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Direito Tributrio
Ricardo Alexandre
7 para 8 edio
Prezado Leitor, os trechos em fonte na cor vermelha indicam que houve alterao
ou acrscimo de texto pelo autor. Os trechos tachados foram excludos do texto. Os trechos
em fonte preta j existiam na edio anterior da obra. Para localizao do contedo, foram
indicados os nmeros dos itens onde o texto se encontra. Observe que os nmeros das notas
de rodap podem divergir do seu livro impresso, atente-se ao contedo do pargrafo ao qual
a nota est ligada.
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presentes l, mesmo sofrendo prejuzo, esto prestando servios. Convm, registrar que,
conforme tambm afirmado durante o julgamento, a EBCT superavitria em apenas quatro
unidades da Federao (So Paulo, Rio de Janeiro, Minas Gerais e Distrito Federal), sendo
deficitria em todas as demais.
3 A prestao do servio postal vem passando por um momento histrico de baixa,
sendo paulatinamente esvaziada pela utilizao de novas tecnologias, principalmente a
internet, o que tem tornado obsoletas, por exemplo, a comunicao por carta e por telegrama.
Sendo assim, a redao do dispositivo constitucional atribuindo Unio Federal a competncia
para manter o servio postal e o correio areo nacional (CF, art. 21, X), deve ser entendida
como uma obrigao de manter tal servio, mesmo que ele deixe de ser lucrativo.
O raciocnio leva em considerao que, quanto menos desenvolvida a localidade,
mais ela depende dos servios dos Correios e que a diminuio de sua qualidade ou sua
interrupo prejudicaria as pessoas mais pobres e as residentes nos rinces mais afastados do
Pas.
Por conseguinte, havendo imposio constitucional de manuteno do servio, a
prpria viabilidade econmica da Empresa Brasileira de Correios e Telgrafos dependeria do
que a doutrina denomina subsdio cruzado. Assim, o exerccio das atividades lucrativas no
compreendidas no conceito de servios postais e correio areo nacional gera recursos que
subsidiam a prestao destes servios, de forma que a desonerao daquelas atividades como
consequncia da imunidade recproca fundamental para que se cumpra a determinao
constitucional da manuteno dos citados servios essenciais.
Em face dos trs argumentos, por maioria mnima, o STF entendeu que todas as
atividades realizadas pelos Correios esto protegidas pela imunidade recproca. Pela
importncia do julgado, transcreve-se abaixo sua Ementa (RE 601392 / PR, julgado em
28/02/2013):
Recurso extraordinrio com repercusso geral. 2. Imunidade recproca. Empresa
Brasileira de Correios e Telgrafos. 3. Distino, para fins de tratamento normativo, entre
empresas pblicas prestadoras de servio pblico e empresas pblicas exploradoras de
atividade. Precedentes. 4. Exerccio simultneo de atividades em regime de exclusividade e em
concorrncia com a iniciativa privada. Irrelevncia. Existncia de peculiaridades no servio
postal. Incidncia da imunidade prevista no art. 150, VI, a, da Constituio Federal. 5.
Recurso extraordinrio conhecido e provido.
A leitura apressada da Ementa pode levar a equvocos. importante perceber que
afirmativa que considera ser irrelevante o exerccio de atividades em regime de exclusividade
e em concorrncia com a iniciativa privada deve ser interpretada como consequncia da
existncia de peculiaridades no servio postal, como consta expressamente da Ementa e foi
explicado nos comentrios anteriores. Apesar disso, fundamental relembrar o costume que
tm as bancas examinadoras, principalmente a ESAF, de considerar como verdades absolutas
algumas frases constantes de julgados de STF e STJ, mesmo em questes que propem o
julgamento destes itens de maneira descontextualizada. Como lamentvel exemplo, tem-se
questo elaborada pela ESAF, no concurso para provimento de cargos de Procurador de
Fazenda Nacional, com provas realizadas em 2012, cujo enunciado era o seguinte:
Sobre o alcance da chamada imunidade constitucional recproca, de acordo com a
jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal, correto afirmar que:
De acordo com o gabarito definitivo, foram consideradas igualmente incorretas,
dentre outras, as seguintes afirmativas:
01. relevante para definio da aplicabilidade da imunidade tributria recproca a
circunstncia de a atividade desempenhada estar ou no sujeita a monoplio estatal.
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02. Tal imunidade, em alguns casos, pode ter como efeito colateral relevante a
relativizao dos princpios da livre concorrncia e do exerccio de atividade profissional ou
econmica lcita.
Ora, fora do contexto e isoladamente considerada, a genrica afirmativa de que
irrelevante a atividade desempenhada estar sujeita ou no a monoplio estatal (extrada do
fato de o item 01 ter sido considerado incorreto) poderia, em casos especficos, gerar
relevantes riscos concorrncia (o que induziria o candidato a um equivocado entendimento
pela correo da afirmativa 02). Tal concluso possvel porque que, se no h monoplio,
pessoas no imunes poderiam querer legitimamente exercer a atividade e vir a sofrer
concorrncia desleal da entidade estatal imune.
Ocorre que o julgamento que serviu como base para se considerar incorreta a
afirmativa 01 foi referente a um caso em que a Petrobrs invocava reconhecimento
imunidade e teve sua pretenso negada. A Petrobrs argumentou deter o monoplio do
exerccio de certas atividades, mas o STF negou a pretenso afirmando que irrelevante a
circunstncia de a atividade desempenhada estar ou no sujeita a monoplio estatal (RE
285.716-AgR). Ateno: o raciocnio no foi Entidade X imune independentemente de haver
ou no monoplio; mas sim Entidade Y no imune, sendo irrelevante o exerccio de
atividade em regime de monoplio. So situaes bem distintas, o que demonstra o quo
temerria a elaborao de questes com base em trechos descontextualizados de julgados.
J a Afirmativa 02 foi retirada de Ementa do julgado j analisado neste tpico no
qual se reconheceu a imunidade da Companhia das Docas do Estado de So Paulo (CODESP)
no sem antes afirmar que a desonerao no deve ter como efeito colateral relevante a
quebra dos princpios da livre-concorrncia e do exerccio de atividade profissional ou
econmica lcita e que isso no acontecia no caso da entidade em questo (RE 253472 / SP).
De qualquer forma, tendo em vista as caractersticas das bancas examinadoras, temse que, nas provas de concursos pblico devem ser consideradas verdadeiras assertivas que
afirmem de forma descontextualizada que para o efeito de aplicao da imunidade recproca
irrelevante o exerccio de atividades em regime de exclusividade e em concorrncia com a
iniciativa privada.
Seguindo a esteira deste raciocnio, no concurso para provimento de cargos de
Procurador da Repblica, com provas realizadas em 2013, promovido pelo Ministrio Pblico
Federal, considerou-se correta a seguinte assertiva: O exerccio simultneo de atividades em
regime de exclusividade e em regime de concorrncia com a iniciativa privada, a exemplo de
atividade bancria conhecida como banco postal e venda de ttulos de capitalizao, no se
inserindo no conceito de servio postal irrelevante para a incidncia da imunidade
tributria.
Alm dos condicionamentos j estudados e claramente flexibilizados pela
jurisprudncia, nos termos explicados acima, o final do mesmo 3. do art. 150 da CF/1988
estatui outra restrio que tem por objetivo impedir a utilizao da imunidade recproca como
mero mecanismo de eliso fiscal.
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recepo para receber o que no era constitucional no seu nascedouro. Foi exatamente por
isso que, no excerto acima transcrito, a Suprema Corte afirmou que o citado dispositivo da Lei
9.718/1998 violou a noo de faturamento pressuposta no art. 195, I, b, da CF, na sua
redao original.
Em respeito deciso do STF, em 2011 o 1 do art. 3 da Lei 9.718/1998 (acima
transcrito) foi revogado. J em 2013, a MP 627/2013 deu ao art. 3 da mesma Lei (tambm
acima transcrito) a seguinte redao: O faturamento a que se refere o art. 2 compreende a
receita bruta de que trata o art. 12 do Decreto-Lei n 1.598, de 2,6 de dezembro de 1977.
Para o perfeito entendimento da sistemtica hoje vigente, registramos que o
conceito de faturamento ao qual o novo dispositivo remete afirma que a receita bruta das
vendas e servios compreende o produto da venda de bens nas operaes de conta prpria e o
preo dos servios prestados (art. 12 do Decreto-Lei n 1.598/1977)
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sejam feitos seguindo a ordem legal. Quando (e se) chegado o momento da quitao dos
crditos tributrios, em no sendo suficientes os recursos restantes para o pagamento de
todas as pessoas jurdicas de direito pblico, mesmo sem a existncia de mltiplas penhoras
sobre o mesmo bem, devem ser seguidas as regras do concurso de preferncia.
No obstante, dada a tendncia de as questes de provas de concursos pblicos
costumarem copiar decises dos tribunais superiores e do STF, aconselha-se que sejam
consideradas verdadeiras as afirmativas no sentido de que a aplicao das regras do concurso
de preferencia dependem da existncia de penhoras concomitantes sobre o mesmo bem.
Noutra linha, tambm so possveis questes mais prticas versando sobre processos
coletivos de cobrana, num modelo que pode ser visualizado no exemplo hipottico abaixo:
A principal novidade do dispositivo foi a equiparao dos crditos tributrios das
autarquias aos dos respectivos entes instituidores. No obstante a LEF ser lei ordinria, a
equiparao tem sido tomada como vlida. No mbito do STF, desde o julgamento do RE
54.990 (1970), a Corte entende por equiparados os crditos da Unio e o das autarquias
federais, o que aponta no sentido de que a Lei 6.830/1980 apenas reafirma o que j decorria
do esprito do prprio CTN.
Apondo a ressalva de que somente quando h concomitncia de penhoras sobre o
mesmo bem instaurado o concurso de preferncia nos termos do CTN e da LEF, o STJ seguiu
o mesmo raciocnio ora detalhado e editou a Smula n 497, afirmando que os crditos das
autarquias federais preferem aos crditos da Fazenda estadual desde que coexistam penhoras
sobre o mesmo bem.
Por fim, um exemplo ajuda a esclarecer as regras estudadas.
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1991. Nas palavras do Tribunal, violaria o bom-senso imaginar que lei editada em 1989, com
base apenas em mdias histricas apuradas poca, pudesse ainda retratar a realidade
socioeconmica dos entes estaduais. Reputou-se, por conseguinte, que a manuteno de
coeficientes de distribuio que no mais encontrariam amparo na realidade socioeconmica
dos entes federados produziria severas distores no modelo inicialmente delineado pela
CF/1988, com repercusses gravosas economia dos Estados. Entendeu-se, tambm, haver
omisso parcial no dever de cumprir o mandamento constitucional no ponto em que a norma,
apesar de dispor que 85% dos recursos seriam destinados s regies Norte, Nordeste e CentroOeste, no estabelecia os critrios de rateio exigidos constitucionalmente, apenas definindo,
diretamente, os coeficientes de participao dos Estados e do Distrito Federal.
No entanto, percebendo que a declarao de inconstitucionalidade com pronncia
de nulidade da norma inviabilizaria a transferncia dos recursos, gerando graves danos s
economias estaduais, o STF manipulou os efeitos da deciso, mantendo a aplicao da norma
at 31.12.2012, prazo concedido ao legislador complementar para elaborar a norma em
cumprimento determinao constitucional (ADI 875/DF, ADI 1.987/DF, ADI 2.727/DF e ADI
3.243/DF).
O prazo foi descumprido, mas, em 18 de julho de 2013, foi publicada a Lei
Complementar n 143, alterando, dentre outras normas, o art. 2 da Lei Complementar n
62/1989, que passou a prever que os coeficientes individuais de participao dos Estados e do
Distrito Federal no FPE a serem aplicados at 31 de dezembro de 2015 seriam os constantes de
anexo da prpria Lei Complementar.
Para os anos subsequentes, a nova regra previu o repasse de duas parcelas,
calculadas da seguinte forma:
a)
a primeira composta pela soma dos valores repassados at o final de 2015
corrigidos de acordo com a variao acumulada do ndice Nacional de Preos ao Consumidor
Amplo (IPCA) e 75% da variao real do Produto Interno Bruto nacional do ano anterior ao
considerado para base de clculo;
b)
a segunda, composta pelo montante que exceder o valor distribudo da forma
do item anterior, dividido proporcionalmente a coeficientes individuais de participao obtidos
a partir da combinao de fatores representativos da populao e do inverso da renda
domiciliar per capita da entidade beneficiria, observados os ajustes previstos na prpria LC
143/2013.
A segunda regra acima exposta tem o grande mrito de impedir que o critrio de
rateio estabelecido venha a perder conexo com a realidade dos entes federados ou com o
objetivo constitucionalmente traado de reduzir o desequilbrio socioeconmico entre eles
existente.
Nessa linha, de forma semelhante quela utilizada para fixar os coeficientes vlidos
de outubro de 2013 a dezembro de 2015 , quanto menor a renda domiciliar per capta e maior
a populao (com mesmo peso para os dois fatores), maior ser o repasse efetuado.
De qualquer forma, a realizao dos clculos dos valores a serem repassados,
seguindo os parmetros legais, da competncia do Tribunal de Contas da Unio, conforme
determinado pelo pargrafo nico do art. 161 da CF.
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aplicao do percentual de oito por cento sobre a receita bruta auferida mensalmente,
observado o disposto no art. 12 do Decreto-Lei 1.598, de 1977, deduzida das devolues,
vendas canceladas e dos descontos incondicionais concedidos, sem prejuzo do disposto nos
arts. 30, 32, 34 e 35 da Lei 8.981, de 1995.
1. Nas seguintes atividades, o percentual de que trata este artigo ser de:
I um inteiro e seis dcimos por cento, para a atividade de revenda, para consumo,
de combustvel derivado de petrleo, lcool etlico carburante e gs natural;
II dezesseis por cento:
a) para a atividade de prestao de servios de transporte, exceto o de carga, para o
qual se aplicar o percentual previsto no caput deste artigo;
b) para as pessoas jurdicas a que se refere o inciso III do art. 36 da Lei 8.981, de 20
de janeiro de 1995, observado o disposto nos 1. e 2. do art. 29 da referida Lei;
III trinta e dois por cento, para as atividades de:
a) prestao de servios em geral, exceto a de servios hospitalares;
b) intermediao de negcios;
c) administrao, locao ou cesso de bens imveis, mveis e direitos de qualquer
natureza;
d) prestao cumulativa e contnua de servios de assessoria creditcia,
mercadolgica, gesto de crdito, seleo de riscos, administrao de contas a pagar e a
receber, compra de direitos creditrios resultantes de vendas mercantis a prazo ou de
prestao de servios (factoring);
e) prestao de servios de construo, recuperao, reforma, ampliao ou
melhoramento de infraestrutura vinculados a contrato de concesso de servio pblico.
2. No caso de atividades diversificadas ser aplicado o percentual correspondente
a cada atividade.
3. As receitas provenientes de atividade incentivada no comporo a base de
clculo do imposto, na proporo do benefcio a que a pessoa jurdica, submetida ao regime
de tributao com base no lucro real, fizer jus.
4. O percentual de que trata este artigo tambm ser aplicado sobre a receita
financeira da pessoa jurdica que explore atividades imobilirias relativas a loteamento de
terrenos, incorporao imobiliria, construo de prdios destinados venda, bem como a
venda de imveis construdos ou adquiridos para a revenda, quando decorrente da
comercializao de imveis e for apurada por meio de ndices ou coeficientes previstos em
contrato (Includo pela Lei 11.196, de 2005).