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O PENSAMENTO DE GERHART HUSSERL NO CONTEXTO DA ESCOLA

FENOMENOLGICA DO DIREITO

Jos Carlos Henriques


Nuno Manuel Morgadinho dos Santos Coelho

Neste estudo, interessa-nos situar o pensamento de Gerhart Husserl no contexto geral


do movimento fenomenolgico aplicado ao direito o que fra, com propriedade, nomeado por
Giuliana Stella de escola fenomenolgica do direito

e vai, por ns, s vezes, designado

como movimento fenomenolgico no direito, jusfenomenologia ou movimento jurdicofenomenolgico.

De outro lado, para melhor compreender as teses propostas por Gerhart Husserl,
importa compreender os pressupostos e escolhas metodolgicas que subjazem s construes
jurdico-filosficas gerhartianas, detectando seus compromissos com as idias prprias do
movimento fenomenolgico e, eventualmente, com outras correntes de pensamento da
tradio filosfica ocidental.

Quanto a este segundo passo verificamos uma dificuldade adicional na medida em que
os pressupostos e escolhas metodolgicas que permeiam as construes tericas de Gerhart
Husserl nem sempre so identificveis de plano, mesmo porque faz parte de seu estilo
referenciar minimamente seus argumentos, ao menos com citaes explcitas de autores que
lhes teriam emprestado apoio. Os textos de G. Husserl, em geral, exibem poucas notas, apenas
1

STELLA, Giuliana. I giuristi di Husserl: interpretazione fenomenologica del diritto. Milano: Giuff Editore,
1990. J no primeiro captulo, desta obra de relevo, a autora intenta demonstrar que o mtodo e resultados
alcanados no interior do movimento fenomenolgico, a par de se espraiarem por diversos campos do saber,
teria estendido suas fecundas razes tambm em direo ao pensamento sobre o direito, sabendo-se que os
primeiros movimentos neste sentido podem ser detectados muito cedo, mesmo contemporaneamente ao
surgimento das primeiras publicaes no mbito da fenomenologia nascente. Dentre os primeiros que tentaram
uma construo jusfenomenolgica cita a autora, justamente, Gerhart Husserl, jurista, filho de Edmund Husserl.
A respeito ver op. cit. pp. 1 e segs.

raras vezes ele indica ao leitor suas fontes, cabendo a este um papel de garimpagem de seus
possveis esteios tericos e eventuais compromissos com a tradio filosfica. 2

2.1 A escola fenomenolgica do direito e Gerhart Husserl.

Quanto possibilidade ou propriedade em falar de uma escola fenomenolgica do


direito, explicitamente aderimos convico de Giuliana Stella no sentido afirmativo. De
fato, o pensamento de Edmund Husserl, muito cedo, despertou interesse de autores dedicados
ao direito. Pensar o direito, de um ponto de vista fenomenolgico, no foi certamente objetivo
do criador da fenomenologia, j que seu interesse voltava-se para horizontes mais dilatados,
pretendendo configurar-se como uma verdadeira refundao da forma de pensar peculiar
filosofia, neste sentido operando uma epoch, relativamente tradio, intentando cumprir
um mote predileto dos fenomenlogos desde ento, qual seja, voltar s coisas mesmas. 3

Pretendeu E. Husserl recuperar a filosofia como cincia de rigor, dos incios


verdadeiros ou, como dir, mas tarde como uma ousada tentativa, neo-cartesiana, de refundar
uma radical cincia auto-sustentvel. Por isto, ter dito que a fenomenologia, a muitos ttulos,

A respeito desta particular dificuldade, fruto da estilstica gerhartiana, ver nosso pequeno texto intitulado:
Lineamentos acerca da questo do fundamento do direito no pensamento de Gerhart Husserl, publicado in:
DOS SANTOS COELHO, Nuno Manuel Morgadinho, e MELLO, Cleyson de Moraes, O Fundamento do
Direito. Estudos em homenagem ao Professor Sebastio Trogo. Rio de Janeiro: Freitas Bastos, 2008. pp. 153163.
3
zu den Sachen, para as coisas, que segundo se sabe, foi rplica da escola fenomenolgica ao lema
neokantiano zurck zu Kant. A respeito, conferir E BRITO, Jos de Souza. Fenomenologia do direito e teoria
egolgica. Lisboa: Instituto Superior de Cincias Sociais e Poltica Ultramarina, 1963. p. 8.

radicalizara o cartesianismo, controlando e aprofundando os resultados apurados com a


filosofia do Cogito, constituindo-se como o cartesianismo do sculo XX. 4

Assim Edmund Husserl no se dedica, explicitamente e em separado, problemtica


especfica do jurdico, do tema regional do direito. Entretanto, no conjunto de sua obra,
podem ser colhidas contribuies que se prestam compreenso do direito sendo, contudo,
contribuies situadas em horizontes mais ampliados, talhadas no para dimensionar o
fenmeno jurdico mas, por exemplo, para compreender a questo da intersubjetividade,
categoria irremedivel da sociabilidade e atinente a um qualquer dizer sobre o direito.

Por isto, a chamada escola fenomenolgica do direito, a nosso aviso, no seguiu de


perto a Edmund Husserl, numa ortodoxia rgida, aderindo os autores integrantes desta escola,
vez por outra, a diversas direes de pensamento no propriamente husserlianas, de um ponto
de vista da estrita ortodoxia, muito embora, muitas destas, nascidas e criadas nas sendas da
fenomenologia, como o caso do pensamento de Martin Heidegger e, sobretudo, sua analtica
da faticidade do Dasein.

Quanto a diferenas e continuidades entre, por exemplo, o pensamento de Edmund


Husserl e o de Heidegger, nascido este do seguimento e do confronto com os temas e
4

Passagem que elucida a proposta husserliana de compreenso da filosofia como cincia de rigor pode ser
encontrada, dentre outras, na obra cujo ttulo j exprime precisamente o que aqui se enuncia. Ei-la: a filosofia
por essncia uma cincia dos incios verdadeiros ... A cincia do radical tem que proceder tambm radicalmente,
e a todos os respeitos. Sobretudo, ela no deve descansar antes de ter chegado aos seus incios, isto , aos seus
problemas absolutamente claros, aos mtodos delineados no prprio sentido destes problemas, e ao campo
nfimo da laborao de coisas de apresentao absolutamente clara. Somente nunca se deve renunciar
independncia radical de preconceitos, - sendo, pois, mister deixar-se de identificar de antemo semelhantes
coisas com fatos empricos e de ficar cego perante as idias, de ampla apresentao e absoluta ideao
direta. (...) No preciso postular-se que se veja com os prprios olhos, mas antes que se deixe de eliminar o
visto numa interpretao que os preconceitos impem. HUSSERL, Edmund. A filosofia como cincia de rigor.
Coimbra: Instituto Superior de Cincias Sociais e Poltica Ultramarina, 1952. Deve ser lembrado que o texto
citado apareceu em 1911, um verdadeiro programa a executar. Quanto mencionada empresa neo-cartesiana, ver
HUSSERL, Edmund. Conferncias de Paris. Lisboa: Edies 70, 1992. p. 9, em que, expressamente se fala da
fenomenologia como um novo cartesianismo, um cartesianismo do sculo XX.

ocupaes prprios da fenomenologia, no nos possvel aqui prosseguir. A este respeito,


porm, releva apontar indicaes que, segundo parece, teriam desde logo chamado a ateno
em particular dos juristas, dentre os quais Gerhart Husserl, muito cedo seduzido pelo encontro
entre estas duas tradies fenomenolgicas: a husserliana e a heideggeriana.

Em breves traos, Jos de Souza e Brito, com apoio em Spiegelberg, bem apontou as
distines perceptveis entre as propostas husserlianas e o pensamento heideggeriano.
Referindo-se a uma tentativa de averiguar se uma hermenutica existencial concilivel com
o mtodo fenomenolgico, tal como anteriormente j expusera, advoga o autor:
so, na verdade, manifestas as diferenas entre os objectivos que visam e os
processos que usam. Num caso visa-se o dado para o descrever; no outro
parte-se do para decifrar o que este encobre, e afinal voltar a ganh-lo, mas
interpretado. Ali possvel uma verificao imediata pela intuio; aqui toda
a verificao indirecta, a ser possvel. Mas no parece que uma
hermenutica existencial tenha de excluir uma prvia anlise do dado
maneira da fenomenologia tradicional, e pode at pensar-se que a
pressupe.5

Refere-se o autor fenomenologia, tal como compreendida por Heidegger, figurando


em suas construes filosficas, ao menos em um primeiro momento, como uma analtica do
Dasein, enquanto ente que se coloca, ou pode colocar, a questo fundamental sobre o ser.
Cedo um pensamento assim construdo foi compreendido como uma hermenutica
existencial. E, pelo menos em si tratando de Gerhart Husserl foi mesmo assim que o teria
compreendido no que diz respeito a Heidegger que segue sendo, desde o comeo, apoio para a
compreenso do jurdico exatamente nesta dimenso: como uma hermenutica da faticidade,
do existir e do coexistir humanos, contextos nos quais se inseririam as pesquisas sobre o
fenmeno do direito.

E BRITO, Jos de Souza. Fenomenologia do direito e teoria egolgica. Lisboa: Instituto Superior de Cincias
Sociais e Poltica Ultramarina, 1963. pp. 30-31.

De se salientar que, construdo em poca de desenvolvimento e afirmao do


normativismo de Hans Kelsen, o pensamento da escola fenomenolgica do direito no
poderia deixar de confrontar-se com esta proposta de compreenso do direito, em muitos
sentidos hegemnica no incio do sculo XX.

Por isto, implcita ou explicitamente,

comparece nas elaboraes dos fenomenlogos do direito um dilogo, em geral polmico,


com o pensamento de Hans Kelsen, pelo menos quanto compreenso do direito enquanto
normatividade pura.

Alis, na verdade, j havia significativo dissenso entre Edmund Husserl e Hans Kelsen
acerca do estatuto terico-prtico de uma possvel cincia normativa contexto, a toda prova,
em que deveria compreender-se o direito. Lado outro, a idia da possibilidade de uma cincia
normativa, a par da luta comum contra o que teria sido dito psicologismo,

promove

aproximao entre Husserl e Kelsen.

Husserl polemizou, vivamente, contra uma tendncia terica por ele denominada psicologismo. Foi no contexto
do movimento de superao dos limites da corrente psicologista e, de algum modo, sempre em confronto com
estes limites, que floresceram as bases que conduziram Husserl elaborao das Idias. Esclarece J. F. Lyotard
que o psicologismo contra o qual Husserl luta identifica sujeito do conhecimento e sujeito psiciolgico.
(LYOTARD, Jean-Franois. A fenomenologia. So Paulo: Difuso Europia do Libro, 1967. p.13). Assim, sob a
denominao psicologismo, na verdade, poderiam ser encartadas diversas tendncias intelectuais que, embora
distintas, guardam em comum as mesmas limitaes: tais so o relativismo, o ceticismo e o subjetivismo. Todos
tm uma tendncia a considerar a razo dependente, de algum modo, de algo no-racional. Em sua poca, pelo
menos na leitura de Husserl, a psicologia, entendida como fonte de estudo de motivao no-racional, tendia a
relativizar a razo ou a torn-la dependente de algo distinto de si mesma. Assim, se compreende que o
psicologismo representasse mais uma tendncia do que, propriamente, um tipo especfico de teoria. Para usar
certas expresses husserlianas, seria conveniente pensar que, por exemplo, qualquer concepo que fizesse
dependentes as categorias de um estado de desenvolvimento humano ou da constituio psico-fsica da
espcie homo mereceria ser dita psicologista. Husserl defende que no se pode fazer confuso entre o ato
mental e a inteno deste mesmo ato. Aqui a chave da polmica. No podemos prosseguir indicando a soluo
husserliana. Interessa registrar que a idia de intencionalidade, herdada da freqncia de Husserl a Brentano,
aliada a um controle rgido das fontes do erro psicologista, conduzem Husserl defesa da filosofia como
cincia de rigor e tentativa de construo de uma lgica transcendental. Com isto, estariam superadas as
ameaas psicologistas. Como bem esclareceu Jos Luiz Furtado, trata-se de uma tentativa de combater a
inconsistncia do ceticismo psicologista. Assim, continua compreendemos porque o primeiro tomo das
Investigaes ser dedicado a precisar a noo de essncia em conexo com o ideal de rigor que anima a
investigao fenomenolgica nascente (FURTADO, Jos Luiz. Introduo fenomenologia de Husserl.
Apostila destinada ao uso dos alunos do mestrado em esttica e filosofia da arte, Universidade Federal de Ouro
Preto, 2006. p. 9) e, talvez, acrescentaramos, perdurando estas aquisies como verdadeiras armas de combate
s constantes investidas da vertente psicologista.

O dissenso entre Edmund Husserl e Hans Kelsen, dentre outros aspectos, se estabelece
acerca do conceito e tarefas de uma cincia dita normativa e, evidente, envolve a polmica
acerca do conceito de norma. A este respeito, a nosso aviso com acerto, bem pontua esta
problemtica Jos de Souza e Brito quando afirma:
para Husserl, cincia normativa aquela cujas leis exprimem um dever ser,
so normas, isto , proposies que definem as condies da atribuio a
algo de predicados como bom , mau, melhor, pior. Para kelsen,
cincia normativa a que tem normas, j no por contedo, mas por objecto,
e, das normas, que exprimem o sentido de certo tipo de actos, os actos de
criao jurdica, se distinguem os juzos de valor, que dizem da
conformidade ou falta de conformidade norma de um comportamento, e
exprimem o sentido de outro tipo de actos, actos de conhecimento do que
comportamento e no . 7

Enfim, o pensamento da escola fenomenolgica do direito nasce em meio aos influxos


primeiros do movimento fenomenolgico, no se furtando ao dilogo com a tradio jurdicofilosfica, naquele momento inicial, fortemente marcada pela apresentao das construes de
Hans Kelsen. E, como se afirmou, se verdade que entre Husserl e Kelsen h dissensos
essenciais, no menos verdade que h ainda outros pontos de encontro significativos, por
exemplo, acerca da compreenso de que todo o sistema normativo exige uma norma
fundamental, que explica a validez e a unidade de todas as normas do sistema.

Tese que,

como se sabe era cara a kelsen e que, em contexto outro, no restrito compreenso do
direito, j afirmada por Husserl nas Investigaes Lgicas.

E BRITO, Jos de Souza. Fenomenologia do direito e teoria egolgica. Lisboa: Instituto Superior de Cincias
Sociais e Poltica Ultramarina, 1963. pp. 24-25. Conservou-se o original, tal como lanado. O mesmo ocorrer
doravante sempre que houver citaes desta obra. Em nota, que figura na pgina 25, o autor referencia passagens
da Teoria Pura do Direito que, a seu juzo, emprestariam apoio s diferenas acerca da idia de cincia
normativa, conforme pontuado no texto.
8
A respeito do acordo entre Husserl e Kelsen sobre a importante tese da norma fundamental no contexto de uma
cincia normativa que, por certo, apesar do acordo, comporta variaes no pensamento de um e outro dos
autores, ver E BRITO, Jos de Souza. Fenomenologia do direito e teoria egolgica. Lisboa: Instituto Superior de
Cincias Sociais e Poltica Ultramarina, 1963. pp. 25-26. Ali os pontos de encontro e dissenso so explicitados
em maiores detalhes. Sabido que nos interessa aqui apenas referenciar o encontro Husserl x Kelsen, situando-o
como contemporneo ao surgimento das primeiras elaboraes do pensamento fenomenolgico no direito.

O pensamento incipiente dos fenomenlogos do direito , portanto, matizado, de um


lado pelas provocaes advindas do surgimento e primeiros desenvolvimentos do movimento
fenomenolgico, de outro, pela afirmao no mundo jusfilosfico daquela que viria a ser a
mais influente de suas doutrinas, j na primeira metade do sculo XX: o normativismo de
Hans Kelsen. Por isto, a compreenso da normatividade, dos fundamentos do direito, de sua
validade, seus pressupostos, alm de outros, todos so temas que sero enfrentados pelos
fenomenlogos do direito neste contexto absolutamente rico e instigante. A Cincia do Direito
ou Jurisprudncia, como do gosto dos alemes, receberia o influxo vivificante das
provocaes cientfico-revitalizadoras do pensamento fenomenolgico o que, alis, no foi
seu privilgio, vez que o impulso refundador que a fenomenologia portava deu nova vida a
vrios ramos do saber desde o incio do sculo XX.

Forjados em um contexto assim to plural e de efervescncia da discusso sobre as


cincias e sobre a filosofia como cincia de rigor, se compreende porque os ditos juristas
de Husserl, para falar com Giuliana Stella,9 no so husserlianos estritos, tendo dialogado
tambm com a tradio filosfica ocidental, de maneira mais ou menos livre, sempre
seguindo, porm, o caminho proposto pela fenomenologia em termos de mtodo e, em
medidas diversas, tambm em termos de resultados da pesquisa fenomenolgica.

Talvez por ter sido colhido to jovem, aos trinta e quatro anos, em 1917, durante a
primeira guerra mundial, Adolf Reinach tenha seguido mais de perto, ortodoxamente, o
pensamento de Edmund Husserl, trilhando os caminhos do realismo husserliano, isto porque

A denominao juristas de Husserl j comparece no prprio ttulo da obra desta autora sobre a escola
fenomenolgica do direito: STELLA, Giuliana. I giuristi di Husserl: interpretatione fenomenologica del diritto.
Milano: Giuff Editore, 1990. Stella, nesta obra, aps dar conta da origem, posio e interpretaes da escola
fenomenolgica do direito, expresso grifada pela autora, passa anlise do pensamento de trs dos integrantes
desta escola, Adofl Reinhac, Felix Kaufmann e Gerhart Husserl,, no antes sem advertir quanto existncia de
outros fenomenlogos do direito.

no teria conhecido posteriores desenvolvimentos da fenomenologia husserliana, aqueles


firmados aps a publicao das Ideen. Isto se seguirmos a costumeira caracterizao do
pensamento de Edmund Husserl que sustenta nele existirem duas perspectivas: uma, a
primeira, realista e outra, a transcendental, dita por outros, idealista, que teria sempre mais
ganhado corpo em suas obras aps o aparecimento publicao das Ideen, em 1913. 10

Indicando como incmoda a simples enumerao de Reinach entre os husserlianos


realistas, ou como encarnao da ortodoxia de Husserl realista, dentre outros motivos
porque as obras de um e outro, produzidas em contextos distintos, no podem ser lidas
univocamente Stella advoga:
as teorizaes de Reinach, de outro lado, no podem ser reduzidas
condio de uma annima produo fenomenolgica realista. Jamais no
interior de uma corrente de pensamento como a fenomenologia possvel
conceder uma autonomia de desenvolvimento inspirao primitiva nos
autores singulares e na produo destes: em conseqncia, a originalidade de
cada uma das reelaboraes das idias cardeais pode sobreviver no mbito
de cada especfico campo de investigao e de aproximao individual. 11

De fato, deve ser reconhecido o valor do pensamento de Reinach, o primeiro dentre os


fenomenlogos do direito a voltar-se para a compreenso dos institutos do direito privado,
sempre de um ponto de vista fenomenolgico e com originalidade. Se no por outras razes, o
s fato de dedicar-se, com a competncia conceitual que lhe era prpria, de um tema to

10

No o caso, neste trabalho, investigar ou tomar uma posio acerca da gnese ou desenvolvimento do
pensamento de Edmund Husserl, o que seria tarefa de si j to complexa. Partimos do fato de que muitos
intrpretes de Husserl identificam esta espcie de ciso no pensamento husserliano que vai de uma fase inicial
realista a uma posterior fase idealista, ou idealizante, insistentemente dita por Husserl transcendental. Este o
caminho seguido, v. g. por Roman Ingarden. Cf. INGARDEN, Roman. On the motives whichled Husserl to
transcendental idealim. Phenomenologica, 64 Den Haag: NIjhoff, 1975. Outros intrpretes, contudo, salientam
que no h propriamente descontinuidade entre as fases, mas um avano, em profundidade, de intuies antes
apenas vislumbradas na fase anterior inicial. Para uma viso geral do problema, dentre outros, pode ser
consultado texto de Eugen Fink: FINK, Eugen. Lanalyse intentionelle et le problme de la pense spculative.
In: VAN BREDA, H. L. Problmes actuelles de la Phnomnologie - Actes du colloque international de
phnomnologie, Bruxelles, avril 1951 Paris: Descle de Brouwer, 1952. pp 54-87.
11
STELLA, Giuliana. I giuristi di Husserl: interpretatione fenomenologica del diritto. Milano: Giuff Editore,
1990. pp. 204 e segs.

especfico como o direito privado, j faria de Reinach um pensador original dentre aqueles
integrantes da escola fenomenolgica do direito.

No contexto da jusfenomenologia, significativo exemplo de dilogo com outras


vertentes do pensamento filosfico ocidental e, neste caso, em especial com a tradio
jusfilosfica incluindo-se nesta, com peculiar interesse, a americana, pode ser observado nas
construes de Flix Kaufmann que se manteve nas trilhas traadas pela fenomenologia, mas
no se furtou a uma clara interseco com o pensamento de Hans Kelsen. Enfim, dando um
colorido fenomenolgico a suas investigaes, Kaufmann ampliou seu horizontes de
interesse, situando a pesquisa sobre o direito em um contexto mais amplo de reflexo sobre o
fenmeno da sociabilidade e seus consectrios.

Dele afirmou G. Stella:


aps as primeiras experincias jusfilosficas de matiz fenomenolgico,
alargou e diversificou o campo de inspirao e interesses disciplinares. A sua
colocao no mbito da escola fenomenolgica do direito , todavia,
incontestvel, e claro que as complexas anlises por ele dedicadas ao
conceito de norma jurdica, intercaladas a um estudo da estrutura
proposicional do tipo lgico-formal, podem abrir caminho para uma
interpretao de interesse, de particular atualidade. A coerncia da inspirao
filosfica de feio husserliana no se rompe, apesar da chamada ampla e
explcita abertura conceitual e metodolgica caracterstica da teoria de
Hans Kelsen, o inspirador, ao lado de Husserl, de sua pesquisa. 12

Em relao manuteno de uma perspectiva fenomenolgica geral e de fundo, sem


prejuzo de aberturas e dilogos criativos com relao a outras presenas da tradio
filosfica, pode-se afirmar que seja uma caracterstica geral da jusfenomenologia.

12

STELLA, Giuliana. I giuristi di Husserl: interpretatione fenomenologica del diritto. Milano: Giuff Editore,
1990. pp. 14.

De fato, tal ocorre, por exemplo, no pensamento de significativos autores da escola


fenomenolgica do direito, dentre os quais poderiam ser lembrados Fritz Scheier, Guilherme
Shapp, dentre outros, alm de Gerhart Husserl. 13

Quanto fecundidade do pensamento husserliano para uma tentativa de compreenso


do direito, a partir dele, no restam dvidas. Para prov-lo suficiente freqentar as obras dos
integrantes da escola fenomenolgica do direito, autntico brao do movimento
fenomenolgico, cujas idias em nada ficam a dever, em largueza e profundidade, a
desenvolvimentos fenomenolgicos verificados em outros campos do saber. Isto sabido que,
no sculo XX, vrios outros campos do saber como, dentre outros, a psicologia e a psiquiatria
puderam se revigorar pela influncia metodolgica e por obra dos resultados trazidos pelo
pensamento fenomenolgico.

Na mesma direo aponta Giuliana Stella14 quando firma a convico de que Husserl
oferece muito ao filsofo do direito, seja atravs de sua prpria filosofia, seja por intermdio e
auxlio dos juristas que se mantiveram por ele inspirados, cuja produo , em boa medida,
contempornea do mestre.

Convico que merece apoio vez que, seja pela inteno inovadora do olhar lanado
sobre as tarefas do pensar filosfico como um todo como forma de saber especfica -, seja
pelas novas inspiraes veiculadas pelo mtodo fenomenolgico seja, ainda, pelos resultados
construtivos alcanados pelo prprio Husserl com emprego daquele mtodo, possvel dizer
13

A respeito, firmando a originalidade de quantos se dedicaram, desde os incios, a pensar o direito


fenomenologicamente indicando, em breves traos, as direes dos autores aqui mencinados, confira: E BRITO,
Jos de Souza. Fenomenologia do direito e teoria egolgica. Lisboa: Instituto Superior de Cincias Sociais e
Poltica Ultramarina, 1963. Ver, sobretudo, o captulo I.
14
STELLA, Giuliana. I giuristi di Husserl: interpretatione fenomenologica del diritto. Milano: Giuff Editore,
1990. pp. 204 e segs.

que, desde o comeo, a fenomenologia se mostrava suficiente para chamar a ateno dos
filsofos do direito e juristas, ao menos daqueles interessados em pensar o sentido do direito e
suas razes, apontando j para uma cincia dos incios verdadeiros, da coisa mesma do direito.

Compreende-se que, desde o incio da jusfenomenologia, j com Adolf Reinach e, em


medida com Guilherme Schapp, se procure construir uma nova cincia do direito, como
cincia das essncias ou eidtica, seguindo a terminologia prpria do movimento
fenomenolgico. De acordo com arguta observao de Jos de Souza e Brito
tal cincia eidtica do direito no teria o seu horizonte limitado por qualquer
ou por todos os direito positivos empiricamente determinados pela sua
existncia, mas determinaria um horizonte dos direitos positivos possveis,
ou, o que o mesmo, as condies da possibilidade de qualquer sistema
jurdico positivo, fixando os limites dentro dos quais deixaria de o ser.

E, ainda antes, o mesmo autor, explicara sobre o sentido e objeto de uma assim
construda cincia eidtica do direito:
o seu objecto seriam as essncia das figuras jurdicas dos vrios direitos
positivos, figuras diversamente desenhadas por cada sistema de direito
positivo, e na sua singularidade estudadas, quer pelas respectivas cincias
dogmticas, que, numa perspectiva de conjunto ou evolutiva, pela cincia do
direito comparado e pela histria do direito. 15

Portanto, a compreenso do direito de um ponto de vista fenomenolgico, foi interesse


que surgiu com muita proximidade, cronolgica e terica, em relao aos desenvolvimentos
experimentados pelo movimento fenomenolgico nascente que, como se sabe, foram
historicamente variando, seguindo o pensamento do prprio Edmund Husserl, que comportou
variaes ou, partindo das contribuies de Husserl, desenvolvendo heterodoxias,
pensamentos novos.

15

Ambas as citaes, esta e a anterior, foram colhidas in: E BRITO, Jos de Souza. Fenomenologia do direito e
teoria egolgica. Lisboa: Instituto Superior de Cincias Sociais e Poltica Ultramarina, 1963. pp. 9-10.
Conservados, como no original, os destaques e grafia portuguesa.

Reconhecida a pluralidade de direes presente no interior do movimento


fenomenolgico, de se verificar que no faltou, tambm no mbito da jusfenomenologia, uma
diversidade de construes tericas repercutindo estas, de forma plural, as ricas aquisies
fenomenolgicas para a compreenso do universo jurdico.

H, ento, no movimento fenomenolgico no direito, diversidade de perspectivas de


compreenso, mesmo que todas sejam sustentadas nas sendas da fenomenologia. A
diversidade, ao menos em parte, veio a atender tambm verificvel pluralidade de
interpretaes e construes experimentadas pelo prprio movimento fenomenolgico.

Frise-se que, embora diversas, todas as compreenses do direito evocadas como


fenomenolgicas, so devedoras da seiva do tronco da fenomenologia, de onde teriam haurido
os substratos para a construo de uma cincia do direito.

Em uma viso de conjunto ordenadora consciente, entretanto, dos limites de toda


classificao, de um lado, podem ser enumerados aqueles fenomenlogos do direito que se
mantiveram mais comprometidos com o pensamento de Edmund Husserl, cite-se em especial
Adolf Reinach. De outro, podem ser colocados aqueles que, sem prescindir das razes
husserlianas da fenomenologia, tambm atenderam aos desenvolvimentos do movimento
fenomenolgico comprometendo-se mais, por exemplo, com o pensamento de Martin
Heidegger ou, ainda, empreenderam maior dilogo seja com o pensamento de um Hans
Kelsen, seja com outras tradies da filosofia ocidental ou da filosofia do direito. 16

16

Para uma viso geral do movimento jurdico-fenomenolgico ver, mais uma vez, o primeiro captulo da obra
de Giuliana Stella, anteriormente citada que, como d a entender o prprio ttulo Origine, assetto,
interpretazioni della scuola fenomenologica del diritto intenta, de forma abrangente, situar as vrias
perspectivas adotadas pelos vrios juristas por ela contados entre os fenomenlogos.

O pensamento de Gerhart Husserl pode ser contado entre estes ltimos que, com
certeza, recebeu o influxo do modo de pensar heideggeriano, de sua peculiar maneira de
entender a fenomenologia. No que, a nosso aviso, tenha Gerhart Husserl desertado das
fileiras husserlianas, no ao menos por completo. Ele tomou a senda filosfica do pai, com
alguns desvios parricidas, estes provocados pela influncia de Heidegger. Assim, as
construes tericas gerhartianas pintam, em uma moldura e fundo husserlianos, as paisagens
jurdicas perpassadas pelas cores e, de algum modo, com os contornos das figuras ditados
pelo pensamento de Heidegger.

A terminologia e muitas direes de pensamento, desenganadamente heideggerianas,


adotadas por Gerhart Husserl do um colorido mpar a sua filosofia do direito, podendo ser o
pensamento gerhartiano entendido como prtica de uma fenomenologia do direito de
influncia existencialista. 17

Como sabido, Heidegger no reconhecia, a designao de seu pensamento como


existencialista. De fato, a questo fundamental, mote de seu filosofar, no foi apenas a
faticidade do Dasein. Nem mesmo fra esta a questo decisiva j que, por ela, Heidegger
visava pensar outra e fundamental questo, esta sim o leitmotiv de seu pensamento: a questo
sobre o ser, seu esquecimento na tradio da filosofia do Ocidente e a necessidade de se
revigorar sua originria fora, para a construo de uma autntica filosofia.

No propsito aqui prosseguir sobre Heidegger. Saliente-se apenas que a analtica do


Dasein tal como por ele desenvolvida em Sein und Zeit, muito embora por ele pensada com
outros objetivos, ganhou entre diversos filsofos fros de mpar importncia desenvolvendo17

E BRITO, Jos de Souza. Fenomenologia do direito e teoria egolgica. Lisboa: Instituto Superior de Cincias
Sociais e Poltica Ultramarina, 1963. p. 29.

se, a partir de ento, filosofias inspiradas na descrio fenomenolgica do modo de ser


prprio ao Dasein, presente em Ser e Tempo, filosofias ditas, por isto mesmo, existencialistas.

Se por existencialista se entender uma filosofia voltada para a compreenso do modo


de ser prprio do humano e, se por uma fenomenologia existencialista do direito se entender
uma visada sobre o fenmeno jurdico a partir de uma compreenso deste em um contexto
maior de descrio da faticidade e mundanidade do Dasein, a filosofia do direito, ou os traos
que dela podem ser colhidas, no pensamento de Gerhart Husserl pode ser dita existencialista.

Em passagem, para ns, clara Jos de Souza e Brito, de forma precisa, bem indica os
caminhos ou a tonalidade geral de uma tentativa de compreenso do direito, com
possibilidade de ser dita existencialista. Aponta, ainda, quais seriam os fenomenlogos do
direito que mais se teriam dedicado a uma compreenso do direito, com reconhecveis traos
existencialistas. Ademais, traa as caractersticas gerais que teriam conduzido Heidegger a
uma heterodoxia criativa em relao fonte husserliana o que, certamente, teria motivado os
incios de sua senda filosfica. Acerca todas estas relevantes questes, diz o autor:
a fenomenologia teve, desde o seu incio, vrias interpretaes que, do
ponto de vista dos fundadores do Anurio de Filosofia e Investigao
Fenomenolgica, sobretudo de Husserl, so mais ou menos heterodoxas. o
caso da hermenutica fenomenolgica de Martinho Heidegger. Em termos
um tanto simplistas, dir-se- que, para Heidegger, h mais coisas no cu e na
terra do que as que se podem ver com a clara intuio da fenomenologia. ,
a principiar, a existncia humana. O que nela imediatamente dado no
mais do indcio do que nela se oculta. A hermenutica existencial o mtodo
de revelar, de descobrir o escondido pela interpretao dos indcios. (...) Ora
o ser em geral d-se na existncia e da existncia recebe o sentido.
Heidegger conclui que a filosofia no mais do que uma ontologia
fenomenolgica universal baseada na hermenutica da existncia humana.
Qual o lugar do direito numa tal filosofia? Qual o sentido do direito na
existncia? A estas perguntas tm tentado responder os filsofos
existencialistas do direito, como Gerardo Husserl, Frederico Augusto von

der Heydte, Joo Thyssen, Werner Mayhofer, Jorge Cohn, Enrico Fechner,
Renato Marcic, Ulrique Holmes. 18

Como se v, para Jos de Souza e Brito, o pensamento gerhartiano deve ser contato
entre outros tantos que se construram seduzidos pela perspectiva fenomenolgica adotada por
Heidegger designada, pelo autor, como existencialista. Isto , faz parte daqueles que teriam se
ocupado do direito para dar resposta a seu lugar e sentido na existncia, assim entendida
heideggerianamente como um revelar do que precisamente se encontra escondido na humana
forma de existir.

Certamente, para a formao da base compreensiva de uma filosofia do direito assim


construda, foi decisiva a analtica do Dasein pensada como uma ontologia fundamental,
intento levado a cabo por Heidegger em Ser e Tempo. Pelo menos em certa medida j que,
segundo se sabe, teria a obra restado inacabada, exatamente pelos resultados alcanados at a
fase de sua publicao, em 1927.

Porm, para ns, muito embora seja reconhecvel a presena de Heidegger no


pensamento de Gerhart Husserl, no possvel dizer que tenha sido a heideggeriana sua
influncia mais decisiva. O fato de se reconhecerem nele traos existencialistas, no implica
em dizer que o pensamento gerhartiano tenha se afastado do mtodo, dos objetivos e motivos
fenomenolgicos husserlianos, ao menos de todo.

A par da inegvel influncia do pensamento de Heidegger, na fenomenologia do


direito, tal como pensada por Gerhart Husserl comparece ali, tambm de forma prontamente
identificvel, o inequvoco emprego do mtodo fenomenolgico, uma herana paterna. Nem
18

E BRITO, Jos de Souza. Fenomenologia do direito e teoria egolgica. Lisboa: Instituto Superior de Cincias
Sociais e Poltica Ultramarina, 1963. pp. 29-30. Conservou-se integralmente o texto original. Em notas, na
pgina 30, so dadas a conhecer obras dos autores citados.

mesmo possvel dizer que Gerhart Husserl tenha aderido, com excluso de outra, ao
pensamento husserlianno da fase dita realista ou quele da fase dita transcendental ou
idealista, se assim forem pensadas as construes husserlianas. Gerhart, como se ver ao
longo deste trabalho, maneja conceitos e aquisies de uma e outra fases, embora nos parea
decisivo firmar que ele teria acompanhado as transformaes da fenomenologia, pensando o
direito a partir das aquisies variadas do movimento fenomenolgico. Entenda-se, teria
seguido os desenvolvimentos do movimento fenomenolgico na Alemanha, no havendo nele
notcias de influncias da chamada fenomenologia francesa.

Gerhart no foi um filsofo alinhado, adotando uma direo terica nica. Transitou,
com alguma liberdade, e nisto est sua peculiar originalidade, entre as aquisies da
fenomenologia, construindo um pensamento sobre o direito que, sob muitos aspectos,
comparece como um pensamento consistente, construindo uma eidtica jurdica, com assentos
heideggerianos ou, na pior da hipteses, assentando as bases de uma tal construo.

O movimento fenomenolgico, segundo Spiegelberg, passou por fases distintas, sendo


claramente identificveis ao menos duas de grande relevncia: a fase alem primignia que,
posteriormente, comportou ainda variados desenvolvimentos, e a fase francesa, construda a
partir de uma especial releitura do pensamento husserliano operada, dentre outros por Jean
Paul Sartre e Maurice Merleau-Ponty. 19

Mesmo tendo sido contemporneo de algumas publicaes da chamada fase francesa,


no possvel identificar no pensamento de Gerhart Husserl ressonncia desta vertente,

19

Como interpretao geral do movimento fenomenolgico, com ampla contextualizao histrica, a obra de
Spiegelberg segue sendo um clssico.

restando este, se seguido o esquema classificatrio esposado por Spiegelberg, nos horizontes
da fase alem do movimento, como acima se disse.

J G. Funke distinguiu naquele movimento cinco grandes crculos: de Gttingen, de


Munique, de Fribourg-en-brisgau, de colnia e de Marburgo. Muitos e importantes autores
so citados por ele como integrantes de cada um dos mencionados crculos. O pensamento de
Gerhart Husserl passa ao largo destas classificaes no podendo ser alinhado, como j
dissemos.

2.2 Perspectivas e conceitos essenciais da jusfenomenologia de Gerhart Husserl.

Antecipando temas que sero tratados no prximo captulo, importa salientar agora os
pressupostos e conceitos que, hauridos da tradio filosfica, teriam orientado o pensamento
de Gerhart husserl na sua tentativa de compreenso do fenmeno jurdico. Dizer algo sobre
seus principais compromissos tericos indicando, de forma sucinta, como teria ele se
comportado frente tradio o passo que pretendemos dar, passo indicativo apenas.

Em primeiro lugar, seguindo a tradio fenomenolgica, que pretendia uma fundao


auto-justificante da filosofia, enquanto cincia de rigor, como explica Jos de Souza e Brito,
Gerhart Husserl pretende construir uma dogmtica jurdica, como a cincia dos
pressupostos essenciais do direito. A uma tal dogmtica assim construda caberia a

elaborao de um sistema de puros conceitos fundamentais e supra-temporais, que formam


uma regio de possibilidades apriorsticas do direito. 20

V-se que, com a denominao de dogmtica jurdica, intenta o pensamento


gerhartiano enveredar pela aventura de descoberta daquilo que, no direito, possa ser dito a
priori, constituindo-se como ncleo fundante para a compreenso supra-temporal de todo
direito possvel, estamos no corao mesmo da filosofia do direito pensada, desta feita, a
modo husserliano, como cincia de rigor, voltada para seus prprios pressupostos.

Conceitos como destemporalizao, ncleo de sentido (Sinneskern), a priori jurdico


so talhados no contexto de uma reflexo desenganadamente fenomenolgica, com utilizao,
dentre outros expedientes, de dispositivos metodolgicos prprios reduo e variao
eidticas, firmadas pela construo husserliana. Deste modo, o pensamento de Gerhart
Husserl, exatamente porque se ocupa de uma temtica especfica, o direito, esforando-se por
compreender a regio de possibilidades apriorsticas deste fenmeno, muito embora se
valha dos instrumentais metodolgicos da fenomenologia, d-lhe um colorido peculiar,
ajustado a seu objeto de anlise.

Na tentativa de alcanar as formas a priori de todo direito possvel, lana-se mo do


mtodo da variao, tentando encontrar o ncleo de sentido permanente, supra-temporal, para
alm de qualquer limitao histrico-cronolgica de referncia. pela reduo que,
promovendo a eliminao metdica da temporalizao cultural prpria aos diversos direitos, o
que exatamente os encarta na histria, tenta-se alcanar ncleos de sentido resistentes

20

O texto citado, bem como as expresses destacadas, so de Gerhart Husserl e podem ser encontradas na obra
Rechtskraft und Rechtsgeltung. Recolhemos a citao e a expresso in: E BRITO, Jos de Souza.
Fenomenologia do direito e teoria egolgica. Lisboa: Instituto Superior de Cincias Sociais e Poltica
Ultramarina, 1963. p. 31. Conservou-se a grafia original.

transplantao histrica, revelando-se como permanentes, ou tendentes a uma durao


resistente no tempo, destemporalizando-se e almejando, por isto, validade universal. No
prximo captulo, sero detalhados tais conceitos e fundamentos aqui enunciados para situar o
pensamento gerhartiano, em geral, no contexto de adeso, em medida, aos motivos tericos
husserlianos.

Seguindo seus propsitos de pensar a fundao fenomenolgico-existencial da


comunidade jurdica, Gerhart husserl no se dedicou somente a um seguimento da cincia do
direito ou Jurisprudncia, como em sua ptria, s vezes, se prefere dizer. De fato, tratou em
seus escritos de temas jurdicos variados, atinentes a muitos ramos do direito, pensando poder
se deparar, a cada passo, com os pressupostos, ncleos de sentido, enfim com o que tornaria
os conceitos ali pensados justificantes destes como parte de um direito possvel, inobstante a
variao dos ramos em que fossem pensados.

o que se v, por exemplo, na coletnea de ensaios publicada em 1955, com o ttulo


Recht und Zeit. Dos cinco ensaios ali reunidos, o mais significante, sem dvida o primeiro,
Recht und Zeit, que empresta seu nome coletnea. Contudo, com os demais, compe-se um
quadro amplo de anlise fenomenolgica do direito, alcanando a reflexo conceitos atinentes
a vrios ramos do direito.

So temas cruciais da Cincia do Direito, tratados na coletnea acima mencionada, no


dizer conciso de Renato Cristin:
a relatividade histrica do direito e aposio do legislador nos confrontos
com as diferenas temporais; a experincia do juiz e a sua busca de
objetividade; a relao entre escolhas individuais de vida e vnculos
universais do direito; a experincia subjetiva do direito como fundamento
para um plena compreenso das normas; o sacrifcio como dedicao de uma

idia superior; a relao entre ofensa e pena como relao entre liberdade do
delito e necessidade da sano. 21

V-se, com isto, que o pensamento de Gerhart husserl se movimenta em amplo


espectro no mbito do direito, passando em revista temas de interesse do direito penal,
processual, civil, constitucional, alm de outros, sendo possvel, entretanto, identificar uma
linha jusfilosfica diretiva de seu pensamento, ou seja, tenta-se compreender, em cada caso,
os conceitos significantes, os fundamentos apriorsticos das manifestaes jurdicas
particulares.

Em relao fenomenologicidade, isto , qualidade de pensamento


fenomenolgico, prpria das construes gerhartianas, limitando-se aos ensaios reunidos em
Recht und Zeit, Renato Cristin elenca os seguintes topoi, caractersticos tanto da
fenomenologia do direito, em geral, quanto, especificamente, das teses sustentadas por
Gerhart Husserl:
a dependncia do direito em relao ao tempo e a conseqente relatividade
histrica dos ordenamentos jurdicos; a diferena entre tempo historio e
tempo objetivo; a exigncia de uma experincia direta da questes do
direito; a necessidade de que o juiz parta de uma posio de total ausncia de
prejuzos; a necessidade de que no processo cognitivo da verdade o fato
objeto de investigao venha colocado entre parnteses; o abster-se de julgar
como posio essencial de partida no procedimento jurdico, a idia de que o
processo de conhecimento, no somente em mbito jurdico, implica sempre
uma transformao interior, a necessidade de distinguir entre uma
experincia natural do fato e uma experincia de segundo grau, aquela
jurdica, na qual o fato vem visto por aquilo que em si mesmo; a
imprescindibilidade da relao entre direito e vida, ou ainda entre lei e fluxo
da existncia humana, regulado por um plano de vida de cada indivduo,
que deve seguir a idia de justo caminho a este coligado; a posio
primria do sujeito e de sua experincia individual em relao s estruturas
institucionais. 22

21

CRISTIN, Renato. Presentatione. In: HUSSERL, Gerhart. Diritto e tempo: saggi di filosofia del diritto. A cura
di Renato Cristin. Milano: Giuffr, 1998. pp. VI e segs.
22
CRISTIN, Renato. Presentatione. In: HUSSERL, Gerhart. Diritto e tempo: saggi di filosofia del diritto. A cura
di Renato Cristin. Milano: Giuffr, 1998. p. XXV.

A compreenso filosfica dos fundamentos do direito, de seus pressupostos a priori,


tpico motivo do pensamento jusfilosfico, em Gerhart Husserl, vem pensada em meio a
reflexes atinentes doutrina dos diversos ramos do direito, sem perder com isto a
perspectiva jusfenomenolgica que as alimenta e sem derivar para uma dogmtica jurdica
meramente especializada, compreensiva apenas do ramo do direito cujos conceitos so por ele
pensados, em cada caso.

mesmo por isto que Renato Cristin insere o pensamento de Gerhart Husserl entre as
tentativas de superar um plano meramente descritivo de compreenso do direito, oferecendose ainda como forma e como instrumento pragmtico do fenmeno jurdico. Numa espcie de
discurso sobre o direito, com emprego de uma metodologia fenomenolgica, maneira
daquele intentado pelo pensamento de Gerhart Husserl, o autor cr que neste mtodo exista a
co-presena dos dois nveis de discurso: de um lado, indica os princpios fundamentais para
uma teoria do conhecimento em sentido seja formal seja transcendental; enquanto de outro
lado, apresenta os problemas concretos da experincia intersubjetiva em uma perspectiva
histrico-temporal. 23

Na oportunidade, deve ser repisado que G. Husserl no se serve das contribuies da


fenomenologia como mero instrumento para pensar o direito em geral, sem coneces ou
referncias ao direito

positivo. De fato, pensar o direito de um ponto de vista

fenomenolgico, implica em revisitar os fundamentos do fenmeno jurdico, fazendo eco ao


mote husserliano do voltar s coisas mesmas. O mesmo vale para os diversos ramos do
direito, historicamente positivados: preciso ir a seus fundamentos.

23

CRISTIN, Renato. Presentatione. In: HUSSERL, Gerhart. Diritto e tempo: saggi di filosofia del diritto. A cura
di Renato Cristin. Milano: Giuffr, 1998. p. XXIV.

O pensamento gerhartiano no se limita a replicar um modelo de compreenso


filosfica geral para, por ele, situar o direito no mundo da cultura e no ambiente em que
produzido, como que construindo uma Weltanschaug jurdica descomprometida e alienada,
terica e teorizante apenas.

Ele se compromete com a elaborao de uma autntica fenomenologia do direito,


intenta pensar o direito sob uma perspectiva autorizada a promover uma refundao radical da
cincia do direito, sem deixar de se integrar, isto , aponta rumos de compreenso dos
institutos jurdicos histricos, positivamente consagrados, componentes do direito posto.
seu esforo de ir aos fundamentos.

Neste contexto, insere-se a advertncia gerhartiana de que seu pensamento procede de


um jurista, no de um filsofo. Claro que se compreende o sentido desta advertncia: trata-se
de pensar o direito, no apenas em sua conformao terica, abstrada de suas eventuais
manifestaes histricas.

Ao contrrio, uma descoberta do seja o direito deve partir da procura de um jurista


imerso nas questes reais do direito, sem o que coisa mesma do direito seria descurada. No
que o pensamento gerhartiano prescinda de filosofia, mesmo filosofia do direito. Contudo,
no raras vezes, ao pensar os pressupostos, princpios, fundamentos de alguns institutos, ou
mesmo de ramos inteiros do direito concreto, Gerhart descobre-lhes os contornos radicais,
seus assentos e condicionantes, suas apriorsticas condies de possibilidade, por isto insiste

no sentido de que suas construes alcanam o status de uma dogmtica jurdica


(Rechtsdogmatisch). 24

Em suma, a tarefa de repensar os fundamentos da experincia jurdica assumida por


G. Husserl a partir dos contributos da fenomenologia sem que, com isto, ele se limite a
enquadrar o direito numa espcie de esquema vazio previamente encontrvel no pensamento
fenomenolgico. Esta sua perspectiva geral e caracterstica.

A visada fenomenolgica aqui significa mais. Importa em tomar a srio o propsito de


voltar s coisas mesmas, encontrando o direito com o firme propsito desta volta radical:
promover a descrio de uma experincia jurdica originria, construindo-se uma
fenomenologia do direito, exatamente por compreender o direito como ele se mostra, em seu
rosto histrico, no se furtando a verific-lo em sua positividade e concretude. 25

A procura pelos fundamentos do direito no encobre, alis, revela o que o direito , a


partir de sua autntica mostrao, isto , sua evidncia, por si mesma, no seu evolver
histrico.

Pensar o fundamento, isto , aquilo sobre o que algo repousa , de algum modo,
aproximar-se de um determinado fenmeno pela via ontolgica. A metfora do fundamento,
por certo, muito provavelmente originria da linguagem prpria da arquitetura, indica a base
que sustenta um edifcio, uma qualquer construo humanamente pensada e realizada. Mais
24

HUSSERL, Gerhart. Diritto e tempo: saggi di filosofia del diritto. A cura di Renato Cristin. Milano: Giuffr,
1998. passim, especialmente ver os ensaios acerca de temticas atinentes ao sacrifcio e procura pela
objetividade no direito.
25
Para uma compreenso da noo de fenomenologia do direito, ver CRISTIN, Renato. Presentatione. In:
HUSSERL, Gerhart. Diritto e tempo: saggi di filosofia del diritto. A cura di Renato Cristin. Milano: Giuffr,
1998. pp. VI e segs. No mesmo sentido, ser til consultar as indicaes bibliogrficas contidas na nota de
rodap nmero 3, na pgina VI da mesma obra.

recentemente, neste sentido, fala-se de fundaes, no plural. Ora, pensar as bases, as razes de
ser, do direito propsito que no pode ser cumprido adequadamente sem adentrar o intricado
terreno da discusso ontolgica, isto , sem responder a pergunta por aquilo sem o que a coisa
deixaria de ser o que .

Por outras palavras, pensar o fundamento do direito , de algum modo, pensar a


natureza do direito e, com isto, buscar a ratio que o sustenta, a seiva que o alimenta, as razes
que o legitimam.

Pelo menos esta a perspectiva da qual parte Gerhart Husserl. No que,


expressamente, ele procure construir uma ontologia do direito partindo de uma ontologia geral
que a sustente. De fato, seu pensamento toma a trilha fenomenolgica e, com isto, intenta
pensar a essncia do direito, sem submeter a cincia do direito a um esquema interpretativo
prvio advindo de uma perspectiva filosfica geral j definida. Procura, a seu modo, o direito
pelo direito, tal como este se apresenta.

Isto , tenta-se uma compreenso do direito de um ponto de vista fenomenolgico,


mantendo-se ntegro o propsito de voltar s coisas mesmas, colhendo o que seja o direito a
partir de seu prprio evento doador de sentido.

Em suma, o pensamento gerhartiano parte do direito para pens-lo em seus


fundamentos, respeitando a doao de sentido que o prprio fenmeno propicia, evitando-se
as compreenses prvias e limitadoras do fenmeno jurdico. Alis, isto mesmo figura como
um dos motes emblemticos da fenomenologia: evitar, tanto quanto possvel os preconceitos,

colocando-os entre parnteses, para propiciar a doao de sentido promovida no evento que se
quer compreender.

De certo modo, G. Husserl pretende pela adoo do mtodo fenomenolgico,


mormente dos desenvolvimentos contidos na idia de reduo, alcanar um ncleo de
sentido26 que constitua o direito como direito, apresentando-se como um seu fundamento
transcendental, capaz de garantir que algo possa ser dito direito, para alm de toda e qualquer
forma particular de sua mostrao, com isto, respeitando a evidncia do evento histrico,
colhe-se o que a coisa direito . Esta uma direo do pensamento gerhartiano que permanece
ntegra, mesmo quando adentra anlises de institutos de direito positivo.

Deste modo, por exemplo, a idia de propriedade, um dos pilares do pensamento


jurdico-poltico, repensada a partir de uma nova perspectiva: uma tenso bipolar existente
entre dentro e fora, entre o eu e o outro, entre dever do indivduo e leis para todos. Por isto,
apropriar-se de alguma coisa implica reconhecer como diversa de mim esta coisa que me
externa, e da qual me aproprio evitando, ao mesmo tempo, que nela me perca, ou me aliene,
mantendo ntegra a liberdade interna. Escreve G. Husserl:
as coisas que esto no exterior no me pertencem (...). A palavra fora define no nosso
contexto de reflexo a regio do estranho. As coisas que formam o contedo desta regio
so estranhas para mim o so porque delas eu tenho somente uma experincia da
estraneidade. 27

26

Gerhart Husserl usa, muitas vezes, a locuo ncleo de sentido pretendendo, com isto, apontar para a
possibilidade de se colher, nos ordenamentos jurdicos concretos, historicamente enraizados, uma certa direo
de sentido predominante, que lhes constitua o cerne, a substncia, podendo vencer os limites temporais,
transpondo-se de um horizonte histrico a outro. Vencer os limites temporais, isto , enraizar-se em outro
horizonte histrico diverso do originrio. Mas, de qualquer modo, como se v, permanecem referncias ao
tempo, o direito histria.
27
HUSSERL, Gerhart. Person, Sache, Verhalten. Frankfurt: Klostermann, 1969. p. 137 e segs.

Aqui comparece o conceito de experincia da estraneidade como um exemplo de


como o pensamento gerhartiano procede: procura repensar o direito e a experincia que a este
acompanha, de um ponto de vista fenomenolgico, revigorando os conceitos jurdicos
(encarnados em institutos juridicamente consagrados pela histria do direito) a partir de seus
fundamentos, alcanando-lhes seu sentido originrio.

assim que as coisas do direito Dingen des Rechts - devem ser vistas: a partir de
seu nascedouro, fruto de uma experincia fundante e originria do mundo do direito. Elucidar
e realizar esta tarefa so propsitos constantes de G. Husserl, como se disse, mesmo quando
se debrua sobre a compreenso do direito tal como positivado.

Descobre-se que somente uma cincia do direito radicada no terreno concreto do


mundo da vida capaz de ultrapassar os contornos de uma mera cincia da faticidade social,
alcanando a universalidade da experincia do direito, no limitada aos especialistas.28

A experincia do direito firma-se como fator constitutivo da estabilidade daquele


ordenamento social que em determinada comunidade de direito tem a pretenso de ser
vlido, isto , o ordenamento jurdico um fenmeno fundamental da realidade social, j
que possui o carter de um componente essencial do nosso ambiente vital.29 O direito assim
entendido funda-se no somente na validade formal das normas, mas na legitimidade que
estas devem possuir diante do horizonte transcendental do mundo da vida.30

28

Husserl, op. cit. p. 173 e segs.


Husserl, op. cit. 73 e segs. As expresses grifadas assim aparecem no original.
30
Sobre o sentido da experincia fenomenolgica do direito, apontando para um seu horizonte transcendental,
apesar da multiplicidade de experincias jurdicas possveis, conferir: HUSSERL, Gerhart. Diritto e tempo:
saggi di filosofia del diritto. Milano: Giuffr, 1998. pp. 73 e segs.
29

Enfim, mesmo que se reconheam inmeros possveis na experincia jurdica


concreta, resta um horizonte que as recolhe e limita: o mundo da vida - Lebenswelt. Alm
disto, o mundo da vida que permite entender como relativa a multiplicidade possvel das
experincias, j que o mundo (...) uma realidade social intersubjetivamente constituda. 31

Se a realidade social construo intersubjetiva e se o direito faz parte desta mesma


realidade, ento deve haver uma experincia comum, Miterfahrung, que sustente a
legitimidade do ordenamento jurdico, no apenas frente a experincias do direito realizadas
pelos juristas, mas tambm frente a experincias possveis a todos aqueles sujeitos que
participam do horizonte social que alimenta o sentido das normas.

Ora, se assim , ou seja, se o direito nos remete a uma comunidade do direito e de


direito, estatuda pela reciprocidade de sujeitos, o problema da legitimao das normas se
torna central para a compreenso do fenmeno jurdico. neste contexto que ganham sentido
decisivo certas afirmaes de G. Husserl, como esta:
o direito tem seu lugar na esfera da reciprocidade humana. As suas normas se dirigem aos
homens que agem no espao da realidade social. As normas do direito no dizem o que ,
mas o que deve ser. Uma frase jurdica vlida quando a comunidade do direito a ela
adere, reconhecendo-a como uma mxima vinculante de ao.32

Em suma, como fundamento do direito comparece a necessria intersubjetividade que


subjaz s relaes sociais, eis porque o direito no se resolve no formalismo de matriz
positivista, mas mantm-se ligado ao mundo da vida, que se estabelece no encontro concreto
entre sujeitos. Como, de forma lapidar, interpretou Renato Cristin j que, para ele, G. Husserl:
sustenta a formao de um ordenamento jurdico no concebido como hiper-estrutura que
regula relaes sociais sempre mais complexas, mas como estrutura fundamental que se

31
32

HUSSERL, Gerhart. Diritto e tempo: saggi di filosofia del diritto. Milano: Giuffr, 1998. p. 68.
HUSSERL, Gerhart. Diritto e tempo: saggi di filosofia del diritto. Milano: Giuffr, 1998. pp. 76 e segs.

individualiza na relao de obrigatoriedade (de responsabilidade) entre o eu e os outros,


ncleo de qualquer reciprocidade humana.33

Desta feita ao analisar a relevncia jurdica do projeto fenomenolgico tal como


levado a cabo por Gerhart Husserl, o mesmo autor salienta que, na teoria da
intersubjetividade, se encontra a motivao transcendental do direito. Por isto, o
fundamento do direito consiste no reconhecimento do outro, que ocorre a partir da
conscincia de si, na empatia e na interao recproca. 34

Deste modo, a compreenso jusfenomenolgica do direito no se limitaria tarefa de


descrever as relaes jurdicas, os conceitos e institutos jurdicos historicamente existentes
mas, partindo tambm deles, avanaria em direo constituio de um pensamento acerca do
direito como ele , compreendendo as coisas do direito tais quais so respondendo, de
alguma maneira, clssica interrogao sobre o direito enquanto direito, sobre suas
diferenas face a outras formas de inter-relao, de regulao do encontro com o outro, na
vivncia inultrapassvel da inter-subjetividade. O modo como Gerhart empresta respostas aos
desafios colocados por esta perspectiva, que se ver, logo em seguida, no prximo captulo.

2.3 Tempo e direito, uma relao fundante necessria.

No incio do ensaio Recht un Zeit, so traados seus objetivos gerais, que Gerhart
pretende ver desenvolvidos nos trs captulos que compem o opsculo:

33

CRISTIN, Renato. Presentatione. In: HUSSERL, Gerhart. Diritto e tempo: saggi di filosofia del diritto.
Milano: Giuffr, 1998. p. XXIII.
34
CRISTIN, Renato. Presentatione. In: HUSSERL, Gerhart. Diritto e tempo: saggi di filosofia del diritto.
Milano: Giuffr, 1998. p. XXIV.

I. o direito no tempo histrico; II. a estrutura interna das coisas do direito;


III. como so experimentadas do ponto de vista temporal as coisas do
direito pelos homens aos quais confiada a tarefa de estabelecer ou de
aplicar o direito, ou para os quais as normas do direito constituem os limites
de seu agir? Qual a perspectiva temporal do legislador, do juiz, daquele que
detm o poder executivo? 35

O ensaio, como o diz o ttulo, debrua-se sobre o problema da historicidade, do tempo


e suas manifestaes no direito. Afirma-se que todo sistema jurdico encarta-se no tempo e
que, por isto, representa uma fase determinada da histria da humanidade, sendo histria e
tendo uma histria.

A norma jurdica radica-se em uma determinada situao histrico-existencial, o que


marca irremediavelmente o momento de seu nascimento: o agir do legislador historicamente
guiado, muito embora voltado para o futuro. Mas a norma criada no eviterna, isto , uma
vez criada no ter vigor para sempre, tem fim.

Eis porque no h um ordenamento jurdico que valha desde sempre e para sempre. 36
Uma marca essencial, radical do direito , portanto, o fato de ser limitado no tempo, de ter um
comeo e um fim. A existncia de uma norma, enquanto expresso do direito, est
determinada por um antes e um depois. Por tudo, firme-se, o direito finca razes na
historicidade do mundo da vida.

Contudo, isto no significa que certos institutos jurdicos, normas, enfim as coisas do
direito Dingen des Rechts nascidas em determinada situao histrica, no possam ser

35

HUSSERL, Gerhart. Recht und Zeit: fnf rechtsphilosophische Essays. Frankfurt am Main: Vittorio
Klostermann, 1955. p. 10. Os grifos constam do texto original.
36
Estas teses fundantes podem ser encontradas em: HUSSERL, Gerhart. Recht und Zeit: fnf
rechtsphilosophische Essays. Frankfurt am Main: Vittorio Klostermann, 1955. pp. 10 e segs.

transplantadas para outros horizontes espcio-temporais. H sim esta possibilidade: a isto


preciso chamar destemporalizao, Entzeitung.

Nota-se aqui a adoo de um processo de reduo sui generis: afastando os elementos


histricos identificveis, reconhecveis na produo de certos sentidos do direito, pretende-se
alcanar um ncleo permanente ou tendente a permanecer, designando-o como possibilidade
de transposio a outra dimenso histrica, distinta daquela na qual se gestou e se
historicizou. Mais precisamente, trata-se de identificar os sentidos nucleares do direito,
sentidos que vencem o tempo histrico de sua produo e se espargem, estendendo suas
razes, alimentando outras realizaes histricas do prprio direito.

Por certo, as coisas do direito no so transplantadas de um horizonte histrico a outro


pura e simplesmente, isto seria uma sujeio forma, em detrimento do contedo,
necessariamente situado no tempo. O que pode ser transposto, com ganhos, um certo ncleo
essencial de sentido que, ao adentrar novos horizontes histricos, tambm se historiciza, isto
, enraza-se novamente em seu outro horizonte histrico de destino. Eis porque a
destemporalizao no significa eliminao da historicidade do direito, mas sua radical
consagrao.

Este, de fato, o sentido da destemporalizao: possvel que um certo ncleo de


sentido do direito vena as barreiras temporais de gestao, sem contudo deixar de ser este
processo, ele prprio, histrico. Isto , o ncleo de sentido, ao aportar em novo horizonte
histrico, ali mesmo se enraza e, com isto, d continuidade radical historicidade sobre a
qual se funda a idia do direito, seus ncleos essenciais de sentido.

Cada ordenamento jurdico, aplicando-se-lhe a reduo, permite que seja atingido um


ncleo de sentido que lhe prprio. Exemplo deste processo de reduo do ordenamento
jurdico a um ncleo essencial de sentido, o diz expressamente Gerhart Husserl, o ius
gentium romano.37

Tendo em vista a pluralidade de ordenamentos jurdicos concretos, deve ser


reconhecida a possibilidade de se encontrar um sistema de ncleos de sentido, formado a
partir dos vrios ncleos de sentido obtidos por meio da reduo e entretecido de um ponto de
vista lgico. 38

Em suma, a destemporalizao permite atingir um ncleo de contedos ideais


pertencente a cada ordenamento jurdico, permitindo ainda que a perpetuao de muitos
destes contedos, por fora da possibilidade de transposio destes de um horizonte histrico
a outro, promova a constituio de um sistema geral de ncleos de sentido.

Por fora do processo de reduo, os resultados alcanados pela constituio deste


sistema firma-se como verdade jurdica, que no possui fora normativa. Este sistema,
resultado direto do processo de reduo, nos revela as estruturas fundamentais de todo
direito possvel, que possuem a natureza de um a priori jurdico.39

37

HUSSERL, Gerhart. Recht und Zeit: fnf rechtsphilosophische Essays. Frankfurt am Main: Vittorio
Klostermann, 1955. pp. 15 e segs.
38
Neste sentido, ver HUSSERL, Gerhart. Recht und Zeit: fnf rechtsphilosophische Essays. Frankfurt am Main:
Vittorio Klostermann, 1955. pp. 15.
39
HUSSERL, Gerhart. Recht und Zeit: fnf rechtsphilosophische Essays. Frankfurt am Main: Vittorio
Klostermann, 1955. p. 16.

Como se v, a reduo que fixa o que na coisa essencial e que, portanto, pode
resistir ao fluxo do tempo. E, continua G. Husserl, apontando a pertinncia da aplicao do
processo redutivo ao direito:
o que vale para as coisas que so experimentadas mediante a percepo
sensvel, vale mutatis mutandis tambm para objetos ideais da experincia
humana. A estas ltimas pertencem as questes do direito. A cada categoria
de coisas corresponde uma regio prpria do a priori. Mas o mundo no
uma soma de coisas. Entre as coisas que pertencem dotao do nosso
mundo, existe uma mais ou menos estreita conexo de sentido. 40

Por tudo, h um fundamento a priori do direito que se radica num sistema lgico de
ncleos ideais de sentido, formado a partir da aplicao da reduo aos ordenamentos
jurdicos histricos e que, por atingir o ncleo essencial de sentido que estes possuem,
suficiente para fundar outros tantos possveis ordenamentos jurdicos, apresentando-se como
um a priori do fenmeno do direito.

Todo ordenamento jurdico parte de um a priori como seu fundamento, sabendo-se


que este a priori no possui fora normativa, mas uma direo ideal que norteia os possveis
ordenamentos, historicamente configurados.

Por isto, torna-se fundamental a percepo da norma como necessariamente


incompleta, sendo seu sentido dependente de sua insero, pela aplicao, na realidade social,
passando a reger assim, concretamente, o encontro entre subjetividades.

Assim, o sentido do direito, do qual depende sua fora normativa, deve ser alcanado
sem prescindir da noo de tempo. De fato, uma frase jurdica desdobra a fora normativa
que lhe nsita, somente quando chega aplicao concreta (a problemtica temporal da

40

HUSSERL, Gerhart. Recht und Zeit: fnf rechtsphilosophische Essays. Frankfurt am Main: Vittorio
Klostermann, 1955. p. 18.

aplicao do direito um grande problema). E continua G. Husserl, insistindo no carter de


incompletude que cerca a norma:
uma norma jurdica, enquanto elemento constitutivo parcial de um direito
vivente, no pode ser indiferente a se e como esta, vez por vez vem aplicada.
(...) Diversamente dos demais produtos humanos (...) a norma jurdica no ,
de algum modo, independente do comportamento dos homens a que se
refere. (...) A norma jurdica entra no tempo histrico. O tempo no est
fechado e a norma, por assim dizer, caminha com ele. 41

Como se pode ver, a fora normativa das coisas do direito liga-se sua aplicao
concreta aos fatos sociais, aqueles pr-projetados nas normas jurdicas. Eis porque se o direito
encontra seu fundamento num a priori, como visto acima, enraza-se tambm no tempo e na
histria, vez que destina-se a reger fatos, que tm inexoravelmente o rosto dos momentos
histricos, isto , so, tal como o direito, histria.

2.4 Reapropriao gerhartiana dos conceitos fenomenolgicos essenciais.

No se trata aqui de tentar reconstruir, geneticamente, a histria da evoluo


intelectual de Gerhart Husserl, isto seria aqui uma pretenso desmedida. Nem mesmo sero
referidos todos os conceitos, procedimentos metodolgicos e demais dividendos da
fenomenologia com os quais teria lidado o pensamento gerhartiano. Inventariar, de forma
cabal, os traos fenomenolgicos do pensamento de G. Husserl tarefa para pesquisa mais
ampla, que venha a apurar ainda, concomitantemente, a legitimidade do instrumental
fenomenolgico por ele manejado em favor de uma compreenso do direito. Tarefa que pode
ser nossa, mas no futuro, mas no agora.

41

HUSSERL, Gerhart. Recht und Zeit: fnf rechtsphilosophische Essays. Frankfurt am Main: Vittorio
Klostermann, 1955. pp. 34 e segs.

Atentos aos limites de nosso trabalho, uma reflexo que procura dar conta dos
conceitos-chave da fenomenologia do direito, tal como se apresentam no pensamento de
Gerhart Husserl, sero referenciados alguns dos conceitos fundamentais do pensamento
fenomenolgico que encontraram no pensamento de Gerhart acolhida e reelaborao
suficiente, comparecendo como instrumentos compreensivos da juridicidade.

J firmamos que as elaboraes gerhartianas no so meras migraes ou reflexos de


construes da fenomenologia. Na medida em que estas prestam auxlio a uma compreenso
do fenmeno do direito recebem, por isto, impulso em direes que, s vezes, em razo da
especificidade do objeto a que se dedicam, acabam por promover alteraes criativas,
readaptaes conceituais instigantes e significativamente esclarecedoras.

Que Gerhart Husserl se sirva da metodologia fenomenolgica no restam dvidas. De


fato, como j se disse, serve-se do procedimento redutivo, da variao... Ademais pratica, em
suas

descries,

sempre

detalhadas,

passos

metdicos

com

clara

identificao

fenomenolgica.

Uma descrio do mtodo tpico da fenomenologia, a um s tempo simples e concisa,


nos oferece Jos de Souza e Brito, em passagem inspirada:
o primeiro momento do mtodo a escolha de um caso exemplar como
ponto de partida. Seja aquela casa diante de mim, o verde do relvado que a
circunda, a compra e venda que ontem celebrei com Antnio. Mas como
com o caso exemplar pretendo ver a essncia, apreend-lo exemplarmente
como um caso de, a primeira exigncia metdica suprimir quanto a ele
qualquer afirmao de existncia. Olho, portanto, a casa diante de mim, no
como aquela diante de mim, mas como uma entre muitas casas possveis,
etc. Por isto, tanto serve para caso exemplar uma realidade, como uma
miragem ou uma fico. Poderia ter partido de uma casa imaginria, a casa
que me paira na fantasia e nunca terei, ou do verde de uma imaginria
superfcie, ou de uma compra e venda hipottica.

E, continua, esclarecendo o sentido da reduo eidtica e da variao:


posta assim na linguagem matemtica que Husserl aqui emprega entre
parnteses a existncia do facto de que partimos como caso exemplar, pela
descrita supresso das consideraes existenciais ou reduo eidtica,
podemos forjar com a imaginao uma srie de imagens semelhantes,
obtidas por variao das caractersticas do exemplo inicial. o momento
decisivo do mtodo, e da percia com que se praticar depende a adequao
do resultado. Com o exerccio da variao, desencadeia-se uma
multiplicidade sem fim de variantes, todas semelhantes entre si, como
reprodues parcialmente divergentes do modelo que preside srie. 42

Gerhart praticou com percia a aplicao dos instrumentos metodolgicos da


fenomenologia e, com isto, construiu originalidades na interpretao do direito, firmando
conceitos relevantes para a elaborao de uma jusfenomenologia.

No sendo possvel, aqui, investigar todos os conceitos fenomenolgicos que


encontraram repercusso no pensamento gerhartiano. Por ora, nos limitaremos a esclarecer
como Gerhart entende a intencionalidade, contributo paterno essencial, em confronto com a
idia de intersubjetividade, horizonte inarredvel de leitura do direito.

2.5 Intencionalidade e intersubjetividade: o direito como mediao de sujeitos ativos em


relao.

Um conceito central da fenomenologia, por certo, no apenas do pensamento de


Edmund Husserl mas, de resto, de todo o movimento fenomenolgico, aquele de
intencionalidade.

42

As duas passagens citadas, encontram-se em: E BRITO, Jos de Souza. Fenomenologia do direito e teoria
egolgica. Lisboa: Instituto Superior de Cincias Sociais e Poltica Ultramarina, 1963. p. 15. Conservado
integralmente o registro original.

A idia de intencionalidade pode ser pensada no contexto de uma tentativa de


reconhecer, sempre mais, os limites da modernidade que, como se sabe, fundou-se
essencialmente no dualismo sujeito-objeto.43

Assim, um pensamento elaborado a partir da noo de intencionalidade, compareceria


como tentativa de superao do paradigma dicotmico que, ao longo da histria da filosofia,
veio a opor, ou pelo menos a separar em demasia, os dois plos: sujeito e objeto.

Dentro do prprio movimento fenomenolgico a idia de intencionalidade contada


entre as principais contribuies de Husserl para a filosofia.44

A partir desta noo fundamental pode ser pensada no mais a distncia, caracterstica
da modernidade, mas a proximidade, e mesmo a co-substancialidade existente entre homem e
mundo, entre sujeito e objeto.

Toda conscincia conscincia de algo dir Edmund Husserl, partindo de incios


reflexivos colhidos a partir da freqncia a motivos tericos cultivados pelo mestre, Franz
Bretano. 45

De fato, a noo de intencionalidade, j pensada por F. Brentano, foi revisitada por


Husserl, para quem se apresentou como achado inspirador, em muito colaborando para
configurar sua nova postura filosfica diante do problema da relao entre subjetividade e

43

DUFRENNE, Mikel. Jalons. La Haye: Martinus Nijhoff, 1966. p. 16.


Conferir HENRIQUES, op. cit p.15 e seguintes.
45
Veja-se, dentre muitssimas outras, as referncias intencionalidade contidas nas Conferncias de Paris, j
referenciadas anteriormente e na bibliografia final.
44

objetividade. Para ele, a palavra intencionalidade nada significa seno essa particularidade
fundamental e geral que a conscincia tem de ser conscincia de alguma coisa, de portar, em
sua qualidade de cogito, seu cogitatum em si mesma. 46

A noo de intencionalidade recebeu variadas interpretaes no mbito do movimento


fenomenolgico, prestando-se como inspirao e esteio para a construo de perspectivas que,
uma vez adotadas, promoveram a construo de amplas estruturas de pensamento.

Por exemplo, para Dufrenne, a idia de intencionalidade induz a superao do


paradigma dicotmico, j que h no sujeito um projetar-se do objeto. Entre sujeito e objeto h
recproca solidariedade e mtua transcendncia. Eis uma passagem a este respeito
esclarecedora:
a anlise do cogito revela, por um lado, que o sujeito transcendncia, quer
dizer, projeto do objeto: a anlise do intencional revela, por outro lado, que o
aparecer do objeto sempre solidrio da inteno que visa este objeto. 47

A idia foi to polmica e provocadora a ponto de se construrem diferenas


significativas a seu respeito, gerando pensamentos originais em seu entorno, em diversas
direes.

46

HUSSERL, Edmund. Meditaes cartesianas: introduo fenomenologia. Trad. de Frank de Oliveira. So


Paulo: Madras, 2001. p.51. Grifos no original. A passagem citada encontra-se no famoso pargrafo 14 das
Meditaes que trata da corrente das cogitaciones cogito e cogitatum. No podemos prosseguir inventariando
as passagens nas quais Husserl trata da noo de intencionalidade, nem tampouco podemos seguir perseguindo a
interpretao husserliana deste fundamental conceito. Isto exigiria, por si s, um trabalho especfico e rduo.
Apenas colhemos em Husserl a referncia noo de intencionalidade para buscar na fonte uma idia que, na
fenomenologia francesa, receber tratamento algo diverso de sua origem. Interessa-nos seguir aqui como Gerhart
Husserl teria se reapropriado daquela noo.
47
DUFRENNE, Mikel. Esthtique et philosophie. Vol. I. Paris: Editions Klincksieck, 1967. p. 53.

Em Heidegger, os desenvolvimentos das intuies contidas na idia de


intencionalidade teriam conduzido sua fenomenologia, pelo menos em um primeiro momento,
nas trilhas da elaborao de uma ontologia fundamental.

De outro lado, a juzo de Dufrenne, por exemplo, a interpretao ontolgica da idia


de intencionalidade, tal como conduzida por Heidegger, no se sustentaria vez que, por esta
via, extenua-se a ontologia no seu esforo de ida ao fundamento. A este respeito, pode ser
visto passo esclarecedor de um pequeno texto, publicado no terceiro volume da coletnea
Esthtique et philosophie, intitulado Brve note sur lontologie. Eis a passagem:
a analtica do Dasein , em Sein und Zeit, a ontologia fundamental. Esta
ontologia no atinge o Ser seno no mistrio da sua relao com o Dasein.
Mas no capta o prprio Ser, porque se no identifica com essa relao como
Hegel a identifica mediao, pretende-se captada por ele. Nada pode dizer
do Ser seno que o Ser se diz. Perdido o contedo tradicional, recusado o
contedo hegeliano, a apoteose da ontologia parece ser a sua morte por
inanio. E no seria sem interesse confrontar o seu destino com o da arte
contempornea, que um mesmo desejo de pureza e de autenticidade coloca
na via da abstrao onde ela se arrisca a perecer pensando realizar-se; porque
a ontologia extenua-se no seu esforo de ida ao fundamento: ela no pode
seno afirmar a sua prpria possibilidade. 48

Ainda na tentativa de interpretar os desenvolvimentos da idia de intencionalidade


promovida por Heidegger, dir Dufrenne:
a intencionalidade significa no fundo a inteno do Ser que se revela e que
no outra coisa seno a sua revelao e que suscita o sujeito e o objeto e
o objeto para se revelar. O objeto e o sujeito, que no existem seno no seio
de uma mediao que os junta, so assim as condies do advento de um
sentido, os instrumentos de um Logos. Heidegger, se bem que sem integrar a
dialtica na ontologia, identifica este Logos ao Ser. 49

Denuncia-se a extenuao da ontologia, resolvendo-se esta na simples afirmao de


sua prpria possibilidade, no podendo prosseguir rumo sua constituio, permanecendo

30

DUFRENNE. Mikel. Brve note sur lontologie. In: Esthtique et philosophie. Vol. III. Paris: Editions
Klincksieck, 1976. p. 41.
49
DUFRENNE, Mikel. Esttica e filosofia. Trad. de Roberto Figurelli. So Paulo: Editora Perspectiva, 1972. p.
79.

como uma espcie de promessa que, embora anunciada, somente se mostrasse como possvel,
sem decidir dizer mais, ou sem poder faz-lo. o que parece ter ocorrido no pensamento de
Heidegger, num segundo momento, em que teriam diminudo as convices desfiladas em Ser
e Tempo em relao ao esclarecimento da questo do ser, a partir de uma analtica do Dasein

Mas o debate em torno da idia de intencionalidade apresentou-se intenso tambm


entre outros fenomenlogos.

De fato, dentre outros desenvolvimentos, a noo de intencionalidade, mostrou-se


fundamental para Sartre, foi traduzida, em Merleau-Ponty, como no contexto de uma
fenomenologia da percepo, foi tida por Mikel Dufrenne, um conceito fundante.50

Entenda-se, para a chamada fenomenologia francesa a reduo no poderia ser


completa, nem mesmo seria necessria para a compreenso da intencionalidade. Intentando
compreender o pensamento de Mikel Dufrenne, sua adeso vertente francesa do pensamento
fenomenolgico, Antnio Pedro Pita registra:
a rejeio da reduo como momento essencial do programa fenomenolgico
constitui o eixo em torno do qual se organiza a fenomenologia francesa.
Dufrenne, como Sartre e Merleau-Ponty, entende que, para o
desenvolvimento da intuio central da fenomenologia, que a
intencionalidade, a reduo no s desnecessria como nociva. 51
50

Quanto a estes desenvolvimentos, embora de forma sucinta, ver a dissertao de mestrado, de nossa autoria,
intitulada Significao ontolgica da experincia esttica: a contribuio de Mikel Dufrenne, que pode ser
acessada no banco de teses, no portal da Universidade Federal de Ouro Preto.
51
Em apoio a esta sua tese Pita invoca uma passagem de Sartre, para ele, como para ns, esclarecedora:
suponho que a reduo possvel seja possvel o que falta provar ela colocar-nos-ia perante objetos postos
entre parnteses, como puros correlatos de actos posicionais, mas no de resduos de impresses (J.-P. Sartre.
Ltre et le Nant. p. 363, subl. nosso). Conservamos a citao tal como lanada in: PITA, Antnio Pedro. Mikel
Dufrenne: a experincia esttica como experincia do mundo. Coimbra: Faculdade de Letras, 1995. p. 120. No
mesmo sentido, com o mesmo propsito, ou seja, na tentativa de mostrar que, na fenomenologia francesa,
desprestigiada a reduo, aquele autor cita, apropriadamente, a seguinte passagem, desta feita, de MerleauPonty: o maior ensinamento da reduo a impossibilidade de uma reduo completa. Eis porque Husserl se
interroga sempre de novo sobre a possibilidade da reduo. Se ns fssemos esprito absoluto, a reduo no
seria problemtica. Mas uma vez que, ao contrrio, ns estamos no mundo, uma vez que as nossas reflexes
tomam lugar no fluxo temporal que procuram captar (...) no h pensamento que abarque todo o nosso
pensamento. O passo foi citado exatamente como consta da nota de rodap acostada ao texto e foi colhida in:

J nos referimos, mais de uma vez, fenomenologia francesa. que, para uma
compreenso global do movimento fenomenolgico, subscrevemos o ponto de vista adotado
por Herbert Spiegelberg, autor de clssica e amplamente divulgada introduo histrica
fenomenologia, intitulada The phenomelogical movement. 52

A nosso aviso, mesmo contemporneo dos desenvolvimentos da fenomenologia em


Frana, mesmo tendo se exilado nos Estados Unidos, para escapar de perseguies e
enfrentamentos polticos, Gerhart Husserl no aderiu aos desenvolvimentos franceses do
movimento fenomenolgico, permanecendo ligado tradio fenomenolgica alem, nele
presentes predominantemente traos do pensamento husserliano e de Heidegger, como j
afirmamos.

O caminho de Martin Heidegger na fenomenologia por ele mesmo descrito em um


pequeno texto intitulado precisamente O meu caminho na fenomenologia. 53 Ali, rememorase o percurso intelectual percorrido por Heidegger, desde os primeiros e decisivos contatos
com a fenomenologia, em especial com o texto das Investigaes Lgicas, de Edmund
Husserl, at a elaborao de um pensar caracterstico e prprio, desenvolvendo intuies e
programas suscitados pelas possibilidades de pensamento desencadeadas pela fenomenologia,
sua inspirao.

Merleau-Ponty, Phnomnologie de la perception, p. VIII-IX. Conservamos, novamente, a citao como


lanada, bem assim a forma de registro da nota, ou seja, com a grafia e o seguimento das normas, poca,
vigentes em Portugal.
52
SPIEGELBERG, Herbert. The Phenomenological Movement a historical introduction. London: Martinus
Nijhoff the Hague/Bonton, 1982.
53
Tivemos acesso ao texto na traduo de Ana Falcato: HEIDEGGER, Martin. O meu caminho na
fenomenologia. Coleo Textos clssicos de filosofia. Covilh: Universidade Beira do Interior, 2009. O texto
pode ser encontrado, em verso, eletrnica, no endereo LUSOFIA.NET, acessado em 02 de agosto de 2009.

Como se sabe, para Heidegger, pelo menos em um primeiro momento, a questo


fundamental do ser, esquecida na tradio do Ocidente poderia ser evidenciada, arrancada do
velamento, por meio da elucidao do ente que se interroga sobre o Ser, aclarando-se a
incontornvel diferena ontolgica entre ente e ser.

Esta a direo inicial adotada pelo pensamento de Heidegger que muito interessou a
Gerhart Husserl. Isto , no contexto de uma analtica da faticidade do Dasein, intentar
descobrir qual o locus do direito tarefa cumprida por Gerhart com apoio em Heidegger,
atendendo sobretudo descrio dos existenciais heideggerianos, mormente aquele conhecido
como ser-com, Mitsein, de bvio interesse para a compreenso da co-exitncia entre sujeitos.

Posteriormente, a pretenso de se construir uma ontologia fundamental, a partir de


uma analtica do Dasein, para Heidegger, se revelou insuficiente. O Ser, aps a famosa Kehre,
se deixaria evidenciar como clareira, sendo o homem seu pastor. Esta ltima direo
heideggeriana, voltada para o deslinde da questo do ser agora a partir de outros registros,
mais afetos aos limites da condio do Dasein como seu intrprete, segundo parece, no teria
encontrado acolhimento no pensamento de Gerhart Husserl.

Fala-se, aqui, de um ltimo Heidegger sem, contudo, adentrar na j longa disputa


travada na historiografia filosfica sobre a existncia, no pensamento heideggeriano, de uma
virada. Seja como for, para ns, contidas as idias em grmen j nos primeiros escritos aqueles gestados at o incio da dcada de 1930 -, nos escritos posteriores a este perodo,
Heidegger passa a enfatizar que, em ateno pergunta fundamental sobre o ser, cabe ao
Dasein uma atitude de escuta, de acolhimento e, no mximo, de tentar dizer poeticamente o
que acolhe, ou melhor, deixar que o ser se diga na linguagem.

A mudana de direo no pensamento de Heidegger que, para ns, permanece


enfrentando a mesma questo,54 a problemtica do ser, mas agora a partir da compreenso de
que o ser se manifesta de sua iniciativa, no teria despertado interesse dos juristas, dentre eles
Gerhart, por conter registros de relevncia distantes e mesmo, qui, desnecessrios para a
compreenso do direito.

Assim, no comparece nos textos de Gerhart esta direo ltima do pensamento de


Heidegger, o que o seduziu foi mesmo a analtica do Dasein, compreendida como descrio
existencial da faticidade humana.

Mais que se interessar pelo problema central enfrentado por Heidegger, a questo do
ser, Gerhart se apodera dos instrumentos fenomenolgico-descritivos de Ser e Tempo,
buscando compreender o lugar do direito na regulao factual do necessrio encontro entre
sujeitos. Isto , interessou-se em especial pelo instrumental utilizado por Heidegger, no
propriamente pela questo que este se propunha pensar.

O quanto aqui dissemos se funda em percepes e interpretaes feitas dos escritos


gerhartianos e nisto em nada fomos, explicitamente, ajudados pelo autor vez que, como j se
afirmou, em tais escritos comparecem raras citaes, seja de Heidegger ou de outros autores,
em razo do peculiar estilo adotado: livremente escrever, adotando direes presentes na

54

Subscrevemos, neste passo, a interpretao gadameriana da Kehre segundo a qual h uma continuidade em
Heidegger do pensamento acerca da questo do ser, a questo realmente essencial. Ocorre que, em um primeiro
momento, Heidegger acredita que, interrogando o ente que se interroga sobre o ser, para este se encontraria
resposta. Ao passo que, em um segundo movimento, extenuada esta possibilidade, o Dasein no diz o ser, mas o
escuta, o ser em que se diz, o dizer sobre ele pode ser o potico que mais escuta que dizer. A respeito, com
nuances, ver GADAMER, Hans Georg. Hermenutica em retrospectiva. Vol I Heidegger em restrospectiva.
Petrpolis: Vozes, 2007. Sobretudo, as passagens em que Gadamer se refere viragem heideggeriana como uma
virada para trs, como um retorno, sempre visando a questo fundamental: a interrogao sobre o ser.
Conferir. Op. cit. pp. 109 e seguintes.

tradio filosfica de base sem, contudo, indicar ao leitor suas fontes, procedimento que, de
resto, adotado por Gerhart Husserl na quase totalidade de suas obras.

No podemos afirmar que Gerhart Husserl tenha conduzido seu pensamento para o
interior de uma intensa reflexo acerca da idia de intencionalidade ou mesmo que tenha,
como outros fenomenlogos, a exemplo do debate que acima ilustramos, se empenhado no
sentido de pensar novos contornos para as noes de sujeito e objeto - as relaes entre estes
existentes - a no ser em um contexto prprio de adaptao compreenso do fenmeno
jurdico.

Isto , no pensamento gerhartiano o debate sobre a intencionalidade, orquestrado em


torno das idias de subjetividade, objetividade e intersubjetividade, se resolve na exata
medida de interesse para a compreenso do direito, ou seja, o interesse se volta para a
compreenso destas idias no mbito jurdico, sem avanar da para uma teoria geral uma
filosofia pura -, invadindo campos investigativos ontolgico-gnoseolgicos.

Que a idia de intencionalidade, que comporta em si um debate sobre a noo de


sujeito, tenha significado tambm para uma compreenso do direito, parece acertado afirmar.
Afinal, mesmo os juristas ou os filsofos do direito, em algum momento, acabam sempre
com o dever de fazer as contas o eu. Husserlianamente, com um eu empenhado em justificar a
si mesmo como eu transcendental puro intencionalmente composto. 55

Enfim a intersubjetividade, categoria necessria compreenso do direito


intencionalmente construda, ressente-se do mtuo reconhecimento entre sujeitos, perpassa
55

STELLA, Giuliana. I giuristi di Husserl: interpretazione fenomenologica del diritto. Milano: Giuff Editore,
1990. p 207.

hermeneuticamente as intenes interpretativas das normas e sustenta a reciprocidade de


interao que o direito supe e a qual ele pretende regular ou resolver. Deste modo, de um
ponto de vista jurdico e tambm poltico - se mostra profcuo o projeto fenomenolgico.
Para dizer com Cristin;
... voltando relevncia jurdica (e poltica) do projeto fenomenolgico, na
teoria da intersubjetividade se encontra a motivao transcendental da idia
de direito: o fundamento do direito consiste, de fato, no reconhecimento do
outro, que vem a partir da conscincia de si na empatia e na interao
recproca. 56

Assim a idia de intersubjetividade que toma conta do pensamento jurdico de


Gerhart Husserl, tornando-se uma noo central o encontro entre sujeitos, mediado pelo
mundo da vida, horizonte de fundo constitudo e constituinte dos sujeitos em relao.

pensando esta idia, em mbito transcendental, apropriando-se de seus limites,


condies de posio e estrutura necessria ao direito que Gerhart se insere entre aqueles que,
voltando s coisas do direito, pensam a estrutura jurdica como um dos extratos de sentido da
intersubjetividade.

o que bem concluiu Cristin, como se v em passagem esclarecedora:


sendo um dos fenmenos fundamentais de cada cultura, o direito no pode
vir descurado pela reflexo fenomenolgica, sob pena de queda em um
horizonte de sentido vazio e estril. O problema do sentido, que representa
um dos eixos do discurso fenomenolgico, tambm um problema de
contedo, e se se ilide a dimenso jurdico-institucional da comunidade
intersubjetiva, se priva esta ltima de uma parte de seus contedos, ou de
uma parte de seu sentido. Isto demonstra que a teoria fenomenolgica da
intersubjetividade, articulando-se como mbito transcendental das relaes
intersubjetivas, inclui a questo da estrutura jurdica como um de seus
extratos de sentido. 57

56

CRISTIN, Renato. Presentatione. In: HUSSERL, Gerhart. Diritto e tempo: saggi di filosofia del diritto. A cura
di Renato Cristin. Milano: Giuffr, 1998. pp. XXIV.
57
CRISTIN, Renato. Presentatione. In: HUSSERL, Gerhart. Diritto e tempo: saggi di filosofia del diritto. A cura
di Renato Cristin. Milano: Giuffr, 1998. pp. XXVII.

Por isto, a filosofia jusfenomenolgica desenvolvida por Gerhart Husserl intenta


pensar o direito no contexto maior de discusso sobre o sentido da intersubjetividade. Claro se
este sentido somente se pode ler na histria, no difcil compreender porque o pensamento
de Heidegger teria tanto chamado a sua ateno. que o Lebenswelt, em que se radica o
mundo da ao e da cultura, funda-se sobre um existente seu construtor, o homem. Interessarse pelo Dasein, em sua condio mundanal e em seu ser-com Mitsein no poderia ser um
horizonte de investigao descurado, neste contexto hermenutico. Nele se revelaria o direito
como integrante de um mundo regulatrio das relaes intersubjetivas.

Da passar-se estrutura institucional, caracterstica do direito, passo possvel a


partir do reconhecimento da conexo originria entre vida humana e direito, fundamento da
socializao, na histria. Ou como se expressou Cristin, a comunidade intersubjetiva entra na
histria quando interioriza aquela conexo conferindo-lhe uma estrutura institucional. 58

Enfim, a compreenso fenomenolgica do direito, tambm em Gerhart Husserl, parte


do reconhecimento do outro frente ao eu, numa relao entre sujeitos que, institucionalizada,
regula a necessria reciprocidade humano-relacional.

Na dupla transitabilidade da relao intersubjetiva se sustenta a formao de um


ordenamento jurdico concebido no apenas como super-restrutura que regula relaes
sociais, sempre mais complexas, mas como estrutura fundamental que individua, na relao
de obrigatoriedade (de responsabilidade) entre o eu e os outros, o ncleo de qualquer

58

CRISTIN, Renato. Presentatione. In: HUSSERL, Gerhart. Diritto e tempo: saggi di filosofia del diritto. A cura
di Renato Cristin. Milano: Giuffr, 1998. pp. XXIII.

reciprocidade humana. 59 Eis, afinal, porque h sempre que se fazer as contas com o eu e com
o eu frente a outros, outros alter ego, em relao.

Por tudo que se disse, a partir de uma reflexo sobre a intersubjetividade que Gerhart
Husserl recupera as discusses acerca da intencionalidade.

Neste horizonte de compreenso, a conscincia intencional visa o outro e a si, em um


movimento que reconhece a reciprocidade na pluralidade de sujeitos em relao. A partir da,
pensa-se o direito como enraizamento e regulao desta reciprocidade, no como mera
estrutura de regulao social, mas como mediao inter-relacional de sujeitos em ao. Por
isto, o presente sub-ttulo, no qual se registra ser o direito mediao de sujeitos ativos em
relao. Este o contexto que, segundo nos parece, preside a retomada da idia-chave de
intencionalidade no contexto de uma construo compreensiva do direito no pensamento de
gerhartiano.

2.6 Os a priori do direito: projeto de uma eidtica jurdica.

A procura por um fundamento ltimo, pelo originrio na experincia jurdica fomenta,


no pensamento de Gerhart Husserl, a elaborao de uma cincia dos fundamentos
apriorsticos do direito, uma eidtica jurdica, reduzindo o fenmeno sua idia, pela
variao, maneira de Husserl.

59

Conferir CRISTIN, Renato. Presentatione. In: HUSSERL, Gerhart. Diritto e tempo: saggi di filosofia del
diritto. A cura di Renato Cristin. Milano: Giuffr, 1998. pp. XXIII.

H, no direito, um a priori significativo e facilmente identificvel: o direito se ergue


sobre a relao entre homem e mundo. Neste ponto, incrivelmente, encontramos um liame
entre o pensar de Dufrenne e aquele construdo por Gerhart Husserl, aquele voltado para a
compreenso do mundo da arte, este para a compreenso mundo jurdico. Em um ponto,
seno em outros, ambos convergem: a noo de a priori, condio fundante e originria da
relao homem mundo, que no pensamento gerhartiano assume as cores de fundamentos de
toda experincia possvel do direito.

De fato, Dufrenne firma que o homem no somente parte do dado e produto do


dado, mas correlato do dado (...) vem ao mundo como igual ao mundo e, ainda, encontra
uma anterioridade radical que confere o sentido, vez que qualquer coisa sempre j
conhecida, no h gnese total do sentido, o a priori precisamente aquilo de que no h
gnese. 60

Em outra chave, mas em proximidade, Gerhart pensa que o sentido do direito depende
de verdades jurdicas a priori, alcanadas pela reduo e firmadas como ncleo de sentido da
matria jurdica. Assim, o direito encontra um fundamento independente de uma qualquer
possvel experincia de suas formas histricas. pela destemporalizao que tais verdades
podem ser alcanadas. Ouamos o texto:
na medida em que uma coisa do direito se despe da forma em que surgiu,
sofre necessariamente uma mudana de sentido. Esta consiste numa reduo

60

A primeira citao contida neste pargrafo aparece em DUFRENNE, Mikel. La notion d a priori. Paris:
PUF, 1959. p. 54. A segunda aparece em DUFRENNE, Mikel. Linventaire des a priori: recherche de
loriginaire. Paris: Christian Bourgois Editeur, 1981. p. 10. J na Phnomnologie comparecem as duas idias,
ou seja, a afirmao de que homem e mundo so da mesma raa e de que deve haver um a priori cuja gnese no
seria possvel dizer. Aqui, preferimos citar passagens de escritos posteriores Phnomnologie, primeiro
porque so lapidares e, ainda, porque denotam que, entre estes e aquela, h certa continuidade da investigao
sobre a temtica dos a priori. As obras citadas, na verdade, trataram de explicitar, mas tambm de aprofundar a
afirmao dos a priori como anterioridade radical, em uma constante procura pelo originrio.

da matria jurdica em causa a um ncleo de sentido (Sinneskern), posto a


descoberto ao despedaar-se a forma jurdica. 61

No h gnese identificvel do a priori jurdico, identifica-se a gnese de sua


manifestao rompendo-se as formas particulares de experincia histrica pela reduo,
deixando entrever os ncleos de sentido ali contidos dos quais, sem a reduo, nos
despistamos em razo do enraizamento histrico de suas manifestaes.

, segundo nos parece, o que colhe de excerto exemplar de Recht um Zeit:


a reduo intelectual ao ncleo de sentido da matria jurdica, com que
lidamos na realidade jurdica, quando levada a cabo sem erros, abre-nos a
vista para um sistema, no de normas de conduta de grau mais elevado,
mas de verdades jurdicas, que, como tais, nenhuma fora normativa
possuem. Uma reduo que fornece isto descobre-nos as estruturas
fundamentais de todo o direito possvel; estas tm a natureza de um a priori
jurdico. Por via deste processo redutivo, que um processo de abstrao,
apoderar-nos-emos dos lgicos pressupostos que no so de mera lgica
formal que tm de estar preenchidos, se uma ordem social houver de ter o
sentido de uma ordem jurdica. 62

Compreende-se, assim, porque o sentido do direito, em suas diversas manifestaes


histricas particulares, encontre seu fundamento em verdades jurdicas, compostas pelos
ncleos de sentido, das quais as manifestaes jurdicas concretas so realizaes e
particularizaes de possibilidades assinaladas a priori. 63 Ento uma filosofia do direito, de
um ponto de vista fenomenolgico, tem mesmo que ser a cincia dos pressupostos essenciais
do direito, pressupostos apriorsticos.

Por certo, no podemos fazer aqui uma longa digresso sobre a temtica do
apriorismo, nem mesmo nos limitando, por exemplo, importante matriz kantiana. O tema,
61

HUSSERL, Gerhart. Recht und Zeit: fnf rechtsphilosophische Essays. Frankfurt am Main: Vittorio
Klostermann, 1955. p. 12.
62
HUSSERL, Gerhart. Recht und Zeit: fnf rechtsphilosophische Essays. Frankfurt am Main: Vittorio
Klostermann, 1955. pp. 14.
63
HUSSERL, Gerhart. Recht und Zeit: fnf rechtsphilosophische Essays. Frankfurt am Main: Vittorio
Klostermann, 1955. p. IV.

por si mesmo, demandaria um trabalho especfico e, confessamos, muito rduo, refugindo


inteiramente dos objetivos que animam a presente pesquisa.

Importa, para atender aos

objetivos do trabalho, indicar sendas no tratamento da temtica que, seguramente,


antecederam, na tradio filosfica ocidental, a visada fenomenolgica que tambm se ocupou
da questo.

Um antecedente de alta significao, por certo, o pensamento kantiano. Para


compreenso da questo dos a priori, nos moldes kantianos, pode ser til uma obra de Jean
Grondin: GRONDIN. Jean. Kant et le problme da la philosophie: l a priori. Paris:
Librairie Philosophique J. Vrin, 1989. Com mritos, ali se esclarece o pensamento de Kant
sobre o tema, alm de o autor apontar as direes que a questo assumiu na tradio pskantiana, na qual se insere o tratamento fenomenolgico.

Saliente-se que, no pensamento gerhartiano, a procura pelos fundamentos apriorsticos


do direito, resolve-se numa autntica teoria das verdades jurdicas, acessvel por meio do
processo redutivo a partir das manifestaes historicamente concretizadas das figuras
jurdicas.

2.7 Interpretaes

A escola fenomenolgica do direito recebeu muitas interpretaes. Inobstante a


inegvel pluralidade de perspectivas adotadas e resultados variados alcanados pelos diversos
fenomenlogos do direito, no so raras as interpretaes que, fazendo desta diversidade
tabula rasa, formulam juzos gerais sobre o pensamento da escola, por detrs dos quais no se

vem as reais diferenas de pensamento de cada um de seus autores. Proceder que no faz jus
riqueza de pensamento verificvel entre os cultores da jusfenomenologia.

De fato, o movimento fenomenolgico no direito foi amplo e significativo. Os


fenomenlogos do direito, mesmo aqueles do perodo nascente da escola fenomenolgica do
direito, entre si j divergiam, adotando caminhos e alcanando resultados distintos, no sendo
adequado por isto um juzo que a todos se estenda, sem fazer jus ao esforo particular de
pensar o direito, sempre de uma maneira prpria.

Para alguns, a fenomenologia do direito procurou dar soluo aos problemas postos
pelo jusnaturalismo podendo, por isto mesmo, ser pensada como uma construo engajada
naquela maneira de compreender o direito. o que se colhe, por exemplo, da interpretao
dada ao movimento por parte de Jos de Souza e Brito que, citando Reinhac, aproxima
fenomenologia do direito e pensamento jusnaturalista. Assim, expressamente o diz:
por estes caminhos procurou a fenomenologia do direito realizar o eterno
desiderato jusnaturalista de uma legalidade essencial, de um direito de
absoluta validez independentemente da sua conformidade ou
desconformidade com as disposies de qualquer direito positivo.64

O autor prossegue citando passagem de autoria de Adolf Reinach que, em verdade,


opera uma comparao entre as teses jusnaturalistas e os resultados alcanados por um
pensamento fenomenolgico do direito, aproximando-os. De fato, seguindo o texto de
Reinach, este parece ter aproximado a fenomenologia do direito do pensamento jusnaturalista,
indicando que uma teoria apriorstica do direito , pra a compreenso do direito, a melhor
soluo, que supera e corrige os desvios das teses jusnaturalistas. Vejamos o texto de
Reinach:
64

E BRITO, Jos de Souza. Fenomenologia do direito e teoria egolgica. Lisboa: Instituto Superior de Cincias
Sociais e Poltica Ultramarina, 1963. p. 12.

com muita razo admitiram os jusnaturalistas que para a fora vinculadora


dos contratos no se precisa de uma estatuio determinante de factores
estaduais ou outros. Com muita razo falam de conexes jurdicas, que
existem e podem investigar-se independentemente da existncia e da
investigao do Estado e das suas determinaes positivas. Decerto, estas
conexes jurdicas como tais ainda no so um direito. No necessitam
que delas se tenha tomado conscincia. Nunca se deu uma situao em que
elas e s elas tivessem possudo vigncia positiva. Aqui pode ter errado
muitas vezes o direito natural. Mas a sua busca de uma esfera que possui a
sua eterna verdade, no influenciada pelas mltiplas configuraes dos
direitos positivos, estava mais que justificada. Assim, uma das fundamentais
tendncias jusnaturalistas encontra na teoria apriorstica do direito a sua
plenitude. 65

O texto de Reinach parece no deixar dvidas, a fenomenologia do direito, enquanto


se ocupa da procura por um fundamento do fenmeno jurdico, para alm das determinaes
particulares dos direitos legislados, encarta-se nas vias do jusnaturalismo, com a pretenso de
encontrar um supra-direito, justificador da vigncia positiva dos diversos direitos concretos.
Neste passo, com estas finalidades, por certo a fenomenologia do direito pensada por Reinach,
seguindo seu prprio dizer, poderia ser aproximada das solues jusnaturalistas.

Talvez por isto, se entusiame Jos de Souza e Brito com as indicaes de Reinach,
chegando a proclamar que a verso fenomenolgica do direito natural uma das mais
originais e profundas tentativas da filosofia contempornea para formular, em novos termos,
uma antiqssima problemtica.66 Entenda-se: a problemtica jusnaturalista, que pretendia
encontrar um direito superior, supra-legal, fundado na natureza das coisas, espelho de
conformao de todo direito positivado.

65

A passagem da obra o que fenomenologia?, de Adolf Reinach. Registramos o texto tal como se encontra
em: E BRITO, Jos de Souza. Fenomenologia do direito e teoria egolgica. Lisboa: Instituto Superior de
Cincias Sociais e Poltica Ultramarina, 1963. p. 12.
66
E BRITO, Jos de Souza. Fenomenologia do direito e teoria egolgica. Lisboa: Instituto Superior de Cincias
Sociais e Poltica Ultramarina, 1963. pp. 12-13.

Alimentamos a convico de que para o pensamento de Gerhart Husserl no se


sustente uma designao de jusnaturalismo. Muito embora se possa reconhecer certa
proximidade da problemtica: encontrar uma supralegalidade justificante, para os
jusnaturalistas; encontrar pelo processo redutivo, ncleos de sentido do direito que, pela
destemporalizao, poderiam encontrar validade universal, perdurando na realizao histrica
dos diversos direitos postos, para Gerhart Husserl.

Entretanto, a soluo gerhartiana afasta-se do jusnaturalismo, pelo menos daquela


essencialista forma de pensar que pretende descobrir verdades eternas na natureza das coisas
vindo, com isto, a mensurar a conformidade ou no dos diversos direitos histricos,
configurando-se como medida de justia. 67

No pensamento de Gerhart Husserl, a procura por ncleos de sentido do direito, como


que a constituir, husserlianamente, a idia do direito, no se d a no ser por meio da variao
e da reduo, partindo de exemplares histricos da manifestao concreta das figuras
jurdicas. O sentido e fundamentos do direito no so procurados fora do tempo, da histria. A
imanncia histrico-cultural orienta e determina a aquisio intuitiva da idia do direito,
ncleo de sentido que se deixa entrever na histria, como verdade jurdica. O destino da
procura se resolve no encontro de um direito sempre no tempo, talhado maneira da prxis
humana, do evolver vital e mundanal do homem.

Assim, h uma renncia ao essencialismo, esperana do encontro de uma realidade


fundante supra-humana, no determinada pelo existir prprio do homem.

67

Por certo, no podemos aqui adentrar na problemtica do jusnaturalismo, em suas diversas conformaes,
antigas e modernas. Por isto, firmamos esta direo apontada no texto, como ponto referencial: trata-se de
soluo filosfico-jurdica que pretende funda na natureza das coisas a justificao, legitimao e verdade do
direito.

Nem mesmo h uma procura pelo fundamento do direito na natureza do homem,


universalmente pensada. A pretenso dos ncleos de sentido universalidade se forma na
histria, na tendncia que possuem para vencer o tempo sendo, ainda assim, histricos.

A transposio do sentido se d na histria, de um horizonte a outro, sempre situados


no tempo e no resolver-se do homem nele.

Segundo nos parece, esta radical compreenso do direito no tempo, fruto do encontro
de Gerhart Husserl com o pensamento de Heidegger, no nos permite falar que tenha aderido
ao jusnaturalismo. Ao contrrio, a convico da radical historicidade do direito, decorrente da
historicidade inarredvel do humano, seu destino, o coloca entre aqueles que, vencendo a
perspectiva metafsica acrtica, entrega ao homem o prprio destino e o do direito, sua obra na
histria.