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GABRIEL SOUSA MELO

O JUS POSTULANDI NOS JUIZADOS ESPECIAIS CVEIS ESTADUAIS


E A EVENTUAL RUPTURA DA ISONOMIA PROCESSUAL

Fortaleza
2014

GABRIEL SOUSA MELO

O JUS POSTULANDI NOS JUIZADOS ESPECIAIS CVEIS ESTADUAIS


E A EVENTUAL RUPTURA DA ISONOMIA PROCESSUAL

Monografia apresentada ao curso de


Direito da Faculdade 7 de Setembro,
como requisito parcial para obteno do
grau de bacharel em Direito.
Professor orientador:
Antnio Negreiros Lima.

Fortaleza
2014

Ms.

Fernando

GABRIEL SOUSA MELO

O JUS POSTULANDI NOS JUIZADOS ESPECIAIS CVEIS ESTADUAIS


E A EVENTUAL RUPTURA DA ISONOMIA PROCESSUAL

Monografia apresentada ao curso de Direito da Faculdade 7 de Setembro,


como requisito parcial para obteno do grau de bacharel em Direito.

Data de Aprovao: Fortaleza, 12 de agosto de 2014.

BANCA EXAMINADORA

_______________________________________

Prof. Ms. Fernando Antnio Negreiros Lima


FA7 - Orientador

___________________________________
Prof. Ms. Emlio de Medeiros Viana
FA7 - Membro

___________________________________
Prof. Bel. Jos Evandro de Alencar Correia
UFC Membro

Dedico este trabalho minha me,


Conceio, que durante todo o meu curso
batalhou para que eu o pudesse concluir.

AGRADECIMENTOS
Primeiramente agradeo minha me, que me forneceu todo o apoio
necessrio para que eu pudesse concluir a minha graduao.
Ao meu tio Joo Wilson, o Jota, que, como um verdadeiro pai, me
aconselhou nos momentos mais difceis dessa jornada.
minha famlia, que, sua maneira (e que maneira), proveu tudo de que
necessitei para atingir mais esse objetivo.
minha namorada, Nathalie Capistrano, que quando nem mesmo eu
acreditei em meu potencial e capacidade, retirou-me do fundo do poo e me
manteve de p.

Lembra daquele
Ningum lembra.

cara

que

desistiu?

(autor desconhecido)

RESUMO
Este trabalho tem por objetivo a apresentao e a anlise crtica do instituto do jus
postulandi no mbito da Lei n. 9.099/95, bem como da eventual ruptura da isonomia
processual ocasionada pela sua m aplicao, com base em algumas experincias
profissionais em causas submetidas ao rito dos Juizados Especiais Cveis Estaduais,
quando se verificou a necessidade de estudo do referido problema. Concluiu-se que
a principal soluo para a leso isonomia em comento, a ser implementada
imediatamente, a alterao da referida norma, mormente no que tange ao critrio
estabelecido no contedo normativo para utilizao da capacidade postulatria por
no advogados.
Palavras-chave: Lei n. 9.099/95. Jus postulandi. Juizados Especiais Cveis
Estaduais. Isonomia processual. Ruptura.

ABSTRACT
This work aims the presentation and critical analysis of jus postulandi institute under
Law n. 9.099/95, and the possible disruption of procedural equality caused by poor
enforcement, based on some professional experience in cases submitted to the rite
of the Special Civil Courts State, when it was identified the need to study this
problem. It was concluded that the main solution to the damage to isonomy in
comment, to be implemented immediately, is the amendment of that rule, especially
concerning the criteria established in the normative content of postulator ability to use
by non-lawyers.
Keywords: Law. 9.099/95. Jus postulandi. Special Civil Courts State. Procedural
equality. Rupture.

SUMRIO

INTRODUO....................................................................................................... 10
1

O JUS POSTULANDI........................................................................... 12

1.1

Breve histrico...................................................................................... 12

1.2

Conceito................................................................................................ 14

1.3

Fundamentao principiolgica............................................................ 15

1.3.1

Princpio da oralidade........................................................................... 16

1.3.2

Princpio da simplicidade....................................................................... 17

1.3.3

Princpio da informalidade...................................................................... 17

1.3.4

Princpio da economia processual......................................................... 18

1.3.5

Princpio da celeridade........................................................................... 19

1.3.6

Princpio da eficincia........................................................................... 19

1.3.7

Princpio da isonomia........................................................................... 20

1.4

A constitucionalidade da Lei n. 9.099/95.............................................. 21

A RUPTURA DA ISONOMIA PROCESSUAL....................................... 25

2.1

Conceito de isonomia............................................................................ 25

2.1.1

Sentido formal....................................................................................... 25

2.1.2

Sentido material ou substancial........................................................... 26

2.2

A discriminao constitucionalmente aceita......................................... 27

2.3

Isonomia no processo........................................................................... 28

2.3.1

Paridade de armas................................................................................ 28

2.4

A ruptura............................................................................................... 29

POSSVEIS SOLUES....................................................................... 34

3.1

Reestruturao dos juizados.................................................................. 37

3.2

Aparelhamento das Defensorias Pblicas Estaduais............................ 37

3.3

Proibio do jus postulandi aos no advogados.................................... 38

CONSIDERAES FINAIS................................................................................... 40
REFERNCIAS...................................................................................................... 41
ANEXO A Formulrio de Reclamao do Consumidor (TJ/RJ)............................ 46

10

INTRODUO
O jus postulandi, que significa capacidade postulatria, utilizado no
mbito dos Juizados Especiais Cveis Estaduais com o objetivo de garantir o amplo
acesso dos indivduos Justia.
Antes da vigncia da Lei n. 9.099, de 26 de setembro de 1995, o acesso
ao Judicirio era muito dispendioso, pois se exigia a presena de um advogado para
todo e qualquer caso, mesmo em se tratando de uma simples cobrana de aluguel
atrasado, o que se tornava invivel para os mais carentes de recursos financeiros.
Entretanto, a globalizao facilitou o acesso dos cidados s informaes
e, consequentemente, ao conhecimento acerca de seus direitos, tornando-os mais
exigentes, o que suscitou a necessidade de se pr em prtica o princpio do amplo
acesso Justia, insculpido no inciso XXXV do artigo 5 da Constituio Federal de
1988.
Alm disso, os comandos dos artigos 24, inciso X, e 98 da Lei Maior
tambm previam a criao dos juizados especiais para sustar tal demanda.
Foi a que se fundamentou a referida norma infraconstitucional, visando
proporcionar uma prestao jurisdicional rpida, simples e, principalmente,
economicamente vivel aos cidados mais carentes.
Objetivando-se a obteno de tutela dos direitos pelo Judicirio ampliouse a utilizao do jus postulandi para acionar as empresas fornecedoras de produtos
e servios em massa, que, por sua vez, em razo de seu poderio econmico,
apresentam melhores condies de contratar boas equipes de assessoria jurdica, o
que evidencia o j claro desequilbrio entre as partes, caracterizando o problema a
ser debatido no presente trabalho.
Nessa perspectiva, este estudo tem por finalidade a anlise da ampliao
do jus postulandi e da quebra da isonomia processual entre as partes causada pela
m aplicao do instituto no mbito dos Juizados Especiais Cveis Estaduais.
No primeiro captulo conceitua-se o instituto a ser estudado, traando-se
um breve histrico de seu surgimento no Direito brasileiro, com a indicao de sua
fundamentao principiolgica, finalizando-se com a confirmao, baseada em
decises do Supremo Tribunal Federal, da constitucionalidade da Lei n. 9.099/95.
J no segundo captulo aborda-se o conceito de isonomia em ambos os
sentidos

(material

substancial/formal),

explicitando-se

de

que

forma

11

constitucionalmente aceita a discriminao e como se verifica a isonomia no


processo, culminando-se na exposio do problema originado pela aplicao
equivocada do jus postulandi, consistente na ruptura da isonomia processual, pice
deste trabalho.
Por ltimo, o terceiro captulo encerra o trabalho indicando possveis
solues para o problema ora estudado.
Assim, buscou-se apresentar um pequeno histrico dos juizados
especiais, o conceito e a funo do jus postulandi, abordando-se a isonomia e sua
eventual ruptura em razo da m aplicao desse instituto nos juizados especiais, e
a atual tendncia jurdico-processualista, revelando sempre uma nova opinio
acerca do assunto.

12

1 O JUS POSTULANDI
Antes de adentrar o mrito do captulo, necessrio apresentar um breve
histrico da ampliao do jus postulandi para que se entenda o seu conceito.
1.1 BREVE HISTRICO
Inicialmente, ressalva-se que a histria da ampliao do instituto ora
estudado se confunde muito com a dos Juizados Especiais, razo pela qual importa
tambm pontuar o seu marco regulatrio.
Com a edio, pelo estado do Rio de Janeiro, da Lei n. 2.188, de 21 de
julho de 1954, foi criada a Defensoria Pblica no modelo hoje conhecido, tendo
como finalidade o atendimento ao princpio da inafastabilidade da prestao
jurisdicional, nos termos do artigo 134 da Constituio Federal de 1988. O
cumprimento do mister a que se props restou prejudicado pelo seu precrio
aparelhamento e pela escassez de profissionais, o que ainda hoje ocorre,
evidenciando, dessa maneira, a necessidade de se contar com um instituto que
possibilitasse suprir a carncia da assistncia judiciria pblica, pelo que foi criado o
ora em estudo.
A ttulo de esclarecimento, ressalta-se que antes mesmo da efetiva
criao das Defensorias Pblicas1 era possvel verificar diversas menes nas leis
infraconstitucionais a algo parecido com o jus postulandi, como no caso do artigo 18
da Lei n. 1.060, de 5 de fevereiro de 1950, que estabelece normas para concesso
de assistncia judiciria aos necessitados. Veja-se:
Art. 18. Os acadmicos de direito, a partir da 4 srie, podero ser
indicados pela assistncia judiciria, ou nomeados pelo juiz para
auxiliar o patrocnio das causas dos necessitados, ficando sujeitos s
mesmas obrigaes impostas por esta Lei aos advogados.

No entanto, o referido instituto somente surgiu efetivamente com o


Decreto-lei n. 5.452, de 1 de maio de 1943, mais conhecido como Consolidao
das Leis do Trabalho (CLT), que em seu artigo 791 prev a possibilidade de os

Jos Fontenelle Teixeira da Silva (apud BORGE, 2010) afirma que o surgimento da
Defensoria Pblica ocorreu na poca das Ordenaes Filipinas, por fora da Lei de 2 de
Outubro de 1823.

13

trabalhadores discutirem questes trabalhistas prprias perante a Justia do


Trabalho, constituindo uma das primeiras menes ao instituto ora estudado.
No Cdigo de Processo Civil (CPC - Lei no 5.869, de 11 de janeiro de
1973), desde sua entrada em vigor, existe previso de reconhecimento de
capacidade postulatria aos no advogados, conforme redao do artigo 362:
Art. 36. A parte ser representada em juzo por advogado legalmente
habilitado. Ser-lhe- lcito, no entanto, postular em causa prpria,
quando tiver habilitao legal ou, no a tendo, no caso de falta de
advogado no lugar ou recusa ou impedimento dos que houver.

Na seara cvel, surgiram os Juizados Especiais e tambm o jus postulandi


no incio da dcada de 1980, com os Conselhos de Conciliao e Arbitramento,
rgo extraoficial de iniciativa dos magistrados do Rio Grande do Sul. Seu sucesso
foi to grande que se editou a Lei n. 7.244, de 7 de novembro de 1984, j revogada,
que criou os Juizados Especiais de Pequenas Causas, sucedida pela Lei estadual
n. 9.442, de 3 de dezembro de 1991, que dispunha sobre a composio do Sistema
Estadual dos Juizados Especiais e de Pequenas Causas Cveis.
Na continuidade, foi a vez de o estado do Mato Grosso do Sul, por meio
da Lei estadual n. 1.071, de 11 de julho de 1990, criar seu prprio juizado, at que
deciso do Supremo Tribunal Federal (STF), no julgamento do Habeas Corpus n.
71.713-6/PB, em 1994, impediu a criao de novos Juizados por ser de competncia
exclusiva da Unio legislar sobre essas instncias julgadoras.
O Tribunal de Justia do Estado do Rio de Janeiro, sob a gesto do
desembargador Thiago Ribas Filho, nos anos de 1997 e 1998, foi o pioneiro na
criao dos Juizados Especiais no Brasil, no modelo em que hoje so conhecidos,
tornando-se o primeiro balco de atendimento respeitoso ao pblico em geral
(OBERG, 2005, p. 01), antes mesmos que se instalassem os servios de
atendimento ao consumidor das empresas fornecedoras de produtos e servios.
Hoje, os Juizados Especiais, com a vigncia da Lei n. 9.099/95, e,
consequentemente, o jus postulandi j se difundiram por todos os Estados-membros
da Federao, com ampla aceitao, embora no sejam conhecidos por grande
parte da populao.
1.2 CONCEITO
2

Destaca-se que o referido artigo no foi recepcionado pela Constituio Federal de 1988.

14

O jus postulandi - ou ius postulandi - consiste na capacidade postulatria,


assim considerada a aptido tcnica para a realizao de determinados atos
processuais, englobando, nas palavras de Fredie Didier Junior (2011, p. 241), a
capacidade de pedir e de responder.
Diferencia-se da capacidade processual, que pode ser definida como a
aptido para praticar atos processuais independentemente de assistncia e
representao, pessoalmente, ou por pessoas indicadas pela lei (DIDIER JUNIOR,
2011, p. 241), pressuposto de validade dos atos processuais, ao passo que a
capacidade postulatria, ou jus postulandi, refere-se adequao tcnica para
postular em nome prprio ou de outrem perante o Judicirio.
Em regra, somente os bacharis aprovados no exame admissional e
devidamente inscritos na Ordem dos Advogados do Brasil (OAB) possuem
capacidade postulatria.
Entretanto, de forma excepcional, os no advogados podem praticar tal
ato, como no caso das causas com valor inferior a 20 (vinte) vezes o salrio mnimo,
objeto do presente estudo, como estabelece o artigo 9 da Lei n. 9.099/95, com a
seguinte redao:
Art. 9. Nas causas de valor at vinte salrios mnimos, as partes
comparecero pessoalmente, podendo ser assistidas por advogado;
nas causas de valor superior, a assistncia obrigatria.

Assim, percebe-se que o legislador infraconstitucional facultou a


assistncia s partes por advogado em determinadas situaes.
Merecem destaque as palavras de Luiz Guilherme Marinoni e Srgio Cruz
Arenhart (2012, p. 210), corroborando o raciocnio que originou este trabalho:
Outrossim, poder (e mesmo dever) o juiz, considerando as
circunstncias da causa especfica, o grau de complexidade da
matria e a situao particular das partes, recomendar (sem poder,
evidentemente, obrigar) a assistncia de um advogado (pblico ou
particular), que ter a incumbncia de melhor inform-las a respeito
da defesa de seus interesses, bem como tratar de seus direitos
adequadamente em juzo (art. 9, 2, da Lei 9.099/1995). (destaque
nosso).

O jus postulandi criado pela Lei n. 9.099/95 funciona da seguinte forma: o


cidado que se sente lesado se dirige unidade do Juizado Especial competente

15

para solucionar o seu problema, narrando os fatos que ocasionaram a sua


insatisfao, que devero ser reduzidos a termo pelo tcnico judicirio da unidade.
Ento, a petio inicial protocolada na secretaria, dando origem a um processo,
que, a partir da, segue o trmite legal previsto na referida lei e, subsidiariamente, as
previses do Cdigo de Processo Civil.
Ocorre que, devido aos princpios da simplicidade e informalidade, que
ocasionam a dispensa de parte das formalidades legais, prioriza-se o direito
material, parecendo ter como nico objetivo a resoluo do problema exposto na
petio inicial. Nessa senda, deixa-se, todavia, parte dos procedimentos em
segundo plano, o que contraria a atual tendncia do Direito, que segue no sentido
oposto, preferindo o direito processual (DANTAS, 2008, p. 689).
Vale salientar que O fato de o processo civil ser autnomo em relao ao
direito material no significa que ele possa ser neutro ou indiferente s variadas
situaes de direito substancial (MARINONI; ARENHART, 2010, p. 43).
O cenrio pode ser agravado, ainda, pelo despreparo de alguns
servidores que elaboram as exordiais, porquanto no recebem treinamento
adequado para entender as regras procedimentais, apenas conhecem um pouco
melhor que os jurisdicionados as regras do direito material, ou mesmo utilizam
modelos genricos e pr-estabelecidos, de forma que acabam por cometer graves
atecnias, causando, assim, imenso desequilbrio quando se litiga contra pessoa
assistida por advogado.
1.3 FUNDAMENTAO PRINCIPIOLGICA
Passa-se, ento, anlise principiolgica, no mbito dos Juizados
Especiais, do instituto ora em estudo.
Os artigos 2, 5 e 6 da Lei n. 9.099/95 preveem os princpios
orientadores dos processos sob o rito sumarssimo. Veja-se:
Art. 2. O processo orientar-se- pelos critrios da oralidade,
simplicidade, informalidade, economia processual e celeridade,
buscando, sempre que possvel, a conciliao ou a transao.
Art. 5. O Juiz dirigir o processo com liberdade para determinar as
provas a serem produzidas, para apreci-las e para dar especial
valor s regras de experincia comum ou tcnica.

16

Art. 6. O Juiz adotar em cada caso a deciso que reputar mais


justa e equnime, atendendo aos fins sociais da lei e s exigncias
do bem comum.

Ainda que sob o prisma dos Juizados Especiais tais princpios se


confundam, possuem distines pontuais, importantssimas para o correto
entendimento das consideraes aqui feitas.
1.3.1 Princpio da oralidade
Advindo dos estudos e da experincia profissional do italiano Giuseppe
Chiovenda, o princpio da oralidade consiste basicamente na mxima reduo de
todas as peas processuais e declaraes escritas a declaraes orais, visando
imprimir rapidez ao procedimento.
Ressalta-se que o princpio da oralidade no deve ser, e efetivamente no
, concebido em sua totalidade, sob pena de se perder a segurana jurdica da qual
deve ser revestido todo e qualquer processo submetido tutela jurisdicional do
Estado, no prescindindo da forma documental de seus atos.
Ele funciona como uma espcie de sistema de freios e contrapesos
processual, utilizando-se da denominao criada por Montesquieu, devendo haver
plena harmonia entre a forma escrita e a forma oral, para, de maneira equilibrada,
conferir celeridade e segurana aos processos.
Tambm est claramente previsto, entre outros dispositivos, no caput e no
3 do artigo 14 da Lei n. 9.099/95, que possuem a seguinte redao:
Art. 14. O processo instaurar-se- com a apresentao do pedido,
escrito ou oral, Secretaria do Juizado.
[...]
3 O pedido oral ser reduzido a escrito pela Secretaria do Juizado,
podendo ser utilizado o sistema de fichas ou formulrios impressos.

Em sntese, o princpio da oralidade prev a utilizao de procedimentos


orais para conferir celeridade prestao jurisdicional.
1.3.2 Princpio da simplicidade

17

Pautou-se tambm o legislador infraconstitucional no princpio da


simplicidade, consistindo na simplificao dos atos processuais pelo Judicirio,
visando tornar o procedimento dos Juizados algo inteligvel ao homem mdio,
facilitando sua compreenso e, por conseguinte, promovendo sua maior segurana,
em razo de o jurisdicionado, no geral, no entender o procedimento judicial.
Logo, consiste o referido princpio na simplificao do procedimento dos
juizados especiais, de forma que passe a ser facilmente compreendido e assimilado
pelos cidados, permitindo sua maior aproximao do Poder Judicirio e,
consequentemente, da correta prestao jurisdicional.
1.3.3 Princpio da informalidade
O princpio da informalidade consiste em tornar o procedimento dos
Juizados o mais informal possvel, garantindo sua eficcia e acessibilidade, como
bem define o artigo 13 da Lei n. 9.099/95, adiante transcrito:
Art. 13. Os atos processuais sero vlidos sempre que
preencherem as finalidades para as quais forem realizados,
atendidos os critrios indicados no art. 2 desta Lei.
1 No se pronunciar qualquer nulidade sem que tenha havido
prejuzo.
2 A prtica de atos processuais em outras comarcas poder ser
solicitada por qualquer meio idneo de comunicao.
3 Apenas os atos considerados essenciais sero registrados
resumidamente, em notas manuscritas, datilografadas, taquigrafadas
ou estenotipadas. Os demais atos podero ser gravados em fita
magntica ou equivalente, que ser inutilizada aps o trnsito em
julgado da deciso.
4 As normas locais disporo sobre a conservao das peas do
processo e demais documentos que o instruem. (destaques nossos).

Assim, desde que atendida a finalidade do ato processual, no se cobram


grandes formalidades em sua realizao, o que confere celeridade ao processo, sem
que se abra mo da segurana jurdica.
1.3.4 Princpio da economia processual
Inicialmente, de se destacar que esse princpio constitui desdobramento

18

do princpio da instrumentalidade das formas, previsto no artigo 2443 do Cdigo de


Processo Civil, como explicita Fernando Antnio Negreiros Lima (2013, p. 129):
De certa forma, cuida-se de uma manifestao particular do princpio
informativo da instrumentalidade, contribuindo para o perfil
contemporneo do processo, comunicando-lhe a noo de que s
formas que revestem os atos processuais no se pode emprestar
maior valor que aos fins buscados pela atividade jurisdicional. Nisso,
pois, reside a sua essncia: o processo deve ser econmico, numa
relao de custo benefcio que se possa expressar na obteno dos
melhores resultados, com o menor dispndio de tempo possvel e,
correlatamente, com o menor emprego de atos processuais.

O autor complementa, justificando a vinculao de ambos os princpios:


Mas na questo da nulidade dos atos processuais, sobretudo, que
o princpio da economia processual mais acentuadamente se
manifesta, ao subordinar a anulao de qualquer ato demonstrao
cabal de prejuzo. [...] quando se tenha de anular um ato, aproveitamse, sempre que possvel, as partes que, no contaminadas pelo
vcio, possam ser cindidas.

Ainda que no previsto claramente na Lei n. 9.099/95, tratou o legislador


de trazer realidade o princpio da economia processual disposto no artigo 5,
LXXVIII, da Constituio Federal de 1988.
Art. 5. Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer
natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes
no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade,
segurana e propriedade, nos termos seguintes:
[...]
LXXVIII a todos, no mbito judicial e administrativo, so
assegurados a razovel durao do processo e os meios que
garantam a celeridade de sua tramitao.

Consiste o referido princpio na orientao de que o processo deve durar


o mnimo possvel, de maneira a tornar o provimento jurisdicional almejado til,
compatvel, assim, com os tipos de matrias submetidas aos Juizados Especiais: as
causas de pequeno valor e pouca complexidade devem ser julgadas com rapidez,
por exigirem soluo clere, no tornando o processo lento e dispendioso.
1.3.5 Princpio da celeridade
3

Art. 244. Quando a lei prescrever determinada forma, sem cominao de nulidade, o juiz
considerar vlido o ato se, realizado de outro modo, Ihe alcanar a finalidade.

19

O princpio da celeridade, intimamente ligado ao princpio da economia


processual, e tambm insculpido no j mencionado inciso LXXVIII do artigo 5 da Lei
Maior, consiste na orientao de que a prestao jurisdicional ocorra de forma
rpida, de forma que, observado o devido processo legal, ainda seja til ao cidado,
e os efeitos do tempo no agravem sua situao.
Cumpre observar, outrossim, o que dispe o ponto 1 do artigo 8 da
Conveno Americana de Direitos Humanos (Pacto de San Jos da Costa Rica), da
qual o Brasil signatrio:
Art. 8 Garantias judiciais
1. Toda pessoa ter o direito de ser ouvida, com as devidas garantias
e dentro de um prazo razovel, por um juiz ou Tribunal competente,
independente e imparcial, estabelecido anteriormente por lei, na
apurao de qualquer acusao penal formulada contra ela, ou na
determinao de seus direitos e obrigaes de carter civil,
trabalhista, fiscal ou de qualquer outra natureza.

Causas de valores nfimos e de baixa complexidade exigem menor tempo


para apreciao, ainda que sua demora seja compensada, como no caso da
correo monetria.
Os Juizados Especiais devem ser a resposta para a sociedade sobre a
quase eterna durao dos processos que tramitam no Judicirio sob os ritos sumrio
e ordinrio.
1.3.6 Princpio da eficincia
O princpio da eficincia, previsto no artigo 37 da Constituio Federal, foi
introduzido pela Emenda Constitucional n. 19, de 4 de junho de 1998, e consiste,
basicamente, na utilizao de determinado procedimento que atenda aos interesses
da Administrao Pblica, sem detrimento do interesse pblico, tornando eficiente o
ato praticado.
Nas palavras de Jos dos Santos Carvalho Filho (2011, p. 27):
[...] o ncleo do princpio a procura de produtividade e
economicidade e, o que mais importante, a exigncia de reduzir
os desperdcios de dinheiro pblico, o que impe a execuo dos
servios pblicos com presteza, perfeio e rendimento funcional
(destaques nossos).

20

Concordando com a aplicao do princpio da eficincia no processo,


assim dispe Fredie Didier Junior (2013, p. 36):
O processo, para ser devido, h de ser eficiente. O princpio da
eficincia, aplicado ao processo, um dos corolrios da clusula
geral do devido processo legal. Realmente, difcil conceber como
devido um processo ineficiente. Mas no s. Ele resulta, ainda, da
incidncia do art. 37, caput, da CF/88. Esse dispositivo tambm se
dirige ao Poder Judicirio como indica, alis, a literalidade do
enunciado, que fala em qualquer dos Poderes. Assim, o princpio
do processo eficiente resultado de uma combinao de dois
dispositivos da Constituio Federal: art. 5, LIV, e art. 37, caput.

Trazendo-o para o tema ora estudado, tal princpio comea a ser utilizado
a partir do momento em que o jus postulandi, essencial que , tem de se adaptar
realidade atual, buscando sempre atender aos princpios da oralidade, simplicidade,
informalidade, economia processual e celeridade em perseguio ao fim almejado a prestao jurisdicional -, garantindo, ainda, a segurana jurdica necessria.
1.3.7 Princpio da isonomia
O princpio da isonomia est previsto no caput do artigo 5 da Carta
Magna de 1988, que possui a seguinte redao:
Art. 5. Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer
natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes
no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade,
segurana e propriedade, nos termos seguintes:

Consiste, no direito processual, na paridade de dispositivos de acusao


e defesa, no tratamento relativamente simtrico entre as partes, em tratar
igualmente os iguais e desigualmente os desiguais (NERY JUNIOR, 2009, p. 97)4, e
aqui se inicia o problema do instituto ora em estudo, que ser melhor debatido em
captulo prprio.
1.4 A CONSTITUCIONALIDADE DA LEI N 9.099/95

H divergncia quanto autoria da frase.

21

Afirmou-se, por muito tempo, ser inconstitucional o artigo 9 da Lei n.


9.099/95, por violar o artigo 133 da Constituio Federal, ambos com redao
adiante transcrita:
Art. 9. Nas causas de valor at vinte salrios mnimos, as partes
comparecero pessoalmente, podendo ser assistidas por advogado;
nas de valor superior, a assistncia obrigatria.
Art. 133. O advogado indispensvel administrao da justia,
sendo inviolvel por seus atos e manifestaes no exerccio da
profisso, nos limites da lei.

primeira

vista,

compreende-se

totalmente

suposta

afronta

constitucional, pois o comando da Constituio Federal claro ao dizer ser o


advogado indispensvel administrao da justia.
No entanto, o Supremo Tribunal Federal, no mbito da Ao Direta de
Inconstitucionalidade (ADI) n. 1.539, proposta pelo Conselho Federal da Ordem dos
Advogados do Brasil, decidiu por unanimidade pela constitucionalidade da referida
norma. Veja-se a ementa do julgado:
AO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE. ACESSO
JUSTIA. JUIZADO ESPECIAL. PRESENA DO ADVOGADO.
IMPRESCINDIBILIDADE RELATIVA. PRECEDENTES. LEI 9099/95.
OBSERVNCIA
DOS
PRECEITOS
CONSTITUCIONAIS.
RAZOABILIDADE DA NORMA. AUSNCIA DE ADVOGADO.
FACULDADE DA PARTE. CAUSA DE PEQUENO VALOR.
DISPENSA DO ADVOGADO. POSSIBILIDADE. 1. Juizado Especial.
Lei 9099/95, artigo 9. Faculdade conferida parte para demandar
ou defender-se pessoalmente em juzo, sem assistncia de
advogado. Ofensa Constituio Federal. Inexistncia. No
absoluta a assistncia do profissional da advocacia em juzo,
podendo a lei prever situaes em que prescindvel a indicao de
advogado, dados os princpios da oralidade e da informalidade
adotados pela norma para tornar mais clere e menos oneroso o
acesso justia. Precedentes. 2. Lei 9099/95. Fixao da
competncia dos juzos especiais civis tendo como parmetro o valor
dado causa. Razoabilidade da lei, que possibilita o acesso do
cidado ao judicirio de forma simples, rpida e efetiva, sem maiores
despesas e entraves burocrticos. Ao julgada improcedente. (STF
- ADI: 1539 UF, Relator: MAURCIO CORRA, Data de Julgamento:
24/04/2003, Tribunal Pleno, Data de Publicao: DJ 05-12-2003 PP00017 EMENT VOL-02135-03 PP-00398)

O ento procurador-geral da Repblica, Geraldo Brindeiro, opinou pela


improcedncia da ao, afirmando que:

22

A norma no contraria o preceito constitucional previsto no art. 133,


uma vez que o prprio mandamento constitucional, ao final, ressalva
o advogado indispensvel administrao da justia, sendo
inviolvel por seus atos e manifestaes no exerccio da profisso,
nos limites da lei.

Em trecho de seu voto, o ento ministro relator, Maurcio Corra, disse o


seguinte:
Como visto, no absoluta a assistncia compulsria do profissional
de advocacia em juzo. Evidentemente que no o caso de negar-se
a importncia que tem o advogado no dever constitucional de
assegurar aos cidados acesso jurisdio, promovendo, em sua
integralidade, o direito de ao e de ampla defesa. H situaes, no
entanto, que por excepcionalidade devem ser definidas de forma
expressa em lei, exatamente como ocorre no caso concreto.
(BRASIL, 2003).

Continua amplamente discorrendo acerca da constitucionalidade do


dispositivo, finalizando seu voto da seguinte maneira:
Assim sendo, a exemplo do que ocorre com a Justia do Trabalho
(CLT, artigo 839, a), o habeas-corpus e a reviso criminal (CPP,
artigo 623), no vejo como no possa entender-se constitucional o
exerccio do jus postulandi nos juizados especiais em causas de
pequeno valor, a realizar-se diretamente pela parte. Ante essas
circunstncias, julgo improcedente a ao. (BRASIL, 2003).

Logo,

tendo

em

vista

efeito

dplice

da

Ao

Direta

de

Inconstitucionalidade, declarou-se, com razo, a constitucionalidade do artigo 9 da


Lei n. 9.099/95.
Ainda assim, houve quem alegasse violao ao art. 1, I, do Estatuto da
OAB (Lei n. 8.906/94), que seria norma especial em relao Lei n. 9.099/95.
Veja-se a antiga redao do dispositivo:
Art. 1. So atividades privativas da advocacia:
I a postulao a qualquer rgo do Poder Judicirio e aos juizados
especiais;
[...]

Entendendo de tal maneira, a Associao dos Magistrados Brasileiros


ingressou com Ao Direta de Inconstitucionalidade, autuada sob o n. 1.127, que
tambm foi julgada parcialmente procedente, da qual se extrai a ementa transcrita
na sequncia:

23

AO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE. LEI 8.906, DE 4 DE


JULHO DE 1994. ESTATUTO DA ADVOCACIA E A ORDEM DOS
ADVOGADOS DO BRASIL. DISPOSITIVOS IMPUGNADOS PELA
AMB. PREJUDICADO O PEDIDO QUANTO EXPRESSO
"JUIZADOS ESPECIAIS", EM RAZO DA SUPERVENINCIA DA
LEI 9.099/1995. AO DIRETA CONHECIDA EM PARTE E, NESSA
PARTE, JULGADA PARCIALMENTE PROCEDENTE. I - O
advogado indispensvel administrao da Justia. Sua presena,
contudo, pode ser dispensada em certos atos jurisdicionais. II - A
imunidade profissional indispensvel para que o advogado possa
exercer condigna e amplamente seu mnus pblico. III - A
inviolabilidade do escritrio ou do local de trabalho consectrio da
inviolabilidade assegurada ao advogado no exerccio profissional. IV
- A presena de representante da OAB em caso de priso em
flagrante de advogado constitui garantia da inviolabilidade da
atuao profissional. A cominao de nulidade da priso, caso no
se faa a comunicao, configura sano para tornar efetiva a
norma. V - A priso do advogado em sala de Estado Maior garantia
suficiente para que fique provisoriamente detido em condies
compatveis com o seu mnus pblico. VI - A administrao de
estabelecimentos prisionais e congneres constitui uma prerrogativa
indelegvel do Estado. VII - A sustentao oral pelo advogado, aps
o voto do Relator, afronta o devido processo legal, alm de poder
causar tumulto processual, uma vez que o contraditrio se
estabelece entre as partes. VIII - A imunidade profissional do
advogado no compreende o desacato, pois conflita com a
autoridade do magistrado na conduo da atividade jurisdicional. IX O mnus constitucional exercido pelo advogado justifica a garantia
de somente ser preso em flagrante e na hiptese de crime
inafianvel. X - O controle das salas especiais para advogados
prerrogativa da Administrao forense. XI - A incompatibilidade com
o exerccio da advocacia no alcana os juzes eleitorais e seus
suplentes, em face da composio da Justia eleitoral estabelecida
na Constituio. XII - A requisio de cpias de peas e documentos
a qualquer tribunal, magistrado, cartrio ou rgo da Administrao
Pblica direta, indireta ou fundacional pelos Presidentes do Conselho
da OAB e das Subsees deve ser motivada, compatvel com as
finalidades da lei e precedida, ainda, do recolhimento dos respectivos
custos, no sendo possvel a requisio de documentos cobertos
pelo sigilo. XIII - Ao direta de inconstitucionalidade julgada
parcialmente procedente. (STF - ADI: 1127 DF, Relator: Min.
MARCO AURLIO, Data de Julgamento: 17/05/2006, Tribunal Pleno,
Data de Publicao: DJe-105 DIVULG 10-06-2010 PUBLIC 11-062010 EMENT VOL-02405-01 PP-00040)

Dessa feita, decidiu-se mais uma vez pela constitucionalidade do inciso I


do artigo 1 da Lei n. 8.906/94, alterando sua redao, que ficou da seguinte
maneira:
Art. 1. So atividades privativas da advocacia:
I a postulao a rgo do Poder Judicirio e aos juizados
especiais;

24

[...]

Evidencia-se que a eliminao do termo qualquer da redao do inciso I


do artigo 1 do Estatuto da Advocacia conferiu maior clareza referida norma, no
sendo possvel interpretar que a postulao aos juizados especiais atividade
privativa da advocacia em razo da supervenincia da Lei n. 9.099/95, viabilizando
a efetiva utilizao do jus postulandi pelos jurisdicionados no advogados.

25

2 A RUPTURA DA ISONOMIA PROCESSUAL


Para melhor anlise do tema, necessrio tecer alguns comentrios acerca
do princpio da isonomia.
2.1 CONCEITO DE ISONOMIA
De forma sucinta, isonomia, do grego "iso", igual + "nomos", lei + "a",
abstrato, significa tratar igualmente os iguais e desigualmente os desiguais, na
exata medida de suas desigualdades (NERY JUNIOR, 2009, p. 97), consistindo em
uma forma de discriminao positiva em relao aos menos elevados, seja qual for o
mbito.
Sobre o tema, merecem destaque as palavras de Celso Antnio Bandeira
de Mello (2000, p. 9):
Entende-se, em concorde unanimidade, que o alcance do princpio
no se restringe a nivelar os cidados diante da norma legal posta,
mas que a prpria lei no pode ser editada em desconformidade com
a isonomia. O preceito magno de igualdade, como j tem sido
assinalado, norma voltada quer para o aplicador da lei quer para o
prprio legislador. Deveras, no s perante a norma posta se nivelam
os indivduos, mas, a prpria edio dela assujeita-se ao dever de
dispensar tratamento equnime s pessoas.

No se confunde com o princpio da igualdade - embora sejam bastante


parecidos -, que consiste literalmente em se conferir tratamento igual aos iguais e
aos desiguais, sem qualquer distino positiva ou negativa.
A doutrina divide a isonomia em dois sentidos: o formal e o material, ou
substancial.
Todavia, importante destacar que a Constituio Federal busca
aproximar os dois sentidos de isonomia, de maneira a no a limitar ao simples
enunciado da igualdade perante a lei.
2.1.1 Sentido formal
O sentido formal de isonomia, previsto na parte inicial do caput do artigo

26

5 da Constituio Federal5, costuma ser confundido com a igualdade perante a lei,


no sentido de que a lei e sua aplicao tratam a todos igualmente, sem levar em
conta as distines de grupos. Ou seja, preconiza o tratamento uniforme a todos,
sem qualquer espcie de distino. a igualdade entre as camadas sociais,
perante a lei (MACIEL, 2002).
a concesso equnime de direitos e deveres por intermdio dos textos
legais sem levar em conta qualquer privilgio de classe, o que importaria em
tratamento discriminatrio. Os adeptos de tal corrente so chamados de idealistas,
pois postulam a igualdade absoluta.
Todavia, esse conceito revela-se utpico e frgil, e, segundo Luiz
Guilherme Marinoni e Srgio Cruz Arenhart (2010, p. 45), no foi feito para o
homem de carne e osso, tendo em vista as diferenas e disparidades existentes
entre todos os seres humanos.
Como bem dispe Jos Afonso da Silva (2013, p. 217), O intrprete h
de aferi-lo [o conceito de isonomia] com outras normas constitucionais, conforme
apontamos supra e, especialmente, com as exigncias da justia social, objetivo da
ordem econmica e da orcem social.
Logo, aplicar-se-ia correta e justamente a isonomia mediante a anlise
prvia das desigualdades dos destinatrios da lei, como acontece na isonomia
substancial.
2.1.2 Sentido material ou substancial
A isonomia material, tambm conhecida como isonomia substancial,
consiste no tratamento igual, uniformizado, equnime de todos, alm da equiparao
do oferecimento de chances e oportunidades para todos e em todos os aspectos.
Essa assertiva se justifica no fato de que a igualdade aqui se revela na
prpria identidade da essncia dos membros da espcie. Isso no exclui a
possibilidade de inmeras desigualdades entre eles (SILVA, 2013, p. 215).
Os adeptos dessa definio so conhecidos como realistas.
Ressalta-se o posicionamento acerca da isonomia material do professor
lvaro dos Santos Maciel (2002):

Art. 5. Todos so iguais perante a lei [...]

27

Todavia, a histria mundial apresenta que a tentativa de absteno


estatal no ensejou igualdade entre os cidados, at porque no
houve por parte do Estado tentativa de correo da prpria histria,
de cada povo. Diante disso, compreendeu-se que no bastava que a
Constituio trouxesse formalmente descrito que todos so iguais
perante a lei, proibindo tratamentos diferenciados. Observou-se a
necessidade de que a Constituio obrigasse o Estado a
discriminar as pessoas de tal forma que implicasse na
promoo de uma igualdade eficaz. (destaques nossos).

A Constituio Federal deixa transparecer em diversos pontos a busca


pela igualdade material, como se pode evidenciar pela leitura dos incisos XXX e
XXXI do artigo 7, e dos artigos 170 e 205, adiante transcritos:
Art. 7 [...]
[...]
XXX proibio de diferena de salrios, de exerccio de funes e
de critrio de admisso por motivo de sexo, idade, cor ou estado civil;
XXXI proibio de qualquer discriminao no tocante a salrio e
critrios de admisso do trabalhador portador de deficincia;
[...]
Art. 170. A ordem econmica, fundada na valorizao do trabalho
humano e na livre iniciativa, tem por fim assegurar a todos existncia
digna, conforme os ditames da justia social, observados os
seguintes princpios:
Art. 205. A educao, direito de todos e dever do Estado e da famlia,
ser promovida e incentivada com a colaborao da sociedade,
visando ao pleno desenvolvimento da pessoa, seu preparo para o
exerccio da cidadania e sua qualificao para o trabalho.

Isso porque a discriminao legal, desde que observados determinados


critrios, admitida pela ordem jurdico-constitucional, o que ser debatido mais
adiante.
2.2 A DISCRIMINAO CONSTITUCIONALMENTE ACEITA
Ainda que exista na Constituio Federal orientao para que seja
garantida a igualdade de todos perante a lei (igualdade formal), possvel que o
legislador se utilize de discriminao quando da edio das normas, desde que,
segundo Celso Antnio Bandeira de Mello (2000, p. 41), observe se a
desequiparao no atingir direta e absolutamente um indivduo; que efetivamente

28

exista

distino

entre

as

pessoas

ou

situaes

destinatrias

da

norma

desequiparadora; que haja razo para a discriminao feita pela norma; e que de
fato a distino seja apropriada aos interesses constitucionais.
Tais critrios devem ser observados para que efetivamente a isonomia
(substancial) seja respeitada, para que os iguais sejam tratados como iguais e os
desiguais sejam tratados como desiguais (na medida de suas desigualdades).
Assim, no para qualquer diferena que a Constituio Federal autoriza o
discrmen, agindo dessa forma somente em situaes que se revelem positivas ou
de seu interesse, como explicita Bandeira de Mello (2000, p. 42): as vantagens
caladas em alguma peculiaridade distintiva ho de ser conferidas prestigiando
situaes conotadas positivamente ou, quando menos, compatveis com os
interesses acolhidos no sistema constitucional.
2.3 ISONOMIA NO PROCESSO
Nas palavras de Nelson Nery Junior (2009, p. 97), no processo civil
verificamos que o princpio da igualdade significa que os litigantes devem receber
do juiz tratamento idntico, nos termos do inciso I do artigo 125 do Cdigo de
Processo Civil6.
Na prtica, identifica-se a isonomia no processo na concesso dos
benefcios da Justia Gratuita a quem no pode arcar com as despesas processuais,
nos termos da Lei n. 1.060/50, garantindo-lhe a tutela jurisdicional na facilitao da
defesa e dos direitos do consumidor, nos termos do inciso VIII do artigo 6 do Cdigo
de Defesa do Consumidor, alm de outras situaes.
Nesse contexto, percebe-se a razo pela qual a Constituio Federal
permite o discrmen mencionado no tpico anterior.
2.3.1 Paridade de armas
Visando estabelecer a igualdade de tratamento no processo, devem as
partes possuir as mesmas armas, isto , as mesmas oportunidades e instrumentos
processuais para garantia da tutela jurisdicional pretendida.

I assegurar s partes igualdade de tratamento;

29

Como bem pontua Fredie Didier Junior (2011, p. 65), o processo no


pode ensejar o contraditrio formal, mas, sim, o material. Do mesmo modo, Nelson
Nery Junior (2009, p. 240) afirma que no basta garantir a paridade formal de
armas, pois o princpio atua no sentido de que seja garantida a igualdade de armas
do ponto de vista substancial, efetivo, indicando que no basta apenas que o
sucumbente possa recorrer e o vencedor responder ao recurso, a ambos os
litigantes deve ser concedido o mesmo prazo para manifestao acerca de um laudo
pericial, requerendo a produo de provas de maneira equnime, e da por diante.
de se observar, ainda, que do princpio da igualdade de armas decorre
o princpio do contraditrio, previsto no artigo 5, LV, da Constituio Federal,
estando intimamente ligados.
2.4 A RUPTURA
As falhas nas peas produzidas sem o intermdio de um advogado variam
desde erros grosseiros de portugus (o que infelizmente no um problema s dos
no advogados) at a falta de pedido de condenao em aes indenizatrias,
passando pela ausncia de documentao que identifique a parte, evidenciando o
despreparo dos tcnicos que redigem as peties iniciais.
bem verdade que algumas exordiais so elaboradas pelas prprias
partes, que muitas vezes pesquisam na Internet ou so inexperientes estudantes de
Direito vidos pela atuao, mas na maior parte so realmente os servidores das
unidades dos Juizados Especiais designados para tal funo que o fazem.
As empresas, por sua vez, algumas delas com poderio econmico
superior ao dos jurisdicionados, no costumam abrir mo de adequada assistncia
jurdica, seja mediante a terceirizao do servio ou a manuteno de setor jurdico
interno, acabam por levar vantagem tcnica em tais situaes, mesmo que estejam
erradas do ponto de vista jurdico-material, pois o rito procedimental seu aliado.
Um exemplo de falha a ausncia de documento comprobatrio da
situao de representante legal de microempresa ou empresa de pequeno porte
(quando esta no conta com assistncia tcnica de um advogado), fazendo com que
o processo seja extinto sem resoluo do mrito por ilegitimidade ativa, quando, na
verdade, o juiz deveria intimar a parte para regularizar a representao.

30

Essa foi a matria constante em preliminar da contestao da empresa


TNL PCS S/A no processo de n. 037.2012.935.203-7, em trmite na Unidade do
Juizado Especial de Juazeiro do Norte, estado do Cear, que tem como promovente
a empresa Cariri Turismo Ltda. Veja-se um trecho da referida defesa, na qual se
arguiu a ilegitimidade ad causam da parte autora:
Acontece, Excelncia, que a senhora FABIANE DANNI ARAUJO no
acostou nenhum documento que lhe outorgue o direito de postular
em nome da referida pessoa jurdica de direito privado, configurando
evidente desrespeito ao princpio da Pessoalidade previsto no rito
dos Juizados Especiais, deflagrando-se a ilegitimidade ad causam da
demandante para acionar o Poder Judicirio em nome da empresa
demandante.

Em razo de terem as litigantes firmado acordo, extinguindo o processo


com resoluo de mrito, no houve apreciao do caso pelo magistrado, que
apenas homologou o pacto.
O mesmo ocorreu no processo de n. 044.2012.933.312-4, que tramitava
na Unidade do Juizado Especial de Iguatu, estado do Cear, ao proposta por
Castro e Bezerra Ltda. ME (Cear Enfeites e Bordados) tambm em face de TNL
PCS S/A, da qual se destaca trecho da pea de defesa:
Ocorre, Excelncia, que a sra. FRANCISCA VILMA CASTRO,
supostamente representante legal da empresa autora, no
demonstrou, em momento algum, tal condio, de forma que no
goza de legitimidade para requestar em juzo qualquer direito
decorrente do contrato que envolve a linha em apreo. Diante disso,
em face do rito dos Juizados especiais terem como primazia o
princpio da Pessoalidade junto s demandas judiciais, igualmente,
no admitindo qualquer espcie de Representao, deflagrando-se a
ausncia de Legitimidade ad causam da demandante.

Tambm no houve anlise do mrito por parte do julgador, visto que


houve composio amigvel entre as partes.
Apesar de em ambos os casos terem sido arguidas preliminares de
ilegitimidade ativa, verificou-se que se trata, na verdade, de caso de ausncia de
capacidade, pois esta se refere aptido para, em tese, ser sujeito de uma relao
jurdica processual ou assumir uma situao jurdica processual (autor, ru,
assistente, excipiente, excepto etc) (DIDIER JUNIOR, 2011, p. 239).
Tambm so comuns, principalmente quando se litiga contra empresas de
telefonia, os casos em que se faz necessria a realizao de percia tcnica para

31

comprovao de m prestao do servio, vedadas nos Juizados Especiais em


virtude de sua complexidade. o que se extrai do Enunciado n. 54, do Frum
Nacional dos Juizados Especiais (Fonaje), consubstanciado no XVII Encontro
Nacional de Coordenadores de Juizados Especiais do Brasil, realizado em
Curitiba/PR, entre os dias 25 a 29 de maio de 2005. Veja-se:
Enunciado 54 A menor complexidade da causa para a fixao da
competncia aferida pelo objeto da prova e no em face do direito
material.

Destacam-se aqui alguns casos em que se arguiu preliminarmente a


incompetncia
complexidade,

dos

Juizados

como

os

Especiais
processos

para
de

julgarem
nmeros

causas

de

maior

032.2012.930.302-3,

051.2012.940.659-4, 032.2012.930.302-3, 032.2012.929.257-2, 032.2012.944.571-7


e 032.2012.936.729-1, todos oriundos de Unidades do Juizado Especial do estado
do Cear, podendo ser acessados no Sistema Processo Judicial Digital (Projudi) do
Conselho Nacional de Justia (CNJ).
A omisso ocorre at por parte dos magistrados, pois lhes compete, aps
a audincia de conciliao infrutfera, quando evidente o desequilbrio entre as
partes por um dos polos estar devidamente assistido por profissional, nomear
assistente judicirio para a parte adversa, em respeito ao princpio da paridade de
armas, pelo qual, segundo Oscar Valente Cardoso (2011), visando manter o
equilbrio da relao processual, deve-se conferir ao demandante e ao demandado
igual tratamento e possibilidade de se manifestar nos autos.
Nesse sentido, o Supremo Tribunal Federal decidiu, no julgamento do
Recurso Extraordinrio n. 213121 AgR/SP7, que o tratamento igualitrio das partes
a medula do devido processo legal, descabendo, na via interpretativa, afast-lo,
elastecendo prerrogativa constitucionalmente aceitvel.
O legislador infraconstitucional assim o fez, estabelecendo o seguinte nos
1 e 2 do artigo 9 da Lei dos Juizados Especiais:
1 Sendo facultativa a assistncia, se uma das partes comparecer
assistida por advogado, ou se o ru for pessoa jurdica ou firma
individual, ter a outra parte, se quiser, assistncia judiciria prestada
por rgo institudo junto ao Juizado Especial, na forma da lei local.

RE 213121 Agr/SP, 1 Turma, rel. Min. Marco Aurlio, j. 21/10/2008, DJe 05/03/2009.

32

2 O Juiz alertar as partes da convenincia do patrocnio por


advogado, quando a causa o recomendar.

Diante da inexistncia do referido rgo previsto em lei, algumas


Unidades do Juizado Especial contam com Defensores Pblicos, no entanto, em
razo da escassez desses profissionais, no possvel o atendimento integral da
demanda, principalmente em comarcas no interior, vendo-se os jurisdicionados em
situao gravssima de desassistncia jurdica.
Assim, fica clara a desdia do Poder Judicirio em relao ao possvel
despreparo de alguns servidores, que acabam por prejudicar a populao que
necessita de seu auxlio por no possuir condies financeiras para pagar os
honorrios de um profissional qualificado.
Inclusive, eventual prejuzo causado pelo Judicirio, desde que provados
o dano e o nexo causal deste com a ao e/ou omisso, pode ensejar a
responsabilizao do Estado de forma objetiva em razo do exerccio de funo
atpica sua, conforme se depreende do 6 do artigo 37 da Constituio Federal:
Art. 37 [...] 6 As pessoas jurdicas de direito pblico e as de
direito privado prestadoras de servios pblicos respondero pelos
danos que seus agentes, nessa qualidade, causarem a terceiros,
assegurado o direito de regresso contra o responsvel nos casos de
dolo ou culpa.

Em acertada deciso, anulou-se processo no qual o comando normativo


do 2 do artigo 9 da Lei n. 9.099 no foi cumprido. Veja-se:
OFENSA AO PRINCPIO DO DEVIDO PROCESSO LEGAL.
AUSNCIA DE OPORTUNIZAO DE CONTRADITRIO E AMPLA
DEFESA. ESTANDO A PARTE AUTORA REPRESENTADA POR
ADVOGADO, DEVE A PARTE R SER EXPRESSAMENTE
ADVERTIDA SOBRE A CONVENINCIA E OPORTUNIDADE DE
CONSTITUIR PROCURADOR. INCIDNCIA DO ART. 9,
PARGRAFO 2 DA LEI 9.099/95. SENTENA DESCONSTITUDA
PARA ANULAR O PROCESSO A PARTIR DA AUDINCIA DE
CONCILIAO, A FIM DE SE POSSIBILITAR O OFERECIMENTO
DE CONTESTAO. (TJ-RS - Recurso Cvel: 71000724948 RS,
Relator: Eugnio Facchini Neto, Data de Julgamento: 18/10/2005,
Terceira Turma Recursal Cvel, Data de Publicao: Dirio da Justia
do dia 01/12/2005)

Portanto, fica evidente a imprescindibilidade de um advogado, mesmo nas


causas submetidas aos juizados especiais, o que se debate desde a poca em que

33

vigorava a extinta lei dos Juizados Especiais de Pequenas Causas, conforme pontua
o doutrinador Ovdio Arajo Baptista da Silva (1985, p.):
fora de qualquer dvida que o exerccio do Direito, com a
complexidade de que ele se reveste na sociedade contempornea,
nunca poder prescindir de um expert em legislao, capaz de
orientar as pretenses de exigncias jurdicas dos cidados, perante
os rgos prestadores de justia, qualquer que seja a dimenso e a
natureza destes servios pblicos. Contudo, parece que as
peculiaridades especiais dessas cortes judicirias para as causas de
pequeno valor, se no exigem que se afaste delas os advogados, ao
menos esperam de seus organizadores que no as envolvam em
idntico tecnicismo prprio das jurisdies ordinrias.

Porm, ressalva-se: h tambm diversos processos extintos sem


resoluo de mrito por falha grotesca de advogado, no sendo exclusividade dos
servidores pblicos a atuao negligente, a exemplo dos casos em que
microempresa devidamente assistida por advogado, pessoa jurdica de direito
privado autorizada a estar no polo ativo dos litgios de competncia dos juizados
especiais, litiga por si s, sem estar devidamente representada por um scio
dirigente ou empresrio individual, nos termos do enunciado n. 110 do Frum
Nacional dos Juizados Especiais, configurando, portanto, hiptese de extino sem
apreciao do mrito por ilegitimidade ad causam. O referido enunciado, aprovado
no XIX Encontro do Fonaje, ocorrido em So Paulo/SP, com nova redao aprovada
no XXI Encontro, que aconteceu em Vitria/ES, possui a seguinte redao:
Enunciado 110 A microempresa e a empresa de pequeno porte,
quando autoras, devem ser representadas em audincia pelo
empresrio individual ou pelo scio dirigente.

Portanto, evidencia-se a grave falha contida no dispositivo sob estudo,


tendo em vista a priorizao do critrio quantitativo, em que se leva em considerao
o valor da causa, em detrimento do qualitativo, que considera a complexidade da
lide, de forma que evidente a urgente necessidade de alterao da referida norma
infraconstitucional.

34

3 POSSVEIS SOLUES
Da forma como vem sendo praticado no mbito dos juizados especiais
espalhados pelo Pas, o jus postulandi consiste em grave afronta ao artigo 133 da
Carta Magna de 1988, que diz ser o advogado pea fundamental Justia, bem
como ao inciso I do artigo 1 da Lei federal n. 8.906/94, denominada Estatuto da
Advocacia e da OAB. Veja-se a redao dos referidos dispositivos de forma
respectiva:
Art. 133. O advogado indispensvel administrao da justia,
sendo inviolvel por seus atos e manifestaes no exerccio da
profisso, nos limites da lei.
Art. 1. So atividades privativas de advocacia:
I a postulao a qualquer rgo do Poder Judicirio e aos juizados
especiais;

Realmente o advogado no deve ser completamente indispensvel, em


especial quando se trata de causas de menor complexidade, sob a gide da Lei n.
9.099/95. Entretanto, devem ser criados outros critrios, possivelmente relacionados
necessidade de acompanhamento obrigatrio por advogado conforme o grau de
complexidade de cada ao. Dessa feita, fica muito clara a inviabilidade do modelo
atual de aplicao do jus postulandi nos Juizados Especiais Cveis Estaduais.
Foi louvvel a inteno do legislador ao criar tal ressalva, porm deve-se
ter conscincia de que a Lei n. 9.099/95 no acompanhou a evoluo da sociedade,
e muito menos o Estado se organizou para o devido atendimento questo do jus
postulandi.
Compartilhando opinio parecida, alguns juristas, entre eles o Ministro do
Supremo Tribunal Federal Luiz Fux e o ento presidente da OAB nacional Ophir
Cavalcante, externaram seus pensamentos em reunio ocorrida no dia 4 de maio de
2010 entre a Comisso de Reforma do Cdigo de Processo Civil e a Frente
Parlamentar dos Advogados, afirmando que seria includa no anteprojeto do novo
CPC proposta para tornar obrigatria a participao de advogado nos Juizados
Especiais, atendendo a um pleito da Ordem dos Advogados do Brasil (ORDEM DOS
ADVOGADOS DO BRASIL SEO PERNAMBUCO, 2010, online).
Destacam-se as consideraes do referido ministro:

35

Ao contrrio do que se acreditava no passado, que sem advogado o


processo tramitaria mais rpido, hoje percebe-se que com o
advogado a possibilidade de acordo maior, levando a satisfao
das partes e ao equilbrio processual.

O ento presidente da OAB nacional, por sua vez, assim se manifestou:


Entendemos que no pode haver completa defesa sem a presena de um
advogado. No se trata de reserva de mercado, mas de proteo cidadania
(OAB/PE, 2010, online).
No se trata de hipocrisia do ento presidente Ophir Cavalcante falar que
no se trata de reserva de mercado, todavia certamente consenso que uma melhor
regulamentao do instituto em debate poderia garantir maior equilbrio processual
entre os litigantes.
Infelizmente, at a finalizao do presente trabalho no se verificou no
Projeto de Lei n. 8.046/2010 qualquer meno s alteraes prometidas na reunio
que ocorreu no dia 4 de abril de 2010, mencionada alhures, tendo sido o projeto
aprovado pela Cmara dos Deputados no dia 26 de maro de 2014, e encaminhado
para votao no Senado Federal no dia seguinte.
Hoje, vive-se em meio a uma exploso de informaes que j no esto
mais adstritas a um pequeno grupo social. Atualmente chega a ser quase que pleno
o acesso informao, de maneira que o referido modelo de aplicao do jus
postulandi nos Juizados Especiais Cveis Estaduais se tornou obsoleto.
Inclusive, j existem pginas na Internet, como o site Processe Aqui
(2014, online), em que possvel obter peties iniciais de forma gratuita por meio
de modelos prontos, bastando inserir os dados do requerente e do requerido e expor
o problema, que o sistema da pgina cruza os dados fornecidos com os modelos
disponibilizados pelos seus administradores.
O mesmo ocorre na pgina denominada Lar do Consumidor (2014,
online), em que basta fazer um cadastro, descrever o caso, enviar os documentos
comprobatrios e reivindicar os seus direitos, para que seja fornecido um modelo
pronto de petio inicial.
Alm disso, h diversas outras maneiras de se obter amplo acesso a
modelos prontos de peas processuais de baixa complexidade, ferramentas de
Internet por meio das quais se podem tirar dvidas acerca dos Juizados Especiais
Estaduais, dos Juizados Especiais Federais, das suas respectivas competncias, do

36

Cdigo de Defesa do Consumidor (CDC) e da prpria Constituio Federal, e ainda


sobre vrios outros assuntos da seara jurdica.
Instrumentos assim so importantssimos para a administrao da Justia,
valiosos auxiliares na resoluo de questes simples de maneira menos onerosa,
entretanto, produzem enorme perigo para a correta aplicao do jus postulandi,
porquanto capazes de agravar o problema em razo da quebra da isonomia
processual entre as partes.
Para os administradores do site Processe Aqui, em entrevista concedida
pgina virtual Consultor Jurdico (Vasconcellos; Rover; Mandel, 2013, online), dar
a oportunidade de o cidado brasileiro criar uma petio na hora e de graa significa
democratizar a justia e contribuir para uma melhor qualidade dos servios e
produtos do nosso pas.
Outro exemplo de utilizao temerria do princpio em aluso o
formulrio disponibilizado pelo Tribunal de Justia do Estado do Rio de Janeiro em
seu site (Anexo A), direcionado s reclamaes contra empresas areas, no qual
basta o preenchimento dos campos fornecidos e sua entrega em uma das unidades
dos Juizados Especiais com os documentos necessrios, j instrudos no prprio
formulrio, para que se d entrada em uma ao por meio do rito previsto na Lei n.
9.099/95.
Nesse segundo caso chega a ser absurdo o esquecimento das normas
procedimentais, pois o documento, emanado de um Tribunal de Justia, no conta
com nenhum fundamento jurdico, sequer de forma sucinta, em total desacordo com
o que estabelece o artigo 14, 1, II, da Lei n. 9.099/95, adiante transcrito:
Art. 14. O processo instaurar-se- com a apresentao do pedido,
escrito ou oral, Secretaria do Juizado.
1 Do pedido constaro, de forma simples e em linguagem
acessvel:
[...]
II os fatos e os fundamentos, de forma sucinta;
[...]

Na tentativa de minimizar a quebra da isonomia ora estudada, o


magistrado titular do Juizado Especial de Timon, no estado do Maranho, baixou
portaria impedindo a presena de advogados em sesses de conciliao na referida
unidade, admitindo apenas a presena, na sala, das partes e do conciliador. A

37

norma repercutiu de forma negativa no mundo jurdico, sendo logo suspensa por
liminar em procedimento administrativo do Conselho Nacional de Justia (NORMA...,
2014, online).
Apesar de toda a exposio anterior, ainda se enfatiza o lado benfico do
jus postulandi em virtude da impossibilidade de grande parte da populao de
contratar um advogado, sendo, portanto, invivel extirpar o referido instituto por
completo das causas que tramitam sob o rito da Lei n. 9.099/95.
3.1 REESTRUTURAO DOS JUIZADOS
Soluo vivel para esse problema seria a reestruturao dos Juizados
Especiais, com a insero, em seus quadros, entre outras medidas, de funcionrios
bacharis em Direito e devidamente registrados na Ordem dos Advogados do Brasil,
incumbidos da funo de reduzir a termo, de forma adequada sob o aspecto ftico e
jurdico, as reclamaes dos cidados necessitados de assistncia judiciria. Dessa
forma, a utilizao de advogados como servidores pblicos encarregados de
formalizar a pretenso autoral viria a suprir a deficincia tcnica fartamente exposta
no presente trabalho.
Mister assinalar que o jus postulandi nos Juizados Especiais se mostrou,
no incio da vigncia da Lei n. 9.099/1995, instrumento eficaz para ampliar ainda
mais o acesso Justia, garantindo o pleito jurisdicional sem a presena de
advogado nas causas com valor at 20 (vinte) salrios mnimos, pois a Defensoria
Pblica, em virtude da grande demanda, jamais conseguiu assistir adequadamente a
todos os necessitados, sob o rito do procedimento ordinrio.
Entretanto, com o passar dos anos foi perdendo sua eficcia, pois o
Direito evoluiu e o instituto no se desenvolveu no mesmo ritmo, evidenciando-se
falhas na orientao jurdica e social oferecida pelos servidores que reduzem a
termo as reclamaes, por absoluta falta de preparo tcnico, o que chega inclusive a
prejudicar os interesses da parte em juzo, o pior dos problemas do jus postulandi.
3.2 APARELHAMENTO DAS DEFENSORIAS PBLICAS ESTADUAIS
Outra sada seria o adequado aparelhamento das Defensorias Pblicas
Estaduais, o que pode, no mbito do estado do Cear, concretizar-se com a

38

Promulgao da Emenda Constitucional n. 80/2014, ocorrida no dia 4 de junho de


2014, com 10 (dez) anos de atraso, que confere autonomia plena Defensoria
Pblica Geral do Estado do Cear, facilitando a sua atuao, no mais sujeita aos
oramentos e decises do Executivo estadual (CEAR, 2014, online).
Fato que a autonomia chegou com 10 (dez) anos de atraso, pois desde
2004 a Emenda Constitucional n. 45 incluiu o 2 no artigo 134 do Texto
Constitucional, prevendo a autonomia da instituio. Veja-se:
Art. 134 [...] 2 s Defensorias Pblicas Estaduais so asseguradas
autonomia funcional e administrativa e a iniciativa de sua proposta
oramentria dentro dos limites estabelecidos na lei de diretrizes
oramentrias e subordinao ao disposto no art. 99, 2.

A partir de agora, a Defensoria Pblica Geral do Estado do Cear,


gozando de autonomia administrativa, funcional e financeira, isto , plena, decidir
sobre a situao de seus membros, apresentar anualmente sua proposta
oramentria, propor privativamente ao Poder Legislativo a criao e extino de
seus cargos, assim como a fixao, reviso e reajuste dos subsdios de seus
membros e dos vencimentos de seus servidores, ou seja, passar a gerir, por si s,
toda a sua estrutura e assuntos de seu interesse.
Assim, possuindo a prpria instituio legitimidade para promover o seu
adequado aparelhamento funcional e estrutural, os jurisdicionados podero contar
com um melhor servio de assistncia jurdica gratuita, no mais necessitando estar
sujeitos aos perigos causados pela m aplicao do jus postulandi no mbito dos
juizados especiais, tendo em vista que o atual modelo no consegue atender bem
ao estado inteiro, pois comarcas como a de Horizonte, que possui cerca de 60.000
(sessenta

mil)

habitantes

(INSTITUTO

BRASILEIRO

DE

GEOGRAFIA

ESTATSTICA, 2010, online), so atendidas por apenas um defensor pblico


(CEAR, 2011, online).
3.3 PROIBIO DO JUS POSTULANDI AOS NO ADVOGADOS
Por fim, tambm se poderia arguir a proibio do jus postulandi aos no
advogados como forma de resolver o problema. Inclusive, suscitou-se, no
anteprojeto do novo Cdigo de Ritos Civis, a excluso da capacidade postulatria de
no advogados, deciso extrema, pois pontuais alteraes na Lei dos Juizados

39

Especiais poderiam ser suficientes, de forma que passassem a ser analisados os


fatos e as provas apresentadas, pautando-se o critrio de sua utilizao, ento, na
complexidade da causa, e no em seu valor.
Em grosseira e extrema comparao, veja-se o exemplo da abolio da
escravatura: segundo Andrea Santos Pessanha (2005), o processo foi iniciado com
a extino do trfico de escravos no Brasil, em 1850, seguida da promulgao da Lei
do Ventre-Livre, em 1871, da Lei Saraiva-Cotegipe (ou Lei dos Sexagenrios), em
1885, e, por fim, da Lei urea, em 1888.
Todavia sabe-se que a abolio, da maneira como ocorreu, acarretou um
problema to grave quanto o anterior: a miserabilidade da populao negra.
Logo, a completa extino do jus postulandi poderia trazer consequncias
to graves quanto a sua aplicao indevida, ou at piores, pois tolheria os
movimentos dos cidados rumo ao exerccio do princpio da inafastabilidade da
prestao jurisdicional, insculpido no artigo 5, XXXV, da Constituio Federal.
Assim, alteraes pontuais na Lei n. 9.099/95 seriam suficientes para o
aperfeioamento e a regulamentao da norma, como a atribuio de critrio
qualitativo, e no quantitativo, para delimitao da utilizao do jus postulandi, como
anteriormente suscitado.
A proibio total seria uma grande desvantagem, seno um retrocesso,
eis que o jus postulandi, caso aplicado corretamente, nada mais representa do que
um grande avano na busca pelo Direito e pelo acesso de todos Justia.

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CONSIDERAES FINAIS
A extenso do jus postulandi nos Juizados Especiais se mostrou, desde o
incio da vigncia da Lei n. 9.099/1995, instrumento eficaz para ampliar ainda mais
o acesso Justia, garantindo o pleito jurisdicional sem a presena de advogado
nas causas com valor at 20 (vinte) salrios mnimos, pois a Defensoria Pblica, em
virtude da grande demanda, jamais conseguiu assistir adequadamente a todos os
necessitados.
Entretanto, com o passar dos anos foi perdendo sua eficcia, pois o
Direito evoluiu e o instituto no o acompanhou no mesmo ritmo, evidenciando-se
falha na orientao jurdica e social por parte dos servidores que reduzem a termo
as reclamaes.
No anteprojeto do novo Cdigo de Ritos Civis ficou estabelecida a
excluso da capacidade postulatria de no advogados, deciso que se considera
errnea, tendo em vista que bastaria a alterao da Lei dos Juizados Especiais em
alguns de seus dispositivos, de forma que o critrio a ser utilizado para a anlise dos
fatos e das provas apresentadas tivesse como pauta a complexidade da causa, e
no mais seu valor.
Visto que o jus postulandi constitui grande empecilho para o exerccio da
advocacia, muitos advogados gostaram bastante da ideia, mas a questo, como
ficou demonstrado, bem mais profunda.

41

REFERNCIAS
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45

ANEXO

46

ANEXO A - Formulrio de Reclamao do Consumidor (TJ/RJ)