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FERNANDA BORGHETTI CANTALI

DIREITOS DA PERSONALIDADE:

Disponibilidade relativa, autonomia privada e dignidade humana

Dissertao apresentada ao Programa de Ps-


Graduao da Faculdade de Direito da
Pontifcia Universidade Catlica do Rio
Grande do Sul como requisito parcial para a
obteno do grau de Mestre em Direito.

Orientador: Dr. Eugnio Facchini Neto

Porto Alegre

2008
Dados Internacionais de Catalogao na Publicao (CIP)

C933d Cantali, Fernanda Borghetti


Direitos da Personalidade: disponibilidade relativa,
autonomia privada e dignidade humana / Fernanda
Borghetti Cantali. Porto Alegre, 2008.
271 f.

Dissertao (Mestrado em Direito) Faculdade de


Direito, PUCRS, 2008.

Orientador: Prof. Dr. Eugnio Facchini Neto.

1. Direito. 2. Direito Civil-Constitucional. 3.


Repersonalizao. 4. Dignidade humana. I. Facchini
Neto, Eugnio. II. Ttulo.

CDD 340.71

Bibliotecria Responsvel
Isabel Merlo Crespo
CRB 10/1201
RESUMO

O presente trabalho, vinculado linha de pesquisa eficcia e efetividade da


Constituio e dos direitos fundamentais no Direito Pblico e no Direito Privado, tem como
fio condutor o horizonte do Direito Civil-Constitucional, bem como a atual dogmtica do
Direito Civil levada a efeito pelo fenmeno da repersonalizao, haja vista a dignidade da
pessoa humana como valor guia e princpio supremo da ordem jurdica. Buscou-se, aps uma
anlise da trajetria da proteo da pessoa e da personalidade da antiguidade atualidade,
demonstrar a construo da teoria dos direitos da personalidade, os quais, garantidos pelo
princpio da dignidade humana, vem a ser concretamente protegidos pela clusula geral de
tutela e promoo da pessoa humana. Diante da ligao indissolvel entre a dignidade e a
personalidade, esta tambm valor; valor fundamental do ordenamento. Na teoria clssica,
reproduzida no Cdigo Civil de 2002, os direitos da personalidade so considerados
indisponveis. No entanto, tal caracterstica mereceu ser relativizada para considerar a
disponibilidade relativa destes direitos, j que a tutela no se restringe ao mbito protetivo,
alcanando tambm o mbito do exerccio positivo desses direitos. A anlise fenomenolgica
procedida d conta de que os titulares de direitos da personalidade podem dispor dos bens
ligados personalidade, renunciando ou limitando-os, desde que voluntariamente e dentro de
certos limites. Isso porque a capacidade de autodeterminao dos interesses pessoais uma
dimenso da prpria dignidade e, assim, no h como negar trnsito autonomia privada nas
situaes jurdicas existenciais. Alm disso, da dignidade humana que se extrai o direito
fundamental ao livre desenvolvimento da personalidade, garantindo pessoa a conformao
de seu projeto espiritual. Conclui-se por uma necessria ambivalncia dos direitos da
personalidade, j que a indisponibilidade essencial e a disponibilidade relativa, calcada no
livre desenvolvimento da personalidade, so posies que convivem em uma teoria que
admite relativizaes sempre primando pela unidade do sistema centrado na dignidade
humana. Ao final, constatado que a disponibilidade relativa implica na possibilidade de
restrio de direitos, legitima-se o ato dispositivo somente aps a ponderao no caso
concreto. Isso porque a esfera de disponibilidade origina casos que envolvem colises de
direitos fundamentais - autonomia de um lado e direito da personalidade que se pretende
restringir de outro - e a ponderao procedimento, por excelncia, para a soluo dos
chamados casos difceis.

Palavras-chave:
Direito Civil-Constitucional Repersonalizao Dignidade humana Eficcia dos
direitos fundamentais nas relaes privadas Direitos da personalidade Autonomia privada
Coliso de direitos Ponderao
ABSTRACT

This present study, closely connected with the line of research on the efficacy and
effectiveness of the Constitution and the fundamental rights in Public Law and Private Law,
addresses the horizon of the Constitutional Civil Right, as well as the current Civil Law
dogmatic taken into effect by the phenomenon of repersonalization, considering dignity of the
human person as guiding value and supreme principle of juridical order. Leaning towards a
thorough analysis of the trajectory of protection of the person and of the personality from
ancient times to the present day, this paper illustrates the construction of the theory of rights
to personality, which, granted by the principle of human dignity, are solidly protected by the
general right of protection and promotion of the human person. In view of the indissoluble
connection between dignity and personality, the latter is also a value; fundamental value of
order. In the classical theory, reproduced in the 2002 Civil Code, rights to personality are
considered unavailable. Nevertheless, such feature has been made relative in order to consider
the relative availability of these rights, as protection is not restricted to the protective realm
per se but it also achieves the positive exercise of these rights. Analysis of this phenomenon
takes into account that the bearers of rights to personality may dispose of assets linked to
personality, by either letting them go or framing them, as long as voluntarily and within
limits. The capacity of self-determination of personal interests is a dimension of dignity itself,
and, this way, it is impossible to block private autonomy in existential juridical situations.
Moreover, the fundamental right to free development of personality originates from human
dignity, granting the person the conformity to his or her spiritual project. A necessary
ambivalence of rights to personality is of utmost importance, since the essential unavailability
and relative availability, rooted in free development of personality, are positions that live
under a theory that allows relativization, constantly urging that the unit of the system be
centered on human dignity. Finally, once it has been stated that relative availability involves
the possibility of restriction of rights the dispositive act becomes legitimate only after
extensive pondering over the concrete case is done. This is so because availability implies an
overlapping of fundamental rights autonomy on one side and rights to personality meant to
restrict on the other side and pondering is the solution to the so-called hard cases.

Keywords:
Constitutional Civil Rights Repersonalization Human Dignity Effectiveness of
the fundamental rights in private relations Personality rights/rights to personality Private
autonomy Law overlap Pondering
SUMRIO

INTRODUO......................................................................................................................... 9

1. A LENTA TRAJETRIA DA PROTEO DA PESSOA E DA


PERSONALIDADE................................................................................................................. 14
1.1 MARCOS HISTRICOS IMPORTANTES AO ESTUDO DOS DIREITOS DA
PERSONALIDADE................................................................................................................. 15
1.1.1 A proteo da pessoa na antiguidade: o pensamento greco-romano............................... 15
1.1.2 O medievo e a importncia do pensamento cristo para a proteo da pessoa............... 19
1.1.3 O humanismo e a teoria do ius in se ipsum no perodo renascentista............................. 21
1.2 DA CONFIGURAO DOS DIREITOS DA PERSONALIDADE NA TRAVESSIA DO
SCULO XIX.......................................................................................................................... 24
1.2.1 A proposta da modernidade............................................................................................ 24
1.2.2 A estagnao do desenvolvimento de um direito geral de personalidade: os negativistas
da Escola Histrica e o fracionamento da tutela pelo Positivismo Jurdico............................ 28
1.2.3 A forte influncia da proposta da modernidade e do movimento positivista nos
ordenamentos jurdicos europeus............................................................................................. 33
1.3 A EMERGNCIA DO DIREITO GERAL DE PERSONALIDADE NO SCULO
XX............................................................................................................................................ 36
1.3.1 A unidade do ordenamento jurdico, a dignidade da pessoa humana e a necessria
proteo dos direitos da personalidade.................................................................................... 36
1.3.2 A revoluo paradigmtica em torno da proteo da pessoa para garantir o livre
desenvolvimento de sua personalidade: a preocupao em mbito nacional e internacional.. 43

2. PESSOA, PERSONALIDADE E DIREITOS DA PERSONALIDADE: A CONTRUO


DA TEORIA............................................................................................................................ 50
2.1 ALGUMAS QUESTES ACERCA DOS DIREITOS DA PERSONALIDADE:
PREMISSAS A SEREM FIXADAS....................................................................................... 50
2.1.1 A personalidade como valor e as situaes jurdicas existncias: a necessria construo
de noes ampliadas de personalidade, direitos da personalidade e direitos
subjetivos................................................................................................................................ 50
2.1.2 Sobre a fonte dos direitos da personalidade: crtica s concepes jusnaturalistas........ 62
2.1.3 Sobre a tutela geral da personalidade: crtica s teorias atomsticas............................... 66
2.2 A TUTELA GERAL DA PERSONALIDADE NO ORDENAMENTO CIVIL-
CONSTITUCIONAL BRASILEIRO...................................................................................... 73
2.2.1 A Constituio Federal de 1988: a dignidade humana como clusula geral de tutela e
promoo da personalidade...................................................................................................... 74
2.2.2 A tmida disciplina dos direitos da personalidade no Cdigo Civil de 2002.................. 82
2.2.3 Breves consideraes sobre a eficcia dos direitos fundamentais nas relaes entre
particulares............................................................................................................................... 92
2.3 CONSIDERAES SOBRE FORMAS RELEVANTES DE TUTELA DOS DIREITOS
DA PERSONALIDADE........................................................................................................ 104
2.3.1 Da esfera ressarcitria quando da violao dos direitos de personalidade: a
responsabilidade civil como mecanismo de proteo dos interesses da pessoa humana....... 104
2.3.2 Da esfera de preveno e precauo de danos: efetiva proteo?................................. 115

3. DIREITOS DA PERSONALIDADE: A (DES)CONSTRUO DE PARTE DA


TEORIA................................................................................................................................. 121
3.1 DOS ATRIBUTOS INTRNSECOS AOS DIREITOS DA PERSONALIDADE.......... 121
3.1.1 Das caractersticas incontroversas dos direitos da personalidade................................. 122
3.1.2 Direitos da personalidade como direitos absolutos....................................................... 127
3.1.3 (In)disponibilidade, (In)transmissibilidade e (Ir)renunciabilidade dos direitos da
personalidade......................................................................................................................... 131
3.2 TUTELA POSITIVA DAS SITUAES JURDICAS EXISTENCIAIS E
PRESSUPOSTOS DE ADMISSIBILIDADE DOS ATOS DE DISPOSIO.................... 146
3.2.1 Dos atos de disposio voluntria como exerccio do direito: tutela positiva das
situaes jurdicas existenciais............................................................................................... 147
3.2.2 O consentimento livre e esclarecido como pressuposto para o ato de disposio sobre
bem da personalidade............................................................................................................. 152
3.2.3 A revogabilidade a qualquer tempo como forma de proteo...................................... 161
3.3 DOS ATOS DE DISPOSIO: ANLISE FENOMENOLGICA.............................. 167
3.3.1 Direito morte digna: legitimao para a disposio da vida...................................... 168
3.3.2 Direito ao prprio corpo e a subjetividade dos bons costumes..................................... 180
3.3.3 Direito privacidade em tempos de internet e reality shows....................................... 190

4. DIREITOS DA PERSONALIDADE E AUTODETRMINAO PESSOAL: A SNTESE


NECESSRIA....................................................................................................................... 195
4.1 O DIREITO AO LIVRE DESENVOLVIMENTO DA PERSONALIDADE................. 196
4.1.1 Autonomia privada: fixao do contorno atual............................................................. 196
4.1.2 O direito liberdade: necessria releitura em funo do direito igualdade............... 204
4.1.3 O direito fundamental ao livre desenvolvimento da personalidade.............................. 212
4.2 DOS LIMITES AOS ATOS DE DISPOSIO.............................................................. 219
4.2.1 O insuficiente critrio dos bons costumes como limite ao livre desenvolvimento da
personalidade e o contedo redesenhado da ordem pblica.................................................. 219
4.2.2 O temor da mercantilizao dos direitos da personalidade e da objetificao da pessoa
humana................................................................................................................................... 226
4.2.3 Dignidade da pessoa humana como o limite dos limites........................................... 233
4.3 A SOLUO NOS CASOS CONCRETOS................................................................... 237
4.3.1 A necessria atividade hermenutica do intrprete no caso concreto........................... 238
4.3.2 A necessria ponderao para a soluo dos casos concretos ...................................... 244

CONCLUSES..................................................................................................................... 248

OBRAS CONSULTADAS.................................................................................................... 259


INTRODUO

A pessoa vale pelo que e no pelo que tem. Essa mudana de enfoque, mirada
principalmente a partir da consagrao da dignidade humana como valor que guia toda a
ordem jurdica brasileira, imps um repensar crtico da dogmtica do Direito Civil. Em razo
dessa viragem metodolgica, imposta com fervor a partir da Constituio Federal de 1988,
colocam-se os direitos fundamentais da personalidade na ordem do dia, merecendo ser
repensados a partir da tutela primordial que deve ser conferida pessoa e aos direitos
inexoravelmente nela imbricados.
Esse trabalho, portanto, visa a contribuir especialmente no campo especfico e frtil
dos direitos da personalidade, fornecendo elementos para a formao da nova dogmtica do
Direito Civil, no horizonte de um Direito Civil que se liga diretamente aos valores
constitucionais, formando a base para a construo do necessrio Direito Civil-Constitucional.
Diante dos fundamentos constitucionais do Direito Privado e da busca incessante pela eficcia
e efetividade da Constituio e dos direitos fundamentais no Direito Privado que se
construiu a presente pesquisa.
A temtica dos direitos fundamentais, diante de sua principal caminhada do sculo
XIX aos tempos atuais, hoje considerada como centro gravitacional de qualquer
ordenamento jurdico que se pretende social e democrtico. Assim, os direitos da
personalidade, como direitos fundamentais que so, tambm se colocam neste centro,
assumindo papel relevante e primordial na seara do Direito Civil-Constitucional.
Restaurar a primazia da pessoa humana o principal dever da teoria do direito e
nessa perspectiva que emerge a importncia fundamental do fenmeno da repersonalizao do
direito. Nessa perspectiva que se busca a construo de uma dogmtica que no desconhece
a pessoa humana e suas vicissitudes e por isso com estas sempre aprende. O direito no pode
ser concebido alheio vida, mas rente sua repercusso existencial. Somente com a
aproximao da realidade normativa realidade social se encontra a verdadeira justia, to
almejada.
inegvel que h um entranamento entre a realidade social e a realidade jurdica.
Esta, mesmo que em muitos momentos apresente-se resistente s mudanas, apresenta
construes, desconstrues e reconstrues, no intuito de acompanhar as transformaes da
realidade social. O direito, alm de ser uma cincia jurdica, tambm uma cincia social, e
por isso que o divrcio da dogmtica clssica, principalmente da civilstica, diante da
realidade ftica foi o gerador de grandes injustias.
Na mitologia grega, o tempo representado pelo deus Cronos, aquele que devorou
seus prprios filhos. Todos os mitos da antiguidade so alegricos e simblicos e, portanto, a
simbologia da investida contra os prprios filhos est na idia de destruio de tudo aquilo
que ele Cronos ou o tempo - prprio criou. No obstante a mitologia romana ter
representado o deus Cronos atravs do deus Saturno, ao qual se ligou a idia de prosperidade,
o tempo ainda traz consigo uma carga pejorativa, um tempo violento ligado idia de morte,
de velhice e de decadncia.
Para alm da ligao do tempo com a idia negativa de degenerao, tambm ele est
ligado idia de maturidade, experincia e crescimento. O tempo deve ser concebido como
um aliado da vida e do homem, o que pode ser representado pela temperana: a sabedoria do
tempo. O homem evolui no espao temporal, buscando incessantemente o encontro de
melhores caminhos e, por fim ltimo, a prosperidade, como quiseram a mitologia romana e a
felicidade j anunciada por Aristteles.
Com o sistema jurdico no diferente; existe, vlido e eficaz em um
determinado espao e em um determinado tempo, marcando assim sua trajetria. da anlise
dessa trajetria espao-temporal que se extraem os fundamentos para uma melhor
compreenso dos atuais contornos do direito e de sua perspectiva de futuro.
Apesar de a doutrina jurdica tratar a fundo os novos contornos assumidos pelo
direito contemporneo para a conformao de um direito mais humanista, ainda h muita
disparidade entre a realidade jurdica e a realidade social, o que prejudicial aplicao do
Direito. O direito tem sua existncia vinculada ao tempo e ambos relacionam-se com a
sociedade, at porque no existe tempo fora da histria, e no existe direito e nem histria
sem sociedade.
Mesmo que muito do direito ainda esteja fora de seu tempo, j que a superao do
paradigma dogmtico clssico um processo doloroso ainda em curso, no h como negar
que o Direito evoluiu na sua caminhada histrica. Ao Direito necessariamente deve-se ligar a
idia de tempo como um aliado, na busca incansvel de construo e reconstruo do novo.
Partindo das premissas de Franois Ost1 de que o tempo uma instituio social e
que somente possvel exprimir o direito dando tempo ao tempo, na medida em que o
tempo uma das principais apostas da capacidade instituinte do Direito, aliado ao fato de ser
o direito, alm de uma cincia jurdica, uma cincia social, no h como iniciar uma digresso
acerca de um tema qualquer sem antes uma breve reflexo histrico-evolutiva, a partir de uma
compreenso sucessivo-cronolgica de ndole diacrnica.
Com efeito, em uma anlise que se destina aos direitos da personalidade, direitos
estes inerentes pessoa, infinitas so as contribuies sobre a noo de pessoa e
personalidade ao longo do tempo. Ademais, a idia de pessoa e de personalidade
fundamental, na medida em que o direito somente concebido tendo como destinatrios os
seres humanos em convivncia. Desde sempre se vislumbrou a pessoa como ator do cenrio
jurdico, mas a valorao da pessoa fruto de um processo histrico lento e de construo
terica relativamente recente.
A construo da presente pesquisa comea atravs de uma exposio analtica,
esboada no primeiro captulo, acerca da lenta trajetria da proteo da pessoa e da
personalidade, traando marcos histricos importantes ao estudo do direito da personalidade.
Ditos marcos iniciam-se na antiguidade, calcada no pensamento greco-romano, passando pelo
medievo e pela correspondente importncia do pensamento cristo para a proteo da pessoa,
alm do humanismo e da primeira teoria que buscou explicar os direitos ligados pessoa, ou
melhor, o direito sobre a prpria pessoa: a teoria do ius in se ipsum do perodo renascentista,
que pode ser apontada como o germe do direito geral de personalidade. Seguindo-se nesta
trajetria, demonstra-se a configurao dos direitos da personalidade na travessia do sculo
XIX, a partir da proposta da modernidade e a conseqente estagnao do desenvolvimento de
um direito geral de personalidade, levada a efeito pelas teorias negativistas da Escola
Histrica, as quais negaram a existncia dos direitos da personalidade, bem como pelo
fracionamento da tutela dos direitos da personalidade em funo do positivismo jurdico
legalista.
Na evoluo do Estado de Direito para um Estado Social e Democrtico de Direito,
juntamente com o processo de consagrao e contnuo aperfeioamento dos direitos
fundamentais, culmina o primeiro captulo na emergncia do direito geral de personalidade no

1
OST, Franois. O tempo do direito. Bauru: Edusc, 2005, p. 14.
sculo XX, a partir das noes de unidade do ordenamento jurdico, da dignidade da pessoa
humana e a conseqente necessidade da proteo dos direitos da personalidade, refletida tanto
no mbito internacional como no nacional, j apontando para a revoluo paradigmtica em
torno da proteo do homem e da garantia do livre desenvolvimento de sua personalidade.
Os trs captulos subseqentes, em uma formulao dialtica, buscam mostrar a
construo atual da teoria dos direitos da personalidade, a desconstruo de parte dela
denotando suas incongruncias e, assim, o principal problema desenvolvido pela pesquisa,
para, ao final, apresentar uma sntese necessria na busca da efetividade da proteo e da
promoo da pessoa e de sua dignidade.
No segundo captulo, a partir de uma exposio crtica sobre os contornos atuais da
teoria dos direitos da personalidade, parte-se da fixao de algumas premissas, quais sejam: a
consagrao da personalidade como valor, j que inexoravelmente ligada dignidade humana,
valor fundante da ordem jurdica; a necessria compreenso de que os direitos da
personalidade esto na base de uma infinidade de situaes jurdicas existenciais, para alm
da noo restrita de direitos subjetivos; a crtica das concepes jusnaturalistas puras sobre as
fontes dos direitos da personalidade, bem como a crtica s teorias atomsticas sobre os
direitos da personalidade necessria para a consagrao do direito geral de personalidade.
Impondo-se a tutela do direito geral da personalidade no ordenamento civil-
constitucional brasileiro, neste captulo busca-se demonstrar que da dignidade humana de
ser extrada a clusula geral de tutela e promoo da pessoa humana, analisando-se tambm a
disciplina dos direitos da personalidade no Cdigo Civil de 2002, alm de tecer breves
comentrios acerca da eficcia dos direitos fundamentais nas relaes privadas. Ao final,
traa-se o norte da tutela protetiva dos direitos da personalidade atravs das esferas
ressarcitria e preventiva, diante das possveis violaes ou ameaas de agresso aos direitos
da personalidade.
O terceiro captulo, destinado a problematizar a temtica, busca desconstruir as
caractersticas de que os direitos da personalidade so direitos de contedo absoluto,
indisponveis, intransmissveis e irrenunciveis, para culminar na aceitao de que os direitos
da personalidade contam com uma esfera de disponibilidade, j que se deve conferir tambm
uma tutela positiva a tais direitos, uma tutela que privilegia o exerccio cotidiano dos direitos
da personalidade. Admitido o poder de disposio que o titular do direito tem sobre os bens
ligados personalidade, confere-se trnsito autonomia privada nas situaes jurdicas
existenciais, redefine-se o papel da vontade nestas situaes, a qual aparece atravs do
consentimento livre e esclarecido como pressuposto de legitimidade para tal atuao
particular, evidenciando-se que os direitos da personalidade podem estar na base de negcios
jurdicos unilaterais ou mesmo contratuais. Para demonstrar que a teoria liga-se realidade
ftica, finaliza-se o captulo atravs de uma anlise fenomenolgica, a partir de situaes
concretas que evidenciam a disponibilidade relativa do direito vida, do direito ao prprio
corpo e do direito vida privada.
No derradeiro quarto captulo, entrelaando as temticas anteriormente traadas, a
sntese necessria impe um repensar sobre a autonomia privada e a liberdade, elementos
necessrios para a consagrao de um direito fundamental ao livre desenvolvimento da
personalidade na ordem jurdica brasileira.
A dignidade da pessoa humana se traduz, para alm de outras dimenses, em uma
dimenso dplice, protetiva e promocional da pessoa humana. Na perspectiva promocional
revela-se a autodeterminao dos interesses pessoais, expresso da autonomia e da liberdade,
base da consagrao do direito fundamental ao livre desenvolvimento da personalidade, o
qual garante pessoa humana a conformao de seus interesses pessoais que envolvem seu
projeto espiritual.
Na perspectiva protetiva emergem os limites da atuao dos particulares, j que os
atos de disposio sobre os direitos fundamentais da personalidade devem respeitar a ordem
pblica, na qual, na mais alta hierarquia, desponta o fundamento da Repblica que a
dignidade humana, bem como atender ao chamado limite dos limites, que se traduz na
preservao do ncleo essencial e irrenuncivel da dignidade humana, j que o homem jamais
poder ser tratado como instrumento mercadolgico, haja vista que a objetificao da pessoa
antagnica noo de dignidade. A questo que se deve tratar a pessoa humana como
homem-sujeito e no como homem-objeto.
A derradeira anlise, levando em considerao que a esfera de disponibilidade
provoca a coliso de direitos fundamentais da mesma pessoa, ou seja, autonomia versus
direito da personalidade que se pretende restringir, contempla a tese de no haver como
escapar ao fato de a soluo dos casos concretos merecer uma anlise das circunstncias e
interesses contrapostos levada a efeito pela ponderao, como mtodo mais adequado para a
soluo dos conflitos normativos. Nesta atividade hermenutica, evidencia-se a necessria
relativizao de conceitos jurdicos, j que as solues no so dadas, mas construdas luz
da unidade sistemtica do ordenamento jurdico calcado na promoo e proteo da dignidade
humana.
CONCLUSES

Do presente trabalho, resultado da pesquisa sobre a tutela dos direitos da


personalidade, problematizando primordialmente a caracterstica da indisponibilidade dos
direitos da personalidade, possvel compendiar as principais idias desenvolvidas. Para
cumprir este desiderato, seguem-se, de modo analtico, as concluses que podem ser
extradas, as quais sero apresentadas, na medida do possvel, na ordem em que os assuntos
foram tratados ao longo do texto.
1. No pensamento jusfilosfico grego, colocou-se a pessoa como a origem e a
finalidade do Direito. No entanto, muito embora se possam verificar algumas manifestaes
isoladas da proteo da pessoa na antiguidade, principalmente atravs da hybris grega e da
iniuria romana, que, para alguns autores, constituem o embrio do direito geral de
personalidade, no se pode afirmar que tal proteo se assemelha ao que hoje concebemos a
partir da tutela dos direitos da personalidade, haja vista que neste perodo histrico a posio
que a pessoa ocupava na sociedade influenciava o tratamento a ela dispensado.
2. Na Idade Mdia, com o cristianismo, verificaram-se os primeiros passos efetivos
para o desenvolvimento da noo de pessoa e dos direitos da personalidade, principalmente
porque nesse perodo que a idia de dignidade humana e valorizao do indivduo enquanto
pessoa, j que considerado como a personificao da imagem de Deus, comea a ser
desenvolvida. Embora a pessoa comece a ser valorizada na sua individualidade e dignidade,
no foi neste perodo que se conferiu relevo aos direitos da personalidade.
3. O perodo renascentista mostra algumas noes que provocaram uma renovada
leitura sobre a pessoa e os direitos da personalidade. O humanismo que emerge no sculo XVI
traz importante contribuio no sentido de reconhecer a personalidade humana como um valor
prprio, inato, expresso na idia de dignidade do homem. Tambm neste perodo que se
erige a construo da teoria do direito sobre a prpria pessoa, a teoria do ius in se ipsum, a
partir da qual permitia-se que a pessoa fizesse de si o que melhor lhe conviesse, ressalvadas
algumas limitaes calcadas em proibies legais, tais como a proibio de suicdio e de
automutilao.
4. No sculo XVII, exaltam-se os direitos da personalidade a partir da construo da
Escola do Direito Natural, que, em perspectiva racional e laica, afirma a existncia de direitos
naturais, inalienveis e inatos, os quais por esta razo so indissoluvelmente ligados pessoa
e preexistentes ao seu reconhecimento pelo Estado. O pensamento jusnaturalista contribuiu
para a consagrao da idia de igualdade de todos os homens em dignidade e liberdade, bem
como formou as bases para a formulao dos direitos fundamentais individuais.
5. No contexto de reconhecimento dos direitos individuais e inatos e do
desenvolvimento da idia de dignidade humana, revela-se bastante importante o pensamento
de Immanuel Kant, o qual firmou posicionamento de que a dignidade, inerente e inata a toda e
qualquer pessoa humana, tem como fundamento a autonomia tica do ser humano, que
engloba a liberdade de que a pessoa dispe para optar de acordo com a razo e de agir
conforme o seu entendimento e opo.
6. A teoria dos direitos inatos tambm estava atrelada a um sentimento de
reivindicaes polticas que inspirou a Revoluo Francesa e contribuiu para a conformao
do constitucionalismo moderno e do Estado de Direito. A Declarao Universal dos Direitos
do Homem e do Cidado pela Assemblia Constituinte francesa em 1789 afirmou a existncia
de direitos naturais e instituiu o Estado liberal. Nessa medida, a Revoluo Francesa
contribuiu para a conformao do constitucionalismo moderno e do Estado de Direito, j que
os direitos naturais inatos acabaram sendo incorporados em diversas Constituies como
direitos fundamentais individuais.
7. Muito embora a teoria dos diretos inatos tenham formado a base para a
consagrao dos direitos fundamentais individuais, os direitos da personalidade no contaram
com efetiva proteo ao longo do sculo XIX. A forte dicotomia entre o Direito Pblico e o
Direito Privado nesta poca, bem como um Direito Privado identificado com o contedo dos
Cdigos Civis, caracteristicamente patrimonialistas, voluntaristas e individualistas,
destinavam-se basicamente a regular a atividade econmica do indivduo. Os sistemas
jurdicos centrados nos valores liberais estavam voltados para a proteo do patrimnio do
homem burgus, o que impossibilitou a proteo do ser simplesmente, porque dotado de
dignidade, o respeito igualdade material e justia distributiva. Assim, no h como falar
em proteo efetiva dos direitos fundamentais da personalidade nesta poca.
8. Mesmo que j se falasse na doutrina jurdica sobre um direito geral de
personalidade na esteira do ius in se ipsum, este ficou absolutamente adormecido no sculo
XIX, principalmente em funo da Escola Histrica que deu origem s teorias que negavam a
existncia dos direitos da personalidade, bem como em funo do Positivismo Jurdico, o qual
no negava a existncia dos direitos da personalidade; no entanto, encarnando o pressuposto
de que a tutela jurdica somente era destinada aos direitos tipificados em lei, admitiam a
proteo dos direitos da personalidade tipificados, fracionando a sua tutela e contestando
veementemente qualquer posicionamento favorvel a uma tutela geral.
9. Sob a influncia do positivismo surgiu a teoria que apenas considerava a existncia
de uma srie fechada de direitos da personalidade. Somente eram considerados como tais os
direitos tipificados em lei. Buscando uma maior abrangncia, surge a teoria que considerava
os direitos da personalidade como uma srie aberta de direitos, admitindo que dos direitos
expressamente tipificados decorrem outros atpicos. Tais teorias, chamadas atomsticas,
concebem os direitos da personalidade como uma pluralidade de direitos. A partir delas,
surgem diversas tentativas de classificao dos direitos da personalidade, as quais no
conseguiram dar conta das inmeras situaes em que a personalidade se manifesta. Mesmo
assim, para os adeptos de tais teorias, no h que se falar em um direito geral de
personalidade.
10. A emergncia do direito geral de personalidade se verificou efetivamente no
curso do sculo XX. As atrocidades cometidas contra o ser humano no incio daquele sculo
levaram as pessoas a exigir uma maior proteo de sua esfera pessoal. A proteo efetiva dos
direitos da personalidade vem junto com a evoluo do Estado de Direito para um Estado
social e democrtico de Direito. A publicizao do Direito Privado, com uma maior
interveno estatal nas relaes privadas; a constitucionalizao do Direito Privado, com a
absoro de matrias privadas na Constituio e a necessria leitura de todo o Direito Privado
luz dos ditames constitucionais e, enfim, a repersonalizao do Direito, que restaurou a
primazia da tutela da pessoa em funo da consagrao da dignidade da pessoa humana como
valor fundante das ordens jurdicas, so os fenmenos que importaram na mudana
paradigmtica que efetivamente recoloca a pessoa enquanto ser dotado de dignidade como
sendo a finalidade e a funo dos ordenamentos jurdicos.
11. Com a insero do valor dignidade humana nas Constituies do sculo XX, das
quais se pode extrair a clusula geral de tutela e promoo da pessoa humana, aponta-se para
o efetivo reconhecimento da tutela geral da personalidade. Portanto, o marco da consagrao
dos direitos da personalidade a modificao que se operou nos sistemas jurdicos do ps-
guerra do sculo XX. Muito embora se possa dizer que a construo dos direitos da
personalidade se confunde com a construo dos direitos fundamentais, a tutela efetiva
somente vem a ser conquistada a partir da consagrao da dignidade da pessoa humana como
valor fundante dos Estados democrticos.
12. Diante da valorizao da pessoa humana, o prprio conceito de personalidade
sofreu um alargamento, passando a ser considerado, para alm da identificao com a
capacidade de ser sujeito de direitos, como valor que emana da prpria pessoa. Se a
personalidade deve ser considerada como uma expresso da prpria pessoa, est ela
inexoravelmente ligada dignidade e, assim, tambm valor.
13. Na medida em que a personalidade passa a ser encarada tambm como valor,
constatou-se que no h como restringir a tutela apenas a uma pluralidade de direitos
tipificados em lei, ou mesmo a uma srie atpica decorrente dos j expressamente
considerados. Nessa perspectiva que a teoria monista, a qual defende a existncia de um
direito geral de personalidade, ganhou fora em detrimento das teorias atomsticas. Somente o
direito geral de personalidade suficiente para garantir a elasticidade que a tutela da
personalidade exige, j que sua abertura permite a proteo de novos bens, face s renovadas
ameaas pessoa humana, principalmente em funo do desenvolvimento tecnolgico, bem
como tutela a personalidade na sua perspectiva dinmica, permitindo o seu desenvolvimento.
14. Realmente importante a percepo de que os direitos da personalidade especiais
consagrados expressamente na legislao civil, alm dos direitos fundamentais individuais
expressos na Constituio, bem como outros consagrados em leis esparsas, devem ser
entendidos e operacionalizados em conjunto com o direito geral de personalidade, cuja
expresso est na clusula geral de tutela e promoo da pessoa humana extrada do princpio
da dignidade humana.
15. No Brasil, com a consagrao da dignidade da pessoa humana na Constituio
Federal de 1988, aliada garantia residual e aberta do pargrafo 2 do artigo 5, que garante a
tutela aos direitos fundamentais no incorporados expressamente, configura-se a verdadeira
clusula geral de tutela e promoo da pessoa humana, tomada como valor mximo do
ordenamento. Essa tutela geral tem o intuito primordial de abarcar qualquer situao em que a
personalidade se manifeste, garantindo tutela a todas as situaes previstas ou no, para
atender elasticidade de tutela pretendida pelo direito geral de personalidade e combater as
lacunas que o fracionamento da tutela poderia ocasionar, deixando sem proteo hipteses em
que a personalidade pudesse vir a ser esgrimida.
16. Na esteira da necessidade de uma tutela verdadeiramente ampla dos direitos da
personalidade, tambm foi necessria a consagrao dos direitos da personalidade como
direitos subjetivos, para o que tal categoria mereceu adequao para abarcar tambm os bens
ligados personalidade, os quais no so exteriores ao sujeito, verificando-se que os direitos
de personalidade esto na base de uma infinidade de situaes jurdicas existenciais. As
situaes jurdicas subjetivas, entendidas como a posio da pessoa frente ao direito,
exprimem-se de diversas formas: como direito subjetivo, poder, faculdade, nus, ou seja,
qualquer circunstncia jurdica que se afigure relevante , portanto, merecedora de tutela. Nas
situaes jurdicas existenciais, os bens ligados personalidade so tutelados enquanto valor
expresso na prpria situao, e no como objeto de direito. Isso porque a pessoa vale pelo que
e no pelo que tem. nesse contexto que se afirma que as situaes jurdicas existenciais
no se amoldam ao mesmo modelo de tutela dispensado s situaes jurdicas patrimoniais.
17. No que toca ao Cdigo Civil de 2002, muito embora no se possa negar o seu
avano, na medida em que, diferentemente do Cdigo Civil de 1916, consagrou
expressamente alguns direitos da personalidade, bem como veiculou no artigo 12 uma
clusula geral protetiva que abrange a esfera ressarcitria e preventiva contra violaes e
ameaas de violao aos direitos da personalidade, crticas merecem ser realizadas.
Ressalvado o artigo 12, que em verdade tem um carter mais pedaggico do que efetivamente
inovador, na medida em que a clusula geral de tutela e promoo da pessoa humana j era
garantida pela Constituio Federal de 1988, sua regulao tmida e tipificadora, traz
algumas incongruncias estipulando solues pr-moldadas inadequadas frente a tutela geral
que tais direitos merecem, alm de ainda ser este novo diploma muito permeado pela lgica
patrimonialista da era da codificao, dispensando proteo basicamente no que toca ao
binmio dano-reparao. Assim, restou clara a importncia de sua atualizao metodolgica
com base nos princpios constitucionais, para enfatizar tambm a funo promocional destes
direitos, at porque somente assim se conseguir manter o movimento de repersonalizao do
Direito. Da a importncia da metodologia civil-constitucional que prope a releitura do
Direito Civil luz dos princpios constitucionais.
18. A tarefa que se afigura relevante no caminhar do sculo XXI a de conferir aos
institutos civilsticos uma interpretao conforme a tbua axiolgica da Constituio.
Portanto, para alm do captulo destinado aos direitos da personalidade no Cdigo Civil,
importa que os operadores do direito, preservando a unidade do ordenamento jurdico,
reconheam a publicizao, constitucionalizao e repersonalizao do Direito como
fenmenos informadores de toda a ordem jurdica, alm do reconhecimento no sentido de que
as normas constitucionais possuem eficcia direta e imediata nas relaes entre particulares.
19. Para alm das caractersticas incontroversas dos direitos da personalidade, a
considerao desses direitos como direitos absolutos, indisponveis, intransmissveis e
irrenunciveis mereceu ser problematizada. Direitos da personalidade como direitos absolutos
restringe-se, como afirmao, questo de sua oponibilidade erga omnes, na medida em que
em contedo no h qualquer direito que seja garantido ilimitadamente. Isso porque, diante da
necessidade de considerao de uma perspectiva intersubjetiva, do ser com os outros que
gozam dos mesmos direitos, evidencia-se a possibilidade de restrio destes direitos. Mesmo
a dignidade passvel de relativizao; no fosse assim, no se falaria em proteo do ncleo
essencial da dignidade, este sim intangvel.
20. No que toca transmissibilidade, verificou-se que no h como transferir o
direito em si, j que o vnculo de qualquer direito da personalidade com seu titular orgnico.
Todavia, no descaracterizando a intransmissibilidade essencial desses direitos, h que se
considerar a possibilidade da transmissibilidade dos efeitos patrimoniais, o que fica claro a
partir da legitimao dos sucessores a postularem indenizao por danos morais em caso de
violao de um direito da personalidade de pessoa falecida.
21. Em relao caracterstica da indisponibilidade, a partir da qual os direitos da
personalidade seriam irrenunciveis e no poderiam sofrer limitaes voluntrias, restou
claro, principalmente atravs dos casos concretos analisados, que h possibilidade de renncia
ou limitao voluntria dos direitos da personalidade pelo seu titular. Admitir uma esfera de
disponibilidade no os descaracteriza enquanto direitos essencialmente indisponveis.
Todavia, negar a possibilidade de restrio do direito posio que no se sustenta diante das
evidncias fticas e, por isso, aproximando a realidade social da realidade jurdica, a
construo da teoria dos direitos da personalidade admite algumas relativizaes a partir da
desconstruo de alguns critrios absolutos de caracterizao. Diante disso que se pode
afirmar que a indisponibilidade essencial e a disponibilidade relativa no caso concreto no so
posies contraditrias; convivem e conferem um carter ambivalente aos direitos da
personalidade.
22. A dignidade humana, para alm da sua dimenso ontolgica, histrico-cultural e
intersubjetiva, tambm concebida em uma dupla dimenso: uma negativa, em que se
manifesta atravs do imperativo de proteo dos cidados contra o arbtrio estatal e a guarda
eficaz dos direitos fundamentais e uma positiva, promocional, de onde se extrai a atribuio
pessoa humana de uma capacidade de autodeterminao dos interesses existenciais, a qual a
mais pura expresso da autonomia privada e da liberdade que as pessoas tm para a
conformao e desenvolvimento de seus interesses pessoais.
23. Na medida em que se garante a capacidade de autodeterminao ao titular do
direito para que este possa agir conforme seu entendimento e opo, no h como negar que a
autonomia possui trnsito nas situaes jurdicas existenciais conferindo ao titular do direito
um poder de disposio sobre os bens ligados prpria personalidade humana. Assim, pode-
se afirmar que a vontade exerce papel relevante tambm nesta sede, a qual teve seu contedo
redefinido para se harmonizar com o valor unificador do sistema que a dignidade humana,
eis que elemento necessrio ao pleno desenvolvimento da personalidade.
24. Os direitos da personalidade no esto apenas garantidos por uma tutela
negativa, atravs da qual se garantem a esfera ressarcitria em caso de leso e a esfera
preventiva em caso de ameaa de leso. Na medida em que a tutela da personalidade deve ser
a mais ampla possvel, estendendo-a para atingir qualquer situao jurdica em que envolvido
algum direito da personalidade, tem-se que tais situaes no se restringem ao dever de
proteo, abarcam tambm poderes e faculdades e, nessa medida, tutelam-se positivamente
tais direitos. A tutela positiva aquela que garante o direito de exerccio cotidiano desses
direitos; neste exerccio o titular tem o direito de dispor dos direitos fundamentais da
personalidade.
25. A plena realizao de um direito fundamental da personalidade inclui a
possibilidade de o titular dele dispor, mesmo que este ato importe em restrio do direito, j
que tal restrio a expresso do direito de autodeterminao pessoal, o qual, alm de ser
fundamental para o livre desenvolvimento da personalidade, uma das dimenses da prpria
dignidade humana.
26. O poder de disposio o pressuposto para a renncia e para a limitao. Se
possvel dispor, possvel limitar o exerccio ou at renunciar ao direito em si, desde que a
restrio seja voluntria, o que se externa atravs do consentimento livre e esclarecido do
titular, e que a possibilidade se legitime diante das circunstncias do caso concreto. A deciso
voluntria elemento essencial do ato dispositivo e, por isso, se pode afirmar que, qualquer
ato de disposio que recaia sobre um direito fundamental da personalidade, tem como
pressuposto o consentimento, livre e voluntrio, do titular do direito.
27. O consentimento foi tradicionalmente concebido para a prtica de atos de
natureza patrimonial, assim como o poder de disposio, o qual era tradicionalmente afeito
apenas aos interesses patrimoniais. Admitindo-se o poder de disposio sobre os interesses
existenciais, permitindo-se a disposio de bens ligados personalidade, o consentimento
mereceu ser repensado para ser considerado como instrumento para o exerccio da
autodeterminao dos interesses pessoais. Na mesma medida, a autonomia privada, na sua
acepo clssica, era destinada apenas ao campo da iniciativa econmica, identificada com a
autonomia contratual em sentido estrito. No entanto, os atos de autonomia no se restringem a
este campo, podem ter fundamentos diversos. Assim, quando a pessoa toma atitude autnoma
em relao aos interesses existenciais, dispondo de seus direitos fundamentais da
personalidade, consentindo com alguma restrio que recaia sobre um bem da personalidade,
est-se falando de uma autonomia fundada diretamente na garantia da dignidade da pessoa
humana. A autonomia, portanto, deve ter uma acepo mais abrangente do que aquela que
possua tradicionalmente.
28. Quando se fala em atos de disposio, permitindo-se que a vontade defina as
direes e os efeitos de uma determinada situao, est-se, ao fim e ao cabo, falando de
negcios jurdicos. Nessa medida, o titular do direito de personalidade pode dispor de tais
direitos para a realizao de negcios jurdicos. Estes negcios jurdicos podem ser
unilaterais, como ocorre com a disposio da vida na busca de uma morte digna a partir da
eutansia consentida, bem como com a disposio sobre o prprio corpo, mas tambm podem
ser negcios jurdicos bilaterais, explorando-se, atravs de contratos, os efeitos patrimoniais
que podem surgir da disposio da vida privada e da imagem. Portanto, o consentimento no
est ligado estritamente atividade econmica, mas isso no significa que no seja um ato
negocial.
29. As situaes jurdicas existenciais devem receber um tratamento diferenciado em
relao ao tratamento dispensado s situaes meramente patrimoniais. Nestas, o
consentimento dado irrevogvel; naquelas ser sempre revogvel, j que quando se est
tratando de direitos que so ligados prpria personalidade humana, h que se considerar que
o particular, mesmo depois de ter consentido com a limitao, tem tambm o poder de revogar
tal manifestao, j que no h como obrigar a pessoa a dispor do direito se no h mais a
voluntariedade do ato. No entanto, mesmo sendo a revogabilidade a qualquer tempo
considerada como um pressuposto de legitimao do ato dispositivo restritivo de um direito
da personalidade, cujo fundamento a proteo da prpria personalidade, h que se
considerar que, nos casos dos negcios jurdicos bilaterais, h tambm o interesse da outra
parte que recebeu a autorizao para utilizao dos bens da personalidade alheios. Esta
pessoa, muito embora corra o risco da revogao, pode vir a ser indenizada pela frustrao de
suas legtimas expectativas em funo do consentimento dado e revogado. Para alm da
reparao pela frustrao das expectativas, o titular do direito ainda pode vir a ser penalizado
em funo de seu comportamento contraditrio, em caso de abuso do direito.
30. A conformao dos interesses pessoais e o pleno desenvolvimento da
personalidade so garantidos pelo direito fundamental ao livre desenvolvimento da
personalidade. O direito ao livre desenvolvimento da personalidade reflete a dimenso
dinmica dos direitos da personalidade, a qual tutelada positivamente pelo direito de
exerccio desses direitos e garantida tambm pelo direito geral de liberdade. A tutela geral
da personalidade impe o direito geral de personalidade e o direito geral de liberdade, onde se
encontra a possibilidade de livre desenvolvimento.
31. O direito ao livre desenvolvimento da personalidade direito fundamental
extrado do princpio da dignidade humana, j que no reconhecido expressamente na ordem
constitucional brasileira, como o em outros pases. Trata-se de um direito fundamental
garantido, ainda que implicitamente. E mais, o direito ao livre desenvolvimento da
personalidade, diante da vinculao liberdade e capacidade de autodeterminao pessoal,
tambm uma das dimenses da dignidade.
32. A dignidade humana, na sua dimenso promocional, garante o direito de
autodeterminao sobre os interesses existenciais das pessoas, revelando que a autonomia
privada incide sobre os bens extrapatrimoniais, onde se garante o poder de disposio sobre os
bens ligados personalidade, j que estes tambm so tutelados no plano positivo, ou seja, no
plano do exerccio para garantir o pleno desenvolvimento da personalidade. Assim, como a
dignidade funciona como fundamento para esta esfera de disponibilidade relativa, funciona
tambm como limite a estes atos.
33. O poder de disposio sobre os bens ligados personalidade sofre limitaes
diante dos interesses de terceiros, j que a dignidade possui uma dimenso intersubjetiva que
percebe o homem na sua perspectiva relacional com os outros, sofrendo limitaes em face da
ordem pblica, na qual encontra-se a mesma dignidade em sua mais alta hierarquia, e sofre
limitaes no que toca proteo do ncleo mnimo do direito que est sendo restringido,
haja vista que neste ncleo encontra-se entronizado o valor da dignidade humana. Alm disso,
a dignidade funciona tambm como limite dos limites, haja vista que, embora sujeita a
relativizaes, o ncleo mnimo da dignidade humana deve ser preservado, j que este sim
intangvel. Tanto assim que a legitimao para a renncia titularidade do direito vida
encontra fundamento, no caso concreto, no direito a uma morte digna. O ato de disposio se
legitima para proteger a prpria dignidade.
34. Nesse contexto, o exerccio dos direitos fundamentais da autonomia privada e da
liberdade no so absolutos como outrora j concebidos; sua abrangncia encontra limitaes,
justamente em funo de uma perspectiva socializante e igualitria caracterstica do direito
contemporneo, a qual vem funcionalizando todos os institutos jurdicos. A dignidade
humana, portanto, fundamento e limite para os atos de disposio que recaiam sobre bens da
personalidade. Admite-se a vontade, a autonomia e a liberdade para a conformao dos
interesses pessoais que envolvam bens da personalidade, mas desde que no ultrapasse os
limites estabelecidos e esteja em consonncia com os valores constitucionais.
35. Na mesma medida em que possvel extrair da dignidade humana o direito
fundamental ao livre desenvolvimento da personalidade, tem-se que a possibilidade de
disponibilidade relativa deve atender finalidade do desenvolvimento e formao da
personalidade, mas no pode chegar ao extremo da objetificao da pessoa humana. A pessoa
existe como um fim em si mesma, jamais podendo ser utilizada como meio para atingir
determinado fim. Assim, qualquer ato, seja ele advindo do Estado, de outra pessoa ou mesmo
do prprio titular no exerccio de auto-limitao, que intente mercantilizao dos direitos da
personalidade e objetificao da pessoa humana, deve ser coibido, porque atentatrio
dignidade.
36. Aqueles que defendem a indisponibilidade absoluta dos direitos da personalidade
temem a mercantilizao da pessoa humana, reduzindo-a a mero objeto de direito. No entanto,
tal temor no suficiente para a negao do direito fundamental ao livre desenvolvimento da
personalidade. Os direitos da personalidade so essencialmente indisponveis, mas esta
caracterstica no absoluta, j que o titular do direito pode, em maior ou menor medida,
dispor voluntariamente sobre os bens protegidos por tais direitos num exerccio de liberdade e
autonomia que constitui tambm expresso da prpria personalidade e da dignidade.
37. Diante da indisponibilidade essencial e da disponibilidade relativa no caso
concreto, verifica-se que o problema das limitaes voluntrias aos direitos da personalidade
um problema de limites e medidas, principalmente porque, neste tipo de situao em concreto,
evidencia-se uma coliso de direitos fundamentais sobre o mesmo titular. Autonomia privada
de um lado e, do outro lado, o direito fundamental da personalidade que se pretende renunciar
ou limitar.
38. A sintonia, portanto, somente se d no caso concreto e por esse motivo
necessria a utilizao da ponderao como mtodo para a soluo de conflitos normativos,
para que o intrprete, em sua atividade hermenutica, possa sopesar os direitos e interesses
contrapostos e, assim, encontrar a justa medida entre a vontade pessoal, a autonomia e o
direito da personalidade que o titular tem inteno de restringir, buscando, ao fim e ao cabo, a
proteo da dignidade da pessoa humana.
39. A partir da ponderao, guiada pelos postulados da proporcionalidade e
razoabilidade, privilegia-se um direito fundamental em detrimento do outro quando
evidenciada a coliso, procurando desrespeitar o mnimo daquele que resta sobreposto, j que
no se pode faltar, ainda que minimamente, com o respeito, sob pena de ferir seu ncleo
essencial, onde se encontra o valor da dignidade humana.
40. Portanto, a soluo dos casos concretos que se apresentam perpassa pela
necessria interpretao tpico e sistemtica do direito, a qual consiste em atribuir,
topicamente, a melhor significao possvel s normas e valores jurdicos, hierarquizando-os
num todo aberto, para fixar o seu alcance e, assim, solucionar os casos difceis que se
apresentam.
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