(AINDA) SOBRE O LUGAR DO MINISTRIO

PBLICO NA SALA DE AUDINCIAS:

PROCESSO PENAL E O EMBATE TRADIO
VS. CONSTITUIO

Por Caio Cezar de Figueiredo Paiva

R. Defensoria Pbl. Unio Braslia, DF n. 7 p. 77-94 jan/dez. 2014 77

78 DEFENSORIA PBLICA DA UNIO Escola Superior
 (AINDA) SOBRE O LUGAR DO MINISTRIO PBLICO
NA SALA DE AUDINCIAS: PROCESSO PENAL E O
EMBATE TRADIO VS. CONSTITUIO

Caio Cezar de Figueiredo Paiva

(Defensor Pblico Federal. Especialista em Cincias Criminais. Editor do www.oprocesso.com.
Fundador do Crculo de Estudos pela Internet - CEI - www.cursocei.com)

Sixto Martinez fez o servio militar num quartel de

Sevilha. No meio do ptio desse quartel havia um
banquinho. Junto ao banquinho, um soldado montava
guarda. Ningum sabia porque se montava guarda para
o banquinho. A guarda era feita porque sim, note e dia,
todas as noites, todos os dias, e de gerao em gerao os
oficiais transmitiam a ordem e os soldados obedeciam.
Ningum nunca questionou, ningum nunca perguntou.
Assim era feito, e sempre tinha sido feito. E assim
continuou sendo feito at que algum, no sei qual
general ou coronel, quis conhecer a ordem original. Foi
preciso revirar os arquivos a fundo. E, depois de muito
cavoucar, soube-se. Fazia trinta e um anos, dois meses
e quatro dias, que um oficial tinha mandado montar
guarda junto ao banquinho, que fora recm-pintado,
para que ningum sentasse na tinta fresca Eduardo
Galeano1.

1
Citado por CASARA, Rubens R R; MELCHIOR, Antonio Pedro. Teoria do Processo Penal Brasileiro Vol. 1. Rio
de Janeiro: Lumen Juris, 2013, p. 384, no incio do captulo intitulado O lugar do Ministrio Pblico no processo
penal democrtico: a concepo cnica da sala de audincias.

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RESUMO

O presente estudo se prope a revisitar a discusso sobre o lugar do Ministrio Pblico na

sala de audincias, assim o fazendo mediante a demonstrao da crise de identidade que vive
aquela instituio, que, tendo nascido para que julgador e acusador finalmente no fossem
mais confundidos, optou, lamentavelmente, por (con)fundir-se com a magistratura, valendo-se
de uma suposta tradio. Este ensaio encerra-se, aps promover um enlace entre a paridade de
armas e a igualdade entre as partes que requer um processo penal democrtico, questionando a
inconstitucionalidade do art. 18, I, a, da LC 75/93.

Palavras-chaves: Ministrio Pblico. Defensoria Pblica. Paridade de Armas. Processo Penal.

Constituio Federal.

ABTRACT

This study aims at revisiting the discussion concerning the place of the Brazilian Public Prosecutor
Office in the courtroom. It does so by providing proof of identity crisis facing that institution
who was born not to allow that judge and prosecutor were confused anymore, has chosen,
regrettably, by (con) fusing with the judiciary, drawing on a supposed tradition. This essay ends,
after promoting a link between parity and equality of arms between the parties that requires
democratic criminal proceedings, challenging the constitutionality of the article 18, I of the
complementary law 75/93.

Keywords: Brazilian Public Prosecutor Office. Public Defender. Parity of Arms. Criminal
Procedure. Brazilian Federal Constitution.

SUMRIO

1. OBJETO DESTE ENSAIO 2. AFINAL DE CONTAS, O QUE O MINISTRIO

PBLICO NO PROCESSO PENAL BRASILEIRO? 3. A CONCEPO CNICA DA
SALA DE AUDINCIAS: (DIS)PARIDADE DE ARMAS E (DES)IGUALDADE NO
TRATAMENTO PROCESSUAL 4. A SITUAO DO TEMA NA JURISPRUDNCIA 5.
TRADIO (?) VS. CONSTITUIO: CORAGEM DO PODER JUDICIRIO EM DAR
UM BASTA NAS DISCRIMINAES ENTRE AS PARTES NO PROCESSO PENAL 6.
CONCLUSO

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1. OBJETO DESTE ENSAIO

Pretende-se, com este ensaio, questionar a (in)constitucionalidade da manuteno

do assento reservado ao Ministrio Pblico imediatamente ao lado dos juzes, prerrogativa essa
inserida na Lei Orgnica do Ministrio Pblico da Unio (art. 18, I, a, da LC 75/93). Ressalte-se,
portanto, de incio, que a insurgncia no se volta contra a prerrogativa de assento direita dos
juzes, o que, diversamente do que dispe a LOMPU, previsto na Lei Orgnica Nacional do
Ministrio Pblico (art. 41, XI, da Lei 8625/93).

Defesa no interessa, por certo, quem tomar assento direita ou esquerda do

magistrado, mas sim que a estrutura cnica da sala de audincias favorea um ideal de paridade
de armas e igualdade entre as partes no processo penal, assim como represente uma ruptura com
um passado/presente de concesso de privilgios indevidos, prosseguindo rumo uma verdadeira
democracia processual.

2. AFINAL DE CONTAS, O QU O MINISTRIO PBLICO NO PROCESSO

PENAL BRASILEIRO?

Compreender o que o Ministrio Pblico no processo penal brasileiro se afigura

indispensvel para a assimilao dos contornos deste estudo. Uma bela sntese da sua importncia
foi apresentada por Bueno, que advertia para o fato de que As leis penais no tm vida seno pela
ao dele [do Ministrio Pblico]2.

Uma incurso por suas origens fugiria do estreito objeto a que me proponho discutir
aqui, mas, a fim de estabelecer uma contradio entre o por que de seu nascimento e o que se
vivencia, hoje, na prtica penal, parece-me oportuno uma brevssima nota.

A identidade histrica do nascimento do Ministrio Pblico motivo de divergncia

entre os estudiosos, sendo que, para essa ocasio, parece ser o bastante a lio de Tornaghi, para
quem:

O Ministrio Pblico, tal como numerosos outros rgos do Estado, no

apareceu de jato, em determinado lugar, nem foi produto de ato legislativo.
Foi-se formando paulatinamente, foi ajuntado em torno de si vrias funes
2
PIMENTA BUENO, Jos Antonio. Apontamentos sobre o Processo Criminal Brasileiro. Edio anotada,
atualizada e complementada por Jos Frederico Marques. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1959, p. 127.

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 espalhadas em diferentes mos, foi-se aperfeioando, at que uma lei o
encontrou cristalizado e o consagrou.

E conclui Tornaghi dizendo que onde ele, o MP, aparece pela primeira vez com todas
as suas caractersticas atuais na Frana, em consequncia da reao dos reis contra o poderio dos
senhores feudais3.

Seja como for, o que se mostra fora de discusso que o Ministrio Pblico surgiu,
na histria, a partir de uma necessidade, qual seja a de superar a acumulao das funes de
investigar, acusar e julgar nas mos de uma s pessoa: o inquisidor/juiz. Da Lopes Jr. dizer, com
acerto, que o Ministrio Pblico uma parte fabricada4.

Roxin tambm identifica como sendo um dos principais objetivos perseguidos e

alcanados com a criao do Ministrio Pblico a abolio do processo inquisitrio, porquanto:

Al ser transmitida la recoleccin del material probatorio en el procedimiento

preliminar al ministerio pblico y ser confiada la administracin de justicia a la
actividad complementaria de dos funcionarios judiciales, independientes el uno
del otro, las del ministerio pblico, por un lado, y las del tribunal, por el otro, el
juez alcanz, por primera vez, la posicin de juzgador imparcial del contenido de
la acusacin, que no reuni un puso l mismo5.

No mesmo sentido, Maier assevera que:

La necesidad de superar el esquema de la inquisicin tradicional, que conclua

estableciendo un mismo funcionario para averiguar la verdad y para decidir
(el juez inquisidor), que desconoca, en general, la defensa del imputado, y que
asimilaba el procedimiento a una encuesta escrita, cuyo nico fin era conocer la
verdad, condujo a la bsqueda de otro funcionario estatal, distinto y separado
de los jueces, para cumplir la misin de perseguir penalmente, representar a la
acusacin en los debates, restablecidos como mtodos para legitimar la decisin,
y, de esa manera, a crear un contradictor para el imputado y su defensor, ahora
admitindose plenamente en el debate, con el objetivo de practicar la defensa e
influir en la sentencia. Ese funcionario fue y es el fiscal, cuyo nombre subsisti en

3
TORNAGHI, Hlio. Curso de Processo Penal Volume 1. 8 ed. So Paulo: Saraiva, 1991, p. 479-480.
4
LOPES JR., Aury. Direito Processual Penal. 10 ed. Saraiva: So Paulo, 2013, p. 737: (...) o MP foi uma parte
fabricada para possibilitar o sistema acusatrio e garantir a imparcialidade do julgador.
5
ROXIN, Claus. Posicin jurdica y tareas futuras del ministerio pblico. In: El Ministerio Publico en el Proceso
Penal. (Compilador) MAIER, Julio B. J. Ad-Hoc: Buenos Aires, 1993, p. 40.

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 la lengua castellana, bajo la organizacin del oficio del ministerio pblico penal,
que se ocupa de acusar y representar a la parte acusadora en los debates penales6.

No Brasil, o MP recebeu um tratamento singular do constituinte de 1988, que lhe

conferiu uma importncia indita na nossa histria e tambm no direito comparado7, no sendo
possvel apontar outra instituio congnere de algum sistema jurdico aparentado ao nosso a que
se possa buscar socorro eficaz para a tarefa de melhor compreender a instituio como delineada
aqui atualmente8.

No que se relaciona, especificamente, matria penal, e aqui se passa a abordar, pois, a

pergunta que ilustra esse tpico, destaca-se, dentre as suas funes institucionais, a de promover,
privativamente, a ao penal pblica, na forma da lei (art. 129, I, da CF), e tambm o seu perfil
de fiscalizador da execuo da lei (art. 257, II, do CPP).

Sobre o primeiro ponto, isto , aquele relativo ao monoplio da ao penal (pblica),

decorre, conforme destaca Tucci, induvidosamente, que, na ao penal de conhecimento de
carter condenatrio, o Ministrio Pblico uma das partes, parte em sentido processual9.
Assim, o bnus, visto na assuno da responsabilidade privativa a ao penal pblica, deve ser
acompanhado do nus, que se mostra em no apenas comportar-se como parte, mas, sobretudo,
ser tratado como.

Visto como parte, prossegue-se para, novamente sem muito avanar, pois essa no seria
uma premissa absolutamente necessria para que se defenda o raciocnio em questo, deve-se
negar ao Ministrio Pblico a estranha qualidade de parte imparcial, que, segundo a lio
de Badar:

incompatvel com o processo penal acusatrio, que exige um processo

no qual haja uma dualidade de partes, em igualdade de condies, e com
interesses distintos. Definido o sistema, os sujeitos que nele atuam devem
ter a sua funo determinada coerentemente com os ditamos do modelo
processual escolhido. Em um processo penal verdadeiramente acusatrio,

6
MAIER, Julio B. J. El ministerio pblico: un adolescente? In: El Ministerio Publico en el Proceso Penal. (Compilador)
MAIER, Julio B. J. Ad-Hoc: Buenos Aires, 1993, p. 31.
7
BRANCO, Paulo Gustavo Gonet. Curso de Direito Constitucional. 4 ed. So Paulo: Saraiva, 2009, p. 1037, em
coautoria com MENDES, Gilmar Ferreira e COELHO, Inocncio Mrtires.
8
BRANCO, Paulo Gustavo Gonet. Curso de Direito Constitucional, p. 1037.
9
TUCCI, Rogrio Lauria. Teoria do Direito Processual Penal Jurisdio, Ao e Processo Penal. So Paulo: RT,
2002, p. 186.

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 necessrio rever a posio do Ministrio Pblico como parte imparcial10.

Nesse sentido a lio, tambm, de Marques, que j advertia para o fato de que:

No h que falar em imparcialidade do Ministrio Pblico, porque ento no

haveria necessidade de um juiz para decidir sobre a acusao; existiria, a, um
bis in idem de todo prescindvel e intil. No procedimento acusatrio, deve o
promotor atuar como parte, pois, se assim no for, debilitada estar a funo
repressiva do Estado. O seu papel, no processo, no o de defensor do ru,
nem o de juiz, e sim o de rgo do interesse punitivo do Estado11.

A provocao de Marques no deixa espao para se retorquir a parcialidade do

Ministrio Pblico: se o acusador pblico, rgo do Estado, imparcial, por que a necessidade de
se ter outro rgo, tambm estatal, pra julgar o caso penal? Indo alm: h espao para a atuao de
dois sujeitos imparciais no processo penal? Passando por questionamentos mais laterais, indaga-
se: Um sujeito imparcial denunciaria no caso de dvida? Pleitearia a sujeio do ru Jri no caso
de dvida?

O estranhamento tamanho que Carnelutti, refletindo sobre o tema, perguntara: no

quadrar o crculo construir uma parte imparcial?12.

Prosseguindo, no se trata, tambm, de atribuir ao MP a pecha de um acusador

implacvel, pois, como agente pblico, deve obedecer aos princpios da legalidade, impessoalidade,
moralidade etc., princpios estes que explicam, p. ex., que eventualmente aja em benefcio do
acusado.

Igualmente, no h que se extrair da previso legal de sua suspeio/impedimento a

fonte da avocada imparcialidade. Fosse assim, tambm os membros da Defensoria Pblica
seriam imparciais, haja vista sujeitarem-se aos mesmos bices do impedimento e da suspeio
(artigos 45, VI, e 47, ambos da LC 80/94 relativo Defensoria Pblica da Unio), alm de
estarem legalmente autorizados a deixar de patrocinar ao, quando ela for manifestamente
incabvel ou inconveniente aos interesses da parte sob seu patrocnio (...) (art. 44, XII, da LC
80/94).

10
BADAR, Gustavo. Processo Penal. 2 ed. Rio de Janeiro: Elsevier, 2014, p. 194.
11
MARQUES, Jos Frederico. Elementos de Direito Processual Penal. 2 ed. So Paulo: Forense, 1965, v. 2, p. 40-41.
12
Citado por COUTINHO, Jacinto Nelson de Miranda. Mettere il pubblico ministero al suo posto ed anche il
giudice. IBCCrim, Boletim n. 200, Julho/2009.

84 DEFENSORIA PBLICA DA UNIO Escola Superior

 A questo, longe de se tratar de um mero debate doutrinrio, passa por diversos valores
fundamentais para um processo penal acusatrio e de natureza democrtica, a exemplo da paridade
de armas, devido processo legal, isonomia no tratamento e amplitude das formas de se exercitar a
defesa e o contraditrio.

Identificando perfeitamente o quo retrico esse discurso da imparcialidade do

Ministrio Pblico, Ramos chama ateno para o fato de que:

confortvel, sem dvida, para o acusador para o acusador apaixonado

pelo objetivo de condenar certo acusado, digamos passar-se por imparcial.
Esse papel, que parte da doutrina processual penal insiste em lhe dar,
acaba por fortalecer despropositadamente sua posio processual diante do
caso concreto e, genericamente, as teses de condenao que eventualmente
postular. deveras intuitivo o desconforto imposto ao arguido de se ver
perseguido criminalmente por algum que em um momento seu acusador e
em outro juiz imparcial. Tamanha fluidez das funes do Ministrio Pblico
no pode ser positiva para a garantia de um processo penal verdadeiramente
democrtico13.

Com isso, finaliza-se esse tpico, encerrando a reflexo provocada em seu ttulo, com a
concluso de que no existem acusadores imparciais e que, conforme a lio de Badar, melhor
para a sociedade, para o juiz e para o prprio acusado que o Ministrio Pblico assuma, de uma
vez por todas, o seu papel de parte acusadora, com todas as consequncias que isso acarretar14.

3. A CONCEPO CNICA DA SALA DE AUDINCIAS: (DIS)PARIDADE DE

ARMAS E (DES)IGUALDADE NO TRATAMENTO PROCESSUAL

No tpico anterior, ao registrar uma brevssima sntese da origem do Ministrio Pblico,

antecipei que tal expediente assumiria importncia para que se apontasse, depois, uma contradio
com o comportamento atual da instituio. Nascido para que julgador e acusador finalmente no
fossem mais confundidos, quis o Ministrio Pblico, hoje, um privilgio (?) que definitivamente
no se ajusta com a independncia e autonomia de que goza: o assento ao lado do juiz:

13
RAMOS, Joo Gualberto Garcez. Audincia Processual Penal. Belo Horizonte: Del Rey, 1996, p. 316.
14
BADAR, Gustavo. Processo Penal, p. 195.

R. Defensoria Pbl. Unio Braslia, DF n. 7 p. 77-94 jan/dez. 2014 85

 Lei Complementar n. 75/1993
Dispe sobre a organizao, as atribuies e o estatuto do Ministrio Pblico
da Unio.
(...)
Art. 18. So prerrogativas dos membros do Ministrio Pblico da Unio:
I institucionais:
a) Sentar-se no mesmo plano e imediatamente direita dos juzes ou
presidentes dos rgos judicirios perante os quais oficiem;

Entre viver a independncia/autonomia da instituio, resultado de sculos de

aprimoramento que veio a se concretizar, no Brasil, na ambiciosa seo I do Captulo IV da
CF/88, e confundir-se com a magistratura, o Ministrio Pblico optou, lamentavelmente, pela
segunda.

No se encontra outra explicativa para tal constatao seno uma gravssima crise de
identidade, um anseio aparentemente reprimido de ser o julgador, quando deveria, ao contrrio,
assumir-se como parte e, consequentemente, ocupar o seu lugar de fala, qual seja, de frente com
o acusado.

Diversamente do que possa parecer primeira vista, o pleito pela mudana da estrutura/
concepo cnica da sala de audincias no despido de interesse prtico, j que, conforme
advertem Melchior, todos os procedimentos judiciais, toda a composio e smbolos dos tribunais,
e tambm a posio de cada um dos protagonistas da relao processual, tudo conspira soluo
do caso penal. E avanam os autores para dizer que:

A disposio cnica da sala de audincia uma forma de comunicao que

recebida, consciente e, por vezes, inconscientemente, pelas partes, pelo
juiz e pela populao. A proximidade fsica de uma das partes com o juiz,
ambos presentando o Estado, gera no imaginrio popular a impresso de
promiscuidade funcional, de contaminao da imparcialidade, no raro
confirmado por conversas ao p do ouvido entre o acusador e o julgador. Tal
fenmeno refletido em vrias pesquisas, cujos resultados so conhecidos,
nas quais resta demonstrado que as pessoas no conhecem as verdadeiras
funes do Poder Judicirio e do Ministrio Pblico na justia criminal. O
juiz me acusou e o promotor me julgou so frases cotidianamente percebidas
e que acabam por contribuir para distanciar ainda mais as agncias estatais da
populao15.

CASARA, Rubens R R; MELCHIOR, Antonio Pedro. Teoria do Processo Penal Brasileiro Vol. 1. Rio de Janeiro:
15

Lumen Juris, 2013, p. 384-385.

86 DEFENSORIA PBLICA DA UNIO Escola Superior

 Nesse mesmo sentido, o juiz federal Mazloum, responsvel por uma das sentenas que
determinara a mudana em sala de audincias, afirma que:

No difcil imaginar a sensao de desconforto, desconfiana e aflio

dos acusados em geral, ao constatarem na sala de julgamentos a figura do
rgo acusador ao lado do julgador, conversando, rindo, cochichando, etc.
perceptvel a reao diferenciada de testemunhas quando indagadas pelo
acusador, sentado ao alto e ao lado do juiz, e depois pelo advogado, sentado
no canto mais baixo da sala ao lado do ru. preciso colocar em p de
igualdade, formal e material, acusao e defesa. hora de dar um basta a toda
essa excrescncia de natureza militar, ditatorial, sem qualquer justificativa
democrtica16.

Um confronto justo e franco entre acusador e acusado, esse, por certo, tendo ao seu lado
a defesa tcnica (defensor pblico ou advogado), se faz de frente, como sujeitos parciais devem
se enfrentar, respeitosamente. Perceba-se, portanto, que ao menos neste estudo aqui apresentado,
no se sustenta que a Defensoria deva subir para o lado do juiz, pois a instituio ainda se recorda
a que veio, a quem defende e, principalmente, o que defende. Tanto assim que a LC 80/94
assegurou aos defensores o assento no mesmo plano do Ministrio Pblico (art. 4, 7), e
no no lugar reservado ao Tribunal. A Defensoria se orgulha de tomar assento ao lado do ru/
necessitado. O que se pretende, pois, que o Ministrio Pblico desa e, como parte que , seja
alocado no seu devido lugar.

Surpreende negativamente a informao passada por Prado de que:

[...] em nenhum outro pas o Ministrio Pblico com atuao na rea criminal
senta-se no lugar destinado ao tribunal, isto , ao lado do juiz. No se trata
de um problema na Europa ou nos Estados Unidos da Amrica, pois quando
o Ministrio Pblico conquistou autonomia em face do juiz, com o fim da
inquisio, conquistou, consequentemente, o direito de no ser confundido
com o tribunal. Trata-se de direito do Ministrio Pblico17.

Mantendo-se o acusador imediatamente ao lado do julgador cria-se um cenrio de (dis)

paridade de armas entre as partes e, tambm, uma (des)igualdade no tratamento processual, na

16
Trecho extrado da inicial da Rcl 12011 ajuizada pelo magistrado citado. Disponvel em http://s.conjur.com.br/dl/
reclamacao-juiz-ali-mazloum-assento-mp.pdf.
17
PRADO, Geraldo. Sistema Acusatrio A Conformidade Constitucional das Leis Processuais Penais. 4 ed. Rio
de Janeiro: Lumen Juris, 2006, p. 192.

R. Defensoria Pbl. Unio Braslia, DF n. 7 p. 77-94 jan/dez. 2014 87

medida em que se provoca, visualmente, uma sensao de dois contra um, ou seja, acusador e
julgador, juntos, lado a lado, contra o ru.

Promovendo um perfeito enlace entre a concepo cnica da sala de audincias e o

direito igualdade e paridade de armas no processo penal, Karam, com a contundncia que lhe
peculiar, defende que:

A igualdade entre as partes, a paridade de armas, a posio no mnimo

equivalente entre Defesa e Acusao, exigem que o Ministrio Pblico esteja
colocado nas salas de audincias e sesses de quaisquer juzos ou tribunais
(naturalmente a includo o prprio Supremo Tribunal Federal) em lugar em
tudo semelhante ao que estiver reservado a quem exerce a Defesa.

E prossegue Karam concluindo que:

O equilbrio entre Acusao e Defesa se revela tambm na forma como so

vistos o Ministrio Pblico, de um lado, e o ru e seu advogado ou defensor, de
outro. No se pode ver o Ministrio Pblico como mais srio, mais honesto,
desinteressado, heroico defensor da sociedade, fiscal da lei, enquanto
o ru e seu advogado ou defensor estariam dispostos a tudo para evitar a
condenao. Essa uma viso que, alm de ser falsa, coloca a Acusao em
posio superior da Defesa. E se uma parte est em posio superior outra,
no h equilbrio, no h igualdade, no h verdadeiramente contraditrio.
Essa uma viso, que, alm de ser falsa, preconceituosa. E, no processo, no
podem existir preconceitos. Se o juiz for contaminado por preconceitos, no
ser imparcial18.

No h sequer um conflito de interesses legtimos a ser resolvido nessa questo, o

que exigiria um processo decisrio de sopesamento, de ponderao. H, sim, de um lado, um
privilgio travestido de prerrogativa do Ministrio Pblico, e, de outro lado, uma srie de razes
que justificam a mudana da sala de audincias, com a consequente descida do Ministrio Pblico
para o local de parte, a exemplo da imagem de imparcialidade que o Poder Judicirio deve passar
para os cidados, a garantia da paridade de armas e, principalmente, a igualdade substancial entre
as partes.

Finaliza-se o presente tpico, ento, invocando como concluso, novamente a lio de

18
KARAM, Maria Lcia. O Direito Defesa e a Paridade de Armas. (Coords.) PRADO, Geraldo; MALAN, Diogo.
Processo Penal e Democracia: Estudos em Homenagem aos 20 anos da Constituio da Repblica de 1988. Rio de
Janeiro: Lumen Juris, 2009, p. 404.

88 DEFENSORIA PBLICA DA UNIO Escola Superior

Casara e Melchior, quando afirmam que:

A igualdade entre as partes h de ser entendida em sentido material e

dinmico, com o equilbrio em todos os aspectos capazes de influir (consciente
ou inconscientemente) na construo dialtica da sentena penal. Impossvel
querer impor a legislao infraconstitucional de regncia do Ministrio
Pblico quando em flagrante oposio s normas e diretrizes constitucionais19.

4. SITUAO DO TEMA NA JURISPRUDNCIA

Uma radiografia completa do panorama jurisprudencial a respeito deste tema, com

dados sobre decises de juzes singulares, Tribunais Estaduais e Regionais Federais, certamente
demandaria uma pesquisa mais extensa, o que talvez fugisse dos estreitos limites desta provocao.

Abre-se, porm, esse tpico para demonstrar ao menos que a questo segue aberta para
discusso, inclusive pela primeira instncia do Poder Judicirio, porquanto no exista nenhum
precedente vinculante nem orientao administrativa com natureza de definitiva que impea a
mudana.

Tem-se, hoje, resumidamente, no Supremo Tribunal Federal, a Reclamao 12011

(ajuizada pelo juiz federal Ali Mazloum) e a ADI 476820 (ajuizada pelo Conselho Federal da OAB),
ambas pendentes de julgamento. Ainda no STF, h o RMS 21884, no qual, por unanimidade,
a 2 Turma decidiu pela impossibilidade de os membros do MP tomarem assento na mesma
bancada reservada aos juzes dos Conselhos de Justia Militar.

Prosseguindo, encontram-se, tambm, alguns precedentes no STJ, valendo destacar o RMS

23919, julgado pela 2 Turma em 05/09/2013, no qual se preservou a prerrogativa de o Ministrio
Pblico ter o assento direita e ao lado do magistrado. O relator deste RMS, o Min. Mauro Campbell
Marques, antes de ingressar no Superior Tribunal de Justia, foi membro do Ministrio Pblico por
mais de vinte anos, o que talvez explique a naturalidade com a qual apreciou o caso.

No Conselho Nacional de Justia, por sua vez, destaca-se a Consulta n. 0000422-

19.2011.2.00.0000 e o Procedimento de Controle Administrativo n. 0001023-25.2011.2.000000,

19
CASARA, Rubens R R; MELCHIOR, Antonio Pedro. Teoria do Processo Penal Brasileiro Volume 1, p. 387.
20
Cf. a bela fundamentao apresentada na petio de ingresso como amicus curiae do IBCCrim Instituto Brasileiro
de Cincias Criminais, disponvel em http://www.ibccrim.org.br/docs/amicus_curiae/ADI_n._4768_Concepcao_
cenica_em_salas_de_audiencia_criminal-Memorial.pdf

R. Defensoria Pbl. Unio Braslia, DF n. 7 p. 77-94 jan/dez. 2014 89

ambos, advirta-se, julgados extintos em razo de a matria j se encontrar judicializada no STF a
partir da Reclamao e da ADI supracitadas.

Logo, como dito, o tema segue aberto.

5. TRADIO (?) VS. CONSTITUIO: CORAGEM DO PODER JUDICIRIO

EM DAR UM BASTA NAS DISCRIMINAES ENTRE AS PARTES NO PROCESSO
PENAL

Sempre que se coloca para discusso o tema a respeito do assento do Ministrio Pblico
ao lado e no mesmo plano do julgador, ouve-se, inevitavelmente, o argumento de que a mudana
ofenderia uma tradio. No se pode negar a inteligncia desta ttica, pois, afinal de contas, as
maiores atrocidades da histria da civilizao foram cometidas em respeito a uma... tradio.

J tivemos a tradio de torturar acusados, jogar bruxas na fogueira, escravizar negros,

desrespeitar os direitos das mulheres, sujeitas animais a entretenimento degradante, enfim, somo
prdigos em criar uma tradio para justificar o que a nossa prpria conscincia reprime, ou,
tambm, para explicar o que, racionalmente, no daramos conta. Nietzsche j havia questionado:

E o que a tradio? Uma autoridade superior qual se obedece, no porque

ordene o til, mas porque ordena. Em que esse sentimento de tradio se
distingue de um sentimento geral de medo? o temor de uma inteligncia
superior que ordena, de um poder incompreensvel e indefinido, de alguma
coisa que mais que pessoal h superstio nesse temor21.

Sobre o tema, Ali Mazloum tambm provoca, indagando: Que tradio seria essa de se
sentar a acusao ao lado do julgador?, e ele prprio responde dizendo que:

Durante a ditadura militar instaurada a partir do golpe de 1964, o assento

do acusador nas sesses de julgamento galgou o estrado e aferrou-se mesa
de trabalho do juiz, no por motivos legais, nobres ou de justia, mas como
lembrete da onividncia castrense sobre a atividade judiciria. O MPF, na
poca, agia como uma espcie de longa manus do regime.
(...)
No sendo essa a tradio reivindicada pelo MPF, existe outra, de natureza
religiosa, decorrente das diversas passagens do Novo Testamento, que

21
NIETZSCHE, Friedrich Wilhelm. Aurora. Trad. BRAGA, Antonio Carlos. So Paulo: Escala, 2013, p. 35.

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 mostram que o centro de tudo Deus (ou o Pai como Jesus o chamava) e o
lugar daquele que detm a autoridade mxima, seguido do lugar sua direita,
reservado a Jesus Cristo.
(...)
Ora, nem o Judicirio Deus, nem o MPF deveria ter a pretenso de ser
filho da divindade. Ademais, acovilhar tradio religiosa em Estado laico
para garantir um lugar ao lado do juiz constitui afronta direta Constituio
Federal22.

Estaria tal tradio acima da Constituio Federal, a qual garante a igualdade e o devido
processo legal, garantias que obrigam, por certo, a paridade de armas entre as partes?23 A resposta
s pode ser evidentemente negativa.

Para que seja modificado esse cenrio de discriminao entre as partes no processo
penal preciso, porm, no apenas o conhecimento jurdico e a liberdade para julgar conforme
o que considera justo e razovel, mas tambm uma dose de coragem pelo Poder Judicirio, j que
estamos no infrtil terreno das vaidades. No entanto, conforme a lio de Ada Pellegrini Grinover,
O juiz penal tem o compromisso constitucional de assegurar as garantias do acusado, cabendo-
lhe velar pela observncia da par condicio, como equilbrio das partes no processo24.

Por essas razes, preciso que se d um basta ainda que tardiamente na

discriminao entre as partes no processo penal, sendo imperioso, portanto, o reconhecimento da
inconstitucionalidade do art. 18, I, a, da L 75/2003, ou ao menos atribuir a tal dispositivo uma
interpretao conforme Constituio, de modo que o seu texto somente possa ser considerado
constitucional quando o Ministrio Pblico atuar na qualidade exclusiva de fiscal da lei, pois,
segundo adverte Nicolitt:

[...] nas causas de famlia, na ao penal privada, no h problema no fato de o

Ministrio Pblico tomar assento imediatamente direita do juiz e no mesmo
plano, todavia, quando o Ministrio Pblico atua como autor da ao penal,
como parte interessada no processo, tal previso uma afronta aos princpios
insculpidos na Constituio25.

22
MAZLOUM, Ali. Julgamento deve refletir isonomia entre carreiras. Disponvel em http://www.conjur.com.
br/2011-fef.
23
Nesse sentido, votou o Min. Marco Aurlio no j citado, aqui, RMS 21884, sobre a estrutura da sala de audincias
na Justia Militar, dizendo que (...) Assim o porquanto, no conceito de devido processo legal, est abrangido o tratamento
igualitrio s partes no processo e inegvel que o Ministrio Pblico da Unio junto Justia Militar atua como tal (...).
24
GRINOVER, Ada Pellegrini. O processo constitucional em marcha. So Paulo: 1985, p. 138.
25
NICOLITT, Andr. Manual de Processo Penal. 4 ed. Rio de Janeiro: Elsevier, 2013, p. 36.

R. Defensoria Pbl. Unio Braslia, DF n. 7 p. 77-94 jan/dez. 2014 91

6. CONCLUSO

Olhar para a estrutura cnica das salas de audincias, hoje, parafraseando Cazuza, ver o
futuro repetir o passado, se deparar com um museu de grandes novidades... Que o tempo no pare
para o processo penal brasileiro!

REFERNCIAS

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