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Captulo I Direito Penal: Noes Introdutrias

Definio de Direito Penal: o conjunto de princpios e regras destinados a combater o crime e a


contraveno penal, mediante a imposio de sano penal.

Caractersticas:

Cincia: suas regras compem a dogmtica jurdico-penal.


Cultural: pertence classe das cincias do dever ser.
Normativa: tem como objeto o estudo da lei penal (Direito positivo).
Valorativa: estabelece a sua prpria escala de valores, a qual varia em conformidade com o
fato que lhe d contedo.
Finalista: se preocupa com a proteo de bens jurdicos fundamentais.
Constitutiva: protege interesses no regulados em outras reas do Direito.
Sancionador: acrescenta uma proteo penal aos bens jurdicos disciplinados por outras
reas do Direito.
Fragmentrio: no tutela todos os valores ou interesses, mas somente os mais importantes
para a manuteno e o desenvolvimento do indivduo e da sociedade.

Criminalizao:

Criminalizao primria: o ato e o efeito de sancionar de uma lei primria material, que
incrimina ou permite a punio de determinadas pessoas. Trata-se de ato formal,
fundamentalmente programtico, pois, quando se estabelece que uma conduta deve ser
punida, enuncia-se um programa, o qual deve ser cumprido pelos entes estatais (polcias,
Ministrio Pblico, Poder Judicirio etc.).

Criminalizao secundria: a ao punitiva exercida sobre pessoas concretas. Verifica-se


quando os rgos estatais detectam um indivduo, a quem se atribui a prtica de um ato
primariamente criminalizado, sobre ele recaindo a persecuo penal.

Seletividade e vulnerabilidade: labeling approach (teoria da reao social, da rotulao


social ou do etiquetamento social): aqueles que integram a populao criminosa so
estigmatizados, rotulados ou etiquetados como sujeitos contra quem normalmente se
dirige o poder punitivo estatal.

Funes do Direito Penal:

(A) Direito Penal como proteo de bens jurdicos: tem como funo a proteo de bens jurdicos
imprescindveis satisfao do indivduo ou da sociedade, sendo apenas os interesses mais
relevantes elevados categoria de bens jurdicos penais, em face do carter fragmentrio e da
subsidiariedade do Direito Penal.

(B) Direito Penal como instrumento de controle social: ao Direito Penal reservado o controle
social ou a preservao da paz pblica, compreendida como a ordem que deve existir em
determinada coletividade.

(C) Direito Penal como garantia: funciona como uma proteo aos cidados, pois, s pode haver
punio caso sejam praticados os fatos expressamente previstos em lei como infrao penal.

(D) Funo tico-social do Direito Penal: busca-se um efeito moralizador, almejando assegurar
um mnimo tico que deve reinar em toda a comunidade. O Direito Penal desempenha a funo
educativa em relao aos cidados, fomentando valores tico-sociais, mesmo no tocante a bens
que ainda no tenham sido assumidos pela sociedade como fundamentais.

(E) Funo simblica do Direito Penal: para os governantes, acarreta a sensao de terem feito
algo para a proteo da paz pblica, e para a sociedade, proporciona a falsa impresso de que o
problema da criminalidade se encontra sob o controle das autoridades, buscando transmitir
opinio pblica a impresso tranquilizadora de um legislador atento e decidido. Manifesta-se no
direito penal do terror, que se verifica (Direito Penal de emergncia), criando-se figuras penais
desnecessrias, ou ento com o aumento desproporcional e injustificado das penas para os casos
pontuais (hipertrofia do Direito Penal).

(F) Funo motivadora do Direito Penal: motiva os indivduos a no violarem suas normas,
mediante a ameaa de imposio cogente de sano na hiptese de ser lesado ou colocado em
perigo determinado bem jurdico.

(G) Funo de reduo da violncia estatal: deve-se buscar de forma constante a incriminao de
condutas somente nos casos estritamente necessrios, em homenagem ao direito liberdade
constitucionalmente reservado a todas as pessoas.

(H) Funo promocional do Direito Penal: uma ferramenta que auxilia a dinamizar a ordem
social e promover as mudanas estruturais necessrias para a evoluo da comunidade.

A Cincia do Direito Penal

Dogmtica penal: para o intrprete os princpios e regras ordenados pelo Direito Penal so
normas absolutas a que deve se vincular. Tem a misso de conhecer o sentido das normas e
princpios jurdico-penais positivos e desenvolver de modo sistemtico o contedo do
Direito Penal com sua aplicao lgico-racional.

Poltica criminal: essa cincia analisa de forma crtica a dinmica dos fatos sociais e,
comparando-a com o sistema penal vigente, prope incluses, excluses ou mudanas,
visando atender o ideal de justia, colaborando, pois, com a Dogmtica Penal.

Criminologia: uma cincia emprica e interdisciplinar, que se ocupa do estudo do crime,


da pessoa do infrator, da vtima e do controle social do comportamento delitivo, e trata de
ministrar uma informao vlida e contrastada sobre a gnese, dinmica e variaes
principais do crime, contemplando-o como problema individual e social, assim como sobre
os programas para sua preveno especial, as tcnicas de interveno positiva no homem
delinquente e os diversos modelos ou sistemas de resposta ao delito.

Divises do Direito Penal

Direito Penal fundamental ou Direito Penal primrio: conjunto de normas e princpios gerais,
aplicveis inclusive s leis penais especiais, desde que estas no possuam disposio expressa em
sentido contrrio (art. 12 do Cdigo Penal). composto pelas normas da Parte Geral do Cdigo
Penal e, excepcionalmente, por algumas de amplo contedo, previstas na Parte Especial, como o
caso do conceito de domiclio (art. 150, 4 e 5) de funcionrio pblico (art. 327).

Direito Penal complementar ou Direito Penal secundrio: o conjunto de normas da legislao


penal extravagante.
Direito Penal comum: aplica-se indistintamente a todas as pessoas.

Direito Penal especial: aplica-se apenas s pessoas que preenchem certas condies legalmente
exigidas.

Direito Penal geral: tem incidncia em todo o territrio nacional. o produzido pela Unio, ente
federativo com competncia legislativa privativa para tanto (CF, art. 22, I).

Direito Penal local: aplica-se somente sobre parte delimitada do territrio nacional. o Direito
Penal elaborado pelos Estados-membros, desde que autorizados por lei complementar a legislar
sobre questes especficas (CF, art. 22, pargrafo nico).

Direito Penal objetivo: o conjunto de leis penais em vigor, ou seja, todas as j produzidas e
ainda no revogadas.

Direito Penal subjetivo: o direito de punir, o ius puniendi, exclusivo do Estado, o qual nasce no
momento em que violado o contedo da lei penal incriminadora.

Direito Penal material (substantivo): se entende a totalidade de leis penais em vigor. o Direito
Penal propriamente dito.

Direito Penal formal (adjetivo): o grupo de leis processuais penais em vigor. o Direito
Processual Penal.

Fontes do Direito Penal

(A) Fontes materiais, substanciais ou de produo: so os rgos constitucionalmente


encarregados de elaborar o Direito Penal.

Unio (art. 22, I, da CF).

Estados-membros: lei complementar da Unio pode autorizar os Estados-membros a


legislar sobre questes especficas, de interesse local (CF, art. 22, pargrafo nico).

(B) Fontes formais, cognitivas ou de conhecimento: modos pelos quais o Direito Penal se revela.

Fonte formal imediata: a lei a nica fonte formal imediata, pois somente ela pode criar
crimes (e contravenes penais) e cominar penas.

Fontes formais mediatas ou secundrias:

Constituio Federal: ao incluir entre os direitos e garantias fundamentais o princpio


da reserva legal ou da estrita legalidade (art. 5, XXXIX), no pode criar crimes nem
comina penas, contudo contm inmeras disposies aplicveis ao Direito Penal
(Constituio Penal).

Costumes: a reiterao de uma conduta, de modo constante e uniforme, por fora da


convico de sua obrigatoriedade. Possui dois elementos, um objetivo, relativo ao fato
(reiterao da conduta) e outro subjetivo, inerente ao agente (convico da
obrigatoriedade). Ambos devem estar presentes cumulativamente. O costume no se
confunde com o hbito, pois, o hbito ainda que praticado reiteradamente, no impe ao
agente a convico da sua obrigatoriedade.

Secundum legem ou interpretativo: auxilia o intrprete a esclarecer o contedo de


elementos ou circunstncias do tipo penal.

Contra legem ou negativo: aquele que contraria a lei, mas no tem o condo de
revog-la, devido ao princpio da continuidade das leis.

Praeter legem ou integrativo: supre a lacuna da lei e somente pode ser utilizado nas
normas penais no incriminadoras para possibilitar o surgimento de causas
supralegais de excluso da ilicitude ou da culpabilidade.

Princpios gerais do Direito: na seara penal, em virtude do imprio da lei como fonte
formal imediata exclusiva, os princpios no podem ser utilizados para tipificao de
condutas ou cominao de penas. Sua atuao se reserva ao mbito das normas penais no
incriminadoras.

Atos administrativos: funcionam como complemento de algumas normas penais em


branco.

Doutrina: por mais abalizada e respeitada que seja, um estudo cientfico, e no se reveste
de obrigatoriedade.

Jurisprudncia: revela o entendimento dos tribunais, servindo como vetor ao aplicador do


Direito. No tem natureza cogente, salvo quando representativa de smula vinculante
oriunda do Supremo Tribunal Federal, conforme previsto no art. 103-A da Constituio
Federal.

Tratados internacionais: precisam obedecer a procedimento complexo para ingressarem


no ordenamento jurdico. S depois de cumpridas as fases perante os Poderes Legislativo e
Executivo que tero fora de lei ordinria ou de emenda constitucional, dependendo da
matria que seja seu objeto e de seu quorum de aprovao (CF, art. 5, 3).
Captulo II Princpios do Direito Penal

(A) Princpio da reserva legal ou da estrita legalidade (art. 5., XXXIX, da CF e art. 1 do CP):
Preceitua a exclusividade da lei para a criao de delitos (e contravenes penais) e cominao de
penas, assim no h crime sem lei que o defina, nem pena sem cominao legal (nullum crimen
nulla poena sine lege).

vedada a edio de medidas provisrias sobre matria relativa a Direito Penal (CF, art. 62,
1, I, alnea b), seja ela prejudicial ou mesmo favorvel ao ru, contudo o STF firmou
jurisprudncia no sentido de que as medidas provisrias podem ser utilizadas na esfera
penal, desde que benficas ao agente.

O princpio da reserva legal possui como fundamento de natureza jurdica, a taxatividade,


certeza ou determinao, pois implica, por parte do legislador, a determinao precisa, ainda
que mnima, do contedo do tipo penal e da sano penal a ser aplicada., bem como, da
parte do juiz, na mxima vinculao ao mandamento legal, inclusive na apreciao de
benefcios legais, assim, no tolera a analogia in malam partem.

As expresses reserva legal e estrita legalidade, somente se admite lei em sentido material
(matria constitucionalmente reservada lei) e formal (lei editada em consonncia com o
processo legislativo previsto na Constituio Federal).

Princpio da reserva legal e mandados de criminalizao: a CF estabelece mandados


expressos (ou explcitos) e tcitos (ou implcitos) de criminalizao (ou penalizao) que so
hipteses de obrigatria interveno do legislador penal protegendo determinados bens ou
interesses de forma adequada dentro do possvel.

(B) Princpio da anterioridade (art. 5., XXXIX, da CF e art. 1 do CP): estabele que o crime e a
pena devem estar definidos em lei antes do fato, cuja punio se pretende aplicar.

A lei penal produz efeitos a partir da data em que entra em vigor. Assim dotada de
irretroatividade: no se aplica a comportamentos passados, salvo se beneficiar o ru (CF, art.
5, XL).

proibida a aplicao da lei penal inclusive aos fatos praticados durante seu perodo de
vacatio legis. Embora j publicada e formalmente vlida, a lei ainda no estar em vigor e
no alcanar as condutas praticadas em tal perodo.

(C) Princpio da insignificncia ou da criminalidade de bagatela: veda a atuao penal do


Estado quando a conduta no capaz de lesar ou no mnimo de colocar em perigo o bem jurdico
tutelado pela norma penal (poltica criminal).

Natureza jurdica: uma causa de excluso da tipicidade (atipicidade do fato).

Tipicidade formal: juzo de adequao entre o fato praticado na vida real e o modelo de
crime descrito na norma penal.

Tipicidade material: leso ou perigo de leso ao bem jurdico. Exclui-se a tipicidade


pela ausncia da sua vertente material. A atipicidade do fato no impede a concesso de
ofcio de habeas corpus pelo Poder Judicirio ou trnsito em julgado da condenao no
impede seu reconhecimento.
Requisitos: objetivos e subjetivos.

Objetivos: relacionados ao fato.

Mnima ofensividade da conduta.


Ausncia de periculosidade social da ao.
Reduzido grau de reprovabilidade do comportamento.
Inexpressividade da leso jurdica.

Subjetivos: vinculados ao agente e vtima.

Condies pessoais do agente: reincidente, criminoso habitual e militar.

Reincidente: vedada a incidncia do princpio da insignificncia ao


reincidente, pois, instituto de poltica criminal e, nesse contexto, no h
interesse da sociedade no deferimento do benefcio quele que j foi
definitivamente condenado pela prtica de uma infrao penal (STF).

Criminoso habitual: criminoso habitual aquele que faz da prtica de delitos o


seu meio de vida. vedada a incidncia do princpio da insignificncia, pois a lei
penal seria incua se tolerada a reiterao do mesmo crime, seguidas vezes, em
fraes que, isoladamente, no superassem um determinado valor tido como
irrelevante, mas o excedesse em sua totalidade

Militares: vedada a utilizao do princpio da insignificncia nos crimes


cometidos por militares, em face da elevada reprovabilidade da conduta, da
autoridade e da hierarquia que regulam a atuao castrense, bem como do
desprestgio ao Estado, responsvel pela segurana pblica.

Condies da vtima: h que se conjugar a importncia do objeto material para a


vtima, levando-se em considerao a sua condio econmica, o valor sentimental
do bem, a circunstncia e o resultado do crime. Com relao ao valor sentimental do
bem e a bens coletivos, vedada a incidncia do princpio da insignificncia.

Aplicabilidade: aplicvel a qualquer delito que seja com ele compatvel. No mbito dos
crimes contra o patrimnio, no h um valor mximo (teto) a limitar a incidncia do
princpio da insignificncia.

No h incidncia do princpio da insignificncia:

Roubo e demais crimes cometidos com grave ameaa ou violncia pessoa.

Crimes contra a Administrao Pblica: o STF j admitiu o princpio da


insignificncia em hipteses extremas.

Crimes previstos na Lei 11.343/2006 (Lei de Drogas): o STF j admitiu o princpio da


insignificncia no art. 28 da Lei 11.343/2006 (usurio de drogas).

Descaminho e crimes tributrios: