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RESUMO

DE DIREITO
DO CONSUMIDOR

2012

SUMRIO

1. O CDIGO DE DEFESA DO CONSUMIDOR CDC VISO GERAL...............4


1.1. PROTEO AO CONSUMIDOR E DILOGO DAS FONTES.................................................6
1.2. OBSERVAES DE PROVAS...................................................................................10
2. ELEMENTOS RELACIONAIS DA RELAO DE CONSUMO........................10
2.1. O CONSUMIDOR (ART. 2)...................................................................................10
2.1.1. Consumidor Equiparado (arts. 2, 17 e 29).............................................13
2.1.2. Consumidor Intermedirio......................................................................13
2.1.3. No Aplicao do CDC............................................................................15
2.2. O FORNECEDOR (ART. 3)...................................................................................16
2.3. PRODUTOS E SERVIOS (ART. 3, 1 E 2)........................................................18
2.4. OBSERVAES DE PROVAS...................................................................................18
3. PRINCPIOS APLICVEIS AO DIREITO DO CONSUMIDOR (ART. 4)..........22
4. DIREITOS BSICOS DO CONSUMIDOR.................................................25
4.1. EXPRESSA CONSAGRAO DA RESPONSABILIDADE SOLIDRIA NO MBITO CONSUMERISTA 34
4.2. OBSERVAES DE PROVAS...................................................................................34
5. DA PROTEO SADE E SEGURANA DO CONSUMIDOR (ARTS. 8 A
10)..................................................................................................... 35
6. DO FATO DO PRODUTO E DO SERVIO................................................36
6.1.
6.2.
6.3.
6.4.

RESPONSABILIDADE PELO FATO DO PRODUTO..........................................................37


RESPONSABILIDADE DO COMERCIANTE PELO FATO DO PRODUTO (ART. 13)....................39
RESPONSABILIDADE PELO FATO DO SERVIO............................................................40
OBSERVAES DE PROVAS...................................................................................43

7. DO VCIO DO PRODUTO E DO SERVIO................................................44


7.1. VCIO DO PRODUTO (ARTS. 18 A 20)....................................................................44
7.1.1 Vcios de Qualidade do Produto...............................................................44
7.1.2. Vcios de Quantidade do Produto (art. 19)..............................................45
7.2. RESPONSABILIDADE POR VCIOS DE QUALIDADE DO SERVIO (ART. 20)........................46
7.3. DISPOSIES COMUNS AOS DEFEITOS E VCIOS DOS PRODUTOS E SERVIOS.................46
7.3.1. Prazo de Garantia Legal: Existe no CDC?................................................47
7.4. JURISPRUDNCIA SELECIONADA.............................................................................50
7.5. OBSERVAES DE PROVAS...................................................................................51
8. SERVIOS PBLICOS E CONSUMIDOR (ART. 22)...................................52
9. PRESCRIO E DECADNCIA (ARTS. 26 E 27).......................................55
9.1. OBSERVAES

DE

PROVAS...................................................................................58

10. DESCONSIDERAO DA PERSONALIDADE JURDICA (ART. 28).............58


11. DA OFERTA E DA PUBLICIDADE (ARTS. 30 A 36).................................60
11.1. GREENWASHING............................................................................................... 61
11.2. OBSERVAES DE PROVAS.................................................................................65
12. PRTICAS ABUSIVAS (ART. 39)..........................................................66

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12.1. PRTICAS ABUSIVAS PREVISTAS NO CDC..............................................................67
12.2. OBSERVAES DE PROVAS.................................................................................71
13. COBRANA DE DVIDAS (ART. 42).....................................................75
13.1. OBSERVAES

DE

PROVAS.................................................................................76

14. BANCO DE DADOS E CADASTRO DOS CONSUMIDORES (ARTS. 43 A 45)


............................................................................................................ 77
14.1. PRAZO MXIMO DE NEGATIVAO DO NOME DO CONSUMIDOR..................................79
14.2. OBSERVAES DE PROVAS.................................................................................80
15. CLUSULAS ABUSIVAS (ART. 51).......................................................83
15.1. NOTCIAS DO SITE DO STJ.................................................................................90
15.2. OBSERVAES DE PROVAS.................................................................................91
16. CONTRATOS DE ADESO (ART. 54)....................................................92
17. DEFESA DO CONSUMIDOR EM JUZO.................................................93
17.1. PRINCPIOS DO PROCESSO COLETIVO...................................................................94
17.2. DISPOSIES GERAIS........................................................................................94
17.2.1. O Sistema Nacional de Defesa do Consumidor SNDC.........................97
17.3. AS INTERVENES DE TERCEIROS NAS TUTELAS INDIVIDUAIS CONSUMEIRISTAS...........100
17.4. OBSERVAES DE PROVAS...............................................................................104

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1. O Cdigo de Defesa do Consumidor CDC Viso


Geral
O CDC uma lei principiolgica. Ele foi criado como subsistema autnomo e
vigente dentro do sistema constitucional brasileiro.
A Lei n 8.078/90 Cdigo por determinao Constitucional (art. 48, ADCT),
o que demonstra, desde logo, o primeiro elemento de ligao com a CF/88.
Ademais, repita-se, uma lei principiolgica, modelo at ento inexistente
em nosso ordenamento jurdico.
Lei principiolgica aquela que ingressa no sistema jurdico fazendo um
corte horizontal, indo, no caso do CDC, atingir toda e qualquer relao
jurdica que possa ser caracterizada como de consumo e que esteja tambm
regrada por outra norma jurdica infraconstitucional.
A lei consumerista torna explcitos, para a relao de consumo, os
comandos constitucionais. No se pode olvidar, tambm, que clusula
ptrea e dever absoluto do Estado a defesa do consumidor (art. 5, XXXII,
CR/88), alm de ser um dos princpios regentes do Direito Constitucional
Econmico (art. 170).
A CR/88, ao prever como princpio fundamental a defesa do consumidor,
incorporou a tendncia mundial de constitucionalizao do direito civil.
A incluso da defesa do consumidor na Carta vincula o Estado e todos os
demais operadores do direito a observar a efetiva defesa desse ente
vulnervel. Trata-se do princpio da FORA NORMATIVA DA
CONSTITUIO, expresso cunhada por Konrad Hesse, pela qual os
direitos constitucionais no so meras normas-programa, mas apresentam
fora normativa, passveis de serem exigidos.
O constituinte, ao elevar o direito do consumidor a status constitucional,
deu nfase ao surgimento de um novo direito privado, mais social, mais
comprometido com a igualdade material.
Atualmente, reconhece-se que os direitos fundamentais se interpenetram
nas relaes privadas, devendo ser observados os princpios constitucionais
nas tratativas inter partes. Tal premissa emana da TEORIA DA EFICCIA
HORIZONTAL DOS DIREITOS FUNDAMENTAIS, em complemento
eficcia vertical que se observa entre indivduos e o Estado.
O CDC um verdadeiro microssistema jurdico, em que o objetivo no
tutelar os iguais, o que feito pelo Direito Civil comum, e sim tutelar os
desiguais. um microssistema pois possui normas prprias que regulam
todos os aspectos da proteo do consumidor, coordenadas entre si.
As normas do CDC SO DE ORDEM PBLICA E INTERESSE SOCIAL,
conforme estabelece seu prprio art. 1, sendo, portanto, cogentes e
inderrogveis pela vontade das partes.

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Por ser de ordem pblica, pode e deve o juiz de primeiro grau reconhecer
de ofcio a nulidade de clusulas contratuais consumeristas. O STJ,
entretanto, tem vrias decises no sentido de que os Tribunais no podem
faz-lo por agresso ao princpio tantum devolutum quantum appellatum
(somente deve ser objeto de anlise recursal o captulo da deciso contra o
qual se recorreu). Inclusive, foi editada at smula sobre o assunto, em
clara demonstrao da fora que as instituies financeiras tm perante a
Justia:
Smula 381, STJ: Nos contratos bancrios, vedado ao julgador conhecer,
de ofcio, da abusividade das clusulas.
Entretanto, essa posio parece ser um excessivo fetichismo processual,
no se coadunando com a mais moderna teoria constitucionalista.
STF e STJ entendem que o CDC no incide sobre os contratos
celebrados antes de sua vigncia, face a proteo do ato jurdico
perfeito e do direito adquirido, os quais tambm so institutos de
ordem pblica. Entretanto, se o contrato celebrado antes de 1990
fosse de execuo continuada e por prazo indeterminado, admitese a aplicao do diploma, j que tal contrato seria renovado a cada
pagamento efetuado.
Resta lembrar que a Constituio estabelece que o regime econmico
brasileiro capitalista limitado, j que so fundamentos da ordem
econmica, entre outros (art. 170):
a) Valores sociais do trabalho e da livre iniciativa;
b) Defesa do consumidor.
Por ser uma lei principiolgica, h de se ter em mente que o CDC deve ser
interpretado em vista das relaes jurdicas normalmente estabelecidas no
mercado advm do sistema de produo massificado, o que faz com que se
deva privilegiar o coletivo e o difuso, bem como que se leve em
considerao que grande parte dos contratos so fixados de antemo e com
clusulas estabelecidas apenas por uma das partes.
Do ponto de vista dogmtico, o Direito do Consumidor se baseia no princpio
favor debilis (em favor do mais fraco). A partir do momento em que se
concluiu pela desigualdade material, chegou-se concluso de que o Estado
tinha que intervir na relao de consumo. Assim ele passou a conferir
direitos aos consumidores e impor deveres aos fornecedores que
geralmente se sobressaem no aspecto econmico, jurdico e cientfico e
porque detm o monoplio dos meios de produo.
Do ponto de vista econmico e social, o Direito do Consumidor objetiva
trazer alguns acontecimentos da economia e sociais, ou seja, uma mudana
na teoria econmica que fez nascer a necessidade de uma defesa especfica

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do consumidor. Adam Smith ensinava que consumidor era o rei do mercado,
pois a vontade do consumidor soberana.
Porm, o consumidor passou a ter vontade induzida, manipulada por
tcnicas de publicidade, marketing, etc. perdendo sua capacidade de
autodeterminao.
O que mudou no aspecto social foi o surgimento da sociedade de massa,
que se caracteriza pela produo em massa, em srie, em escala, com
homogeneizao, e, por consequncia, pela maior relevncia que nela
assume o papel do fornecedor, que passa a deixar de lado a qualidade para
se preocupar com a quantidade.
Acerca da natureza jurdica do Direito do Consumidor, h trs correntes
principais:
a) Liderada por Gustavo Tepedino: direito do consumidor um direito
civil - constitucional.
b) Liderado por Rizzato Nunes: direito do consumidor um ramo
autnomo do direito, porm misto (pblico, mas privado), que
ele denomina como direito difuso.
c) Liderada por Cludia Lima Marques: ramo do direito privado, ou
seja, ao lado do direito civil e empresarial temos o direito do
consumidor. Para ela, os sujeitos so privados; por isso, se enquadra
como direito privado.

1.1. Proteo ao Consumidor e Dilogo das Fontes


A Constituio da Repblica, no seu artigo 5, inciso XXXII, elevou
categoria mxima de Direito Fundamental a proteo do
consumidor. Assim, antes de dissertar detalhadamente sobre o tema do
presente artigo, como imprescindvel introduo, faz-se necessria uma
anlise detida da disposio constitucional que ressalta, in verbis: o Estado
promover, na forma da lei, a defesa do consumidor.
Interpretando a referida norma constitucional, verifica-se que a expresso o
Estado, deve ser vista de uma forma ampla, abrangendo toda a
estrutura estatal, isto , as funes administrativa, legislativa e
jurisdicional, da Unio, dos Estados-Membros, do Distrito Federal e dos
Municpios.
Outrossim, vale destacar que quando a Constituio diz promover,
ela determinou, imps ao Estado a proteo do consumidor. Trata-se,
portanto, de norma cogente, impositiva e no uma mera faculdade.
Um ponto muito importante e extremamente relevante para o
desenvolvimento do presente artigo diz respeito expresso na forma da
lei. Como veremos mais adiante, todo cuidado pouco para no se
concluir erroneamente no sentido de se entender que a proteo do

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consumidor se exauriu com a publicao do Cdigo de Defesa do
Consumidor em 12 de setembro de 1990, muito pelo contrrio, pois o
referido mandamento constitucional deve ser cumprido por todo o sistema
jurdico ptrio.
Institudo pela Lei n 8.078, de 11 de setembro de 1990, o Cdigo de Defesa
do Consumidor implementou um Direito Fundamental e um Princpio Geral
da Ordem Econmica. Seu advento causou certo impacto no ordenamento
jurdico, notadamente no Direito Privado, haja vista que at ento vigorava
o obsoleto Cdigo Civil de 1916, que j no possua qualquer efetividade,
vez que no se amoldava mais realidade da sociedade brasileira do final
do sculo XX.
Ressalta-se que a Constituio da Repblica de 1988 foi definitivamente o
marco primordial da completa mudana de valores na ordem jurdica
brasileira que, j h algum tempo, no mais se coadunava com o
individualismo e o patrimonialismo do sculo XIX, poca em que foi
elaborado o Cdigo Civil de Bevilqua. Naquele contexto, qual seja, de um
Estado Liberal de Direito (LAISSEZ FAIRE, LAISSEZ PASSER), no mbito da
tcnica jurdica, vigorava o positivismo e o rigorismo conceitual exacerbado,
onde o juiz era escravo de uma lei que muitas vezes no tinha sequer
contedo justo.
Destarte,
v-se
que
foi
necessrio
que
uma
norma
hierarquicamente superior mudasse os paradigmas para que fosse
possvel a reestruturao do Direito Privado. Percebe-se, portanto, que
a CR/88 deu o golpe fatal no ultrapassado CC/16, o que foi corroborado
posteriormente com a edio de um Cdigo de Defesa do Consumidor
extremamente inovador. Certo que para superar essas tcnicas
(positivismo jurdico e rigorismo conceitual) e valores (individualismo e
patrimonialismo), traos marcantes do Estado Liberal, o legislador ordinrio
lanou mo de um Cdigo de Defesa de Consumidor com caractersticas
peculiares e modernas.
Nesse sentido, constata-se que o CDC uma lei principiolgica,
estatuiu um microssistema de defesa do consumidor e possui
tcnicas jurdicas modernas que permitem manter o dinamismo
necessrio na regulamentao das relaes de consumo. Assim
sendo, verifica-se que o CDC traz em seu bojo diversas clusulas
gerais e rol exemplificativos, em detrimento de tcnicas antiquadas que
inviabilizavam a efetividade do Direito.
Outra caracterstica acentuada no CDC o MTODO DE INTERPRETAO
TELEOLGICO, vez que, sempre que possvel, dever ele ser
interpretado em funo da sua finalidade primordial, qual seja, a
proteo do consumidor, tendo-se em vista a sua reconhecida
vulnerabilidade.

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DIZ-SE QUE O CDC UMA LEI PRINCIPIOLGICA PORQUE ELE


TRAA OS PRINCPIOS E OBJETIVOS DA POLTICA NACIONAL
DAS RELAES DE CONSUMO, bem como os princpios
fundamentais de todas e quaisquer relaes de consumo. Trata-se,
pois, de norma horizontal (ou de SOBREDIREITO) que se aplica a
qualquer ramo do Direito, desde que haja relao de consumo.
Dessa forma, o CDC atinge todas as leis especiais no que diz
respeito relao de consumo, no podendo elas jamais revog-lo
para piorar a situao do consumidor. Por isso o CDC forma um
microssistema, ou seja, um sistema legislativo especial, cuja principal
premissa estruturante a vulnerabilidade do consumidor.
A implementao desse microssistema de proteo do consumidor tem
suporte na Constituio da Repblica (artigos 5, XXXII e 170, V) e no
prprio CDC, notadamente na norma de interface prevista no seu artigo 7,
que estabelece uma clusula geral de abertura legislativa, ou ainda de
atualizao ou de oxigenao. QUE PARA A PERSECUO DO SEU FIM,
MANIFESTA-SE ABSOLUTAMENTE IMPRESCINDVEL ESSA CONEXO
DO CDC COM OUTRAS LEIS, EVITANDO, POR CONSEGUINTE, O SEU
ENGESSAMENTO E PROMOVENDO, POR OUTRO LADO, A SUA
CONSTANTE ATUALIZAO. Sabe-se que o mercado de consumo
extremamente dinmico, assim, dinmico tambm deve ser o seu
mecanismo de proteo.
Conforme inicialmente destacado, quando da anlise do dispositivo
constitucional, o CDC no exauriu a proteo do consumidor. Pelo contrrio,
ele abriu as portas para toda e qualquer lei ou instrumento jurdico que
viesse a melhorar a situao do consumidor. Nesse diapaso, Cludia Lima
Marques, Antnio Herman V. Benjamin e Bruno Miragem, com brilhantismo,
asseveram: O CDC UM SISTEMA PERMEVEL, NO EXAUSTIVO,

DA DETERMINAR O ART. 7 QUE SE UTILIZE A NORMA MAIS


FAVORVEL AO CONSUMIDOR, encontre-se ela no CDC ou em
outra lei geral, lei especial ou tratado do sistema de direito
brasileiro. Essa abertura tanta que o art. 7 do CDC

PERMITE A

UTILIZAO DA EQUIDADE

para preencher lacunas em favor


dos consumidores. Como se sabe, esta justia para o caso concreto,
mesmo fora do sistema, s pode ser usada pelo juiz brasileiro
quando autorizada por lei (art. 4, da LINDB) (8), e aqui se abre o
sistema do CDC ao uso deste instrumento maior para alcanar a
justia e a igualdade entre os desiguais.
O chamado Dilogo de Fontes surge justamente nesse contexto.
Art. 7 do CDC: Os direitos previstos neste cdigo no
excluem outros decorrentes de tratados ou convenes
internacionais de que o Brasil seja signatrio, da legislao
interna ordinria, de regulamentos expedidos pelas
autoridades administrativas competentes, bem como dos que

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derivem dos princpios gerais do direito, analogia, costumes e
eqidade.
Art. 4o da LINDB: Quando a lei for omissa, o juiz decidir o
caso de acordo com a analogia, os costumes e os princpios
gerais de direito.

Nota de resumo: h doutrina em sentido contrrio, mas ela parece no


levar em conta o fato de que o art. 4 da LINDB no faz referncia
equidade: O CDC fala ainda no uso de recursos tpicos da interpretao,
tais como a identificao e a aplicao dos princpios gerais do direito, o uso
da analogia, o reconhecimento e a aplicao do costume jurdico e a deciso
por equidade. Tais recursos j so plenamente aplicveis no sistema jurdico
brasileiro, independentemente do fato de a norma a eles se referir ou no,
fruto da tradio doutrinria nacional, seguida por esse diapaso pela
jurisprudncia e decorrente de expressa determinao legal da Lei de
Introduo s Normas do Direito Brasileiro. (Rizzato Nunes, Comentrios ao
CDC, p. 158, Saraiva, 4 ed., 2009).
Logo quando o Cdigo Civil de 2002 foi publicado, houve, inicialmente,
dvidas a respeito da sua compatibilidade com o Cdigo de Defesa do
Consumidor. Questionou-se se haveria ou no antinomia entre esses
diplomas legais. Essa dvida era sustentada pelo fato de que a conexo
com outras fontes normativas, buscada constantemente pelo CDC, no era
possvel relativamente ao Cdigo Civil de 1916. Havia entre esses Cdigos
muitas incompatibilidades, principalmente em razo dos valores e princpios
consagrados por cada um deles, bem como pela tcnica jurdica adotada.
Lado outro, verificou-se que entre o CDC e Cdigo Civil de 2002 havia
compatibilidades que possibilitavam uma conexo muito proveitosa, embora
o objeto dessas leis fossem distintos, j que, enquanto o CDC trata
especificadamente das relaes de consumo, o Cdigo Civil regulamenta as
relaes jurdicas privadas interindividuais, interempresariais e os contratos
de transporte, que no vierem a ser consideradas relaes de consumo. H
aqui, como critrio definidor de aplicabilidade, a especialidade do CDC.
O Dilogo de Fontes , portanto, essa conexo intersistemtica
existente entre o CDC e outros diplomas legais, notadamente o
Cdigo Civil de 2002, que busca possibilitar maiores benefcios e
mecanismos de defesa para o consumidor. Diversamente do que se
chegou a cogitar, no h antinomia entre essas fontes normativas j que
ambas decorrem da mesma matriz, vale dizer, da Constituio da Repblica
de 1988.
A doutrina consumerista classifica as compatibilidades do CDC e do Cdigo
Civil de 2002 sob trs prismas, a saber: COMPATIBILIDADE
PRINCIPIOLGICA, CONCEITUAL E COMPLEMENTATIVA.
A primeira decorre do fato de ambas as fontes serem da mesma
matriz, conforme j mencionado. Tanto o CDC como o Cdigo Civil

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trazem, expressa ou implicitamente, os mesmos princpios, quais
sejam, Princpio da Dignidade da Pessoa Humana, da Eticidade, da
Socialidade, da Solidariedade, da Operatividade, da Concretude, da
Igualdade, entre outros. que, aps o advento da CR/88, todo e
qualquer ato normativo editado pelo Estado deve obedincia aos valores e
princpios por ela enaltecidos.
J a segunda compatibilidade existente entre essas fontes normativas do
Direito Privado de carter conceitual. A parte geral do Cdigo Civil
de fundamental importncia para todas as leis especiais que tratam
de Direito Privado, visto que nela existem conceitos bsicos
aplicveis a todas elas, inclusive, aos outros ramos do Direito.
Assim, aplicam-se tambm ao CDC todos os preceitos basilares da parte
geral do Cdigo Civil que com ele forem compatveis. Apenas se houver
alguma especificidade no Estatuto Consumerista, ser afastada a incidncia
da parte geral do Cdigo Civil.
E derradeiramente, h a compatibilidade de ordem complementativa,
segundo a qual o operador do direito poder sempre se utilizar do
Cdigo Civil, bem como de outras leis ou instrumentos jurdicos, na
busca da proteo do consumidor. Vale ressaltar, por oportuno, que
essa complementao dever ser invariavelmente mais benfica ao
consumidor, quer porque o dispositivo eventualmente previsto no CDC
mostra-se pior na proteo do consumidor do que outro existente no
ordenamento jurdico ou mesmo porque o CDC omisso em algum ponto.
Exemplo da compatibilidade complementativa a aplicao do artigo 413,
do Cdigo Civil, s relaes de consumo, eis que essa norma
indubitavelmente benfica ao consumidor e inexiste no CDC.
Art. 413 do CC: A penalidade deve ser reduzida
eqitativamente pelo juiz se a obrigao principal tiver sido
cumprida em parte, ou se o montante da penalidade for
manifestamente excessivo, tendo-se em vista a natureza e a
finalidade do negcio.

Por fim, resta uma questo a ser abordada no presente artigo.


Seria possvel aplicar o Dilogo de Fontes inversamente, isto , em
no havendo igualdade substancial nas relaes jurdicas privadas
do Cdigo Civil, seria possvel aplicar a tutela da vulnerabilidade?
Com todo respeito s opinies em contrrio entendo que, em regra,
no. Explico.
Diversamente do CC/16, o atual Cdigo Civil, conforme j restou explanado,
adveio, assim como o CDC, recheado dos valores e princpios constitucionais
e mais, como uma tcnica jurdica igualmente moderna. Assim, v-se
claramente que o atual Cdigo Civil possui instrumentos suficientemente
eficientes para solucionar injustias ou desequilbrios nas relaes jurdicas
privadas por ele regulamentadas. Nesse sentido, vale destacar a nova teoria
obrigacional, contratual e dos direitos da personalidade, todas compostas

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de clusulas gerais a serem preenchidas pelos magistrados quando da
anlise de um caso concreto.
Todavia, constata-se que estamos em uma nova era do Direito, onde o que
realmente importa a funo do Direito e no a sua estrutura. O Direito no
um fim em si mesmo, mas um instrumento de realizao de justia e paz
social. A era dos absolutismos acabou, estamos em um Estado Democrtico
de Direito que preconiza objetivos e ideais a serem alcanados pela
sociedade. Para tanto, deve-se atentar para que os meios de realizao dos
fins necessitam ser relativizados sob pena de no se atingir o que mais
importante. Em sendo assim, nada obsta a que diante de um caso concreto,
extremamente peculiar, o magistrado, agindo em conformidade com o
disposto nos artigos 126 do CPC, bem como nos artigos 4 e 5, da LINDB,
que tambm uma norma horizontal ou de sobredireito, decida de acordo
com a analogia, os costumes e os princpios gerais do direito, e, entendendo
ser possvel a aplicao de norma do CDC, realize a verdadeira razo de
existir do Direito.

1.2. Observaes de Provas


1. TRF1 XIII CESPE QUESTO 28. O princpio da defesa do
consumidor corolrio da livre concorrncia, sendo princpio de
integrao1 e defesa de mercado.
2. TRF5 X CESPE QUESTO 34. Considerando a natureza de trato
sucessivo do contrato de seguro-sade, o CDC rege as renovaes
que se derem sob sua vigncia, no se podendo falar em retroao da
lei nova, na hiptese de contrato firmado antes do incio da vigncia
desse cdigo.

2. Elementos Relacionais da Relao de Consumo


Elementos relacionais so aqueles que dependem um do outro para serem
corretamente analisados. Nas relaes de consumo, so relacionais o
consumidor, o fornecedor e o produto/servio.

2.1. O Consumidor (art. 2)


De acordo com o art. 2 do CDC, consumidor toda pessoa fsica ou
jurdica que adquire ou utiliza produto ou servio como destinatrio final (...)
1 Integrao pois a defesa e fortalecimento do consumidor ajuda na
aproximao com os fornecedores, buscando tornar o mercado mais forte e
mais sistmico. Defende o mercado, pois a lgica das trocas comerciais
massivamente voltada para o consumidor final. Sem este, o mercado no
teria existncia. Logo, se o consumidor for defendido, tambm o ser o
mercado.

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Equipara-se a consumidor a coletividade de pessoas,
indeterminveis, que haja intervindo na relao de consumo.

ainda

que

O art. 2, caput, do CDC, estabelece apenas o conceito bsico (stricto sensu


ou standard) de consumidor. Existem outras figuras que so chamadas de
consumidores equiparados. Eis as hipteses: a) A coletividade de pessoas,
ainda que indeterminveis, que haja intervindo nas relaes de consumo
(art. 2, pargrafo nico); b) Todas as vtimas de danos ocasionados pelo
fornecimento de produto ou servio defeituoso (art. 17); c) Todas as pessoas
determinveis, ou no, expostas s prticas comerciais ou contratuais
abusivas (art. 29).
Sobre o conceito de consumidor, duas principais correntes tm se
destacado.
A Doutrina Finalista, Subjetiva ou Teleolgica, partindo do conceito
econmico de consumidor, prope que a interpretao da expresso
destinatrio final seja restrita, fundamentando-se no fato de que somente
o consumidor, parte mais vulnervel na relao contratual, merece a
especial tutela.
Assim, consumidor seria o no profissional, aquele que adquire ou utiliza um
produto/servio para uso prprio ou de sua famlia. Logo, no bastaria ser
destinatrio final ftico do produto, no bastaria a retirada deste da
cadeia de produo; seria necessrio ser destinatrio final econmico do
bem, no adquiri-lo para revenda ou para uso profissional, j que o bem se
tornaria novamente um instrumento de produo.
A doutrina finalista praticamente inviabiliza o reconhecimento da pessoa
jurdica como consumidor, em funo da necessidade da presena da
destinao econmica. Isso porque, de certa forma, todo produto adquirido
pela pessoa jurdica ter destinao econmica, ainda que indireta, para
compor o estabelecimento comercial. Em face disso, passou-se a mitigar tal
conceito para analisar, tambm, se o produto ou servio seria insumo ou
no, o que permitiria a configurao da pessoa jurdica consumidora. V.g:
quando a Coca-Cola compra quatro impressoras para imprimir seus
balanos contbeis, no h que se falar em meio de produo; as
impressoras, ainda que sirvam, muito indiretamente, para ajudar a
empresa no seu negcio-fim, no tm efetiva incorporao no ciclo
produtivo de manufaturao de refrigerantes.
A Doutrina Maximalista ou Objetiva enxerga o CDC de maneira bem
mais ampla, com base no conceito jurdico de consumidor. Para ela, o
destinatrio final seria somente o destinatrio ftico, pouco importando a
destinao econmica que ser dada ao bem. Assim, qualquer pessoa,
fsica ou jurdica, que adquirisse qualquer bem como destinatrio final,
apenas retirando-o da cadeia de consumo, seria consumidor.

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Para ela, a definio de consumidor puramente objetiva, no importando a
finalidade da aquisio ou do uso do produto ou servio, podendo at
mesmo haver inteno de lucro.
Alguns autores incluem no conceito de consumidor a necessidade da
vulnerabilidade, que pode ser:
a) Vulnerabilidade tcnica: aquela na qual o comprador no possui
conhecimentos especficos sobre o produto ou o servio, podendo,
portanto, ser mais facilmente iludido no momento da contratao;
b) Vulnerabilidade jurdica: a prpria falta de conhecimentos jurdicos
ou de outros pertinentes relao de consumo, como contabilidade,
matemtica financeira e economia;
c) Vulnerabilidade ftica: a vulnerabilidade real, seja em decorrncia
do grande poderio econmico do fornecedor, seja pela posio de
monoplio.
Para o STJ, a vulnerabilidade presumida para as pessoas fsicas
(presuno essa dada tambm pelo prprio CDC), mas no o para as
pessoas jurdicas, devendo ser analisado o caso concreto para tal, mesmo
em se tratando de servios pblicos essenciais.
O STJ SUPEROU A DISCUSSO SOBRE O ALCANCE DA EXPRESSO
DESTINATRIO FINAL, CONSOLIDANDO A TEORIA FINALISTA COMO AQUELA
QUE INDICA A MELHOR DIRETRIZ PARA A INTERPRETAO DO CONCEITO DE
CONSUMIDOR. Sobre esse posicionamento:
CONFLITO DE COMPETNCIA. SOCIEDADE EMPRESRIA.
CONSUMIDOR. DESTINATRIO FINAL ECONMICO. NO
OCORRNCIA. FORO DE ELEIO. VALIDADE. RELAO DE
CONSUMO E HIPOSSUFICINCIA. NO CARACTERIZAO.
1 - A jurisprudncia desta Corte sedimenta-se no
sentido da ADOO DA TEORIA FINALISTA OU
SUBJETIVA PARA FINS DE CARACTERIZAO DA
PESSOA JURDICA COMO CONSUMIDORA EM EVENTUAL
RELAO DE CONSUMO, DEVENDO, PORTANTO, SER
DESTINATRIA FINAL ECONMICA DO BEM OU SERVIO
ADQUIRIDO (REsp 541.867/BA).
2 - Para que o consumidor seja considerado
destinatrio econmico final, o produto ou servio
adquirido ou utilizado no pode guardar qualquer
conexo, direta ou indireta, com a atividade
econmica por ele desenvolvida; o produto ou servio
deve ser utilizado para o atendimento de uma
necessidade prpria, pessoal do consumidor.
2 - No caso em tela, no se verifica tal circunstncia,
porquanto o servio de crdito tomado pela pessoa jurdica

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14
junto instituio financeira de certo foi utilizado para o
fomento da atividade empresarial, no desenvolvimento da
atividade lucrativa, de forma que a sua circulao econmica
no se encerra nas mos da pessoa jurdica, sociedade
empresria, motivo pelo qual no resta caracterizada, in
casu, relao de consumo entre as partes.
3 - Clusula de eleio de foro legal vlida, devendo,
portanto, ser respeitada, pois no h qualquer circunstncia
que evidencie situao de hipossuficincia da autora da
demanda que possa dificultar a propositura da ao no foro
eleito.
4 - Conflito de competncia conhecido para declarar
competente o Juzo Federal da 12 Vara da Seo Judiciria
do Estado de So Paulo.
(STJ, CC 92.519/SP, Rel. Ministro FERNANDO GONALVES,
SEGUNDA SEO, julgado em 16/02/2009, DJe 04/03/2009)

Consagrou, porm, tambm que a pessoa jurdica pode ser


consumidora, DESDE QUE NO UTILIZE DIRETAMENTE o produto ou
servio em sua linha de produo. Geralmente, nesses casos, a pessoa
jurdica ir adquirir produtos oferecidos regularmente no mercado, ao
pblico em geral.
Isso o que se chama de teoria hbrida ou mista:
Teoria Mista ou hbrida: surgida a partir das interpretaes
jurisprudenciais, suaviza os conceitos trazidos pelo CDC,
reconhecendo como consumidor a PESSOA FSICA OU
JURDICA que adquire o produto ou utiliza o servio, mesmo
em razo de equipamentos ou servios que sejam
auxiliadores de sua atividade econmica. Surge aqui a
interpretao da vulnerabilidade do consumidor.

Nesse sentido:
CONSUMIDOR. RECURSO ESPECIAL. PESSOA JURDICA.
SEGURO CONTRA ROUBO E FURTO DE PATRIMNIO PRPRIO.
APLICAO DO CDC.
- O que qualifica uma pessoa jurdica como
consumidora a aquisio ou utilizao de produtos
ou servios em benefcio prprio; isto , para
satisfao de suas necessidades pessoais, SEM TER O
INTERESSE DE REPASS-LOS A TERCEIROS, NEM
EMPREG-LOS NA GERAO DE OUTROS BENS OU
SERVIOS.
- Se a pessoa jurdica contrata o seguro visando a proteo
contra roubo e furto do patrimnio prprio dela e no o dos
clientes que se utilizam dos seus servios, ela considerada
consumidora nos termos do art. 2. do CDC.

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15
Recurso especial conhecido parcialmente, mas improvido.
(STJ, REsp 733.560/RJ, Rel. Ministra NANCY ANDRIGHI,
TERCEIRA TURMA, julgado em 11/04/2006, DJ 02/05/2006, p.
315)

2.1.1. Consumidor Equiparado (arts. 2, 17 e 29)


Trata-se da coletividade de pessoas, determinveis ou indeterminveis, que
haja intervindo nas relaes de consumo, como, v.g., as pessoas que sofrem
os danos de um produto contaminado adquirido por apenas um deles
(vtimas do evento) ou as pessoas expostas a prtica comerciais reprovveis
(art. 29).
Por serem equiparadas ao consumidor adquirente do produto, elas gozam
da mesma proteo, inclusive quanto ao direito de ser indenizada pelos
danos que sofrerem.
2.1.2. Consumidor Intermedirio
Aplica-se o Cdigo de Defesa do Consumidor (CDC) s pessoas jurdicas
adquirentes de produtos ou servios utilizados, direta ou indiretamente, na
atividade econmica que exercem? A resposta afirmativa para alguns
casos e passa pela definio de destinatrio final. A Primeira Turma do
Superior Tribunal de Justia (STJ) reconheceu, recentemente, esse
entendimento, ao julgar recurso do hospital Centro Transmontano, que
recorreu de deciso favorvel Companhia de Saneamento Bsico de So
Paulo (Sabesp).
No processo julgado, as partes discutiam se a relao entre as duas
instituies estava sujeita lei consumerista, com vistas aplicao do art.
42, pargrafo nico, do CDC, que prev, na cobrana de dbitos, que o
consumidor inadimplente no ser exposto ao ridculo, nem ser submetido
a qualquer tipo de constrangimento ou ameaa.
Ao analisar a questo, o ministro relator, Francisco Falco, entendeu que, de
acordo com o conceito de consumidor expresso no art. 2 do CDC, esse
seria toda pessoa fsica ou jurdica que adquire ou utiliza produto ou
servio como destinatrio final. luz da lei, a recorrente (Centro
Transmontano) se constituiu em empresa, em cujo imvel funcionam
diversos servios, como mdico-hospitalares, laboratoriais, ambulatoriais,
clnicos e correlatos, no apresentando qualquer caracterstica de
empreendimento em que haja a produo de produtos a serem
comercializados.
Para o ministro, na verdade o que SE OBSERVA QUE O
EMPREENDIMENTO EST VOLTADO PARA A PRESTAO DE
SERVIOS, SENDO CERTO QUE A GUA FORNECIDA AO IMVEL DA
EMPRESA UTILIZADA PARA A MANUTENO DOS SERVIOS E DO
PRPRIO FUNCIONAMENTO DO PRDIO, como o caso do imvel
particular em que a gua fornecida utilizada para consumo das pessoas
que nele moram, bem como para manuteno da residncia. Desse modo,

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16
pelo tipo de atividade desenvolvida pela instituio, percebe-se que
ela no utiliza a gua como produto a ser integrado em qualquer
processo de produo, transformao ou comercializao de outro
produto, mas apenas para uso prprio.
Nesse sentido, sendo o Transmontano destinatrio final da gua, este se
encontra inserido no conceito de consumidor e submetido relao de
consumo, devendo, portanto, ser aplicado o Cdigo de Defesa do
Consumidor e, em especial, o artigo 42, pargrafo nico, da Lei 8.078/1990,
o qual estabelece que "o consumidor cobrado em quantia indevida tem
direito repetio do indbito, por valor igual ao dobro do que pagou em
excesso, acrescido de correo monetria e juros legais, salvo hiptese de
engano justificvel".
Em outro julgado (Conflito de Competncia 41.056), o ministro Aldir
Passarinho Junior definiu que destinatrio final aquele que assume a
condio de consumidor dos bens e servios que adquire ou utiliza, isto ,
quando o bem ou servio, ainda que venha a compor o estabelecimento
empresarial, no integra diretamente por meio de transformao,
montagem, beneficiamento ou revenda o produto ou servio que venha a
ser ofertado a terceiros.
O ministro afirma que a definio de consumidor estabelecida pela
Segunda Seo (Recurso Especial 541.867) perfilhou-se
orientao doutrinria finalista ou subjetiva, segundo a qual,

DE

REGRA, O CONSUMIDOR INTERMEDIRIO,

por adquirir
produto ou usufruir de servio com o fim de, direta ou
indiretamente, dinamizar ou instrumentalizar seu prprio negcio

NO
SE
ENQUADRA
CONSTANTE NO ART. 2 DO CDC.
lucrativo,

NA

DEFINIO

Seguindo esse entendimento, o ministro afirmou que pessoa


jurdica com fins lucrativos se caracteriza como CONSUMIDORA
INTERMEDIRIA, porquanto se utiliza, no caso analisado, dos
servios de telefonia prestados pela empresa com intuito nico de
viabilizar sua prpria atividade produtiva, consistente no fornecimento
de acesso rede mundial de computadores (internet) e de consultorias e
assessoramento na construo de homepages, em virtude do que fica
afastada a existncia de relao de consumo.
O magistrado registra, no entanto, que se observa um certo
abrandamento na interpretao finalista, na medida em que se
admite, excepcionalmente, a aplicao das normas do CDC a

DESDE
QUE
DEMONSTRADA, IN CONCRETO, A VULNERABILIDADE
TCNICA, JURDICA OU ECONMICA.A propsito, tal ocorreu
determinados

consumidores

profissionais,

em recente deciso emblemtica do STJ, em que o Tribunal afastou a

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aplicao da teoria finalista para proteger uma costureira que adquiriu
mquina de bordar:
PROCESSO CIVIL E CONSUMIDOR. CONTRATO DE
COMPRA E VENDA DE MQUINA DE BORDAR.
FABRICANTE. ADQUIRENTE. VULNERABILIDADE.
RELAO DE CONSUMO. NULIDADE DE CLUSULA
ELETIVA DE FORO.
1. A Segunda Seo do STJ, ao julgar o REsp
541.867/BA, Rel. Min. Pdua Ribeiro, Rel. p/ Acrdo o
Min. Barros Monteiro, DJ de 16/05/2005, optou pela
concepo subjetiva ou finalista de consumidor. 2.
Todavia, deve-se abrandar a teoria finalista,
admitindo a aplicao das normas do CDC a
determinados consumidores profissionais, desde
que seja demonstrada a vulnerabilidade tcnica,
jurdica ou econmica. 3. Nos presentes autos, o que
se verifica o conflito entre uma empresa fabricante de
mquinas e fornecedora de softwares, suprimentos,
peas e acessrios para a atividade confeccionista e
uma pessoa fsica que adquire uma mquina de bordar
em prol da sua sobrevivncia e de sua famlia, ficando
evidenciada a sua vulnerabilidade econmica. 4. Nesta
hiptese, est justificada a aplicao das regras de
proteo ao consumidor, notadamente a nulidade da
clusula eletiva de foro. 5. Negado provimento ao
recurso especial.
STJ, REsp 1010834-GO, 3 T, rel. Ministra NANCY
ANDRIGHI, j. 03/08/2010, DJe 13/10/2010, RSTJ vol. 220
p. 395
Assim, CONSUMIDOR INTERMEDIRIO AQUELE QUE ADQUIRE
BENS OU UTILIZA SERVIOS, DE PESSOAS NATURAIS OU JURDICAS,
COM O ESCOPO DE IMPLEMENTAR A SUA ATIVIDADE NEGOCIAL
DIRETA OU INDIRETAMENTE, SOMENTE SE LHE APROVEITANDO

AS REGRAS PROTETIVAS DO CDC


DEMONSTRAR VULNERABILIDADES.

SE

CONCRETAMENTE

2.1.3. No Aplicao do CDC


Como visto, por ter sido adotada a doutrina finalista ou subjetiva, o CDC no
dever ser aplicado em negcios que envolvam bens tpicos de produo,
como no caso de uma montadora que adquire peas de veculos, j que:
a) Esse tipo de negcio jurdico se encontra dentro de suas finalidades;

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b) Dado o alto grau protecionista do CDC, restariam entravadas as
relaes empresariais, em detrimento da dinmica exigida pelo
mercado.
No se aplica tambm:
a) Na prestao do servio pblico de sade, j que no h remunerao
(STJ, REsp 493.181/SP);
b) Contratos de honorrios advocatcios 2 (STJ, REsp 1.117.137/ES e
REsp 1.155.200/DF);
c) Relaes de trabalho regidas pela CLT;
d) Entre condomnio e condminos (STJ, REsp 441.873/DF);
e) Entre os segurados e dependentes e o INSS quanto aos benefcios
previdencirios (STJ, REsp 143.092/PE);
f) Em contratos de factoring;
g) Em contrato de compra e venda de insumos agrcolas celebrado entre
instituio financeira e produtor rural pessoa fsica;
h) Aos contratos de mtuo habitacional cobertos pelo FCVS;
i) Em contratos entre pessoas iguais, regidos pelo Direito Civil;
j) Em contratos
632.958/AL).

empresariais,

tais

como

de

franquia

(REsp

2.2. O Fornecedor (art. 3)


De acordo com o art. 3 do CDC, fornecedor toda pessoa fsica ou
jurdica, pblica ou privada, nacional ou estrangeira, bem como os entes
despersonalizados, que desenvolvem atividades de produo, montagem,
2 H doutrina em sentido contrrio: A relao entre advogado e cliente
, sim, uma relao de consumo, pela presena de uma prestao
de servios realizada a um destinatrio final ftico e econmico,
que o cliente. Ademais, trata-se tambm de uma relao de
trabalho, quando prestado por pessoa individual (...). A tese de
existncia de uma lei especfica afastada pela teoria do dilogo
das fontes, na esteira dos argumentos tambm utilizados para as
relaes locatcias e as atividades notariais e registrais. Repise-se
que no se pode conceber o sistema jurdico como algo inerente e
fechado, mas em constante interao. (TARTUCE, Flvio; NEVES,
Daniel Amorim Assumpo. Manual de direito do consumidor. So Paulo:
Mtodo,
2012,
p.
110)

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criao,
construo,
transformao,
importao,
comercializao de produtos ou prestao de servios.

distribuio

ou

Somente fornecedor aquele que atua no mercado de consumo exercendo


HABITUALMENTE o comrcio. A habitualidade decorre da locuo
desenvolva atividade. Dessa forma, estariam excludas da tutela
consumerista os contratos firmados entre dois consumidores no
profissionais ou com o comerciante que no atue em sua atividadefim, por no faz-lo com habitualidade; aplicar-se-ia, pois, o Cdigo
Civil.
O CDC, quando se utiliza da palavra fornecedor, trata do gnero do qual so
espcies:
a) Produtor;
b) Montador;
c) Criador;
d) Fabricante;
e) Construtor;
f) Transformador;
g) Incorporador;
h) Exportador;
i) Distribuidor;
j) Comerciante;
k) Prestador de servios.
Logo, deve-se ficar atento ao termo utilizado nas questes de concurso: se
fornecedor, abrange todos. Quando a questo quiser se referir a apenas
algum deles, ser utilizado o termo especfico.
A definio de fornecedor se distancia da de consumidor: enquanto este h
de ser o destinatrio final, tal exigncia no se verifica quanto ao
fornecedor, que pode ser o fabricante originrio, intermedirio ou o
comerciante, bastando que faa da atividade sua profisso.
No pode o fornecedor se escusar de sua condio jurdica pelo fato
de a atividade que prestar no estar presente em seu ato
constitutivo; logo, sua atividade poder ser tpica ou atpica, desde
que, repita-se, HABITUAL. Dever ser habitual tambm a venda de
produto. Se uma pessoa jurdica que comercializa computadores
eventualmente vender uma cadeira para melhorar seu layout, no haver
relao de consumo.

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Alm disso, fornecedor at mesmo o ente despersonalizado, como ocorre
nas sociedades em comum, as quais no podem se aproveitar de suas
irregularidades registrais para se esquivarem da responsabilidade
consumerista.
Aplicabilidade do Cdigo de Defesa e Proteo do
Consumidor relao travada entre os titulares do direito de
uso dos jazigos situados em cemitrio particular e a
administradora ou proprietria deste, que comercializa os
jazigos e disponibiliza a prestao de outros servios
funerrios (STJ, REsp 1.090.044/SP, Rel. Ministro PAULO DE
TARSO SANSEVERINO, TERCEIRA TURMA, julgado em
21/06/2011, DJe 27/06/2011)

2.3. Produtos e Servios (art. 3, 1 e 2)


Produto qualquer bem, mvel ou imvel, material ou imaterial. Servio
qualquer atividade fornecida no mercado de consumo, mediante
remunerao, inclusive as de natureza bancria 3, financeira, de crdito e
securitria, salvo as decorrentes das relaes de carter trabalhista.
Estariam excludas do conceito de servios as atividades desempenhadas a
ttulo gratuito, como as benficas ou por parentesco (servio puramente
gratuito), com a devida ressalva daquelas indiretamente remuneradas
(servio aparentemente gratuito). Isso porque, nestas, a remunerao
ocorre; v.g., quando uma empresa fornece amostras grtis, ela ir obter
clientes com isso, ressarcindo-se dos custos que teve em funo da
caridade efetuada.

2.4. Observaes de Provas


1. TRF1 XIV CESPE QUESTO 34. Equipara-se a fornecedor a
entidade responsvel pela organizao de competio esportiva e a
de prtica desportiva detentora do mando de jogo 4.

3 As instituies financeiras bem que tentaram se esquivar da


responsabilidade consumerista, por meio da ADIN 2.591, sem sucesso. Hoje,
inclusive, h smula nesse sentido: Smula 297, STJ: O Cdigo de Defesa
do
Consumidor

aplicvel
s
instituies
financeiras.

Art.

3,

Lei

10.671/03

(Estatuto

do

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Torcedor).

21
2. TRF1 XIII CESPE QUESTO 34. As pessoas atingidas por um
acidente areo, ainda que no sejam passageiros, so equiparadas
aos consumidores.
3. TRF2 XIII CESPE QUESTO 33. A jurisprudncia do STJ tem
mitigado os rigores da teoria finalista para autorizar a incidncia do
CDC nas hipteses em que a parte (pessoa fsica ou jurdica), embora
no seja tecnicamente a destinatria final do produto ou servio, SE
APRESENTE EM SITUAO DE VULNERABILIDADE.
4. TRF2 XII CESPE QUESTO 32. Segundo a doutrina finalista, a
interpretao da expresso destinatrio final deve ser restrita e
somente o consumidor, parte mais vulnervel na relao contratual,
merece especial tutela jurdica.
5. TRF4 XIV QUESTO 35. O advogado que eventualmente perder o
prazo de interposio de recurso contra deciso prejudicial ao seu
constituinte responder pelos danos causados, mediante verificao
de culpa5.
6. TRF5 X CESPE QUESTO 32. A HABITUALIDADE INSERE-SE
TANTO NO CONCEITO DE FORNECEDOR DE SERVIOS QUANTO
NO DE PRODUTOS, para fins de incidncia do CDC.
7. EMAGIS 2012/31 QUESTO 14. De acordo com o entendimento
firmado pelo STJ, no incide o Cdigo de Defesa do Consumidor em
relao ao contrato de compra e venda de insumos agrcolas
celebrado entre instituio financeira e produtor rural pessoa fsica 6.
5 RECURSO ESPECIAL. CONTRATO DE PRESTAO DE SERVIOS ADVOCATCIOS. CDIGO DE

DEFESA DO CONSUMIDOR. INAPLICABILIDADE. LEGITIMIDADE DO NEGCIO JURDICO.


RECONHECIMENTO.1. As normas protetivas dos direitos do consumidor NO SE
PRESTAM A REGULAR AS RELAES DERIVADAS DE CONTRATO DE PRESTAO DE
SERVIOS DE ADVOCACIA, regidas por legislao prpria. Precedentes.
2. O contrato foi firmado por pessoa maior e capaz, estando os honorrios advocatcios
estabelecidos dentro de parmetros razoveis, tudo a indicar a validade do negcio jurdico.
3. Recurso especial conhecido e provido.
(STJ, REsp 914.105/GO, Rel. Ministro FERNANDO GONALVES, QUARTA TURMA, julgado em
09/09/2008, DJe 22/09/2008)

6 AGRAVO REGIMENTAL NO AGRAVO EM RECURSO ESPECIAL. PRODUTOR


RURAL. COMPRA E VENDA DE INSUMOS AGRCOLAS. REVISO DE
CONTRATO. CDIGO DE DEFESA DO CONSUMIDOR. NO APLICAO.
DESTINAO FINAL INEXISTENTE. INVERSO DO NUS DA PROVA.
IMPOSSIBILIDADE. PRECEDENTES. 1. Esta Corte Superior consolidou o
entendimento no sentido de que no contrato de compra e venda de insumos
agrcolas, o produtor rural no pode ser considerado destinatrio final, razo
pela qual, nesses casos, no incide o Cdigo de Defesa do Consumidor. [...]

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8. EMAGIS 2012/31 QUESTO 14. pacfica a orientao do STJ no
sentido da inaplicabilidade do Cdigo de Defesa do Consumidor aos
contratos de mtuo habitacional, firmados no mbito do SFH, com
cobertura do Fundo de Compensao de Variaes Salariais - FCVS 7.
9. EMAGIS 2012/31 QUESTO 14. A microempresa Detudo Umpouco
Ltda., colimando a obteno de capital de giro, celebrou contrato de
factoring com instituio adredemente constituda para realizar tal
espcie de avena. Nesse caso, com base nos elementos informados,
no possvel afirmar que o Cdigo de Defesa do Consumidor seja
aplicvel ao contrato em apreo, seja porque a microempresa no
destinatria final do servio, seja porque no se vislumbra, no caso,
uma instituio financeira8.
(AgRg no AREsp 86914/GO, Rel. Ministro LUIS FELIPE SALOMO, QUARTA
TURMA,
julgado
em
21/06/2012,
DJe
28/06/2012)

7 PROCESSUAL CIVIL. DECISO QUE INADMITIU RECURSO ESPECIAL. FUNDAMENTO


INATACADO. RECURSO DEFICIENTE. SISTEMA FINANCEIRO DA HABITAO. TAXA
REFERENCIAL (TR). LEGALIDADE. CORREO DE SALDO DEVEDOR. SISTEMA DE
AMORTIZAO DO SALDO DEVEDOR. LEGALIDADE. CONTRATO COM COBERTURA DO
FCVS. CDC. INAPLICABILIDADE. DEVOLUO EM DOBRO DAS QUANTIAS COBRADAS
INDEVIDAMENTE. INAPLICABILIDADE. [...] 7. A Primeira Seo do STJ consolidou
entendimento quanto inaplicabilidade do Cdigo de Defesa do Consumidor aos
contratos de mtuo habitacional, firmados no mbito do SFH, com cobertura do
Fundo de Compensao de Variaes Salariais - FCVS, uma vez que a garantia
ofertada pelo Governo Federal, de quitar o saldo residual do contrato com recursos
do mencionado Fundo, caracteriza clusula protetiva do muturio e do SFH. [...]
(AgRg no AREsp 140361/GO, Rel. Ministro HERMAN BENJAMIN, SEGUNDA TURMA,
julgado em 22/05/2012, DJe 26/06/2012)

8 CONTRATO DE FACTORING. RECURSO ESPECIAL. CARACTERIZAO DO


ESCRITRIO DE FACTORING COMO INSTITUIO FINANCEIRA. DESCABIMENTO.
APLICAO DE DISPOSITIVOS DO CDIGO DE DEFESA DO CONSUMIDOR AVENA
MERCANTIL, AO FUNDAMENTO DE SE TRATAR DE RELAO DE CONSUMO.
INVIABILIDADE.1. As empresas de factoring no so instituies financeiras, visto
que suas atividades regulares de fomento mercantil no se amoldam ao conceito
legal, tampouco efetuam operao de mtuo ou captao de recursos de terceiros.
Precedentes.
2. "A relao de consumo existe apenas no caso em que uma das partes pode ser
considerada destinatria final do produto ou servio. Na hiptese em que produto
ou servio so utilizados na cadeia produtiva, e no h considervel desproporo
entre o porte econmico das partes contratantes, o adquirente no pode ser
considerado consumidor e no se aplica o CDC, devendo eventuais conflitos serem
resolvidos com outras regras do Direito das Obrigaes". (REsp 836.823/PR, Rel.

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10.EMAGIS 2012/28 QUESTO 14. Em se tratando de contrato de
seguro celebrado por pessoa fsica, pode ser afastada a incidncia do
Cdigo de Defesa do Consumidor9.
11.EMAGIS 2012/24 QUESTO 14. Os shoppings, hotis e
hipermercados que oferecem estacionamento privativo aos
consumidores, mesmo que de forma gratuita, so responsveis pela
segurana tanto dos veculos, quanto dos clientes.
12.EMAGIS 2012/08 QUESTO 13. Aplica-se o Cdigo de Defesa do
Consumidor aos contratos de plano de sade.
13.EMAGIS 2012/05 QUESTO 14. Adota-se a teoria finalista para o
conceito de consumidor, com o abrandamento desta teoria na medida
em que se admite a aplicao das normas do Cdigo de Defesa do
Consumidor a determinados consumidores profissionais, desde que
seja demonstrada a vulnerabilidade tcnica, jurdica ou econmica 10.
Min. SIDNEI BENETI, Terceira Turma, DJ de 23.8.2010).
3. Com efeito, no caso em julgamento, verifica-se que a ora recorrida no
destinatria final, tampouco se insere em situao de vulnerabilidade, porquanto
no se apresenta como sujeito mais fraco, com necessidade de proteo estatal,
mas como sociedade empresria que, por meio da pactuao livremente firmada
com a recorrida, obtm capital de giro para operao de sua atividade empresarial,
no havendo, no caso, relao de consumo.
4. Recurso especial no provido.
(REsp 938979/DF, Rel. Ministro LUIS FELIPE SALOMO, QUARTA TURMA, julgado em
19/06/2012, DJe 29/06/2012)

9 O critrio adotado pela nossa legislao no envolve o se tratar de uma


pessoa fsica ou jurdica. A teoria finalista exige que se trate de um
destinatrio final do produto ou servio - ressalvada, apenas, a situao de
vulnerabilidade referida nos pargrafos anteriores -, de sorte que bem
provvel que uma pessoa fsica adquira o servio ou produto sem ostentar a
condio de destinatrio final. Basta lembrar, por exemplo, os casos de
empresrios individuais, que so pessoas fsicas, e no pessoas jurdicas; de
outro lado, recordem-se, tambm exemplificativamente, os profissionais
liberais que adquirem o produto ou servio como insumo ao seu servio
profissional.

10 J foi fortemente analisado anteriormente. Porm, segue: ADMINISTRATIVO.


ENERGIA ELTRICA. REPETIO DO INDBITO. FALTA DE PREQUESTIONAMENTO. INCIDNCIA
DA SMULA N. 211/STJ. ANEEL. AUSNCIA DE LEGITIMIDADE. PRESCRIO. INOCORRNCIA.

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24
14.EMAGIS 2011/52 QUESTO 14. luz da jurisprudncia do Superior
Tribunal de Justia, o contrato de franquia no est sujeito ao mbito
de incidncia do Cdigo de Defesa do Consumidor 11.
15.EMAGIS 2011/38 QUESTO 11. Aplica-se o Cdigo de Defesa do
Consumidor s relaes concernentes aquisio de bens mediante o
sistema de consrcio12.
16.EMAGIS 2011/38 QUESTO 11. A restituio das parcelas pagas
por desistente de consrcio deve ocorrer em at 30 dias do prazo
previsto em contrato para o encerramento do grupo a que estiver
vinculado o participante13.
APLICAO DO CDIGO DE DEFESA DO CONSUMIDOR. ESTABELECIMENTO INDUSTRIAL.
() 3. Esta Corte adota a teoria finalista para o conceito de consumidor, com o
abrandamento desta teoria na medida em que admite a aplicao das normas do CDC a
determinados consumidores profissionais, desde que seja demonstrada a vulnerabilidade
tcnica, jurdica ou econmica. Precedentes. () (STJ, Segunda Turma, REsp 1190139, Rel.
Min. Mauro Campbell, DJe de 13/12/2011)

11

Pois

contrato

tipicamente

empresarial.

12 EXECUO. CONTRATO DE CONSRCIO PARA COMPRA DE IMVEL. AUSNCIA DE

PREQUESTIONAMENTO. INCIDNCIA DO CDIGO DE DEFESA DO CONSUMIDOR.Multa do art.


538, pargrafo nico, do Cdigo de Processo Civil.
1. Nos contratos de consrcio para compra de bem imvel, a relao entre a
consorciada e a administradora configura relao de consumo.
2. Sem o devido prequestionamento no tem passagem o especial.
3. A interposio de embargos de declarao por si s no configura procrastinao, ainda
mais quando a parte objetivamente expe o seu convencimento sobre a necessidade de
aclaramento do julgado.
4. Recurso especial conhecido e provido em parte.
(STJ, REsp 595964/GO, Rel. Ministro CARLOS ALBERTO MENEZES DIREITO, TERCEIRA TURMA,
julgado em 18/11/2004, DJ 04/04/2005, p. 309)

13 EMBARGOS DECLARATRIOS. AGRAVO DE INSTRUMENTO. EFEITO INFRINGENTE. DISSDIO

JURISPRUDENCIAL. RECURSO PROVIDO.1 - A Segunda Seo desta Corte, no julgamento do


REsp 1.119.300/RS, submetido ao rito dos recursos repetitivos (CPC, art. 543-C), consolidou o
entendimento no sentido de ser devida a restituio das parcelas pagas pelo desistente do
consrcio, no imediatamente quando da desistncia, mas em at trinta dias aps o prazo
contratualmente previsto para o encerramento do plano.
2 - Embargos de declarao recebidos como agravo regimental, a que se d provimento.

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25
17.EMAGIS 2011/34 QUESTO 11. Adota-se a teoria subjetiva ou
finalista para fins de caracterizao da relao de consumo.
18.EMAGIS 2011/34 QUESTO 11. A jurisprudncia do Superior
Tribunal de Justia tem mitigado os rigores da teoria finalista para
autorizar a incidncia do Cdigo de Defesa do Consumidor nas
hipteses em que a parte (pessoa fsica ou jurdica), embora no seja
tecnicamente a destinatria final do produto ou servio, se apresenta
em situao de vulnerabilidade.
19.EMAGIS 2011/33 QUESTO 14. O contrato de franquia no est
sujeito aos preceitos do Cdigo de Defesa do Consumidor 14.
20.EMAGIS 2011/33 QUESTO 14. No podem ser invocadas as regras
do Cdigo de Defesa do Consumidor em se tratando de relao
contratual entre cliente e advogado, ainda que se tenha tpica
prestao de servios15.
(STJ, EDcl no Ag 1072401/GO, Rel. Ministra MARIA ISABEL GALLOTTI, QUARTA TURMA, julgado
em 03/02/2011, DJe 08/02/2011)

14 CIVIL E PROCESSUAL. CONTRATO DE FRANQUIA. AO DE RESCISO CUMULADA COM


PEDIDO INDENIZATRIO. FORO DE ELEIO. COMPETNCIA. VALIDADE DA CLUSULA.
CDIGO DE DEFESA DO CONSUMIDOR. INAPLICABILIDADE ESPCIE. HIPOSSUFICINCIA NO
RECONHECIDA. MATRIA DE FATO E REEXAME CONTRATUAL. SMULAS N. 5 E 7-STJ.
FUNDAMENTO
INATACADO.
SMULA
N.
283-STF.

I. O contrato de franquia, por sua natureza, no est sujeito ao


mbito de incidncia da Lei n. 8.078/1990, eis que o franqueado
no consumidor de produtos ou servios da franqueadora, mas
aquele que os comercializa junto a terceiros, estes sim, os
destinatrios finais.(...) (STJ, Quarta Turma, REsp 632958, Rel. Min. Aldir
Passarinho
Jnior,
DJe
de
29/03/2010)

15
CIVIL E PROCESSUAL CIVIL. CONTRATO DE PRESTAO DE SERVIOS
ADVOCATCIOS. FORO DE ELEIO. POSSIBILIDADE. PRECEDENTES. EXCEO DE
COMPETNCIA. EFEITO SUSPENSIVO. DECISO DEFINITIVA O TRIBUNAL DE ORIGEM.
PRECEDENTES. RECURSO ESPECIAL NO CONHECIDO.1 - As relaes contratuais
entre clientes e advogados so regidas pelo Estatuto da OAB, aprovado
pela Lei n. 8.906/94, a elas no se aplicando o Cdigo de Defesa do
Consumidor. Precedentes. (REsp. 539077/MS, Rel. Ministro ALDIR PASSARINHO
JNIOR, QUARTA TURMA, julgado em 26/04/2005, DJ 30/05/2005 p. 383; REsp
914105/GO, Rel. Ministro FERNANDO GONALVES, QUARTA TURMA, julgado em
09/09/2008, DJe 22/09/2008). [...] (STJ, Quarta Turma, REsp 1134889, Rel. Des.
conv. Honildo Amaral, DJe de 08/04/2010)

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26
21.EMAGIS 2011/33 QUESTO 14. Somente a partir de 01 de agosto
de 2007 passou a ser exigida das concessionrias de telefonia a
discriminao de todas as ligaes locais, independentemente de ser
dentro ou fora da franquia contratada. Alm disso, o fornecimento
das faturas detalhadas deve ocorrer sem nus para o
consumidor, bastando que este o requeira uma nica vez16.

3. Princpios Aplicveis ao Direito do Consumidor


(art. 4)
Vrios so os princpios, sendo desnecessria a enumerao dos mesmos
aqui. Porm, deve-se ter em mente principalmente o fato de o consumidor
ser vulnervel e que cabe ao Estado a sua proteo.
Um dos princpios mais dignos de destaque o da boa f objetiva, que
possui trplice funo:
a) Interpretativa: costuma ser a funo mais utilizada pela
jurisprudncia, servindo de orientao para o juiz, devendo este
sempre privilegiar, diante de convenes e contratos, a teoria da
confiana, segundo a qual as partes agem com lealdade na busca do
adimplemento contratual.
b) Integrativa: ela deve ser utilizada para completar as lacunas
contratuais. Tambm daqui que decorrem os deveres anexos ou

16
ADMINISTRATIVO. RECURSO ESPECIAL. CONTRATO DE TELEFONIA. PULSOS
EXCEDENTES. DETALHAMENTO DAS CONTAS COM A EXATA DESCRIO DAS
LIGAES LOCAIS EFETUADAS PARA CELULAR E DAS RELATIVAS AOS PULSOS QUE
EXCEDEM A FRANQUIA MENSAL. ENTENDIMENTO FIRMADO PELA PRIMEIRA SEO.
RECURSO PROVIDO. SENTENA RESTABELECIDA.1. A Primeira Seo do Superior
Tribunal de Justia, em sesso realizada em 27/5/09, mediante a utilizao da
metodologia de julgamento de recursos repetitivos (prevista no art. 543-C do
Cdigo de Processo Civil, includo pela Lei 11.672/08), no REsp 1.074.799/MG,
concluiu
que o detalhamento de todas as ligaes na modalidade local,
independentemente de ser dentro ou fora da franquia contratada, somente passou
a ser exigido das concessionrias a partir de 1/8/07.
2. Ficou assentado, ainda, que o fornecimento das faturas discriminadas deve
ser feito, sem nus para o assinante, a partir de um nico requerimento
do consumidor.
[...] (STJ, REsp 1197475/RJ, Rel. Ministro ARNALDO ESTEVES LIMA, PRIMEIRA TURMA,
julgado em 19/08/2010, DJe 31/08/2010)

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27
deveres laterais, que so obrigaes inerentes aos contratos, sendo
despicienda a previso expressa. Inclusive, a violao dos deveres
anexos, como, por exemplo, o dever de informao, chamada de
violao positiva do contrato, sendo passvel de ser indenizada.
c) De controle: visa a impedir o abuso do direito subjetivo.
Um dos deveres anexos advindos da boa f objetiva o dever anexo de
cooperao, segundo o qual fornecedor e consumidor devem agir de forma
a propiciar ao outro o atendimento de suas legtimas expectativas.
A doutrina moderna frisa o dever anexo de mitigar as prprias perdas,
conhecido como DUTY TO MITIGATE THE LOSS. Ele deve ser observado,
principalmente, pelo consumidor. Como exemplo, teramos o caso de um
consumidor que contrata um fornecedor para impermeabilizar o telhado de
sua casa, mas descobre, em pouco tempo, que este deixou de efetuar o
servio em uma pequena parte. Sabendo que esse vcio causar danos ao
seu teto face as infiltraes, ele fica inerte e aguarda que o dano seja
grande o suficiente a ponto de ter o fornecedor que reparar todo o teto, ao
invs de avis-lo rapidamente para que o dano causado seja o menor
possvel.
Em sntese, o credor deve buscar evitar o agravamento da situao do
devedor.
DIREITO CIVIL. CONTRATOS. BOA-F OBJETIVA. STANDARD
TICO-JURDICO.
OBSERVNCIA
PELAS
PARTES
CONTRATANTES. DEVERES ANEXOS. DUTY TO MITIGATE THE
LOSS. DEVER DE MITIGAR O PRPRIO PREJUZO. INRCIA DO
CREDOR. AGRAVAMENTO DO DANO. INADIMPLEMENTO
CONTRATUAL. RECURSO IMPROVIDO.
1. Boa-f objetiva. Standard tico-jurdico. Observncia pelos
contratantes em todas as fases. Condutas pautadas pela
probidade, cooperao e lealdade.
2. Relaes obrigacionais. Atuao das partes. Preservao
dos direitos dos contratantes na consecuo dos fins.
Impossibilidade de violao aos preceitos ticos insertos no
ordenamento jurdico.
3. Preceito decorrente da boa-f objetiva. Duty to mitigate
the loss: o dever de mitigar o prprio prejuzo. Os
contratantes devem tomar as medidas necessrias e
possveis para que o dano no seja agravado. A parte a que a
perda aproveita no pode permanecer deliberadamente
inerte diante do dano. Agravamento do prejuzo, em razo da
inrcia do credor. Infringncia aos deveres de cooperao e
lealdade.
4. Lio da doutrinadora Vra Maria Jacob de Fradera.
Descuido com o dever de mitigar o prejuzo sofrido. O fato de

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28
ter deixado o devedor na posse do imvel por quase 7 (sete)
anos, sem que este cumprisse com o seu dever contratual
(pagamento das prestaes relativas ao contrato de compra
e venda), evidencia a ausncia de zelo com o patrimnio do
credor, com o consequente agravamento significativo das
perdas, uma vez que a realizao mais clere dos atos de
defesa possessria diminuiriam a extenso do dano.
5. Violao ao princpio da boa-f objetiva. Caracterizao de
inadimplemento contratual a justificar a penalidade imposta
pela Corte originria, (excluso de um ano de ressarcimento).
6. Recurso improvido.
(REsp 758.518/PR, Rel. Ministro VASCO DELLA GIUSTINA
(DESEMBARGADOR CONVOCADO DO TJ/RS), TERCEIRA
TURMA, julgado em 17/06/2010, REPDJe 01/07/2010, DJe
28/06/2010)

Tal teoria tem por base o princpio da boa-f objetiva, inspirado no art. 77 da
Conveno de Viena:
A parte que invoca a quebra do contrato deve tomar as
medidas
razoveis,
levando
em
considerao
as
circunstncias, para limitar a perda, nela compreendido o
prejuzo resultante da quebra. Se ela negligencia em tomar
tais medidas, a parte faltosa pode pedir a reduo das perdas
e danos, em proporo igual ao montante da perda que
poderia ter sido diminuda.

Atualmente pode-se dizer que tal teoria tem guarida no art. 422, do CC,
segundo o qual Os contratantes so obrigados a guardar, assim na
concluso do contrato, como em sua execuo, os princpios da probidade e
boa-f.
Os princpios expressamente arrolados na lei so:
Art. 4 [...]
I - reconhecimento da vulnerabilidade do consumidor no mercado de
consumo;
II - ao governamental no sentido de proteger efetivamente o
consumidor:
a) por iniciativa direta;
b) por incentivos criao e desenvolvimento de associaes
representativas;
c) pela presena do Estado no mercado de consumo;
d) pela garantia dos produtos e servios com padres adequados de
qualidade, segurana, durabilidade e desempenho.

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29
III - harmonizao dos interesses dos participantes das relaes
de consumo e compatibilizao da proteo do consumidor com
a
NECESSIDADE
DE
DESENVOLVIMENTO
ECONMICO
E
TECNOLGICO, de modo a viabilizar os princpios nos quais se funda a
ordem econmica (art. 170, da Constituio da Repblica), sempre com
base na boa f e equilbrio nas relaes entre consumidores e
fornecedores;
IV - educao e informao de fornecedores e consumidores, quanto
aos seus direitos e deveres, com vistas melhoria do mercado de
consumo; (interessante o seguinte julgado quanto ao dever de
informao):
CONTRATO DE SEGURO. CLUSULA ABUSIVA. NO
OBSERVNCIA DO DEVER DE INFORMAR.
A Turma decidiu que, uma vez reconhecida a falha no dever
geral de informao, direito bsico do consumidor previsto no
art. 6, III, do CDC, invlida clusula securitria que exclui
da cobertura de indenizao o furto simples ocorrido no
estabelecimento comercial contratante. A circunstncia de o
risco segurado ser limitado aos casos de furto qualificado
(por arrombamento ou rompimento de obstculo) exige, de
plano, o conhecimento do aderente quanto s diferenas
entre uma e outra espcie qualificado e simples
conhecimento que, em razo da vulnerabilidade do
consumidor, presumidamente ele no possui, ensejando, por
isso, o vcio no dever de informar. A condio exigida para
cobertura do sinistro ocorrncia de furto qualificado , por si
s, apresenta conceituao especfica da legislao penal,
para cuja conceituao o prprio meio tcnico-jurdico
encontra dificuldades, o que denota sua abusividade. REsp
1.293.006-SP, 3T, Rel. Min. Massami Uyeda, julgado
em 21/6/2012.
V - incentivo criao pelos fornecedores de meios eficientes de
controle de qualidade e segurana de produtos e servios, assim como
de mecanismos alternativos de soluo de conflitos de consumo;
VI - coibio e represso eficientes de todos os abusos
praticados no mercado de consumo, inclusive a concorrncia desleal
e utilizao indevida de inventos e criaes industriais das marcas e
nomes comerciais e signos distintivos, que possam causar prejuzos aos
consumidores;
VII - racionalizao e melhoria dos servios pblicos;
VIII - estudo constante das modificaes do mercado de consumo.

4. Direitos Bsicos do Consumidor


Os direitos previstos no art. 6

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30
do CDC so apenas os bsicos; logo, no so taxativos: so direitos
mnimos.
I - a proteo da vida, sade e segurana contra os riscos provocados
por prticas no fornecimento de produtos e servios considerados
perigosos ou nocivos;
II - a educao e divulgao sobre o consumo adequado dos produtos e
servios, asseguradas a liberdade de escolha e a igualdade nas
contrataes;
III - a informao adequada e clara sobre os diferentes produtos e
servios, com especificao correta de quantidade, caractersticas,
composio, qualidade e preo, bem como sobre os riscos que
apresentem; Sobre a informao ao consumidor:

O Cdigo de defesa do Consumidor, na sua exegese ps positivista, quanto


informao do consumidor deve ser interpretado no sentido de que o
microssistema do Cdigo de Defesa do Consumidor, o direito informao
est garantido pelo art. 6., n. III, e tambm pelo art. 31, que prevem que o
consumidor tem direito a receber informaes claras e adequadas a respeito
dos produtos e servios a ele oferecidos, assim dispondo: Art. 6. So
direitos bsicos do consumidor: III a informao adequada e clara sobre os
diferentes produtos e servios, com especificao correta de quantidade,
caractersticas, composio, qualidade e preo, bem como sobre os riscos
que apresentem; Art. 31. A oferta e apresentao de produtos ou servios
devem assegurar informaes corretas, claras, precisas, ostensivas e em
lngua portuguesa sobre suas caractersticas, qualidades, quantidade,
composio, preo, garantia, prazos de validade e origem, entre outros
dados, bem como sobre os riscos que apresentam sade e segurana dos
consumidores.
direito do consumidor e dever do fornecedor prover as informaes e o de
obter aquelas que esto apenas em sua posse, que no so de
conhecimento do consumidor, sendo estas imprescindveis para coloc-lo
em posio de igualdade, bem como para possibilitar a ele que escolha o
produto ou servio conscientemente informado, ou, como denomina Srgio
Cavalieri
Filho,
de
CONSENTIMENTO
INFORMADO,
VONTADE
QUALIFICADA ou, ainda, CONSENTIMENTO ESCLARECIDO, consoante
leciona Sergio Cavalieri Filho. Programa de responsabilidade civil, So Paulo:
Atlas, 2008, p. 83.
O consentimento esclarecido na obteno do produto ou na
contratao do servio consiste, em suma, na cincia do
consumidor de todas as informaes relevantes, sabendo
exatamente o que poder esperar deles, sendo capacitados a "fazer
escolhas acertadas de acordo com a necessidade e desejos
individuais" Luiz Antonio Rizzatto Nunes, in O Cdigo de defesa do

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31
consumidor e sua interpretao jurisprudencial, 2. ed., So Paulo: Saraiva,
2000, p. 295.
A exposio de motivos do Cdigo de Defesa do Consumidor, sob esse
ngulo esclarece a razo de ser do direito informao no sentido de que:
"O acesso dos consumidores a uma informao adequada que lhes permita
fazer escolhas bem seguras conforme os desejos e necessidades de cada
um. Exposio de Motivos do Cdigo de Defesa do Consumidor. Dirio do
Congresso Nacional, Seo II, 3 de maio de 1989, p. 1663.
A informao ao consumidor, tem como escopo: "i) conciencializao crtica
dos desejos de consumo e da priorizao das preferncias que lhes digam
respeito; ii) possibilitao de que sejam averiguados, de acordo com
critrios tcnicos e econmicos acessveis ao leigo, as qualidades e o preo
de cada produto ou de cada servio; iii) criao e multiplicao de
oportunidades para comparar os diversificados produtos; iv) conhecimento
das posies jurdicas subjetivas prprias e alheias que se manifestam na
contextualidade das sries infindveis de situaes de consumo; v)
agilizao e efetivao da presena estatal preventiva, mediadora, ou
decisria, de conflitos do mercado de consumo. Alcides Tomasetti Junior. O
objetivo de transparncia e o regime jurdico dos deveres e riscos de
informao das declaraes negociais para consumo, in Revista de Direito
do Consumidor, n. 4, So Paulo: Revista dos Tribunais, nmero especial,
1992, pp. 52/90.
Deveras, foroso concluir que o direto informao tem como desgnio
promover completo esclarecimento quanto escolha plenamente
consciente do consumidor, de maneira a equilibrar a relao de
vulnerabilidade do consumidor, colocando-o em posio de segurana na
negociao de consumo, acerca dos dados relevantes para que a compra do
produto ou servio ofertado seja feita de maneira consciente. Julgado nesse
sentido:
CONSUMIDOR.
PLANO
DE
SADE.
CONVENIADA. ALTERAO. INFORMAO.

REDE

Tendo em vista a importncia que a rede


conveniada assume para a continuidade do
contrato, a operadora de plano de sade somente
cumprir o dever de informar se comunicar
individualmente
a
cada
associado
o
descredenciamento de mdicos e hospitais. Isso
porque o direito informao visa assegurar ao
consumidor uma escolha consciente, permitindo que
suas expectativas em relao ao produto ou servio
sejam de fato atingidas, manifestando o que vem sendo
denominado de consentimento informado ou
vontade qualificada. Diante disso, o comando do art.

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32
6, III, do CDC somente ser efetivamente cumprido
quando a informao for prestada ao consumidor de
forma adequada, assim entendida como aquela que se
apresenta simultaneamente completa, gratuita e til,
vedada, no ltimo caso, a diluio da comunicao
efetivamente relevante pelo uso de informaes soltas,
redundantes ou destitudas de qualquer serventia para
o consumidor. Precedentes citados: REsp 418.572-SP,
DJe
30/3/2009,
e
REsp
586.316-MG,
DJe
19/3/2009. REsp 1.144.840-SP, Rel. Min. Nancy
Andrighi, julgado em 20/3/2012.
IV - a proteo contra a publicidade enganosa e abusiva, mtodos
comerciais coercitivos ou desleais, bem como contra prticas e clusulas
abusivas ou impostas no fornecimento de produtos e servios;
V - a modificao das clusulas contratuais que estabeleam prestaes
desproporcionais ou sua reviso em razo de fatos supervenientes que
as tornem excessivamente onerosas;
VI - a efetiva preveno e reparao de danos patrimoniais e
morais, individuais, coletivos e difusos;
VII - o acesso aos rgos judicirios e administrativos com vistas
preveno ou reparao de danos patrimoniais e morais, individuais,
coletivos ou difusos, assegurada a proteo jurdica, administrativa e
tcnica aos necessitados;
VIII - a facilitao da defesa de seus direitos, inclusive com a inverso
do nus da prova, a seu favor, no processo civil, quando, a critrio do
juiz, for verossmil a alegao ou quando for ele hipossuficiente, segundo
as regras ordinrias de experincias;
IX - (Vetado);
X - a adequada e eficaz prestao dos servios pblicos em geral 17.
Art. 7 Os direitos previstos neste cdigo no excluem outros
decorrentes de tratados ou convenes internacionais de que o Brasil
seja signatrio, da legislao interna ordinria, de regulamentos
expedidos pelas autoridades administrativas competentes, bem como
dos que derivem dos princpios gerais do direito, analogia,
costumes e eqidade.18

17
Essa previso esclarece que servios pblicos sero, em regra,
considerados consumeristas, salvo se prestados como atividades tpicas e
diretamente
pelo
Estado.

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33
Pargrafo nico. Tendo mais de um autor a ofensa, todos respondero
solidariamente pela reparao dos danos previstos nas normas de
consumo.

Entre esses direitos destaca-se o previsto no inc. V, que prev a modificao


das clusulas contratuais que estabeleam prestaes desproporcionais ou
sua reviso em razo de fatos supervenientes que as tornem
excessivamente onerosas.
H grande diferena entre a configurao da leso entre o CDC e o Cdigo
Civil. Isso porque, para o CDC, basta somente a desproporcionalidade das
prestaes (elemento objetivo) para que a leso reste configurada. Existem
duas teorias que explicam a leso:
a) Teoria da impreviso (subjetiva): deve-se perquirir
previsibilidade do fato econmico superveniente.

acerca

da

b) Teoria da base objetiva do negcio jurdico (objetiva): no interessa a


previsibilidade ou no, somente interessa o fato de haver alterao
das condies iniciais do contrato, o rompimento com sua base
negocial de forma a inviabilizar sua finalidade (art. 6, V).
TEORIA DA IMPREVISO (CDIGO
CIVIL)
Exige a imprevisibilidade e a
extraordinariedade
do
fato
superveniente.
Permite modificao de clusulas
originariamente
desproporcionais
s em certos casos
Exige a extrema vantagem outra
parte
Implica
resoluo
contratual
(reviso, somente com a vontade
do lesado)

TEORIA DA BASE OBJETIVA DO


NEGCIO JURDICO
Somente exige a ocorrncia do fato
superveniente.
Sempre permite a modificao de
clusulas
originariamente
desproporcionais
No exige que a vantagem do
outro seja extrema
Implica
reviso
contratual
(resoluo,
somente
quando
impossvel a reviso)19

18
Esse artigo importantssimo, pois esclarece que o CDC no um sistema
fechado, autorizando expressamente o dilogo de fontes. Ademais,
importante ressaltar a permisso de se valer da equidade na defesa
dos
direitos
do
consumidor.

19
V-se, aqui, a aplicao do princpio da conservao dos contratos e o
reconhecimento
da
funo
social
do
contrato.

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34

Tambm se consagra o direito do consumidor ser ressarcido pelos danos que


vier a sofrer, sejam eles morais ou materiais.
Em relao aos danos morais20 e 21, h muitas formas de abusos praticados
pelos fornecedores que fazem com que eles surjam; destaca-se, entretanto,
o ABALO DE CRDITO, que ocorre quando uma pessoa tem seu crdito
indevidamente negado e seu nome sujo na praa.
A jurisprudncia do STJ pacfica no sentido de que basta a prova da
inscrio indevida em cadastros de inadimplentes para ser o consumidor
indenizado por dano moral, no havendo necessidade de se provar o
prejuzo ou o sofrimento causado (dano in re ipsa). Sobre o tema:
AGRAVO REGIMENTAL EM AGRAVO DE INSTRUMENTO CONTRA
A INADMISSO DE RECURSO ESPECIAL. INDENIZAO POR
DANOS MORAIS. INSCRIO INDEVIDA EM RGO DE
RESTRIO AO CRDITO. PRESSUPOSTOS DA REPARAO
CIVIL.
AUSNCIA
DE
PREQUESTIONAMENTO.
DANO
PRESUMIDO. QUANTUM INDENIZATRIO RAZOVEL. AGRAVO
REGIMENTAL DESPROVIDO. SMULA 7/STJ.
[...]
2. Segundo o entendimento jurisprudencial desta
Corte, a inscrio indevida do nome do consumidor em
rgo de restrio ao crdito caracteriza, por si s, o
dano
moral,
cuja
ocorrncia
prescinde
de
comprovao, uma vez que decorre do prprio fato,
operando-se in re ipsa.
[...]
(STJ, AgRg no Ag 1192721/SP, Rel. Ministro RAUL ARAJO,
QUARTA TURMA, julgado em 07/12/2010, DJe 16/12/2010)

20
Smula 326, STJ: Na ao de indenizao por dano moral, a condenao
em montante inferior ao postulado na inicial no implica sucumbncia
recproca.

21
Smula 362, STJ: A correo monetria do valor da indenizao do dano
moral
incide
desde
a
data
do
arbitramento.

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35
Justamente por tratar-se de hiptese em que o dano presumido, o STJ j
firmou jurisprudncia, inclusive fora das causas consumeristas, no sentido
de que a Pessoa Jurdica tambm pode ser vtima de dano moral nessa
hiptese.
Regra geral, o que enseja o dano moral, para o STJ, a dor, o vexame, o
sofrimento ou humilhao que, de forma anormal, interfira no
comportamento do indivduo. O mero aborrecimento, dissabor, mgoa etc.,
no so indenizveis.
A indenizao por dano moral possui dupla funo:
a) Carter punitivo ou inibitrio;
b) Natureza compensatria ou reparatria.
Boa parte da doutrina defende a existncia do dano moral coletivo, que
seria a injusta leso esfera moral de certa comunidade; a violao a
determinado crculo de valores coletivos. exemplo o dano moral gerado
por propaganda enganosa ou abusiva, ou o apago areo que gerou
descrdito quanto ao sistema nacional de aviao civil.
O STJ, porm, tem sido resistente em reconhecer a existncia do dano
moral coletivo. Nesse sentido:
No que diz respeito ao dano moral coletivo, a Turma, nessa
parte, negou provimento ao recurso, pois reiterou o
entendimento de que necessria a vinculao do dano
moral com a noo de dor, sofrimento psquico e de carter
individual,
incompatvel,
assim,
com a noo de
transindividualidade indeterminabilidade do sujeito passivo,
indivisibilidade da ofensa e de reparao da leso (STJ, REsp
971.884/RS)

Isso parece, entretanto, que vem sendo alterado, conforme julgado abaixo:
ADMINISTRATIVO - TRANSPORTE - PASSE LIVRE - IDOSOS DANO
MORAL
COLETIVO
DESNECESSIDADE
DE
COMPROVAO DA DOR E DE SOFRIMENTO - APLICAO
EXCLUSIVA AO DANO MORAL INDIVIDUAL - CADASTRAMENTO
DE IDOSOS PARA USUFRUTO DE DIREITO - ILEGALIDADE DA
EXIGNCIA PELA EMPRESA DE TRANSPORTE - ART. 39, 1 DO
ESTATUTO DO IDOSO - LEI 10741/2003 VIAO NO
PREQUESTIONADO.
1. O dano moral coletivo, assim entendido o que
transindividual e atinge uma classe especfica ou no
de pessoas, passvel de comprovao pela presena
de prejuzo imagem e moral coletiva dos indivduos
enquanto sntese das individualidades percebidas
como segmento, derivado de uma mesma relao
jurdica-base.

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36
2. O DANO EXTRAPATRIMONIAL COLETIVO PRESCINDE
DA COMPROVAO DE DOR, DE SOFRIMENTO E DE
ABALO PSICOLGICO, suscetveis de apreciao na
esfera do indivduo, mas inaplicvel aos interesses
difusos e coletivos.
3. Na espcie, o dano coletivo apontado foi a submisso dos
idosos a procedimento de cadastramento para o gozo do
benefcio do passe livre, cujo deslocamento foi custeado
pelos interessados, quando o Estatuto do Idoso, art. 39, 1
exige apenas a apresentao de documento de identidade.
4. Conduta da empresa de viao injurdica se considerado o
sistema normativo.
5. Afastada a sano pecuniria pelo Tribunal que considerou
as circunstncias fticas e probatrias e, restando sem
prequestionamento o Estatuto do Idoso, mantm-se a
deciso.
5. Recurso especial parcialmente provido.
(STJ, REsp 1.057.274/RS, Rel. Ministra ELIANA CALMON,
SEGUNDA TURMA, julgado em 01/12/2009, DJe 26/02/2010)

Outro importante direito trazido pelo CDC, no art. 6, inc. VIII, foi a inverso
do nus da prova, uma vez que o magistrado tem o poder de determinar
que o fornecedor prove fatos alegado pelo consumidor, caso verificada a

TRATASE DE UMA APLICAO PARCIAL, POSITIVADA NO


ORDENAMENTO JURDICO BRASILEIRO, DA TEORIA
DAS CARGAS DINMICAS DO NUS DA PROVA.
verossimilhana da alegao ou hipossuficincia do consumidor.

importante atentar para o fato de que o CDC no adotou tal teoria, uma vez
que uma autntica redistribuio implicaria na possibilidade de o
consumidor ser chamado a provar alegaes levantadas pelo fornecedor,
eventualidade que no encontra previso legal. Portanto, inverso do
nus no se confunde com redistribuio. No obstante, importante
ter em mente o contedo e histria da teoria da redistribuio do nus, pois,
mesmo na falta de lei especfica, ela vem sendo invocada na jurisprudncia.
A propsito, vale transcrever trecho de acrdo do TJ-SP:
A chamada Teoria Dinmica de Distribuio do nus da Prova
tem suas razes fincadas especialmente na Argentina, com a
denominao tambm de Teoria das Cargas Processuais
Dinmicas, tendo sido um de seus precursores o jurista Jorge
W. Peyrano
A Teoria est lastreada na simples ideia de que se pode
incumbir a carga probatria a quem, pelas circunstncias do
caso e sem interessar se autor ou ru na ao, se encontre
em melhor condio para produzi-la.

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37
Alis, de "lege ferenda" o Anteprojeto do Cdigo Brasileiro de
Processos Coletivos, no seu art. 10, Io, adota integralmente
o critrio dinmico, pelo qual a prova dos fatos cabe a quem
estiver mais prximo dela e tiver maior facilidade para
produzi-la Digna, portanto, a transcrio do aludido artigo
dada a importncia da inovao que trar ao ordenamento
jurdico brasileiro:
"Art. 10. Provas - So admissveis em juzo todos os meios de
prova, desde que obtidos por meios lcitos, incluindo a prova
estatstica ou por amostragem.
1 . Sem prejuzo do disposto no artigo 333 do Cdigo de
Processo Civil, o nus da prova incumbe parte que detiver
conhecimentos tcnicos ou informaes especficas sobre os
fatos, ou maior facilidade em sua demonstrao " (grifei)
Alm disso, tambm de "lege ferenda", recente Projeto de Lei
(PL 3 015/2008), em tramitao no Congresso Nacional, visa
alterar o artigo 333 do CPC, inserindo um pargrafo segundo,
com a seguinte redao:
2o facultado ao juiz, diante da complexidade do caso,
estabelecer a incumbncia do nus da prova de acordo com
o caso concreto"
A jurisprudncia, como dito anteriormente, j vem se
manifestando pela aplicabilidade da nova Teoria, sendo
importante, (...)
TJ-SP, Agravo de Instrumento n 804.013 5/0, Voto n
17.428

Logo, prevalece a regra de distribuio do CPC, art. 333; entretanto, pode o


juiz promover a inverso (ope judicis), a qual no ser automtica, devendo
ser fundamentada e demonstrados os pressupostos de fato e/ou de direito
ensejadores. Ensejam a inverso do nus da prova a presena dos seguintes
requisitos, ALTERNATIVAMENTE:
a) Verossimilhana das alegaes do consumidor;
b) Hipossuficincia do consumidor.
Sobre o tema:
RECURSO
ESPECIAL.
GRAVIDEZ
ALEGADAMENTE
DECORRENTE
DE
CONSUMO
DE
PLULAS
ANTICONCEPCIONAIS SEM PRINCPIO ATIVO ("PLULAS DE
FARINHA"). INVERSO DO NUS DA PROVA. ENCARGO
IMPOSSVEL.
ADEMAIS,
MOMENTO
PROCESSUAL
INADEQUADO. AUSNCIA DE NEXO CAUSAL ENTRE A
GRAVIDEZ E O AGIR CULPOSO DA RECORRENTE.
[...]

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38
2. A inverso do nus da prova regida pelo art. 6,
inciso VIII, do CDC, est ancorada na assimetria
tcnica e informacional existente entre as partes em
litgio. Ou seja, SOMENTE PELO FATO DE SER O
CONSUMIDOR
VULNERVEL,
CONSTITUINDO
TAL
CIRCUNSTNCIA UM OBSTCULO COMPROVAO
DOS FATOS POR ELE NARRADOS, E QUE A PARTE
CONTRRIA POSSUI INFORMAO E OS MEIOS
TCNICOS APTOS PRODUO DA PROVA, QUE SE
EXCEPCIONA A DISTRIBUIO ORDINRIA DO NUS.
3. Com efeito, ainda que se trate de relao regida pelo
CDC, no se concebe inverter-se o nus da prova para,
retirando tal incumbncia de quem poderia faz-lo
mais
facilmente,
atribu-la
a
quem,
por
impossibilidade lgica e natural, no o conseguiria.
[...]
5. De outra sorte, de se ressaltar que a distribuio do nus
da prova, em realidade, determina o agir processual de cada
parte, de sorte que nenhuma delas pode ser surpreendida
com a inovao de um nus que, antes de uma deciso
judicial fundamentada, no lhe era imputado. Por isso que
no poderia o Tribunal a quo inverter o nus da prova, com
surpresa para as partes, quando do julgamento da apelao.
[...]
(STJ, REsp 720930/RS, Rel. Ministro LUIS FELIPE SALOMO,
QUARTA TURMA, julgado em 20/10/2009, DJe 09/11/2009)
REPETITIVO.
PLANOS
ECONMICOS.
EXIBIO. EXTRATOS BANCRIOS.

NUS

DE

Trata-se de REsp sob o regime do art. 543-C do CPC e Res. n.


8/2008-STJ no qual a Seo, ratificando sua jurisprudncia,
entendeu, em preliminar, que, nas aes em que se discutem
os critrios de remunerao de caderneta de poupana e so
postuladas as respectivas diferenas de correo monetria e
dos juros remuneratrios, o prazo prescricional de vinte
anos. Relativamente matria objeto dos recursos
repetitivos, admitiu-se a inverso do nus da prova,
confirmando-se o entendimento pacfico de ser nus da
recorrente, instituio financeira, exibir os extratos bancrios
requeridos pelo consumidor; pois, tratando-se de
documento
comum
s
partes
e,
sobretudo,
considerando a evidncia de que os contratos de
caderneta de poupana configuram tpico contrato
bancrio, vinculando depositante e depositrio nas
obrigaes legais decorrentes, decorre de lei a
obrigao da instituio financeira de exibir a
documentao requerida, j que se trata de relao
jurdica tutelada pelas normas do Cdigo de Defesa do
Consumidor
(CDC),
de
integrao
contratual
compulsria,
no
podendo
ser
objeto
de

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39
condicionantes,
tais
como
a
prvia
recusa
administrativa da instituio financeira em exibir o
documento e o pagamento de tarifas administrativas
pelo correntista, em face do princpio da boa-f
objetiva. Contudo, deve ser ressalvado que a inverso
do nus da prova ora admitida no exime o
autor/correntista de demonstrar a plausibilidade da
relao jurdica alegada, com indcios mnimos
capazes de comprovar a existncia da contratao da
conta poupana, devendo o correntista, ainda,
especificar, de modo preciso, os perodos cujos
extratos pretenda ver exibidos, tendo em conta que,
nos termos do art. 333, I, do CPC, incumbe ao autor
provar o fato constitutivo de seu direito. Precedentes
citados: REsp 330.261-SC, DJ 8/4/2002; AgRg no AREsp
16.363-GO, DJe 20/9/2011; AgRg nos EDcl no REsp
1.133.347-RS, DJe 3/10/2011, e REsp 1.105.747-PR, DJe
20/11/2009. REsp 1.133.872-PB, 2S, Rel. Min. Massami
Uyeda, julgado em 14/12/2011.

A propsito da impossibilidade de o Juiz surpreender a parte com a inverso


do nus da prova, o STJ vem afirmando que, mesmo em primeira instncia,
o Juiz no pode determinar a inverso apenas no momento da sentena,
devendo faz-lo, de preferncia, antes da audincia de instruo. O STJ se
inclina no sentido de que a inverso do art. 6, VIII, do CDC, deve ocorrer
antes do julgamento, j que SE TRATA DE REGRA DE
PROCEDIMENTO/INSTRUO E NO DE JULGAMENTO . Nesse
sentido:
RECURSO ESPECIAL. CONSUMIDOR. RESPONSABILIDADE POR
VCIO NO PRODUTO (ART. 18 DO CDC). NUS DA PROVA.
INVERSO 'OPE JUDICIS' (ART. 6, VIII, DO CDC). MOMENTO
DA
INVERSO.
PREFERENCIALMENTE
NA
FASE
DE
SANEAMENTO DO PROCESSO. A inverso do nus da prova
pode decorrer da lei ('ope legis'), como na responsabilidade
pelo fato do produto ou do servio (arts. 12 e 14 do CDC), ou
por determinao judicial ('ope judicis'), como no caso dos
autos, versando acerca da responsabilidade por vcio no
produto (art. 18 do CDC). Inteligncia das regras dos arts. 12,
3, II, e 14, 3, I, e. 6, VIII, do CDC. A DISTRIBUIO DO
NUS DA PROVA, ALM DE CONSTITUIR REGRA DE
JULGAMENTO DIRIGIDA AO JUIZ (ASPECTO OBJETIVO),
APRESENTA-SE TAMBM COMO NORMA DE CONDUTA
PARA AS PARTES, PAUTANDO, CONFORME O NUS
ATRIBUDO
A
CADA
UMA
DELAS,
O
SEU
COMPORTAMENTO PROCESSUAL (aspecto subjetivo).
Doutrina. Se o modo como distribudo o nus da prova influi
no comportamento processual das partes (aspecto subjetivo),
no pode a a inverso 'ope judicis' ocorrer quando do
julgamento da causa pelo juiz (sentena) ou pelo
tribunal (acrdo). Previso nesse sentido do art. 262, 1,
do Projeto de Cdigo de Processo Civil. A inverso 'ope

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40

DEVE
OCORRER
PREFERENCIALMENTE
NA
FASE
DE
SANEAMENTO DO PROCESSO OU, PELO
MENOS, ASSEGURANDO-SE PARTE A QUEM
NO INCUMBIA INICIALMENTE O ENCARGO, A
REABERTURA
DE
OPORTUNIDADE
PARA
APRESENTAO
DE
PROVAS.
Divergncia
judicis'

do

nus

probatrio

jurisprudencial entre a Terceira e a Quarta Turma desta Corte.


RECURSO ESPECIAL DESPROVIDO (REsp 802.832/MG, Rel.
Ministro PAULO DE TARSO SANSEVERINO, SEGUNDA SEO,
julgado em 13/04/2011, DJe 21/09/2011).
INVERSO. NUS. PROVA. CDC.
Trata-se de REsp em que a controvrsia consiste em definir
qual o momento processual adequado para que o juiz, na
responsabilidade por vcio do produto (art. 18 do CDC),
determine a inverso do nus da prova prevista no art. 6,
VIII, do mesmo codex. No julgamento do especial, entre
outras consideraes, observou o Min. Relator que a
distribuio do nus da prova apresenta extrema relevncia
de ordem prtica, norteando, como uma bssola, o
comportamento processual das partes. Naturalmente,
participar da instruo probatria com maior vigor,
intensidade e interesse a parte sobre a qual recai o encargo
probatrio de determinado fato controvertido no processo.
Dessarte, consignou que, influindo a distribuio do encargo
probatrio decisivamente na conduta processual das partes,
devem elas possuir a exata cincia do nus atribudo a cada
uma delas para que possam produzir oportunamente as
provas que entenderem necessrias. Ao contrrio, permitida
a distribuio ou a inverso do nus probatrio na sentena e
inexistindo, com isso, a necessria certeza processual,
haver o risco de o julgamento ser proferido sob uma
deficiente e desinteressada instruo probatria, na qual
ambas as partes tenham atuado com base na confiana de
que sobre elas no recairia o encargo da prova de
determinado fato. Assim, entendeu que A INVERSO OPE
JUDICIS DO NUS DA PROVA DEVE OCORRER
PREFERENCIALMENTE
NO
DESPACHO
SANEADOR,
ocasio em que o juiz decidir as questes processuais
pendentes e determinar as provas a serem produzidas,
designando audincia de instruo e julgamento (art. 331,
2 e 3, do CPC). Desse modo, confere-se maior certeza s
partes referente aos seus encargos processuais, evitando a
insegurana. Com esse entendimento, a Seo, ao prosseguir
o julgamento, por maioria, negou provimento ao recurso,
mantendo o acrdo que desconstituiu a sentena, a qual
determinara, nela prpria, a inverso do nus da prova.
Precedentes citados: REsp 720.930-RS, DJe 9/11/2009, e REsp

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41
881.651-BA, DJ 21/5/2007. REsp 802.832-MG, Rel. Min. Paulo de
Tarso Sanseverino, julgado em 13/4/2011. (info 469 do STJ)

Para o STJ, a simples inverso do nus da prova NO TEM o condo de


obrigar o fornecedor a arcar com os custos processuais e com as despesas
das provas requeridas pelo consumidor 22.
Entretanto, NO CASO DO ART. 38 DO CDC, O NUS DA PROVA
INVERTIDO OPE LEGIS:
Art. 38. O nus da prova da veracidade e correo da
informao ou comunicao publicitria cabe a quem as
patrocina.

Os direitos previstos no CDC, por serem bsicos, no excluem outros


decorrentes de tratados ou convenes de que o Brasil seja signatrio,
assim como daqueles previstos na legislao ordinria interna.

4.1. Expressa Consagrao da Responsabilidade Solidria no


mbito Consumerista
Alm disso, em relao a esses direitos, dispe o CDC que, tendo mais de
um autor a ofensa, todos respondero solidariamente pela reparao
dos danos.
Art. 7
[...]
Pargrafo nico. Tendo mais de um autor a ofensa, todos
respondero solidariamente pela reparao dos danos
previstos nas normas de consumo.

Essa disposio importante, pois, conforme estatui o CC/02, a


solidariedade no se presume, ela decorre de lei ou da vontade das partes.

4.2. Observaes de Provas


1. TRF3 XV QUESTO 33. Ocorre ope legis a inverso do nus da
prova na hiptese do art. 38 do CDC.
2. EMAGIS 2011/50 QUESTO 12. A modicidade das tarifas cobradas
dos usurios elemento necessrio para caracterizar um
determinado servio pblico como adequado ao consumidor.
3. EMAGIS 2011/48 QUESTO 13. A lei prev expressamente, como
direito bsico do consumidor, a informao adequada e clara sobre os
diferentes produtos e servios, com especificao correta de
22
REsp

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615.684.

42
quantidade, caractersticas, composio, qualidade e preo, bem
como sobre os riscos que apresentem.

5. Da Proteo Sade e Segurana do Consumidor


(arts. 8 a 10)
Os produtos e servios oferecidos no mercado de consumo no podero
acarretar riscos sade e segurana dos consumidores, salvo aqueles
que, pela prpria natureza, apresentem em si um risco inerente
considerado normal e previsvel em decorrncia de sua natureza e fruio.
O que normal e previsvel deve ser definido pelo magistrado de acordo
com o caso concreto, utilizando como critrios dois requisitos:
a) Objetivo: exige que a existncia da periculosidade esteja de acordo
com o tipo especfico de produto ou servio;
b) Subjetivo: parte do questionamento acerca de se o consumidor tinha
condies de prever a periculosidade.
Se a insegurana do produto for normal e inerente (periculosidade
inerente), atendida a expectativa legtima do consumidor, como ocorre
com uma faca, no se caracteriza, regra geral, o dever de indenizar; isso
no exclui, entretanto, o dever de informao necessria e adequada sobre
o produto/servio (art. 8).
J os produtos ou servios de periculosidade adquirida tornam-se
perigosos em decorrncia de um defeito que apresentam. Caso fosse
sanado o defeito que trazem, o produto ou servio no apresentaria risco
superior quele legitimamente esperado pelo consumidor. , regra geral,
indenizvel.
Se o produto ou servio for potencialmente nocivo ou perigoso sade
ou segurana, dever o fornecedor informar de maneira ostensiva e
adequada sobre o fato (art. 9). Entretanto, a informao no exclui, de
per si, o dever de indenizar, salvo se o consumidor tiver agido
estupidamente, como no caso de enfiar a mo dentro de um liquidificador
em funcionamento.
Por fim, a periculosidade exagerada (alto grau de nocividade ou
periculosidade) se enquadra como espcie dos bens de consumo de
periculosidade inerente, mas que a informao adequada aos
consumidores no serve para mitigar os riscos (art. 10). Por isso, no
devem, em hiptese alguma, ser colocados no mercado. Eles so
considerados defeituosos por fico. Seria o caso de um fabricante de
bombas terrestres movidas a urnio empobrecido vend-las no Carrefour.
Porm, se porventura esses produtos forem introduzidos no mercado, tendose conhecimento, aps isso, de sua periculosidade, deve o fornecedor

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43
comunicar de imediato o fato s autoridades competentes
consumidores, mediante anncios publicitrios (art. 10, 1).

aos

O fundamento da proibio da colocao de produtos de periculosidade


exagerada no mercado o PRINCPIO DA PREVENO E DA
PRECAUO.
A diferena entre esses princpios que, no primeiro, h conhecimento
acerca da periculosidade dos produtos ou servios, devendo ser tomadas
todas as medidas para que no ocorram os danos, enquanto no segundo
no se conhece, inteira ou parcialmente, os possveis danos que os produtos
ou servios possam causar.
Acerca da responsabilidade pelos danos, foi adotada a TEORIA DA
ATIVIDADE, pela qual os fornecedores no podero colocar no mercado
produto ou servio que sabe ou deveria saber serem nocivos ou perigosos
sade.
Por fim, sempre que os fornecedores tiverem conhecimento da
periculosidade de um produto aps introduzi-lo no mercado, devero
comunicar de imediato s autoridades competentes e aos consumidores,
mediante anncios publicitrios, o que de forma alguma eliminar suas
responsabilidades em caso de dano.

6. Do Fato do Produto e do Servio


A responsabilidade pelo fato centraliza suas atenes na garantia da
incolumidade fsico-psquica do consumidor, protegendo sua sade e
segurana, enquanto a responsabilidade por vcio busca garantir a
incolumidade econmica do consumidor.

Responsabilidade
Fato

pelo

Incolumidade
Psquica

Fsico-

Responsabilidade
pelo
Incolumidade Econmica
Vcio
De incio, cabe sintetizar as diferenas entre fato e vcio.
FATO (ARTS. 12 A 14)

VCIO (ARTS. 18 A 20)

O prejuzo extrnseco ao bem, a


inadequao gera danos alm do
produto.
Resguarda
a
incolumidade
fsicopsquica.
O
profissional
liberal
responde
subjetivamente pelo fato do servio (art.
14, 4).
O comerciante responde de forma
diferenciada pelo fato do produto
O fato do produto e do servio enseja,
regra geral, indenizao.

O prejuzo intrnseco ao bem, estando


em desacordo somente com o fim a que
se destina.
Resguarda a incolumidade econmica.
O
profissional
liberal
responde
objetivamente pelo vcio do servio.
No h essa diferenciao.
O vcio do produto e do servio do ao
fornecedor o direito de tentar reparar.

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44
Incide a prescrio (art. 27).

Incide a decadncia (art. 26).

Para as relaes de consumo, pouco importa a clssica diviso do direito


civil entre responsabilidade contratual e extracontratual (ou aquiliana). O
que realmente importa a existncia de uma relao jurdica de consumo a
ser pautada por vcios de qualidade e de quantidade. Tal posicionamento do
CDC tem base na TEORIA UNITRIA DA RESPONSABILIDADE CIVIL, em
detrimento da teoria dualista.

6.1. Responsabilidade pelo Fato do Produto


A responsabilidade pelo fato do produto de todos os integrantes do
ciclo produtivo-distributivo est prevista no art. 12, exceto a do
comerciante, que diferenciada e est no art. 13.
Art. 12. O fabricante, o produtor, o construtor, nacional ou
estrangeiro,
e
o
importador
respondem,
independentemente da existncia de culpa 23, pela
reparao dos danos causados aos consumidores por
defeitos decorrentes de projeto, fabricao, construo,
montagem, frmulas, manipulao, apresentao ou
acondicionamento de seus produtos, bem como por
informaes insuficientes ou inadequadas sobre sua
utilizao e riscos.
1 O produto defeituoso quando no oferece a
segurana que dele LEGITIMAMENTE se espera,
levando-se em considerao as circunstncias relevantes,
entre as quais:
I - sua apresentao;
II - o uso e os riscos que razoavelmente dele se esperam;
III - a poca em que foi colocado em circulao.

Importante, para a apurao da responsabilidade, entender algumas


modalidades de fornecedores.

23
No se confunde a responsabilidade objetiva com aquela fundada
na presuno da culpa. que, neste caso, admitir-se-ia a
comprovao pelo fornecedor de que no obrara com culpa,
afastando, com isso, sua responsabilizao. No isso que temos
na responsabilidade pelo fato do produto e do servio: a
responsabilidade objetiva, independentemente da existncia de
culpa.

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45
a) Fornecedor real: o que efetivamente participa da realizao e
criao do produto acabado ou parte componente, abrangendo o
fornecedor final e o intermedirio. So fornecedores reais:
i.

Fabricante: qualquer um que, direta ou indiretamente, insere


produtos que passam por processo de industrializao no
mercado.

ii.

Produtor: aquele que coloca no mercado de consumo produtos


no industrializados. Caso o produto sofra qualquer tipo de
processamento,
como
a
simples
embalagem,
sero
solidariamente responsveis o produtor e o embalador.

iii.

Construtor: aquele que introduz produtos imobilirios no


mercado.

b) Fornecedor aparente: o que se apresenta apondo no produto o seu


prprio nome, marca ou sinal distintivo, como ocorre nos contratos de
franquia.
c) Fornecedor presumido: o importador e o comerciante de produto
annimo. o caso do fornecedor que vende produtos sem
identificao clara de seu fabricante (como os excelentes produtos
chineses vendidos no Shopping Oi de Belo Horizonte), produtor,
importador ou consumidor.
A responsabilidade objetiva adotada pelo CDC SE FUNDAMENTA NO
RISCO DA ATIVIDADE E NO NO RISCO INTEGRAL. Isso porque o art. 12
prev hipteses de excluso da responsabilidade, o que no ocorreria no
risco integral.
So hipteses excludentes de responsabilidade, com nus da prova para
o fornecedor:
a) Provar o fornecedor que no colocou o produto no mercado, embora o
tenha produzido (caso do furto ou roubo de mercadorias);
b) Provar que inexiste defeito no produto colocado no mercado;
c) Culpa exclusiva do consumidor ou de terceiros. Entretanto, NO

CASO DE CULPA EXCLUSIVA DE TERCEIROS, SOMENTE


HAVER EXCLUSO SE O FATO FOR IMPREVISVEL E
INEVITVEL. Se for previsvel, no excluir a responsabilidade.
Nesse sentido:
DIREITO PROCESSUAL CIVIL E DO CONSUMIDOR. RECURSO
ESPECIAL. ROUBO DE TALONRIO DE CHEQUES DURANTE
TRANSPORTE. EMPRESA TERCEIRIZADA. USO INDEVIDO DOS
CHEQUES POR TERCEIROS POSTERIORMENTE. INSCRIO DO
CORRENTISTA NOS REGISTROS DE PROTEO AO CRDITO.
RESPONSABILIDADE DO BANCO. TEORIA DO RISCO

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46
PROFISSIONAL. EXCLUDENTES DA RESPONSABILIDADE DO
FORNECEDOR DE SERVIOS. ART. 14, 3, DO CDC. NUS DA
PROVA.
- Segundo a doutrina e a jurisprudncia do STJ, o fato
de
terceiro
s
atua
como
excludente
da
responsabilidade quando tal fato for inevitvel e
imprevisvel.
- O roubo do talonrio de cheques durante o
transporte por empresa contratada pelo banco no
constituiu causa excludente da sua responsabilidade,
pois trata-se de caso fortuito interno.
[...]
(STJ, REsp 685662/RJ, Rel. Ministra NANCY ANDRIGHI,
TERCEIRA TURMA, julgado em 10/11/2005, DJ 05/12/2005, p.
323)

Embora o CDC no faa meno culpa concorrente, o STJ a tem admitido


para reduzir o valor da indenizao. A mesma posio tem sido adotada
quanto fora maior e ao caso fortuito externo 24 (STJ, REsp 726.371/RJ). J
o fortuito interno25 no tem sido admitido como causa excludente ou
minorante da responsabilidade (STJ, REsp 774.640/SP).
Especificamente em relao aos CONTRATOS DE TRANSPORTE, o STJ
no admite qualquer dos fortuitos para excluir a responsabilidade,
seja ele interno ou externo. Isso porque inerente a tal avena a clusula
de incolumidade. Assim, mesmo que uma pessoa seja ferida por acidente
causado por culpa exclusivamente de terceiro, caber indenizao 26.
24
Fato imprevisvel e inevitvel decorrente de ao humana estranho
organizao
do
negcio.

25
Fato imprevisvel e inevitvel decorrente de ao humana ligada
organizao
do
negcio.

26
Smula 187, STF: A responsabilidade contratual do transportador, pelo
acidente com o passageiro, no elidida por culpa de terceiro contra o qual
tem
ao
regressiva.

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47
Porm, tal se d estritamente em relao atividade desenvolvida
(transporte). Se o passageiro de um nibus for roubado no curso do
transporte, no h responsabilidade, salvo se a linha era alvo de constantes
ataques, quando o fornecedor dever adotar as medidas necessrias por ser
o dano esperado.
Por fim, importante ressaltar que o STF decidiu que os prestadores de
servios pblicos de transporte respondem objetivamente pelos danos
causados, TANTO EM RELAO AOS USURIOS QUANTO AOS
NO USURIOS:
EMENTA: CONSTITUCIONAL. RESPONSABILIDADE DO
ESTADO. ART. 37, 6, DA CONSTITUIO. PESSOAS
JURDICAS DE DIREITO PRIVADO PRESTADORAS DE
SERVIO
PBLICO.
CONCESSIONRIO
OU
PERMISSIONRIO DO SERVIO DE TRANSPORTE
COLETIVO. RESPONSABILIDADE OBJETIVA EM RELAO
A TERCEIROS NO-USURIOS DO SERVIO. RECURSO
DESPROVIDO. I - A responsabilidade civil das
pessoas jurdicas de direito privado prestadoras
de servio pblico objetiva relativamente a
terceiros usurios e no-usurios do servio,
segundo decorre do art. 37, 6, da Constituio
da Repblica. II - A inequvoca presena do nexo de
causalidade entre o ato administrativo e o dano
causado ao terceiro no-usurio do servio pblico,
condio suficiente para estabelecer a responsabilidade
objetiva da pessoa jurdica de direito privado. III Recurso extraordinrio desprovido.
(STF, RE 591.874, Relator(a):
Min. RICARDO
LEWANDOWSKI, Tribunal Pleno, julgado em 26/08/2009,
REPERCUSSO GERAL - MRITO DJe-237 DIVULG 17-122009 PUBLIC 18-12-2009 EMENT VOL-02387-10 PP01820)
Entretanto, algumas Bancas de concursos consideram ainda que a
objetividade da responsabilidade somente vale perante os usurios.

6.2. Responsabilidade do Comerciante pelo Fato do Produto


(art. 13)
A responsabilidade do comerciante tambm objetiva, sendo condicionada
a algumas circunstncias. Somente ocorrer quando:
a) No for adequadamente conservada a coisa perecvel;
b) Quando os fornecedores reais no puderem ser identificados ou
quando a identificao no for clara.

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48
Em ambos os casos, a responsabilidade ser direta, somente tendo
ele o direito de regresso na hiptese da letra b, j que na letra a
ele o nico responsvel. Isso quer dizer que, nos demais casos, a
responsabilidade ser dos demais fornecedores.
Entretanto, se o comerciante vender coisa vencida, por exemplo, isso no
excluir a possibilidade de o consumidor acionar os demais participantes da
cadeia de produo. Nesse sentido:
Direito do consumidor. Recurso especial. Ao de indenizao
por danos morais e materiais. Consumo de produto colocado
em circulao quando seu prazo de validade j havia
transcorrido. "Arrozina Tradicional" vencida que foi consumida
por bebs que tinham apenas trs meses de vida, causandolhes
gastroenterite
aguda.
Vcio
de
segurana.
Responsabilidade do fabricante. Possibilidade.
Comerciante que no pode ser tido como terceiro estranho
relao de consumo. No configurao de culpa exclusiva de
terceiro.
- Produto alimentcio destinado especificamente para bebs
exposto em gndola de supermercado, com o prazo de
validade vencido, que coloca em risco a sade de bebs com
apenas trs meses de vida, causando-lhe gastroenterite
aguda, enseja a responsabilizao por fato do produto, ante a
existncia de vcio de segurana previsto no art. 12 do CDC.
- O comerciante e o fabricante esto inseridos no mbito da
cadeia de produo e distribuio, razo pela qual no
podem ser tidos como terceiros estranhos relao de
consumo.
- A EVENTUAL CONFIGURAO DA CULPA DO
COMERCIANTE QUE COLOCA VENDA PRODUTO COM
PRAZO

DE

NO TEM O
AFASTAR O DIREITO DE O
PROPOR AO DE REPARAO
RESULTANTES DA INGESTO DA
ESTRAGADA EM FACE DO

VALIDADE

CONDO DE
CONSUMIDOR
PELOS DANOS
MERCADORIA
FABRICANTE.

VENCIDO

Recurso especial no provido.


(STJ, REsp 980.860/SP, Rel. Ministra NANCY ANDRIGHI,
TERCEIRA TURMA, julgado em 23/04/2009, DJe 02/06/2009)

6.3. Responsabilidade pelo Fato do Servio


Art. 14. O fornecedor de servios responde,
independentemente da existncia de culpa, pela
reparao dos danos causados aos consumidores
por defeitos relativos prestao dos servios, bem

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49
como
por
informaes
insuficientes
inadequadas sobre sua fruio e riscos.

ou

1 O servio defeituoso quando no fornece a


segurana que o consumidor dele pode esperar,
levando-se
em
considerao
as
circunstncias
relevantes, entre as quais:
I - o modo de seu fornecimento;
II - o resultado e os riscos que razoavelmente dele se
esperam;
III - a poca em que foi fornecido.
Na responsabilidade pelo fato do servio, o profissional liberal, e
somente ele, responde de forma diferenciada, subjetivamente, ou seja,
o consumidor deve demonstrar sua culpa (art. 14, 4). Alm disso, O
COMERCIANTE NO TEM RESPONSABILIDADE DIFERENCIADA COMO
OCORRE NO FATO DO PRODUTO (art. 13), no gozando ele das benesses
daquelas condies para ser responsabilizado.
No fato do servio, no podero os produtos ser considerados defeituosos
somente em virtude de outro melhor ser colocado no mercado ou em funo
da adoo de novas tcnicas (art. 14, 2).
Alm disso, so causas de excluso da responsabilidade pelo fato do
servio:
a) Provar o fornecedor que, tendo prestado o servio, o defeito inexiste;
b) Provar a culpa exclusiva do consumidor ou de terceiros.
No consta na lei, mas evidentemente que ele no ter responsabilidade se
provar que no prestou o servio.
Aqui tambm tem sido aceita, pelo STJ, a reduo do quantum indenizatrio
em face da culpa concorrente. Sobre ela:
CONSUMIDOR. RECURSO ESPECIAL. CHEQUE FURTADO.
DEVOLUO POR MOTIVO DE CONTA ENCERRADA. FALTA DE
CONFERNCIA
DA
AUTENTICIDADE
DA
ASSINATURA.
PROTESTO INDEVIDO. INSCRIO NO CADASTRO DE
INADIMPLENTES. DANO MORAL. CONFIGURAO. CULPA
CONCORRENTE.
- A falta de diligncia da instituio financeira em conferir a
autenticidade da assinatura do emitente do ttulo, mesmo
quando j encerrada a conta e ainda que o banco no tenha
recebido aviso de furto do cheque, enseja a responsabilidade
de indenizar os danos morais decorrentes do protesto

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50
indevido e da inscrio do consumidor nos cadastros de
inadimplentes. Precedentes.
- Consideradas as peculiaridades do processo,
caracteriza-se hiptese de culpa concorrente quando a
conduta da vtima contribui para a ocorrncia do
ilcito, devendo, por certo, a indenizao atender ao
critrio da proporcionalidade.
Recurso especial parcialmente conhecido e nessa parte
provido.
(STJ, REsp 712.591/RS, Rel. Ministra NANCY ANDRIGHI,
TERCEIRA TURMA, julgado em 16/11/2006, DJ 04/12/2006, p.
300)

Em relao aos servios prestados por hospitais, o STJ adotou o seguinte


entendimento:
RECURSO ESPECIAL: 1) RESPONSABILIDADE CIVIL - ERRO DE
DIAGNSTICO EM PLANTO, POR MDICO INTEGRANTE DO
CORPO CLNICO DO HOSPITAL - RESPONSABILIDADE OBJETIVA
DO HOSPITAL; 2) CULPA RECONHECIDA PELO TRIBUNAL DE
ORIGEM - 3) TEORIA DA PERDA DA CHANCE - 4)
IMPOSSIBILIDADE DE REAPRECIAO DA PROVA PELO STJ SMULA 7/STJ 1.- A responsabilidade do hospital
objetiva quanto atividade de seu profissional
plantonista (CDC, art. 14), de modo que dispensada
demonstrao da culpa do hospital relativamente a atos
lesivos decorrentes de culpa de mdico integrante de seu
corpo clnico no atendimento.
2.- A responsabilidade de mdico atendente em
hospital subjetiva, a verificao da culpa pelo evento
danoso e a aplicao da Teoria da perda da chance demanda
necessariamente o revolvimento do conjunto fticoprobatrio da causa, de modo que no pode ser objeto de
anlise por este Tribunal (Smula 7/STJ).
3.- Recurso Especial do hospital improvido.
(STJ, REsp 1184128/MS, Rel. Ministro SIDNEI BENETI,
TERCEIRA TURMA, julgado em 08/06/2010, DJe 01/07/2010)

Assim, o mdico responder subjetivamente, devendo ser provada sua


culpa, enquanto o hospital responder objetivamente, independentemente
de culpa. Logo, ao hospital somente restar demonstrar as causas
excludentes da responsabilidade objetiva (ausncia de dano ou de nexo
causal) e, se for o caso, depois pedir o ressarcimento em desfavor do
mdico.
RESPONSABILIDADE CIVIL. ERRO MDICO. INVERSO.
NUS. PROVA.

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51
Cuida-se de REsp interposto contra acrdo em agravo de
instrumento que, em ao de indenizao ajuizada pela ora
agravada, manteve a inverso do nus da prova com fulcro
no art. 6, VIII, do CDC. Para a ao, alegou a agravada erro
mdico em procedimento cirrgico realizado pelo mdico
(agravante), arrolado como ru ao lado do hospital onde foi
realizada a cirurgia. Ressalta a Min. Relatora que, SEGUNDO
A JURISPRUDNCIA DO STJ, A RESPONSABILIDADE
SUBJETIVA DO MDICO (ART. 14, 4, DO CDC) NO
EXCLUI A POSSIBILIDADE DE INVERSO DO NUS DA
PROVA, SE PRESENTES OS REQUISITOS DO ART. 6,
VIII, DO CDC. Nesse caso, deve o profissional
demonstrar ter agido com respeito s orientaes
tcnicas aplicveis e ter adotado as devidas cautelas.
Igualmente, explica que a inverso do nus da prova no
implica procedncia do pedido, mas significa apenas que o
juzo de origem, em razo dos elementos de prova j trazidos
aos autos e da situao das partes, considerou presentes os
requisitos do art. 6, VIII, do CDC (verossimilhana da
alegao ou hipossuficincia), os quais no podem ser
revistos em recurso especial (Sm n. 7-STJ). Diante do
exposto, a Turma negou provimento ao agravo regimental.
Precedentes citados: REsp 171.988-RS, DJ 28/6/1999, e REsp
696.284-RJ, DJe 18/12/2009. AgRg no Ag 969.015-SC,
Rel. Min. Maria Isabel Gallotti, julgado em 7/4/2011.

Determinou-se que objetiva, por via de smula, a responsabilidade


objetiva do banco por fraudes e delitos praticados por terceiros em
operaes bancrias:
Smula 479, STJ: As instituies financeiras respondem objetivamente
pelos danos gerados por fortuito interno relativo a fraudes e delitos
praticados por terceiros no mbito de operaes bancrias. Os bancos so
fornecedores de servios, aplicando-se-lhes, pois, o CDC (art. 3, 2, CDC;
smula 297, STJ; ADI 2591). Se uma fraude houve na operao bancria,
mesmo que praticado por terceiro, o servio foi defeituoso, tendo ocorrido
um fato de servio (servio causou danos ao consumidor). De fato, o CDC
prev que a culpa exclusiva de terceiro exclui o dever de indenizar (art. 14,
3, II). No entanto, segundo o STJ, a culpa exclusiva de terceiros somente
elide (elimina) a responsabilidade objetiva do fornecedor se for uma
situao de fortuito externo. Se o caso for de fortuito interno, persiste a
obrigao de indenizar. Precedente de origem:
RECURSO ESPECIAL REPRESENTATIVO DE CONTROVRSIA.
JULGAMENTO PELA SISTEMTICA DO ART. 543-C DO CPC.
RESPONSABILIDADE CIVIL. INSTITUIES BANCRIAS. DANOS
CAUSADOS POR FRAUDES E DELITOS PRATICADOS POR
TERCEIROS.
RESPONSABILIDADE
OBJETIVA.
FORTUITO
INTERNO. RISCO DO EMPREENDIMENTO.

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52
1. Para efeitos do art. 543-C do CPC: As instituies bancrias
respondem objetivamente pelos danos causados por fraudes
ou delitos praticados por terceiros - como, por exemplo,
abertura de conta-corrente ou recebimento de emprstimos
mediante fraude ou utilizao de documentos falsos -,
porquanto tal responsabilidade decorre do risco do
empreendimento, caracterizando-se como fortuito interno.
2. Recurso especial provido.
(REsp 1197929/PR, Rel. Ministro LUIS FELIPE SALOMO,
SEGUNDA SEO, julgado em 24/08/2011, DJe 12/09/2011)

6.4. Observaes de Provas


1. EMAGIS 2012/27 QUESTO 14. As instituies financeiras
respondem objetivamente pelos danos gerados por fortuito interno
relativo a fraudes e delitos praticados por terceiros no mbito de
operaes bancrias27.
2. EMAGIS 2012/27 QUESTO 14. A cobrana de comisso de
permanncia - cujo valor no pode ultrapassar a soma dos encargos
remuneratrios e moratrios previstos no contrato - exclui a
exigibilidade dos juros remuneratrios, moratrios e da multa
contratual28.
3. EMAGIS 2012/27 QUESTO 14. Paula Compromuito ingressa no
estacionamento (gratuito) do supermercado Carrefive. L, l em uma
placa, de grandes propores e colocada em local bastante visvel,
que Este estabelecimento no se responsabiliza por danos ou furtos
de veculos ocorridos neste estacionamento. No obstante, quando
retorna de suas compras, v que o aparelho de som do seu veculo
fora furtado, crime que, consoante se apurou posteriormente, fora
praticado por terceiro absolutamente alheio quele estabelecimento
comercial. Consideradas as peculiaridades do caso, o supermercado
Carrefive ESTAR obrigado a indeniz-la pelos danos materiais que
lhe foram causados pelo furto cometido por terceiro totalmente alheio
quela empresa29.

27
Smula

479,

STJ.

Smula

472,

STJ.

28

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53
4. EMAGIS 2012/14 QUESTO 14. O fornecedor de servios responde,
independentemente da existncia de culpa, pela reparao dos danos
causados aos consumidores por defeitos relativos prestao dos
servios, bem como por informaes insuficientes ou inadequadas
sobre sua fruio e riscos. No obstante, a responsabilidade pessoal
dos profissionais liberais ser apurada mediante a verificao de
culpa.

7. Do Vcio do Produto e do Servio


7.1. Vcio do Produto (arts. 18 a 20)
Art. 18. Os fornecedores de produtos de consumo durveis ou no
durveis respondem solidariamente pelos vcios de
qualidade ou quantidade que os tornem imprprios ou
inadequados ao consumo a que se destinam ou lhes diminuam o
valor, assim como por aqueles decorrentes da disparidade, com as
indicaes constantes do recipiente, da embalagem, rotulagem ou
mensagem publicitria, respeitadas as variaes decorrentes de
sua natureza, podendo o consumidor exigir a substituio das
partes viciadas.

Como visto, vcio o elemento intrnseco ao produto/servio que lhe diminui


o valor econmico e/ou sua utilidade, sem causar danos fsicos ou
psquicos ao consumidor. Decorre do no atendimento das legtimas
expectativas, face o mal funcionamento etc.
No vcio do produto, no h responsabilidade diferenciada para o
comerciante, sendo ela objetiva e solidria, j que, v.g., o consumidor que
adquire veculos com vcio na concessionria pode processar tanto o
comerciante (concessionria) quanto a fbrica (montadora). Tambm no
h responsabilidade diferenciada para o profissional liberal.
7.1.1 Vcios de Qualidade do Produto
Vcios de qualidade do produto so:
a) Aqueles capazes de torn-los imprprios ou inadequados ao consumo;
b) Aqueles que lhes diminuam o valor;
c) Aqueles que contm falhas na informao.
O fornecedor ter a oportunidade de sanar o vcio no prazo de 30 dias.
SOMENTE QUANDO NO SANADO O VCIO NESSE PRAZO que o
consumidor poder optar pelas seguintes medidas (art. 18, 1):
29
Smula

130,

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STJ.

54
a) Exigir a substituio do produto por outro da mesma espcie 30;
b) Exigir a restituio imediata da quantia paga, monetariamente
atualizada, exigindo a incluso de perdas e danos;
c) Abatimento proporcional do preo.
Assim, o fornecedor tem o direito subjetivo de sanar o vcio, a partir
de quando acionado pelo consumidor, antes de que ao consumidor sejam
possibilitadas as demais opes. Porm, isso no ocorrer no seguinte caso,
no qual ele ter direito de fazer uso imediato das faculdades acima citadas:
3 O consumidor poder fazer uso imediato das alternativas
do 1 deste artigo sempre que, em razo da extenso
do vcio, a substituio das partes viciadas PUDER
COMPROMETER A QUALIDADE OU CARACTERSTICAS
DO PRODUTO, DIMINUIR-LHE O VALOR OU SE TRATAR
DE PRODUTO ESSENCIAL.

Podem as partes convencionar entre si a reduo ou ampliao do prazo de


30 dias para sanar o vcio, desde que ele no seja inferior a 7 ou
superior a 180 dias (art. 18, 2).
Quando ocorrer o fornecimento de produtos in natura, a responsabilidade
ser do fornecedor imediato, salvo quando for identificado o produtor (art.
18, 5).
7.1.2. Vcios de Quantidade do Produto (art. 19)
Art. 19. Os fornecedores respondem SOLIDARIAMENTE
pelos vcios de quantidade do produto sempre que,
respeitadas as variaes decorrentes de sua natureza, seu
contedo lquido for inferior s indicaes constantes do
recipiente, da embalagem, rotulagem ou de mensagem
publicitria, podendo o consumidor exigir, alternativamente e
sua escolha:
I - o abatimento proporcional do preo;
II - complementao do peso ou medida;
III - a substituio do produto por outro da mesma espcie,
marca ou modelo, sem os aludidos vcios;

30
Se o consumidor tiver optado por essa substituio, no sendo possvel, ele
poder substituir por outro bem de espcie, marca ou modelo diverso,
complementando ou tendo restituda a diferena de preo, sem
prejuzo
de
optar
pelas
demais
alternativas.

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55
IV - a restituio imediata da quantia paga, monetariamente
atualizada, sem prejuzo de eventuais perdas e danos.
1 Aplica-se a este artigo o disposto no 4 do artigo
anterior.
2 O fornecedor imediato ser responsvel quando
fizer a pesagem ou a medio e o instrumento
utilizado no estiver aferido segundo os padres
oficiais

7.2. Responsabilidade por Vcios de Qualidade do Servio (art.


20)
Art. 20. O fornecedor de servios responde pelos vcios de
qualidade que os tornem imprprios ao consumo ou lhes
diminuam o valor, assim como por aqueles decorrentes da
disparidade com as indicaes constantes da oferta ou
mensagem publicitria, podendo o consumidor exigir,
alternativamente e sua escolha:
I - a reexecuo dos servios, sem custo adicional e quando
cabvel;
II - a restituio imediata da quantia paga, monetariamente
atualizada, sem prejuzo de eventuais perdas e danos;
III - o abatimento proporcional do preo.
1 A reexecuo dos servios poder ser confiada a
terceiros devidamente capacitados, por conta e risco do
fornecedor.

Vcios de qualidade so aqueles que fazem com que os servios se


tornem imprprios ao consumo ou lhes diminuam o valor. Tambm so
vcios as falhas de informao (vcios de informao), aquelas decorrentes
da disparidade com as indicaes constantes da oferta ou mensagem
publicitria.
Nos servios de reparao de produtos, considera-se implcita a obrigao
de usar componentes adequados e novos, salvo, quanto a estes (novos),
AUTORIZAO EXPRESSA EM CONTRRIO DO CONSUMIDOR (art. 21).
LOGO, OS COMPONENTES SEMPRE DEVERO SER ADEQUADOS E
EVENTUALMENTE PODERO NO SER NOVOS.

7.3. Disposies Comuns aos Defeitos e Vcios dos Produtos e


Servios
Art. 23. A ignorncia do fornecedor sobre os vcios de
qualidade por inadequao dos produtos e servios no o
exime de responsabilidade.

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56
Art. 24. A garantia legal de adequao do produto ou servio
independe de termo expresso, vedada a exonerao
contratual do fornecedor.
Art. 25. vedada a estipulao contratual de clusula
que impossibilite, exonere ou atenue a obrigao de
indenizar prevista nesta e nas sees anteriores.
1 HAVENDO MAIS DE UM RESPONSVEL PELA
CAUSAO
DO
DANO,
TODOS
RESPONDERO
SOLIDARIAMENTE PELA REPARAO prevista nesta e nas
sees anteriores.
2 Sendo o dano causado por componente ou pea
incorporada ao produto ou servio, so responsveis
solidrios seu fabricante, construtor ou importador e o que
realizou a incorporao.

7.3.1. Prazo de Garantia Legal: Existe no CDC?


Sobre a existncia ou no de um prazo de garantia legal no CDC, existem 2
correntes doutrinrias, que influenciaro na interpretao a ser dada ao art.
50 do CDC, que prev que o prazo de garantia contratual ser
complementar legal.
Uma 1 corrente (Rizzatto Nunes) entende que no existe um prazo
propriamente dito de garantia legal, pois o art. 24 do CDC apenas teria
estipulado que produtos e servios colocados no mercado de consumo sero
adequados para o fim a que se destinam (incolumidade econmica), sem
qualquer prazo. O art. 26 teria estabelecido prazos para fazer reclamaes
caso os produtos ou servios no sejam adequados para o fim a que se
destinam, por apresentarem algum tipo de vcio, sendo de 30 dias para
servios ou produtos no durveis e de 90 dias para servios ou produtos
durveis. Para vcios aparentes o termo inicial seria j na entrega efetiva do
produto ou no trmino da execuo dos servios. Por outro lado, para vcios
ocultos o termo inicial seria quando evidenciado o vcio. Esta doutrina
defende que na garantia contratual, o fornecedor responsvel pelos
produtos e servios no prazo estipulado, independentemente da poca de
surgimento vcio, embora no haja a estipulao de um prazo para que o
consumidor possa reclamar a garantia contratual, ao contrrio do que
ocorre com a garantia legal.
Para exemplificar a 1 corrente, na hiptese de o fornecedor conceder uma
garantia contratual de 1 ano, caso o produto apresente vcio (prejuzo
intrnseco) no ato da entrega ou em at 1 ano, haver responsabilidade do
fornecedor. Entretanto, se o produto apresentar um vcio com 1 ano e 1 dia,
estar exonerado o fornecedor de qualquer responsabilidade.
Para uma 2 corrente (Claudia Lima Marques), existiria propriamente um
prazo de garantia legal estabelecido no art. 26 do CDC, de 30 ou de 90 dias.
Para interpretar o art. 50 do CDC, simplesmente se aplicaria a ideia de soma
de prazos (garantia contratual + garantia legal). Voltando ao exemplo de

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57
garantia contratual de 1 ano, agora interpretado pela 2 corrente, acaso o
produto apresentasse vcio com 1 ano e 1 dia, ainda assim existiria a
responsabilidade do fornecedor, pois este apenas seria exonerado se o vcio
aparecesse com 1 ano e 31 dias ou 1 ano e 91 dias, a depender da
durabilidade do produto ou do servio.
pertinente relembramos que para vcios ocultos, o prazo decadencial
inicia-se no momento em que ficar evidenciado o defeito (art. 26, 3, do
CDC).
Pois bem, o STJ claramente adotou a 1 corrente, inexistindo um prazo de
garantia legal, mas to apenas um prazo decadencial de 30 dias (bens ou
servios durveis) ou de 90 dias (bens ou servios no durveis), contados
da entrega efetiva do produto ou do trmino da execuo dos servios,
quando se tratar de vcio aparente ( 1 do art. 26 do CDC), ou do momento
em que ficar evidenciado o defeito para vcios ocultos (art. 26, 3, do
CDC). Eis o precedente:
- O CDC apresenta duas regras distintas para regular o
direito de reclamar, conforme se trate de vcio de adequao
ou defeito de segurana. Na primeira hiptese, os prazos
para reclamao so decadenciais, nos termos do art. 26 do
CDC, sendo de 30 (trinta) dias para produto ou servio no
durvel e de 90 (noventa) dias para produto ou servio
durvel. A pretenso reparao pelos danos causados por
fato do produto ou servio vem regulada no art. 27 do CDC,
prescrevendo em 05 (cinco) anos.
- A garantia legal obrigatria, dela no podendo se esquivar
o fornecedor. Paralelamente a ela, porm, pode o fornecedor
oferecer uma garantia contratual, alargando o prazo ou o
alcance da garantia legal.
- A lei NO FIXA EXPRESSAMENTE UM PRAZO DE
GARANTIA LEGAL. O que h prazo para reclamar
contra o descumprimento dessa garantia, o qual, em
se tratando de vcio de adequao, est previsto no
art. 26 do CDC, sendo de 90 (noventa) ou 30 (trinta)
dias, conforme seja produto ou servio durvel ou no.
- Diferentemente do que ocorre com a garantia legal contra
vcios de adequao, cujos prazos de reclamao esto
contidos no art. 26 do CDC, a lei no estabelece prazo de
reclamao para a garantia contratual. Nessas condies,
uma interpretao teleolgica e sistemtica do CDC permite
integrar analogicamente a regra relativa garantia
contratual, estendendo-lhe os prazos de reclamao
atinentes garantia legal, ou seja, a partir do trmino da
garantia contratual, o consumidor ter 30 (bens no
durveis) ou 90 (bens durveis) dias para reclamar por vcios
de adequao surgidos no decorrer do perodo desta
garantia.

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58
(REsp 967.623/RJ, Rel. Ministra NANCY ANDRIGHI, TERCEIRA
TURMA, julgado em 16/04/2009, DJe 29/06/2009)

Entretanto, a doutrina tende a reconhecer que em termos prticos a soluo


ao final praticamente a mesma, independentemente da corrente a ser
adotada, pois o nus da prova de que o vcio teria surgido aps o dia da
entrega do produto ou fornecimento do servio ou ainda aps o prazo de
garantia contratual sempre do fornecedor.
Ademais, poder-se-ia cogitar de vcio oculto que prejudicasse a vida til do
produto, hiptese em que apenas fluiria o prazo decadencial de sua
descoberta, segundo o art. 26, 3. Eis jurisprudncia:
[...] conforme premissa de fato fixada pela corte de origem,
o vcio do produto era oculto. Nesse sentido, O DIES A QUO
DO PRAZO DECADENCIAL DE QUE TRATA O ART. 26,
6, DO CDIGO DE DEFESA DO CONSUMIDOR A DATA
EM FICAR EVIDENCIADO O ALUDIDO VCIO, AINDA QUE
HAJA UMA GARANTIA CONTRATUAL, SEM ABANDONAR,
CONTUDO, O CRITRIO DA VIDA TIL DO BEM
DURVEL, A FIM DE QUE O FORNECEDOR NO FIQUE
RESPONSVEL
POR
SOLUCIONAR
O
VCIO
ETERNAMENTE. A propsito, esta Corte j apontou nesse
sentido.
(REsp 1123004/DF, Rel. Ministro MAURO CAMPBELL
MARQUES, SEGUNDA TURMA, julgado em 01/12/2011, DJe
09/12/2011)

Observe-se a doutrina que bem resume a interpretao prtica de vcios e


garantia legal e contratual:
A prova de que o vcio do produto ou do servio apenas
ocorreu aps a garantia contratual e de que no se tratava
de vcio oculto ser do fornecedor. Em razo da dificuldade
de se produzir essa prova que acaba tendo o consumidor a
garantia contratual, acrescida do prazo de 30 e 90. Ora se
difcil para o fornecedor fazer a prova, para o consumidor
praticamente impossvel demonstrar que o vcio que
apareceu aps a garantia contratual no se tratava de um
vcio oculto. POR ISSO QUE SE DIZ, DE MODO
POPULAR, QUE O CONSUMIDOR TEM A GARANTIA
CONTRATUAL MAIS 30 OU 90 DIAS. E mesmo quando no
h garantia contratual alguma, se diz que o consumidor tem
uma garantia legal de 30 ou 90 dias, o que, como
analisamos, no verdade (GARCIA, Leonardo de Medeiros.
Direito do consumidor. 6. ed. Niteri: Impetus, 2010, p. 304).

Ou seja: na prtica o prazo de reclamao acaba se tornando a garantia


legal.
Quanto prorrogao da garantia contratual, vislumbramos 3 hipteses:

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59
A 1 hiptese (mais bvia) derivaria de novo acordo entre as partes sem que
haja contraprestao do consumidor, sendo a estipulao vlida, pois no
haveria
prejuzo
ao
consumidor.
Uma 2 hiptese, quando h contraprestao do consumidor pela extenso,
esta ser chamada de prmio e estaremos diante de um contrato de
seguro, que geralmente ocorre como pacto adjeto no momento da
contratao do produto ou servio (bastante comum em eletroeletrnicos: oferta! pague s R$ X a mais e tenha Y anos mais de
garantia!). No caso, a hiptese regulamentada pela Resoluo 122/2005
do CNSP-SUSEP, que dispe no art. 2: O seguro de que trata esta
Resoluo tem como objetivo fornecer ao segurado a extenso e/ou
complementao da garantia original de fbrica, estabelecida no contrato
de compra e venda de bens, mediante o pagamento de prmio. Existiro
na avena 3 partes, o segurado (consumidor final), o estipulante (a empresa
responsvel pela comercializao ou fabricao dos bens) e a seguradora
(sociedade devidamente autorizada a operar no ramo garantia estendida).
Outra 3 hiptese de prorrogao da garantia contratual resulta de
construo jurisprudencial e independeria da vontade das partes, a saber:
QUANDO O PRODUTO ESTIVER DE POSSE DO FORNECEDOR PARA
CONSERTO RECLAMADO DENTRO DA GARANTIA, O PRAZO DE 30 OU
DE 90 DIAS APENAS SE INICIARIA QUANDO DA DEVOLUO DO
PRODUTO AO CONSUMIDOR. DO CONTRRIO, PARA OBSTAR TODAS
AS RECLAMAES, BASTARIA QUE A ASSISTNCIA TCNICA
RETIVESSE OS PRODUTOS POR 30 OU 90 DIAS ALM DO PRAZO
CONTRATUAL DE GARANTIA INICIALMENTE PREVISTO PARA QUE O
CONSUMIDOR NO MAIS TIVESSE DIREITO DE SOLUO DO VCIO.
Eis precedente:
CONSUMIDOR. RESCISO DE CONTRATO DE COMPRA E
VENDA. VCIOS APARENTES. TERMO A QUO DO PRAZO
DECADENCIAL.
- Trata-se, na hiptese, da fixao do termo inicial para a
contagem do prazo decadencial de garantia, determinado no
CDC, quando, durante o perodo de garantia ofertado pela
concessionria, veculo novo que apresenta defeito
encaminhado, recorrentemente, rede autorizada, voltando
sempre com o mesmo defeito.
- Se ao trmino do prazo de garantia contratado, o veculo se
achava retido pela oficina mecnica para conserto, impe-se
reconhecer o comprovado perodo que o automvel passou
nas dependncias da oficina mecnica autorizada, sem
soluo para o defeito, como de suspenso do curso do prazo
de garantia.
- Prorroga-se, nessa circunstncia, o prazo de garantia
inicialmente ofertado, at a efetiva devoluo do veculo ao

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consumidor, sendo este momento fixado como dies a quo do
prazo decadencial para se reclamar vcios aparentes em
produtos durveis.
Recurso no conhecido.
(REsp 579.941/RJ, Rel. Ministro CARLOS ALBERTO MENEZES
DIREITO, Rel. p/ Acrdo Ministra NANCY ANDRIGHI, TERCEIRA
TURMA, julgado em 28/06/2007, DJe 10/12/2008)

7.4. Jurisprudncia Selecionada


DANO MORAL. TRAVAMENTO.
INSULTO. FUNCIONRIO. BANCO.

PORTA

GIRATRIA.

No caso as instncias ordinrias concluram que, por perodo


razovel (por mais de 10 minutos), o autor recorrido
permaneceu desnecessariamente retido no compartimento
de porta giratria, alm de ser insultado por funcionrio de
banco que, em postura de profunda inabilidade e desprezo
pelo consumidor, afirmou que ele teria cara de vagabundo.
Logo, restou patente a ofensa honra subjetiva do recorrido,
que se encontrava retido na porta giratria, em situao de
extrema vulnerabilidade, inadequadamente conduzido pelo
vigilante e funcionrios do banco e, ainda assim, foi atingido
por
comentrios
despropositados
e
ultrajantes.
A
jurisprudncia assente neste Superior Tribunal entende que o
simples travamento de porta giratria de banco constitui
mero aborrecimento, de modo que, sendo a situao
adequadamente conduzida pelos funcionrios, inidnea
para ocasionar efetivo abalo moral. Porm, diante das
peculiaridades do caso e do pleito recursal que se limita
reduo do valor arbitrado a ttulo de dano moral, a Turma
fixou o valor dos referidos danos em R$ 30 mil incidindo
atualizao monetria a partir da publicao da deciso do
recurso especial. Precedentes citados: REsp 689.213-RJ, DJ
11/12/2006; REsp 551.840-PR, DJ 17/11/2003; AgRg no Ag
1.366.890-SP, DJe 5/10/2011; REsp 599.780-RJ, DJ 4/6/2007;
REsp 1.150.371-RN, DJe 18/2/2011, e REsp 504.144-SP, DJ
30/6/2003. REsp 983.016-SP, Rel. Min. Luis Felipe
Salomo, julgado em 11/10/2011.
DIREITO DO CONSUMIDOR. FURTO DE VECULO. INSTITUIO
PRIVADA DE ENSINO. APROPRIAO DE REA PBLICA TIDA
COMO ESTACIONAMENTO DA FACULDADE. OFERECIMENTO DE
SERVIO DE SEGURANA. RESPONSABILIDADE. 1. Responde a
instituio privada de ensino por furto de veculo ocorrido em
rea pblica, mas que dela se apropriou como
estacionamento
privado,
oferecendo-a
como
servio
diferenciado e aparelhando-a, inclusive, com guarita e
vigilncia prpria. 2. Agravo regimental improvido. (AgRg no
REsp 1108029/DF, Rel. Ministro LUIS FELIPE SALOMO,
QUARTA TURMA, julgado em 19/08/2010, DJe 31/08/2010)

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7.5. Observaes de Provas


1. EMAGIS 2012/19 QUESTO 14. Mathias, que contava com um
seguro automotivo, envolveu-se em acidente automobilstico e, em
razo disso, teve de acionar sua seguradora, que no lhe negou a
cobertura pleiteada. Para os reparos, a seguradora indicou a oficina
Alfa, onde foram efetivados. Nesse caso, segundo recente deciso do
STJ, correto dizer que a seguradora tem responsabilidade objetiva e
solidria pela qualidade dos servios executados no automvel do
consumidor pela oficina que indicara 31.
2. EMAGIS 2011/48 QUESTO 13. Segundo firme jurisprudncia do
Superior Tribunal de Justia, de 5 (cinco) anos a prescrio para que
tabagista reclame indenizao do fabricante do cigarro que lhe
causara danos sua sade32.
31
RECURSO ESPECIAL. CIVIL E CONSUMIDOR. CONTRATO DE SEGURO DE
RESPONSABILIDADE CIVIL. SINISTRO EM AUTOMVEL. COBERTURA.
CONSERTO REALIZADO POR OFICINA CREDENCIADA OU INDICADA PELA
SEGURADORA. DEFEITO NO SERVIO PRESTADO PELA OFICINA.
RESPONSABILIDADE SOLIDRIA DA SEGURADORA E DA OFICINA
CREDENCIADA. RECONHECIMENTO. DANOS MATERIAIS ACOLHIDOS. DANOS
MORAIS REJEITADOS. RECURSO PARCIALMENTE PROVIDO. 1. A seguradora
de seguro de responsabilidade civil, na condio de fornecedora, responde
solidariamente perante o consumidor pelos danos materiais decorrentes de
defeitos na prestao dos servios por parte da oficina que credenciou ou
indicou, pois, ao fazer tal indicao ao segurado, estende sua
responsabilidade tambm aos consertos realizados pela credenciada, nos
termos dos arts. 7, pargrafo nico, 14, 25, 1, e 34 do Cdigo de Defesa
do Consumidor. [...] 3. O ato de credenciamento ou de indicao de oficinas
como aptas a proporcionar ao segurado um servio adequado no conserto
do objeto segurado sinistrado no uma simples gentileza ou comodidade
proporcionada pela seguradora ao segurado. Esse credenciamento ou
indicao se faz aps um prvio acerto entre a seguradora e a oficina, em
que certamente ajustam essas sociedades empresrias vantagens
recprocas, tais como captao de mais clientela pela oficina e concesso
por esta de descontos nos preos dos servios de reparos cobrados das
seguradoras. Passa, ento, a existir entre a seguradora e a oficina
credenciada ou indicada uma relao institucional, de trato duradouro,
baseada em ajuste vantajoso para ambas. [...] (REsp 827833/MG, Rel.
Ministro RAUL ARAJO, QUARTA TURMA, julgado em 24/04/2012, DJe
16/05/2012)

32
CONSUMIDOR E CIVIL. ART. 7 DO CDC. APLICAO DA LEI MAIS FAVORVEL. DILOGO DE
FONTES. RELATIVIZAO DO PRINCPIO DA ESPECIALIDADE. RESPONSABILIDADE CIVIL.

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3. EMAGIS 2011/24 QUESTO 12. Em caso de roubo, objetiva a
responsabilidade da instituio bancria pela subtrao de bens
objeto de contrato de depsito, custodiados em cofres localizados em
suas dependncias.
4. EMAGIS 2011/24 QUESTO 12. A empresa Normaltur Ltda.
celebrou contrato de depsito com o Banco mega, para a guarda de
bens em seus cofres. Subtrados tais bens, Paula, scia-gerente
daquela empresa ajuizou, em nome prprio, ao contra a instituio
bancria requerendo indenizao por danos materiais e morais,
argumentando que jias suas estavam depositadas no cofre cujo
interior fora devassado. Nesse caso, segundo recente posicionamento
do Superior Tribunal de Justia, correto dizer que Paula tem
legitimidade ativa ad causam33.

8. Servios Pblicos e Consumidor (art. 22)


O STJ vem adotando o entendimento de que SOMENTE OS
SERVIOS PBLICOS REMUNERADOS POR TARIFA OU
PREO PBLICO ESTO SUJEITOS AO CDC; servios
TABAGISMO. RELAO DE CONSUMO. AO INDENIZATRIA. PRESCRIO. PRAZO.- O
mandamento constitucional de proteo do consumidor deve ser cumprido por todo o
sistema jurdico, em dilogo de fontes, e no somente por intermdio do CDC. - Assim, e nos
termos do art. 7 do CDC, sempre que uma lei garantir algum direito para o consumidor, ela
poder se somar ao microssistema do CDC, incorporando-se na tutela especial e tendo a
mesma preferncia no trato da relao de consumo. - Diante disso, conclui-se pela
inaplicabilidade do prazo prescricional do art. 27 do CDC hiptese dos autos, devendo
incidir a prescrio vintenria do art. 177 do CC/16, por ser mais favorvel ao consumidor. Recente deciso da 2 Seo, porm, pacificou o entendimento quanto incidncia
na espcie do prazo prescricional de 05 anos previsto no art. 27 do CDC, que deve
prevalecer, com a ressalva do entendimento pessoal da Relatora. Recursos especiais
providos .
(STJ, REsp 1009591/RS, Rel. Ministra NANCY ANDRIGHI, TERCEIRA TURMA, julgado em
13/04/2010, DJe 23/08/2010)

33
PROCESSUAL CIVIL. RECURSO ESPECIAL. RESPONSABILIDADE CIVIL. COFRE LOCADO. ROUBO.
LEGITIMIDADE ATIVA. JIAS DE PROPRIEDADE DE TERCEIRO. 1. Ainda que os bens
comprovadamente depositados no cofre roubado sejam de propriedade de terceiros, alheios
relao contratual, permanece hgido o dever de indenizar do banco, haja vista sua
responsabilidade objetiva frente a todas as vtimas do fato do servio, sejam elas
consideradas consumidores stricto sensu ou consumidores por equiparao. 2. Recurso
especial parcialmente conhecido e, nessa parte, provido. (STJ, Terceira Turma, REsp 1045897,
Rel.
Min.
Nancy
Andrighi,
DJe
de
01/06/2011)

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custeados por tributos no. Logo, DEVE SER AFERIDA A SISTEMTICA
DE REMUNERAO PARA TANTO. Nesse sentido:
ADMINISTRATIVO SERVIO PBLICO CONCEDIDO ENERGIA
ELTRICA INADIMPLNCIA.
1. Os servios pblicos podem ser prprios e gerais, sem
possibilidade de identificao dos destinatrios. So
financiados pelos tributos e prestados pelo prprio Estado,
tais como segurana pblica, sade, educao, etc. Podem
ser tambm imprprios e individuais, com destinatrios
determinados ou determinveis. Neste caso, tm uso
especfico e mensurvel, tais como os servios de telefone,
gua e energia eltrica.
2. Os servios pblicos imprprios podem ser prestados por
rgos da administrao pblica indireta ou, modernamente,
por delegao, como previsto na CF (art. 175). So regulados
pela Lei 8.987/95, que dispe sobre a concesso e permisso
dos servios pblicos.
3. Os servios prestados por concessionrias so
remunerados por tarifa, sendo facultativa a sua
utilizao, que regida pelo CDC, o que a diferencia
da taxa, esta, remunerao do servio pblico prprio.
4. Os servios pblicos essenciais, remunerados por tarifa,
porque prestados por concessionrias do servio, podem
sofrer interrupo quando h inadimplncia, como previsto
no art. 6, 3, II, da Lei 8.987/95. Exige-se, entretanto, que a
interrupo seja antecedida por aviso, existindo na Lei
9.427/97, que criou a ANEEL, idntica previso.
5. A continuidade do servio, sem o efetivo pagamento,
quebra o princpio da igualdade das partes e ocasiona o
enriquecimento sem causa, repudiado pelo Direito (arts. 42 e
71 do CDC, em interpretao conjunta).
[...]
(STJ, REsp 793422/RS, Rel. Ministra ELIANA CALMON,
SEGUNDA TURMA, julgado em 03/08/2006, DJ 17/08/2006, p.
345)
ADMINISTRATIVO SERVIO PBLICO ENERGIA ELTRICA
TARIFAO COBRANA POR FATOR DE DEMANDA DE
POTNCIA LEGITIMIDADE.
1. Os servios pblicos imprprios ou UTI SINGULI
prestados por entidades da administrao pblica
indireta
ou,
modernamente,
por
delegao
a
concessionrios, como previsto na CF (art. 175), so
remunerados por tarifa, SENDO APLICVEIS AOS

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64
RESPECTIVOS CONTRATOS O CDIGO DE DEFESA DO
CONSUMIDOR.
[...]
(STJ, AgRg no REsp 1089062/SC, Rel. Ministra ELIANA
CALMON, SEGUNDA TURMA, julgado em 01/09/2009, DJe
22/09/2009)

A Corte aceita a interrupo do servio pblico, desde que antecedida de


aviso prvio, com base na Lei de Servios Pblicos (Lei n 8.987/95), tendo
se utilizado, para tal concluso, da TCNICA DO DILOGO DE FONTES.
Porm, o prprio CDC tambm faz previso da necessidade de continuidade
dos servios essenciais:
Art. 22. Os rgos pblicos, por si ou suas empresas,
concessionrias, permissionrias ou sob qualquer outra forma
de empreendimento, so obrigados a fornecer servios
adequados, eficientes, seguros e, quanto aos essenciais,
contnuos.

At mesmo servios pblicos essenciais podem ser cortados, de acordo com


o STJ:
ADMINISTRATIVO SERVIO PBLICO CONCEDIDO ENERGIA
ELTRICA INADIMPLNCIA.
[...]
4. Os servios pblicos essenciais, remunerados por
tarifa, porque prestados por concessionrias do
servio, podem sofrer interrupo quando h
inadimplncia, como previsto no art. 6, 3, II, da Lei
8.987/95. Exige-se, entretanto, que a interrupo seja
antecedida por aviso, existindo na Lei 9.427/97, que
criou a ANEEL, idntica previso.
5. A continuidade do servio, sem o efetivo
pagamento, quebra o princpio da igualdade das
partes e ocasiona o enriquecimento sem causa,
repudiado pelo Direito (arts. 42 e 71 do CDC, em
interpretao conjunta).
[...]
(STJ, REsp 793422/RS, Rel. Ministra ELIANA CALMON,
SEGUNDA TURMA, julgado em 03/08/2006, DJ 17/08/2006, p.
345)

Em relao s pessoas jurdicas de direito pblico, o STJ tem entendido que


pode haver a interrupo do fornecimento do servio, porm no em

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65
relao s unidades pblicas provedoras de necessidades inadiveis da
comunidade34.
ADMINISTRATIVO SERVIO PBLICO AUSNCIA DE
VIOLAO DO ART. 535 DO CPC ACRDO DEVIDAMENTE
FUNDAMENTADO CASA DE SADE SERVIO ESSENCIAL
SUSPENSO NO FORNECIMENTO DE GUA IMPOSSIBILIDADE
ENTIDADE PRIVADA COM FINS LUCRATIVOS IRRELEVNCIA
VIDA E SADE DOS PACIENTES INTERNADOS COMO BENS
JURDICOS A SEREM TUTELADOS CONDICIONAMENTO DA
ORDEM ECONMICA PROMOO DA DIGNIDADE HUMANA.
[...]
2. O corte do fornecimento de gua est autorizado
por lei sempre que resultar da falta injustificada de
pagamento, E DESDE QUE NO AFETE A PRESTAO
DE SERVIOS PBLICOS ESSENCIAIS, A EXEMPLO DE
HOSPITAIS, POSTOS DE SADE, CRECHES, ESCOLAS.
[...]
(STJ, AgRg no REsp 1201283/RJ, Rel. Ministro HUMBERTO
MARTINS, SEGUNDA TURMA, julgado em 16/09/2010, DJe
30/09/2010)
PROCESSUAL CIVIL. ADMINISTRATIVO. ART. 535 DO CPC.
VIOLAO NO CONFIGURADA. ENERGIA ELTRICA. POSTO
DE SADE MUNICIPAL INADIMPLENTE. FORNECIMENTO.
CORTE. ART. 6, 3, INCISO II, DA LEI N 8.987/95 E ART. 17
DA LEI N 9.427/96.
[...]
2. lcito ao concessionrio de servio pblico
interromper, aps aviso prvio, o fornecimento de
energia eltrica de ente pblico que deixa de pagar as
contas de consumo, desde que no acontea de forma
indiscriminada,
PRESERVANDO-SE
AS
UNIDADES
PBLICAS ESSENCIAIS.
3. A interrupo de fornecimento de energia eltrica
de Municpio inadimplente somente considerada
ilegtima quando atinge as UNIDADES PBLICAS
PROVEDORAS DAS NECESSIDADES INADIVEIS DA
COMUNIDADE, entendidas essas por analogia Lei
de Greve como "AQUELAS QUE, NO ATENDIDAS,

COLOQUEM

EM

PERIGO

IMINENTE

34
STJ,

REsp

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791.713/RN.

66
SOBREVIVNCIA, A SADE OU A SEGURANA DA
POPULAO".
[...]
(STJ, REsp 831.010/RS, Rel. Ministro CASTRO MEIRA,
SEGUNDA TURMA, julgado em 26/08/2008, DJe 25/09/2008)

A CORTE SE
UTILIZA DE ANALOGIA COM A LEI DE GREVE.
Para a caracterizao do que unidade essencial,

Tem entendido ainda o STJ que LEGTIMA A COBRANA DA TARIFA


MNIMA, tanto de gua quanto de telefonia, a qual se justificaria pela
necessidade de a concessionria manter disponibilizado o servio, de modo
contnuo e ininterrupto, exigindo dispndios financeiros para tal 35.
Porm, a Corte s tem admitido a interrupo do servio caso o
inadimplemento seja atual, no servindo como meio de compelir o
consumidor a pagar dbitos pretritos. TAMBM NO TEM PERMITIDO A
INTERRUPO DO SERVIO EM CASOS ESPECIAIS, COMO NO CASO
DE MISERABILIDADE DO CONSUMIDOR, EM RESPEITO AO PRINCPIO
DA DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA.
Por fim, no tem admitido o corte dos servios, principalmente o de energia
eltrica, por suposta fraude no medidor 36.

9. Prescrio e Decadncia (arts. 26 e 27)


Sobre a decadncia, a qual fulmina um direito potestativo, suficiente
entender o quadro a seguir:
PRAZOS DECADENCIAIS NO DIREITO DO CONSUMIDOR ART. 26
VCIOS APARENTES OU DE FCIL

PRAZO

INCIO DA CONTAGEM

30 dias
90 dias

Entrega efetiva do produto


ou trmino da execuo
dos servios.

CONSTATAO

Produtos ou servios no durveis


Produtos ou servios durveis

35
Smula 356, STJ: legtima a cobrana da tarifa bsica pelo uso dos
servios
de
telefonia.

36
STJ,

REsp

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708.176/RS.

67

VCIOS OCULTOS
Produtos ou servios no durveis
Produtos ou servios durveis

PRAZO

INCIO DA CONTAGEM

30 dias
90 dias

Momento em que ficar


evidenciado o defeito.

Obstam a decadncia:
a) A reclamao comprovadamente formulada pelo consumidor
perante o fornecedor de produtos e servios at a resposta
negativa correspondente, que deve ser transmitida de forma
inequvoca (trata-se de uma causa interruptiva ou impeditiva da
decadncia, a depender do momento em que realizada);
b) A instaurao de inqurito civil, at seu encerramento (trata-se de
uma causa interruptiva ou impeditiva da decadncia, a depender do
momento em que ajuizada).
c) O STJ se posiciona, quanto possibilidade de prorrogao do prazo
contratual, no sentido de que se o produto estiver consertando,
ou seja, em posse do fornecedor ao fim do prazo contratual, o incio
do prazo decadencial de 30 ou 90 dias somente se dar quando o
fornecedor entregar o produto ao consumidor.

VCIOS
DEFEITOS

Submetem-se
a
prazos
decadenciais
Submetem-se
a
prazos
prescricionais
J em relao ao prazo prescricional, este est previsto no art. 27 e de
05 anos, sendo o incio da contagem A PARTIR DO CONHECIMENTO DO
DANO E DE SUA AUTORIA, no valendo tal prazo entre segurados e
seguradores, de acordo com o STJ, o qual entende que o prazo aplicvel o
do art. 206, 1, II, do Cdigo Civil
.
Art. 27. Prescreve em cinco anos a pretenso reparao
pelos danos causados por fato do produto ou do servio
prevista na Seo II deste Captulo, iniciando-se a contagem
do prazo a partir do conhecimento do dano e de sua autoria.
AGRAVO REGIMENTAL. AO DE COBRANA. SEGURO DE
AUTOMVEL. PRESCRIO.
A ao de cobrana de indenizao fundada em
contrato de seguro, por ser inerente relao entre
segurado e segurador e no relacionada a defeito do
servio, SUJEITA-SE AO PRAZO PRESCRICIONAL NUO
previsto no Cdigo Civil e no ao de cinco anos,

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68
preconizado pelo art. 27 do Cdigo de Defesa do
Consumidor.
Agravo Regimental improvido.
(STJ, AgRg no Ag 1236714/ES, Rel. Ministro SIDNEI BENETI,
TERCEIRA TURMA, julgado em 27/04/2010, DJe 12/05/2010)

Encontra-se pacificado no mbito do Superior Tribunal


de Justia que o prazo prescricional, na relao mdica
profissional-cliente, na condio de consumidor, o
ajustado no art. 27 do CDC (STJ, AgRg no Ag
1278549/RS, Rel. Ministro LUIS FELIPE SALOMO,
QUARTA TURMA, julgado em 28/06/2011, DJe
01/07/2011).
Trata-se de REsp sob o regime do art. 543-C do CPC c/c art.
5 da Resoluo n. 8/2008 do STJ em que a controvrsia
cinge-se verificao da incidncia da regra estabelecida no
art. 26, II, do CDC ao de prestao de contas ajuizada
pelo ora recorrente, cliente da instituio financeira ora
recorrida, com o fim de obter esclarecimentos sobre cobrana
de taxas, tarifas e/ou encargos, os quais reputa indevidos,
em conta-corrente de sua titularidade. A Seo, ao prosseguir
o julgamento, por maioria, proveu o recurso ao entendimento
de que, tendo o consumidor dvidas quanto lisura
dos lanamentos efetuados pelo banco, cabvel a
ao de prestao de contas sujeita ao prazo de
prescrio regulado pelo CC/2002. Assim, o prazo
decadencial estabelecido no art. 26 do CDC no
aplicvel a tal ao ajuizada com o escopo de obter
esclarecimentos acerca da cobrana de taxas, tarifas
e/ou encargos bancrios, uma vez que essa no se
confunde com a reclamao por vcio do produto ou do
servio prevista no mencionado dispositivo legal.
Precedentes citados: AgRg no REsp 1.021.221-PR, DJe
12/8/2010; AgRg no REsp 1.045.528-PR, DJe 5/9/2008, e REsp
1.094.270-PR, DJe 19/12/2008. REsp 1.117.614-PR, Rel. Min.
Maria Isabel Gallotti, julgado em 10/8/2011

Do julgado acima, inclusive, adveio smula:


Smula 477, STJ: A decadncia do artigo 26 do CDC no aplicvel
prestao de contas para obter esclarecimentos sobre cobrana de taxas,
tarifas e encargos bancrios. A smula teve origem no julgamento do REsp
1.117.614/PR/RS, sob o rito do art. 543-C, CPC. O STJ esclareceu que se h
dvidas por parte do consumidor acerca dos encargos que lhe so cobrados,
tem ele direito de se valer da ao de prestao de contas, sujeita ao prazo
prescricional previsto no CC/02 (10 anos, art. 205, CC/02). Isso porque no
se est a reclamar sobre vcio no produto ou servio, apto a fazer incidir os
prazos decadenciais do CDC. O dbito em conta corrente de tarifas
bancrias no se enquadra no conceito legal de vcio de quantidade ou

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69
qualidade ou defeito do servio bancrio, este ligado falta de segurana
que dele legitimamente se espera, tratando-se de custo contratual dos
servios bancrios, no dizendo respeito qualidade, confiabilidade ou
idoneidade dos servios prestados. Aplica-se o prazo prescricional previsto
no Cdigo Civil na hiptese de ao de prestao de contas ajuizada pelo
correntista com o escopo de obter esclarecimentos acerca da cobrana de
encargos bancrios, porque a explicitao das tarifas debitadas em conta
corrente do consumidor, por meio de prestao de contas, destina-se
verificao da legalidade da cobrana, direito pessoal que tem como prazo
de prescrio o mesmo da ao de cobrana correspondente.
Segundo um caso j julgado pelo STJ, o prazo decadencial previsto no art.
26, II, do CDC, somente atinge parte da pretenso autoral, ou seja, aquela
estritamente vinculada ao vcio apresentado no bem, nada influindo na
reparao pelos danos materiais e morais pretendidos. Nesse sentido:
PROCESSUAL CIVIL E DIREITO DO CONSUMIDOR. AGRAVO
REGIMENTAL NO AGRAVO DE INSTRUMENTO. DANOS MORAIS
E MATERIAIS. INDENIZAO POR M PRESTAO DE
SERVIOS. PRAZO PRESCRICIONAL QUINQUENAL. ART. 27 DO
CDC. LEGITIMIDADE PASSIVA. SMULA 7/STJ. DISSDIO NO
DEMONSTRADO. FALTA DE SIMILITUDE FTICA. RECURSO
MANIFESTAMENTE INFUNDADO. MULTA. ART. 557, 2, DO
CPC. CABIMENTO.
1. O PRAZO DECADENCIAL PREVISTO NO ART. 26, II, DO
CDC, SOMENTE ATINGE PARTE DA PRETENSO
AUTORAL,
OU
SEJA,
AQUELA
ESTRITAMENTE
VINCULADA AO VCIO APRESENTADO NO BEM, NADA
INFLUINDO NA REPARAO PELOS DANOS MATERIAIS E
MORAIS PRETENDIDOs. Precedentes.
2. Tendo o tribunal de origem, com base na anlise no
instrumento contratual pactuado entre as partes para
prestao de servio de intermediao em transao
imobiliria, que o recorrente parte legtima a figurar no polo
passivo da demanda, invivel ao STJ, em sede de recurso
extraordinrio, concluir diferentemente, dados os bices
ditados pelas Smulas 5/STJ e 7/STJ.
[...]
(STJ, AgRg no AREsp 52038/SP, Rel. MIN. LUIS FELIPE
SALOMO, QUARTA TURMA, julgado em 25/10/2011, DJe
03/11/2011)

9.1. Observaes de Provas


1. MPF XXVI 2012 QUESTO 66. Considerando a jurisprudncia do
STJ e o captulo IV do CDC, que tratam da qualidade de produtos e
servios e da preveno e reparao dos danos causados aos
consumidores, correto afirmar que o Cdigo de Defesa do
Consumidor apresenta duas regras distintas para regular o direito do

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70
consumidor de reclamar. Nos casos de vcio de adequao os prazos
so decadenciais de trinta dias para produto ou servio no durvel e
noventa dias para produto ou servio durvel; e nos casos de defeito
de segurana causados por fato do produto ou servio o prazo
prescreve em cinco anos

10. Desconsiderao da Personalidade Jurdica (art.


28)
SEO V
Da Desconsiderao da Personalidade Jurdica
Art. 28. O juiz poder desconsiderar a personalidade jurdica
da sociedade quando, em detrimento do consumidor, houver
abuso de direito, excesso de poder, infrao da lei, fato ou
ato ilcito ou violao dos estatutos ou contrato social. A
desconsiderao tambm ser efetivada quando
houver falncia, estado de insolvncia, encerramento
ou inatividade da pessoa jurdica provocados por m
administrao.
1 (Vetado).
2 As sociedades integrantes dos grupos societrios e as
sociedades controladas, so subsidiariamente responsveis
pelas obrigaes decorrentes deste cdigo.
3 As sociedades consorciadas so solidariamente
responsveis pelas obrigaes decorrentes deste cdigo.
4 As sociedades coligadas s respondero por culpa.
5 Tambm poder ser desconsiderada a pessoa
jurdica sempre que sua personalidade for, de alguma
forma, obstculo ao ressarcimento de prejuzos
causados aos consumidores.

Permite-se a desconsiderao da personalidade jurdica em sede


consumerista quando houver abuso de direito, excesso de poder, infrao
de lei, fato ou ato ilcito ou violao do estatuto ou contrato social da pessoa
jurdica.
Tambm haver a desconsiderao quando houver falncia, estado de
insolvncia, encerramento ou inatividade da pessoa jurdica, SE POR M
ADMINISTRAO.
O 5 prev ainda que pode haver a desconsiderao sempre que a
personalidade jurdica for, de alguma forma, obstculo ao ressarcimento de
prejuzos causados aos consumidores. Trata-se da CLUSULA GERAL DE
DESCONSIDERAO da personalidade jurdica prevista no CDC.

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71
Assim, v-se que as hipteses de desconsiderao no CDC so
exemplificativas, sendo genricas o suficiente para obstar quaisquer
tentativas de impossibilitar a reparao dos danos. O CDC prev o seguinte
em relao s sociedades:
a) Sociedades integrantes de grupos societrios e sociedades
controladas: grupos societrios so formados pela sociedade
controladora e suas controladas, mediante conveno, pela qual se
obrigam a combinar recursos ou esforos para seus objetivos.
Sociedade controlada aquela cuja preponderncia nas deliberaes
e decises sociais pertencem a outra. A responsabilidade das
sociedades controladas e das integrantes de grupos
societrios SUBSIDIRIA.
b) Sociedades consorciadas: responsabilidade entre os consorciados
SOLIDRIA.
c) Sociedades coligadas: h sociedade coligada quando uma participa
com 10% ou mais do capital da outra, sem, no entanto, control-la.
Somente haver responsabilidade se houver culpa.
Assim, temos:
Sociedades
integrantes
Societrios e Controladas

de

Grupos

Responsabilidade
subsidiria

Sociedades consorciadas
Sociedades coligadas

Responsabilidade
solidria

Responsabilidade
O juiz poder desconsiderar a responsabilidade a subjetiva
fim de responsabilizar
diretamente os scios, INCLUSIVE DE OFCIO, de modo a tutelar os
consumidores.
O CDC adota a TEORIA MENOR37 da desconsiderao, pela qual basta a
prova de insolvncia da pessoa jurdica para o pagamento de suas
obrigaes, independentemente da existncia de desvio de finalidade ou de
confuso patrimonial. So diferenas entre a desconsiderao prevista no
CDC e a prevista no Cdigo Civil:
CDIGO CIVIL
Hipteses restritas38.
Aplicao da Teoria Maior.

CDIGO DE DEFESA DO CONSUMIDOR


Hipteses amplas.
Aplicao da Teoria Menor.

37
Esse nome advm justamente do fato de que os requisitos para se proceder
a
desconsiderao
so
mais
brandos.

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72
Exige confuso patrimonial
desvio de finalidade.

ou

No pode ser aplicada de ofcio.


Deve ser expressamente requerida
em juzo.

Basta a impossibilidade da pessoa


jurdica de reparar os danos ao
consumidor.
Pode ser aplicada de ofcio, j que o
CDC tem carter cogente e de
ordem pblica.

11. Da Oferta e da Publicidade (arts. 30 a 36)


Toda informao suficientemente precisa veiculada por qualquer forma ou
meio de comunicao com relao a produtos e servios obriga o fornecedor
que a fizer veicular, INTEGRANDO O CONTRATO QUE VIER A SER
CELEBRADO (art. 30).
A oferta e apresentao de produtos ou servios devem assegurar
informaes corretas, claras, precisas, ostensivas e em lngua portuguesa
sobre suas caractersticas, qualidades, quantidade, composio, preo,
garantia, prazos de validade e origem, entre outros dados, bem como sobre
os riscos que apresentam sade e segurana dos consumidores (art. 31).
Enquanto ainda fabricado ou importado o produto, o fabricante e o
importador devero assegurar a oferta de componentes e peas de
reposio (art. 32). Cessada a fabricao ou importao, a oferta ainda
dever ocorrer por tempo razovel, na forma da lei.
absolutamente vedada a publicidade por telefone, quando a chamada for
onerosa ao consumidor que a origina (art. 33, p. nico).
Art. 35. Se o fornecedor de produtos ou servios
RECUSAR CUMPRIMENTO OFERTA, apresentao ou
publicidade, o consumidor poder, alternativamente e
sua livre escolha:
I - exigir o cumprimento forado da obrigao, nos termos da
oferta, apresentao ou publicidade;
II - aceitar outro produto ou prestao de servio equivalente;
III - rescindir o contrato, com direito restituio de quantia
eventualmente antecipada, monetariamente atualizada, e a
perdas e danos.

O CDC adota o PRINCPIO DA VEICULAO OBRIGATRIA DA


PUBLICIDADE, segundo o qual ela deve ser identificvel como tal, de modo
fcil e imediato pelo consumidor. Veda-se a publicidade clandestina. Logo,
terminantemente vedada a publicidade subliminar, fazendo com que seja
38
Confuso

patrimonial

desvio

de

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finalidade.

73
atingido somente o subconsciente coletivo e do indivduo, o qual no
perceber que estar sendo induzido a consumir.
O merchandising a tcnica utilizada para veicular produtos e servios de
forma camuflada, inserindo-se em programas de televiso, filmes etc.
Publicidade enganosa qualquer modalidade de informao ou
comunicao de carter publicitrio, inteira ou parcialmente falsa, ou, por
qualquer outro modo, mesmo por omisso, capaz de induzir em erro o
consumidor a respeito da natureza, caractersticas, qualidade, quantidade,
propriedades, origem, preo e quaisquer outros dados sobre produtos e
servios. TODOS AQUELES QUE TIVEREM PROVEITO COM TAL SORTE
DE PUBLICIDADE RESPONDEM SOLIDARIAMENTE39.
Publicidade abusiva aquela que fere a vulnerabilidade do consumidor,
podendo ser at mesmo verdadeira, mas que, pelos seus elementos ou
circunstncias, ofendem valores bsicos de toda a sociedade.
abusiva, entre outras, a publicidade discriminatria de qualquer natureza, a
que incite violncia, explore o medo ou a superstio, se aproveite da
deficincia de julgamento e experincia da criana, desrespeita valores
ambientais, ou que seja capaz de induzir o consumidor a se comportar de
forma prejudicial ou perigosa sua sade ou segurana.
A publicidade ser enganosa por omisso quando deixar de informar
dado essencial sobre o produto, aquele que determinante para sua
aquisio.
O fornecedor dever ser capaz de comprovar, para quem se interessar,
todos os dados e informaes que ele veicula, mantendo em seu poder
dados tcnicos e cientficos. Trata-se isso do PRINCPIO DA
TRANSPARNCIA DA FUNDAMENTAO.
O nus da prova da veracidade e correo da informao ou
comunicao publicitria cabe a quem as patrocina (inverso ope
legis).

11.1. Greenwashing
O termo greenwashing foi inicialmente utilizado em 1986 pelo
norteamericano Jay Westerveld. Ao observar as ento novas prticas
hoteleiras de encorajar o consumidor (hspede, no caso) a reutilizar as
toalhas e lenis (ao invs de troc-los diariamente, como se costumava
fazer) sob o pretexto de que, com tal atitude, o hspede estaria ajudando a
salvar o meio ambiente, Westerveld observou que tais prticas nada mais
eram do que uma manobra para aumentar os lucros, pois, na realidade, a
39
STJ,

REsp

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327.257/SP.

74
campanha de reutilizao dos lenis e toalhas era isolada e no havia
nenhuma outra poltica ou ao efetivamente sustentvel pelos hotis.
(MLLER, Karina Haidar. Greenwashing, a 'lavagem verde'. Valor Econmico.
So Paulo, 18/4/2011, Legislao & Tributos, E2).
A traduo do termo para o vernculo pode ser tida como lavagem verde,
maquiagem verde ou branqueamento ecolgico (em analogia com o
termo de branqueamento de capitais da lavagem de dinheiro),
relacionando-se com polticas ou iniciativas aparentemente ecolgicas, mas
sem nenhum resultado ecologicamente real.
O nico objetivo do greenwashing ludibriar os consumidores, transmitindoos uma imagem da empresa como ecologicamente correta em sua atividade
e em seus produtos e servios, o que em ltima anlise, mais um
instrumento de concorrncia desleal para conquistar mercados, dada a
preocupao e preferncia crescentes dos consumidores com o meio
ambiente.
dizer, a instituio gasta mais tempo, recursos e trabalho com o
marketing do que com a prtica ambiental em si mesma
considerada. A situao inversa, tida como tica e lcita denominada
pela doutrina como marketing verde, antnimo de greenwashing.
Pedindo vnia novamente autora j citada, pode definir-se greenwashing
como aes de marketing que visam propagar, de forma enganosa, que
determinado produto, servio ou poltica de uma empresa so verdes, quer
dizer, ecologicamente sustentveis (environmentally friendly), quando, na
realidade, no o so (seja total ou parcialmente). Considerando o forte apelo
que os produtos ecolgicos produzem nos consumidores, sobretudo
atualmente, muito mais fcil vender um produto ou servio que carrega
algum benefcio ecolgico, verde, do que o contrrio, haja vista a
percepo do consumidor de estar fazendo a sua parte na preservao do
meio ambiente quando adquire um produto ou servio sustentvel.
(MLLER, ob. cit.).
Exemplos de greenwashing no faltam na prtica empresarial, onde o
mercado cria e valoriza marcas verdes e selos de sustentabilidade
meramente formais e sem vantagens palpveis ao meio ambiente, fazendose presente desde produtos de limpeza a servios financeiros. Como
exemplos destacamos o fato de empresas vangloriarem-se de promoverem
o correto descarte de baterias de celulares, produzirem latas de aerossol
sem CFC que protegem a camada de oznio, fabricarem papel de madeira
reflorestada, pescarem peixes de forma no predatria etc., quando no
fazem mais do que sua obrigao jurdica prevista em tratados
internacionais ou em leis e regulamentos internos.
Atento a esta realidade, o CONAR editou normas ticas que se ocupam do
apelo de sustentabilidade na publicidade. Nesse sentido, foram inseridas
novas disposies no Cdigo Brasileiro de Autoregulamentao Publicitria,

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exigindo que anncios no banalizem a sustentabilidade ambiental nem
confundam os consumidores. Os critrios expressamente inseridos no
cdigo foram para as campanhas publicitrias de sustentabilidade
socioambiental foram: veracidade, exatido, pertinncia e relevncia.
Comentando as alteraes do CONAR, manifestou-se a doutrina: a
publicidade que comunica ao pblico em geral, por qualquer tipo de veculo,
prticas responsveis e sustentveis das empresas, suas marcas, produtos e
servios, assim como oriente a sociedade a partir de exemplos de atitudes
sustentveis, deve corresponder a atos concretamente adotados ou
formalizao da postura recomendada pela empresa. vedada a divulgao
de informaes genricas e imprecisas, como por exemplo: Ns nos
preocupamos com o meio ambiente; A empresa mais Verde do Brasil etc.
(...) Devem ainda conter pertinncia lgica com a rea de atuao
empresarial, sendo certo que o mero cumprimento das obrigaes legais
ligadas atividade empresarial no sero consideradas pertinentes.
(CARNEIRO, Pedro Szajnferber de Franco. O CONAR e as campanhas
"verdes". Valor Econmico. So Paulo, 9/12/2011, Legislao & Tributos, E2)
Como se observa, o meio publicitrio brasileiro buscou incorporar ao campo
tico da propaganda ambiental preceitos que j estavam h muito
juridicizados pelo CDC.
Com efeito, o princpio da transparncia da fundamentao contido no
pargrafo nico do art. 36 do CDC j estipulava que a publicidade fosse
dotada de veracidade e correo tcnica, evitando falcias quanto a
vantagens ou modo de feitio de um produto ou servio, a fim de que o
consumidor tenha real conhecimento do que adquire, em consonncia com
a boa-f objetiva. Cumpre lembrar que a eventual veiculao de
sustentabilidade sem base emprica na realidade constituiria crime. Eis os
dispositivos:
Art. 36. (...).
Pargrafo nico. O fornecedor, na publicidade de seus
produtos ou servios, manter, em seu poder, para
informao dos legtimos interessados, os dados fticos,
tcnicos e cientficos que do sustentao mensagem.
Art. 69. Deixar de organizar dados fticos, tcnicos e
cientficos
que
do
base

publicidade:
Pena Deteno de um a seis meses ou multa.

Salta aos olhos o princpio da veracidade da publicidade, previsto no art. 37,


1, do CDC, haja vista que o greenwashing capaz de induzir o
consumidor a erro quanto questo de sustentabilidade socioambiental do
produto ou do servio, podendo ser considerada como publicidade
enganosa.

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76
Igualmente o CDC tambm expresso em seu art. 37, 2, em considerar
abusiva a publicidade que desrespeite valores ambientais, tambm
podendo, em ltima anlise, o greenwashing ser considerado como
publicidade abusiva. Haveria violao ao princpio da participao
comunitria/democrtico e da informao contidos no art. 225, caput, da
CF/88 e Princpio 10 da ECO/92.
Alm disso a veiculao de publicidade enganosa e/ou abusiva constitui
tambm crime. Eis os dispositivos aludidos nos pargrafos acima:
Art. 37. proibida toda publicidade enganosa ou abusiva.
1 enganosa qualquer modalidade de informao ou
comunicao de carter publicitrio, inteira ou parcialmente
falsa, ou, por qualquer outro modo, mesmo por omisso,
capaz de induzir em erro o consumidor a respeito da
natureza,
caractersticas,
qualidade,
quantidade,
propriedades, origem, preo e quaisquer outros dados sobre
produtos e servios.
2 abusiva, dentre outras a publicidade discriminatria de
qualquer natureza, a que incite violncia, explore o medo
ou a superstio, se aproveite da deficincia de julgamento e
experincia da criana, desrespeita valores ambientais, ou
que seja capaz de induzir o consumidor a se comportar de
forma prejudicial ou perigosa sua sade ou segurana.
Art. 66. Fazer afirmao falsa ou enganosa, ou omitir
informao relevante sobre a natureza, caracterstica,
qualidade,
quantidade,
segurana,
desempenho,
durabilidade, preo ou garantia de produtos ou servios:
Pena - Deteno de trs meses a um ano e multa.
1 Incorrer nas mesmas penas quem patrocinar a oferta.
2 Se o crime culposo;
Pena Deteno de um a seis meses ou multa.
Art. 67. Fazer ou promover publicidade que sabe ou deveria
saber ser enganosa ou abusiva:
Pena Deteno de trs meses a um ano e multa.

No custa lembrar que alm de proibida a publicidade enganosa e abusiva,


o nus de provar a veracidade e correo da campanha de marketing cabe
a que a patrocina, nos moldes do art. 38 do CDC:
Art. 38. O nus da prova da veracidade e correo da
informao ou comunicao publicitria cabe a quem as
patrocina.

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77
Assim, como reflexo de novos tempos, fundamental que as empresas se
adaptem e incorporem o conceito de sustentabilidade socioambiental, que
reflete uma exigncia e preferncia dos consumidores, sendo fundamental o
marketing e a publicidade estejam alinhados com as iniciativas e prticas
socioambientais efetivamente praticadas pelas empresas, dentro de um
postura legal e tica, sendo absolutamente vedado e repreensvel a prtica
de greenwashing, que constitui publicidade enganosa e abusiva, sendo o
nus da prova da existncia de real benefcio socioambiental a quem
patrocina a campanha.

11.2. Observaes de Provas


1. TRF2 XII CESPE QUESTO 33. O fornecedor que veicule
propaganda de notvel pontualidade e eficincia de seus servios de
entrega assume os riscos da atividade, como o atraso areo 40.
2. TRF5 X CESPE QUESTO 35. Qualquer pessoa prejudicada por
publicidade enganosa pode, em princpio, buscar indenizao, mesmo
no tendo contratado nenhum servio.
3. TRF5 X CESPE QUESTO 33. No caso de aquisio de alimentos
com embalagens premiveis, a ausncia de informao acerca da
existncia de produtos com defeito de impresso, capaz de retirar o
direito ao prmio, configura publicidade enganosa por omisso 41.
40
Em decorrncia do princpio da veiculao obrigatria da publicidade e do
fato
de
que
a
publicidade
integra
o
contrato.

41
Isso porque o consumidor pode comprar o produto somente para tentar
ganhar a promoo; se ele comprar o produto com defeito de impresso,
ter sido enganado por omisso.Processual Civil. Civil. Recurso Especial.
Prequestionamento. Publicidade enganosa por omisso. Aquisio de refrigerantes
com tampinhas premiveis. Defeitos de impresso. Informao no divulgada.
Aplicao do Cdigo de Defesa do Consumidor. Dissdio jurisprudencial.
Comprovao. Omisso. Inexistncia. Embargos de declarao. Responsabilidade
solidria por publicidade enganosa. Reexame ftico-probatrio.
[...]
- H relao de consumo entre o adquirente de refrigerante cujas tampinhas
contm impresses grficas que do direito a concorrer a prmios e o fornecedor do
produto. A ausncia de informao sobre a existncia de tampinhas com defeito na
impresso, capaz de retirar o direito ao prmio, configura-se como publicidade
enganosa por omisso, regida pelo Cdigo de Defesa do Consumidor.
[...]
(STJ, REsp 327.257/SP, Rel. Ministra NANCY ANDRIGHI, TERCEIRA TURMA, julgado
em 22/06/2004, DJ 16/11/2004, p. 272)

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78
4. EMAGIS 2011/47 QUESTO 13. A oferta e apresentao de
produtos ou servios devem assegurar informaes corretas, claras,
precisas, ostensivas e em lngua portuguesa sobre suas
caractersticas, qualidades, quantidade, composio, preo, garantia,
prazos de validade e origem, entre outros dados, bem como sobre os
riscos que apresentam sade e segurana dos consumidores. Tais
informaes, nos produtos refrigerados oferecidos ao consumidor,
devem ser gravadas de forma indelvel.
5. EMAGIS 2011/47 QUESTO 13. proibida a publicidade de bens e
servios por telefone, quando a chamada for onerosa ao consumidor
que a origina.
6. EMAGIS 2011/45 QUESTO 11. direito bsico do consumidor a
proteo contra a publicidade enganosa e abusiva, mtodos
comerciais coercitivos ou desleais, bem como contra prticas e
clusulas abusivas ou impostas no fornecimento de produtos e
servios. Alm disso, tambm considerado como direito bsico do
consumidor a informao adequada e clara sobre os diferentes
produtos e servios, com especificao correta de quantidade,
caractersticas, composio, qualidade e preo, assim como sobre os
riscos que apresentem.
7. EMAGIS 2011/45 QUESTO 11. Em consonncia com precedente
do Superior Tribunal de Justia, anncio publicitrio que informa a
no-incluso do valor do frete no preo ofertado e, ao mesmo tempo,
no especifica o seu valor correspondente, por si s, no configura
publicidade enganosa ou abusiva, ainda que essa informao conste
somente no rodap do anncio veiculado em jornal 42.
8. GEMAF 2010/16 QUESTO 06. proibida a publicidade de bens e
servios por telefone quando a chamada for onerosa para o
consumidor que a origina.

42
O fato de o anncio publicitrio indicar que o preo de oferta no inclui o
valor do frete e, ao mesmo tempo, deixar de apontar expressamente qual a
quantia correspondente a esse frete, no consubstancia propaganda
abusiva ou enganosa, ainda que essa informao tenha sido veiculada
apenas no rodap da propaganda. que o valor do frete varia conforme o
local de entrega, de sorte que justificvel que no venha j explicitado no
anncio comercial (STJ, Segunda Turma, REsp 1057828, Rel. Min. Eliana
Calmon,
DJe
de
27/09/2010).

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79

12. Prticas Abusivas (art. 39)


As prticas abusivas enumeradas nesse artigo foram PREVISTAS
EXEMPLIFICATIVAMENTE. O parmetro para se verificar se uma prtica
ou no abusiva o princpio da boa f objetiva, j que muitas vezes tais
prticas sero aparentemente legais, mas exercidas com abuso de direito.
H alguns tipos de atos cujas presenas so repudiadas pelo Direito, sendo
prticas abusivas.
O primeiro a ser citado o venire contra factum proprium ou Teoria dos
Atos Prprios, que probe o comportamento contraditrio. Isso porque
ningum pode voltar atrs, unilateralmente, numa postura que tenha criado
uma legtima expectativa na outra parte. Para exemplo, vide STJ, REsp
605.687/AM.
Outro tipo de ato abusivo a supressio43 e a surrectio. Pela primeira,
constata-se que o no exerccio de um direito durante longo tempo poder
significar a extino desse direito, quando contrariar o princpio da boa f.
Isso por gerar uma expectativa legtima na outra parte.
Para que a supressio se caracterize, no suficiente o simples retardamento
no exerccio do direito. indispensvel que a outra parte tenha passado a
confiar que esse direito no seria mais exercido. Logo, so seus elementos:
a) Omisso no exerccio do direito;
b) Transcurso de determinado perodo, geralmente varivel;
c) Indcios objetivos de que esse direito no mais seria exercido.
J a surrectio seria o nascimento de um direito, a contraface da supressio.
Por exemplo, se A deixa de exercer o seu direito de adimplir uma obrigao
na cidade Z, adimplindo sempre na cidade T, B, o seu credor, passar a
supor, com os anos, que tal direito foi renunciado, sendo agora o local de
pagamento a cidade T. Assim, haveria a supressio do direito de local de
pagamento para A e a surrectio de um direito para B.
Tambm visto como forma de exerccio abusivo do direito a figura do
adimplemento substancial do contrato (substantial performance)44. Ela
43
Mencionado

no

STJ,

REsp

207.509/SP.

44
Ver

STJ,

REsp

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272.739/MG.

80
significa a possibilidade de rejeio judicial da resoluo do acordo
contratual quando o inadimplemento tem significncia diminuta
relativamente s parcelas contratuais regularmente cumpridas no mbito
global do contrato.

Por fim, tem-se tambm o tu quoque, ou proibio de que o torpe se


aproveite de sua prpria torpeza.
Venire contra factum proprium ou teoria
dos atos prprios;
Assim, em sntese,
Supressio;
Surrectio;
teramos os institutos:
Tu quoque;
Adimplemento substancial do contrato ou
inadimplemento mnimo.
A verificao no caso concreto da presena de algum desses institutos
forte indcio do comportamento abusivo, motivo que justifica o seu pleno
domnio.

12.1. Prticas Abusivas Previstas no CDC


a) Condicionar o fornecimento de um produto ou servio ao de outro, ou
condicionar, sem justa causa, o fornecimento sem limites
quantitativos: conhecida como venda casada45. prtica muito
comum em instituies financeiras, especialmente quando o
consumidor precisa de abertura de linhas de crdito (o gerente,
sorrateiramente, empurra um plano vantajoso). A denominada
'venda casada', sob esse enfoque, tem como ratio essendi da
vedao a proibio imposta ao fornecedor de, utilizando de sua
superioridade econmica ou tcnica, opor-se liberdade de escolha
do consumidor entre os produtos e servios de qualidade satisfatrio
e preos competitivos.
RECURSO ESPECIAL REPETITIVO. SISTEMA FINANCEIRO
DA HABITAO. TAXA REFERENCIAL (TR). LEGALIDADE.
SEGURO HABITACIONAL. CONTRATAO OBRIGATRIA
COM O AGENTE FINANCEIRO OU POR SEGURADORA POR
ELE INDICADA. VENDA CASADA CONFIGURADA.
1. Para os efeitos do art. 543-C do CPC: 1.1. No mbito
do Sistema Financeiro da Habitao, a partir da Lei
8.177/91, permitida a utilizao da Taxa Referencial
(TR) como ndice de correo monetria do saldo
devedor. Ainda que o contrato tenha sido firmado antes
da Lei n. 8.177/91, tambm cabvel a aplicao da
45
STJ,

REsp

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744.602.

81
TR, desde que haja previso contratual de correo
monetria pela taxa bsica de remunerao dos
depsitos em poupana, sem nenhum outro ndice
especfico.
1.2. necessria a contratao do seguro habitacional,
no mbito do SFH. Contudo, no h obrigatoriedade de
que o muturio contrate o referido seguro diretamente
com o agente financeiro, ou por seguradora indicada
por este, exigncia esta que configura "venda casada",
vedada pelo art. 39, inciso I, do CDC.
2. Recurso especial parcialmente conhecido e, na
extenso, provido.
(REsp 969.129/MG, Rel. Ministro LUIS FELIPE SALOMO,
SEGUNDA SEO, julgado em 09/12/2009, DJe
15/12/2009)
CONSUMIDOR. PAGAMENTO A PRAZO VINCULADO
AQUISIO DE OUTRO PRODUTO. "VENDA CASADA". PRTICA
ABUSIVA CONFIGURADA.
1. O Tribunal a quo manteve a concesso de segurana
para anular auto de infrao consubstanciado no art.
39, I, do CDC, ao fundamento de que a impetrante
apenas vinculou o pagamento a prazo da gasolina por
ela comercializada aquisio de refrigerantes, o que
no ocorreria se tivesse sido paga vista.
2. O art. 39, I, do CDC, inclui no rol das prticas
abusivas a popularmente denominada "venda casada",
ao estabelecer que vedado ao fornecedor
"condicionar o fornecimento de produto ou de servio
ao fornecimento de outro produto ou servio, bem
como, sem justa causa, a limites quantitativos".
3. Na primeira situao descrita nesse dispositivo, a
ilegalidade se configura pela vinculao de produtos e
servios de natureza distinta e usualmente comercializados
em separado, tal como ocorrido na hiptese dos autos.
[...]
(STJ, REsp 384.284/RS, Rel. Ministro HERMAN BENJAMIN,
SEGUNDA TURMA, julgado em 20/08/2009, DJe 15/12/2009)

b) Recusar atendimento demanda dos consumidores, se existir


estoque:
c) Enviar ou prestar produtos/servios ao consumidor sem prvio
pedido: nesses casos, o CDC permite que o consumidor fique com a

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82
coisa, sendo ela uma amostra grtis, sem necessidade de
adimplemento. (art. 39, p. nico).
d) Exigir do consumidor
abusividade originria;

vantagem

manifestamente

excessiva:

e) Executar servios sem a prvia elaborao de oramento e


autorizao expressa do consumidor, ressalvadas prticas anteriores
entre as partes: lembrar que o prazo de validade do oramento, a
contar de seu recebimento pelo consumidor e salvo estipulao em
contrrio, de 10 dias (art. 40, 1). Ademais, vide que, pela
exceo colocada no artigo, pode o fornecedor exercer condutas sem
prvio oramento e autorizao do consumidor, se for algo corrente
entre os sujeitos da relao jurdica.
f)
ATENDIMENTO
EMERGENCIAL
HOSPITALAR.
DESNECESSIDADE. PRVIO ORAMENTO.
O conjunto ftico-probatrio colhido nas instncias ordinrias
demonstra que o recorrido passeava com sua filha quando
ela teve convulses e, aps parar em um posto de gasolina,
ambos foram conduzidos por policiais a um hospital privado
que prestou atendimento emergencial. No h qualquer
dvida de que houve a prestao do servio mdicohospitalar e de que o caso guarda peculiaridades
importantes, suficientes para o afastamento, em proveito do
consumidor, da necessidade de prvia apresentao de
oramento prevista no art. 40 do CDC, uma vez que
incompatvel com a situao mdica emergencial. Tambm
inequvoca a existncia de pactuao tcita entre o hospital e
o pai da menor, que, inclusive, acompanhou-a quando da
internao. Assim, no se pode afirmar que no houve
contratao apenas por no existir documentao formal da
pactuao. A exigncia de que o servio mdico-hospitalar
fosse previamente orado colocaria o hospital em posio
desvantajosa; pois, se assim fosse, em razo da situao
emergencial da paciente, o hospital e seus prepostos
estariam sujeitos responsabilizao civil e criminal, pois no
havia escolha que no fosse a imediata prestao do socorro
mdico. Assim, a Turma deu parcial provimento ao recurso
especial para anular o acrdo e a sentena, determinando o
retorno dos autos primeira instncia para anlise dos
pleitos formulados na inicial, avaliando a necessidade de
produo probatria, dando, todavia, por superado o
entendimento de que, no caso, no cabe retribuio
pecuniria pelos servios prestados diante da falta de
oramento
prvio
e
pactuao
documentada. REsp
1.256.703-SP, Rel. Min. Luis Felipe Salomo, julgado
em 6/9/2011.

f) Repassar informaes depreciativas sobre o consumidor:

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83
g) Recusar a venda de bens ou prestao de servios a quem os quiser
comprar mediante pronto pagamento:
h) Elevar, sem justa causa, o preo de produtos ou servios:
i) Aplicar frmula ou ndice de reajuste diverso do oficial ou do
contratual:
j) Deixar de estipular prazo para cumprimento de sua obrigao ou
deixar a fixao de seu termo inicial a seu exclusivo critrio:
Smula 302, STJ: abusiva clusula contratual de plano de sade que
limita no tempo a internao hospitalar do segurado.
PRTICA
PAGAS.

ABUSIVA.

CONFERNCIA.

MERCADORIAS

Trata-se de REsp em que a controvrsia centra-se em definir


se constitui prtica abusiva a conferncia das compras j
pagas na sada do estabelecimento, mediante o confronto
entre o que leva o consumidor e as respectivas notas fiscais.
A Turma entendeu que a mera vistoria das mercadorias na
sada
do
estabelecimento
no
configura
ofensa
automtica boa-f do consumidor. Tampouco capaz de
impor-lhe
desvantagem
desmedida
nem
representa
desrespeito

sua
vulnerabilidade,
desde
que,
evidentemente, essa conferncia no atinja bens de
uso pessoal, por exemplo, bolsas e casacos, nem envolva
contato fsico. A revista deve ser restrita s mercadorias
adquiridas no estabelecimento e no pode ultrapassar os
limites da urbanidade e civilidade; na hiptese, no se
depreendeu dos autos qualquer informao de que o
recorrido tenha deixado de observar essas condies. Cuidase, portanto, de um mero desconforto a que os consumidores
hodiernamente se submetem. Assim, negou-se provimento
ao recurso. Precedente citado: REsp 604.620-PR, DJ
13/3/2006.REsp 1.120.113-SP, Rel. Min. Nancy Andrighi,
julgado em 15/2/2011.

Em ao civil pblica movida por entidade representante dos consumidores,


entendeu-se que no se revela abusiva clusula contratual que, em contrato
relacionado a ttulo de capitalizao, impe prazo de at 24 meses para a
devoluo do valor investido caso haja a desistncia do poupador. que h
norma especfica (Decreto-Lei 201/67 e Circular SUSEP 130/00)
autorizando esse prazo de devoluo, donde no se poder v-lo
como abusivo. Leia-se, a propsito, notcia veiculada no Informativo
do STJ a respeito desse julgado:
"Em ao civil pblica (ACP) promovida pela Associao
Nacional de Defesa da Cidadania e do Consumidor (Anadec)
contra instituio financeira (banco recorrente), discute-se a
legalidade de clusula dos contratos de capitalizao
negociados pela recorrente com seus clientes nos quais

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84
institui prazo de carncia de 12 meses para devoluo da
importncia recolhida pelo aplicador que desiste do plano de
capitalizao. O tribunal a quo deu provimento ao recurso de
apelao, reformando a sentena de improcedncia ao
argumento de que a clusula estipula desvantagem
excessiva ao consumidor, impondo dupla penalidade ao
desistente: a reduo do valor a restituir e o prazo para essa
finalidade. Para o Min. Relator, com relao incidncia da
Sm. n. 5-STJ, embora utilizada para inadmisso do REsp, no
caso, no se discute a simples interpretao de clusula
contratual, circunstncia que atrairia a incidncia daquele
enunciado, mas como h vinte anos, de igual modo, j
decidira o Min. Eduardo Ribeiro: A QUESTO NO EST

EM SABER O ALCANCE DO QUE AS PARTES


PACTUARAM, MAS DE SUA VALIDADE EM FACE
DA LEI. Assim, registra o Min. Relator que, se h norma
jurdica permitindo a celebrao de clusula de carncia de
at 24 meses para devoluo dos valores investidos, no se
pode anular por abusiva aquela que prev prazo inferior, de
12 meses, para a devoluo de valores aplicados, sem que
haja a evidncia de que o investidor tivesse sido levado a
erro quanto a essa circunstncia. Considera perfeitamente
possvel, sem desrespeitar os princpios do CDC, harmonizlos com outras normas legais que reconhecem a validade da
clusula nos contratos de capitalizao por meio da qual se
estipula prazo de carncia para devoluo dos valores
investidos a quem desiste do plano a que aderiu. Deve, a seu
ver, ser utilizada a tcnica do "dilogo das fontes" para
harmonizar a aplicao concomitante de dois diplomas legais
ao mesmo negcio jurdico, tal como na hiptese: as normas
especficas que regulam os ttulos de capitalizao (DL n.
261/1967) e o CDC, o qual assegura aos investidores a
transparncia e as informaes necessrias ao perfeito
conhecimento do produto. Logo, assevera que no se pode,
em ACP, buscar, de forma genrica e preventivamente,
impedir a livre estipulao de clusulas contratuais
expressamente admitidas pelo ordenamento jurdico ptrio
sob o pretexto de proteo da sociedade, visto que, numa
democracia, as pessoas devem ter liberdade de escolha e
assumir as consequncias da advindas. Com esse
entendimento, a Turma deu provimento ao recurso para
julgar improcedente a ACP proposta pela Anadec, isenta do
pagamento dos nus de sucumbncia nos termos do art. 18
da Lei n. 7.347/1985. Precedente citado: REsp 4.930-SP, DJ
4/3/1991. REsp 1.216.673-SP, Rel. Min. Joo Otvio de
Noronha, julgado em 2/6/2011" (Informativo 475 do
STJ)

Vale conferir, tambm, a ementa deste interessante precedente:


"PROCESSUAL CIVIL E BANCRIO. AO CIVIL PBLICA.
TTULOS DE CAPITALIZAO. CLUSULA INSTITUIDORA DE
PRAZO DE CARNCIA PARA DEVOLUO DE VALORES
APLICADOS. ABUSIVIDADE. NO OCORRNCIA. 1. A
manifestao do Ministrio Pblico aps a sustentao oral
realizada pela parte no importa em violao do art. 554 do
CPC se sua presena no processo se d na condio de fiscal

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da lei. 2. NO PODE SER CONSIDERADA ABUSIVA
CLUSULA CONTRATUAL QUE APENAS REPERCUTE
NORMA
LEGAL
EM
VIGOR,
SEM
FUGIR
AOS
PARMETROS ESTABELECIDOS PARA SUA INCIDNCIA.
3. Nos contratos de capitalizao, vlida a conveno
que prev, para o caso de resgate antecipado, o prazo
de carncia de at 24 (vinte e quatro) meses para a
devoluo do montante da proviso matemtica. 4.
No pode o juiz, com base no CDC, determinar a anulao de
clusula
contratual
expressamente
admitida
pelo
ordenamento jurdico ptrio se no houver evidncia de que
o consumidor tenha sido levado a erro quanto ao seu
contedo. No caso concreto, no h nenhuma alegao de
que a recorrente tenha omitido informaes aos aplicadores
ou agido de maneira a neles incutir falsas expectativas. 5.
Deve ser utilizada a tcnica do "dilogo das fontes" para
harmonizar a aplicao concomitante de dois diplomas legais
ao mesmo negcio jurdico; no caso, as normas especficas
que regulam os ttulos de capitalizao e o CDC, que
assegura aos investidores a transparncia e as informaes
necessrias ao perfeito conhecimento do produto. 6. Recurso
especial conhecido e provido.

NO ABUSIVA CLUSULA
CONTRATUAL
ENVOLVENDO
CONSUMIDOR
QUE
APENAS REFLITA NORMA LEGAL EM VIGOR!
Assim,

guardar

essa

frase:

12.2. Observaes de Provas


1. TRF1 XIII CESPE QUESTO 35. A venda casada considerada
instrumento de presso sobre o consumidor.
2. TRF2 XIII CESPE QUESTO 35. No lcita a aplicao a
fornecedor, por mais de um rgo de proteo e defesa do
consumidor, de sanes decorrentes da mesma infrao 46.
46
ADMINISTRATIVO. PROCESSUAL CIVIL. RECURSO ESPECIAL. MANDADO DE SEGURANA.
CDIGO DE DEFESA DO CONSUMIDOR.
VIOLAO DO ARTIGO 535 DO CPC NO
CONFIGURADA. PROCEDIMENTOS ADMINISTRATIVOS INSTAURADOS POR RGOS FEDERAL E
ESTADUAL DE PROTEO E DEFESA DO CONSUMIDOR. COMPETNCIA CONCORRENTE.
APLICAO DE MULTAS PELA MESMA INFRAO. IMPOSSIBILIDADE. PODER PUNITIVO DO
ESTADO. PRINCPIO DA RAZOABILIDADE E DA LEGALIDADE. ARTIGO 5, PARGRAFO NICO,
DO DECRETO N. 2.181/97.1. Caso em que so aplicadas multas administrativas pelo DPDC e
pelo Procon-SP a fornecedor, em decorrncia da mesma infrao s normas de proteo e
defesa do consumidor.
2. Constatado que o Tribunal de origem empregou fundamentao adequada e suficiente
para dirimir a controvrsia, dispensando, portanto, qualquer integrao compreenso do
que fora por ela decidido, de se afastar a alegada violao do art. 535 do CPC.
3. No mrito, no assiste razo recorrente, NO OBSTANTE OS RGOS DE

PROTEO E DEFESA DO CONSUMIDOR, QUE INTEGRAM O SISTEMA


NACIONAL DE DEFESA DO CONSUMIDOR, SEREM AUTNOMOS E
INDEPENDENTES QUANTO FISCALIZAO E CONTROLE DO MERCADO DE
CONSUMO, NO SE DEMONSTRA RAZOVEL E LCITO A APLICAO DE
SANES A FORNECEDOR, DECORRENTES DA MESMA INFRAO, POR MAIS
DE UMA AUTORIDADE CONSUMERISTA, UMA VEZ QUE TAL CONDUTA

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3. TRF3 XVI CESPE QUESTO 35. A nulidade de uma clusula
contratual abusiva invalida o contrato quando, apesar dos esforos de
integrao, a sua ausncia acarreta nus excessivos para qualquer
das partes.
4. DPU 2010 CESPE QUESTO 19. O direito nega qualquer efeito
clusula de contrato tida por abusiva em relao de
consumo, visto que considerada eivada de nulidade
absoluta.
5. EMAGIS 2012/28 QUESTO 14. O consumidor Joo Zinho contratou
um seguro para o seu automvel, cujo contrato traz clusula - escrita
em letra em tamanho idntico ao utilizado nas restantes disposies segundo a qual o furto simples no enseja o pagamento da
indenizao ajustada, o que fica reservado aos casos de furto
qualificado, roubo e outras espcies de sinistros. Nesse caso, h
abusividade na clusula que afasta o direito do consumidor em caso
de furto simples.
6. EMAGIS 2011/51 QUESTO 11. So nulas de pleno direito as
clusulas contratuais relativas ao fornecimento de produtos e
servios que determinem a utilizao compulsria de arbitragem.
7. EMAGIS 2011/51 QUESTO 11. Consoante precedente recente do
Superior Tribunal de Justia, no possvel a cobrana de
mensalidade de servio educacional superior pelo sistema de
valor fixo, independentemente do nmero de disciplinas cursadas,
sobretudo nos casos em que o aluno cursa novamente apenas as
disciplinas em que foi reprovado47.
POSSIBILITARIA QUE TODOS OS RGOS DE DEFESA DO CONSUMIDOR
EXISTENTES NO PAS PUNISSEM O INFRATOR, DESVIRTUANDO O PODER
PUNITIVO DO ESTADO.
4. Nos termos do artigo 5, pargrafo nico, do Decreto n. 2.181/97: "Se instaurado mais de
um processo administrativo por pessoas jurdicas de direito pblico distintas, para apurao
de infrao decorrente de um mesmo fato imputado ao mesmo fornecedor, eventual conflito
de competncia ser dirimido pelo DPDC, que poder ouvir a Comisso Nacional Permanente
de Defesa do Consumidor - CNPDC, levando sempre em considerao a competncia
federativa para legislar sobre a respectiva atividade econmica." 5. Recurso especial no
provido.
(REsp 1087892/SP, Rel. Ministro BENEDITO GONALVES, PRIMEIRA TURMA, julgado em
22/06/2010, DJe 03/08/2010)

47
Recente julgado do STJ considerou abusiva cobrana do valor integral da
mensalidade independentemente do nmero de disciplinas cursadas pelo
aluno no caso, de nvel superior -, o que tem grande relevncia, por
exemplo, nas hipteses em que o universitrio apenas necessita repetir
algumas
cadeiras
nas
quais
fora
reprovado.

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87
8. EMAGIS 2011/51 QUESTO 11. Os centros acadmicos tm
legitimidade para ajuizar ao civil pblica contra a instituio de
ensino superior em defesa dos direitos individuais homogneos, de
ndole consumerista, dos estudantes do respectivo curso
independentemente de autorizao dos universitrios 48.
9. EMAGIS 2011/40 QUESTO 13. O STJ j decidiu que, havendo mais
de um parmetro relativo cincia inequvoca do sinistro, o
intrprete dever adotar aquele que mais favorea o consumidor.
10.EMAGIS 2011/32 QUESTO 13. Se a autoria do feito pertence ao
consumidor, permite-se a escolha do foro de eleio contratual.
11.EMAGIS 2011/32 QUESTO 13. O Superior Tribunal de Justia
pacificou entendimento acerca da no-abusividade de clusula de
eleio de foro constante de contrato referente aquisio de
equipamentos mdicos de vultoso valor. Mesmo em se cogitando da
configurao de relao de consumo, no se haveria falar na
hipossuficincia do adquirente de tais equipamentos, presumindo-se,
ao revs, a ausncia de dificuldades ao respectivo acesso Justia e
ao exerccio do direito de defesa perante o foro livremente eleito.

48
AO CIVIL PBLICA. CENTRO ACADMICO DE DIREITO. LEGITIMIDADE. ASSOCIAO CIVIL
REGULARMENTE CONSTITUDA. REPRESENTAO ADEQUADA. LEI N. 9.870/99. EXEGESE
SISTEMTICA COM O CDC.1. Os "Centros Acadmicos", nomenclatura utilizada para
associaes nas quais se congregam estudantes universitrios, regularmente constitudos e
desde que preenchidos os requisitos legais, possuem legitimidade para ajuizar ao civil
pblica em defesa dos direitos individuais homogneos, de ndole consumerista, dos
estudantes do respectivo curso, frente instituio de ensino particular. Nesse caso, a
vocao institucional natural do centro acadmico, relativamente aos estudantes de
instituies de ensino privadas, insere-se no rol previsto nos arts. 82, IV, do CDC, e art. 5 da
Lei n. 7.347/85. 2. A jurisprudncia do STF e do STJ reconhece que, cuidando-se de
substituio processual, como no caso, no de exigir-se autorizao ad hoc dos associados
para que a associao, regularmente constituda, ajuze a ao civil pblica cabvel. 3. Por
outro lado, o art. 7 da Lei 9.870/99, deve ser interpretado em harmonia com o art. 82, IV, do
CDC, o qual expresso em afirmar ser "dispensada a autorizao assemblear" para as
associaes ajuizarem a ao coletiva. 4. Os centros acadmicos so, por excelncia e por
fora de lei, as entidades representativas de cada curso de nvel superior, merc do que
dispe o art. 4 da Lei n. 7.395/85, razo pela qual, nesse caso, o "apoio" a que faz meno
o art. 7, da Lei n. 9.870/99 deve ser presumido.
5. Ainda que assim no fosse, no caso houve assemblia especificamente convocada para o
ajuizamento das aes previstas na Lei n. 9.870/99 (fls. 76/91), havendo sido colhidas as
respectivas assinaturas dos alunos, circunstncia em si bastante para afastar a ilegitimidade
aventada pelo acrdo recorrido. 6. Recurso especial provido. (STJ, REsp 1189273/SC, Rel.
Ministro LUIS FELIPE SALOMO, QUARTA TURMA, julgado em 01/03/2011, DJe 04/03/2011)

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88
12.EMAGIS 2011/22 QUESTO 13. Joo cursa a faculdade de Direito,
porm, devido a srias dificuldades financeiras, deixou de pagar a
mensalidade referente ao ms de maro/2011, com vencimento em
05 de abril seguinte. Caso tenha efetivamente quitado as
mensalidades anteriores e as que se seguiram, AINDA ASSIM PODER
a universidade lhe negar o direito matrcula - cuja data est prevista
para 06 de julho de 2011 desde que este pagamento relativo ao
ms de maro ainda no tenha sido realizado49.
13.EMAGIS 2011/22 QUESTO 13. Joana ingressou no curso de
Farmcia no ano de 2006. Em 2010, colou grau e, em seguida, deu
entrada com requerimento junto ao Conselho Regional de Farmcia
com vistas obteno de seu registro profissional, tendo-lhe sido
negado ao argumento de que a Universidade que cursara ainda no
havia providenciado o reconhecimento de tal curso junto ao Ministrio
da Educao e da Cultura (MEC), o que somente se efetivou 2 (dois)
anos depois. Nesse contexto, segundo recente precedente do
Superior Tribunal de Justia, h inadimplemento contratual que enseja
a reparao do dano moral configurado, no se tratando de mero
dissabor50.
49
O STJ, interpretando as regras trazidas na Lei 9.870/99 (arts. 5 e 6), firmou sua
linha jurisprudencial segundo a qual cabvel instituio de ensino negar-se
renovao de matrcula quando houver atraso superior a 90 dias no
pagamento de mensalidades, ainda que de apenas 1 (uma). Nesse
sentido:ADMINISTRATIVO - ENSINO SUPERIOR - INSTITUIO PARTICULAR - RENOVAO DE MATRCULA
- ALUNO INADIMPLENTE. 1. A Constituio Federal, no art. 209, I, dispe iniciativa privada o ensino,
desde que cumpridas as normas gerais da educao nacional. 2. A Lei 9.870/99, que dispe sobre o valor
das mensalidades escolares, trata do direito renovao da matrcula nos arts. 5 e 6, que devem ser
interpretados conjuntamente. A regra geral do art. 1.092 do CC/16 aplica-se com temperamento,
espcie, por disposio expressa da Lei 9.870/99. 3. O aluno, ao matricular-se em instituio de ensino
privado, firma contrato oneroso, pelo qual se obriga ao pagamento das mensalidades como
contraprestao ao servio recebido. 4. O atraso no pagamento no autoriza aplicar-se ao aluno sanes
que se consubstanciem em descumprimento do contrato por parte da entidade de ensino (art. 5 da Lei
9.870/99), mas est a entidade autorizada a no renovar a matrcula, se o atraso superior a
noventa dias, mesmo que seja de uma mensalidade apenas. 5. Recurso especial provido. (STJ,
Segunda Turma, REsp 660439, unnime, Rel. Min. Eliana Calmon, DJe de 27/06/2005)

50
RESPONSABILIDADE CIVIL. CURSO SUPERIOR RECONHECIDO PELO MEC SOMENTE
APS A FORMATURA. INDEFERIMENTO DA INSCRIO DE EX-ESTUDANTE PELO
CONSELHO
PROFISSIONAL.
RESPONSABILIDADE
DA
INSTITUIO
DE
ENSINO.ALEGAO DE CULPA DO CONSELHO PROFISSIONAL. MATRIA QUE NO
INTERFERE NA RESPONSABILIDADE DA INSTITUIO DE ENSINO RELATIVAMENTE AO
ALUNO. RESPONSABILIDADE POR DANO MORAL DETERMINADA. DANO MATERIAL
NO RECONHECIDO PELO ACRDO RECORRIDO, SEM A VINDA DE DE RECURSO
PARA ESTE TRIBUNAL.
1.- A instituio de ensino que no providencia, durante o curso, a
regularizao de curso superior junto ao MEC, responsvel pelo dano
moral causado a aluno que, a despeito da colao de grau, no pode se
inscrever no Conselho Profissional respectivo e, assim, exercer o ofcio

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89
14.GEMAF 2010/10 QUESTO 06. Em caso de prticas comerciais
abusivas, no necessrio que se configure a leso a direito
individual, bastando que seja demonstrada a potencialidade
ofensiva de tal prtica para que incidam espcie as disposies do
CDC.

13. Cobrana de Dvidas (art. 42)


O consumidor no poder ser exposto ao ridculo, nem submetido a
qualquer tipo de constrangimento ou ameaa.
Alm disso, o consumidor que for cobrado por quantia que no deve, TEM
DIREITO REPETIO EM DOBRO DO INDBITO, acrescido de correo
monetria e juros legais, salvo erro justificvel. Logo, so requisitos para a
repetio em dobro:
a) Cobrana indevida;
b) Pagamento do valor indevido;
c) Inexistncia de erro justificvel.
O STJ acrescenta, tambm, os seguintes elementos 51:
a) Presena de m-f do fornecedor52;
para o qual se graduou.
2.- No afasta a responsabilidade da Instituio de Ensino perante o aluno a
possvel discusso entre a aludida Instituio e o Conselho Profissional a respeito da
exigibilidade, ou no, por este, da comprovao de seu reconhecimento pelo
Ministrio da Educao, reservando-se a matria para eventual acionamento entre
a Instituio de Ensino e o Conselho Profissional.
3.- Retardando-se a inscrio do ex-aluno no Conselho Profissional, porque no
reconhecido o curso, tem ele direto a indenizao por dano moral, mas no
devoluo do valor dos pagamentos realizados para a realizao do curso, nem, no
caso concreto, porque matria irrecorrida, condenao da Instituio de Ensino
por danos materiais.
4.- Valor do dano moral razovel, arbitrado pela sentena e confirmado pelo
Acrdo recorrido em 25 (vinte e cinco) salrios mnimos, na data do julgamento da
apelao pelo Tribunal de origem (31.7.2007, fls.361).
5.- Recurso Especial a que se nega provimento.
(REsp 1034289/SP, Rel. Ministro SIDNEI BENETI, TERCEIRA TURMA, julgado em
17/05/2011, DJe 06/06/2011)

51
STJ, REsp 710.183/PR, AgRg no Ag 570.214/MG e EREsp 328.338/MG.

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90
b) Cobrana no pode ser oriunda de clusula posteriormente declarada
nula;
c) No pode o objeto da cobrana indevida ter posicionamento
controvertido nos tribunais.
CONSUMIDOR. REPETIO DE INDBITO. ART. 42, PARGRAFO
NICO,
DO
CDC.
ENGANO
JUSTIFICVEL.
NOCONFIGURAO.
1. O Tribunal de origem afastou a repetio em dobro dos
valores cobrados indevidamente a ttulo de tarifa de gua e
esgoto, por considerar que no se caracterizou m-f ou
culpa na conduta da concessionria.
2. "Nos termos da jurisprudncia da Segunda Turma, no se
considera erro justificvel a hiptese de 'dificuldade de
interpretao e/ou dissdio jurisprudencial'. Precedentes: (...).
No Cdigo Civil, s a m-f permite a aplicao da sano. Na
legislao especial, tanto a m-f como a culpa (imprudncia,
negligncia e impercia) do ensejo punio do fornecedor
do produto em restituio em dobro" (AgRg no REsp
1.117.014/SP, Rel. Ministro Humberto Martins, j. 2/2/2010, DJe
19/2/2010).
3. No presente caso, o Tribunal a quo consigna
expressamente que "a condenao da requerida ao
pagamento em dobro dos valores cobrados a maior
no devida. Isso porque no houve comprovao de
m-f da parte da concessionria na cobrana
efetuada".
4. Inexistindo culpa da concessionria,
condenao de devoluo em dobro.

inaplicvel

5. Agravo Regimental no provido.


(STJ, AgRg no REsp 1105682/SP, Rel. Ministro HERMAN
BENJAMIN, SEGUNDA TURMA, julgado em 02/12/2010, DJe
16/02/2011)

52
Quanto necessidade da presena de m f, o STJ mudou de posio:O STJ
firmou a orientao de que TANTO A M-F COMO A CULPA (imprudncia,
negligncia e impercia) do ensejo punio do fornecedor do produto na
restituio em dobro (REsp 1250553/MS, Rel. Ministro HERMAN BENJAMIN,
SEGUNDA TURMA, julgado em 07/06/2011, DJe 15/06/2011)

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91

13.1. Observaes de Provas


1. EMAGIS 2012/24 QUESTO 14. A jurisprudncia das Turmas que
compem a Segunda Seo do STJ firme no sentido de que a
repetio em dobro do indbito pressupe tanto a existncia de
pagamento indevido quanto a m-f do credor.
2. EMAGIS 2012/01 QUESTO 14. Nem sempre o consumidor cobrado
em quantia indevida tem direito repetio do indbito em dobro. Se
houver engano justificvel, dispensa-se essa restituio dobrada.
isso o que vem dito no art. 42, pargrafo nico, do CDC: O
consumidor cobrado em quantia indevida tem direito repetio do
indbito, por valor igual ao dobro do que pagou em excesso,
acrescido de correo monetria e juros legais, salvo hiptese de
engano justificvel.
3. EMAGIS 2012/01 QUESTO 14. Na esteira da jurisprudncia do
Superior Tribunal de Justia, no configura engano justificvel a
cobrana de tarifa referente a esgoto, se no foi prestado pela
concessionria o servio pblico, razo pela qual os valores
indevidamente cobrados ao usurio devem ser restitudos em dobro 53.
4. EMAGIS 2011/30 QUESTO 15. Segundo expressa disposio do
Cdigo de Defesa do Consumidor, em todos os documentos de
cobrana de dbitos apresentados ao consumidor, devero constar o
nome, o endereo e o nmero de inscrio no Cadastro de Pessoas
Fsicas CPF ou no Cadastro Nacional de Pessoa Jurdica CNPJ do
fornecedor do produto ou servio correspondente.
5. EMAGIS 2011/37 QUESTO 10. Tio Malandro utilizou os
documentos de Joo Sofrenildo, indevidamente obtidos, para a
abertura de uma conta bancria, atravs da qual realizou vrias
transaes financeiras, gerando uma dvida com o respectivo banco
que, com base nisso, inscreveu o nome de Joo em cadastro de
restrio ao crdito. Nesse caso, isso o que basta para que Joo seja
indenizado pelo banco a ttulo de danos morais.
6. EMAGIS 2011/37 QUESTO 10. A simples devoluo indevida de
cheque caracteriza dano moral.
53
ADMINISTRATIVO. ESGOTO SANITRIO. AUSNCIA DE PRESTAO DO SERVIO. COBRANA
ABUSIVA. REPETIO DE INDBITO. DEVOLUO EM DOBRO. ART. 42, PARGRAFO NICO, DO
CDC.No configura engano justificvel a cobrana de tarifa referente a esgoto, se no foi
prestado pela concessionria o servio pblico, razo pela qual os valores indevidamente
cobrados ao usurio devem ser restitudos em dobro. Precedentes. Agravo regimental
improvido. (STJ, AgRg no AREsp 62613/RJ, Rel. Ministro HUMBERTO MARTINS, SEGUNDA
TURMA, julgado em 06/12/2011, DJe 14/12/2011)

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7. EMAGIS 2011/30 QUESTO 15. Segundo a jurisprudncia
majoritria do Superior Tribunal de Justia, a repetio em dobro do
indbito, prevista no art. 42, pargrafo nico, do Cdigo de Defesa do
Consumidor, no prescinde da demonstrao da m-f do
credor (superado).

14. Banco de Dados e Cadastro dos Consumidores


(arts. 43 a 45)
Todos os bancos de dados e cadastros de consumidores, ainda que mantidos
por entidades privadas, possuem carter pblico, de acordo com o 4
do art. 43. Logo, para se ter acesso a eles e retific-los, perfeitamente
cabvel o Habeas Data.
Os bancos de dados devem especificar a fonte.
Os

cadastros

negativos

de

INFORMAES NEGATIVAS

consumidores

NO

PODEM

CONTER

POR PERODO SUPERIOR A 05

ANOS.
Todo cadastro, ficha ou registro de dado pessoal de consumo do consumidor
deve a ele ser comunicado por escrito, quando no tiver sido por ele
solicitado.
Vrios e vrios so os preceitos e determinaes do STJ quanto matria,
cabendo, abaixo, sintetizar suas jurisprudncias e smulas:
1. No se exige que o fornecedor comprove que o consumidor tenha
recebido a comunicao de sua incluso em cadastro negativo de
crdito. Basta a prova do envio da comunicao ao endereo
do consumidor.
2. A ausncia de comunicao prvia ao consumidor da inscrio de seu
nome em cadastro de proteo ao crdito caracteriza, por si s, o
dano moral, salvo se existir inscrio prvia.
3. A comunicao ao consumidor deve ser prvia inscrio (a fim de
possibilitar o pagamento).
4. Smula 323, STJ: A inscrio de inadimplente pode ser mantida nos
servios de proteo a crdito por, no mximo, cinco anos,
independentemente da prescrio da execuo.
5. Smula 359, STJ: Cabe ao rgo mantenedor do Cadastro de
Proteo ao Crdito a notificao do devedor antes de proceder
inscrio. Se a prescrio ocorrer antes dos 05 anos, o nome do
devedor dever ser retirado.

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6. Smula 385, STJ: Da anotao irregular em cadastro de proteo ao
crdito, no cabe indenizao por dano moral, quando preexistente
legtima inscrio, ressalvado o direito ao cancelamento.
7. Smula 404, STJ: dispensvel o aviso de recebimento (AR) na
carta de comunicao ao consumidor sobre a negativao de seu
nome em banco de dados e cadastros.
8. A responsabilidade pela retirada do nome do consumidor do cadastro,
quando quitada a dvida, do fornecedor, no prazo de 05 dias
teis.
CADASTRO DE INADIMPLENTES. BAIXA DA INSCRIO.
RESPONSABILIDADE. PRAZO.
O credor responsvel pelo pedido de baixa da inscrio do
devedor em cadastro de inadimplentes no prazo de cinco
dias teis, contados da efetiva quitao do dbito, sob pena
de incorrer em negligncia e consequente responsabilizao
por danos morais. Isso porque o credor tem o dever de
manter os cadastros dos servios de proteo ao crdito
atualizados. Quanto ao prazo, a Min. Relatora definiu-o pela
aplicao analgica do art. 43, 3, do CDC, segundo o qual
o consumidor, sempre que encontrar inexatido nos seus
dados e cadastros, poder exigir sua imediata correo,
devendo o arquivista, no prazo de cinco dias teis, comunicar
a alterao aos eventuais destinatrios das informaes
incorretas. O termo inicial para a contagem do prazo para
baixa no registro dever ser do efetivo pagamento da dvida.
Assim, as quitaes realizadas mediante cheque, boleto
bancrio, transferncia interbancria ou outro meio sujeito a
confirmao, dependero do efetivo ingresso do numerrio
na esfera de disponibilidade do credor. A Min. Relatora
ressalvou a possibilidade de estipulao de outro prazo entre
as partes, desde que no seja abusivo, especialmente por
tratar-se de contratos de adeso. Precedentes citados: REsp
255.269-PR, DJ 16/4/2001; REsp 437.234-PB, DJ 29/9/2003;
AgRg no Ag 1.094.459-SP, DJe 1/6/2009, e AgRg no REsp
957.880-SP, DJe 14/3/2012. REsp 1.149.998-RS, 3T, Rel.
Min. Nancy Andrighi, julgado em 7/8/2012.

9. A responsabilidade pela inscrio irregular do fornecedor e no do


arquivista.
10.A simples inscrio irregular j , por si s, suficiente para configurar
o dano moral, no havendo necessidade de prova do prejuzo sofrido
(dano in re ipsa). Porm, o dano material deve ser provado.
11.No cabe dano moral por falta de comunicao quando a informao
acessvel ao pblico (v.g., Cartrios de Protesto, Dirio Oficial).

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12.Se h outras inscries anteriores e a dvida existente, a
falta de comunicao de nova inscrio (irregularidade) no
gera danos morais. Somente h suspenso do registro at que seja
cumprido o requisito da comunicao. ASSIM, NOVA INSCRIO
POR DVIDA INEXISTENTE, MESMO QUE ANTES EXISTISSE
INSCRIO, GERA DANOS MORAIS.
13.Se h outras inscries anteriores e o registro foi irregular, cabe dano
moral, mas h reduo do quantum indenizatrio.
14.A ausncia de prvia comunicao ao consumidor da inscrio de seu
nome em cadastros de proteo ao crdito, prevista no art. 43, 2,
do CDC, no d ensejo reparao de danos morais quando oriunda
de informaes contidas em assentamentos provenientes de servios
notariais e de registros, bem como de distribuio de processos
judiciais, por serem de domnio pblico.
CONSUMIDOR. RECLAMAO DA RESOLUO STJ N 12/2009.
INSCRIO EM CADASTRO DE INADIMPLENTES. INFORMAO
ORIUNDA DE FONTE DOTADA DE CARTER PBLICO.
NOTIFICAO PRVIA. DESNECESSIDADE. REPARAO POR
DANOS MORAIS. NO CABIMENTO. PRECEDENTES.
1. firme a jurisprudncia desta Corte no sentido de que a
ausncia de prvia comunicao ao consumidor da inscrio
de seu nome em cadastros de proteo ao crdito, prevista
no art. 43, 2, do CDC, no d ensejo reparao de danos
morais quando oriunda de informaes contidas em
assentamentos provenientes de servios notariais e de
registros, bem como de distribuio de processos judiciais,
por serem de domnio pblico.
2. Reclamao procedente.
(Rcl 6173/SP, Rel. Ministro RAUL ARAJO, SEGUNDA SEO,
julgado em 29/02/2012, DJe 15/03/2012)

15.O consumidor, sempre que constar inexatido nos seus dados e


cadastros poder exigir sua imediata correo, devendo o arquivista,
no prazo de 05 dias teis, comunicar as alteraes aos eventuais
destinatrios das informaes incorretas.
DIREITO CIVIL. SISTEMA FINANCEIRO DE HABITAO.
REVISO DAS CLUSULAS CONTRATUAIS. ALIENAO
FIDUCIRIA. EXECUO EXTRAJUDICIAL DO IMVEL. LEI N
9.514/97. CONSTITUCIONALIDADE. ARTIGO 620, CPC.
INAPLICABILIDADE. OBJETO DA EXECUO EXTRAJUDICIAL.
LIQUIDEZ. CLUSULA MANDATO. LEGALIDADE. INCLUSO DO
NOME
DO
MUTURIO
NO
CADIN.
POSSIBILIDADE.
EXAURIMENTO
DA
EXECUO
EXTRAJUDICIAL.
SUPERVENIENTE PERDA DE OBJETO. AGRAVO INTERNO
PARCIALMENTE CONHECIDO E IMPROVIDO. [...] 5. OS

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95
CADASTROS DE PROTEO DE CRDITO ENCONTRAM
SUPORTE LEGAL NO ARTIGO 43 DA LEI N 8.078/90. O
SIMPLES AJUIZAMENTO DE AO JUDICIAL VISANDO A
DISCUSSO
DO
DBITO,
SEM
QUE
TENHA
O
REQUERENTE OBTIDO DECISO LIMINAR OU DE
ANTECIPAO
DE
TUTELA,
COM
SUPORTE
EM
COMPROVADO DESCUMPRIMENTO DE CLUSULAS
CONTRATUAIS
POR
PARTE
DA
INSTITUIO
FINANCEIRA, OU AINDA COM O DEPSITO DO VALOR
QUESTIONADO,
NO
OBSTA
A
INSCRIO
DO
INADIMPLENTE NOS SERVIOS DE PROTEO AO
CRDITO. 6. Houve a consolidao da propriedade do imvel
objeto do contrato celebrado entre as partes em nome da r,
conforme certido de matrcula do imvel juntada aos autos.
Consolidada a propriedade do bem imvel em favor da
credora, com a arrematao ou adjudicao do imvel, no
podem mais os muturios discutir clusulas do contrato de
mtuo habitacional, visto que a relao obrigacional
decorrente do referido contrato se extinguiu com a
transferncia do bem. 7. Agravo interno parcialmente
conhecido
e
improvido
(TRF3,
AC
001439933.2009.4.03.6100, DJ 21.10.2011).

16.A simples discusso judicial sobre o dbito do consumior no autoriza


a retirada de seu nome dos cadastros de inadimplentes, eis que
continua devedor.
AGRAVO REGIMENTAL EM AGRAVO DE INSTRUMENTO.
DISCUSSO JUDICIAL DO VALOR DA DVIDA. PEDIDO DE NOINSCRIO DO NOME DO DEVEDOR EM RGOS DE
PROTEO AO CRDITO. IMPOSSIBILIDADE.
1. A discusso judicial do dbito no autoriza o cancelamento
ou o impedimento do registro nos cadastros de
inadimplentes, pois no descaracteriza, por si s, a
inadimplncia.
2. Agravo regimental improvido (AGA 2007.01.00.0481492/DF, Relator DESEMBARGADORA FEDERAL SELENE MARIA DE
ALMEIDA, QUINTA TURMA, Publicao 29/06/2012 e-DJF1 P.
199, Data Deciso 18/06/2012).

14.1. Prazo Mximo de Negativao do Nome do Consumidor


O prazo mximo deve levar em conta o seguinte dispositivo do CDC e a
seguinte smula do STJ:
Art. 43 [...]
Os cadastros e dados de consumidores devem ser objetivos,
claros, verdadeiros e em linguagem de fcil compreenso,
no podendo conter informaes negativas referentes
a perodo superior a cinco anos. Consumada a
PRESCRIO RELATIVA COBRANA DE DBITOS DO

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96
CONSUMIDOR, no sero fornecidas, pelos respectivos
Sistemas de Proteo ao Crdito, quaisquer informaes que
possam impedir ou dificultar novo acesso ao crdito junto aos
fornecedores.

Smula 323, STJ: A inscrio de inadimplente pode ser mantida nos


servios de proteo a crdito por, no mximo, cinco anos,
independentemente da prescrio da execuo.
Interpretando a expresso prescrio relativa cobrana a jurisprudncia
entendeu que se referia ao prazo da ao de conhecimento em si e no
ao de execuo nem ao cambial. Eis precedente:
PROCESSO CIVIL - RECURSO ESPECIAL - REGISTRO EM
CADASTRO NEGATIVO DE CRDITO (SERASA). ARTIGO 43,
PARGRAFOS 1 E 5, DO CDC. PRAZO QINQENAL.
PRESCRIO. PRECEDENTES.
1 - As informaes restritivas de crdito devem ser
canceladas aps o quinto ano do registro (Artigo 43, 1 do
Cdigo de Defesa do Consumidor). Precedentes.
2 - O prazo prescricional referido no art. 43, 5, do
CDC, o da ao de cobrana, no o da ao
executiva. Assim, a prescrio da via executiva no
proporciona o cancelamento do registro.
3 - Precedentes: REsp. 536.833/RS; REsp 656.110/RS; REsp.
648.053/RS; REsp. 658.850/RS; REsp. 648.661/RS.
4 - Recurso conhecido e provido.
(REsp 648528/RS, Rel. Ministro JORGE SCARTEZZINI, QUARTA
TURMA, julgado em 16/09/2004, DJ 06/12/2004, p. 335)

Assim, a jurisprudncia dos Tribunais Superiores no sentido de que o


registro do nome do consumidor nos rgos de proteo ao crdito no se
vincula prescrio atinente espcie de ao cabvel. HAVENDO

OUTRAS FORMAS PROCESSUAIS DE COBRANA DA DVIDA QUE


NO PELA AO EXECUTIVA, DESDE QUE DURANTE O PRAZO
DE CINCO ANOS, NO H BICE MANUTENO DO NOME DO
CONSUMIDOR NOS RGOS DE CONTROLE CADASTRAL.
Por exemplo, se um cheque tiver dado azo inscrio, prescrita a pretenso
executiva, possvel cobr-lo por meio de Ao Monitria (art. 1.1.02-A e
seguintes do CPC; Ao Ordinria de Cobrana; ou ainda, Ao de
locupletamento (art. 61, Lei do Cheque, n 7.357/85), que prescreve
somente dois anos depois da prescrio do cheque), sem que com isso
tenha razo o consumidor em pedir a retirada de seu nome dos cadastros
de inadimplentes antes do prazo quinquenal.

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14.2. Observaes de Provas


1. MPF XXVI 2012 QUESTO 64 Considerando os artigos 43 e 44
da Lei 8.078/90, Cdigo de Defesa do Consumidor, que tratam dos
bancos de dados e cadastros de consumidores, correto afirmar que
o Sistema Nacional de Informaes e Defesa do Consumidor SINDEC
o cadastro nacional que integra em rede as aes e informaes da
defesa do consumidor. Ele representa o trabalho do Sistema Nacional
de Defesa do Consumidor e dos PROCONs, e estabelece a base
tecnolgica necessria para a elaborao do Cadastro Nacional de
Reclamaes Fundamentadas que indica se as reclamaes dos
consumidores foram atendidas, ou no, pelos fornecedores. Aplicam
se ao SINDEC, no que couberem, as mesmas regras impostas aos
cadastros de consumidores.
2. EMAGIS 2012/30 QUESTO 14. Marta Compromuito foi inscrita no
SPC em razo de uma dvida com as Casas Baha, assumida por
conta da aquisio de uma televiso LED de 55", em 12 "suaves"
prestaes mensais. No concordando com o valor que lhe exigido,
ajuizou ao revisional e ofereceu depsito em Juzo de quantia
equivalente a 90% (noventa por cento) do valor exigido. Nesse caso,
no possvel, somente com base nesses elementos, deferir
medida acauteladora para que seja suspensa essa inscrio
enquanto no decidida a causa, visto que necessria a
demonstrao do fumus boni iuris.
3. EMAGIS 2012/30 QUESTO 14. Joo Honesto teve o seu nome
negativado junto a cadastro de restrio ao crdito por conta de uma
dvida com o Banco mega. Ingressou, ento, com ao judicial
postulando a condenao da instituio financeira no pagamento de
indenizao guisa de danos morais. No curso do processo, foi
evidenciado que, realmente, a dvida no existia. Nesse caso, no se
pode afirmar, com segurana, que Joo far jus indenizao por
danos morais pleiteada54.
54
que o STJ pacificou sua orientao no sentido de que, mesmo sendo
indevida a anotao do nome do consumidor no SPC, ainda assim no ser
o caso de indeniz-lo por supostos danos morais se constatado que j
constava outra inscrio legtima em cadastro de restrio ao crdito. No
mximo se cogitaria do cancelamento da inscrio indevida. A respeito,
tem-se a Smula 385, STJ, redigida nestas palavras: "Da anotao irregular
em cadastro de proteo ao crdito, no cabe indenizao por dano moral,
quando preexistente legtima inscrio, ressalvado o direito ao
cancelamento". Por isso, no se poderia afirmar, com segurana, que Joo
far jus indenizao por danos morais, na medida em que, se existentes
outras inscries em cadastro de restrio ao crdito, apenas ser o caso de
determinar o cancelamento da anotao pertinente dvida inexistente.

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98
4. EMAGIS 2012/30 QUESTO 14. Admite-se a inscrio do nome do
consumidor nos cadastros de proteo ao crdito posteriormente ao
ajuizamento de ao revisional ajuizada para discutir a totalidade da
dvida55.
5. EMAGIS 2012/23 QUESTO 14. Ricardo Atrapalhado foi
injustamente inscrito no SPC por dvida que no existia. Com base
nessas informaes, no correto afirmar que far jus reparao
pelos danos morais suportados. luz da smula 385 do STJ, no
basta ter sido indevida a inscrio no cadastro de restrio ao crdito
(SPC, Serasa, etc.) a fim de que surja o direito reparao
indenizatria: isso porque, se j houver outra inscrio legtima, o
mximo que o consumidor poder pleitear o cancelamento da
inscrio indevida, sem fazer jus a qualquer indenizao.
6. EMAGIS 2012/23 QUESTO 14. de responsabilidade do rgo
mantenedor do Cadastro de Proteo ao Crdito, e no do titular do
crdito, a notificao do devedor antes de proceder inscrio.
7. EMAGIS 2012/23 QUESTO 14. A inscrio do nome do devedor
pode ser mantida nos servios de proteo ao crdito at o prazo
mximo de cinco anos, independentemente da prescrio da
execuo.
8. EMAGIS 2012/22 QUESTO 14. Com o crescente desenvolvimento
das relaes comerciais e bancrias, complexas e dinmicas, criaramse os chamados registros de proteo ao crdito, nele figurando
informaes negativas de inadimplentes contumazes. O prazo
prescricional para a manuteno desses registros de consumidores
em dbito, segundo o Superior Tribunal de Justia, de 5 (cinco)
anos.

55
Embora inicialmente o STJ entendesse que o simples ajuizamento de uma
ao revisional fosse motivo bastante para a excluso do nome do autor dos
cadastros de restrio ao crdito, essa Corte Superior evoluiu em seu
entendimento para aclarar que a medida em tela somente cabvel se
presentes, de forma concomitante, trs elementos: a) que o devedor esteja
contestando a existncia total ou parcial do dbito; b) que demonstre a
plausibilidade jurdica da sua ao (fumus boni iuris); c) que, versando a
controvrsia sobre parte do dbito, seja a parte incontroversa
depositada ou garantida por cauo idnea. Sobre o tema, vide REsp
1.102.001,
de
19/04/2011.

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99
9. EMAGIS 2012/16 QUESTO 14. A ausncia de prvia comunicao
ao consumidor da inscrio de seu nome em cadastros de proteo
ao crdito, prevista no art. 43, 2, do CDC, no d ensejo
reparao de danos morais quando oriunda de informaes
contidas em assentamentos provenientes de servios
notariais e de registros, bem como de distribuio de
processos judiciais, por serem de domnio pblico.
10.EMAGIS 2012/16 QUESTO 14. O entendimento do STJ
consolidado no sentido de que, em caso de extravio ou roubo de
talonrio, o banco responsvel pelos danos causados pela
devoluo de cheques utilizados por terceiro fraudador, a
ensejar a posterior inscrio indevida do cliente em cadastro de
proteo ao crdito56.
11.EMAGIS 2012/16 QUESTO 14. Segundo posicionamento firmado
pelo STJ, as instituies bancrias respondem objetivamente
pelos danos causados por fraudes ou delitos praticados por
terceiros - como, por exemplo, abertura de conta-corrente ou
recebimento de emprstimos mediante fraude ou utilizao
de documentos falsos -, porquanto tal responsabilidade decorre do
risco
do
empreendimento,
CARACTERIZANDO-SE
COMO
57
FORTUITO INTERNO .
56
AGRAVO REGIMENTAL. DANO MORAL. CONTA CORRENTE. DEVOLUO DE
CHEQUE FURTADO ANTES DE CHEGAR CASA DO CLIENTE. NEGLIGNCIA
DO BANCO AO INSCREVER INDEVIDAMENTE O CONSUMIDOR EM RGOS DE
RESTRIO AO CRDITO. LEGITIMIDADE PASSIVA. INCIDNCIA DA SMULA 7
DO STJ. DECISO MANTIDA. 1. O entendimento desta Corte consolidado no
sentido de que, em caso de extravio ou roubo de talonrio, o banco
responsvel pelos danos causados pela devoluo de cheques utilizados por
terceiro fraudador, a ensejar a posterior inscrio indevida do cliente em
cadastro de proteo ao crdito. Neste sentido: REsp 1087487/MA, Relator
Ministro SIDNEI BENETI, TERCEIRA TURMA, julgado em 03/03/2009, DJe
04/08/2009. 2. A concluso a que chegou o Tribunal a quo acerca da
legitimidade do banco-ru e da ilicitude de sua conduta decorreu de
convico formada em face dos elementos fticos existentes nos autos.
Rever os fundamentos do acrdo recorrido importaria necessariamente no
reexame de provas, o que defeso nesta fase recursal a teor da Smula 7
do STJ. Precedentes. 3. Agravo regimental no provido. (AgRg no Ag
1368202/MG, Rel. Ministro LUIS FELIPE SALOMO, QUARTA TURMA, julgado
em
15/12/2011,
DJe
01/02/2012)

57
RECURSO ESPECIAL REPRESENTATIVO DE CONTROVRSIA. JULGAMENTO PELA

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100
12.EMAGIS 2011/28 QUESTO 13. ASSERTIVA ERRADA E EXPLICAO:
A empresa Cobra Tudo Ltda. promoveu a inscrio do nome de Joo
Devoenego no Servio de Proteo ao Crdito (SPC), sendo que no
havia nenhum registro preexistente relativamente ao nome de Joo.
Nesse caso, certo afirmar que, caso essa inscrio tenha se dado
sem a prvia notificao de Joo, assiste-lhe o direito de cobrar da
empresa em tela indenizao a ttulo de dano moral. Na linha da
jurisprudncia consolidada na Smula 359 do STJ, Cabe ao rgo
mantenedor do Cadastro de Proteo ao Crdito a notificao do
devedor antes de proceder inscrio. Sendo assim, Joo
Devoenego somente pode reclamar indenizao a ttulo de dano
moral em razo da falta de notificao prvia inscrio de seu nome
no SPC frente prpria instituio que mantm esse cadastro de
proteo ao crdito normalmente alguma Cmara de Dirigentes e
Lojistas (CDL), no diante da empresa, que no era encarregada
quanto a essa notificao.

15. Clusulas abusivas (art. 51)


Tambm foram previstas exemplificativamente no CDC, e, se presentes, so
nulas de pleno direito, no causando, entretanto, a invalidao do
contrato se no decorrer, da nulidade, nus excessivo para uma das partes
(princpio da preservao dos contratos).
No confundir clusulas abusivas com prticas abusivas. Clusulas abusivas
referem-se quelas que no devem constar no contrato, enquanto prticas
abusivas so aquelas feitas no decorrer da prestao de um servio ou do
fornecimento de um produto.
So elas:
I impossibilitem, exonerem ou atenuem a responsabilidade
do fornecedor por vcios de qualquer natureza dos produtos e
servios ou impliquem renncia ou disposio de direitos.
Nas relaes de consumo entre o fornecedor e o
SISTEMTICA DO ART. 543-C DO CPC. RESPONSABILIDADE CIVIL. INSTITUIES
BANCRIAS. DANOS CAUSADOS POR FRAUDES E DELITOS PRATICADOS POR
TERCEIROS. RESPONSABILIDADE OBJETIVA. FORTUITO INTERNO. RISCO DO
EMPREENDIMENTO. 1. Para efeitos do art. 543-C do CPC: As instituies
bancrias respondem objetivamente pelos danos causados por fraudes ou
delitos praticados por terceiros - como, por exemplo, abertura de contacorrente ou recebimento de emprstimos mediante fraude ou utilizao de
documentos falsos -, porquanto tal responsabilidade decorre do risco do
empreendimento, caracterizando-se como fortuito interno.2. Recurso
especial provido.
(REsp 1197929/PR, Rel. Ministro LUIS FELIPE SALOMO, SEGUNDA SEO, julgado
em 24/08/2011, DJe 12/09/2011)

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101
consumidor-pessoa jurdica, a indenizao poder ser
limitada, em situaes justificveis; (exceo o
princpio do restitutio in integrum)
II subtraiam ao consumidor a opo de reembolso da
quantia j paga, nos casos previstos neste Cdigo;
III transfiram responsabilidades a terceiros;
IV estabeleam obrigaes consideradas inquas,
abusivas58, que coloquem o consumidor em desvantagem
exagerada59, ou sejam incompatveis com a boa-f ou a
eqidade60;
VI estabeleam inverso do nus da prova em prejuzo do
consumidor;
VII determinem a utilizao compulsria de arbitragem;
VIII imponham representante para concluir ou realizar outro
negcio jurdico pelo consumidor;
IX deixem ao fornecedor a opo de concluir ou no o
contrato, embora obrigando o consumidor61;
X permitam ao fornecedor, direta ou indiretamente,
variao do preo de maneira unilateral;
XI autorizem o fornecedor a cancelar o contrato
unilateralmente, sem que igual direito seja conferido ao
consumidor62;

58
Padece de nulidade a clusula eletiva de foro em contrato de adeso, que
coloque o consumidor em desvantagem exagerada ou que dificulte sua
defesa.
(STJ,
REsp
245.640/SP).

59
So nulas as clusulas contratuais que impem ao consumidor a
responsabilidade absoluta por compras realizadas com carto de crdito
furtado at o momento da comunicao do fato (STJ, REsp 348.343/SP).

60
Smula 302, STJ: abusiva a clusula contratual de plano de sade que
limita
no
tempo
a
internao
hospitalar
do
segurado.

61
Proteo

ao

equilbrio

contratual.

62
abusivo o cancelamento do limite de crdito em contrato de conta

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102
XII obriguem o consumidor a ressarcir os custos de
cobrana de sua obrigao, sem que igual direito lhe seja
conferido contra o fornecedor;
XIII autorizem o fornecedor a modificar unilateralmente o
contedo ou a qualidade do contrato, aps sua celebrao;
XIV infrinjam ou possibilitem a violao de normas
ambientais;
XV estejam em desacordo com o sistema de proteo ao
consumidor;
XVI possibilitem a renncia do direito de indenizao por
benfeitorias necessrias.
1 Presume-se exagerada, entre outros casos, a
vantagem que:
I ofende os princpios fundamentais do sistema jurdico a
que pertence;
II restringe direitos ou obrigaes fundamentais inerentes
natureza do contrato, de tal modo a ameaar seu objeto ou o
equilbrio contratual;
III se mostra excessivamente onerosa para o consumidor,
considerando-se a natureza e contedo do contrato, o
interesse das partes e outras circunstncias peculiares ao
caso.

Sobre as clusulas abusivas, colaciono as seguintes decises:


CIVIL E PROCESSUAL. RECURSO ESPECIAL. CONTRATO. PLANO
DE SADE. AIDS. EXCLUSO DE COBERTURA. CLUSULA
POTESTATIVA. PRECEDENTES. PROVIMENTO.
I. abusiva a clusula contratual inserta em plano de
assistncia sade que afasta a cobertura de
tratamento da sndrome de imonudeficincia adquirida
(AIDS/SIDA).
II. As limitaes s empresas de prestao de servios de
planos e seguros privados de sade em benefcio do
consumidor advindas com a Lei 9.656/98 se aplicam, em
princpio, aos fatos ocorridos a partir de sua vigncia, embora
o contrato tenha sido celebrado anteriormente, porquanto
cuida-se de ajuste de trato sucessivo .
Precedente.
III. Recurso especial provido.
(STJ, REsp 650.400/SP, Rel. Ministro ALDIR PASSARINHO
JUNIOR, QUARTA TURMA, julgado em 22/06/2010, DJe
05/08/2010)

corrente vigente, sem que o correntista seja previamente comunicado.


(STJ,
REsp
621.577/RO).

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103
AO CIVIL PBLICA. CONTRATO DE
MERCANTIL
"LEASING".
CLUSULA
ABUSIVIDADE. INOCORRNCIA.

ARRENDAMENTO
DE
SEGURO.

1. NO SE PODE INTERPRETAR O CDIGO DE DEFESA


DO CONSUMIDOR DE MODO A TORNAR QUALQUER
ENCARGO CONTRATUAL ATRIBUDO AO CONSUMIDOR
COMO ABUSIVO, sem observar que as relaes contratuais
se estabelecem, igualmente, atravs de regras de direito
civil.
2. O CDC no exclui a principiologia dos contratos de
direito civil. Entre as normas consumeristas e as
regras gerais dos contratos, insertas no Cdigo Civil e
legislao extravagante, deve haver complementao
e no excluso. o que a doutrina chama de Dilogo
das Fontes.
3. Ante a natureza do contrato de arrendamento mercantil ou
leasing, em que pese a empresa arrendante figurar como
proprietria do bem, o arrendatrio possui o dever de
conservar o bem arrendado, para que ao final da avena,
exercendo o seu direito, prorrogue o contrato, compre ou
devolva o bem.
4. A CLUSULA QUE OBRIGA O ARRENDATRIO A

CONTRATAR SEGURO EM NOME DA ARRENDANTE


NO ABUSIVA, pois aquele possui dever de
conservao do bem, usufruindo da coisa como se
dono fosse, suportando, em razo disso, riscos e
encargos inerentes a sua obrigao. O seguro, nessas
circunstncias, garantia para o cumprimento da avena,
protegendo o patrimnio do arrendante, bem como o
indivduo de infortnios.
5. REJEITA-SE, CONTUDO, A VENDA CASADA, PODENDO
O
SEGURO
SER
REALIZADO
EM
QUALQUER
SEGURADORA DE LIVRE ESCOLHA DO INTERESSADO.
6. Recurso especial
extenso, provido.

parcialmente

conhecido

e,

nessa

(STJ, REsp 1.060.515/DF, Rel. Ministro HONILDO AMARAL DE


MELLO CASTRO (DESEMBARGADOR CONVOCADO DO TJ/AP),
QUARTA TURMA, julgado em 04/05/2010, DJe 24/05/2010)
AGRAVO REGIMENTAL NO RECURSO ESPECIAL. PROCESSUAL
CIVIL.
REPRESENTAO
PROCESSUAL.
PROCURAO.
AUTENTICAO. DESNECESSIDADE. SMULA N. 306/STJ.
PREQUESTIONAMENTO.
CONFIGURADO.
DIVERGNCIA
JURISPRUDENCIAL. REQUISITOS ATENDIDOS. FUNDAMENTOS
DO ACRDO RECORRIDO IMPUGNADOS NAS RAZES DO
RECURSO ESPECIAL. SMULA N. 283/STF AFASTADA. SMULA
N. 7 DO STJ. NO APLICAO. CONTRADIO. NO

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104
OCORRNCIA.
JUROS
REMUNERATRIOS.
LIMITAO
AFASTADA. COMISSO DE PERMANNCIA. LICITUDE DA
COBRANA. HONORRIOS ADVOCATCIOS. COMPENSAO.
CABIMENTO.
[...]
2. A alterao da taxa de juros remuneratrios
pactuada
em
mtuo
bancrio
depende
da
demonstrao cabal de sua abusividade em relao
taxa mdia do mercado.
3. A partir do vencimento do mtuo bancrio, o devedor
responder exclusivamente pela comisso de permanncia
(assim entendida como juros remuneratrios taxa mdia de
mercado acrescidos de juros de mora e multa contratual)
sem cumulao com correo monetria (Smula n. 30 do
STJ).
[...]
(STJ, AgRg no REsp 954.853/RS, Rel. Ministro JOO OTVIO
DE NORONHA, QUARTA TURMA, julgado em 04/05/2010, DJe
24/05/2010)
DIREITO CIVIL. PLANO DE SADE. CIRURGIA AUTORIZADA.
AUSNCIA DE COBERTURA DA COLOCAO DE PRTESES
INDISPENSVEIS PARA O SUCESSO DO PROCEDIMENTO.
I - legal em contrato de plano de sade a clusula
que limite os direitos do consumidor, desde que
redigida com as cautelas exigidas pelo Cdigo de
Defesa do Consumidor.
2 - ENTRETANTO, SE A COLOCAO DE PRTESES
NECESSRIA
PARA
O
TRATAMENTO
CIRRGICO
AUTORIZADO PELA SEGURADORA, ABUSIVA A
CLUSULA QUE PREV SUA EXCLUSO DA COBERTURA.
Recurso Especial provido.
(STJ, REsp 811.867/SP, Rel. Ministro SIDNEI BENETI,
TERCEIRA TURMA, julgado em 13/04/2010, DJe 22/04/2010.
Tal entendimento foi recentemente reiterado pela 4 Turma
no REsp 873.226/ES, Rel. Min. Luis Felipe Salomo,
julgado em 8/2/2011. Info 462)
PROCESSUAL CIVIL. AGRAVO REGIMENTAL NO RECURSO
ESPECIAL. APLICAO DO CDIGO DE DEFESA DO
CONSUMIDOR, POSSIBILIDADE DE REVISO DO CONTRATO E
DECLARAO EX OFFICIO DA NULIDADE DE CLUSULA
NITIDAMENTE ABUSIVA. RECURSO A QUE SE NEGA
PROVIMENTO.

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105
1. O Cdigo de Defesa do Consumidor norma de
ordem pblica, que autoriza a reviso contratual e a
declarao de nulidade de pleno direito de clusulas
contratuais abusivas, O QUE PODE SER FEITO AT
MESMO DE OFCIO PELO PODER JUDICIRIO. Precedente.
(REsp. 1.061.530/RS, afetado Segunda Seo).
2. Agravo regimental a que se nega provimento.
(STJ, AgRg no REsp 334.991/RS, Rel. Ministro HONILDO
AMARAL DE MELLO CASTRO (DESEMBARGADOR CONVOCADO
DO TJ/AP), QUARTA TURMA, julgado em 10/11/2009, DJe
23/11/2009)
CIVIL. AO REVISO DE CONTRATO BANCRIO E REPETIO
DE INDBITO. CONTRATO DE PENHOR. CAPITALIZAO DE
JUROS. LIMITAO. LEI DA USURA. APLICAO DO CDC AOS
CONTRATOS BANCRIOS. MULTA POR ATRASO DE MAIS DE
100% DA DVIDA PRINCIPAL. VALOR EXORBITANTE. INCLUSAO
NO CLCULO DA PERCIA DE DVIDA DE TERCEIRO.
1. O STJ, quanto aos juros moratrios, tem entendimento
assente no sentido de que, com a edio da Lei 4.595/64, no
se aplicam as limitaes do Decreto 22.626/33, de (12% a/a,
aos contratos celebrados com instituies do Sistema
Financeiro Nacional, salvo hipteses previstas em legislao
especfica.
2. A limitao imposta pela Lei de Usura no se aplica s
operaes realizadas por instituio financeira.
3. A multa possui natureza cominatria e tem por finalidade
promover a execuo do contrato na forma e no tempo do
contrato na forma e no tempo devidos. Deve ser estabelecido
em percentual que induza o contratante ao cumprimento da
obrigao, porem no pode ser desproporcional de modo a
possibilitar ao credor ter enriquecimento sem causa.
4. Clusula contratual relativa a encargos por atraso no
cumprimento da obrigao que representam mais de 100%
do valor da dvida abusiva e deve ser revista para se
adequar a sua estrita finalidade.
5. A discusso relativa aplicao do CDC nos contratos
bancrios est superada no Superior Tribunal de Justia
desde o julgamento do REsp 106.888/PR, a partir do qual a
eg. Segunda Seo firmou entendimento no sentido de que
os contratos bancrios esto sujeitos s normas contidas
naquele diploma.
6.

irrelevante
que
a
contratante
tivesse
conhecimento de clusula abusiva do contrato de
adeso. A cincia prvia no implica em validade de
clusula contratual que estipula valor exorbitante a

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106
ttulo de multa POIS O VCIO EST NO CONTEDO DE
CLUSULA E NO NA FALTA DE INFORMAO.
7. Ocorre leso quando uma pessoa, sob permanente
necessidade, ou por inexperincia, se obriga a
prestao manifestamente desproporcional ao valor
da prestao oposta.
8. O CDC autoriza a reviso de clusula contratual que
"se
mostra
excessivamente
onerosa
para
o
consumidor, considerando a natureza e o contedo do
contrato,
o
interesse
das
partes
e
outras
circunstncias peculiares do caso".
9. So os direitos bsicos do consumidor a modificao de
clusulas
contratuais
que
estabeleam
prestaes
desproporcionais.
10. Restando provado que houve abuso nas cobranas
efetivadas e que o valor devido j foi pago, no se permite a
continuidade das cobranas, o envio do nome da contratante
ao cadastro de inadimplente e o leilo.
11. Apelao da autora parcialmente provida.
(TRF1,
AC
0021117-03.2005.4.01.3300/BA,
Rel.
Desembargadora Federal Selene Maria De Almeida, Quinta
Turma,e-DJF1 p.99 de 18/02/2011)
Art. 52. No fornecimento de produtos ou servios QUE
ENVOLVA OUTORGA DE CRDITO OU CONCESSO DE
FINANCIAMENTO AO CONSUMIDOR, o fornecedor dever,
entre outros requisitos, inform-lo prvia e adequadamente
sobre:
I preo do produto ou servio em moeda corrente nacional;
II montante dos juros de mora e da taxa efetiva anual de
juros;
III acrscimos legalmente previstos;
IV nmero e periodicidade das prestaes;
V soma total a pagar, com e sem financiamento.
1 As multas de mora decorrentes do inadimplemento de
obrigaes no seu termo no podero ser superiores a
2% (dois por cento) do valor da prestao.

Importante observar que ESSA LIMITAO DE 2% REFERE-SE APENAS


MULTA DE MORA, OU SEJA, CLUSULA PENAL MORATRIA, no
atingindo os juros de mora e os juros compensatrios. Sobre essa multa de
mora do 1 do art. 52:
CIVIL.
PROCESSUAL
CIVIL.
SISTEMA
SACRE.
INAPLICABILIDADE DAS REGRAS DO SFH. TR. INDICE VLIDO
PARA ATUALIZAO DO SALDO DEVEDOR. FORMA DE
AMORTIZAO DO SALDO DEVEDOR. CAPITALIZAO DE

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107
JUROS. SEGURO
MORATRIA.

OBRIGATRIO.

LEGITIMIDADE.

MULTA

01. Improcedncia da pretenso observncia da


equivalncia entre o aumento das prestaes e o aumento da
remunerao do muturio, uma vez que o contrato firmado
entre as partes (que ato jurdico perfeito - artigo 5, XXXVI,
da Constituio) adotou o Sistema de Amortizao Crescente
(SACRE) (fl. 26) e no o Plano de Equivalncia Salarial - PES.
02. O contrato de mtuo habitacional, por se tratar de servio
bancrio, deve ser regido tambm pelo Cdigo de Defesa do
Consumidor.
03. No existe bice cumulao de juros de mora e
multa, apenas o percentual relativo pena
convencional dever observar o limite de 2% previsto
no 1 do art. 52 da Lei 8.078/90 (CDC).
04. A vinculao ao seguro habitacional obrigatria e
legtima, pois se encontra inserida no regramento do SFH
como norma impositiva, qual no poderia se furtar a
instituio financeira, no havendo nos autos prova de que
essa estipulao e o valor do prmio do seguro cobrado
tenham sido abusivos, ou mesmo da existncia de outra
seguradora mais benfica ao muturio. Vencido o Relator
nessa parte.
05. A Taxa Referencial, desde que pactuada no contrato,
ndice vlido para a correo do saldo devedor do
financiamento habitacional. (Cf.: AgRg no REsp n.
756.635/DF, Rel. Min. Fernando Gonalves, DJ de 05/09/2005;
AgRg no AG n. 427.522/PR, Rel. Min. Barros Monteiro, DJ de
29/08/2005; e REsp n. 216.684/BA, Rel. Min. Joo Otvio de
Noronha, DJ de 26/04/2005).
06. A atualizao do saldo devedor dever ser feita antes da
amortizao pelo pagamento da prestao mensal, como
forma de atender-se ao imperativo jurdico da correo
monetria plena das obrigaes. Precedentes do STJ e do TRF
da 1 Regio.
07. A mera adoo do SACRE no implica automtica
capitalizao de juros.
09. Apelao da CEF provida, em parte.
10. Apelao da autora no provida.
(TRF1, AC 2001.38.00.043164-2/MG, Rel. Desembargador
Federal Daniel Paes Ribeiro, Conv.
Juiz Federal Carlos
Augusto Pires Brandao (conv.), Sexta Turma,e-DJF1 p.21 de
23/08/2010)

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108
ADMINISTRATIVO. CRDITO EDUCATIVO. LEI 8.436/92. MULTA.
CDIGO DE DEFESA DO CONSUMIDOR. LEI 9.298/96.
PRECEDENTES.
1. O autor celebrou contrato, na modalidade crdito
educativo, com a Caixa Econmica Federal - CEF, sob a gide
da Lei 8.436/92, com previso contratual expressa de
incidncia de multa moratria no percentual de 10% sobre o
montante devido.
2. Na sentena, reduziu-se o percentual para 2% ao ano, nos
moldes do art. 52 do Cdigo de Defesa do Consumidor.
3. O Superior Tribunal de Justia possui entendimento
de que a reduo da multa moratria de 10% para 2%,
nos termos do 1 do Cdigo de Defesa do
Consumidor, somente aplicvel aos contratos
celebrados aps a entrada em vigor da Lei 9.298/96.
Precedentes.
4. O percentual de 10% de juros de mora, estabelecido na
clusula dcima quarta, pode ser aplicado ao contrato e
respectivos aditamentos ocorridos antes de 1/08/96, data da
entrada em vigor da Lei 9.298.
5. Apelao a que se d parcial provimento.
(TRF1, AC 2004.35.00.015558-3/GO, Rel. Desembargador
Federal Joo Batista Moreira, Quinta Turma, e-DJF1 p.97 de
13/03/2009)
Art. 53. Nos contratos de compra e venda de mveis ou
imveis mediante pagamento em prestaes, bem como nas
alienaes fiducirias em garantia, CONSIDERAM-SE
NULAS DE PLENO DIREITO AS CLUSULAS QUE
ESTABELEAM A PERDA TOTAL DAS PRESTAES
PAGAS EM BENEFCIO DO CREDOR QUE, EM RAZO DO
INADIMPLEMENTO, pleitear a resoluo do contrato e a
retomada do produto alienado.
1 (Vetado).
2 Nos contratos do sistema de consrcio de produtos
durveis, a compensao ou a restituio das parcelas
quitadas, na forma deste artigo, ter descontada, alm da
vantagem econmica auferida com a fruio, os
prejuzos que o desistente ou inadimplente causar ao
grupo.
3 Os contratos de que trata o caput deste artigo sero
expressos em moeda corrente nacional.

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109

15.1. Notcias do Site do STJ


Carncia para devoluo de valor investido em plano de
capitalizao no abusiva
O Superior Tribunal de Justia (STJ) decidiu pela legalidade de clusula de
contrato do Unibanco Companhia de Capitalizao S/A que estabelece prazo
de 12 meses para devoluo dos valores investidos em caso de desistncia.
Os ministros da Quarta Turma consideraram que no h abusividade no
prazo de carncia, pois ele apenas segue normas legais que autorizam a
devoluo em at 24 meses, e no houve evidncias de que o investidor
tivesse sido levado a erro quanto ao contedo do contrato de adeso
assinado.
O caso comeou com uma ao civil pblica da Associao Nacional de
Defesa da Cidadania e do Consumidor (Anadec), que pretendia ver
declarada abusiva a clusula dos planos de capitalizao do Unibanco que
estabelece prazo de 12 meses para o resgate do dinheiro investido, a partir
da data de desistncia. O pedido foi considerado improcedente na primeira
instncia, ao entendimento de que o contrato no era ilegal.
A Anadec entrou apelou ao Tribunal de Justia de So Paulo (TJSP), que
entendeu tendo em vista o Cdigo de Defesa do Consumidor (CDC) que
havia desvantagem excessiva para o desistente, por causa da reduo do
valor a ser restitudo e tambm do prazo estabelecido. O Unibanco, ento,
interps recurso especial no STJ.
O relator do caso, ministro Joo Otvio de Noronha, afirmou que possvel
haver pactuao de clusula que institua prazo de carncia para a
devoluo dos valores aplicados em ttulos de capitalizao, na hiptese de
desistncia. Segundo ele, a Circular n. 130/2000 da Superintendncia de
Seguros Privados (Susep), vigente poca do ajuizamento da ao,
estabelece que, nesses casos, facultada a fixao de um prazo de
carncia para a efetivao do pagamento, no superior a 24 meses,
contados da data de subscrio do ttulo de capitalizao.
O ministro assinalou que a normatizao de algumas matrias por meio de
resolues, circulares e outros atos no legislativos tem sido aceita pela
jurisprudncia, respeitados os limites estabelecidos em lei. Assim, o
desrespeito a atos normativos como a circular da Susep seria uma violao
da prpria legislao que integram.
Por isso, o relator entendeu que o prazo de carncia de 12 meses no pode
ser declarado abusivo, pois est inserido no tempo previsto pela circular da
Susep, e que a clusula apenas repercute normas legais e regulamentares
que incidem sobre o contrato em que ela foi inserida.
O formato desenhado para os ttulos de capitalizao, com suas clusulas
de devoluo apenas parcial do capital investido e de prazo de carncia
para que ocorra essa devoluo, alm de estar revestido de legalidade, tem
razes tambm em fundamentos econmicos que justificam o modelo
adotado, afirmou Joo Otvio de Noronha.
Para o ministro, a desistncia dos investidores, com devoluo imediata dos
recursos aplicados, prejudica aqueles que pretendam manter o plano de
capitalizao estabelecido e compromete a capacidade da sociedade de
obter maiores rendimentos nas aplicaes de longo prazo e de proporcionar
maiores ganhos aos seus clientes.

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110
O relator destacou que deve ser assegurada ao cliente informao clara a
respeito dos termos e condies do contrato, a fim de que no haja
surpresa para aquele que o adquire, mas, no caso em julgamento, no
havia nenhuma alegao de que o Unibanco tivesse omitido informaes
aos aplicadores.
No tenho dvidas em afirmar que as operaes dessa natureza esto
submetidas s regras do Cdigo de Defesa do Consumidor. No entanto, a
incidncia das normas consumeristas no se deve dar de forma tal que
obrigue o fornecedor a desnaturar completamente os seus produtos,
principalmente quando elaborados em conformidade com a legislao
vigente, disse o ministro.
H dezenas de opes de investimento no mercado bancrio, cada uma
delas com suas peculiaridades, criada, cada qual, para atender a
determinado pblico. Os ttulos de capitalizao constituem opo de
investimento para aquelas pessoas que no tm necessidade da devoluo,
no curto prazo, dos recursos aplicados, concluiu Joo Otvio de Noronha.

15.2. Observaes de Provas


1. TRF3 XV QUESTO 34. A multa prevista no art. 52 do CDC, no
percentual de 2%, aplica-se quando houver concesso de crdito ou
outorga de financiamento ao consumidor.
2. EMAGIS 2012/29 QUESTO 14. Os contratos que regulam as
relaes de consumo no obrigaro os consumidores, se no lhes for
dada a oportunidade de tomar conhecimento prvio de seu contedo,
ou se os respectivos instrumentos forem redigidos de modo a
dificultar a compreenso de seu sentido e alcance (art. 46).
3. EMAGIS 2012/29 QUESTO 14. As clusulas contratuais sero
interpretadas de maneira mais favorvel ao consumidor (art. 47).
4. EMAGIS 2012/29 QUESTO 14. As declaraes de vontade
constantes de escritos particulares, recibos e pr-contratos relativos
s relaes de consumo vinculam o fornecedor, ensejando inclusive
execuo especfica (art. 48).
5. EMAGIS 2012/29 QUESTO 14. A garantia contratual
complementar legal e ser conferida mediante termo escrito.
Ademais, o termo de garantia ou equivalente deve ser padronizado e
esclarecer, de maneira adequada, em que consiste a mesma
garantia, bem como a forma, o prazo e o lugar em que pode ser
exercitada e os nus a cargo do consumidor, devendo ser-lhe
entregue, devidamente preenchido pelo fornecedor, no ato do
fornecimento, acompanhado de manual de instruo, de instalao e
uso do produto em linguagem didtica, com ilustraes (art. 50).
6. EMAGIS 2012/29 QUESTO 14. O consumidor pode desistir do
contrato, no prazo de 7 dias ("prazo de reflexo") a contar de sua
assinatura ou do ato de recebimento do produto ou servio, sempre
que a contratao de fornecimento de produtos e servios ocorrer

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111
fora do estabelecimento comercial, especialmente por telefone ou a
domiclio (CDC, art. 49). V-se, contudo, que essa forma de exerccio
do direito de arrependimento prpria para casos em que a
contratao se faz na prpria residncia do consumidor ou
distncia, particularmente nos casos de venda por telefone ou,
considerados os avanos atuais, pela internet.
7. EMAGIS 2012/08 QUESTO 13. abusiva clusula de contrato de
plano de sade que limita a cobertura quanto s despesas com
internao hospitalar do segurado. 63
8. EMAGIS 2011/21 QUESTO 12. Recentemente o STJ teve
oportunidade de decidir que no abusiva, por si s, a clusula dos
contratos de seguro que autoriza as seguradoras de veculo a
indenizar o segurado pelo valor de mercado na data do sinistro,
desde que isso esteja devidamente pactuado.
9. EMAGIS 2011/21. Aplica-se o Cdigo de Defesa do Consumidor aos
contratos de plano de sade.
10.EMAGIS 2011/21. abusiva a clusula contratual de plano de sade
que restringe o fornecimento de prtese considerada necessria em
uma interveno cirrgica, mesmo que redigida de forma clara e que
dela tenha tomado conhecimento o segurado no momento da
assinatura do contrato.
63
CIVIL. CONSUMIDOR. SEGURO. APLICE DE PLANO DE SADE. CLUSULA ABUSIVA.
LIMITAO DO VALOR DE COBERTURA DO TRATAMENTO. NULIDADE DECRETADA.
DANOS MATERIAL E MORAL CONFIGURADOS. RECURSO ESPECIAL PROVIDO.1.
abusiva a clusula contratual de seguro de sade que estabelece limitao de valor
para o custeio de despesas com tratamento clnico, cirrgico e de internao
hospitalar. 2. O sistema normativo vigente permite s seguradoras fazer constar da
aplice de plano de sade privado clusulas limitativas de riscos adicionais
relacionados com o objeto da contratao, de modo a responder pelos riscos
somente na extenso contratada. Essas clusulas meramente limitativas de riscos
extensivos ou adicionais relacionados com o objeto do contrato no se confundem,
porm, com clusulas que visam afastar a responsabilidade da seguradora pelo
prprio objeto nuclear da contratao, as quais so abusivas. 3. Na espcie, a
seguradora assumiu o risco de cobrir o tratamento da molstia que acometeu a
segurada. Todavia, por meio de clusula limitativa e abusiva, reduziu os efeitos
jurdicos dessa cobertura, ao estabelecer um valor mximo para as despesas
hospitalares, tornando, assim, incuo o prprio objeto do contrato. 4. A clusula em
discusso
no

meramente
limitativa
de
extenso
de
risco, mas abusiva, porque excludente da prpria essncia do risco assumido,
devendo ser decretada sua nulidade. 5. de rigor o provimento do recurso especial,
com
a
procedncia
da
ao e a improcedncia da reconveno, o que implica a condenao da seguradora
ao pagamento das mencionadas despesas mdico-hospitalares, a ttulo de danos
materiais,
e
dos
danos
morais
decorrentes da injusta e abusiva recusa de cobertura securitria, que causa aflio
ao segurado. 6. Recurso especial provido. (STJ, Quarta Turma, REsp 735750, Rel.
Min. Raul Arajo, DJe de 16/02/2012)

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112
11.EMAGIS 2011/21. A indevida recusa de cobertura de seguro de
sade gera indenizao por dano moral.

16. Contratos de Adeso (art. 54)


Como cedio, contrato de adeso aquele no negocivel em sua
essncia, no havendo paridade entre o consumidor e o fornecedor.
contrato tpico das sociedades em massa, j que a celeridade das relaes
jurdicas no permite maiores delongas nas negociaes preliminares, sendo
prefervel elimin-las, do ponto de vista do fornecedor em srie.
Ele tem como principais caractersticas a unilateralidade na elaborao,
clusulas uniformes, carter geral e aceitao pela simples anuncia.
No um contrato tpico, e sim uma tcnica contratual.
permitida a clusula resolutria, DESDE QUE A ALTERNATIVA SEJA
DO CONSUMIDOR, garantindo-se-lhe a devoluo dos valores pagos,
monetariamente atualizados, descontadas as vantagens auferidas.
Os contratos de adeso devero ser escritos de forma clara e com
caracteres ostensivos, no mnimo tamanho 12.
Nos contratos de adeso, toda clusula que implicar em limitao de
direito para o consumidor dever vir de modo destacado para que
dela se possa tomar conhecimento imediato e facilmente, sob pena
de no obrigar.
As clusulas contratuais sero interpretadas sempre em favor do
consumidor, independentemente de serem ambguas ou contraditrias,
como o exige o art. 423 do CC/02.

17. Defesa do Consumidor em Juzo


O CDC trouxe regras especficas no mbito da tutela coletiva no Brasil,
iniciada com a Lei de Ao Popular.
Como principais inovaes, pode-se destacar:
a) Possibilidade de determinar a competncia pelo domiclio do autor
consumidor (art. 101, I);
b) Vedao da denunciao da lide e criao de um novo tipo de
chamamento ao processo (art. 88 e 101, II);
c) Possibilidade de o consumidor valer-se, na defesa dos seus direitos,
de qualquer ao cabvel (art. 83);
d) Primazia da tutela especfica sobre o equivalente em dinheiro (art.
84);

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113
e) Regulamentao da litispendncia entre ao coletiva e ao
individual (art. 104);
f) Alterao e harmonizao da tutela da Lei n 7.347/85.
Os sistemas processuais do CDC e da LACP foram interligados, formando um
microssistema processual coletivo, aplicveis reciprocamente um ao outro e
a todas as tutelas coletivas, como a ao de improbidade administrativa, o
MS coletivo, a ao popular, as disposies do ECA e do Estatuto do Idoso,
entre outros.
O CPC somente ter aplicao nas tutelas coletivas se no houver soluo
legal nas regulaes disponveis dentro do microssistema coletivo. Logo, ele
residual.
Tendo o consumidor dvidas quanto lisura dos lanamentos
efetuados pelo banco, cabvel a ao de prestao de
contas sujeita ao prazo de prescrio regulado pelo CC/2002.
Assim, o prazo decadencial estabelecido no art. 26 do CDC
no aplicvel a tal ao ajuizada com o escopo de obter
esclarecimentos acerca da cobrana de taxas, tarifas e/ou
encargos bancrios, uma vez que essa no se confunde com
a reclamao por vcio do produto ou do servio prevista no
mencionado dispositivo legal. REsp 1.117.614-PR, 2S Rel.
Min. Maria Isabel Gallotti, julgado em 10/8/2011.

17.1. Princpios do Processo Coletivo


a) Princpio da disponibilidade motivada: somente se poder desistir da
ao coletiva se houver motivao e fundamentao idnea para
tanto. No havendo, ou sendo incipiente, caber ao MP assumir a
titularidade do feito quando a ao houver sido originariamente
proposta por quaisquer dos legitimados extraordinrios concorrentes
(art. 5, 3, LACP). Se a desistncia for efetuada pelo MP, dever
proceder de acordo com o art. 9 do mesmo diploma.
b) Princpio da atipicidade da ao coletiva: a ao coletiva cabvel
sempre que houver risco para interesses difusos ou coletivos, seja
qual for a matria discutida. Qualquer direito coletivo poder ser
objeto de ao coletiva.
c) Princpio do ativismo judicial: o Poder Judicirio possui poderes
instrutrios amplos na tutela coletiva, devendo buscar a verdade
processual e a efetividade da tutela coletiva independentemente de
provocao das partes. Ele poder:
i.

Determinar a produo de provas de ofcio;

ii.

Conceder liminar com ou sem justificao prvia (art. 12,


LACP);

iii.

Conceder tutela antecipada (art. 84, 3, CDC);

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114
iv.

Conceder as medidas de apoio do CDC (art. 84, 3).

d) Princpio da obrigatoriedade da execuo coletiva: previsto no art. 14


da LACP e no art. 16 da Lei de Ao Popular. Em havendo desdia dos
outros legitimados ativos, caber ao MP promover a execuo
coletiva. O autor obrigado a executar a sentena proferida em ao
coletiva no prazo de 60 dias, seno o far o MP.

17.2. Disposies Gerais


Art. 81. A defesa dos interesses e direitos dos consumidores e
das vtimas poder ser exercida em juzo individualmente, ou
a ttulo coletivo.
Pargrafo nico. A defesa coletiva ser exercida quando se
tratar de:
I Interesses ou direitos difusos, assim entendidos, para
efeitos deste Cdigo, os transindividuais, de natureza
indivisvel, de que sejam titulares pessoas indeterminadas
e ligadas por circunstncias de fato;
II Interesses ou direitos coletivos, assim entendidos, para
efeitos deste Cdigo, os transindividuais de natureza
indivisvel de que seja titular grupo, categoria ou classe de
pessoas ligadas entre si ou com a parte contrria por
uma relao jurdica base;
III Interesses ou direitos individuais homogneos, assim
entendidos os decorrentes de origem comum.

Direitos difusos, coletivos e individuais homogneos so espcies do gnero


direitos coletivos lato sensu.
Os direitos difusos possuem as seguintes caractersticas:
a) Titularidade do direito: titulares indeterminveis;
b) Indivisibilidade do direito: direitos ou interesses indivisveis;
c) Origem do direito: titulares ligados por uma circunstncia de fato.
No primeiro aspecto, h de se entender que os titulares dos direitos difusos
no so apenas indeterminados, mas indeterminveis, ou seja, no h como
identific-los, especialmente em funo da amplitude da leso.
No segundo aspecto, a indivisibilidade decorre da prpria natureza da
titularidade dos direitos, j que no se pode dividir algo entre pessoas
indeterminadas, especialmente quando esse algo pertence a todos. o caso
de uma floresta que foi queimada. A quem indenizar, se no a toda a
coletividade unissonamente considerada?
No terceiro aspecto, verifica-se que no h relao jurdica base entre a
coletividade, e sim uma situao ftica. No se pode tutelar um interesse

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115
difuso por tutela coletiva por se ter, por exemplo, editada uma lei que
obrigue todos os cidados a pagar 80% de seus salrios para os membros
do GE_JF. H instrumentos prprios para isso, j que a ligao existente
entre a coletividade, no exemplo, se pauta no prprio fundamento do estado
constitucional.
Os direitos coletivos possuem as seguintes caractersticas:
a) Titularidade do
indeterminados;

direito:

Titulares

determinveis,

mesmo

que

b) Indivisibilidade do direito: Direitos ou interesses indivisveis;


c) Origem do direito: Titulares ligados entre si ou com a parte contrria
por uma relao jurdica base.
Como os titulares dos direitos coletivos stricto sensu possuem uma relao
jurdica entre si ou com a parte contrria, eles so perfeitamente possveis
de serem identificados. Isso ocorre, v.g., com as mensalidades escolares
abusivamente reajustadas.
Essa relao jurdica pode se dar entre membros de um grupo, categoria ou
classe. Ademais, a relao jurdica base necessita ser anterior leso, caso
contrrio no haver nexo causal entre a conduta e o dano.
Se os titulares do direito so identificveis, por que o direito indivisvel?
Pois a tutela ter o escopo de reparar o dano em relao ao grupo, classe ou
categoria, e no em relao a cada uma das pessoas. Assim, se o aumento
da mensalidade escolar foi abusivo, a ACP buscar minor-la, o que
causar um benefcio ao grupo.
J os direitos individuais homogneos independem de uma relao
jurdica base anterior ou de algum vnculo que una os titulares entre si ou
com a parte contrria. O que importa que a origem do direito de cada um
dos afetados seja identificvel. A relao com a parte contrria advm
somente de um dano sofrido.
Como exemplo pode-se citar a venda de automveis de um determinado
modelo defeituoso. A origem do direito de indenizao de cada consumidor
comum, ou seja, advinda do simples fato de serem proprietrios de
produto igual.
Imprescindvel que as questes comuns predominem sobre as questes
individuais; caso contrrio ocorra, ou seja, se em cada fato houver
particularidades que tornem diferentes os direitos de cada um, no
se admitir a tutela coletiva, e sim a individual, face
heterogeneidade do direito.

MODALIDADE DE

DIVISIBILIDADE DO

DETERMINAO

EXISTNCIA DE

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116
DIREITO

BEM JURDICO

DOS

TITULARES

Difusos

Indivisvel

Indeterminados

Coletivos

Indivisvel

Determinados

Individuais
homogneos

Divisvel

Determinados ou
determinveis

RELAO JURDICA
No ligados por
circunstncia de
fato
Sim ligados por
relao jurdica
base
Irrelevante

importa
ter
origem comum

Importante ter em mente que perfeitamente possvel a cumulao de


pedidos em ao coletiva, visando tutelar todas as trs modalidades de
direito de uma s vez.
Pontos importantes:
a) Impossvel postular direitos coletivos no JEF;
b) O STF veda a interposio de ACP em matria tributria e
previdenciria64, assim como o art. 1, p. nico, da LACP, j que essas
matrias poderiam ser individualmente postuladas;
c) A jurisprudncia tem admitido o controle incidental de
constitucionalidade na ACP, sendo vedado, obviamente, ao
declaratria incidental sobre o ponto controvertido constitucional;
d) A distino entre interesses difusos e coletivos depende da fixao do
objeto litigioso do processo.
17.2.1. O Sistema Nacional de Defesa do Consumidor SNDC
Art. 105. Integram o Sistema Nacional de Defesa do
Consumidor (SNDC), os rgos federais, estaduais, do Distrito
Federal e municipais e as entidades privadas de defesa do
consumidor.

Existe potencial de conflito entre os rgos do Sistema Nacional de Defesa


do Consumidor (PROCONs, Ministrios Pblicos, Defensorias Pblicas etc.) e
outros rgos que exercem poder de fiscalizao ou de regulamentao em
diversas reas de atividades econmicas ou de servios pblicos,
independentemente de tais atividades serem enquadrveis ou no como
relaes de consumo?

64

Isso mudou. Agora se admite ACP em matria previdenciria, ante seu


inquestionvel interesse social (STF, AgRg no AI 516.419/PR).

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117
A resposta negativa, pois o conflito apenas aparente. Em tais casos
existe o que a doutrina chama de conflito horizontal de atribuies em
oposio ao conflito vertical de atribuies. Confira-se:
O conflito vertical decorre da situao em que dois
rgos pblicos que atuam diretamente na defesa do
consumidor entendem ter atribuies para aplicar
sano em relao a determinada conduta de um
fornecedor. Os exemplos so inmeros. Imagine-se leso a
consumidores por defeito de fabricao de um veculo, e
tanto o Procon municipal quanto o estadual agindo sobre o
mesmo fato, ou ainda, diversos Procons municipais aplicando
multas no fabricante.
De outro lado, o conflito horizontal decorre da situao na
qual rgos que exercem poder de fiscalizao em reas
diversas, mas que indiretamente afetam os direitos do
consumidor (Anatel, Vigilncia Sanitria, Banco Central, ANS
etc.), pretendem ou se negam a autuar determinada infrao
praticada no mercado, violando normas especficas de
proteo ao consumidor e de regulamentao do setor. (...).
Por fim, no tocante aos denominados conflitos horizontais,
relevante observar que, invariavelmente, a atuao
simultnea entre diversos rgos pblicos se justifica pelos
interesses diversos que esto em jogo (fundamento). Nos
setores regulados, como o de telefonia e energia eltrica, a
finalidade das agncias, na aplicao de sanes previstas
em leis setoriais, diz respeito, muitas vezes, eficincia do
mercado regulado. No h a possibilidade de bis in
idem, ou seja, incidncia, em tese, de duas
penalidades administrativas pelo mesmo fato e
fundamento. (BENJAMIN, Antnio Herman V.; MARQUES,
Claudia Lima; BESSA, Leonardo Roscoe. Manual de direito do
consumidor. 4. ed. So Paulo: RT, 2012, p. 414-415)

Os julgados abaixo bem resumem a questo:


PROCESSO CIVIL. CONSUMIDOR. EMBARGOS EXECUO
FISCAL. MULTA APLICADA PELO PROCON. DIVERGNCIA
JURISPRUDENCIAL. AUSNCIA DE SIMILITUDE FTICA. NO
CONHECIMENTO. OMISSO. INEXISTNCIA. DOSIMETRIA DA
SANO. VALIDADE DA CDA. REEXAME DE MATRIA FTICA.
SMULA 07/STJ. COMPETNCIA DO PROCON. ATUAO DA
ANATEL. COMPATIBILIDADE.
1. A recorrente visa desconstituir ttulo executivo extrajudicial
correspondente multa aplicada por Procon municipal
concessionria do servio de telefonia. A referida penalidade
resultou do descumprimento de determinao daquele rgo
de defesa do consumidor concernente instalao de linha
telefnica no prazo de 10 (dez) dias.

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118
(...)
5. Sempre que condutas praticadas no mercado de consumo
atingirem diretamente o interesse de consumidores,
legtima a atuao do Procon para aplicar as sanes
administrativas previstas em lei, no regular exerccio do
poder de polcia que lhe foi conferido no mbito do Sistema
Nacional de Defesa do Consumidor. Tal atuao, no
entanto, no exclui nem se confunde com o exerccio
da atividade regulatria setorial realizada pelas
agncias criadas por lei, cuja preocupao no se
restringe tutela particular do consumidor, mas
abrange a execuo do servio pblico em seus vrios
aspectos, a exemplo, da continuidade e universalizao do
servio, da preservao do equilbrio econmico-financeiro do
contrato de concesso e da modicidade tarifria. .
6. No caso, a sano da conduta no se referiu ao
descumprimento do Plano Geral de Metas traado pela
ANATEL, mas guarda relao com a qualidade dos servios
prestados pela empresa de telefonia que, mesmo aps firmar
compromisso, deixou de resolver a situao do consumidor
prejudicado pela no instalao da linha telefnica.
7. Recurso conhecido em parte e no provido.
(REsp 1138591/RJ, Rel. Ministro CASTRO MEIRA, SEGUNDA
TURMA, julgado em 22/09/2009, DJe 05/10/2009)
PROCESSUAL CIVIL. MULTA DO PROCON MUNICIPAL.
QUANTUM ARBITRADO. MATRIA NO PREQUESTIONADA.
APLICAO, POR ANALOGIA, DA SMULA 282/STF. REEXAME
DE MATRIA FTICA. SMULA 07/STJ. COMPETNCIA DO
PROCON.
ATUAO
DA
ANATEL.
COMPATIBILIDADE.
LITIGNCIA DE M-F. SMULA 07/STJ.
(...)
4. O entendimento do Tribunal recorrido, no sentido de que o
Procon tem poder de polcia para impor multas decorrentes
de transgresso s regras ditadas pela Lei n. 8.078/90, est
em sintonia com a jurisprudncia do STJ, pois sempre que
condutas praticadas no mercado de consumo atingirem
diretamente os consumidores, legtima a atuao do Procon
para aplicar as sanes administrativas previstas em lei,
decorrentes do poder de polcia que lhe conferido. Acresase, para melhor esclarecimento, que a atuao do Procon no
inviabiliza, nem exclui, a atuao da Agncia reguladora, pois
esta procura resguardar em sentido amplo a regular
execuo do servio pblico prestado. 5. Recurso especial
parcialmente conhecido e, nesta parte, no provido. (REsp
1178786/RJ, Rel. Ministro MAURO CAMPBELL MARQUES,
SEGUNDA TURMA, julgado em 16/12/2010, DJe 08/02/2011)

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119
Assim, inexiste bice ao PROCON estadual de fiscalizar e aplicar multa a
instituio financeira por infrao norma de consumo, sem qualquer
usurpao de atribuies do BACEN, que possui campo de atuao diverso,
pautado em normas de regulao prprias - no consumeristas - que se
relacionam prpria segurana e eficincia do mercado regulado.
O STJ entendeu favoravelmente atuao dos PROCONs contra instituies
financeiras que violam normas de proteo ao consumidor:
ADMINISTRATIVO. PODER DE POLCIA. APLICAO DE MULTA
PELO
PROCON

EMPRESA
PBLICA
FEDERAL.
POSSIBILIDADE.
1. A proteo da relao de consumo pode e deve ser feita
pelo Sistema Nacional de Defesa do Consumidor - SNDC conforme dispem os arts. 4 e 5 do CDC, e de
competncia do Procon a fiscalizao das operaes,
inclusive financeiras, no tocante s relaes de consumo com
seus clientes, por incidir o referido diploma legal.
2. Recurso especial no provido.
(REsp 1103826/RN, Rel. Ministro MAURO CAMPBELL
MARQUES, SEGUNDA TURMA, julgado em 23/06/2009, DJe
06/08/2009)
PROCESSUAL CIVIL E ADMINISTRATIVO. AO DECLARATRIA
DE NULIDADE DE DECISO ADMINISTRATIVA. APLICAO DE
MULTA. ILEGITIMIDADE PASSIVA AD CAUSAM DO PROCON.
FALTA DE PERSONALIDADE JURDICA. INTERPRETAO DOS
ARTS. 5, INCISO XXXII, DA CF/88 E 81 E 82 DO CDC.
NULIDADE DO JULGADO. INOCORRNCIA.
1. O Tribunal a quo julgou satisfatoriamente a lide,
pronunciando-se
sobre
o
tema
proposto,
tecendo
consideraes acerca da demanda, tendo apreciado a
questo acerca da legitimidade passiva da recorrida, ainda
que no tenha expressamente dissecado acerca dos artigos
apontados pela recorrente.
2. No h que se falar, ainda, em obscuridade do acrdo
vergastado, pois esse expressou de forma transparente que a
recorrida teria legitimidade ativa ad causam, com base nos
arts. 81 e 82 do CDC, sendo que lhe falta a legitimao
passiva em razo da falta de personalidade jurdica,
inexistindo, portanto, contradio.
3. De acordo com os arts. 81 e 82 do CDC, os PROCONs
possuem legitimidade ativa ad causam para a defesa
dos interesses dos consumidores. Precedente: REsp n
200.827/SP, Rel. Min. CARLOS ALBERTO MENEZES
DIREITO, DJ de 09/12/02.

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120
4. No entanto, pela interpretao dos referidos artigos
do Cdigo Consumerista e do art. 5, inciso XXXII, da
CF/88, bem como de acordo com a doutrina ptria,
ainda que tenham capacidade postulatria ativa, os
PROCONs no podem figurar no plo passivo das lides,
eis que desprovidos de personalidade jurdica prpria,
mormente no extensvel legitimao passiva a
regra prevista na Lei n 8.078/90.
5. Recurso especial no provido.
(STJ, REsp 1194767/SP, Rel. Ministro MAURO CAMPBELL
MARQUES, SEGUNDA TURMA, julgado em 14/12/2010, DJe
08/02/2011)

17.3. As Intervenes de Terceiros nas Tutelas Individuais


Consumeiristas
O CDC tratou da interveno de terceiros em 2 dispositivos legais, arts. 88 e
101, II. A saber:
Art. 88. Na hiptese do art. 13, pargrafo nico deste cdigo,
A AO DE REGRESSO PODER SER AJUIZADA EM
PROCESSO AUTNOMO, FACULTADA A POSSIBILIDADE
DE PROSSEGUIR-SE NOS MESMOS AUTOS, vedada a
denunciao da lide.
Art. 101. Na ao de responsabilidade civil do fornecedor de
produtos e servios, sem prejuzo do disposto nos Captulos I
e II deste ttulo, sero observadas as seguintes normas:
[...]
II - o ru que houver contratado seguro de
responsabilidade poder chamar ao processo o
segurador, vedada a integrao do contraditrio pelo
Instituto de Resseguros do Brasil. Nesta hiptese, a
sentena que julgar procedente o pedido condenar o ru
nos termos do art. 80 do Cdigo de Processo Civil. Se o ru
houver sido declarado falido, o sndico ser intimado a
informar a existncia de seguro de responsabilidade,
facultando-se, em caso afirmativo, O AJUIZAMENTO DE
AO DE INDENIZAO DIRETAMENTE CONTRA O
SEGURADOR, vedada a denunciao da lide ao Instituto de
Resseguros do Brasil e dispensado o litisconsrcio obrigatrio
com este.

O art. 12 do CDC (fato do produto) prev uma responsabilidade solidria


entre o fabricante, o produtor, o construtor, nacional ou estrangeiro, e o
importador, que respondem, independentemente da existncia de culpa,
pela reparao dos danos causados aos consumidores por defeitos ou
informaes do produto. O comerciante, entretanto, apenas responde
solidariamente nas hipteses previstas nos incisos do art. 13.

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121
O pargrafo nico do art. 13 prev o direito de regresso de quem responder
junto ao consumidor contra os demais responsveis, para que possam
ressarci-lo de prejuzos de acordo com a participao de cada qual no
evento danoso.
Ao permitir o direito de regresso nos mesmos autos ou em ao
autnoma, mas vedar a denunciao lide, quis o legislador
prestigiar a celeridade e efetividade do processo em relao ao
consumidor hipossuficiente. Ademais, A RELAO JURDICA BASE
ENTRE
CONSUMIDOR
E
FORNECEDOR

PAUTADA
PELA
RESPONSABILIDADE OBJETIVA E A RELAO ENTRE FORNECEDORES,
INSTAURADA APS A DENUNCIAO LIDE, SERIA REGIDA PELO
DIREITO SUBJETIVO.
Quanto amplitude do art. 88, existe no STJ uma sria divergncia sobre
sua abrangncia. Como o dispositivo faz referncia apenas ao art. 13 (fato
do produto) sendo omisso quanto ao art. 14 (fato do servio), vislumbram-se
2 correntes:
a) A primeira numa interpretao literal entende que a denunciao da
lide apenas vedada quando se tratar de fato do produto, sendo no
entanto permitida quando se tratar de fato do servio:
CIVIL E PROCESSUAL. AO DE INDENIZAO. DANOS
MORAIS. INSCRIO EM CADASTROS DE DEVEDORES.
CHEQUES ROUBADOS DA EMPRESA RESPONSVEL PELA
ENTREGA DOS TALONRIOS. DENUNCIAO DA LIDE.
REJEIO COM BASE NO ART. 88 DO CDC. VEDAO RESTRITA
A RESPONSABILIDADE DO COMERCIANTE (CDC, ART. 13).
FATO DO SERVIO. AUSNCIA DE RESTRIO COM BASE NA
RELAO CONSUMERISTA. DESCABIMENTO. ABERTURA DE
CONTENCIOSO PARALELO.
I. A vedao denunciao lide disposta no art. 88 da Lei n.
8.078/1990 restringe-se responsabilidade do comerciante
por fato do produto (art. 13), no alcanando o defeito na
prestao de servios (art. 14). [...] (REsp 1024791/SP, Rel.
Ministro ALDIR PASSARINHO JUNIOR, QUARTA TURMA, julgado
em 05/02/2009, DJe 09/03/2009)
CONSUMIDOR. RECURSO ESPECIAL. AO DE INDENIZAO.
RESPONSABILIDADE
CIVIL.
MDICO
PARTICULAR.
RESPONSABILIDADE
SUBJETIVA.
HOSPITAL.
RESPONSABILIDADE SOLIDRIA. LEGITIMIDADE PASSIVA AD
CAUSAM. [...] 6. Admite-se a denunciao da lide na hiptese
de defeito na prestao de servio. Precedentes. (REsp
1216424/MT, Rel. Ministra NANCY ANDRIGHI, TERCEIRA
TURMA, julgado em 09/08/2011, DJe 19/08/2011)

b) J uma segunda corrente, numa hermenutica mais


teleolgica, entende que em qualquer hiptese vedada a

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122
denunciao lide, dado que a ampliao probatria da lide
implicaria em demora em detrimento do consumidor. Se este
poderia realizar a opo de demandar mais de um ru pela
solidariedade em litisconsrcio passivo, indicando mais de um
ru e no o faz, no pode o ru se valer da denunciao.
Assim, no seria cabvel a denunciao lide em matria
consumeirista.
RECURSO ESPECIAL. DENUNCIAO LIDE. MDICA
PLANTONISTA QUE ATENDEU MENOR QUE FALECEU NO DIA
SEGUINTE. AO DE INDENIZAO CONTRA O HOSPITAL.
DENUNCIAO DA MDICA LIDE. IMPOSSIBILIDADE.
SERVIO DE EMERGNCIA. RELAO DE PREPOSIO DO
MDICO COM O HOSPITAL. RESPONSABILIDADE OBJETIVA DO
HOSPITAL. PRODUO DE PROVAS QUE NO INTERESSAM AO
PACIENTE. CULPA DA MDICA. NUS DESNECESSRIO. [...] 3.
Qualquer ampliao da controvrsia que signifique produo
de provas desnecessrias lide principal vai de encontro ao
princpio da celeridade e da economia processual.
Especialmente em casos que envolvam direito do
consumidor, admitir a produo de provas que no
interessam ao hipossuficiente resultaria em um nus
que no pode ser suportado por ele. Essa a ratio do
Cdigo de Defesa do Consumidor quando probe, no art. 88, a
denunciao lide. (REsp 801.691/SP, Rel. Ministro RICARDO
VILLAS BAS CUEVA, TERCEIRA TURMA, julgado em
06/12/2011, DJe 15/12/2011)

Entretanto, existe uma corrente mais pragmtica no prprio STJ, que


mesmo diante de hipteses de vedao de denunciao lide e o processo
tenha se desenvolvido com a participao do terceiro, ou vice-versa, no h
razo para anulao do processo:
PROCESSO CIVIL. DENUNCIAO DA LIDE. Ainda que a
denunciao da lide tenha sido mal indeferida, no se
justifica, na instncia especial, j adiantado o estado do
processo, restabelecer o procedimento legal, porque a
finalidade do instituto (economia processual) seria, nesse
caso, contrariada. CIVIL. RESPONSABILIDADE CIVIL. Nada
importa que, no processo criminal, o ru tenha sido absolvido
por falta de provas; a instncia cvel autnoma. Recursos
especiais no conhecidos. (REsp 170681/RJ, Rel. Ministro ARI
PARGENDLER, TERCEIRA TURMA, julgado em 01/04/2008, DJe
15/04/2008)

O instituto de denunciao da lide no CDC por conter


responsabilidade solidria mais se assemelha com o instituto de
chamamento ao processo do CPC, principalmente na hiptese do
inciso III do art. 77, que trata de devedores solidrios (Art. 77.
admissvel o chamamento ao processo: III - de todos os devedores

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123
solidrios, quando o credor exigir de um ou de alguns deles, parcial ou
totalmente, a dvida comum). Com a palavra a doutrina:
O dispositivo legal demonstra de maneira definitiva que a
Lei 8.078/1990 no respeitou o conceito das intervenes de
terceiro tpicas previstas pelo Cdigo de Processo Civil. Como
j afirmado, no art. 88 do CDC h meno denunciao
lide quando na realidade o correto seria a previso de
chamamento ao processo, considerando a responsabilidade
solidria pelo ressarcimento de danos suportados pelo
consumidor de todos que participaram da cadeia de
prestao de servios ou alienao de produtos. (TARTUCE,
Flvio; NEVES, Daniel Amorim Assumpo. Manual de direito
do consumidor: direito material e processual. So Paulo:
Mtodo, 2012, pp. 497 e 498)

Quanto ao chamamento ao processo da seguradora, o CDC criou


uma forma mais protetiva e abrangente em prol dos consumidores,
a estipular uma solidariedade legal entre o segurado-fornecedor,
enquanto na sistemtica clssica do CPC a existncia de contrato
de seguro ensejaria a denunciao lide, nos moldes do art. 70, III (art.
70. A denunciao da lide obrigatria: III - quele que estiver obrigado,
pela lei ou pelo contrato, a indenizar, em ao regressiva, o prejuzo do que
perder a demanda).
No entanto o CDC foi mais abrangente que o CPC, ao indicar a incidncia do
art. 80 do CPC na hiptese de procedncia, que condenaria solidariamente o
segurado-fornecedor e o segurador em benefcio do consumidor. Colha-se a
doutrina:
Interessante pr em destaque que, fosse a matria regulada
pelo Cdigo de Processo Civil, a hiptese de chamamento ao
processo que se acabou de ver seria de denunciao a lide.
Entretanto, na denunciao nunca o denunciado pelo ru
poderia ficar diretamente responsvel perante o autor. Assim,
o instituto do chamamento ao processo foi usado pelo Cdigo
de Defesa do Consumidor, mas com contornos diversos do
traados pelo Cdigo de Processo Civil, visando, com tal
atitude, a uma maior garantia do consumidor (vtima ou
sucessores). (ALVIM, Arruda. Manual de direito processual
civil. Volume I. 8. ed. So Paulo: RT, 2003, p. 708)

Entretanto, a distino entre a condenao solidria no mais to


relevante para a distino dos institutos, POIS O STJ VEM
ADMITINDO A CONDENAO DIRETA DO LITISDENUNCIADO EM
RELAO
AO
AUTOR,
EM
VERDADEIRO
LITISCONSRCIO,
permitindo-se a execuo direta do autor-consumidor contra o
denunciado:
CIVIL E PROCESSUAL. AGRAVO REGIMENTAL. RECURSO
ESPECIAL. AO INDENIZATRIA PROMOVIDA CONTRA O

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124
CAUSADOR DO SINISTRO. DENUNCIAO LIDE DA
SEGURADORA ACEITA E APRESENTADA CONTESTAO.
INTEGRAO AO PLO PASSIVO, EM LITISCONSRCIO COM O
RU. SOLIDARIEDADE NA CONDENAO, AT O LIMITE DO
CONTRATO DE SEGURO. CPC, ART. 75, I. IMPROVIMENTO.
I. Promovida a ao contra o causador do acidente
que, por sua vez, denuncia lide a seguradora, esta,
uma vez aceitando a litisdenunciao e contestando o
pedido inicial se pe ao lado do ru, como litisconsorte
passiva, nos termos do art. 75, I, da lei adjetiva civil.
II. Sentena condenatria que pode ser executada
contra ambos ou quaisquer dos litisconsortes. III.
Agravo regimental improvido. (AgRg no REsp 792.753/RS,
Rel. Ministro ALDIR PASSARINHO JUNIOR, QUARTA TURMA,
julgado em 01/06/2010, DJe 29/06/2010)

Outro aspecto relevante o de que pela literalidade do art. 101, II, do CDC,
o consumidor apenas poderia ajuizar a ao diretamente contra a
seguradora na hiptese de falncia do fornecedor. No entanto, mais uma
vez a jurisprudncia progressiva do STJ vem admitindo, com base na funo
social do contrato e por entender que o contrato de seguro seria uma
estipulao em favor de terceiros, que o autor ajuze ao contra o causador
do dano e contra a seguradora, at mesmo isoladamente, sem que o
segurado-fornecedor esteja falido:
CIVIL E PROCESSO CIVIL. RECURSO ESPECIAL. INDENIZAO
SECURITRIA. AO PROPOSTA DIRETAMENTE EM FACE DA
SEGURADORA SEM QUE O SEGURADO FOSSE INCLUDO NO
POLO PASSIVO. LEGITIMIDADE.
1. A interpretao de clusula contratual em recurso especial
inadmissvel. Incidncia da Smula 5/STJ.

2. Inexiste ofensa ao art. 535 do CPC, quando o tribunal de


origem pronuncia-se de forma clara e precisa sobre a questo
posta nos autos.
3. A interpretao do contrato de seguro dentro de uma
perspectiva social autoriza e recomenda que a indenizao
prevista para reparar os danos causados pelo segurado a
terceiro seja por este diretamente reclamada da seguradora.
4. No obstante o contrato de seguro ter sido celebrado
apenas entre o segurado e a seguradora, dele no fazendo
parte o recorrido, ele contm uma estipulao em favor de
terceiro. E em favor desse terceiro - na hiptese, o recorrido
- que a importncia segurada ser paga. Da a possibilidade
de ele requerer diretamente da seguradora o referido
pagamento.

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125
5. O fato de o segurado no integrar o polo passivo da ao
no retira da seguradora a possibilidade de demonstrar a
inexistncia do dever de indenizar.
6. Recurso especial conhecido em parte e, nessa parte, no
provido. (REsp 1245618/RS, Rel. Ministra NANCY ANDRIGHI,
TERCEIRA TURMA, julgado em 22/11/2011, DJe 30/11/2011)

Por fim, a vedao denunciao lide do Instituto de Resseguros


do Brasil e sua dispensa de convocao para a ao mantm-se em
razo da disposio legal, prestigiando uma soluo mais rpida da
lide,
sem
as
dilaes
que
tal
interveno
implicaria.
Desta forma, EMBORA NO HAJA EXATA CORRESPONDNCIA ENTRE
OS INSTITUTOS DE DENUNCIAO LIDE E DE CHAMAMENTO AO
PROCESSO PREVISTOS PELO CDC COM O CPC, DE SE OBSERVAR
QUE A DENUNCIAO NO CDC GUARDA TRAOS DO CHAMAMENTO
DO CPC E O CHAMAMENTO DO CDC TEM APROXIMAES COM A
DENUNCIAO LIDE DO CPC.

17.4. Observaes de Provas


1. TRF3 XVI CESPE QUESTO 34. admissvel a propositura de ao
civil
pblica
em
que
haja
declarao
incidental
de
inconstitucionalidade, em face de fundamento ou questo prejudicial
constitucional.
2. EMAGIS 2012/19 QUESTO 14. As entidades de proteo ao
consumidor, ante a existncia de relao de consumo, tm
legitimidade ativa para propor ao civil pblica em face de
instituies financeiras para que os poupadores recebam diferenas
de remunerao de cadernetas de poupana eventualmente no
depositadas nas respectivas contas, ainda que se cuide de interesse
individual disponvel65.
65

AGRAVO REGIMENTAL NOS EMBARGOS DE DECLARAO NO RECURSO


ESPECIAL. AO CIVIL PBLICA. CADERNETA DE POUPANA. LEGITIMIDADE.
APLICAO DO CDIGO DE DEFESA DO CONSUMIDOR. EMBARGOS DE
DECLARAO. EXPURGOS INFLACIONRIOS EM CADERNETA DE POUPANA.
REPERCUSSO GERAL NO STF. NO SUSPENSO DO PROCESSO. QUESTES
DE CUNHO EXCLUSIVAMENTE PROCESSUAL. 1. A relao jurdica existente
entre o poupador e a instituio financeira disciplinada pelo Cdigo de
Defesa do Consumidor (Smula 297/STJ). 2. As entidades de proteo ao
consumidor, ante a existncia de relao de consumo, tm legitimidade
ativa para propor ao civil pblica em face de instituies financeiras para
que os poupadores recebam diferenas de remunerao de cadernetas de
poupana eventualmente no depositadas nas respectivas contas.

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3. EMAGIS 2011/39 QUESTO 11. TRATANDO-SE DE RELAO
DE CONSUMO, A COMPETNCIA ABSOLUTA e, por isso,
pode ser declinada de ofcio, contanto que isso se d em benefcio do
consumidor66.
4. EMAGIS 2011/39 QUESTO 11. Maria, domiciliada em Braslia/DF,
ajuizou, junto Justia Estadual de So Paulo/SP, ao contra a
empresa Picaretagens Turismo Ltda., cobrando indenizao em razo
de viagem anteriormente contratada e que no se realizou conforme
o avenado. Nesse caso, no pode o magistrado, j superado o prazo
para a apresentao de exceo de incompetncia, declinar de ofcio
Precedentes. 3. ativamente legitimada a associao legalmente
constituda h pelo menos um ano e que inclua entre seus fins institucionais
a defesa dos interesses e direitos dos consumidores. Precedentes. 4. O
reconhecimento, pelo Col. STF, de repercusso geral nas teses dos expurgos
inflacionrios no prejudica a anlise do recurso por este STJ, uma vez que
trata de matria unicamente processual. 5. In casu, a matria de fundo,
relacionada aos expurgos inflacionrios propriamente ditos, sequer foi
objeto de debate nesta instncia recursal, tampouco na instncia de origem,
posto que a sentena indeferiu a petio inicial por ilegitimidade ativa para
a causa. 6. "A suspenso determinada em sede de repercusso geral pelo
STF abrange apenas questes de mrito envolvendo direito adquirido dos
poupadores, no alcanando temticas de cunho exclusivamente
processual" (EDcl no AgRg no Ag 1331807/PB, Rel. Ministro MARCO BUZZI,
QUARTA TURMA, julgado em 28/02/2012, DJe 07/03/2012) 7. Agravo
regimental no provido, com aplicao de multa. (AgRg nos EDcl no REsp
1083547/SP, Rel. Ministro LUIS FELIPE SALOMO, QUARTA TURMA, julgado
em 10/04/2012, DJe 13/04/2012)
66

DIREITO DO CONSUMIDOR. COMPETNCIA TERRITORIAL. MODIFICAO DE OFCIO.


PRORROGAO DA COMPETNCIA.1.- O entendimento desta Corte, no sentido de
que, tratando-se de relao de consumo, a competncia absoluta e, por isso, pode
ser declinada de ofcio, com afastamento da smula 33 do Superior Tribunal de
Justia, deve ser compreendido luz do interesse do consumidor. A competncia
territorial, nesses casos, s pode ser considerada absoluta, para fins de
afastamento da Smula 33/STJ, quando isso se der em benefcio do consumidor.
2.- Se s partes em geral dado escolher, segundo sua convenincia e dentro das
limitaes impostas pela lei, o local onde pretendem litigar, cumprindo ao ru
apresentar exceo de incompetncia, sob pena de prorrogao da competncia,
por que razo no se iria reconhecer essa possibilidade justamente ao consumidor.
3.- Assim, ainda que o feito no tenha sido proposto no juzo territorialmente
competente, se isso no foi alegado pela r na primeira oportunidade, mediante
exceo de incompetncia, no ser possvel ao juiz, de ofcio declinar da sua
competncia em prejuzo do consumidor.
4.- Agravo Regimental a que se nega provimento.
(AgRg nos EDcl no CC 116009/PB, Rel. Ministro SIDNEI BENETI, SEGUNDA SEO,
julgado em 24/08/2011, DJe 16/09/2011)

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de sua competncia, encaminhando os autos ao Juzo da Comarca de
Braslia/DF.
5. EMAGIS 2011/32 QUESTO 13. Na ao de responsabilidade civil
do fornecedor de produtos e servios, a ao pode ser proposta no
domiclio do autor. Por outro lado, o ru que houver contratado seguro
de responsabilidade poder chamar ao processo o segurador, vedada
a integrao do contraditrio pelo Instituto de Resseguros do Brasil.
6. EMAGIS 2012/07 QUESTO 14. Segundo recente precedente do
STJ, admite-se que o Judicirio determine, em ao civil pblica
movida em desfavor de concessionria do servio pblico de
telefonia, a reabertura de postos de atendimento presencial e a
instalao de novos pontos, a fim de atender adequadamente ao
consumidor.

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