MANUAL CASEIRO

Manual Caseiro
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 FICHAMENTO DO LIVRO  em que consiste a atividade da polícia judiciária? E
da policia investigativa? E, por fim a
LEGISLAÇÃO CRIMINAL ESPECIAL
COMENTADA, Renato Brasileiro de Lima (Pág. administrativa?
173 – 185, 2014, 2ª Tiragem, Revista, Ampliada e
Atualizada, Editora Juspodvim). 2.a) Polícia Judiciária  cuida da função de
caráter repressivo, auxiliando o Poder Judiciário.
INVESTIGAÇÃO CRIMINAL CONDUZIDA
PELO DELEGADO DE POLÍCIA Sua atuação ocorre depois da prática de uma
infração penal e tem como objetivo precípuo
Legislação: Lei 12.830/2013 colher elementos de informação relativos à
materialidade e à autoria do delito, propiciando que
1. Objeto da Lei nº 12.830 de 2013
o titular da ação penal possa dar início à
O artigo 1º da Lei 12.830/2013, deixa claro
persecução penal em juízo.
qual o objeto de análise da referida, declinando
2.b) Polícia Investigativa  atua na busca dos
“Esta lei dispõe sobre a INVESTIGAÇÃO
elementos informativos e de prova de autoria e
CRIMINAL CONDUZIDA PELO DELEGADO
materialidade do crime.
DE POLÍCIA”.
Obs.1. No tocante as atividades investigatórias,
Cumpre recordarmos em que contexto
cumpre ressaltar que estas devem ser exercidas
histórico social essa Lei foi editada.
precipuamente por autoridades policiais, sendo
Após a rejeição da PEC 37, a qual
vedada a participação de agentes estranhos ao
objetivava conferir a investigação criminal com
quadro da polícia.
exclusividade à Polícia. Diante do insucesso da
2.c) Polícia administrativa trata-se de atividade
PEC 37, surge então a Lei nº 12.830/2013, que
de cunho preventivo, ligada à segurança, visando
passa a dispor sobre a investigação criminal
impedir a prática de atos lesivos à sociedade.
conduzida pelo Delegado de Polícia.
Além da distinção feita pela Lei nº
2. Polícia Judiciária |Administrativa e
12.830/2013, ora objeto de nosso estudo, a
Investigativa
Constituição Federal nessa mesma linha também o
O art. 2º da Lei 1.2.830/2013 descreve que
fez, conforme se pode observar do teor do art. 144,
“as funções de polícia judiciária e a apuração de
§1º incisos I e II, senão vejamos.
infrações penais exercidas pelo delegado de
Art. 144. A segurança pública, dever do Estado,
polícia são se natureza jurídica, essenciais e
direito e responsabilidade de todos, é exercida para
exclusivas de Estado”.
a preservação da ordem pública e da incolumidade
Denota-se da leitura do dispositivo acima
das pessoas e do patrimônio, através dos seguintes
transcrito que o legislador ordinário fez uma
órgãos:
distinção entre a denominada policia judiciária e
I - polícia federal;
policia investigativa. Nesse sentido, questiona-se,
II - polícia rodoviária federal;
 III - polícia ferroviária federal;
IV - polícias civis;
V - polícias militares e corpos de
bombeiros militares.
§ 1º A polícia federal, instituída por lei
como órgão permanente, organizado e mantido
pela União e estruturado em carreira, destina-se a:
I - apurar infrações penais contra a ordem
política e social ou em detrimento de bens,
serviços e interesses da União ou de suas entidades
autárquicas e empresas públicas, assim como
outras infrações cuja prática tenha repercussão
interestadual ou internacional e exija repressão
uniforme, segundo se dispuser em lei;
II - prevenir e reprimir o tráfico ilícito de
entorpecentes e drogas afins, o contrabando e o
descaminho, sem prejuízo da ação fazendária e de
outros órgãos públicos nas respectivas áreas de
competência;
Como se percebe, a Constituição Federal e
a Lei n° 12.830/2013 estabelecem uma distinção
entre as funções de polícia judiciária e as funções
de polícia investigativa.
Destarte, por funções de polícia
investigativa devem ser compreendidas as
atribuições ligadas à colheita de elementos
informativos quanto à autoria e materialidade das
infrações penais. A expressão polícia judiciária
está relacionada às atribuições de auxiliar o
Poder Judiciário, cumprindo as ordens judiciárias
relativas à execução de mandados de prisão, busca
e apreensão, condução coercitiva de testemunhas,
etc. Por se tratar de norma hierarquicamente
superior, deve, então, a Constituição Federal,
prevalecer sobre o teor do Código de Processo
Penal (art. 4°, caput).
3. Natureza jurídica das funções de Polícia
Judiciária e investigativa
Da redação disposta no art. 2º, caput, da Lei
12830/2013, fica evidente que as funções de
polícia judiciária e a apuração das infrações penais
exercidas pelo Delegado de Polícia são de natureza
jurídica.
Obs.: Exclusividade do Estado para o exercício da
atividade policial.
O art. 2°, caput, da Lei n° 12.830/13,
também dispõe expressamente que as funções de
polícia judiciária e a apuração de infrações penais
exercidas pelo Delegado de Polícia são essenciais e
exclusivas do Estado, o que significa dizer que o
Estado não pode transferir o exercício dessas
funções à iniciativa privada.
Cumpre salientarmos que, inobstante a
exclusividade do Estado para o exercício da
atividade policial, as investigações podem ser
feitas por outras instituições, que não a policial, é o
exemplo do poder de investigação criminal
exercida pelo Ministério Público.
Nesse sentido, “a atribuição para a
apuração das infrações penais e de sua autoria
não excluirá a de autoridades administrativas, a
quem por lei seja cometida a mesma função. Há
diversos órgãos que também podem desenvolver
atividades investigatórias criminais, como, por
exemplo, as Comissões Parlamentares de
Inquérito, o Conselho de Controle de Atividades
Financeiras (COAF), o Conselho Administrativo
de Defesa Econômica (CADE) e o próprio
Ministério Público. Na mesma linha, o art. 2°,
caput, da Lei n° 12.830/2013, não impede a
realização de investigações criminais defensivas”.
4. CONDUÇÃO DO INQUÉRITO POLICIAL
PELO DELEGADO DE POLÍCIA
O §1º, do art. 2º, da Lei nº 12.830/2013,
prevê que “Ao delegado de polícia, na qualidade
de autoridade policial, cabe a condução da
investigação criminal por meio de inquérito
policial ou outro procedimento previsto em lei, que
tem como objetivo a apuração das circunstâncias,
da materialidade e da autoria das infrações
penais”.
- O que é o inquérito policial? Qual sua natureza
jurídica? Finalidade? Como é sua condução?
O inquérito policial é procedimento
administrativo inquisitório e preparatório,
presidido pelo Delegado de Polícia, na qualidade
de autoridade policial.
O inquérito policial consiste em um
conjunto de diligências realizadas pela polícia
investigativa objetivando a identificação das fontes
de prova e a colheita de elementos de informação
quanto à autoria e materialidade da infração penal,
a fim de possibilitar que o titular da ação penal
possa ingressar em juízo.
- Qual a função do inquérito policial? A doutrina
mais moderna tem imputado ao inquérito policial
duas funções, quais sejam, a função preservadora e
a função preparatória, está última mais conhecida
no âmbito jurídico.
a) preservadora: a existência prévia de um
inquérito policial inibe a instauração de um
processo penal infundado, temerário, resguardando
a liberdade do inocente e evitando custos
desnecessários para o Estado;
b) preparatória: fornece elementos de
informação para que o titular da ação penal
ingresse em juízo, além de acautelar meios de
prova que poderiam desaparecer com o decurso do
tempo.
Nessa esteira, contemplamos que a
condução do inquérito é de atribuição do Delegado
de Polícia.
O art. 2°,§1°, da Lei nº 12.830/13,
demonstra que a autoridade policial a que se refere
a legislação processual penal é o Delegado de
Polícia, que deve conduzir as investigações
criminais por meio de inquéritos policiais ou
outros procedimentos investigatórios de atribuição
da Polícia.
5. DISCRICIONARIEDADE DO DELEGADO
DE POLÍCIA NA CONDUÇÃO DO
INQUÉRITO
O inquérito policial é conduzido de maneira
discricionária pela autoridade policial, que deverá
determinar o rumo das diligências de acordo com
as peculiaridades do caso concreto.
Os arts. 6 e 7º do Código de Processo
Penal, prevê algumas das diligências que podem
ser realizadas na fase do inquérito policial, todavia,
não são as referidas de produção obrigatória.
Tem-se aí apenas uma sugestão das
principais medidas que devem ser adotadas pela
autoridade policial, o que não impede que o
Delegado de Polícia defina estratégia e diligências
diversas para a apuração da infração penal.
Obs.: Exame de corpo de delito, quando a infração
deixa vestígios é de realização obrigatória.
- E o que se pode entender por uma atuação
discricionária?
Discricionariedade implica liberdade de
atuação nos limites traçados pela lei. Se a
autoridade policial ultrapassa esses limites, sua
atuação passa a ser arbitrária, ou seja, contrária à
lei. Logo, não se permite ao Delegado de Polícia a
adoção de diligências investigatórias contrárias à
Constituição Federal e à legislação
infraconstitucional. Portanto, quando o art. 2°, §
2°, da Lei n° 12.830/13, dispõe que cabe ao
delegado de polícia a requisição de perícia,
informações, documentos e dados que interessem à
apuração dos fatos, há de se lembrar que certas
diligências investigatórias demandam prévia
autorização judicial, sujeitas que estão
denominada cláusula de reserva de jurisdição (v.g.,
prisão temporária, mandado de busca domiciliar).
Assim, apesar de o delegado de polícia ter
discricionariedade para avaliar a necessidade de
interceptação telefônica, não poderá fazê-lo sem
autorização judicial. Nos mesmos moldes, por
ocasião do interrogatório policial do investigado,
deverá adverti-lo quanto ao direito ao silêncio (CF,
art. 5°, LXIII).
Atenção!
Em que pese a discricionariedade do
Delegado de Polícia, é certo que autoridade
policial não pode negar o requerimento de
diligências que guardem importância e correlação
com o esclarecimento dos fatos. Admite-se, a
contrario sensu, o indeferimento de medidas
inúteis, protelatórias ou desnecessárias, o que, por
cautela, deve ser feito motivadamente.
5.1 Discricionariedade x Requisições do MP:
mitigação da discricionariedade
Essa discrionariedade, todavia, não é
absoluta, sofrendo evidente mitigação diante de
eventual requisição ministerial. Se o Ministério
Público é o titular da ação penal pública (CF, art.
129, I), sendo, portanto, o destinatário, por
excelência, dos elementos de informação
produzidos no curso da investigação policial, não
se pode negar ao Parquet a possibilidade de
requisitar diligências imprescindíveis à formação
da opinio delicti. Esse poder de requisição deriva
diretamente da Constituição Federal: dentre as
funções institucionais do Ministério Público,
consta do art. 129, VIII, da CF, a possibilidade de
requisitar diligências investigatórias e a
à
instauração de inquérito policial, indicados os
fundamentos jurídicos de suas manifestações
processuais.
Destaca-se, porém que o Delegado de
Polícia não é obrigado a atender requisições
manifestamente ilegais.
6. RESTRIÇÕES À AVOCAÇÃO OU
REDISTRIBUIÇÃO DE INVESTIGAÇÕES
POLICIAIS
O inquérito policial ou outro procedimento
previsto em lei em curso somente poderá ser
avocado ou redistribuído por superior hierárquico,
mediante despacho fundamentado, por motivo de
interesse público ou nas hipóteses de inobservância
dos procedimentos previstos em regulamento da de autoria; recebida a peça acusatória pelo
corporação que prejudique a eficácia da magistrado, surge a figura do acusado.
investigação.
Obs.1. Distinção: Suspeita X Indiciamento
7. NECESSIDADE DE FUNDAMENTAÇÃO (graus de convicção progressivo).
DA REMOÇÃO DO DELEGADO A passagem da suspeita para o
A remoção do delegado de polícia dar-se-á indiciamento envolve graus de convicção
somente por ato fundamentado. (§5º, art. 2º, Lei nº progressivos.
12.830/2013). Até o inquérito – INDICIADO. Após a
Na busca de evitar favorecimentos e formalização da acusação (ação penal) torna-se
perseguições em virtude do trabalho do Delegado acusado, ou seja, no momento do oferecimento da
de Polícia, o art. 2°, § 5°, da Lei n° 12.830/2013, denúncia ou queixa.
passa a exigir que o ato administrativo de remoção Quando o juiz receber a exordial, torna-se
seja devidamente fundamentado, o que, em tese, réu, quando houver sentença condenatória vira
permite a todos a verificação do motivo que deu
condenado, e por fim, após o TJ tornando-se
ensejo ao referido ato.
reeducando.
Destaca-se ainda que, os Delegados de
A suspeita é um juízo de mera
Polícia não são dotados da garantia da possibilidade, portanto é um juízo neutral.
inamovibilidade.
No indiciamento o juízo é de probabilidade,
8. INDICIAMENTO ante os indícios concretos de que o individuo é o
8.1 Conceito autor do crime (aneutral).

Indiciar é atribuir a autoria (ou Indiciamento é declaração oficial

participação) de uma infração penal a uma pessoa. (oficialização) da suspeita.
É apontar uma pessoa como provável autora ou
Obs.2. Consequência
partícipe de um delito.
A primeira consequência prática do
 O indiciado não se confunde com um mero indiciamento é o fato de que o nome do indiciado
suspeito.
passará a constar nos sistemas policiais.
A) Suspeito ou investigado é aquele em relação ao
8.2 Momento
qual há frágeis indícios, ou seja, há mero juízo de
A condição de indiciado poderá ser
possibilidade de autoria;
atribuída já no auto de prisão em flagrante ou até o
B) Indiciado é aquele que tem contra si indícios relatório final do delegado de polícia. Logo, uma
convergentes que o apontam como provável autor vez recebida a peça acusatória, não será mais
da infração penal, isto é, há juízo de probabilidade possível o indiciamento, já que se trata de ato
próprio da fase investigatória.
 Os Tribunais Superiores têm considerado
que o indiciamento formal após o recebimento da
denúncia é causa de ilegal e desnecessário
constrangimento à liberdade de locomoção, visto
que não se justifica mais tal procedimento, próprio
da fase inquisitorial.
8.3 Espécies – direito e indireto
O indiciamento pode ser feito de maneira
direta ou indireta.
A) o indiciamento direto ocorre quando o
indiciado está presente;
B) o indiciamento indireto ocorre quando o
indiciado está ausente (v.g., indiciado foragido).
A regra é que o indiciamento seja feito na
presença do investigado. No entanto, na hipótese
de o investigado não ser localizado, por se
encontrar em local incerto e não sabido, ou
quando, regularmente intimado para o ato, deixar
de comparecer injustificadamente, é possível a
realização do indiciamento indireto.
8.4 Pressupostos
O indiciamento só pode ocorrer a partir do
momento em que reunidos elementos suficientes
que apontem para a autoria da infração penal,
quando, então, o delegado de polícia deve
cientificar o investigado, atribuindo-lhe,
fundamentadamente, a condição jurídica
"indiciado", respeitadas todas as garantias
constitucionais e legais.
8.5 Desindiciamento
Ausente qualquer elemento de informação
quanto ao envolvimento do agente na prática
delituosa, a jurisprudência tem admitido a
possibilidade de impetração de habeas corpus a fi
de sanar o constrangimento ilegal daí decorrente,
buscando-se o desindiciamento.
O indiciamento configura constrangimento
quando a autoridade policial, sem elementos
mínimos de materialidade delitiva, lavra o termo
respectivo e nega ao investigado o direito de ser
ouvido e de apresentar documentos.
8.6 Atribuição
O indiciamento é o ato resultante das
investigações policiais por meio do qual alguém é
apontado como provável autor de um fato
delituoso. Cuida-se, pois, de ato privativo do
Delegado de Polícia que, para tanto, deverá
fundamentar-se em elementos de informação que
ministrem certeza quanto à materialidade e indícios
razoáveis de autoria.
8.7 Sujeito Passivo
Em regra, qualquer pessoa pode ser
indiciada. Todavia, de acordo com o art. 41, inciso
II, e parágrafo único, da Lei n° 8.625/93, constitui
prerrogativa dos membros do Ministério Público,
no exercício de sua função, a de não ser indiciado
em inquérito policial, sendo que, quando, no curso
de investigação, houver indício da prática de
infração penal por parte de membro do Ministério
de
Público, deve a autoridade policial, civil ou militar
remeter, imediatamente, sob pena de
responsabilidade, os respectivos autos ao
Procurador-Geral de Justiça, a quem competirá dar
prosseguimento à apuração. De modo semelhante,
quando, no curso de investigação, houver indício
da prática de crime por parte do magistrado, a
autoridade policial, civil ou militar, remeterá os O cargo de delegado de polícia é privativo
respectivos autos ao Tribunal ou órgão especial de bacharel em Direito, devendo-lhe ser
competente para o julgamento, a fim de que dispensado o mesmo tratamento protocolar que
prossiga na investigação (LC n° 35/79, art. 33, recebem os magistrados, os membros da
parágrafo único). Defensoria Pública e do Ministério Público e os
advogados (Art. 3º, Lei nº 12.830/2013).
Quem não pode ser indiciado? (“imune” a
indiciamento).

1º Magistrados;

Quem não tem atribuição para investigar,

também não poderá ser indiciado. Assim, os
magistrados não podem ser investigados pela
autoridade policial, conforme proclama o artigo 33,
p. único da LOMAN (Lei orgânica da magistratura
nacional, LC 35/79).

2º Promotor de Justiça;

Igualmente, membros do MP não podem ser

indiciados posto a vedação quanto a investigação
pela autoridade policial, conforme restrição
dispostas ao teor do art. 41,II, LONMP, Lei 8.625.

3º Detentor de imunidade diplomática

imunidade e consular (só abrange atos funcionais),
fora da função o consular não possui imunidade. O
agente diplomático, diferentemente, possui
imunidade para qualquer ato.

Assim, a imunidade do consular só abrange

os atos funcionais, enquanto que o diplomata
abrange todos os atos, relativos ou não a função.

9. TRATAMENTO PROTOCOLAR A SER

DISPENSADO AOS DELEGADOS DE
POLÍCIA
 CARREIRAS JURÍDICAS CERS própria Constituição impõe a criminalização
LEGISLAÇÃO PENAL ESPECIAL
MÓDULO ÚNICO visando à proteção de bens e valores
– MANUAL CASEIRO – constitucionais, pois do Estado, espera-se mais
@dpeemconstrução
de uma atividade defensiva. Requer-se que
Crimes Hediondos – Lei nº 8.072/90 torne eficaz a Constituição, dando vida aos
Dispõe sobre os crimes hediondos, nos valores que ela contemplou.
termos do art. 5º, inciso XLIII, da Constituição
Conclusão: A Lei nº 8.072/90 define os crimes
Federal, e determina outras providências.
hediondos, anunciando as consequências
1. Previsão Constitucional penais e processuais, obedecendo mandado

Art. 5º. XLIII – a lei considerará crimes constitucional de criminalização, esculpida no

inafiançáveis e insuscetíveis de graça ou anistia art. 5º, XLIII da Constituição Federal.

a prática da tortura, o tráfico ilícito de 2. Sistemas de Classificação das Infrações

entorpecentes e drogas afins, o terrorismo e os Penais como Crimes Hediondos
definidos como crimes hediondos, por eles
a) Sistema legal: compete ao legislador num rol
respondendo os mandantes, os executores e os
taxativo, anunciar quais os delitos considerados
que, podendo evitá-los, se omitirem.
hediondos.
O art. 5º, XLIII da Constituição Federal impõe
Crítica ao respectivo sistema: esse sistema ignora a
patamar mínimo ao legislador, revestindo-se a
gravidade do caso concreto, trabalha apenas
norma constitucional em verdadeiro “mandado
com a gravidade em abstrato.
constitucional de criminalização”.
b) Sistema judicial: é o juiz quem, na
- Aprofundamento: Mandado Constitucional
apreciação do caso concreto, diante do crime e
de Criminalização-
da forma como foi praticado, decide se é ou não
Os mandados de criminalização indicam hediondo.
matérias sobre as quais o legislador ordinário
Crítica ao respectivo sistema: este sistema viola a
não tem a faculdade de legislar, mas a
taxatividade (não há segurança jurídica, pois
obrigatoriedade de tratar, protegendo
fica a critério do juiz).
determinados bens ou interesses de forma
c) Sistema misto: o legislador apresenta rol
adequada e, dentro do possível, integral.
exemplificativo dos crimes hediondos,
As Constituições modernas não se limitam a
permitindo ao juiz, na análise do caso concreto,
especificar restrições ao poder do Estado e
encontrar outras hipóteses (interpretação
passam a conter preocupações com a defesa
analógica).
ativa do indivíduo e da sociedade em geral. A

1
Crítica ao respectivo sistema: reúne as críticas do
sistema anterior, pois o rol exemplificativo do
legislador ignora a gravidade do caso concreto,
e o juiz, por outro lado, com o poder de
complementar o rol, continua ignorando o
princípio da taxatividade.
E qual o sistema adotado pela Lei nº 8.072/90?
O critério adotado pela legislação brasileira
para rotular determinada conduta como
hedionda é o sistema legal. Nesse sentido,
dispõe o art. 5º, XLIII, da Constituição Federal
“a lei considerará ...”.
Pelo sistema legal, se o delito constar do rol
taxativo de crimes ali enumerados, a infração
será considerada hedionda, sujeitando-se a
todos os gravames inerentes a tais infrações
penais, independentemente da aferição judicial
e de sua gravidade concreta.
Obs.1: O Brasil adotou o sistema legal, sistema
o qual também comporta criticas. Desse modo,
tem doutrina sugerindo a criação de uma
“clausula salvatória”, permitindo que a depender
das circunstâncias do caso concreto, o juiz
afastasse a natureza hedionda de um crime
constante do rol fixado pelo legislador.
- Aprofundamento: Cláusula Salvatória -
Com fito de apaziguar as possíveis injustiças
decorrentes da higidez normativa (do sistema
legal), sugere a Doutrina que seja criada o que
denominam de “cláusula salvatória”, a qual
permitiria ao juiz retirar o caráter hediondo de
um crime que conste na enumeração legal em
2
nome da observância da não necessidade dessa
etiquetagem, perante o caso concreto. Ressalte-
se que lhe seria atribuído apenas o poder de
reduzir o rol, mas não ampliá-lo, em respeito à
garantia constitucional da legalidade.
3. Rol de Crimes Hediondos
Art. 1º São considerados hediondos os
seguintes crimes, todos tipificados no
Decreto-Lei nº 2.848, de 7 de dezembro de
1940 - Código Penal, consumados ou tentados.
Obs.1: Cuidado! Determinadas questões negam
a natureza hedionda quando o crime é na sua
modalidade tentada, o que se apresenta
equivocado, posto que a legislação dispõe que
será hediondo tanto o crime na sua forma
consumada quanto tentada.
I – homicídio (art. 121), quando praticado em
atividade típica de grupo de extermínio, ainda
que cometido por um só agente, e homicídio
qualificado (art. 121, § 2o, incisos I, II, III, IV,
V, VI e VII);
 Homicídio praticado em atividade típica de
grupo de extermínio:
Obs.1: é a única hipótese é que o homicídio
simples é considerado crime hediondo
(denominado de homicídio condicionado).
Obs.2: com o advento da Lei nº 12.720/12, essa
forma do crime (praticado por grupo de
extermínio), bem como, quando praticado por
milícia passou a configurar majorante de pena
(causa de aumento de pena, art. 121 §6º do
Código Penal). Cuidado! A Lei nº 12.720/12
não alterou a Lei nº 8.072/90, somente o
homicídio simples praticado por grupo de
extermínio é hediondo. Se simples e praticado
por milícia, não é hediondo por falta de
previsão legal.
Obs.3: a doutrina, com razão, entende ser
praticamente impossível conceder um crime de
homicídio simples praticado e atividade típica
de grupo de extermínio no qual não esteja
presente uma das qualificadoras dos §2º do art.
121 do Código Penal. Nesse caso, por força do
princípio da especialidade, deverá prevalecer a
figura do homicídio qualificado, o que acaba
por demonstrar o quanto foi inócua esta
mudança produzida pela Lei nº 8.930/94.
 Homicídio qualificado:
Obs.1: será hediondo o homicídio qualificado,
não importando qual a circunstância presente
no caso concreto.
No STF e STJ é dominante o entendimento no
sentido da possibilidade do homicídio
qualificado-privilegiado, desde que
qualificadora seja de natureza objetiva.
Obs.2: Homicídio qualificado-privilegiado
hediondo? Não. Na eventual hipótese de os
jurados reconheceram a existência de homicídio
qualificado-privilegiado, tal crime jamais
poderá ser considerado hediondo. Primeiro,
porque não há qualquer referência
homicídio privilegiado na Lei. Segundo, porque
seria absolutamente incoerente rotular como
hediondo um crime de homicídio, por exemplo,
mediante valor moral ou social. Por fim, como
as causas de diminuição de pena enumeradas
no art. 121, §1º do CP, tem natureza subjetiva, e
as qualificadoras porventura reconhecida neste
homicídio qualificado-privilegiado devem,
obrigatoriamente, ter natureza objetiva, há de
se reconhecer a natureza preponderante
daquelas, aplicando-se raciocínio semelhante
àquele constante do art.67 do Código Penal.
JURISPRUDÊNCIA
“Entendendo não haver contradição no
reconhecimento de qualificadora de caráter
objetivo (modo de execução do crime), e do
privilégio, sempre de natureza subjetiva”.
(STF, 1º Turma, HC 89.921|PR). O homicídio
qualificado-privilegiado não pode ser
considerado hediondo (STJ, HC 153.728|SP).
I-A – lesão corporal dolosa de natureza
gravíssima (art. 129, § 2o) e lesão corporal
seguida de morte (art. 129, § 3o), quando
praticadas contra autoridade ou agente
descrito nos arts. 142 e 144 da Constituição
Federal, integrantes do sistema prisional e da
Força Nacional de Segurança Pública, no
a
exercício da função ou em decorrência dela, ou
contra seu cônjuge, companheiro ou parente
é consanguíneo até terceiro grau, em razão
dessa condição;
INOVAÇÃO LEGISLATIVA
A referida hipótese legal fora acrescentada com
o advento da Lei 13.142/2015, a qual alterou o
ao
Código Penal, assim como a Lei de Crimes
Hediondos, está ultima objeto de nosso estudo,
para tratar sobre o homicídio e a lesão corporal
3
praticados contra integrantes dos órgãos de
segurança pública.
Obs.1: Só será considerada forma hedionda a
lesão prevista ao teor do art. 129, §2º do Código
Penal quando gravíssima ou seguida de morte
em face dos agentes integrantes dos órgãos de
segurança pública.
II – Latrocínio (art. 157, §3º, in fine);
Obs.1: O §3º do art. 157 prevê duas formas por
meio das quais o crime de roubo é qualificado,
lesão grave ou morte.
Atenção! Somente a subtração seguida de
morte da vítima é considerada latrocínio e sofre
as consequências impostas pela Lei nº 8.072/90.
Obs.2: para a ocorrência da qualificadora do
latrocínio, o resultado morte deve ter sido
causado ao menos culposamente.
Obs.3: o art. 157, §3º dispõe que se da violência
resulta morte, logo, não há latrocínio quando a
morte decorre de grave ameaça.
Obs.4: para que haja latrocínio é necessário que
a morte decorra da violência empregada
durante e em razão do assalto. É necessário o
fator tempo e o fator nexo, faltando um desses
fatores, não há que se falar em latrocínio.
Obs.5: a doutrina entende haver também
concurso de roubo e homicídio – e não
latrocínio – quando um dos assaltantes mata o
outro, para, por exemplo, ficar com todo
dinheiro subtraído, ainda que a morte ocorra
durante o assalto. Isso porque, no caso, o
resultado morte atingiu o próprio sujeito ativo
4
do roubo. Por outro lado, se o agente efetua um
disparo para matar a vítima, mas por erro de
pontaria, acaba atingindo e matando seu
comparsa é crime de latrocínio. Nesse caso,
ocorreu a chamada aberratio ictus (art. 73), em
que o agente responde como se tivesse atingido
a pessoa que visada.
JURISPRUDÊNCIA
LATROCÍNIO. COAUTORIA.
DESNECESSIDADE DE SABER QUAL DOS
COATORES DESFERIU O TIRO. “O coautor
que, de maneira consciente, participa de um
crime de roubo armado, responde pelo
latrocínio ainda que o disparo fatal tenha sido
efetuado por seus comparsas. Afinal, se tinha
consciência de que o crime se roubo seria
executado com o emprego de arma de fogo, era
no mínimo previsível a superveniência do
resultado morte” (STF, 1ª Turma, HC
74.861/SPM Rel. Min. Sydney Sanches, j.
25/03/1997, dj 27/06/1997).
No entanto, caso o resultado morte não possa
ser atribuído ao agente a título de dolo nem
mesmo a título culposo (superveniência de
resultado objetivamente imprevisível), não há
falar em latrocínio, sob pena de
responsabilidade penal objetiva, vejamos:
“Pelo resultado que agrava especialmente a
pena, só responde o agente que o houver
causado ao menos culposamente. O resultado
morte não pode ser imputado ao coautor
quando há rompimento do nexo causal entre a
conduta dele e a de seu comparsa, como ocorre
quando o coautor é preso pela polícia antes da
realização do disparo do tiro fatal pelo
comparsa e ainda em local diverso da prática
do roubo” (STF, 1ª Turma, HC 109.151/RJ, Rel.
Min. Rosa Weber, j. 12 /06/2012, DJe
16/08/2012).
Súmula 610, STF. Há crime de latrocínio,
quando o homicídio se consuma, ainda que não
realize o agente a subtração dos bens da vítima.
III – Extorsão qualificada pela morte (art. 158, evidente analogia in malam partem, violando-se,
§2º); por consequência, o princípio da legalidade.

Obs.1: De acordo com art. 1º, inciso III, da Lei n. Sendo este o entendimento que prevalece.

8.072/90, o delito de extorsão qualificada pela IV – Extorsão mediante sequestro e na forma

morte previsto no art. 158, §2º, do Código qualificada (art. 159, caput, e §§ 1º, 2º e 3º);
Penal, também é considerado crime hediondo.
Ao contrário do que ocorre com os crimes de
Da mesma forma que ocorre com o crime de
roubo e de extorsão, que são considerados
roubo, a extorsão somente será considerada
hediondos apenas se qualificados pelo
hedionda se qualificada pela morte.
resultado morte, o delito de extorsão mediante
Por força da Lei nº. 11.923/09, foi acrescido um sequestro é etiquetado como hediondo
§3º ao art. 158 do Código Penal, para tipificar o independentemente da modalidade, ou seja, na
denominado sequestro relâmpago: “Se o crime é modalidade simples e na modalidade
cometido mediante a restrição da liberdade da qualificada.
vítima, e essa condição é necessária para a Esquematizando
obtenção da vantagem econômica, a pena é de
Art. 157, §3º Art. 158, CP Art. 159, CP
reclusão, de 6 (seis) a 12 (doze) anos, além da in fine, CP;
multa; se resulta lesão corporal grave ou morte, Hediondo, se Hediondo, se Sempre
houver houver hediondo.
aplicam-se as penas previstas no art. 159, §§2º e resultado resultado
3º, respectivamente”. morte. morte.

Obs.2: Esse crime, havendo morte, é hediondo? V – Estupro (art. 213, caput e § §1º e 2º);

Apesar da tipificação dessa nova modalidade O delito de estupro é rotulado como hediondo,
delituosa pela Lei n. 11.923/09, a Lei dos crimes independentemente da modalidade.
hediondos não foi alterada a fim de se nela
VI – Estupro de vulnerável (art. 217-A, caput e
fazer inserir o referido crime, do que deriva a
§§ 1º, 2º, 3º e 4º);
conclusão de que tal delito não pode ser
Cuidado: STF e STJ entendem que o estupro de
considerado hediondo, ainda que qualificado
vulnerável (art. 224 do CP, na redação anterior
pelo resultado morte (CP, art. 158, §3º, in fine).
a Lei nº 12.015), já era hediondo.
Houve evidente desídia por parte do legislador
no tocante ao crime do art. 158, §3º, qualificado A 3ª Seção do STJ autoriza a aplicação dos

pelo resultado morte. Prevalece que essa consectários da Lei 8.072/90 para os crimes

desídia não permite considerar o sequestro sexuais praticados com violência presumida,

relâmpago qualificado pelo resultado morte mesmo que anteriores a Lei nº 12.015/09:

como crime hediondo, sob pena de se fazer

5
“Os crimes de estupro e atentado violento ao
pudor praticados anteriormente à Lei n.º
12.015/2009, ainda que mediante violência
presumida, configuram crimes hediondos.
Precedentes desta Corte e do Supremo Tribunal
Federal. 2. Embargos de divergência acolhidos
a fim de reconhecer a hediondez do crime
praticado pelo Embargado”
1225387/RS, rel. Min. Laurita Vaz,
04/09/2013).
VII – Epidemia com resultado morte (art. 267,
§1º);
ATENÇÃO: Somente a propagação de doença
humana é que configura o crime do art. 267, §1º
do Código Penal, já que em se tratando de
enfermidade que atinja animais ou plantas, o
crime será o do art. 61, Lei nº 9.605/98, não
hediondo por falta de previsão legal.
VII – A (Vetado).
VII – B. falsificação, corrupção, adulteração ou
alteração de produto destinado a fins
terapêuticos ou medicinais (art. 273, caput e §
1º, § 1º-A e § 1º-B, com a redação dada pela
Lei 9.677, de 2 de julho de 1998).
VIII – favorecimento da prostituição ou de
outra forma de exploração sexual de criança
ou adolescente ou de vulnerável (art. 218-B,
caput, e §§ 1º e 2º). (Incluído pela Lei nº
12.978, de 2014).
Com o advento da Lei nº 12.978, que entrou em
vigor no dia 22 de maio de 2014, para além da
mudança do nome jurídico do art. 218-B do
Código Penal, também foi acrescentado ao art.
1º da Lei nº 8.072/90 o inciso VIII para rotular
tal crime como hediondo.
Nas modalidades submeter, induzir, atrair e
facilitar consuma-se o delito no momento em
que a vítima passa a se dedicar à prostituição,
colocando-se, de forma constante, à disposição
dos clientes, ainda que não tenha atendido
(REsp. nenhum.
Dje
CONCLUSÃO: crime instantâneo, ainda que de
efeitos permanentes.
Já na modalidade de impedir ou dificultar o
abandono da prostituição, o crime consuma-se
no momento em que a vítima delibera por
deixar a atividade e o agente obsta esse intento,
protraindo a consumação durante todo o
período de embaraço (crime permanente).
CONCLUSÃO: crime permanente.
Na modalidade impedir ou dificultar, o crime é
permanente, logo, quem antes da lei, dificultou
o abandono, persistindo o embaraço na
vigência da nova lei, vai ser alcançado pela
mudança legislativa, conforme o entendimento
da Súmula 711, STF.
Súmula 711, STF: A lei penal mais grave
aplica-se ao crime continuado ou ao crime
permanente, se a sua vigência é anterior à
cessação da continuidade ou da permanência.
JURISPRUDÊNCIA
Pune-se a mera prática de relação sexual com
adolescente submetido à prostituição – e nessa
conduta não se exige reiteração, poder de
mando, ou introdução da vítima na
habitualidade da prostituição. STJ, 6ª Turma,
6
HC 288.734/AM, Rel. Min. Nefi Cordeiro. Inicialmente, cumpre destacarmos que as
j.5/6/2014. DJe 13/6/2014).
consequências também são aplicadas aos
crimes “equiparados” a hediondos, quais
Obs.: Há algum crime hediondo fora do Código
sejam, tráfico ilícito de entorpecentes e drogas
Penal?
afins, tortura e terrorismo.
Cuidado: O tráfico de drogas, a tortura e o
Nos termos do art. 2º, inciso I, da Lei nº
terrorismo não são crimes hediondos, mas
8.072/90, os crimes hediondos são insuscetíveis
equiparados a crimes hediondos.
de anistia, graça e indulto.
Resposta: Existe sim, é o crime de genocídio,
Nesse sentido, dispõe o texto supracitado, bem
Lei nº 2.889/56, tentado ou consumado.
como, a Constituição Federal, senão vejamos.
Obs.: E os crimes militares? Percebe-se, então,
Art. 2º, Lei nº 8072/90: Os crimes hediondos, a
que o legislador da Lei n. 8.072/90 não teve o
prática da tortura, o tráfico ilícito de
cuidado de conferir natureza hedionda aos
entorpecentes e drogas afins e o terrorismo são
crimes militares.
insuscetíveis de: I - anistia, graça e indulto;
A disparidade de tratamento do crime militar e
Art. 5º, XLIII CF - a lei considerará crimes
do crime comum já foi questionada perante o
inafiançáveis e insuscetíveis de graça ou anistia
STF, que, no entanto, concluiu que a diferença
a prática da tortura, o tráfico ilícito de
de tratamento legal entre os crimes comuns e os
entorpecentes e drogas afins, o terrorismo e os
crimes militares, mesmo em se tratando de
definidos como crimes hediondos, por eles
crimes militares impróprios, não revela
respondendo os mandantes, os executores e os
inconstitucionalidade, pois o Código Penal
que, podendo evitá-los, se omitirem.
Militar não institui privilégios. Ao contrário,
em muitos pontos, o tratamento dispensado ao Obs.1: A vedação do indulto feita exclusivamente
pela Lei nº 8.072 é constitucional?
autor de um delito é mais gravoso do que
aquele do Código Penal comum. 1ª Corrente: a ampliação é inconstitucional,

Desse modo, os crimes militares pois as vedações previstas no art. 5º, XLIII da

correspondentes aos incisos I a VII do art. 1º, da Constituição Federal, são máximas sendo

Lei nº 8.072/90 não são considerados defeso ao legislador amplia-las.

hediondos por falta de previsão legal. 2ª Corrente: a ampliação é constitucional, pois

as vedações constitucionais são mínimas,
podendo o legislador amplia-las. Para aqueles
4. Caráter Hediondo e Consequências
que entendem que as vedações são máximas,
4.1 Insuscetível de anistia, graça e indulto
não se pode esquecer que a vedação da graça,

7
abrange indulto, pois o indulto nada mais é do
que graça coletiva.
A 2ª Corrente é a que prevalece no STF e STJ.
Obs.2: E o indulto humanitário?
Chama-se indulto humanitário aquele
concedido por razões de grave deficiência física
ou em virtude de debilitado estado de saúde do
executado.
Temos decisões admitindo o induto
humanitário com fundamento no princípio da
humanidade das penas, até mesmo para
condenados por crimes hediondos e essa assertiva, transcrevo a ementa do HC
equiparados (STJ).
O STF, no HC 118/213 SP, não permitiu induto
humanitário para tráfico de drogas.
JURISPRUDÊNCIA
Trata-se de recurso extraordinário interposto
contra acórdão proferido pelo Tribunal
Regional da 4ª Região, que possui a seguinte
“PENAL E PROCESSUAL PENAL. AGRAVO
DE EXECUÇÃO. DECRETO 7.648/2011.
INDULTO. CONDENADO POR CRIME DE
TRÁFICO INTERNACIONAL DE DROGAS.
ARTIGO 5º, INCISO XLIII, DA
CONSTITUIÇÃO FEDERAL. ABRANGÊNCIA
DO TERMO 'GRAÇA'. ARTIGOS 2º, INCISO I,
DA LEI 8.072/90, E 44 DA LEI 11.343/2006.
VEDAÇÃO LEGAL. INAPLICABILIDADE
DAQUELE DIPLOMA DE MENOR
HIERARQUIA. AGRAVO PROVIDO. 1. A
concessão de indulto natalino insere-se no
poder discricionário do Presidente da
República, encontrando-se balizada pela dicção
do artigo 5º , inciso XLIII, da Constituição
Federal, o qual, ao estabelecer que poderão ser
considerados insuscetíveis de graça, nos termos
da lei, os crimes de tráfico ilícito de
entorpecentes, dentre outros, abrange tanto a
graça em sentido estrito como o indulto.
Precedente do Plenário do Supremo Tribunal
8
Federal. 2. Vedação que, ademais, foi acolhida
de forma expressa tanto pelo artigo 2º , inciso I,
da Lei 8.070/90, quanto pelo artigo 44 da Lei
11.343/2006, com assento na Constituição
Federal, em face de pronunciamento anterior
de seu intérprete mais autorizado, resolvendo-
se o conflito pela não aplicabilidade do diploma
de menor hierarquia. 3. Agravo provido” (pág.
1 do documento eletrônico 59). No RE, fundado
no art. 102, III, a , da Constituição, alegou-se
violação aos arts. 5º, LXIII e 84, XII, da Carta
Magna. A pretensão recursal merece acolhida.
A decisão recorrida está em dissonância com o
entendimento desta Suprema Corte. Com
efeito, a Segunda Turma desta Corte, reiterou
a jurisprudência no sentido de não ser
possível o deferimento de indulto a réu
condenado por tráfico de drogas. A corroborar
118.213/SP, relator Ministro Gilmar Mendes:
“Habeas corpus. 2. Tráfico e associação para o
tráfico ilícito de entorpecentes (arts. 33 e 35 da
Lei 11.343/2006). Condenação. Execução penal.
3. Sentenciada com deficiência visual. Pedido
de concessão de indulto humanitário, com
fundamento no art. 1º, inciso VII, alínea a, do
Decreto Presidencial n. 6.706/2008. 4. O
SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL JÁ
DECLAROU A INCONSTITUCIONALIDADE
DA CONCESSÃO DE INDULTO A
CONDENADO POR TRÁFICO DE DROGAS,
INDEPENDENTEMENTE DA QUANTIDADE
DA PENA IMPOSTA [ADI n. 2.795 (MC), Rel.
Min. Maurício Corrêa, Pleno, DJ 20.6.2003]. 5.
Vedação constitucional (art. 5º, inciso XLIII, da
CF) e legal (art. 8º, inciso I, do Decreto n.
6.706/2008)à concessão do benefício. 6.
Ausência de constrangimento ilegal. Ordem
denegada”. Isso posto, nego seguimento ao
recurso (CPC, art. 557, caput). Publique-se.
Brasília, 20 de junho de 2014.Ministro
RICARDO LEWANDOWSKI- Relator - (STF -
ARE: 815408 RS , Relator: Min. RICARDO
LEWANDOWSKI, Data de Julgamento:
20/06/2014, Data de Publicação: DJe-125
DIVULG 27/06/2014 PUBLIC 01/07/2014).
4.2 Insuscetível de Fiança
Art. 2º. Os crimes hediondos, a prática da
tortura, o tráfico ilícito de entorpecentes e
drogas afins e o terrorismo são insuscetíveis de: JURISPRUDÊNCIA
II - fiança. O referido inciso foi alterado pela Lei Ementa: CONSTITUCIONAL E PROCESSUAL
nº 11.464/2007, antes o mesmo inciso vedava PENAL. TRÁFICO DE ENTORPECENTES. LEI
11.343/06, ART. 44, CAPUT. VEDAÇÃO À
fiança, bem como, a liberdade provisória, LIBERDADE PROVISÓRIA.
INCONSTITUCIONALIDADE (HC 104.339/SP,
atualmente, veda tão somente a fiança. PLENÁRIO, MIN. GILMAR MENDES, DJE DE
06.12.2012). PRISÃO PREVENTIVA.
Lei nº 11.464/2007 GRAVIDADE ABSTRATA DO DELITO.
Antes Depois FUNDAMENTO INSUBSISTENTE.
Vedava: fiança + Veda apenas a fiança PRECEDENTES. 1. O Plenário do Supremo
liberdade provisória. Tribunal Federal, no HC 104.339/SP (Min. Gilmar
Súmula 697, STF. A E a liberdade Mendes, DJe de 06.12.2012), em evolução
proibição de provisória, agora é jurisprudencial, declarou a inconstitucionalidade da
liberdade provisória cabível? vedação à liberdade provisória prevista no art. 44,
nos processos por 1ª C: A liberdade caput, da Lei 11.343/06. Entendeu-se que (a) a
crimes hediondos provisória está proibida mera inafiançabilidade do delito (CF, art. 5º,
XLIII) não impede a concessão da liberdade
não veda o (implicitamente na
provisória; (b) sua vedação apriorística é
relaxamento da vedação da fiança);
incompatível com os princípios constitucionais da
prisão processual por 2ª C (Prevalece): A presunção de inocência e do devido processo legal,
excesso de prazo. fiança e a liberdade bem assim com o mandamento constitucional que
provisória não se exige a fundamentação para todo e qualquer tipo de
confundem. Não se prisão. 2. Ademais, a gravidade abstrata do delito de
proibindo a liberdade tráfico de entorpecentes não constitui
provisória (não existe fundamentação idônea para a decretação da custódia
proibição implícita) cautelar. Precedentes. 3. Ordem concedida. (STF -
entende-se cabível. HC: 110359 RJ , Relator: Min. TEORI ZAVASCKI,
Data de Julgamento: 19/03/2013, Segunda Turma,
Data de Publicação: DJe-061 DIVULG 03-04-2013
Antes do advento da Lei nº 11.464/07 não PUBLIC 04-04-2013)
entendia que a vedação da liberdade provisória
era inconstitucional. Após a alteração, dois
entendimentos se firmaram quanto à liberdade 5. Regime Inicialmente Fechado
provisória.
§ 1o A pena por crime previsto neste artigo
será cumprida inicialmente em regime
Lei nº 8.072/90 Lei nº HC
11.464/07 104.339 fechado.
O art. 2º, II: O art. 2º, II: Declarou
proibia a fiança proíbe inconstitucional Antes do advento da Lei nº 11.464/2007, a Lei
e a liberdade somente qualquer de Crimes Hediondos previa o cumprimento
provisória. fiança. vedação a
STF não concessão de da pena em regime integralmente fechado, ou
entendia ser Obs.: a liberdade seja, não admitia a progressão do regime de
inconstitucional vedação da provisória, com
a vedação. liberdade base cumprimento de pena. Referido dispositivo
provisória exclusivamente
fora posteriormente declarado inconstitucional.
*Súmula 697, passou a ser na gravidade
STF. objeto de em abstrato do
discussão. crime.

9
O STF declarou inconstitucional o regime
inicial fechado obrigatório, por violar
princípio da individualização da
devendo analisar o caso concreto
fundamentar sua decisão.
Na fixação do regime inicial, o juiz deve
observar as Súmulas 718 e 719 do STF.
Súmula 718 STF: “A opinião do julgador sobre
a gravidade em abstrato do crime não constitui
motivação idônea para a imposição de regime
mais severo do que o permitido segundo a
pena aplicada.” Não pode fixar regime c/ base
a gravidade em abstrato apenas.
Súmula 719 STF: “A imposição do regime de
cumprimento mais severo do que a pena
aplicada permitir exige motivação idônea”.
Cuidado! Regime inicial fechado para o crime
de tortura, possibilidade. (Julgado de 2015)!
No HC 123316/SE, de 9.6.2015, o Min. Marco
Aurélio (relator) denegou a ordem. Considerou
que, no caso, a dosimetria e o regime inicial de
cumprimento das penas fixadas atenderiam aos
ditames legais. Asseverou não caber articular
com a Lei de Crimes Hediondos, pois a
regência específica (Lei 9.455/1997) prevê
expressamente que o condenado por crime de
tortura iniciará o cumprimento da pena em
regime fechado, o que não se confundiria com
a imposição de regime de cumprimento da
pena integralmente fechado. Assinalou que o
legislador ordinário, em consonância com a
CF/1988, teria feito uma opção válida, ao
prever que, considerada a gravidade do crime
o de tortura, a execução da pena, ainda que
pena, fixada no mínimo legal, deveria ser cumprida
e inicialmente em regime fechado, sem prejuízo
de posterior progressão.
Obs.1: Isso significa que a declaração e
entendimento de inconstitucionalidade da
obrigatoriedade de inicio de cumprimento de pena
em regime fechado fora alterado?
JURISPRUDÊNCIA
AgRg no AREsp 272656 / RO, Min. Ericson
Maranho, 6ª T., j. 18/08/2015 . II - A
obrigatoriedade do regime inicial fechado
prevista na Lei do Crime de Tortura foi
superada pela Suprema Corte, de modo que a
mera natureza do crime não configura
fundamentação idônea a justificar a fixação do
regime mais gravoso para os condenados pela
prática de crimes hediondos e equiparados,
haja vista que, para estabelecer o regime
prisional, deve o magistrado avaliar o caso
concreto de acordo com os parâmetros
estabelecidos pelo artigo 33 e parágrafos do
Código Penal.
6. Progressão de Regime de Pena
§ 2º A progressão de regime, no caso dos
condenados aos crimes previstos neste artigo,
dar-se-á após o cumprimento de 2/5 (dois
quintos) da pena, se o apenado for primário, e
de 3/5 (três quintos), se reincidente.
JURISPRUDÊNCIA
HC 310649 / RS, Min. Sebastião Reis Junior, 6ª
T., j. 12/02/2015 . 2. O Superior Tribunal de
Justiça não faz distinção entre a primeira e a
segunda progressão para fins de aplicação do
art. 2º, § 2º, da Lei n. 8.072/1990, o qual
estabelece as frações de 2/5 e de 3/5 para a
10
obtenção do benefício, conforme o apenado seja Obs.1: A Lei nº 11.464/07 retroage para alcançar
primário ou reincidente. 3. Sendo a hipótese de
fatos pretéritos? Não, pois deve respeitar o princípio
condenação por crime hediondo e estando
caracterizada a reincidência da paciente, aplica- da anterioridade, evitando-se retroatividade
se a fração de 3/5 para a aferição do requisito maléfica.
objetivo, independentemente de se tratar de
segunda progressão. 4. Habeas corpus não Súmula vinculante 26: Para efeito de
conhecido.
progressão de regime no cumprimento de pena
por crime hediondo, ou equiparado, o juízo da
Nos termos do art. 2º, §2º, Lei nº 8.072/90, “a
execução observará a inconstitucionalidade do
progressão de regime, no caso dos condenados aos
art. 2º da Lei n. 8.072, de 25 de julho de 1990,
crimes previstos neste artigo, dar-se-á após o
cumprimento de 2/5 da pena, se o apenado for sem prejuízo de avaliar se o condenado

primário, e de 3/5, se reincidente”. Incluído pela preenche, ou não, os requisitos objetivos e

Lei 11.464 (antes não se permitia progressão). subjetivos do benefício, podendo determinar,
para tal fim, de modo fundamentado, a
Logo:
realização de exame criminológico.
2/5 para apenado
primário Súmula 471 STJ: Os condenados por crimes
Progressão
3/5 para apenado hediondos ou assemelhados cometidos antes da
reincidente
vigência da Lei n. 11.464/2007 sujeitam-se ao

Contemplamos assim que a Lei de Crimes disposto no art. 112 da Lei n. 7.210/1984 (Lei de

Hediondos prevê um lapso temporal distinto Execução Penal) para a progressão de regime

ao previsto na Lei de Execução Penal, para a prisional. (Leia-se, cumprimento de 1/6 da

progressão de regime. pena).

7. Direito de recorrer em liberdade

Lei nº HC 82.959.7 Lei nº
8.072/90 11.464/2007 §3º Em caso de sentença condenatória, o juiz
Previa o STF declarou Regime inicial
decidirá fundamentadamente se o réu poderá
regime inconstitucional fechado e
integral o regime integral permitiu apelar em liberdade.
fechado. fechado, progressão,
passando a 2/5 ou 3/5. Interpretação conforme a CF: Réu processado
admitir a Os patamares preso, recorre preso, salvo se desaparecerem os
progressão, foram trazidos
observando o 1/6 com o advento fundamentos que determinaram a decretação
da Pena, da Lei 11.464 da prisão preventiva. Por outro lado, réu
conforme de 2007,
LEP. fazendo processado solto, via de regra, recorre solto,
distinção para salvo se presentes os fundamentos da prisão
os primários e
reincidentes. preventiva, eis a interpretação conforme a
Constituição.

11
Ante o exposto, contemplamos que está vedado
a imposição da condição de recolhimento ao
cárcere para recorrer, devendo a sua decretação
quando necessária ser fundamentada, em
observância ao art.93,IX, da CF.
8. Prisão Temporária e Crimes Hediondos
A prisão temporária, sobre a qual dispõe a Lei
nº 7.960, de 21 de dezembro de 1989, nos
crimes previstos neste artigo (hediondos +
TTT), terá o prazo de 30 (trinta) dias,
prorrogável por igual período em caso de
extrema e comprovada necessidade.
(Prisão temporária
http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/L7
960.htm).
Lei nº 7.960/89 Problema
Art. 1º.III. a) até o).
Prisão temporária: 5d
+ 5 d.
Prisão temporária
hediondo/equiparad
o: 30d + 30 dia.
Obs.1: O que acontece com os crimes que foram
inseridos no rol de crimes hediondos (Lei 8.072/90),
mas não fora englobado na lei de prisão
temporária? (Por exemplo, tortura, terrorismo,
falsificação de remédios). Esses crimes não
admitiria prisão temporária com prazo mais
elástico, 30 dias?
A Lei nº 8.072/90, não apenas alterou o prazo
de prisão temporária para crimes hediondos ou
equiparados a hediondos, mas também alargou
o rol dos crimes que admitem essa espécie de
prisão cautelar, abrangendo crimes hediondos e
equiparados não previstos na Lei nº 7.960/89,
mas no art. 2º, da Lei nº8.072/90.
O entendimento é de que é cabível, pois a lei de
crimes hediondos não só alterou o lapso
temporal, mas modificou também o rol dos
crimes.
9. Estabelecimentos de Segurança Máxima
Art. 3º. A União manterá estabelecimentos
penais, de segurança máxima, destinados ao
cumprimento de penas impostas a
 condenados de alta periculosidade, cuja
permanência em presídios estaduais ponha
em risco a ordem ou incolumidade pública.
A competência para fiscalização da execução é
da Justiça Federal, estabelecimento federal é
fiscalizado por Juiz Federal, e estadual,
respectivamente pelo Juiz Estadual.
10. Livramento Condicional
Art. 5º, Lei nº 8072/90 - Ao art. 83 do Código
Penal é acrescido o seguinte inciso:
Art. 83. V - cumprido mais de dois terços da
pena, nos casos de condenação por crime
hediondo, prática da tortura, tráfico ilícito de
12
entorpecentes e drogas afins, e terrorismo, se o no mesmo tipo ou protegendo o mesmo bem
apenado não for reincidente específico em jurídico. Prevalece a 3ª corrente!
crimes dessa natureza.
11. Associação Criminosa
Alterou o art. 83 CP. Art. 8º. Será de três a seis anos de reclusão a
LIVRAMENTO CONDICIONAL: trata-se de pena prevista no art. 288 do Código Penal
liberdade antecipada; medida alternativa à (Associação Criminosa), quando se tratar de
prisão; modificação da execução penal; crimes hediondos, prática da tortura, tráfico
mediante condições. ilícito de entorpecentes e drogas afins ou
terrorismo.
REQUISITO TEMPORAL
Parágrafo único. O participante e o associado
Primário + Reincidente Crime
Bons hediondo ou que denunciar à autoridade o bando ou
Antecedentes equiparado
Cumprimento Cumprimento Cumprimento quadrilha, possibilitando seu
de + de 1/3 de + de ½ da de + de 2/3 desmantelamento, terá a pena reduzida de um
da pena. pena. da Pena
(desde que a dois terços.
não seja
Art. 288 do CP - Associarem-se 3 (três) ou mais
reincidente
especifico). pessoas, para o fim específico de cometer
crimes: Pena - reclusão, de 1 (um) a 3 (três)
Obs.: O reincidente específico não tem direito anos.
ao livramento condicional, por ocasião do
Parágrafo único. A pena aumenta-se até a
cometimento de crime hediondo.
metade se a associação é armada ou se houver a
O que é reincidente específico? participação de criança ou adolescente.

1ª Corrente  é o reincidente em crimes Art. 288, CP Art. 8º, Lei nº 8.072/90

previstos no mesmo tipo penal, por exemplo,
Associação para o fim Associação para o fim
art. 213, CP e pratica novamente o art. 213, CP. de cometer crimes de praticar crimes
“comuns”. hediondos ou
2ª Corrente  é reincidente específico o agente Pena de 1-3 anos. equiparados.
condenado por crimes que protegem o mesmo Pena 3-6 anos.

bem jurídico, não precisa está no mesmo tipo

penal, por exemplo, condenado por latrocínio e Obs.1: Não se aplica o art. 288 do CP, e nem o

depois em extorsão mediante sequestro, não art. 8º, Lei 8.072, quando se tratar se associação

fazendo jus ao livramento. para o tráfico de drogas, pois existe norma

especial, a saber, o art.35 da Lei nº 11.343/2006
3ª Corrente é o reincidente em crimes
(princípio da especialidade).
hediondos ou equiparados, não importando se

13
Obs.2: A associação criminosa (art. 288, CP)
mesmo quando visar a prática de crimes
hediondos, não é crime hediondo, sequer
equiparado. Trata-se de uma qualificadora do
crime!
Obs.3: Delação Premiada - o participante e o
associado que denunciar à autoridade o bando
ou quadrilha, possibilitando seu
desmantelamento, terá a pena reduzida de um
a dois terços.
QUESTIONAMENTOS DA AULA
1 - CABE RESTRITIVA DE DIREITOS e
“SURSIS” PARA CRIMES HEDIONDOS OU
EQUIPARADOS?
1º C Não cabe, pois são benefícios
incompatíveis com a gravidade dos crimes
hediondos ou equiparados.
2º C  (STF) Cabe, pois a vedação de benefícios
penais e processuais deve ser expressa, sendo
que a Lei nº 8.072 não a proíbe. Não bastasse a
proibição com base a gravidade em abstrato, é
inconstitucional, devendo o juiz analisar o caso
concreto.
CUIDADO!
Não obstante a possibilidade de concessão do
sursis aos crimes hediondos, é bom ressaltar
que, especificamente em relação ao tráfico de
drogas, ante a vedação constante do art. 44 da
Lei n. 11.343/06, os Tribunais ainda vêm
considerando ser legítima a proibição da
concessão da suspensão condicional da pena
14
aos crimes dos arts. 33, caput e §1º, e 34 a 37 da
referida Lei.
O STF, no HC 101.919, também decidiu "O
óbice, previsto no artigo 44 da Lei nº 11.343/06,
à suspensão condicional da pena imposta ante
tráfico de drogas mostra-se afinado com a Lei
nº 8.072/90 e com o disposto no inciso XLIII do
artigo 5º da Constituição Federal”.
2- É POSSÍVEL REMIÇÃO PARA CRIMES
HEDIONDOS OU EQUIPARADOS? Trabalho
carcerário ou estudo para remir a pena. A Lei nº
8.072/90 não proíbe sequer implicitamente.
Logo, é possível. A remição é possível pelo
trabalho, pelo estudo, e admitindo ainda pela
leitura (no sistema penitenciário federal).
3- É POSSÍVEL TRABALHO EXTERNO PARA
CRIMES HEDIONDOS OU EQUIPARADOS?
Mais uma vez, ante a ausência de vedação
expressa, não se pode proibir, devendo-se
evitar porém a fuga, impondo medidas para
esse fim.
4- É POSSÍVEL PRISÃO DOMICILIAR (art. 117
LEP) PARA CRIMES HEDIONDOS OU
EQUIPARADOS? Os Tribunais superiores tem
admitido!
Sugestão de Leitura Complementar!
http://www.dizerodireito.com.br/2015/07/co
mentarios-sobre-lei-131422015-que.html
 CARREIRAS JURÍDICAS CERS Obs.3: A Lei de Execução Penal não serve para
LEGISLAÇÃO PENAL ESPECIAL
executar transação penal.
MÓDULO ÚNICO
– MANUAL CASEIRO – *Transação penal: medida despenalizadora prevista ao teor do
@dpeemconstrução art. 76, da Lei dos Juizados Especiais (Manuais Caseiros 02 e
03): Trata-se de acordo entre o titular da ação penal e o agente.
Lei de Execução Penal - LEP
Lei nº 7.210/84 A transação penal impede o devido processo legal,
logo, não tem como se executar o que não fora
Lei de Execução Penal – Parte I
Profº Rogério Sanches objeto de processo. Conforme visto em aula, em
caso de descumprimento do acordo pactuado
1. Lei de Execução Penal: Finalidades (transação penal) caberá ao Ministério Público

O art. 1º da Lei de Execução Penal proclama as oferecer a denúncia, formando assim o devido

finalidades da mesma, nos termos seguintes: processo legal, na busca pela condenação.

Art. 1º. A execução penal tem por objetivo (a) Súmula Vinculante 35: A homologação da transação

efetivar as disposições de sentença ou decisão penal prevista no artigo 76 da Lei 9.099/1995 não

criminal e (b) proporcionar condições para faz coisa julgada material e, descumpridas suas

harmônica integração social do condenado e do cláusulas, retoma-se a situação anterior,

internado. possibilitando-se ao Ministério Público a

continuidade da persecução penal mediante
a) propiciar meios para que a sentença seja
oferecimento de denúncia ou requisição de inquérito
integralmente cumprida
policial.
Obs.1: a Lei de Execução Penal deve propiciar
b) reintegração do sentenciado ao convívio social
meios para concretizar RETRIBUIÇÃO e
PREVENÇÃO ESPECIAL, finalidades da pena na Trata-se da ressocialização (prevenção especial

sentença. positiva).

Ao aplicar a pena, o juiz deverá levar em A ressocialização deve ser espontânea.

consideração a necessidade de retribuição ao mal Ex.: Caso Suzane von Richthofen, inobstante a
causado, e a prevenção especial (negatitva): evitar referida tenha preenchido os requisitos para a
reincidência. progressão de regime, optou em permanecer no

Obs.2: Sentença empregada no art. 1º, abrange a regime mais rigoroso, confirmando assim a natureza

sentença condenatória assim como absolutória. espontânea da ressocialização.

Sentença 2. Princípios da Lei de Execução Penal

Condenatória Absolutória (imprópria)
Absolve, mas impõe Os princípios a serem observados na fase de
medida de segurança. execução da penal encontram-se previstos na
Constituição e na própria Lei de Execução Penal.
A Lei de Execução penal aplica-se também ao
internado.

1
2.1 Princípio da Legalidade na Execução Penal individualizador da pena privativa de liberdade
Cuidado! A lei consagra em seu teor dispositivo adequada ao condenado ou preso provisório.
próprio sobre a legalidade implicitamente, vejamos: Art. 7º A Comissão Técnica de Classificação,
Art. 3º. Ao condenado e ao internado serão existente em cada estabelecimento, será presidida
assegurados todos os direitos não atingidos pela pelo diretor e composta, no mínimo, por 2 (dois)
sentença ou pela lei. chefes de serviço, 1 (um) psiquiatra, 1 (um)
psicólogo e 1 (um) assistente social, quando se tratar
2.2 Princípio da igualdade/isonomia
de condenado à pena privativa de liberdade.
Art. 3º. Parágrafo único: Não haverá qualquer
distinção racial, social, religiosa ou politica. Composição
Diretor (presidência)
Através do referido dispositivo, está se proibindo 2 chefes de serviço
1 psiquiatra
tratamento diferenciado em decorrência de raça, 1 psicólogo
condição social, religiosa ou política. Mas é 1 assistente social
possível distinção de natureza etária e sexual. É
possível distinção ainda, considerando a gravidade Parágrafo único. Nos demais casos a Comissão
do crime e periculosidade do agente. atuará junto ao Juízo da Execução e será integrada
por fiscais do serviço social.
Por exemplo, ao maior de 70 anos será possibilitado
o direito de cumprir pena em seu domicílio (art. 117, “Todo estabelecimento possuirá uma Comissão
I, LEP). Outro exemplo, que podemos citar é a Técnica de Classificação, incumbida de elaborar o
colocação das mulheres em estabelecimento programa de individualizado adequado ao
distintos dos homens. Por fim, em 2015 a Lei de condenado. A composição dessa Comissão depende
Execução Penal foi alterada pela Lei nº 13.167, de do tipo de pena a ser executada”.
2015, a qual passou a prever ao teor do art. 84 Comissão Técnica de Classificação
critérios para separação dos preços conforme sua Pena privativa de Pena restritivas de
liberdade. direitos/medida de
periculosidade. segurança.
Composição: Composição:
Atenção! Trata-se de inovação legislativa do ano 2 Chefes de Serviço Atuará junto ao Juízo da
2015 (fazer leitura atenciosa do dispositivo legal). 1 Psiquiatra Execução e será
1 Psicólogo composta por FISCAIS
2.3 Princípio da Individualização da Execução 1 Assistente Social DO SERVIÇO SOCIAL
Penal
Atenção! Quando a pena aplicada for diversa da
Art. 5º. Os condenados serão classificados, segundo
pena privativa de liberdade, compete aos FISCAIS
os seus antecedentes e personalidade, para orientar a
DO SERVIÇO SOCIAL (composição).
individualização da execução penal.
Exame de classificação # Exame criminológico.
#Quem realiza a classificação?
Não se deve confundir os referidos exames, vejamos
Art. 6º. A classificação será feita por Comissão
suas principais distinções.
Técnica de Classificação que elaborará o programa
2
 Exame de Exame criminológico Com o advento da Lei 12.654/2012 os condenados
Classificação
por crime praticado, DOLOSAMENTE, com
Realizado quando o Realizado DURANTE a
agente INGRESSA NO execução penal. VIOLÊNCIA de natureza grave contra a pessoa,
SISTEMA.
ou por qualquer dos crimes etiquetados como
Amplo e genérico Específico.
Orienta o MODO DE Busca construir hediondos ou equiparados, a identificação do perfil
CUMPRIMENTO da prognóstico de genético é obrigatória, mediante extração de DNA,
pena, norte de periculosidade, partindo
realização. do binômio delito- devendo seguir técnica adequada e indolor.
delinquente.
Envolve aspectos Envolve a parte ATENÇÃO:A Lei nº 13.167/15 alterou o art. 84 da
relacionados com a psicológica e
personalidade do psiquiátrica, atestando a LEP para estabelecer critérios objetivos e subjetivos
condenado, seus maturidade e disciplina aptos a orientar a separação dos presos (provisórios
antecedentes, sua vida do reeducando, sua
familiar e social, sua capacidade de suportar e definitivos), considerando, essencialmente, a sua
capacidade laborativa. frustrações. primariedade ou reincidência e gravidade dos crimes
- é um prognostico
sociológico. pelos quais são acusados ou cumprem pena,
vejamos:
Diante do exposto, podemos verificar que há
Art. 84 §3o Os presos condenados ficarão separados
distinção entre referidos exames quanto ao momento
de acordo com os seguintes critérios:
de sua realização, quanto a finalidade de sua
I - condenados pela prática de crimes hediondos ou
realização, e por fim, quantos aos seus aspectos de
equiparados;
personalidade.
II - reincidentes condenados pela prática de crimes
Atenção: Art. 9º da LEP (Incluído pela Lei nº cometidos com violência ou grave ameaça à
12.654, de 2012). pessoa;

III - primários condenados pela prática de crimes

Art. 9o-A. Os condenados por crime praticado,
dolosamente, com violência de natureza grave
contra pessoa, ou por qualquer dos crimes previstos
no art. 1o da Lei no 8.072, de 25 de julho de 1990,
serão submetidos, obrigatoriamente, à identificação
do perfil genético, mediante extração de DNA -
ácido desoxirribonucleico, por técnica adequada e
indolor.
cometidos com violência ou grave ameaça à pessoa;
IV - demais condenados pela prática de outros
crimes ou contravenções em situação diversa das
previstas nos incisos I, II e III.
Três estabelecimentos distintos para os referidos.

§ 1o A identificação do perfil genético será
armazenada em banco de dados sigiloso, conforme
regulamento a ser expedido pelo Poder
Executivo.
§ 2o A autoridade policial, federal ou estadual,
poderá requerer ao juiz competente, no caso de
inquérito instaurado, o acesso ao banco de dados de
identificação de perfil genético.
Separação dos Presos, conforme sua condição
Condenado por crime hediondo/equiparados
Reincidente condenado por crime c/ violência ou
grave ameaça.
Primário condenado por crime c/ violência ou
grave ameaça.
2.4 Princípio da Jurisdicionalidade
Os incidentes na execução penal serão decididos
pelo Poder Judiciário.

3
Arts. 2º e 194, da LEP.
Art. 2º A jurisdição penal dos Juízes ou Tribunais da
Justiça ordinária, em todo o Território Nacional, será
exercida, no processo de execução, na conformidade
desta Lei e do Código de Processo Penal.
Art. 194. O procedimento correspondente às
situações previstas nesta Lei será
desenvolvendo-se perante o Juízo da execução.
ATENÇÃO: A lei reserva a autoridade
administrativa a decisão sobre pontos secundários da
execução da pena, tais como: visitas, horário de
banho sol, permissão de saída, cela do preso, etc.
Na hipótese de eventuais abusos praticados pela
autoridade administrativa, será possibilitado ao
condenado peticionar perante o juiz, relatando os
referidos abusos.
2.5 Princípio do devido processo Legal
O processo de execução deve observar ampla
defesa, contraditório, publicidade, etc.
2.6 Princípio da humanidade/humanização das
penas
Respeito à dignidade da pessoa humana.
2.7 Princípio reeducativo/ da ressocialização
Busca-se, durante a execução
ressocialização do preso.
Quais os instrumentos de ressocialização?
 a progressão de regime;
 livramento condicional;
 saída temporária;
 trabalho do preso; (art. 126, LEP)
 estudo realizado pelo preso; (art. 126,LEP)
 art. 11, da LEP: referido diploma assegura
assistência.
Art. 11. A assistência será: I - material; II - à saúde;
III -jurídica; IV - educacional; V - social; VI -
religiosa.
Assistência social
judicial, Art. 22. A assistência social tem por finalidade
amparar o preso e internado e prepará-lo para o
retorno à liberdade.
Nessa esteira, para assegurar a referida assistência, o
art. 6º da Resolução 113 do CNJ anuncia que o juízo
da execução deverá, dentre as ações voltadas a
ressocialização do condenado e do internado, e para
que tenha acesso aos serviços sociais disponíveis,
diligenciar para que sejam expedidos seus
documentos pessoais, em especial, o CPF.
O CPF apresenta-se em documento importante,
necessário para o usufruto da assistência social
prevista ao teor do art. 22, LEP.
Art. 23. Incumbe ao serviço de assistência social:
I - conhecer os resultados dos diagnósticos ou
exames;
II - relatar, por escrito, ao Diretor do
estabelecimento, os problemas e as dificuldades
enfrentadas pelo assistido;
penal, a III - acompanhar o resultado das permissões de
saídas e das saídas temporárias;
IV - promover, no estabelecimento, pelos meios
disponíveis, a recreação;
V - promover a orientação do assistido, na fase final
do cumprimento da pena, e do liberando, de modo a
facilitar o seu retorno à liberdade;
VI - providenciar a obtenção de documentos, dos
benefícios da Previdência Social e do seguro por
acidente no trabalho;
4
VII - orientar e amparar, quando necessário, a pena como titular da ação penal, sua EXECUÇÃO
família do preso, do internado e da vítima.
É MONOPÓLIO DO ESTADO.
ATENÇÃO: À pessoa travesti, mulher ou homem
Nesse sentido, disciplina o art. 105, LEP.
transexual em privação de liberdade, serão
garantidos a manutenção do seu tratamento
Art. 105. Transitando em julgado a sentença que
hormonal e o acompanhamento de saúde específico
aplicar pena privativa de liberdade, se o réu estiver
(art. 7º parágrafo único, da Resolução Conjunta nº 1
ou vier a ser preso, o Juiz ordenará a expedição de
“que define novas regras para acolhimento da
guia de recolhimento para a execução.
comunidade LGBT em unidades prisionais” do
Conselho Nacional de Combate à Discriminação). O Estado figurando como exequente (mesmo no
caso de ação penal privada, a transferência é só da
Ensino
titularidade da ação, a execução é monopólio do
Atualmente, não se garante apenas o ensino
Estado.
fundamental, garante-se também o ensino médio.
Executado: condenado preso ou individuo sujeito a
Art. 18. O ensino de 1º grau será obrigatório,
integrando-se no sistema escolar da Unidade medida de segurança.
Federativa.
Atenção: aplica-se a LEP, no que couber, ao preso
(Incluído pela Lei nº 13.163, de 2015)
provisório (art. 2º, parágrafo único, LEP – Esta lei
Art. 18-A. O ensino médio, regular ou supletivo, aplicar-se-á igualmente ao preso provisório ...).
com formação geral ou educação profissional de
nível médio, será implantado nos presídios, em ATENÇÃO
obediência ao preceito constitucional de sua
universalização.
#Cabe “execução penal provisória” ao preso
§ 1o O ensino ministrado aos presos e presas
integrar-se-á ao sistema estadual e municipal de condenado, que aguarda julgamento de recursos?
ensino e será mantido, administrativa e
R: Sim.
financeiramente, com o apoio da União, não só com
os recursos destinados à educação, mas pelo sistema
Atenção: tem doutrina criticando a expressão
estadual de justiça ou administração penitenciária.
execução provisória, preferindo antecipação de
§ 2o Os sistemas de ensino oferecerão aos presos e
benefícios de execução.
às presas cursos supletivos de educação de jovens e
adultos. Fundamentos
§ 3o A União, os Estados, os Municípios e o Distrito a) Art. 2º, parágrafo único da LEP;
Federal incluirão em seus programas de educação à
distância e de utilização de novas tecnologias de Art. 2º Parágrafo único. Esta Lei aplicar-se-á
ensino, o atendimento aos presos e às presas.
igualmente ao preso provisório e ao condenado pela
3. Partes na Execução Penal Justiça Eleitoral ou Militar, quando recolhido a

Exequente: Não obstante a possibilidade de um estabelecimento sujeito à jurisdição ordinária.

particular, nos casos expressos em lei, perseguir a

5
b) Súmula 716, STF. - NOVO ENTENDIMENTO-

Súmula 716. Admite-se a progressão de regime de

cumprimento da pena ou aplicação imediata de
regime menos severo nela determinada, antes do
transito em julgado da sentença condenatória.

c) Resolução 113, CNJ, Art. 8º.

Art. 8º. Tratando-se de réu preso por sentença

condenatória recorrível, será expedida guia de ESQUEMATIZANDO
recolhimento provisória da pena privativa de Posição ANTERIOR do Posição ATUAL do
liberdade, ainda que pendente de recurso sem efeito STF: NÃO ADMITIA. STF: SIM
HC 84078, Rel. Min. STF. Plenário. HC
suspensivo, devendo, nesse caso, o juízo da 126292/SP, Rel. Min.
Eros Grau, Tribunal
execução definir o agendamento dos benefícios Teori Zavascki, julgado
Pleno, julgado em em 17/02/2016.
cabíveis. 05/02/2009.

#Cabe “execução penal provisória” ao réu solto, que

aguarda julgamento de recursos? Sugestão de Estudo Completar | Acesso:
http://www.dizerodireito.com.br/2016/02/e-
Preso condenado que aguarda julgamento de possivel-execucao-provisoria-de.html
recursos cabe execução penal provisória.
Quadro Comparativo
Réu solto condenado que aguarda julgamento de Preso + Preso + Preso sem Condenado
recursos ??? condenação condenação condenação provisório
definitiva provisória solto
Aplica-se a Aplica-se a Aplica-se a Não se aplica
Anteriormente era posição do STF, que o réu LEP. LEP. LEP no que a LEP, salvo
condenado que recorria em liberdade, não seria couber, por se condenado
exemplo, em grau de
cabível a execução provisória da pena, todavia, direitos do recurso na 2ª
preso. instância
referido entendimento restou superado. (aplica-se a
LEP).

- ANTES - Obs.1: IMPORTANTE: A Res. 113 CNJ, em seu

art. 8º anuncia que deve ser expedida a guia de
recolhimento para o preso condenado
provisoriamente.

Obs.2: Prevalece que compete ao Juiz da Execução

do LOCAL DA PRISÃO a antecipação dos
benefícios de execução penal.

Obs.3: CUIDADO!!! Antes do julgamento do HC

126.292, prevaleci não existir “execução provisória”

6
de sursis, de pena restritiva de direitos e multa. R.: a execução será processada no domicílio do
Agora, a tendência é permitir, desde que exista sentenciado.
confirmação das penas em 2º grau.
Condenado com foro por prerrogativa de função
#Aplica-se a LEP para menor infrator?
R.: a execução, enquanto perdurar o foro será do
Pena Medida de Medida Sócio- Tribunal do processo e julgamento.
Segurança educativa
Finalidades: Finalidade Finalidade: Pena de multa
a) prevenção essencialmente a) integração
especial; preventiva. social do R.: a competência para execução forçada, é da Vara
b) retribuição; adolescente; da Fazenda Pública.
c) b) garantia de
ressocialização. seus direitos #De quem é a competência para a execução de
individuais e
sociais. condenado da justiça federal cumprindo pena em
Aplica-se a Aplica-se a Não se aplica a estabelecimento estadual? A competência é da J.
LEP LEP LEP, mas o
ECA e leis Estadual.
correlatas.
Súmula 192 STJ: compete ao juízo das execuções
penais do estado a execução das penas impostas a
4. Lei de Execução Penal e Competência
sentenciados pela justiça federal, militar ou eleitoral,
A competência do juiz da execução penal se inicia quando recolhidos a estabelecimentos sujeitos a
com o trânsito em julgado da sentença condenatória administração estadual.
(ou da absolutória imprópria).
Obs.: Atualmente temos presídios federais. Logo,
Cuidado: seguindo o mesmo espirito da súmula 192 do STJ,
1) Já estudamos ser possível execução penal sentenciado pela J. Estadual mas recolhido em
provisória (art.8º, Res. 113, CNJ); estabelecimento Federal, a competência para
fiscalizar a execução é federal.
2) A competência da LEP não é ditada pelo local
onde transitou em julgado o processo de ATENÇÃO! Não se confunde o início da
conhecimento. competência do juiz da execução com o início da
execução.
Situações elucidativas
Competência do Juiz
Penas privativas de liberdade Início da Execução
da Execução
Se inicia com o trânsito Se inicia com a prisão
R.: a execução será executada no local da prisão.
em julgado da seguida da expedição da
condenação ou guia de recolhimento
Penas restritivas de direito
absolvição imprópria. (peça processual que
R.: a execução será processada no domicílio do formaliza o início da
execução).
sentenciado.
5. Estatuto Jurídico do Preso
Sursis e Livramento Condicional
A partir do art. 38 até o art. 43 da LEP, estão
elencados direitos e deveres do preso.
7
5.1 Deveres do Preso I - alimentação suficiente e vestuário;

II - atribuição de trabalho e sua remuneração;

Art. 38. Cumpre ao condenado, além das obrigações
legais inerentes ao seu estado, submeter-se às
III - Previdência Social;
normas de execução da pena.
IV - constituição de pecúlio;
Art. 39. Constituem deveres do condenado:
V - proporcionalidade na distribuição do tempo para
I - comportamento disciplinado e cumprimento fiel
o trabalho, o descanso e a recreação;
da sentença;
VI - exercício das atividades profissionais,
II - obediência ao servidor e respeito a qualquer
intelectuais, artísticas e desportivas anteriores, desde
pessoa com quem deva relacionar-se;
que compatíveis com a execução da pena;
III - urbanidade e respeito no trato com os demais
VII - assistência material, à saúde, jurídica,
condenados;
educacional, social e religiosa;
IV - conduta oposta aos movimentos individuais ou
VIII - proteção contra qualquer forma de
coletivos de fuga ou de subversão à ordem ou à
sensacionalismo;
disciplina;
IX - entrevista pessoal e reservada com o advogado;
V - execução do trabalho, das tarefas e das ordens
recebidas;
X - visita do cônjuge, da companheira, de parentes e
amigos em dias determinados;
VI - submissão à sanção disciplinar imposta;
XI - chamamento nominal;
VII - indenização à vitima ou aos seus sucessores;
XII - igualdade de tratamento salvo quanto às
VIII - indenização ao Estado, quando possível, das
exigências da individualização da pena;
despesas realizadas com a sua manutenção,
mediante desconto proporcional da remuneração do
XIII - audiência especial com o diretor do
trabalho;
estabelecimento;
IX - higiene pessoal e asseio da cela ou alojamento;
XIV - representação e petição a qualquer autoridade,
em defesa de direito;
X - conservação dos objetos de uso pessoal.
XV - contato com o mundo exterior por meio de
Parágrafo único. Aplica-se ao preso provisório, no
correspondência escrita, da leitura e de outros meios
que couber, o disposto neste artigo.
de informação que não comprometam a moral e os
bons costumes.
Obs.1: Existem outros deveres do preso além dos
elencados nos arts. 38 e 39, no corpo da lei de XVI – atestado de pena a cumprir, emitido
anualmente, sob pena da responsabilidade da
execução penal. Exemplo: Art. 146, LEP.
autoridade judiciária competente. (Incluído
pela Lei nº 10.713, de 2003)
5.2 Direitos do Preso
Parágrafo único. Os direitos previstos nos incisos V,
Art. 40 - Impõe-se a todas as autoridades o respeito X e XV poderão ser suspensos ou restringidos
à integridade física e moral dos condenados e dos mediante ato motivado do diretor do
presos provisórios. estabelecimento.

Art. 41 - Constituem direitos do preso:

8
Art. 42 - Aplica-se ao preso provisório e ao
submetido à medida de segurança, no que couber, o
disposto nesta Seção.
Art. 43 - É garantida a liberdade de contratar médico
de confiança pessoal do internado ou do submetido a
tratamento ambulatorial, por seus familiares ou
dependentes, a fim de orientar e acompanhar o
tratamento.
Parágrafo único. As divergências entre o médico
oficial e o particular serão resolvidas pelo Juiz da
execução.
O rol de direitos do art. 41 é meramente
exemplificativo, isto porque nos termos do art. 3º da
LEP, o preso permanece com todos os direitos não
atingidos pela sentença ou pela lei.
promovidas pelo responsável, independentemente de
autorização judicial (art. 19, § 4º.).
Obs.2: o Estado de São Paulo tem lei (Lei
15.552/14) proibindo a revista íntima manual nos
visitantes. O Governo do Estado tem 180 dias para
adquirir scanners, detectores de metais e
equipamentos de Raio-X para todas as unidades
prisionais do estado. Enquanto os equipamentos não
forem adquiridos e devidamente instalados, a revista
continua sendo manual. A ideia é acabar com o que
chamam de “revista vexatória”.
Possui direito de visita, inclusive, visita intima.
XI - chamamento nominal:

- Análise especifica dos Direitos - Obs.: os presos da população LGBT devem ser

I – alimentação suficiente e vestuário. tratados pelo seu nome social;

Obs.: à pessoa travesti ou transexual em privação de XV - contato com o mundo exterior por meio de

liberdade serão facultados o uso de roupas femininas correspondência escrita, da leitura e de outros meios

ou masculinas, conforme o gênero, e a manutenção de informação que não comprometam a moral e os

de cabelos compridos, se o tiver, garantindo seus bons costumes.

caracteres secundários de acordo com sua identidade Parágrafo único. Os direitos previstos nos incisos V,
de gênero (art. 5º da Resolução Conjunta nº 1 “que X e XV poderão ser suspensos ou restringidos
define novas regras para acolhimento da mediante ato motivado do diretor do
comunidade LGBT em unidades prisionais”, do estabelecimento.
Conselho Nacional de Combate à Discriminação).
XVI – Atestado de pena a cumprir, emitido
V – proporcionalidade na distribuição do tempo anualmente, sob pena da responsabilidade da
para o trabalho, o descanso e a recreação; autoridade judiciária competente. (Incluído pela Lei

Trabalha um pouco | Descansa um pouco | “Brinca” nº 10.713, de 2003).

um pouco. Obs.: Busca evitar a hipertrofia da punição,

X - visita do cônjuge, da companheira, de servindo o atestado como instrumento de

parentes e amigos em dias determinados; esclarecimento ao preso do tempo de pena cumprida

e que resta a cumprir.
Obs.1: a Lei 12.962/14, alterando o Estatuto da
Criança e do Adolescente, garante a convivência da Excesso de Execução Desvio de Execução
Está relacionado ao Diz respeito ao conteúdo
criança e do adolescente com a mãe ou o pai privado conteúdo quantitativo da qualitativo da pena.
de liberdade, por meio de visitas periódicas pena.

9
Ex.: preso cumpre pena Ex.: preso condenado ao Atenção: somente as faltas de natureza grave é que
por tempo superior ao regime semi-aberto, é
estão previstas na LEP. As demais (leve e média)
da sentença. colocado no regime
fechado. estão na legislação local.

Atenção: a falta grave pode acarretar não apenas

6. Sanções Disciplinares sanção disciplinar, mas também:
As prisões são verdadeiros agrupamentos humanos,  revogação de benefícios;
em virtude disso torna-se evidente e necessidade de  regressão de regime;
ordem e disciplina. Assim, no intuito de alcançar
 etc.
essa disciplina, e garantir uma melhor convivência, a
Lei de Execução Penal estabelece sanções Art. 50. Comete falta grave o condenado à pena
privativa de liberdade que:
disciplinares por ocasião de descumprimento das
regras, arts. 44 a 60. I - incitar ou participar de movimento para subverter
a ordem ou a disciplina;
Desse modo, os arts. 44 a 60 da LEP trazem normas
II - fugir;
atinentes à disciplina do preso.
III - possuir, indevidamente, instrumento capaz de
Disciplina
ofender a integridade física de outrem;
Recompensas Sanções disciplinares
P/ o mérito do preso P/ o demérito do preso
IV - provocar acidente de trabalho;
Art. 55 da Res. 14, Faltas disciplinares, as
Conselho Nacional de quais estão, em regra,
V - descumprir, no regime aberto, as condições
políticas criminais. previstas na LEP.
impostas;
Decreto 60/49 LEP.
VI - inobservar os deveres previstos nos incisos II e
V, do artigo 39, desta Lei.
Res. 14 Cons. Nac. Polít. Crim.
VII – tiver em sua posse, utilizar ou fornecer
CAPÍTULO XX - DAS RECOMPENSAS
aparelho telefônico, de rádio ou similar, que permita
Art. 55. Em cada estabelecimento prisional será a comunicação com outros presos ou com o
ambiente externo. (Incluído pela Lei nº 11.466,
instituído um sistema de recompensas, conforme os de 2007)
diferentes grupos de presos e os diferentes métodos
Parágrafo único. O disposto neste artigo aplica-se,
de tratamento, a fim de motivar a boa conduta, no que couber, ao preso provisório.
desenvolver o sentido de responsabilidade,
OBSERVAÇÕES
promover o interesse e a cooperação dos presos.
Obs.1: De acordo com o STF e o STJ, posse de
Faltas Disciplinares
“chips” de aparelho de telefone celular caracteriza
Classificam-se em: falta grave (a interpretação teleológica permite
a) Leve; abranger celular e seus componentes).

b) Média;

c) Grave (arts. 50/52 da LEP).

10
Obs.2: Posse de droga para consumo próprio Sanções disciplinas
também caracteriza falta grave, de acordo com o
Art. 53 LEP: Constituem sanções disciplinares: I -
STF e STJ. advertência verbal; II - repreensão; III - suspensão
Obs.3: a criação de falta grave por outro instrumento ou restrição de direitos (artigo 41, parágrafo único);
que não a lei é inviável e configura manifesta
IV - isolamento na própria cela, ou em local
violação ao princípio da legalidade. Por falta de
adequado, nos estabelecimentos que possuam
previsão legal, a embriaguez, por si só, não
alojamento coletivo, observado o disposto no artigo
configura falta grave. (nesse sentido: TJ/RS – 88 desta Lei. V - inclusão no regime disciplinar
Agravo em Execução 70039058382, publicado em diferenciado (RDD).
09/12/2010).
As quatro primeiras podem ser aplicadas pelo
Obs.4: Por fim, para o reconhecimento da prática
Diretor do Estabelecimento. Por outro lado,
de falta disciplinar, é imprescindível a instauração
aplicação do RDD, só pode ser aplicada pelo juiz.
de processo administrativo (PAD) pelo diretor do
presídio, assegurado, inclusive, o direito de defesa, a RDD
ser exercido por advogado constituído ou defensor CONCEITO: é a espécie + drástica de sanção
público. (Súmula 533,STJ). disciplinar.
Obs.5: a prática de falta grave não interrompe o
Atenção: RDD não é regime de cumprimento de
prazo para fim de comutação de pena ou indulto.
pena. São regimes de cumprimento de pena o
fechado; semi-aberto e aberto.
SÚMULAS
Fundamento: arts. 52 e 53, da LEP.
Súmula 526-STJ: O reconhecimento de falta grave
decorrente do cometimento de fato definido como CARACTERÍSTICAS (art. 52 LEP):
crime doloso no cumprimento da pena prescinde do
trânsito em julgado de sentença penal condenatória I - Duração máxima de até 360 dias
no processo penal instaurado para a apuração do CARACTERÍSTICAS (art. 52 LEP): varia de 1 –
fato.
365 dias, devendo o juiz individualizar a sanção
Súmula 533-STJ: Para o reconhecimento da disciplinar.
prática de falta disciplinar no âmbito da execução
penal, é IMPRESCINDIVEL a instauração de Obs.: Em caso de nova falta grave e inclusão no
procedimento administrativo pelo diretor do
estabelecimento prisional, assegurado o direito de RDD, a sanção passa a ter duração máxima de até
defesa, a ser realizado pelo advogado constituído ou 1/6 da pena aplicada na sentença.
defensor público nomeado.
1º CORRENTE 2º CORRENTE
Súmula 534-STJ: A prática de falta grave 1º Inclusão no RDD, 1º Inclusão no RDD,
INTERROMPE a contagem do prazo para a poderá ficar até 365 poderá ficar até 365
progressão de regime de cumprimento de pena, o dias. dias.
qual se reinicia a partir do cometimento dessa 2º inclusão 2º inclusão até 1/6
infração. 3º inclusão 3º inclusão até 1/6
4º inclusão 4º inclusão até 1/6
Súmula 535-STJ: a prática de falta grave não
Todas somadas não Corrente que
interrompe o prazo para fim de comutação de pena
podem suplantar 1/6 da PREVALECE!
ou indulto.

11
pena imposta.
II - Recolhimento em cela individual
CUIDADO: está proibida a cela escura e insalubre.
A LEP proíbe a cela escura e insalubre.
III - Visitas semanais de duas pessoas, sem contar as
crianças, com duração de duas horas;
1º Corrente 2º Corrente
Sem contar as crianças, Criança (menor de 12
criança pode visitar no anos) não pode visitar
RDD e não é computada preso no RDD.
no nº máximo de duas
pessoas.
Prevalece a 1º C.
IV - Banho de sol por 2 horas diárias.
Hipóteses de cabimento de RDD
Art. 52. A prática de fato previsto como crime
doloso constitui falta grave e, quando ocasione
subversão da ordem ou disciplina internas, sujeita o
preso provisório, ou condenado, sem prejuízo da
sanção penal, ao regime disciplinar diferenciado,
com as seguintes características: (Redação dada
pela Lei nº 10.792, de 2003)
I - duração máxima de trezentos e sessenta dias, sem
prejuízo de repetição da sanção por nova falta grave
de mesma espécie, até o limite de um sexto da pena
aplicada; (Incluído pela Lei nº 10.792, de 2003)
II - recolhimento em cela individual; (Incluído
pela Lei nº 10.792, de 2003)
III - visitas semanais de duas pessoas, sem contar as
crianças, com duração de duas horas; (Incluído
pela Lei nº 10.792, de 2003)
IV - o preso terá direito à saída da cela por 2 horas
diárias para banho de sol. (Incluído pela Lei nº
10.792, de 2003)
§ 1o O regime disciplinar diferenciado também
poderá abrigar presos provisórios ou condenados,
nacionais ou estrangeiros, que apresentem alto risco
para a ordem e a segurança do estabelecimento
12
penal ou da sociedade. (Incluído pela Lei nº 10.792,
de 2003)
§ 2o Estará igualmente sujeito ao regime disciplinar
diferenciado o preso provisório ou o condenado sob
o qual recaiam fundadas suspeitas de envolvimento
ou participação, a qualquer título, em organizações
criminosas, quadrilha ou bando. (Incluído pela
Lei nº 10.792, de 2003)
São 3 hipóteses (art. 52, “caput”, § 1º e § 2º LEP)
1- Art. 52, “caput” LEP Prática de fato previsto
como crime doloso + subversão da ordem ou
disciplina interna.
Obs.1: basta a prática do fato previsto como crime,
dispensa a condenação por esse crime. O RDD será
antecedido do devido processo legal.
Obs.2: está sujeito ao RDD preso provisório ou
definitivo.
Obs.3: aplica-se a sanção disciplinar sem prejuízo da
sanção penal pelo crime (possuem naturezas
distintas, não constituindo-se em bis in idem).
Obs.4: abrange crime doloso consumado ou tentado.
2- Art. 52, § 1º LEP
Preso que apresenta alto risco para a ordem e a
segurança do estabelecimento penal ou da
sociedade.
ATENÇÃO: o alto risco deve-se estar atrelado a
algum fato, para evitar direito penal do autor.
3- Art. 52, § 2º LEP
Fundadas suspeitas de envolvimento ou participação
em organizações criminosas (art. 1º, Lei 12.850/13)
ou quadrilha ou bando (associação criminosa)
ATENÇÃO: A maioria não se contenta com
fundadas suspeitas, exigindo prova do envolvimento
do preso com grupos criminosos.
Judicialização
O regime disciplinar diferenciado está norteado pelo
princípio da judicialização.
Art. 54 LEP: As sanções dos incisos I a IV do art. 53
serão aplicadas por ato motivado do diretor do
é cabível, sendo o tempo de RDD preventivo objeto
de detração (art. 60, p. único).
Art. 60. A autoridade administrativa poderá decretar
o isolamento preventivo do faltoso pelo prazo de até
dez dias. A inclusão do preso no regime disciplinar

estabelecimento e a do inciso V, por prévio e diferenciado, no interesse da disciplina e da

fundamentado despacho do juiz competente. averiguação do fato, dependerá de despacho do juiz

competente.
§ 1º A autorização para a inclusão do preso em
regime disciplinar dependerá de requerimento Parágrafo único. O tempo de isolamento ou inclusão

circunstanciado elaborado pelo diretor do preventiva no regime disciplinar diferenciado será

estabelecimento ou outra autoridade administrativa. computado no período de cumprimento da sanção

disciplinar.
Obs.: Ministério Público pode requerer a inclusão do
preso no RDD? #RDD é CONSTITUCIONAL?

LEMBRANDO: Art. 68 LEP: Incumbe, ainda, ao

Ministério Público: II - requerer: a) todas as
providências necessárias ao desenvolvimento do
processo executivo;

O MP com fundamento no art. 68,II, da LEP, tem

legitimidade para requerer.

O art. 57, da LEP consagra o princípio da #Sanção disciplinar prescreve?

individualização da sanção disciplinar.

Art. 57 LEP: Na aplicação das sanções disciplinares,

levar-se-ão em conta a natureza, os motivos, as
circunstâncias e as consequências do fato, bem
como a pessoa do faltoso e seu tempo de prisão.

Atenção! No caso de fuga, como se trata de falta de

Art. 54. § 2º A decisão judicial sobre inclusão de caráter permanente, o tempo da prescrição só será
preso em regime disciplinar será precedida de computado a partir da captura do executado.
manifestação do Ministério Público e da defesa e
prolatada no prazo máximo de quinze dias. (Incluído
pela Lei nº 10.792, de 2003).

#Cabe RDD preventivo como medida cautelar em

processo de execução? Nos termos do art. 60, LEP,

13
 CARREIRAS JURÍDICAS 1.1 Requisitos
LEGISLAÇÃO PENAL ESPECIAL
MÓDULO ÚNICO – Requisito de natureza objetiva
– MANUAL CASEIRO –
@dpeemconstrução A LEP exige o lapso temporal de 1/6 (um sexto) do
cumprimento da pena no regime anterior para que o
Lei de Execução Penal
Lei nº 7.210/84 preso possa progredir de regime.

Para uma nova progressão, o período deve ser

Legislação: Lei nº 7.210/84
– Execução Penal: Parte II –
1. Progressão de Regime
Art. 112. A pena privativa de liberdade será
executada em forma progressiva com
transferência para regime menos rigoroso, a ser
determinada pelo juiz, quando o preso tiver
cumprido ao menos um sexto da pena no regime
anterior e ostentar bom comportamento
carcerário, comprovado pelo diretor
estabelecimento, respeitadas as normas que
vedam a progressão.
- O cumprimento da pena privativa de liberdade,
deve ocorrer de forma progressiva, de modo a
observar o princípio da individualização da pena
(garantia constitucional).
- Em decorrência da necessidade de observância do
princípio da individualização da pena foi que o STF
declarou a inconstitucionalidade da fixação do
cumprimento da pena em regime integralmente
fechado no âmbito da Lei de Crimes Hediondos.
- Além disso, deve ser levado em conta ainda a
finalidade reeducativa da pena (ressocializadora).
Desse modo, a progressão do regime consiste na
execução da reprimenda privativa de liberdade de
forma a permitir a transferência do reeducando para
regime menos rigoroso, desde que cumprido
determinados requisitos.
calculado sobre o remanescente da pena, pois a pena
cumprida é extinta.
LAPSO TEMPORAL
1/6 (um sexto) da pena
*Atenção: a progressão de regime, no caso dos
a condenados aos crimes hediondos e equiparados,
dar-se-á após o cumprimento de 2/5 da pena, se o
apenado for primário, e de 3/5, se reindicidente.
Súmula do STF
do Súmula 715, STF. A pena unificada para atender ao
limite de trinta anos de cumprimento, determinado
pelo art. 75 do Código Penal, não é considerada para
a concessão de outros benefícios, como o livramento
condicional ou regime mais favorável da execução
da pena.
Código Penal, Art. 75 - O tempo de cumprimento
das penas privativas de liberdade não pode ser
superior a 30 (trinta) anos.
- O limite de trinta anos (unificado), proposto pelo
art. 75 do Código Penal, não servirá para fins de
progressão de regime. Assim, por exemplo, se o
acusado for condenado a uma pena de 60 anos,
embora a referida pena seja unificada para 30 anos,
por aplicação do art. 75 do CP, para fins de
progressão de regime o parâmetro utilizado será os
60 anos, devendo desse modo, cumprir 10 anos da
pena (1/6) para só então progredir para o regime
posterior.

1
– Crimes Hediondos e equiparados
A gravidade do crime e a extensão da pena não é
óbice para a progressão de regime.
- A Lei nº 11.464 de 2007, após a declaração de
inconstitucionalidade do cumprimento integral da
pena em regime fechado, regulamentou os
parâmetros próprios a serem aplicados no âmbito
dos crimes hediondos.
Nos termos do artigo 2º, §2º, da Lei 8.072/90, o
lapso para a progressão de regime em crimes dessa
natureza é de 2/5 (dois quintos) para o condenado
primário e de 3/5 (três quintos) para o reincidente,
não havendo que se falar em reincidência específica.
*Reincidência – não é reincidência específica
(reincidência genérica), posto que o legislador não
exigiu essa qualidade.
 Súmula do STJ
Súmula 471, STJ. Os condenados por crimes
hediondos ou assemelhados cometidos antes da
vigência da Lei nº 11.464/2007 sujeitam-se ao
disposto no art. 112 da Lei nº 7.210/84 (Lei de
Execução Penal) para a progressão de regime
prisional.
Assim, se a prática foi anterior a edição da Lei ficará
sujeito ao parâmetro da Lei de Execução Penal, qual
seja, 1/6 da Pena.
– Progressão de regime no Tráfico Privilegiado
De acordo com o STJ, a aplicação da causa de
diminuição de pena prevista no §4º do art. 33 da Lei
11.343/2006 não é suficiente para afastar a
equiparação existente entre o delito de tráfico ilícito
de entorpecentes e os crimes hediondos, uma vez
2
que o “tráfico privilegiado” não é tipo autônomo,
distinto da figura descrita no caput do mesmo artigo.
 Súmula do STJ
Súmula 512, STJ.
A aplicação da causa de diminuição de pena prevista
no art. 33, § 4º, da Lei n. 11.343/2006 não afasta a
hediondez do crime de tráfico de drogas.
- O Tráfico privilegiado é hediondo: a incidência da
causa de diminuição de pena não afastará o caráter
hediondo do delito.
– Cálculo diferenciado: concurso de crimes entre
crime comum e crime hediondo
De acordo com o entendimento da doutrina, no caso
de concurso entre delitos hediondos e comuns, o
cálculo do requisito temporal para a concessão dos
benefícios da execução penal deve ser diferenciado,
pois em relação aos primeiros, exigem-se frações
superiores de pena, se comparado com os crimes não
hediondos.
- Exemplo: Imputado é condenado ao cumprimento
da pena em 20 anos, pela prática do crime hediondo,
e em 5 anos, pelo crime comum (não hediondo).
Para fins de progressão de regime, far-se-á seu
calculo separado, ou seja, calcula-se 2/5 de 20 anos,
somado a 1/6 de 5 anos.
Fazendo-se o cálculo diferenciado, seriam exigidos,
respectivamente, os lapsos de 2/5 ou 3/5 e 1/6, sobre
cada pena de per si. Assim, o tempo de
permanência em regime de cumprimento de pena
mais rigoroso seria menor. A mesma recomendação
se aplica aos casos de concurso formal e crime
continuado.
STJ – na execução simultânea de condenação por
delito comum e outro hediondo, ainda que
reconhecido o concurso material, formal ou mesmo
a continuidade delitiva, é legítima a pretensão de
elaboração de cálculo diferenciado para fins de
verificação dos benefícios penais, não devendo ser
aplicada qualquer outra interpretação que possa ser
desfavorável ao paciente. (HC 134868/RJ, 5ª T, DJe
constitucional o § 4º do art. 33 do CP, que
condiciona a progressão de regime de cumprimento
da pena de condenado por crime contra a
administração pública à reparação do dano que
causou, ou à devolução do produto do ilícito
praticado, facultado o parcelamento da dívida. EP
22/DF, 17.12.14.
– Requisito Subjetivo
Além do requisito de natureza objetiva, é necessário

04/05/2012). o preenchimento do requisito subjetivo para a

progressão de regime.
STJ acolheu a tese do cálculo diferenciado.
O bom comportamento carcerário é comprovado
– Requisito diferenciado para os Crimes Contra a
por atestado, emitido pelo diretor do
Administração Pública (condição especial):
estabelecimento penal.
Nos crimes contra a administração pública em que
decorra prejuízo ou enriquecimento ilícito, impõe-se Não obstante a revogação da obrigatoriedade do

como condição para a progressão de regime a exame criminológico, a jurisprudência dos

reparação integral do dano causado ou à devolução Tribunais Superiores é firme no sentido da

do produto do ilícito praticado, com os acréscimos possibilidade de sua realização a critério do juízo da

legais, nos termos do artigo 33, §4º, do Código execução.

Penal.
 Súmula do STJ

Atenção: o condenado por crime contra a

Súmula 439, STJ.
administração pública terá a progressão de regime
do cumprimento de pena cominada à reparação do Admite-se o exame criminológico pelas
dano que causou, ou à devolução do produto do peculiaridades do caso, desde que em decisão
ilícito praticado, com os acréscimos legais (art. 33, motivada.
§4º).
- Possibilidade de exame criminológico: A
Código Penal, Art. 33, § 4o. O condenado por crime realização do exame criminológico para a
contra a administração pública terá a progressão de progressão de regime não é obrigatório. Em que
regime do cumprimento da pena condicionada à pese a não exigência, esse é possível, desde que se
reparação do dano que causou, ou à devolução do mostre necessário ao caso e observada a motivação.
produto do ilícito praticado, com os acréscimos
Súmula Vinculante 26: Para efeito de progressão de
legais.
regime no cumprimento de pena por crime
INFORMATIVO, 772 STF hediondo, ou equiparado, o juízo da execução
Plenário. Progressão de regime e reparação do dano observará a inconstitucionalidade do art. 2º da Lei n.
em crime contra a administração pública. É 8.072, de 25 de julho de 1990, sem prejuízo de
3
avaliar se o condenado preenche, ou não, os
requisitos objetivos e subjetivos do benefício,
podendo determinar, para tal fim, de modo
fundamentado, a realização de exame criminológico.
Sugestão de Estudo Complementar | Acesso:
https://dizerodireitodotnet.files.wordpress.com/2015
/06/sc3bamula-534-stj.pdf
– Inadimplemento de pena de Multa e progressão

*Condenado estrangeiro O Plenário do STF decidiu que o inadimplemento

deliberado da pena de multa cumulativamente
Em homenagem ao princípio da isonomia, não
aplicada ao sentenciado impede a progressão no
constitui óbice à progressão de regime de
regime prisional. EP 12/DF, 8.4.2015.
cumprimento da pena o fato de o apenado ser
Tal regra somente seria excepcionada pela
estrangeiro, estar preso, não ter domicílio no país e
comprovação da absoluta impossibilidade
ser objeto de processo de expulsão. (v. HC 97.147,
econômica do apenado em pagar a multa.
Rel. p/ o ac. Min. Cezar Peluso, 2ª Turma, DJE de
12-2-10).
Sugestão de Estudo Complementar | Acesso:
http://www.dizerodireito.com.br/2015/04/stf-cria-
– Progressão PER SALTUM novo-requisito-para-progressao.html

Prevalece o entendimento que não existe progressão

2. Regime Aberto
em saltos (regime fechado para o aberto). A
exposição de motivos da LEP, no item 120, afirma Art. 113. O ingresso do condenado em regime

que se o condenado estiver no regime fechado não aberto supõe a aceitação de seu programa e das

poderá ser transferido diretamente para o regime condições impostas pelo Juiz.

aberto. O regime aberto baseia-se na autodisciplina e senso

É vedada a chamada progressão por salto, em que o de responsabilidade do condenado, que deverá, fora

apenado que cumpre pena em regime fechado da casa de albergado e sem vigilância, trabalhar,

progride diretamente para o regime aberto. frequentar curso ou exercer outra atividade

Obrigatoriamente, deve-se passar pelo regime autorizada, permanecendo recolhido durante o

intermediário (semiaberto) para alcançar-se o regime período noturno e nos dias de folga.

mais brando (aberto). – Falta de vaga no estabelecimento

Súmula 491 do STJ: É inadmissível a chamada O condenado não pode cumprir pena em regime
progressão per saltum de regime prisional. mais gravoso do que aquele determinado pela

– Falta Grave sentença penal condenatória, mesmo que

provisoriamente.
Súmula 534 do STJ: A prática de falta grave
interrompe a contagem do prazo para a progressão Assim, não havendo local adequado para cumprir

de regime de cumprimento de pena, o qual se pena em regime semiaberto, o condenado deve

reinicia a partir do cometimento dessa infração. aguardar em regime mais benéfico até a abertura de
vaga.

4
 INFORMATIVO 810, STF
Informativo nº 810/STF. Repercussão Geral. RE
641320/RS, rel. Min. Gilmar Mendes, 2 e 3.12.2015.
O Plenário iniciou julgamento de recurso
extraordinário em que se discute a possibilidade de
cumprimento de pena em regime menos gravoso,
diante da impossibilidade de o Estado fornecer
vagas para o cumprimento no regime originalmente
estabelecido em condenação penal.
O relator assentou o entendimento de que:
a) a falta de estabelecimento penal adequado não
autorizaria a manutenção do condenado em regime
prisional mais gravoso;
aberto. Até que fossem estruturadas as medidas
alternativas propostas, poderia ser deferida a prisão
domiciliar ao sentenciado.
STJ “É pacífica a jurisprudência desta Corte no
sentido de que, na falta de vagas em estabelecimento
compatível ao regime fixado, configura
constrangimento ilegal a submissão do apenado ao
cumprimento de pena em regime mais gravoso,
devendo o mesmo cumprir a reprimenda em regime
aberto, ou em prisão domiciliar, na hipótese de
inexistência de estabelecimento adequado”. (HC
198.994/RS).
Condições | Requisitos
– Trabalho

b) os juízes da execução penal poderiam avaliar os
estabelecimentos destinados aos regimes semiaberto
e aberto, para qualificação como adequados a tais
regimes.
O Juiz da Execução é responsável pela fiscalização
do local.
Seriam aceitáveis estabelecimentos que não se
qualificassem como “colônia agrícola, industrial”
(regime semiaberto) ou “casa de albergado ou
estabelecimento adequado” (regime aberto) (art. 33,
§1º, “b” e “c”);
c) havendo “déficit” de vagas, deveria
determinada:
1) a saída antecipada de sentenciado no regime com
falta de vagas;
Art. 114. Somente poderá ingressar no regime aberto
o condenado que:
I – estiver trabalhando ou comprovar a possibilidade
de fazê-lo imediatamente;
II – apresentar, pelos seus antecedentes ou pelo
resultado dos exames a que foi submetido, fundados
indícios de que irá ajustar-se, com autodisciplina e
senso de responsabilidade, ao novo regime.
Parágrafo único. Poderão ser dispensadas do
trabalho as pessoas referidas no artigo 117 desta Lei.
Atenção! As pessoas referidas no art. 117 da LEP (o
ser condenado maior de 70 anos, acometido de doença
grave, condenada com filho menor ou deficiente
físico ou mental ou gestante), podem ser
dispensados do trabalho (art. 114, parágrafo único).

2) a liberdade eletronicamente monitorada ao Condições Especiais

sentenciado que saísse antecipadamente ou fosse Art. 115. O Juiz poderá estabelecer condições
posto em prisão domiciliar por falta de vagas; especiais para a concessão de regime aberto, sem
3) o cumprimento de penas restritivas de direito e/ou prejuízo das seguintes condições gerais e
estudo ao sentenciado que progredisse ao regime obrigatórias:
5
I – permanecer no local que for designado, durante o INFORMATIVO 756, STF
repouso e nos dias de folga;
Informativo 756. Prisão domiciliar e doença grave
II – sair para o trabalho e retornar, nos horários
(EP 23 AgR/DF, 27.8.2014).
fixados;
O Plenário, por maioria, negou provimento a agravo
III – não se ausentar da cidade onde reside, sem
regimental, interposto de decisão proferida em sede
autorização judicial;
de execução penal, que indeferira pedido de
IV – comparecer a Juízo, para informar e justificar
conversão de regime SEMIABERTO em prisão
as suas atividades, quando for determinado.
domiciliar humanitária.
Alteração das Condições
- Para que seja possível a prisão domiciliar, torna-se
Art. 116. O Juiz poderá modificar as condições
imprescindível que esteja cumprindo pena em
estabelecidas, de ofício, a requerimento do
regime aberto. In casu, o executado encontrava-se
Ministério Público, da autoridade administrativa ou
no semiaberto. Além disso, deve restar caracterizado
do condenado, desde que as circunstâncias assim o
a circunstância humanitária.
remendem.
MONITORAÇÃO ELETRÔNICA.
- No tocante as denominadas condições especiais,
merece a nossa atenção o teor da Súmula 493, do Nos termos do artigo 146-B, da LEP (inserido pela
STJ. lei 12258/2010), o juiz poderá definir a fiscalização
por meio da monitoração eletrônica quando
 Súmula do STJ
determinar a prisão domiciliar.
Súmula 493, STJ. É inadmissível a fixação de pena
3. Regressão
substitutiva (art. 44 do CP) como condição especial
Art. 118. A execução da pena privativa de liberdade
ao regime aberto.
ficará sujeita à forma regressiva, com a transferência
– Prisão domiciliar para qualquer dos regimes mais rigorosos, quando o
condenado:
Art. 117. Somente se admitirá o recolhimento do
I - praticar fato definido como crime doloso ou falta
beneficiário de regime aberto em residência
grave;
particular quando se tratar de:
II - sofrer condenação, por crime anterior, cuja pena,
I - condenado maior de 70 (setenta) anos; somada ao restante da pena em execução, torne
incabível o regime (artigo 111).
II - condenado acometido de doença grave;
Obs.: é possível a regressão per saltum.

III - condenada com filho menor ou deficiente físico

ou mental; § 1° O condenado será transferido do regime aberto
se, além das hipóteses referidas nos incisos
IV - condenada gestante.

6
anteriores, frustrar os fins da execução ou não pagar,
podendo, a multa cumulativamente imposta.
§ 2º Nas hipóteses do inciso I e do parágrafo
anterior, deverá ser ouvido previamente
condenado.
Nesse cenário, observa-se que a “praticar fato
definido como crime doloso” é causa para regressão,
questiona-se: é necessário o transito em julgado
para que tal fato ocasione a regressão?
 Súmula do STJ
PRÁTICA DE CRIME DOLOSO
Súmula nº 526/STJ. O reconhecimento de falta
grave decorrente do cometimento de fato definido
como crime doloso no cumprimento da pena
prescinde do trânsito em julgado de sentença penal
condenatória no processo penal instaurado para
apuração do fato.
Sugestão de Estudo Complementar | Acesso:
A data-base para a contagem de período aquisitivo
de novos benefícios é a do cometimento da falta
grave e, em caso de fuga, da recaptura.
STJ “O cometimento de falta grave pelo condenado
acarreta a regressão de regime e, consequentemente,
o reinício da contagem do prazo para obter o
benefício da progressão, sem que se vislumbre
ofensa ao direito adquirido ou à coisa julgada.” (HC
218.029/MS, Rel. Ministra Laurita Vaz, Quinta
Turma, DJe01/12/2011).
 Súmula do STJ
Súmula nº 533/STJ
Para o reconhecimento da prática de falta disciplinar
no âmbito da execução penal, é imprescindível a
instauração de procedimento administrativo pelo
o diretor do estabelecimento prisional, assegurado o
direito de defesa, a ser realizado por advogado
constituído ou defensor público nomeado.
- Para a apuração da ocorrência da falta grave, é
necessário assegurar a ampla defesa, o contraditório
e a defesa-técnica especificadamente, a qual será
imprescindível.
SUPERVENIÊNCIA DE CONDENAÇÃO POR
CRIME ANTERIOR
- Outra causa para a regressão, é a superveniência de
condenação por crime anterior. Nesse caso, a prática
do delito pelo qual fora condenado é anterior àquele
que o acusado está cumprindo pena.
A teor do disposto no art. 118 e inciso II, c.c. o art.
111, parágrafo único, haverá a transferência do
reeducando para qualquer dos regimes mais
rigorosos, quando sofrer condenação por crime
anterior, se a quantidade de pena decorrente da
unificação tornar incompatível a continuidade do
cumprimento no regime atual.
O Superior Tribunal de Justiça entende que o marco
inicial para a contagem dos benefícios da execução,
em caso de unificação das penas pelo cometimento
de novo delito, corresponde à data do trânsito em
julgado da última condenação. Descabe a unificação
de penas antes do trânsito em julgado da nova
condenação, não sendo aplicáveis marcos temporais
anteriores. (HC 338.390/MG, DJe 25/11/2015).
7
FRUSTRAR OS FINS DA EXECUÇÃO 121, LEP) e a saída temporária (art. 122 a 125,
LEP).
Nessa hipótese legal, ampliou-se o rol de situações
que autorizam a regressão daquele que se encontra A permissão de saída é a primeira espécie de
EM REGIME ABERTO, uma vez que qualquer ato autorização de saída. Tem como beneficiários os
atentatório aos fins da execução poderia ser presos definitivos (em regime fechado ou
invocado. semiaberto) e provisórios (temporária ou
preventiva).
FALTA DE PAGAMENTO DE MULTA

Segundo parte da doutrina, essa última hipótese não Autorização de Saída

Permissão de Saída Saída Temporária
encontraria mais aplicação a partir do advento da lei Humanitária Ressocializadora
9268/1996, que passou a tratar a multa com natureza Art. 120 e 121, LEP Art. 122 a 125, LEP

de dívida de valor, vedando-se a sua conversão em

prisão.
Se é vedada a conversão da multa em prisão, não se
pode impor a regressão por falta de pagamento.
Transitada em julgado a sentença condenatória,
deve-se cobrar o débito através da execução fiscal.
Em sentido contrário, sustenta-se que o não
pagamento da multa ensejaria a regressão, pois o
regime aberto baseia-se na responsabilidade e na
autodisciplina. O inadimplemento injustificado
implicaria frustrar os objetivos do regime.
REGRESSÃO CAUTELAR
A Jurisprudência do Superior Tribunal de Justiça é
pacífica no sentido de ser cabível a regressão
cautelar do regime prisional promovida pelo Juízo
das Execuções, sem a oitiva prévia do apenado, que
somente é exigida na regressão definitiva ao regime
mais severo (HC 159.435/SP, HC 141.702/RJ).
4. Autorizações de Saída
Da Permissão de Saída
Art. 120. Os condenados que cumprem pena em
regime fechado ou semiaberto e os presos
provisórios poderão obter permissão para sair do
estabelecimento, mediante escolta, quando ocorrer
um dos seguintes fatos:
I - falecimento ou doença grave do cônjuge,
companheira, ascendente, descendente ou irmão;
CADI.
II - necessidade de tratamento médico (parágrafo
único do artigo 14).
Obs.: quando a unidade não oferecer o tratamento
necessário, será concedida a permissão para saída
para que o acusado possa realizar o tratamento
médico.
Parágrafo único. A permissão de saída será
concedida pelo diretor do estabelecimento onde se
encontra o preso.
Obs.: A autoridade que concede a administrativa, na
pessoa do Diretor do Estabelecimento, podendo o

Trata-se de benefícios que mitigam os rigores da juiz suprir a ordem, quando negada ilegalmente.

execução contínua da pena privativa de liberdade,

sendo gênero que comporta duas espécies: a Art. 121. A permanência do preso fora do

permissão de saída, de cunho humanitário (art. 120 e estabelecimento terá a duração necessária à
finalidade da saída.

8
Da Saída Temporária
Art. 122. Os condenados que cumprem pena em
regime semiaberto poderão obter autorização para
saída temporária do estabelecimento, sem vigilância
direta, nos seguintes casos:
Obs.: A saída temporária é só para aqueles que estão
cumprindo pena no REGIME SEMIABERTO.
Nas lições de Rogério Sanches (Execução Penal
para Concursos, 2014), o benefício destina-se aos
condenados que encontram no regime semiaberto.
I - visita à família;
II - frequência a curso supletivo profissionalizante,
bem como de instrução do 2º grau ou superior, na
Comarca do Juízo da Execução;
III - participação em atividades que concorram para
o retorno ao convívio social.
Parágrafo único. A ausência de vigilância direta não
impede a utilização de equipamento de monitoração
eletrônica pelo condenado, quando assim determinar
o juiz da execução.
Art. 123. A autorização será concedida por ato
motivado do Juiz da execução, ouvidos o Ministério
Público e a administração penitenciária (...).
Obs.: A autorização da saída temporária é da
incumbência do Juiz da Execução Penal, sendo
indelegável conforme propõe a súmula 520, STJ.
Súmula 520/STJ - O benefício de saída temporária
no âmbito da execução penal é ato jurisdicional
insuscetível de delegação à autoridade
administrativa do estabelecimento prisional.
9
(...) e dependerá da satisfação dos seguintes
requisitos:
I - comportamento adequado;
II - cumprimento mínimo de 1/6 (um sexto) da pena,
se o condenado for primário, e 1/4 (um quarto), se
reincidente;
Súmula 40/STJ: Para obtenção dos benefícios de
saída temporária e trabalho externo, considera-se o
tempo de cumprimento da pena no regime fechado.
III - compatibilidade do benefício com os objetivos
da pena.
EQUIPAMENTO DE MONITORAÇÃO
ELETRÔNICA
A lei 12258/2010 agregou à execução a
possibilidade de vigilância indireta mediante a
utilização de equipamento de monitoração eletrônica
que permite a localização do preso, com indicação
de horário e distância. (artigo 146-B, II, da LEP).
Art. 124. A autorização será concedida por prazo
não superior a 7 (sete) dias, podendo ser renovada
por mais 4 (quatro) vezes durante o ano.
Obs.: a saída temporária tem lapso temporal
determinado: a autorização será concedida por prazo
não superior a 7 (sete) dias, podendo ser renovada
por mais 4 (quatro) vezes durante o ano.
§ 1º Ao conceder a saída temporária, o juiz imporá
ao beneficiário as seguintes condições, entre outras
que entender compatíveis com as circunstâncias do
caso e a situação pessoal do condenado:
I - fornecimento do endereço onde reside a família a
ser visitada ou onde poderá ser encontrado durante o
gozo do benefício;
II - recolhimento à residência visitada, no período
noturno;
III - proibição de frequentar bares, casas noturnas e
estabelecimentos congêneres.
§ 2º Quando se tratar de frequência a curso
profissionalizante, de instrução de ensino médio ou
superior, o tempo de saída será o necessário para o
cumprimento das atividades discentes.
§ 3º Nos demais casos, as autorizações de saída
somente poderão ser concedidas com prazo mínimo
de 45 (quarenta e cinco) dias de intervalo entre uma
e outra.
Obs.: Deverá respeitar o prazo mínimo entre as
saídas.
INFORMATIVO 793, STF
Informativo nº 793/STF. 2ª Turma. Execução da
Pena Saída temporária e decisão judicial. (HC
128763/RJ, rel. Min. Gilmar Mendes, 4.8.2015). É
legítima a decisão judicial que estabelece calendário
anual de saídas temporárias para visita à família do
preso.
Conforme o art. 123 da Lei 7.210/1984, a
autorização deveria ser concedida por ato motivado,
ouvidas as partes e a administração carcerária. O
STJ, ao interpretar esse dispositivo, teria entendido
que, na medida em que a norma determina que a
autorização deve ser concedida por ato motivado,
cada saída autorizada deveria ser singularmente
motivada, com base no histórico do sentenciado até
então.
10
Não haveria, contudo, essa necessidade, na medida
em que um único ato judicial que analisasse o
histórico do sentenciado e estabelecesse um
calendário de saídas temporárias, com a expressa
ressalva de que as autorizações poderiam ser revistas
na hipótese de cometimento de falta pelo
sentenciado, seria suficiente para fundamentar a
saída mais próxima e as futuras.
5. Revogação
Art. 125. O benefício será automaticamente revoga-
do quando o condenado praticar fato definido como
crime doloso, for punido por falta grave, desatender
as condições impostas na autorização ou revelar
baixo grau de aproveitamento do curso.
Parágrafo único. A recuperação do direito à saída
temporária dependerá da absolvição no processo
penal, do cancelamento da punição disciplinar ou da
demonstração do merecimento do condenado.
6. Remição
Nas lições de Rogério Sanches (Execução
Penal para Concursos, 2014), remição significa a
possibilidade que tem o reeducando de reduzir o
tempo de cumprimento da pena, dedicando-se, para
tanto, ao trabalho, e/ou ao estudo, observando as
regras dos arts. 126/128 da LEP.
Art. 126. O condenado que cumpre a pena em
regime fechado ou semiaberto poderá remir, por
trabalho ou por estudo, parte do tempo de execução
da pena.
§ 1º A contagem de tempo referida no caput será
feita à razão de:
I - 1 (um) dia de pena a cada 12 (doze) horas de do período de prova, observado o disposto no inciso
frequência escolar - atividade de ensino I do § 1 º deste artigo.
fundamental, médio, inclusive profissionalizante, ou Nessa linha, segundo entendimento pacífico
superior, ou ainda de requalificação profissional - dos Tribunais Superiores, não se admite a remição
divididas, no mínimo, em 3 (três) dias; pelo TRABALHO no regime aberto. A
II - 1 (um) dia de pena a cada 3 (três) dias de racionalidade disso estaria no art. 36, § 1º, do CP,
trabalho. que considera o trabalho pressuposto da nova
condição de cumprimento de pena. (HC 98261/RS,
A Lei 12433/2011 acrescentou ao artigo 126 da LEP
rel. Min. Cezar Peluso, 2.3.2010 - Informativo nº
a possibilidade de REMIÇÃO PELO ESTUDO,
577/STF).
consagrando o entendimento já consolidado da
doutrina e da jurisprudência dos Tribunais
Superiores. INFORMATIVO 562, STJ

SÚMULA 341 DO STJ: A frequência a curso de

ensino formal é causa de remição de parte do tempo Informativo nº 0562/STJ. Terceira Seção. Recursos
Repetitivos (REsp 1.381.315-RJ, DJe 19/5/2015). É
de execução de pena sob regime fechado ou
semiaberto. possível a remição de parte do tempo de execução
da pena quando o condenado, em regime
A remição trata-se de benefício concedido,
FECHADO OU SEMIABERTO, desempenha
em regra, ao preso submetido a regime fechado ou
atividade laborativa extramuros.
semiaberto, que pode reduzir o tempo de duração da
pena privativa de liberdade através do trabalho ou § 2º As atividades de estudo a que se refere o § 1 º

do estudo. deste artigo poderão ser desenvolvidas de forma

presencial ou por metodologia de ensino a distância
Todavia, com a edição da Lei 12.433/2011,
e deverão ser certificadas pelas autoridades
a LEP passou a admitir que o condenado que
educacionais competentes dos cursos frequentados.
cumpre pena em regime ABERTO ou semiaberto e
o que usufrui liberdade condicional possa remir,
pela frequência a curso de ensino regular ou de INFORMATIVO 556, STJ

educação profissional, parte do tempo de execução

da pena ou do período de prova (artigo 126, §6º, Informativo nº 0556/STJ. Sexta Turma. DIREITO

LEP), na razão de um dia de pena a cada doze horas PENAL. REMIÇÃO DA PENA PELO ESTUDO

de atividade escolar. EM DIAS NÃO ÚTEIS. A remição da pena pelo

estudo deve ocorrer independentemente de a
Art. 126, § 6º. O condenado que cumpre pena em
atividade estudantil ser desenvolvida em dia não
regime aberto ou semiaberto e o que usufrui
útil. O art. 126 da Lei 7.210/1984 dispõe que a
liberdade condicional poderão remir, pela frequência
contagem de tempo para remição da pena pelo
a curso de ensino regular ou de educação
estudo deve ocorrer à razão de 1 dia de pena para
profissional, parte do tempo de execução da pena ou

11
cada 12 horas de frequência escolar, não havendo
qualquer ressalva sobre a consideração apenas dos
dias úteis para realização da referida contagem,
sendo, inclusive, expressamente mencionada a
possibilidade de ensino a distância. AgRg no REsp
1.487.218-DF, Rel. Min. Ericson Maranho
(Desembargador convocado do TJ/SP), julgado em
5/2/2015, DJe 24/2/2015.
INFORMATIVO 564, STJ
Informativo nº 0564. Sexta Turma DIREITO
PENAL. REMIÇÃO DA PENA PELA LEITURA.
A atividade de leitura pode ser considerada para fins
de remição de parte do tempo de execução da pena.
HC 312.486-SP, Rel. Min. Sebastião Reis Júnior,
julgado em 9/6/2015, Dje 22/6/2015.
POSSIBILIDADE DE CUMULAÇÃO
Antes da Lei 12433/2011, o STJ não admitia
reconhecer duas vezes a remição da pena em
decorrência de trabalho e estudo realizados no
mesmo período, porque a remição deveria guardar
correspondência com a jornada de trabalho prevista
no art. 33, da Lei de Execuções Penais. Agora é
possível a cumulação.
Assim: Remição pelo trabalho + Remição pelo
Estudo. É possível a cumulação.
Art. 126. § 3º Para fins de cumulação dos casos de
remição, as horas diárias de trabalho e de estudo
serão definidas de forma a se compatibilizarem.
§ 4º O preso impossibilitado, por acidente, de
prosseguir no trabalho ou nos estudos continuará a
beneficiar-se com a remição.
12
§ 5º O tempo a remir em função das horas de estudo
será acrescido de 1/3 (um terço) no caso de
conclusão do ensino fundamental, médio ou superior
durante o cumprimento da pena, desde que
certificada pelo órgão competente do sistema de
educação.
§ 7º O disposto neste artigo aplica-se às hipóteses de
prisão cautelar.
- Aquele que se encontra em prisão cautelar também
poderá remir a pena.
§ 8º A remição será declarada pelo juiz da execução,
ouvidos o Ministério Público e a defesa.
- Perda
Art. 127. Em caso de falta grave, o juiz poderá revo-
gar até 1/3 (um terço) do tempo remido, observado o
disposto no art. 57, recomeçando a contagem a partir
da data da infração disciplinar. (Redação dada pela
Lei nº 12.433, de 2011).
Antes da lei 12433/2011:
Súmula vinculante nº 9: O disposto no artigo 127 da
Lei nº 7.210/1984 (Lei de Execução Penal) foi
recebido pela ordem constitucional vigente, e não se
lhe aplica o limite temporal previsto no caput do
artigo 58.
PERDA DOS DIAS REMIDOS
Antes da edição da lei 12433/2011, segundo
entendimento pacífico dos Tribunais Superiores, os
dias de trabalho ou estudo criariam mera expectativa
de direito à remição, não havendo que se falar em
direito adquirido ou coisa julgada (STF, HC
85552/SP, rel. Min. Carlos Britto, 28.6.2005).
Considerava-se o benefício sujeito a condição de até 1/3 dos dias remidos, devendo a expressão
resolutiva, ligado ao comportamento carcerário do “poderá” contida no art. 127 da Lei 7.210/1984, com
condenado. a redação que lhe foi conferida pela Lei
12.433/2011, ser interpretada como verdadeiro
A Lei nº 12433/2011 alterou substancialmente a
poder-dever do magistrado, ficando no juízo de
questão da perda dos dias remidos, limitando-a a um
discricionariedade do julgador apenas a fração da
teto máximo, sem atingir a sua integralidade.
perda, que terá como limite máximo 1/3 dos dias
Assim, levando-se em conta a natureza, os motivos,
remidos. Precedentes citados: AgRg no REsp
as circunstâncias e as consequências do fato, bem
1.424.583-PR, Sexta Turma, DJe 18/6/2014; e REsp
como a pessoa do faltoso e seu tempo de prisão, o
1.417.326-RS, Sexta Turma, DJe 14/3/2014. AgRg
juiz poderá decretar a perda de até 1/3 dos dias
no REsp 1.430.097-PR, Rel. Min. Felix Fischer,
remidos.
julgado em 19/3/2015, DJe 6/4/2015.
Por se tratar de norma penal mais benéfica, deve a
Art. 128. O tempo remido será computado como
nova regra incidir retroativamente, em obediência ao
pena cumprida, para todos os efeitos. (Redação dada
art. 5.º, inciso XL, da Constituição Federal.
pela Lei nº 12.433, de 2011).
Na visão do STJ: Tal redução se dará por forma
Polêmica antes da Lei 12433/2011: o STJ entendia
proporcional à gravidade da falta, pois observado o
que a pena remida deveria ser considerada como
disposto no art. 57 da Lei de Execução Penal,
pena cumprida, somando-se ao tempo de pena já
cabendo ao Juízo da Vara de Execuções Penais
cumprido (mais benéfica ao condenado).
examinar a aplicação retroativa do art. 127 da Lei de
Em sentido contrário, sustentava-se que o tempo
Execução Penal. (HC 215.439/RJ, Rel. Ministro OG
remido deveria ser abatido do total da pena aplicada.
FERNANDES, DJe 28/09/2011; HC 174.617/RS,
Com a nova redação do artigo 128 da LEP, devem
Rel. Ministro SE-BASTIÃO REIS JÚNIOR, DJe
computar-se os dias remidos como pena
07/12/2011).
efetivamente cumprida para todos os efeitos.
De acordo com o STF: “da leitura do dispositivo
O STJ já tinha firmado o entendimento segundo o
legal se infere que o legislador pretendeu limitar
qual o tempo remido deve ser considerado como
somente a revogação dos dias remidos ao patamar
pena efetivamente cumprida para fins de obtenção
de 1/3, razão pela qual não merece acolhida a
dos benefícios da execução e não simplesmente
pretensão de se estender o referido limite aos demais
como tempo a ser descontado do total da pena. (HC
benefícios da execução”. (HC 110851, Relator Min.
205.895/SP, Sexta Turma, DJe 08/09/2011).
Ricardo Lewandowski, Segunda Turma, DJe 16-12-
2011). Art. 129. A autoridade administrativa encaminhará
mensalmente ao juízo da execução cópia do registro
Informativo nº 0559. Quinta Turma DIREITO PE-
de todos os condenados que estejam trabalhando ou
NAL. PERDA DOS DIAS REMIDOS EM RAZÃO
estudando, com informação dos dias de trabalho ou
DE COMETIMENTO DE FALTA GRAVE. A
das horas de frequência escolar ou de atividades de
prática de falta grave impõe a decretação da perda

13
ensino de cada um deles. (Redação dada pela Lei nº
12.433, de 2011)
§ 1º O condenado autorizado a estudar fora do
estabelecimento penal deverá comprovar
mensalmente, por meio de declaração da respectiva
unidade de ensino, a frequência e o aproveitamento
escolar. (Incluído pela Lei nº 12.433, de 2011).
§ 2º Ao condenado dar-se-á a relação de seus dias
remidos. (Incluído pela Lei nº 12.433, de 2011).
7. Livramento Condicional
Nas lições de Rogério Sanches (Execução
Penal para Concursos, 2014), o livramento
condicional é uma medida penal consistente na
liberdade antecipada do reeeducando, etapa de
preparação para a liberdade plena, importante
instrumento de ressocialização.
Art. 131. O livramento condicional poderá ser
concedido pelo Juiz da execução, presentes os
requisitos do artigo 83, incisos e parágrafo único, do
Código Penal, ouvidos o Ministério Público e
Conselho Penitenciário.
Configura benefício de política criminal voltado a
permitir a redução do tempo de encarceramento,
com a concessão antecipada e provisória da
liberdade do apenado. É a última etapa do sistema
progressivo, devendo o liberado cumprir o restante
da pena em liberdade, submetendo-se
determinadas condições.
Art. 83 do Código Penal consagra os Requisitos:
Art. 83, CP - O juiz poderá conceder livramento
condicional ao condenado a pena privativa de
liberdade igual ou superior a 2 (dois) anos, desde
que:
I - cumprida mais de um terço da pena se o
condenado não for reincidente em crime doloso e
tiver bons antecedentes;
II - cumprida mais da metade se o condenado for
reincidente em crime doloso;
III - comprovado comportamento satisfatório
durante a execução da pena, bom desempenho no
trabalho que lhe foi atribuído e aptidão para prover à
própria subsistência mediante trabalho honesto;
IV - tenha reparado, salvo efetiva impossibilidade de
fazê-lo, o dano causado pela infração;
V - cumprido mais de dois terços da pena, nos casos
de condenação por crime hediondo, prática da
tortura, tráfico ilícito de entorpecentes e drogas
afins, e terrorismo, se o apenado não for reincidente
específico em crimes dessa natureza. (Incluído pela
Lei nº 8.072, de 25.7.1990).
Parágrafo único. Para o condenado por crime
doloso, cometido com violência ou grave ameaça à
pessoa, a concessão do livramento ficará também
subordinada à constatação de condições pessoais
que façam presumir que o liberado não voltará a
delinquir.
Esquematizando
a
SÚMULA DO STF
Súmula 715: A pena unificada para atender ao limi-
te de trinta anos de cumprimento, determinado pelo
art. 75 do Código Penal, não é considerada para a
concessão de outros benefícios, LIVRAMENTO
14
CONDICIONAL ou regime mais favorável de o tráfico: “Os crimes previstos nos arts. 33, caput e
execução.
§ 1º, e 34 a 37 desta Lei são inafiançáveis e
SÚMULA DO STJ insuscetíveis de sursis, graça, indulto, anistia.

Súmula 441: A falta grave não interrompe o prazo Parágrafo único. Nos crimes previstos no caput
para obtenção de livramento condicional. deste artigo, dar-se-á o livramento condicional após
o cumprimento de dois terços da pena, vedada sua
- interrompe para fins de progressão do regime, mas
concessão ao reincidente específico”.
não da concessão do livramento condicional.
Ressalte-se que o lapso temporal de cumprimento de
LIVRAMENTO NO “TRÁFICO
pena para obtenção do livramento condicional
PRIVILEGIADO”
quanto ao delito do art. 35 da Lei 11.343/2006
De acordo com a jurisprudência pacífica dos
independe da análise do caráter hediondo do crime.
Tribunais Superiores, o "tráfico privilegiado" não é
Precedentes citados: AgRg no REsp 1.484.138-MS,
tipo autônomo, distinto da figura descrita no caput
Sexta Turma, DJe de 15/6/2015; e HC 292.882-RJ,
do mesmo artigo.
Sexta Turma, DJe de 18/8/2014. HC 311.656-RJ,
Súmula 512/STJ: A aplicação da causa de Rel. Min. Felix Fischer, julgado em 25/8/2015, DJe
diminuição de pena prevista no art. 33, § 4º, da Lei 2/9/2015.
n. 11.343/2006 não afasta a hediondez do crime de
tráfico de drogas.

Assim, não podem ser considerados os prazos

estabelecidos para os crimes comuns como requisito
objetivo para a obtenção de benefícios da execução
penal, devendo incidir o prazo de 2/3 (dois terços)
de cumprimento da pena, conforme disposto no art.
44, parágrafo único, da Lei n.º 11.343/2006, para a
concessão do livramento condicional. (HC
219.960/MS, Sexta Turma, DJe 05/12/2011).

Informativo nº 0568/STJ. Quinta Turma. O

condenado por associação para o tráfico (art. 35 da
Lei 11.343/2006), caso não seja reincidente
específico, deve cumprir 2/3 da pena para fazer jus
ao livramento condicional. Isso porque a própria Lei
11.343/2006, no parágrafo único do art. 44, prevê
requisito objetivo específico para a concessão do
livramento condicional ao delito de associação para

15
 CARREIRAS JURÍDICAS CERS
LEGISLAÇÃO PENAL ESPECIAL
MÓDULO ÚNICO
– MANUAL CASEIRO –
@dpeemconstrução
Lei dos Juizados Especiais Criminais
Lei nº 9.099/95.
1. Fundamento Constitucional: Art. 98, I, CF.
Art. 98. A União, no Distrito Federal e nos
Territórios, e os Estados criarão:
I - juizados especiais, providos por juízes togados,
ou togados e leigos, competentes para a conciliação,
o julgamento e a execução de causas cíveis de
menor complexidade e infrações penais de menor
potencial ofensivo, mediante os procedimentos oral
e sumariíssimo, permitidos, nas hipóteses previstas
em lei, a transação e o julgamento de recursos por
turmas de juízes de primeiro grau;
 Infração de menor potencial ofensivo:
 Procedimento oral e sumaríssimo:
 Transação penal:
 Julgamentos por Turmas Recursais (juízes
de primeiro grau):
Atendendo ao preceito constitucional, a Lei n°
9.099/95 entrou em vigor no dia 26 de novembro de
1995, instaurando uma nova espécie de jurisdição no
processo penal: a jurisdição consensual.
Introdução da Jurisdição Consensual: busca por
um acordo celebrado entre o Ministério Público,
querelante e ofendido, visando uma pena não
privativa de liberdade.
O consenso recairá sobre pena não privativa de
liberdade.
1
O princípio da obrigatoriedade para o
Ministério Público dá espaço ao “princípio da
discricionariedade regrada”.
Desse modo, com o surgimento da Lei dos
Juizados Especiais Criminais, essa tradicional
jurisdição de conflito cede espaço para uma
jurisdição de consenso, na qual se busca um acordo
entre as partes, a reparação voluntária dos danos
sofridos pela vítima e a aplicação de pena não
privativa de liberdade, procurando-se evitar, o
quanto possível, a instauração de um processo penal.
Institutos contemplados pelo art. 98, I, da CF/88:
a) infração de menor potencial ofensivo; art. 61, da
Lei 9.099/95;
b) procedimento oral e sumaríssimo;
d) julgamento dos recursos por turmas de primeiro
grau.
Medidas despenalizadoras trazidas pela Lei nº
9.099/95: são medidas substitutivas, alternativas, as
quais visam restringir a aplicação de penas
privativas de liberdade.
a) composição civil dos danos: art. 74, Lei nº
9.099/95; consiste em um acordo celebrado entre o
titular da ação penal e o autor da infração, que visa
reparar o prejuízo causado a vítima.
Nos casos de ação penal privada e ação
condicionada a representação da vítima, a
composição civil dos danos acarretará em renúncia,
com a respectiva extinção da punibilidade (art. 107,
do Código Penal).
b) transação penal: art. 76, Lei nº 9.099/95;
consiste em um acordo celebrado entre o Ministério
Público (ou querelante nos crimes de ação privada) e
o autor do fato delituoso, por meio da qual é
proposta a aplicação imediata da pena restritiva de
Direito ou multas, evitando-se assim, a instauração
do processo.
c) suspensão condicional do processo; art. 89, Lei
nº 9.099/95; trata-se de um instituto aplicável não
somente no âmbito dos juizados, mas para todo e
qualquer crime que preencha os requisitos dispostos
ao teor do art. 89. O principal requisito para sua
concessão está relacionado ao quantum da pena
mínima ( = ou inferir a 1 ano).
Na hipótese de aceite, o processo e o prazo
prescricional ficarão suspensos por um período
denominado de período de prova (2 a 4 anos), findo
este, a pena restará extinta.
d) necessidade de representação nos crimes de
lesão leve e culposa; Art. 88, da Lei nº 9.099/95;
dependerá de representação a ação penal relativa aos
crimes de lesões corporais leves e lesões culposas.
Atenção!
Cuidado! O crime de lesão corporal, ainda que leve
ou culposo, praticado contra a mulher no âmbito das
relações domésticas e familiares, deve
processado mediante ação penal pública
incondicionada.
Medida descarcerizadora: termo
circunstanciado;
1.1 Constitucionalidade da Lei nº 9.099/95
STF, INQ 1.055 – reconheceu a constitucionalidade
da Lei 9.099/95.
Competência dos Juizados
É fixada com base em dois critérios:
1º infração de menor potencial ofensivo;
2ºinexistência de circunstância que desloque a
competência para o juízo comum. (conexão e
continência; complexidade da causa;
impossibilidade de citação por edital nos juizados).
2 Conceito de infração de menor potencial
ofensivo
Difusão histórica
Em sua redação ORIGINAL, considerava-se
infração de menor potencial ofensivo, as infrações
com pena de 1 (um) ano, com exceção dos casos em
que a lei previa procedimento de especial (1995).
Contudo, conforme se pode observar da
transcrição abaixo, a definição sofreu alteração em
decorrência do art. 2º, parágrafo único da Lei nº
10.259 (Lei dos Juizados Especiais Federais).
- Sistema unitário
Atualmente, entende-se por infração de
menor potencial ofensivo, conforme art. 61, com
nova redação dada pela Lei nº 11.313 de 2006:
Art. 61. Consideram-se infrações de menor potencial
ofensivo, para os efeitos desta Lei, as contravenções
ser
penais e os crimes a que a lei comine pena máxima
não superior a 2 (dois) anos, cumulada ou não com
multa.
Desse modo, contemplamos que infração de
menor potencial ofensivo são as contravenções
penais e crimes com pena máxima não superior a 2
(dois) anos, cumulada ou não com multa, sujeitos ou
não a procedimento especial, ressalvadas as
hipóteses envolvendo violência doméstica e familiar
contra mulher (art. 11.340 de 2006, art. 41).
Obs.: A Lei Maria da Penha veda a aplicação da lei
dos juizados especiais criminais aos crimes de sua
incidência (art. 41, Lei 11.340/06).
2
2.1 Infração de ofensividade insignificante e as disposições do Código de Processo Penal (Vide
infração de médio potencial ofensivo ADI 3.096-5 – STF).

O conceito de infração de menor potencial O Supremo interpretou o dispositivo no

ofensivo não deve ser confundido com infração de sentido de que não houve uma transformação do
ofensividade insignificante e infração de médio conceito de infração de menor potencial ofensivo,
potencial ofensivo. mas de que nessa hipótese será aplicado o

- Infração de ofensividade insignificante: PROCEDIMENTO previsto ao teor da Lei nº

9.099/95.
crimes em que é admitido a aplicação do princípio
da insignificância, também denominado de princípio 2.3 Acusado com Foro por prerrogativa de
da bagatela, em que o fato torna-se atípico por Função
ausência de tipicidade material. Ex.: Deputado Federal (INFO – infrações penais de
São quatro os pressupostos necessários para menor potencial ofensivo).
a aplicação do princípio da insignificância: a) O julgamento será feito pelo Supremo, sem
mínima ofensividade da conduta do agente; b) prejuízo da aplicação dos institutos
nenhuma periculosidade social da ação; c) reduzido despenalizadores.
grau de reprovabilidade do comportamento; d)
Nesse sentido, preleciona Renato Brasileiro
inexpressividade da lesão jurídica provocada.
Lima (Legislação Criminal Especial Comentada,
- Infração de médio potencial ofensivo: 2015) “em se tratando de acusados com foro por
segundo a doutrina, tratam das infrações penais que prerrogativa de função, por mais que a infração
admitem a suspensão condicional do processo (art. penal seja considerada de menor potencial ofensivo,
89, da Lei nº 9.099/95), ou seja, são crimes ou
subsiste a competência do respectivo Tribunal para o
contravenções com pena mínima = ou inferior a 1
processo e julgamento do feito, o que, no entanto,
(um) ano.
não inibe a incidência dos institutos
- Infração de ínfimo potencial ofensivo: são despenalizadores trazidos pela Lei nº 9.099/95,
crimes as quais não são cominadas penas não desde que preenchidos os pressupostos legais”.
privativas de liberdade, podemos citar como
2.4 Crimes Eleitorais
exemplo a conduta tipificada ao teor do art. 28, da
Os crimes eleitorais serão julgados pela
Lei 11.343/2006 (porte de drogas para uso pessoal).
Justiça Eleitoral.
2.2 Estatuto do Idoso
É possível a aplicação da Lei nº 9.099/95.
Prevê o art. 94, do Estatuto do Idoso: Segundo a doutrina é possível, SALVO para os
Art. 94. Aos crimes previstos nesta lei cuja pena crimes que contam com um sistema punitivo
máxima privativa de liberdade não ultrapasse 4 especial.
(quatro) anos, aplica-se o procedimento previsto na
Lei nº 9.099/95, e, subsidiariamente, no que couber,

3
 Atenção! Aplica-se as disposições da lei,
porém seu procedimento é o previsto em legislação
especial.
Ex.: Art. 334, do CE.
Art. 334. Utilizar organização comercial de vendas,
distribuição de mercadorias, prêmios e sorteios para
propaganda ou aliciamento de eleitores: Pena -
detenção de seis meses a um ano e cassação do
registro se o responsável for candidato.
Corroborando ao exposto, Renato Brasileiro
(Legislação Criminal Especial Comentada, 2015)
argumenta, “a despeito da impossibilidade de
julgamento dos crimes eleitorais perante os Juizados
Especiais Criminais, haja vista a necessidade de
observância da competência da Justiça Eleitoral, tem
sido admitida a concessão dos institutos
despenalizadores previstos na Lei nº 9.099/95, para
as infrações penais eleitorais”.
3. Instrumento de menor potencial ofensivo
Trazido para o Ordenamento com o advento
da Lei nº 13.060 (vigência em 23/12/2014).
Art. 4º Para os efeitos desta Lei, consideram-se
instrumentos de menor potencial ofensivo aqueles
projetados especificadamente para, com baixa
probabilidade de causar mortes ou
permanentes, conter, debilitar ou incapacitar
temporariamente pessoas.
Refere-se a armas não letais.
Nesse mesmo contexto, a referida lei dispõe
ao teor do art. 2º, que “Os órgãos de segurança
pública deverão priorizar a utilização
instrumentos de menor potencial ofensivo, desde
que o seu uso não coloque em risco a integridade
física ou psíquica dos policiais, e deverão obedecer
aos seguintes princípios: I – legalidade; II –
necessidade e III – razoabilidade e
proporcionalidade.
4 Violência Doméstica e Familiar contra a
Mulher
Art. 41. Aos crimes praticados com violência
doméstica e familiar contra a mulher,
independentemente da pena prevista, não se aplica a
Lei nº 9.099/95.
Obs.1: Inobstante o dispositivo falar apenas aos
crimes, conferiu-se interpretação extensiva para
englobar também as contravenções penais (por
exemplo, as vias de fato).
Obs.2: Violência doméstica e familiar contra mulher
é um conceito exposto ao teor dos arts. 5 e 7º da Lei
nº 11.340/2006.
Obs.3: Constitucionalidade da vedação; ADC 19 e
ADI 4.424. Há sim critério razoável para justificar a
vedação, qual seja a vulnerabilidade da mulher no
âmbito familiar.
Obs.4: Na ocasião, fora determinado ainda que o
crime de “lesão leve com violência doméstica e
familiar contra a mulher é de ação penal pública
incondicionada”.
lesões Não são aplicáveis as medidas despenalizadoras
(transação penal e suspensão condicional do
processo) quando se trata de violência doméstica e
familiar contra a mulher.
Súmula 536 do STJ: A suspensão condicional do
processo e a transação penal não se aplicam na
dos hipótese dos delitos sujeitos ao rito da Lei Maria da
Penha.
Juizados de Violência Doméstica e Familiar
contra mulher
4
Lei nº 11.340/2006
Art. 14. Os Juizados de Violência Doméstica e
Familiar contra a mulher, órgãos da Justiça
Ordinária com competência civil e criminal, poderão
ser criadas pela União, no Distrito Federal e nos
territórios, pelos Estados, para o processo, o
julgamento e a execução das causas decorrentes da
prática da violência doméstica e familiar contra a
mulher.
Parágrafo único. Os atos processuais poderão
realizar-se em horário noturno, conforme
dispuserem as normas de organização judiciária.
Embora a lei mencione “Juizados de
Violência Doméstica e Familiar”, trata-se em
verdade de varas especializadas.
Cuidado! Conforme exposto anteriormente, em
decorrência da redação do art. 41, da Lei nº
11.340/2006 está vedado a aplicação da Lei nº
9.099/95 as hipóteses de violência domésticas, os
juizados que são mencionados na lei,
verdadeiramente varas especializadas,
equivocadamente chamada pelo legislador de
Juizados de Violência doméstica e familiar.
5 Aplicação da Lei 9.099/95 na Justiça Militar
Art. 90-A. As disposições desta Lei não se aplicam
no âmbito a Justiça Militar.
Trata-se de lex gravior, só sendo aplicada
para os crimes praticados após a vigência da Lei
9.839/99.
6 Conexão e continência entre crime comum e
infração de menor potencial ofensivo
Diante da conexão ou continência deve haver
a junção dos processos, por exemplo, homicídio
doloso e crime de resistência, ocasião em que serão
julgados conjuntamente no Tribunal do Júri, sem
prejuízo da aplicação das medidas despenalizadoras
ao crime de menor potencial ofensivo (resistência).
Nesse sentido, corroborando ao exposto,
preleciona o art. 60, da Lei nº 9.099/95.
Art. 60. O Juizado Especial Criminal, provido por
juízes togados ou togados e leigos, tem competência
para a conciliação, o julgamento e a execução das
infrações penais de menor potencial ofensivo,
respeitados as regras de conexão e continência.
Parágrafo único. Na reunião do processos, perante o
juízo comum ou Tribunal do Júri, decorrentes da
aplicação das regras de conexão e continência,
observar-se-á os institutos da transação penal e da
composição civil dos danos.
7 Causas modificadoras da competência
a) Conexão e continência; art. 60, Lei nº 9.099/95.
são
sendo b) Impossibilidade de citação pessoal; art. 66,
parágrafo único, Lei nº 9.099/95.
No âmbito do JECRIM não se admite a
citação por edital, posto que é incompatível com a
celeridade prevista para os processos de
competência dos Juizados, em observância aos
princípios orientadores da lei, quais sejam, princípio
da simplicidade, celeridade processual e economia
processual,
Art. 66. A citação será pessoal e far-se-á no próprio
Juizado, sempre que possível, ou por mandado.
Parágrafo único. Não encontrado o acusado para ser
citado, o juiz encaminhará as peças existentes ao
juízo comum para adoção dos procedimentos
previstos em lei.
5
 O procedimento a ser adotado será o sumário
(art. 538, CPP).
c) Complexidade da causa
Art. 77, §2º. Se a complexidade ou circunstância do
caso não permitirem a formulação da denúncia, o
instalados os Juizados Especiais Itinerantes, que
deverão dirimir, prioritariamente, os conflitos
existentes nas áreas rurais ou nos locais de menor
concentração populacional.
11 Termo Circunstanciado – TCO

Ministério Público poderá requerer ao juiz o O Termo circunstanciado substituirá o

encaminhamento das peças existentes, na forma do inquérito policial.
parágrafo único do art. 66. Art. 69. A autoridade policial que tomar
São hipóteses, por exemplo, de conhecimento da ocorrência lavrará termo
complexidade da causa a pluralidade de agentes e circunstanciado e o encaminhará imediatamente ao
necessidade de realização de perícia. Juizado, com o autor do fato e a vítima,
providenciando-se as requisições dos exames
8 Natureza da Competência dos Juizados
periciais necessários.
Parte da doutrina defende que é competência
absoluta (natureza absoluta – não admite - Prisão em flagrante

modificações): trata-se de posição minoritária. Art. 69. Parágrafo único. Ao autor do fato que, após
a lavratura do termo, for imediatamente
A competência dos Juizados tem natureza
encaminhado ao juizado ou assumir o compromisso
relativa: admite modificação da competência: trata-
de a ele comparecer, não se imporá prisão em
se de posição majoritária.
flagrante, nem se exigirá fiança. Em caso de
9 Competência territorial
violência doméstica, o juiz poderá determinar, como
Art. 63 A competência do Juizado será determinado medida de cautela, seu afastamento do lar, domicílio
pelo lugar em que foi praticada (local da ou local de convivência com a vítima.
ação/omissão: teoria da atividade) a infração penal.
Em verdade não será LAVRADO o auto de
Competência territorial e distinção entre CPP e prisão em flagrante (2º fase da prisão em flagrante).
Lei 9.099/95
CPP Lei 9.099/95 - Atribuição para o TCO
Art. 70 Art. 63
Local da consumação; Local da A atribuição será da Polícia Judiciária (Polícia Civil
AÇÃO/OMISSÃO:
e Polícia Federal).
teoria da atividade
12 Fase preliminar dos Juizados
10 Juizados Intinerantes 12.1 Composição civil dos danos
Art. 95. Os Estados, Distrito Federal e Territórios Objetivo da Lei 9.099/95: reparação do dano
criarão e instalarão os Juizados Especiais no prazo causado à vítima.
de seis meses, a contar da vigência desta Lei.
Trata-se a composição civil dos danos de um
Parágrafo único. No prazo de 6 (seis) meses,
acordo entre o autor do delito e a vítima (ou
contado da publicação desta Lei, serão criados e
6
representante legal), buscando a reparação dos danos
civis sofridos por este último.
A Lei 9.099/95 não faz restrição quanto ao
objeto dos danos civis, podemos assim chegar a
conclusão de ser possível danos materiais, danos
morais e danos estéticos.
Art. 74. A composição dos danos civis será reduzida
a escrito e, homologada pelo Juiz mediante sentença
irrecorrível, terá eficácia de título a ser executado no
juízo civil competente.
Parágrafo único. Tratando-se de ação penal de
iniciativa privada ou de ação penal pública
condicionada à representação, o acordo
homologado acarreta a renúncia ao direito de queixa
ou representação.
Consequência do acordo  acarreta RENÚNCIA ao
direito de queixa ou representação.
Espécie de Ação Consequência
- Ação P. Privada Renúncia
- Ação P. Condicionada Renúncia
- Ação P. Incondicionada Diminuição de pena em
virtude do arrependimento
posterior: Art. 16, CP.
Obs.: a composição civil dos danos caberá
independentemente da espécie de ação penal
(pública condicionada ou incondicionada e privada).
Obs.: Art. 104, Código Penal: Distinção da
consequência da composição civil dos danos –
Código Penal x Lei 9.099/95.
Art. 104 - O direito de queixa não pode ser exercido
quando renunciado expressa ou tacitamente.
Parágrafo único - Importa renúncia tácita ao direito
de queixa a prática de ato incompatível com a
vontade de exercê-lo; não a implica, todavia, o fato
7
de receber o ofendido a indenização do dano
causado pelo crime.
#O que acontece em caso de descumprimento do
acordo firmado?
Inicialmente, cumpre destacarmos que o não
pagamento do acordo não acarretará a restauração
do direito de queixa. Se não for efetuado o
pagamento, deverá proceder com a execução do
título.
12.1.1 Representação
Art. 75. Não obtida a composição dos danos civis,
será dada imediatamente ao ofendido a oportunidade
de exercer o direito de representação verbal, que
será reduzida a termo.
Parágrafo único. O não oferecimento da
representação na audiência preliminar não implica
decadência do direito, que poderá ser exercido no
prazo previsto em lei (CPP, art. 38. 6 meses a contar
do conhecimento da autoria).
Na hipótese de insucesso da fase preliminar,
haverá o oferecimento da peça acusatória.
12.2 Transação penal
Art. 76, da Lei 9.099/95.
12.2.1 Conceito
A transação penal é um acordo celebrado
entre o titular da ação penal e o autor do fato
delituoso, assistido por seu defensor, e pelo menos
em regra antes do início do processo (momento),
cujo objetivo é a aplicação imediata da pena
restritiva de direitos ou multa, evitando-se assim a
instauração de um processo penal.
Trata-se de uma mitigação ao princípio da
obrigatoriedade (presentes as condições da ação
penal e havendo justa causa o titular da ação penal –
MP, é obrigado a oferecer denúncia).
Princípio da discricionariedade regrada.
12.2.2 Requisitos
- infração de menor potencial ofensivo (art. 61)
contravenções e crimes com pena máxima não
superior a 2 (dois) anos;
- não ser o caso de arquivamento; (se não é o
individuo o autor do delito, por exemplo, seria caso
de arquivamento), não sendo necessário a proposta
de transação.
Obs.: o juiz não participa do acordo, senão para
homologar o referido.
- não pode ter sentença penal condenatória
irrecorrível decorrente da prática de crime em
desfavor do individuo; (pela PRÁTICA DE
CRIME). Além disso, a sentença penal condenatória
que impede a concessão da transação impõe uma
pena privativa de liberdade.
- o individuo não pode ter sido beneficiado nos
últimos 5 anos com a transação penal;
- as circunstâncias judicias (antecedentes, conduta
social, personalidade do agente, bem como os
motivos e as circunstâncias do delito) devem ser
favoráveis;
12.2.3 Legitimidade para Oferecimento da
Proposta de Transação
A proposta de transação não pode ser
oferecida ex officio pelo juiz.
É cabível não apenas nos crimes de ação
penal pública (condicionada e incondicionada),
como também nos crimes de ação penal privada.
8
Se o crime é de ação penal pública a
legitimidade é do Ministério Público, titular da ação,
nos moldes do art. 129, I, da Constituição.
Por outro lado, em sendo crime de ação penal
privada:
1º C: MP.
FONAJE – Enunciado 112: não ação penal
de iniciativa privada, cabem transação penal e a
suspensão condicional do processo, mediante
proposta do Ministério Público (XXVII Encontro,
Palmas/TO).
2º C: A legitimidade é do querelante, posto
ser ele o titular da ação penal de iniciativa privada.
Vide Ação Penal 634 | STJ.
#O que acontece se o titular da ação penal não
apresenta a proposta da transação penal, embora o
individuo preencha todos os requisitos?
 Recusa de apresentação da proposta pela
vítima nos crimes de ação penal privada:
nada poderá ser feito.
 Recusa de apresentação da proposta pela
vítima nos crimes de ação penal pública:
aplicar-se-á o entendimento exposto ao teor
da súmula 696 do STF.
Súmula 696 do STF: reunidos os pressupostos
legais permissivo da suspensão condicional do
processo (também vale para a Transação Penal),
mas se recusando o Promotor de Justiça a propô-la,
o Juiz, dissentindo, remetera a questão ao
Procurador-Geral, aplicando-se por analogia o art.
28 do Código de Processo Penal.
Obs.: Ao juiz não é dado o poder de oferecer a
proposta substituindo a função do titular da ação, em
verdade, se não concorda com a inércia aplicará o
princípio da devolução (art. 28, CPP).
12.2.4 Momento para o oferecimento da proposta
de Transação Penal
Em regra, deve ser oferecida “antes do início
do processo”.
Porém, nada impede a concessão do
benefício durante o curso do processo, seja nos
casos de desclassificação, seja nos casos de
procedência parcial.
Súmula 337 do STJ: é cabível a suspensão
condicional do processo na desclassificação do
crime e na procedência parcial da pretensão
punitiva.
12.2.5 Descumprimento injustificado do Acordo
Homologado de Transação Penal
Ainda que homologado, o referido acordo
NÃO FAZ COISA JULGADA MATERIAL.
Se o acordo for descumprido, o feito
retornará ao status quo, ou seja, o processo retoma, e
a partir de então poderá ser instaurado o inquérito
policial, bem como, oferecida denúncia.
Súmula vinculante nº 35: A homologação de
transação penal prevista no artigo 76 da Lei
9.099/1995 não faz coisa julgada material e,
descumpridas suas cláusulas, retoma-se a situação
anterior, possibilitando-se ao Ministério Público a
continuidade da persecução penal mediante
oferecimento de denúncia ou requisição de inquérito
policial.
Sugestão de Estudo Completar | Acesso:
https://dizerodireitodotnet.files.wordpress.com/2015
/01/sv-35.pdf
9
12.2.6 Recurso contra decisão que homologa a
transação
Da sentença que homologa a transação penal,
caberá APELAÇÃO nos termos do art. 82 da Lei
9.099/95, conforme dispõe o §5º, art. 76 desta lei.
13 Análise do procedimento comum
sumaríssimo dos juizados
a) Peça acusatória
- Denúncia oral
A peça acusatória pode ser oferecida
oralmente (verbalmente), em observância ao
princípio da oralidade.
Art. 77. Na ação penal de iniciativa pública, quando
não houver aplicação de pena, pela ausência do
autor do fato, ou pela não ocorrência da hipótese
prevista no art. 76 desta lei (transação penal), o
Ministério Público oferecerá ao Juiz, de imediato,
DENÚNCIA ORAL, se não houver necessidade de
diligências imprescindíveis.
- Dispensa de Inquérito (TCO)
Para o oferecimento da denúncia, que será
elaborada com base o Termo de Ocorrência (TCO)
referido no art. 69 desta Lei, com dispensa de
inquérito policial (...).
- Dispensa de Exame de Corpo de Delito
Não há necessidade de realização do exame
de corpo de delito, em observância ao princípio da
economia processual, podendo ser suprida por
simples boletim médico.
Nesse sentido, dispõe o §1º, parte final, do
art. 77 “prescindir-se-á do exame do corpo de delito
quando a materialidade do crime estiver aferida por
boletim médico ou prova equivalente”.
- Queixa oral
b) Citação
A citação no âmbito dos juizados, em regra,
deve ser feita de forma pessoal, podendo ser feita na
própria secretária dos juizados, ou diante de não seu
comparecimento, será expedido mandado em seu
endereço, com a entrega da contrafé.
Art. 66. A citação será pessoal e far-se-á no próprio
Juizado, sempre que possível, ou por mandado.
Parágrafo único. Não encontrado o acusado para ser
citado, o Juiz encaminhará as peças existentes ao
Juízo comum para adoção do procedimento previsto
em lei.
No âmbito do JECRIM não se admite a
citação por edital, sendo inclusive uma das hipóteses
ensejadoras da modificação de competência.
A doutrina e jurisprudência vem admitindo a
citação por hora certa (citação presumida).
Fonaje – Enunciado 110: no Juizado Especial
Criminal é cabível a citação com hora certa. (XXV
Encontro – São Luís/MA).
c) Defesa preliminar
O art. 81 da Lei dos Juizados confere à
defesa a oportunidade de se manifestar oralmente
antes de haver o recebimento da peça acusatória. Há
previsão legal, portanto, de defesa preliminar oral no
procedimento sumaríssimo dos Juizados.
Trata-se da reação defensiva à acusação
apresentada pela defesa técnica entre o oferecimento
e o recebimento da peça acusatória.
A defesa preliminar não deve ser confundida
com resposta à acusação.
10
Esta está prevista apenas em alguns
procedimentos especiais. (Lei de drogas; crimes
funcionais; juizados especiais).
d) (Des)necessidade de resposta à acusação
É apresentada depois do recebimento da peça
acusatória.
A defesa deve concentrar todas suas teses de
argumentativas na defesa preliminar.
Nesse sentido, preleciona Renato Brasileiro
Lima (Legislação Criminal Especial Comentada,
2015), “o art. 81 da Lei dos Juizados confere à
defesa a oportunidade de se manifestar oralmente
antes de haver o recebimento da peça acusatória.
Há previsão legal, portanto, da defesa preliminar
oral no procedimento sumaríssimo dos Juizados”.
e) Possibilidade de Absolvição Sumária no
JECRIM
Art. 394 (...) §4º. As disposições dos arts. 395 a 398
deste Código aplicam-se a todos os procedimentos
penais de primeiro grau, ainda que não regulados
neste Código.
Assim, concluímos ser possível a absolvição
sumária ainda que no âmbito dos Juizados Especiais.
14 Sistema Recursal dos Juizados
14.1 Turma Recursal
A Turma Recursal só apreciará recurso dos
Juizados.
Obs.1: A infração de menor potencial ofensivo que
for deslocada para o juízo comum, em eventual
recurso será apreciado pelo Tribunal de Justiça.
Obs.2: A Turma recursal também não aprecia as
decisões provenientes dos “juizados de violência
doméstica”, os quais são, em verdade, varas *O prazo volta a fluir, levando-se em conta o tempo
especializadas. já decorrido.

14.2 Apelação nos juizados Inovação Legislativa! Cuidado!

Art. 82. Da decisão de rejeição da denúncia ou O Art. 1.066 do Novo Código de Processo Civil
queixa e da sentença caberá APELAÇÃO, que altera o caput do art. 83, da Lei dos Juizados de
poderá ser julgada por turma composta de três juízes modo que passará os embargos a INTERROMPER o
em exercício de primeiro grau de jurisdição, prazo para recurso, e não mais suspender.
reunidos na sede do Juizado. §3º Os erros materiais podem ser corrigidos de
§1º A apelação será interposta no prazo de 10 dias, ofício.
contados da ciência da sentença pelo Ministério
14. 4 Recurso extraordinário e especial
Público, pelo réu e seu defensor, por petição escrita,
Cabe a interposição de recurso
da qual constarão as razões e o pedido do recorrente.
extraordinário, mas não cabe recurso especial.
A apelação é cabível em três situações
Recurso Extraordinário Recurso Especial
 Sentença absolutória/condenatória; É cabível. NÃO cabe
 Sentença homologatória de transação penal;
Quando a Constituição Federal trata do
 Da decisão de rejeição da peça acusatória; recurso especial, exige que a decisão tenha sido
A petição de interposição e as razões recursais proferida por Tribunal, e turma recursal não é
deverão ser apresentadas simultaneamente. Tribunal. Ver art. 105, III, CF. Assim, em não
sendo Tribunal, da decisão por este proferida não
Apelação no JECRIM Apelação no CPP
Prazo: 10 dias Prazo: 05 dias caberá Recurso Especial.
A petição de A petição de
interposição deve ser interposição é Súmula 203 do STJ: não cabe recurso especial
acompanha das razões apresentado no prazo contra decisão proferida por órgão de segundo grau
recursais. acima (5 dias) e as
razões recursais são dos juizados especiais.
apresentadas em 08 dias.
Quanto ao recurso extraordinário, como a
Constituição Federal não impõe a necessidade de
14.3 Embargos de Declaração
que a decisão combatida tenha sido prolatada por
Art. 83. Caberão embargos de declaração quando, um Tribunal - basta que a causa tenha sido decidida
em sentença ou acórdão, houver obscuridade, em única ou última instância -, doutrina e
contradição, omissão ou dúvida. jurisprudência não divergem acerca do cabimento de
§1º Os embargos de declaração serão opostos por recurso extraordinário contra decisão de turma
escrito ou oralmente, no prazo de 5 dias, contados da recursal, desde que preenchidos os demais
ciência da decisão. requisitos.

§2º Quando opostos contra sentença, os embargos de

declaração suspenderão o prazo para recurso.

11
14.5 Habeas Corpus
É cabível, desde que haja risco de constrição
da liberdade de locomoção.
Nos feitos regidos pela Lei n° 9.099/95, a
competência para o processo e julgamento de habeas
corpus contra decisão singular de Juiz do Juizado
Especial Criminal é da turma recursal e não do
Tribunal de Justiça.
Súmula 690 do STF: Compete originalmente ao
Supremo Tribunal Federal o julgamento de habeas
corpus contra decisão de turma recursal dos juizados
especiais criminais. Ultrapassada.
Quem apreciará o Habeas Corpus contra ato da
Turma Recursal? TJ ou TRF.
14. 6 Revisão Criminal
Não é cabível no âmbito dos juizados ação
revisória (art. 59).
Porém, a revisão criminal é CABÍVEL, e a
competência para apreciar é da própria Turma
Recursal.
Nesse sentido, Renato Brasileiro (Legislação
Criminal Especial Comentada, 2015) “apesar da
ausência de expressa previsão legal, mostra-se
cabível a revisão criminal no âmbito dos Juizados
Especiais, decorrência lógica da garantia
constitucional da ampla defesa, notadamente quando
a legislação ordinária vedou apenas a ação
12
rescisória, de natureza processual cível (Lei n°
9.099/95, art. 59)”.
15 Suspensão Condicional do Processo
Art. 89. Nos crimes em que a pena mínima
cominada for igual ou inferior a um ano, abrangidas
ou não por esta Lei, o Ministério Público, ao
oferecer a denúncia, poderá propor a suspensão do
processo, por dois a quatro anos, desde que o
acusado não esteja sendo processado ou não tenha
sido condenado por outro crime, presentes os demais
requisitos que autorizariam a suspensão condicional
da pena (art. 77 do Código Penal).
STF: Se a pena de multa for cominada de maneira
alternativa, a suspensão será cabível ainda que a
pena mínima privativa de liberdade seja superior a
um ano (HC 83.926). Ex.: Art. 7º, Lei nº 8.137.
15.1 Concurso de crimes
Súmula 723 do STF: não se admite a suspensão
condicional do processo por crime continuado, se a
soma da pena mínima da infração mais grave com o
aumento mínimo de um sexto for superior a um ano.
Súmula 243 do STJ: o benefício da suspensão do
processo não é aplicável em relação às infrações
penais cometidas em concurso material, em
concurso formal ou continuidade delitiva, quando a
pena mínima cominada seja pelo somatório, seja
pena incidência da majorante, ultrapassar o limite de
01 (um) ano.
15.2 Suspensão e extensão de aplicabilidade
A suspensão condicional do processo aplica-
se não somente aos crimes de incidência da Lei
9.099/95, mas também nos outros juízos.
 CARREIRAS JURÍDICAS CERS Art. 1º Considera-se crime a infração penal que
LEGISLAÇÃO PENAL ESPECIAL
MÓDULO ÚNICO a lei comina pena de reclusão ou de detenção,
– MANUAL CASEIRO – quer isoladamente, quer alternativa ou
@dpeemconstrução
cumulativamente com a pena de multa;
Lei de Contravenções Penais contravenção, a infração penal a que a lei
Dec.-Lei nº 3.688
comina, isoladamente, pena de prisão simples ou
de multa, ou ambas, alternativa ou
1. Dec.-Lei nº 3.688 e sua Recepção pela CF/188
cumulativamente.
Conforme entendimento da doutrina, o DECRETO
Nº 3688/1941 foi recepcionado pela Constituição Infração Penal
Crime Contravenção
Federal de 1988 como lei ordinária. - Pena de RECLUSÃO; - Pena de prisão
- Pena de DETENÇÃO; simples;
Status LEI ORDINÁRIA. - Isoladamente ou - Multa isoladamente
cumulativamente com - Ambas cumulativa ou
2. Fundamento Constitucional: Art. 98, I, CF. pena de multa. alternativamente
cumuladas.
Art. 5º, XXXIX – não há crime sem lei anterior que
 As contravenções penais, em tese, são
o defina, nem pena sem prévia cominação legal.
espécies de infração penal de menor
Somente a lei em sentido formal pode criminalizar gravidade em relação aos crimes;
comportamentos (princípio da legalidade).  Não há diferença substancial entre crimes e
Entende-se que deve ser dada interpretação contravenções, considerando que as duas
extensiva a norma constitucional para incluir as espécies caracterizam ilícitos penais;
contravenções penais como espécies do gênero  A diferença legal é meramente formal, em
infração penal. razão da gravidade (ou quantidade da pena).

3. Sistema Bipartido ou Critério Dicotômico

Segundo a doutrina, as Contravenções Penais,
O Ordenamento Jurídico Brasileiro adotou o sistema
inclusive as previstas em outras leis especiais, são
bipartido ou critério dicotômico, comportando a
infrações de menor potencial ofensivo, conforme
infração penal duas espécies: crimes e
melhor definição consagrada ao teor do art. 61 da
contravenções penais.
Lei 9.099/95.
De acordo com o Dec.-Lei nº 3.914/1941: Infração
Lei 9.099/95. Art. 61. Considera-se infrações de
penal é gênero do qual são espécies os crimes e as
menor potencial ofensivo, para os efeitos desta Lei,
contravenções. As contravenções também são
as contravenções penais e os crimes a que a lei
denominadas de “delitos anões”, decorrência da
comine pena máxima não superior a 2 (dois) anos,
ideia de um crime menor/menos grave.
cumulada ou não com multa.
Infração Penal
Crimes Contravenções As contravenções penais, independentemente da
pena, são INFRAÇÕES PENAIS DE MENOR
1
POTENCIAL OFENSIVO. Já os crimes, para serem
rotulados como de menor potencial ofensivo, deverá
observar o limite da pena máxima em dois anos.
POLÊMICA
De acordo com a Jurisprudência UNÂNIME dos
Tribunais Superiores, não se aplica a lei 9.099/95 às
contravenções praticadas com violência contra
mulher, em razão da vedação do art. 41 da Lei Maria
da Penha.
 Mesmo em se tratando de contravenção penal,
por exemplo, vias de fato, não poderá se aplicar a
lei 9.099/95, quando a violência ocorrer no âmbito
da violência doméstica, em decorrência da vedação
contida no art. 41, 11.340/2006.
Em sentido contrário, a doutrina minoritária entende
ser aplicável a lei 9.099/95, interpretando
restritivamente o art. 41, que usa a expressão crimes.
De olho na Jurisprudência
STJ:
Alinhando-se à orientação jurisprudencial concebida
no seio do Supremo Tribunal Federal, a Terceira
Seção deste Superior Tribunal de Justiça adotou o
entendimento de serem inaplicáveis aos crimes e
CONTRAVENÇÕES penais pautados pela Lei
Maria da Penha, os institutos despenalizadores
previstos na Lei n. 9.099/95, dentre eles, a
suspensão condicional do processo.
196.253/MS, SEXTA TURMA, DJe 31/05/2013).
 Inaplicáveis aos crimes
CONTRAVENÇÕES PENAIS, de incidência na lei
Maria da Penha.
Súmula 536 do STJ. A suspensão condicional do
processo e a transação penal não se aplicam na
hipótese de delitos sujeitos ao rito da Lei Maria da
Penha.
*Delitos: crimes e as contravenções penais.
A expressão delitos contemplada pela súmula
engloba os crimes e as contravenções penais.
Corroborando o entendimento do STJ.
STJ: No contexto dos crimes praticados com
violência doméstica ou familiar contra a mulher, a
palavra "crime" deve englobar toda e qualquer
infração penal, conceito mais amplo que abrange
as duas espécies: crime e contravenção penal.
(AgRg no AREsp 703.829/MG, Rel. Ministro
SEBASTIÃO REIS JÚNIOR, SEXTA TURMA,
julgado em 27/10/2015, DJe 16/11/2015).
4. Competência para julgamento das
Contravenções Penais
O Art. 109, IV, da Constituição Federal fez a
exclusão das contravenções de sua competência.
Lembre-se: contravenções penais foram
expressamente excluídas da Justiça Federal de 1º
grau.
Nesse sentido, o texto constitucional:
O art. 109, inc. IV da CF: os crimes políticos e as
infrações penais praticadas em detrimento de bens,
serviços ou interesse da União ou de suas entidades
autárquicas ou empresas públicas, excluídas as
contravenções e ressalvada a competência da Justiça
(HC
Militar e da Justiça Eleitoral;
Nessa mesma linha, corroborando, dispõe a Súmula
e as
do STJ.
STJ, Súmula nº 38: Compete à Justiça Estadual
Comum, na vigência da Constituição de 1988, o
processo por contravenção penal, ainda que
2
praticada em detrimento de bens, serviços ou o crime de contrabando conexo à contravenção
interesse da União ou de suas entidades. penal, impõe-se o desmembramento do feito, de

E se houver conexão com o crime federal? Deverá sorte que a contravenção penal seja julgada perante

ocorrer a separação dos processos. o Juízo estadual. (CC 120.406/RJ, TERCEIRA

SEÇÃO, DJe 01/02/2013)
Segundo entendimento do STJ e a doutrina
majoritária, as regras processuais de conexão e Contravenção praticada a bordo de Aeronave:

continência, se submetem à regra constitucional do COMPETÊNCIA ESTADUAL.

art. 109 IV, da CR, determinando a separação O artigo 109, inciso IX, da Constituição Federal de
obrigatória dos processos se houver conexão entre 1988, utilizado pelo Juízo suscitado para embasar o
crime federal e contravenção. declínio da competência para o Juízo Federal,

PROCESSUAL PENAL. CONFLITO NEGATIVO refere-se tão somente aos crimes cometidos a bordo

DE COMPETÊNCIA. CRIME E de navios e aeronaves, EXCLUÍDAS, PORTANTO,

AS CONTRAVENÇÕES PENAIS. (CC
CONTRAVENÇÃO. DESMEMBRAMENTO.
117.220/BA, TERCEIRA SEÇÃO, DJe
CONEXÃO. I - As contravenções, mesmo que
07/12/2011).
praticadas em detrimento de interesse da União,
são apreciadas na Justiça Estadual (Súmula nº 38- ATENÇÃO: Se o autor da contravenção for Juiz
STJ). II - Na hipótese de conexão ou continência, Federal será julgado pelo TRF, pois possui foro por
prevalece a regra constitucional (art. 109, inciso IV), prerrogativa de função. O critério funcional se
indicando a necessidade do desmembramento. sobrepõe à competência material.
Conflito julgado procedente. STJ, CC 20454/RO, 3ª
Lembre-se, tá excluído a análise da JF das
Seção, Rel. Ministro FELIX FISCHER, julgado em contravenções de 1º grau, e possuindo o Juiz Federal
13.12.1999, DJ 14.02.2000.
prerrogativa, será julgado pelo respectivo Tribunal
Regional Federal, ao qual estiver vinculado, sendo
De olho na Jurisprudência
deste a competência.

Apesar da existência de conexão entre o crime de

contrabando e contravenção penal, mostra-se 5. Análise da Lei

inviável a reunião de julgamentos das infrações 5.1 Princípio da Especialidade

penais perante o mesmo Juízo, uma vez que a
Art. 1° - Aplicam-se às contravenções as regras
Constituição Federal expressamente excluiu, em seu
gerais do Código Penal, sempre que a presente
art. 109, IV, a competência da Justiça Federal para o
Lei não disponha de modo diverso.
julgamento das contravenções penais, ainda que
Referido dispositivo contempla o princípio da
praticadas em detrimento de bens, serviços ou
especialidade, de modo que, aplicar-se-á a referida
interesse da União.
lei, objeto de estudo, sendo aplicada o CP no tocante
Súmula nº 38/STJ. Precedentes. Firmando-se a
as normas gerais, no que não for contrário.
competência do Juízo Federal para processar e julgar
3
Além das regras gerais do CP, aplicam-se Trata-se de disposição elaborada à luz da Teoria
subsidiariamente, as disposições do Código de Psicológico-normativa, em que dolo e culpa eram
Processo Penal e da Lei 9.099/95. espécies de culpabilidade.

Exemplos: abolitio criminis – art. 2º, CP. De acordo com a doutrina, o artigo foi revogado
Divergência: art. 14, p. único, CP x art. 4º, LCP (não tacitamente, pela reforma de 1984 do Código Penal.
se pune a tentativa de contravenção penal). Aplica-se o artigo 18, CP (dolo e culpa).

5.2 Não incidência da Extraterritorialidade Diz-se o crime doloso, quando o agente quis o
resultado ou assumiu o risco de produzi-lo, e
Art. 2° - A lei brasileira só é aplicável à
culposo, quando deu causa ao resultado por
contravenção praticada no território nacional.
negligência, imperícia ou imprudência.
Diferentemente do Código Penal (art. 7º, CP), a lei
de contravenção penal não admite a 5.4 Inadmissibilidade da punição da tentativa

extraterritorialidade. Nos termos do art. 4º da Lei de Contravenções

Penais, a tentativa da prática de contravenção não é
REGRA: TERRITORIALIDADE DA LCP. Não há
punida.
extraterritorialidade da lei de contravenções penais.
Divergência entre o art. 2º, LCP e o art. 7º, CP. Art. 4° - Não é punível a tentativa de
contravenção. “ITER CONTRAVENTIONIS”
Lei de Contravenção Código Penal
Penal
E o que é Tentativa? Ocorre quando iniciada a
Não admite Admite
extraterritorialidade extraterritorialidade execução, não se consuma por circunstâncias alheias
Art. 2º, LCP Art; 7º, CP. a vontade do agente.

Quanto à contravenção, no aspecto fático,

Atenção: O STF, não admite extradição de
obviamente, é possível tentar-se praticar uma
estrangeiro pela prática de contravenção penal.
contravenção, mas o legislador trata a hipótese como
A exploração ilícita de jogo e a exposição ilícita de irrelevante penal.
material de jogo configuram contravenções penais
Pode-se dizer que é atípica a tentativa de
no ordenamento jurídico brasileiro. A extensão,
contravenção.
nesse ponto, não pode ser concedida, por expressa
vedação do artigo 77, II, da Lei n. 6.815/80. (Ext Natureza jurídica: ATIPICIDADE. A norma de
787 extensão, julgado em 23/03/2006) extensão fora afastada.

5.3 Teoria Psicológico-normativa Posição Majoritária.

Art. 3º- Para a existência da contravenção, basta a
ação ou omissão voluntária. Deve-se, todavia, ter em
conta o dolo ou a culpa, se a lei faz depender, de um
ou de outra, qualquer efeito jurídico.
Nessa esteira, para Damásio, há exclusão da
ilicitude. Teoria Minoritária.
Aplicam-se: Art. 14, I, CP – consumação; Art. 16,
CP – arrependimento posterior; Art.17, CP – crime
impossível.

4
Dificilmente será aplicado o artigo 15, CP –
desistência voluntária e arrependimento eficaz –
pois, na maioria das contravenções, não há resultado
naturalístico ou este não é exigido para consumação.

Em sua maioria, trata-se de infrações de perigo

abstrato. 5.6 Erro de Direito

Exceção: art. 29, LCP. O art. 8º, contempla o chamado Erro de Direito.

5.5 Reincidência para fins da LCP Art. 8° - No caso de ignorância ou de errada

Art. 7° - Verifica-se a REINCIDÊNCIA quando o compreensão da lei, quando escusáveis, a pena pode

agente pratica uma contravenção depois de passar deixar de ser aplicada.

em julgado a sentença que o tenha condenado, no A Ignorantia legis é o desconhecimento da

Brasil ou no estrangeiro, por qualquer crime, ou, no existência da lei – erro de direito.
Brasil, por motivo de contravenção.
Consequência: perdão judicial (pena poderá deixar
O que serve para fins de reincidência? de ser aplicada).

a) prática anterior com decisão condenatória com De acordo com o art. 21 do Código Penal, o
trânsito em julgado por crime, seja praticado no desconhecimento da lei é inescusável, sendo tratado
Brasil, seja praticado no Estrageiro. como mera atenuante (art. 65, II, CP).

- crime anterior, independente do local praticado. De acordo com a doutrina, a primeira parte do art.

b) pratica anterior de contravenção no Brasil 8º, a LCP deve ser aplicada, porque é mais benéfica,

(apenas). pois a ignorantia legis enseja o perdão judicial –

causa de extinção da punibilidade.
Atenção! A contravenção penal no estrangeiro não
gera reincidência no Brasil, conforme o disposto no Todavia, quanto à errada compreensão da lei – erro

art. 2º da LCP. de proibição – o art. 8º da Lei de Contravenções

Penais estaria tacitamente revogado pelo art. 21 do
OBS.: Conforme dispõe o art. 63, a contravenção
Código Penal, que permite a isenção de pena –
anterior não servirá para fins de consideração de
excludente de culpabilidade -, em caso de erro
reincidência, quando da prática de crime. Por
escusável. Nesse caso, a decisão é absolutória.
exemplo: praticou contravenção, depois, praticou
crime. Quando do julgamento desse crime, o Preferencialmente, sugere a doutrina a aplicação do

referido não será considerado reincidente. art. 21 em detrimento do art. 8º, pois este é mais

(Contravenção é anterior) benéfico, posto que leva a exclusão da

culpabilidade.
Combinando-se o art. 7º da LCP com o artigo 63 do
CP, temos as seguintes situações: Ignorância legis Erro de Direito
Art. 8º,CP Art. 21, CP

5
5.7 Espécies de Pena § 2° - O trabalho é facultativo, se a pena aplicada
não excede a 15 (quinze) dias.
Espécies de Pena
Prisão simples Multa Na Lei de Execução Penal, o trabalho é tanto um
dever, quanto um direito.
Art. 5° - As penas principais são:
5.9 Limite da Pena
I - prisão simples;
Art. 10 - A duração da pena de prisão simples
II – multa.
não pode, em caso algum, ser superior a 5 (cinco)
Aplicação da pena privativa de liberdade segue o anos, nem a importância das multas ultrapassar
critério trifásico - art. 68, CP. cinqüenta contos de réis.

A pena de multa também segue os critérios do CP O tempo máximo de prisão simples é de 5 ANOS.
(art. 49 e 60). Mesmo que haja concurso de contravenções, a pena

5.8 Prisão simples (privativa de liberdade) unificada não deve ultrapassar esse limite.

As causas de aumento e redução de pena da parte

Art. 6° - A pena de prisão simples deve ser
cumprida, SEM RIGOR PENITENCIÁRIO, em geral do CP aplicam-se às contravenções.

ESTABELECIMENTO ESPECIAL ou seção Esquematizando

especial de prisão comum, em regime
Limite da Pena
SEMIABERTO ou ABERTO. Lei de Contravenção Código Penal
5 anos 30 anos
 Sem rigor penitenciário; Art. 10, LCP Art. 75
 Em estabelecimento especial;
 Em regime semiaberto ou aberto 5.10 Sursis e Livramento Condicional

Nesse sentido, contemplamos que é vedada a Art. 11 - Desde que reunidas as condições legais,
imposição de regime fechado, ressalvada a hipótese o juiz pode suspender, por tempo não inferior a 1
de transferência, à luz do artigo 33, CP. (um) ano nem superior a 3 (três), a execução da

Corroborando ao exposto, preleciona Rogério pena de prisão simples, bem como conceder

Sanches (Código Penal Para Concursos, 2016) “em livramento condicional.

se tratando de contravenções penais punidas com Sursis – regras dos art. 77 a 82, CP – com PRAZO
prisão simples inexiste previsão de regime prisional ESPECIAL DE 1 A 3 ANOS.
fechado, independentemente de ser o condenado
Esquematizando
reincidente ou não, pois o art. 6º da LCP é expresso
SURSI e tempo
no sentido de que a pena de prisão simples deve ser
Lei de Contravenção Código Penal
cumprida em regime semiaberto ou aberto”. 1 a 3 anos 2 a 4 anos

§ 1° - O condenado à pena de prisão simples fica

sempre separado dos condenados à pena de Livramento condicional – ART. 83 a 89, CP.

reclusão ou de detenção. Aplica-se as mesmas regras do Código Penal.

6
*Multa e não cumprimento
Art. 9° - A multa converte-se em prisão simples, de
acordo com o que dispõe o Código Penal sobre a
conversão de multa em detenção.
Segundo a doutrina, essa norma foi REVOGADA,
uma vez que o art. 51, CP veda a conversão da multa
em prisão, sendo considerada dívida de valor e
executada na Vara da Fazenda Pública.
Corroborando ao exposto, preleciona Rogério
Sanches (Código Penal Para Concursos, 2016) “com
o advento da Lei 9.268/96, transitada em julgado a
sentença condenatória, a multa será considerada à
dívida de valor, aplicando-se as normas da
legislação relativas à dívida ativa da Fazenda
Pública, inclusive no que concerne às causas
interruptivas e suspensivas da prescrição, não mais
se permitindo a conversão da pena de multa em
detenção, no caso do seu não pagamento”.
5. 11 Penas Acessórias
É AMPLAMENTE MAJORITÁRIO
entendimento da doutrina de que O ARTIGO 12
FOI REVOGADO pela reforma penal de 1984, que
aboliu as penas acessórias, convolando-as em
EFEITOS DA CONDENAÇÃO.
Nucci entende que não houve revogação.
Art. 12 - As penas acessórias são a publicação da
sentença e as seguintes interdições de direitos:
I - a incapacidade temporária para profissão ou
atividade, cujo exercício dependa de habilitação
especial, licença ou autorização do poder público;
II - a suspensão dos direitos políticos. Parágrafo
único - Incorrem: a) na interdição sob nº I, por 1
(um) mês a 2 (dois) anos, o condenado por motivo
de contravenção cometida com abuso de profissão
ou atividade ou com infração de dever a ela inerente;
b) na interdição sob n° II, o condenado à pena
privativa de liberdade, enquanto dure a execução da
pena ou a aplicação da medida de segurança
detentiva.
5.12 Substituição das Penas
Entende-se ser aplicável as regras do art. 44, do
Código Penal.
De acordo com a doutrina e a jurisprudência, é
cabível a aplicação dos art. 44 e seguintes do CP,
no tocante à substituição das penas privativas de
liberdade por restritivas de direitos e/ou multa.
De olho na Jurisprudência
De acordo com o entendimento firmado pelo
Superior Tribunal de Justiça, É INCABÍVEL a
substituição da pena privativa de liberdade por
o restritiva de direitos em casos de crime ou
contravenção cometido mediante violência ou
grave ameaça à pessoa. Precedentes. (AgRg no
REsp 1542483/MS, SEXTA TURMA, julgado em
03/09/2015, DJe 22/09/2015).
Não se admite a substituição da pena privativa de
liberdade por restritiva de direito em infrações
penais com violência ou grave ameaça à pessoa,
conforme a exigência do requisito objetivo do art. 44
do Código Penal.
A jurisprudência deste Superior Tribunal de Justiça
pacificou-se no sentido de que a prática de delito ou
contravenção cometido com violência ou grave
ameaça no ambiente doméstico impossibilita a
substituição da pena privativa de liberdade por
restritiva de direitos. (AgRg no AREsp 700.718/MS,
7
SEXTA TURMA, julgado em 30/06/2015, DJe
03/08/2015)
Em sentido diverso, julgado anterior do STJ:
Constatando-se que a sanção imposta foi inferior a 4
(quatro) anos e que se cuida da contravenção penal
prevista no art. 21 do Decreto-Lei 3.888/41 - vias de
fato - infração de natureza menos grave, POSSÍVEL
E SOCIALMENTE RECOMENDÁVEL
substituição da sanção privativa de liberdade por
restritivas de direitos, desde que não se resuma ao
pagamento de cestas básicas, de prestação
pecuniária ou de multa, isoladamente, como
expressamente determinado no art. 17 da Lei
11.340/06 (Lei Maria da Penha). Precedente deste
STJ. A concessão da permuta, na espécie, de forma
alguma colidiria com a proposta de combate à
violência doméstica, tendo em vista a sua adequação
às finalidades da aplicação da pena, que são a
retribuição e a ressocialização do condenado,
servindo ainda para prevenção geral, na medida em
que afasta a ideia de impunidade. O deferimento do
benefício também não ofenderia o previsto no art. 41
da Lei Maria da Penha, pois aqui o que se impede é
a aplicação das medidas benéficas previstas na Lei
9.099/95 aos delitos cometidos no âmbito doméstico
ou familiar contra a mulher, independentemente da
pena prevista ou efetivamente aplicada. (HC
207.978/MS, QUINTA TURMA, DJe 13/04/2012).
*Atenção: esse entendimento é antigo, conforme se
pode observar da data de julgamento.
entendimentos mais recentes é pela não admissão.
*Revogados
De acordo com a doutrina, os artigos 13 a 15 estão
REVOGADOS, pois se referem ao período em que o
Código Penal adotava o sistema do duplo binário
(aplicação cumulativa de pena e medida de
segurança).
A reforma de 1984 adotou o Sistema Vicariante,
com aplicação de pena para os imputáveis e de
medida de segurança para os inimputáveis.
Aos inimputáveis só se aplica medida de segurança.
- Art. 13 e 14, entende-se revogados!
a
5.13 Prazo de internação
Art. 16 - O prazo mínimo de duração da
internação em manicômio judiciário ou em casa
de custódia e tratamento é de 6 (seis) meses.
Parágrafo único - O juiz, entretanto, pode, ao
invés de decretar a internação, submeter o
indivíduo a liberdade vigiada.
O Profº DAMÁSIO afirma que deve prevalecer a
regra do artigo 97 do CP. Conforme orientação
majoritária da doutrina, não se aplica mais da
liberdade vigiada, em face de sua extinção pela
reforma da parte geral do Código Penal em 1984.
NUCCI diverge e entende que o parágrafo continua
em vigor, aplicando-se a liberdade vigiada ao
contraventor, por ser mais favorável.
5.14 Ação Penal
Ação Penal Pública Incondicionada.
Art. 17 - A ação penal é pública, devendo a
autoridade proceder de ofício.
O processo das Contravenções Penais se dá por
Os
meio de Ação Penal Pública Incondicionada.
Rito: sumaríssimo, em regra, se tramitar no
JECRIM.
Cuidado: vias de fato no âmbito da violência
doméstica – Juizado de Violência Doméstica –
procedimento sumário, afastando a Lei 9.099/95.
8
Nos demais casos, aplicar-se-á a regra acima
exposta.
6. Contravenções Penais em Espécie
– Parte Especial –
Art. 18 - FABRICAR, IMPORTAR,
EXPORTAR, TER EM DEPÓSITO OU
VENDER, sem permissão da autoridade, ARMA
OU MUNIÇÃO: Pena - prisão simples, de 3 (três)
meses a 1 (um) ano, ou multa, ou ambas
cumulativamente, se o fato não constitui crime
contra a ordem política ou social.
De acordo com a maioria da doutrina, a vigência do
art.18 restringe-se às ARMAS BRANCAS e armas
de arremesso.
O artigo foi derrogado pela Lei de Armas de Fogo
(Lei n.º 9.437/97), posteriormente, revogada pelo
Estatuto de Desarmamento - Lei 10826/2003.
Se o objeto material é arma de fogo/munição:
1) ter em depósito ou vender estão tipificados na lei
10826/2003, nos artigos 14 (uso permitido) ou 16
(uso restrito).
2) Vender, fabricar no exercício de atividade
comercial ou industrial, configura o crime é de
comércio ilegal - art.17.
3) Importar e exportar caracterizam o crime de
trafico internacional de arma de fogo, - art. 18 do
Estatuto.
Art. 19 - TRAZER CONSIGO ARMA fora de
casa ou de dependência desta, sem licença da
autoridade: Pena - prisão simples, de 15 (quinze)
dias a 6 (seis) meses, ou multa, ou ambas
cumulativamente.
9
Referido dispositivo continuaria sendo aplicável no
caso de arma branca.
De olho na Jurisprudência
Conforme entendimento adotado por esta Corte
Superior de Justiça, o art. 19 da Lei de
Contravenções Penais não foi revogado pela Lei n.º
9.437/97 - que instituiu o Sistema Nacional de
Armas e tipificou como crime o porte ilegal de arma
de fogo - mas tão somente DERROGADA, na
medida em que ainda CONTINUA EM VIGOR EM
RELAÇÃO À ARMA BRANCA. (STJ,HC
255.192/MG, QUINTA TURMA, 02/04/2013).
É pacífico o entendimento na jurisprudência que esta
Contravenção Penal se classifica como de MERA
CONDUTA E DE PERIGO ABSTRATO.
É típico o simples porte indevido da arma
independentemente de demonstração de que alguém
foi exposto a perigo concreto. “TRAZER
CONSIGO” significa que o artefato está junto ao
corpo ou em local de fácil acesso, o que pressupõe
ter a pronta disponibilidade do uso da arma.
Segundo parte da doutrina, caso o sujeito esteja
somente TRANSPORTANDO a arma branca, sem
pronta disponibilidade, não se caracterizará a
contravenção, pela evidente ausência da intenção de
usar o objeto como arma.
Obs.: TRANSPORTAR e TRAZER CONSIGO
seriam condutas diferentes.
§ 1° - A pena é aumentada de um terço até metade,
se o agente já foi condenado, em sentença
irrecorrível, por violência contra pessoa.
Trata-se de um bis in idem.
Obs.: Aplicam-se as armas brancas. Art. 13 do
Estatuto do Desarmamento. Aplicam-se aos
artefatos que não são arma de fogo, as armas de fogo
aplica-se o art. 13. A aplicação do art. 19 é sempre
de forma residual.
§ 2° - Incorre na pena de prisão simples, de 15
(quinze) dias a 3 (três) meses, ou multa, quem,
possuindo arma ou munição:
a) deixa de fazer comunicação ou entrega à
autoridade, quando a lei o determina;
b) permite que alienado, menor de 18 (dezoito) anos
ou pessoa inexperiente no manejo de arma a tenha
consigo;
c) omite as cautelas necessárias para impedir que
dela se apodere facilmente alienado, menor de 18
(dezoito) anos ou pessoa inexperiente em manejá-
la.
OBS: Jurisprudência do STF e do STJ: É efeito da
condenação – o confisco da arma branca ou
perdimento em favor da União, conforme art. 91,
inc. I, “a” do Código Penal.
Art. 21 - Praticar VIAS DE FATO contra
alguém: Pena - prisão simples, de 15 (quinze) dias
a 3 (três) meses, ou multa, se o fato não constitui
crime.
As VIAS DE FATO se caracterizam como atos de
violência, sem o dolo e a intensidade suficiente para
ofender efetivamente a integridade física ou mental.
Nessa esteira, diz a doutrina, por exclusão: "constitui
vias de fato toda agressão física contra a pessoa,
desde que não constitua lesão corporal”. Ex.:
empurrão, bofetada, puxar cabelo, rasgar roupa,
causando eritemas.
10
Trata-se de Norma de natureza Subsidiária -
somente é aplicável se o fato não constituir crime
(ex. injúria real).
POLÊMICA
A Lei 9.099/95 transformou a lesão corporal leve em
crime de Ação Penal Pública Condicionada à
representação (art. 88). Segundo parte da doutrina,
deveria ser a ação penal pública condicionada à
representação também para a contravenção vias de
fato, por ser menos grave.
Se a lesão leve que é de maior gravidade, depende
de representação, de igual modo, deveria ser
também a contravenção.
ATENÇÃO – trata-se apenas de posição minoritária
da Doutrina. O entendimento das Cortes Superiores
é de que a contravenção penal de vias de fato
permanece sendo de ação penal pública
incondicionada.
Segundo entendimento pacífico do STJ e do STF, a
Contravenção Penal de vias de fato continua
processada mediante Ação Penal Publica
Incondicionada (STF - HC 80058/RJ (02.09.07), não
ensejando a lei 9099/95 qualquer alteração na lei de
contravenções penais.
*Vias de Fato e o Princípio da Insignificância
De acordo com o STJ:
A contravenção de vias de fato, embora de menor
potencial ofensivo, protege um bem juridicamente
relevante para o direito penal - a incolumidade física
- e quem a pratica põe em perigo aquele bem. Além
disso, a sua prática, no âmbito doméstico, é dotada
de maior reprovação, pois geralmente é o prenúncio
de uma conduta mais grave, sendo INVIÁVEL A
APLICAÇÃO DO PRINCÍPIO DA
INSIGNIFICÂNCIA.
O artigo 21 (Vias de Fato) do Decreto-lei 3.688/41
foi recepcionado pela Constituição Federal, pois o
bem jurídico tutelado pela norma - integridade física
- possui relevância para o Direito Penal. AGRAVO
EM RECURSO ESPECIAL Nº 608.601 – DF - 04
de agosto de 2015.
INFORMATIVO
Informativo nº 0402 do STJ Terceira Seção
COMPETÊNCIA. CONTRAVENÇÃO. LEI
MARIA DA PENHA. No caso, o autor desferiu
socos e tapas no rosto da declarante, porém sem
deixar lesões (vias de fato). Os juízos suscitante e
suscitado enquadraram a conduta no art. 21 da Lei
de Contravenções Penais (vias de fato). Diante
disso, a Seção conheceu do conflito para declarar
competente o juízo de Direito da Vara Criminal, e
não o do Juizado Especial, por entender ser
inaplicável a Lei n. 9.099/1995 aos casos de
violência doméstica e familiar contra a mulher,
ainda que se trate de contravenção penal. CC
104.020-MG, Rel. Min. Maria Thereza de Assis
Moura, julgado em 12/8/2009.
Na Lei 11.343/2006
 não cabe suspensão condicional do processo;
 não cabe transação penal.
- Súmula 536, STJ.
*Causa de aumento de pena
Parágrafo único. Aumenta-se a pena de 1/3 (um
terço) até a metade se a vítima é maior de 60
(sessenta) anos (acrescentado pelo Estatuto do
Idoso).
- de 1/3 até a metade;
11
- se praticado em face do idoso.
Art. 24 - FABRICAR, CEDER OU VENDER
gazua ou instrumento empregado usualmente na
prática de crime de furto: Pena - prisão simples,
de 6 (seis) meses a 2 (dois) anos, e multa.
Gazua é chave falsa, mixa.
Condutas: fabricar, ceder ou vender este
instrumento.
Se o agente é surpreendido adquirindo “gazua” o
fato é atípico.
Também não comete receptação, porque se trata de
produto de contravenção penal e o objeto material
da receptação é produto de crime.
A contravenção do art. 24 não se caracteriza para
qualquer crime patrimonial, somente para crime de
furto.
O objeto material deve ter destinação própria para
prática de furto, atentando-se para o termo
usualmente, sendo necessário o exame pericial para
a sua caracterização.
A perícia é importante para definir o objeto, e
consequentemente, a caracterização ou não do delito
em espécie.
Art. 25 - Ter alguém em seu poder, depois de
condenado por crime de furto ou roubo, ou
enquanto sujeito à liberdade vigiada ou quando
conhecido como vadio ou mendigo, gazuas,
chaves falsas ou alteradas ou instrumentos
empregados usualmente na prática de crime de
furto, desde que não prove destinação legítima:
Pena - prisão simples, de 2 (dois) meses a 1 (um)
ano, e multa.
Conduta: ter em seu poder (possuir).
Objeto material é chave falsa ou instrumento - violaria a isonomia;
usualmente utilizado na prática de furto.
- realçar o denominado direito penal do autor (não
Sujeito ativo é o condenado definitivo por furto ou adotado em nosso Ordenamento Jurídico);
roubo, o vadio ou, ainda, o mendigo.
Frisou-se que a LCP fora concebida durante o
Se o sujeito usa a chave falsa para furtar alguma regime ditatorial e, por isso, o anacronismo do tipo
coisa, a contravenção penal configura ato contravencional. Asseverou-se que a condição
preparatório para o furto qualificado, sendo, a especial “ser conhecido como vadio ou mendigo”,
contravenção absorvida. atribuível ao sujeito ativo, criminalizaria, em
verdade, qualidade pessoal e econômica do agente, e
INFORMATIVO
não fatos objetivos que causassem relevante lesão a
Informativo 722/STF: No julgamento do Recurso
bens jurídicos importantes ao meio social.
Extraordinário (RE) 583523, o Plenário do Supremo
Consignou-se, no ponto, a inadmissão, pelo sistema
Tribunal Federal (STF), por unanimidade, declarou
penal brasileiro, do direito penal do autor em
NÃO RECEPCIONADO pela Constituição Federal
detrimento do direito penal do fato. No que diz
(CF) de 1988 o artigo 25 da Lei de Contravenções
respeito à consideração da vida pregressa do agente
Penais (LCP): O art. 25 da Lei de Contravenções
como elementar do tipo, afirmou-se o não cabimento
Penais não é compatível com a Constituição de
da presunção de que determinados sujeitos teriam
1988, por violar os princípios da dignidade da
maior potencialidade de cometer novas infrações
pessoa humana (CF, art. 1º, III) e da isonomia (CF,
penais. Por fim, registrou-se que, sob o enfoque do
art. 5º, caput e I). No mérito, destacou-se que o
princípio da proporcionalidade, a norma em questão
princípio da ofensividade deveria orientar a
não se mostraria adequada e necessária, bem como
aplicação da lei penal, de modo a permitir a aferição
afrontaria o subprincípio da proporcionalidade em
do grau de potencial ou efetiva lesão ao bem jurídico
sentido estrito. (...), em acréscimo, que a tipificação
protegido pela norma. Observou-se que, não
em comento contrariaria, também, o princípio da
obstante a contravenção impugnada ser de mera
presunção de inocência, da não culpabilidade. RE
conduta, exigiria, para a sua configuração, que o
583523/RS, rel. Min. Gilmar Mendes, 3.10.2013.
agente tivesse sido condenado anteriormente por
furto ou roubo; ou que estivesse em liberdade
vigiada; ou que fosse conhecido como vadio ou Art. 28 - Disparar arma de fogo em lugar
mendigo. Assim, salientou-se que o legislador teria habitado ou em suas adjacências, em via pública
se antecipado a possíveis e prováveis resultados ou em direção a ela:
lesivos, o que caracterizaria a presente contravenção
Pena - prisão simples, de 1 (um) a 6 (seis) meses,
como uma infração de perigo abstrato.
ou multa.
Argumentos
A referida contravenção fora revogada pela
-violaria a dignidade da pessoa humana; superveniente tipificação disposta ao teor do art. 15

12
(disparo de arma de fogo) do Estatuto do vidas e integridade física das pessoas, ou mesmo
Desarmamento. concreto dano ao patrimônio de outrem. Daí que o

Parágrafo único - Incorre na pena de prisão simples, arremesso de fogos de artifício em local

de 15 (quinze) dias a 2 (dois) meses, ou multa, ocasionalmente desabitado (no caso, a bilheteria de
um cinema), que sequer causou danos ao ambiente,
quem, em lugar habitado ou em suas adjacências,
não pode denotar o crime de explosão. Poderia, no
em via pública ou em direção a ela, sem licença da
máximo, mostrar-se como a contravenção penal do
autoridade, causa deflagração perigosa,
art. 28, parágrafo único, do DL n. 3.688/1941, a qual
QUEIMA FOGO DE ARTIFÍCIO ou solta balão
já foi alcançada pela prescrição. HC 104.952-SP,
aceso.
julgado em 10/2/2009.
Lembre-se:
Art.31 - Deixar em liberdade, confiar à guarda de
DISPARO DE ARMA DE FOGO - revogada,
pessoa inexperiente, ou não guardar com a
configura o crime do art. 15 do Estatuto do
devida cautela animal PERIGOSO: Pena - prisão
Desarmamento.
simples, de 10 (dez) dias a 2 (dois) meses, ou
CAUSAR DEFLAGRAÇÃO PERIGOSA –
multa.
revogada pelo art. 251, §1º do Código Penal e art.
ELEMENTO SUBJETIVO: CULPA – OMISSÃO
16, parágrafo único, inc. III da L.10826/2003.
DE CAUTELA - NEGLIGÊNCIA
SOLTAR BALÃO ACESO - revogada. Trata-se de
Para haver a contravenção, a omissão é relativa a
crime ambiental (art. 42, Lei 9605/98).
animal perigoso, capaz de causar danos a alguém.
Crime ambiental !
Parágrafo único - Incorre na mesma pena quem:
QUEIMAR FOGOS DE ARTIFÍCIO – é a única
a) na via pública, abandona animal de tiro, carga ou
conduta do art. 28 que mantém vigência.
corrida, ou o confia a pessoa inexperiente;
Há contravenção quando não há licença da
b) excita ou irrita animal, expondo a perigo a
autoridade, conforme a potencialidade lesiva dos
segurança alheia;
fogos de artifício.
c) conduz animal, na via pública, pondo em perigo a
Os fogos que possuem queima livre não precisam de
segurança alheia.
autorização.
ELEMENTO SUBJETIVO: dolo.
INFORMATIVO
As figuras equiparadas do referido artigo são de
Informativo nº 0383 do STJ - Sexta Turma
natureza dolosa, diferentemente do caput, que em
CRIME. EXPLOSÃO. FOGOS. ARTIFÍCIO. O
natureza culposa.
crime de explosão (de perigo comum), tal como
descrito no art. 251 do CP, exige, como Art. 31, caput Art. 31 parágrafo único
Culpa Dolo
circunstância elementar, a comprovação de que a
conduta perpetrada causou efetivamente afronta às

13
Art. 32 - Dirigir, sem a devida habilitação, veículo
na via pública, ou embarcação a motor em águas
públicas: Pena - multa. Derrogado quanto à direção
de veículo automotor pelo art. 309/CTB. Continua
em vigor quanto à condução inabilitada de
embarcação a motor em águas públicas.
Estacionamento de supermercado, shopping etc,
segundo a jurisprudência MAJORITÁRIA, NÃO
caracteriza via pública.
Art. 42 - Perturbar alguém, o trabalho ou o
sossego ALHEIOS:

Súmula 720/STF: O art. 309 do Código de Trânsito *A perturbação deve ser coletiva.
Brasileiro, que reclama decorra do fato perigo de I - com gritaria ou algazarra;
dano (perigo concreto), derrogou o art. 32 da Lei das
II - exercendo profissão incômoda ou ruidosa, em
Contravenções Penais no tocante à direção sem
desacordo com as prescrições legais;
habilitação em vias terrestres.
III - abusando de instrumentos sonoros ou sinais
O art. 309, CTB: tipifica a conduta de dirigir sem
acústicos;
habilitação. Dirigir sem habilitação criando perigo
concreto amolda-se ao art. 309, CTB. Se não causa IV - provocando ou não procurando impedir barulho

perigo concreto, é infração de trânsito.
Art. 34 - Dirigir veículos na via pública, ou
embarcações em águas públicas, pondo em perigo
a segurança alheia: Pena - prisão simples, de 15
produzido por animal de que tem guarda: Pena -
prisão simples, de 15 (quinze) dias a 3 (três) meses,
ou multa.
Elemento normativo

(quinze) dias a 3 (três) meses, ou multa. A expressão “alheios” faz concluir que a

Segundo o STF (HC 86276/MG), o art. 34/LCP perturbação de uma única pessoa não configura esta

ainda continuaria em vigor quanto à direção contravenção. Evidenciado que uma pessoa

perigosa de veículo automotor, nas hipóteses não determinada se encontrou em situação de incômodo

abrangidas pelos crimes tipificados no CTB.
Logo, o que não for englobado no CTB, haveria a
incidência da tipificação da contravenção.
Ex.: freadas bruscas; trafegar na contramão;
ultrapassar pela direita.
Modalidades de direção perigosa previstas no CTB:
 Embriaguez ao volante (art. 306);
e prejuízo, devido a ações do agente, configura-se,
em princípio, a perturbação da tranquilidade e, não a
perturbação do sossego alheio – figura que prevê
prejuízo para número indeterminado de pessoas.
(RHC 11.235/MG, Rel. Ministro GILSON DIPP,
QUINTA TURMA, julgado em 02/08/2001).
O STF, no HC 85032/RJ, decidiu que a perturbação
deve alcançar um numero considerável de pessoas.

 Racha (art. 308); Devem ser também considerados outros aspectos,

 Dirigir sem habilitação (art. 309); tais como costumes e cultura. Segundo o STJ (HC
54536/MS), se ocorrer poluição sonora em níveis
Excesso de velocidade ou velocidade incompatível
prejudiciais à saúde humana, haverá crime
(art. 311) “VIAS PÚBLICAS” - São as vias de
ambiental.
acesso ao público (ruas, estradas, etc.).

14
Art. 45 - Fingir-se funcionário público: acordo com o STF, se não houver lei
regulamentando atividade, o fato é atípico.
Pena - prisão simples, de 1 (um) a 3 (três) meses,
ou multa. STF: Impossibilidade de prosseguimento da ação
penal quanto à acusação de exercício ilegal da
Sujeito Ativo pode ser qualquer pessoa.
profissão de árbitro, ou mediador. Ausência de
Segundo a doutrina minoritária, o funcionário
requisito necessário à configuração do delito,
público pode ser sujeito ativo se fingir ocupar cargo
contido na expressão "sem preencher as condições a
diverso do que exerce. Para a corrente majoritária
que por lei está subordinado o seu exercício".
caracteriza apenas infração administrativa. Na
Profissão cuja regulamentação é objeto de Projeto de
contravenção, a finalidade do agente é somente
Lei, em trâmite no Congresso Nacional. (HC 92183,
satisfazer a própria vaidade (“garganta”).
1ª Turma, 18/03/2008).
Se efetivamente praticar ato privativo de funcionário
INFORMATIVO
público, responde pelo crime de usurpação de
Informativo nº 0428 do STJ Terceira Seção A
função pública. (art. 328,CP).
Seção decidiu que compete ao juizado especial civil
Se a intenção do agente é obter vantagem ou causar
e criminal processar e julgar a contravenção penal
prejuízo a outrem, presente estará o crime de
referente ao exercício ilegal da atividade
estelionato (art.171) ou o crime de falsa identidade
profissional no caso de um corretor de imóveis que
do art. 307 do Código penal.
teve sua inscrição cancelada pelo Creci por
Art. 47 - Exercer profissão ou atividade impontualidade do pagamento das anuidades (art. 47
econômica ou anunciar que a exerce, sem do DL n. 3.688/1941) CC 104.924-MG, em
preencher as condições a que por lei está 24/3/2010.
subordinado o seu exercício: Pena - prisão
GUARDADOR DE AUTOMÓVEIS/
simples, de 15 (quinze) dias a 3 (três) meses, ou
FLANELINHA
multa.
De acordo com o STJ: Assim, a simples ausência de
Só haverá Contravenção Penal se a profissão ou
inscrição no órgão competente, em casos como o
atividade for realizada sem cumprimento das
presente, em que não se exige do profissional
exigências legais (norma penal em branco).
conhecimento especial ou habilitação específica, não
Segundo a doutrina, o art. 47 busca garantir sejam tipifica o delito, inexistindo justificativa para a
determinadas profissões exercidas por profissionais intervenção do Direito Penal. (HC 190.186/RS,
habilitados, coibindo o abuso e a dissimulação em QUINTA TURMA, DJe 14/06/2013).
desfavor daqueles que acreditam estar diante de
O simples fato de exercer atividade de flanelinha,
profissionais aptos.
sem estar registrado no órgão competente, não é
A Contravenção existe mesmo que não haja suficiente para caracterizar a contravenção penal.
finalidade de lucro ou prejuízo a terceiros. De

15
 INFORMATIVO
Informativo nº 0536 do STJ - Quinta Turma. O
exercício, sem o preenchimento dos requisitos
previstos em lei, da profissão de guardador e lavador
autônomo de veículos automotores (flanelinha) não
configura a contravenção penal prevista no art. 47
do Decreto-Lei 3.688/1941 (exercício ilegal de
profissão ou atividade). RHC 36.280-MG, Rel. Min.
Laurita Vaz, julgado em 18/2/2014.
De acordo com o STF: A profissão de guardador e
lavador autônomo de veículos automotores está
regulamentada pela Lei 6.242/1975, que determina,
em seu art. 1º, que o seu exercício “depende de
registro na Delegacia Regional do Trabalho
competente”. Entretanto, a não observância dessa
disposição legal pelos pacientes não gerou lesão
relevante ao bem jurídico tutelado pela norma, bem
como não revelou elevado grau de reprovabilidade,
razão pela qual é aplicável, à hipótese dos autos, o
princípio da insignificância.
Como é cediço, o Direito Penal deve ocupar-se
apenas de lesões relevantes aos bens jurídicos que
lhe são caros, devendo atuar sempre como última
medida na prevenção e repressão de delitos, ou seja,
de forma subsidiária a outros instrumentos
repressivos. HC 115046 - 19/03/2013.
Outras figuras mais graves:
Exercício ilegal de profissão de médico, dentista ou
farmacêutico (art. 282, CP).
Se o agente exercer atividade da qual está impedido
por decisão administrativa, responde pelo crime do
art. 205, CP.
16
Se exercer atividade ou profissão da qual está
suspenso ou privado por decisão judicial pratica o
crime do art. 359,CP.
Art. 50 - Estabelecer ou explorar JOGO DE
AZAR em lugar público ou acessível ao público,
mediante o pagamento de entrada ou sem ele:
Pena - prisão simples, de 3 (três) meses a 1 (um)
ano, e multa, estendendo-se os efeitos da
condenação à perda dos móveis e objetos de
decoração do local.
§ 1° - A pena é aumentada de um terço, se existe
entre os empregados ou participa do jogo pessoa
menor de 18 (dezoito) anos.
§ 2º - Incorre na pena de multa, de R$ 2.000,00 (dois
mil reais) a R$ 200.000,00 (duzentos mil reais),
quem é encontrado a participar do jogo, ainda que
pela internet ou por qualquer outro meio de
comunicação, COMO PONTEIRO OU
APOSTADOR. (Redação dada pela Lei nº 13.155,
de 2015);
§ 3° - Consideram-se jogos de azar: a) o jogo em
que o ganho e a perda dependem exclusiva ou
principalmente da sorte; b) as apostas sobre corrida
de cavalos fora de hipódromo ou de local onde
sejam autorizadas; c) as apostas sobre qualquer outra
competição esportiva.
§ 4º Equiparam-se, para os efeitos penais, a lugar
acessível ao público: a) a casa particular em que se
realizam jogos de azar, quando deles habitualmente
participam pessoas que não sejam da família de
quem a ocupa; b) o hotel ou casa de habitação
coletiva, a cujos hóspedes e moradores se
proporciona jogo de azar; c) a sede ou dependência
de sociedade ou associação, em que se realiza jogo
de azar; d) o estabelecimento destinado à exploração fabricarem, darem, cederem, trocarem, guardarem
de jogo de azar, ainda que se dissimule esse destino. em qualquer parte, listas com indicações do jogo ou

A lei pune o dono do local e o responsável pelo material próprio para a contravenção, bem como de

negócio, inclusive, na hipótese de cassino qualquer forma contribuírem para a sua confecção,
utilização, curso ou emprego, seja qual for a sua
clandestino.
espécie ou quantidade; c) os que procederem à
Será partícipe, o funcionário que colabora com a
apuração de listas ou à organização de mapas
efetivação do negócio no estabelecimento.
relativos ao movimento do jogo; d) os que por
Núcleos: estabelecer (organizar, instituir), explorar qualquer modo promoverem ou facilitarem a
(auferir lucro). realização do jogo. § 2º Consideram-se idôneos para

Jogo de azar: §3º - cujo ganho ou perda dependem a prova do ato contravencional quaisquer listas com
exclusivamente da sorte. indicações claras ou disfarçadas, uma vez que a
perícia revele se destinarem à perpetração do jogo
Dec-Lei 6259/44
do bicho. (Vide Lei n º 1.508, de 1951).
Art. 58. Realizar o denominado "JOGO DO
SÚMULA 51 DO STJ: A PUNIÇÃO DO
BICHO", em que um dos participantes,
INTERMEDIADOR, NO JOGO DO BICHO,
considerado comprador ou ponto, entrega certa
INDEPENDE DA IDENTIFICAÇÃO DO
quantia com a indicação de combinações de
“APOSTADOR" OU DO "BANQUEIRO".
algarismos ou nome de animais, a que
correspondem números, ao outro participante,
considerado o vendedor ou banqueiro, que se
obriga mediante qualquer sorteio ao pagamento
de prêmios em dinheiro.

Penas: de seis (6) meses a um (1) ano de prisão

simples e multa de dez mil cruzeiros (Cr$
10.000,00) a cinquenta mil cruzeiros (Cr$
50.000,00) AO VENDEDOR OU BANQUEIRO, e
de quarenta (40) a trinta (30) dias de prisão celular
ou multa de duzentos cruzeiros (Cr$ 200,00) a
quinhentos cruzeiros (Cr$ 500,00) ao
COMPRADOR OU PONTO. (Vide Lei n º 1.508,
de 1951) § 1º Incorrerão nas penas estabelecidas
para vendedores ou banqueiros:

a) os que servirem de intermediários na efetuação do

jogo; b) os que transportarem, conduzirem,
possuírem, tiverem sob sua guarda ou poder,

17
 CARREIRAS JURÍDICAS CERS
LEGISLAÇÃO PENAL ESPECIAL
MÓDULO ÚNICO
– MANUAL CASEIRO –
@dpeemconstrução
Lei de Tortura
Lei nº 9.455/97.
1. Introdução
Após a 2ª Guerra nasce um movimento de repúdio à
tortura.
Houve a aprovação de várias Convenções e Tratados
contra tortura, alguns deles, inclusive, ratificados
pelo Brasil.
No contexto do histórico brasileiro, somente com o
advento da Constituição de 1988, intitulada de
Constituição Cidadã, foi que o direito fundamental
do cidadão de não ser submetido à tortura fora
consagrado no Ordenamento pátrio.
Obs.: A tortura é crime equiparado a hediondo,
conforme preconiza a Constituição Federal ao teor
do seu art. 5º, XLIII.
Assim, tem as mesmas consequências dos crimes
hediondos, quais sejam, são insuscetíveis de graça e
anistia.
- Tortura é crime hediondo? Não, tortura é CRIME
EQUIPARADO a hediondo, cuidado!
2. Fundamento Constitucional
Nessa perspectiva, proclama o art. 5º, III, da
Constituição Federal “ninguém será submetido a
tortura nem a tratamento desumano ou degradante”.
Obs.1: O art. 5º, inciso III, espelha um mandado
constitucional de criminalização.
1
Obs.2: de acordo com a maioria, a garantia de não
ser submetido a tortura é de natureza absoluta, não
comportando exceções.
Após o mandado de constitucionalização, que
implicitamente determina a regulamentação da
matéria por lei ordinária, vários diplomas legais
trabalharam a questão da tortura.
3. Evolução do tratamento (regulamentação
legal) à tortura no Ordenamento Jurídico
Brasileiro
- Lei 8.069/90: art. 233 (ECA): fora o 1º diploma a
definir o crime de tortura, tendo por vítima apenas
criança e adolescente (*Definição de criança e
adolescente – art. 2º do ECA).
Nessa fase, se a vitima não fosse
criança/adolescente, não era enquadrado ao crime de
tortura.
Lembre-se: Foi o 1º documento, observando o
mandado de constitucional a regulamentar a tortura,
com enfoque na vítima criança/adolescente.
- Lei 8.072/90: equiparou tortura a crimes hediondos
– prevê para o delito de tortura as mesmas
consequências jurídicas aplicadas aos crimes
hediondos.
- Lei 9.455/97: definiu tortura no Brasil, revogando
o art. 233 do ECA.
- Lei 12.847/13: institui o Sistema Nacional de
Prevenção e Combate à Tortura. Cumpre salientar
que, referida lei não cria crimes e nem comina
penas. Não é lei penal, complementa a 9.455/97
contemplando medidas de combate à tortura.
Desse modo, contemplamos um rápido histórico de
legislações do OJ brasileiro que se debruçaram a
regulamentar a temática.
 Esquematizando a Evolução No Brasil, tortura é prescritível?

ECA Lei de Crimes Hediondos  Lei de Tortura
Lei do Sistema Nacional de prevenção e combate
à Tortura.
No Brasil, a Lei de tortura destoa dos Tratados
internacionais em dois pontos:
1º: No Brasil, a Lei 9.455/97 não exige a condição
de autoridade do sujeito ativo. Ou seja, pode figurar
O Estatuto de Roma proclama que o crime de tortura
é imprescritível, e o Brasil aderiu ao referido.
Nessa esteira, cumpre recordarmos que os tratados
internacionais de direitos humanos que forem
ratificados pelo Brasil com quórum de 3/5 será
equiparado a emenda constitucional, se não observar
o referido quórum, terá ainda status supralegal, leia-

como torturador qualquer pessoa, não exigindo à lei se, está abaixo da Constituição, porém acima da lei.

a condição especial, não precisa ser necessariamente Fundamento: Art. 5º, §3º da Constituição Federal.
agentes do Estado.
O Estatuto de Roma foi ratificado com quórum
É CRIME COMUM: não exige qualidade especial comum, logo, possui status supralegal, estando
do agente. abaixo da Constituição, mas acima da lei

2º: O crime de tortura, em regra, esta rotulado nos infraconstitucional, ou seja, possui caráter

tratados como crime IMPRESCRITIVEL, ou seja, supralegal.

não prescreve. No Brasil, todavia, a lei não fala nada No conflito entre CF e o tratado, qual deverá
à respeito da imprescritibilidade. prevalecer?

Em nosso Ordenamento, as hipóteses de CF  no silêncio, dispõe que tortura prescreve;

imprescritibilidade estão previstas ao teor do art. 5º,
Tratado de Roma (TIDH)  dispõe que é
XLII e XLIV da CF/88:
imprescritível.
XLII – a prática do racismo constitui crime
Nesse conflito, qual deverá prevalecer?
inafiançável e imprescritível, sujeito à pena de
– ATENÇÃO –
reclusão, nos termos da lei.
Existem três teorias discorrendo à respeito:
XLIV – constitui crime inafiançável e imprescritível
a ação de grupos armados, civis ou militares, contra 1ª C  Defende que deve prevalecer a Constituição
a ordem constitucional e o Estado Democrático. Federal/88, pois o TIDH ratificado com quórum
comum é infraconstitucional. Logo, a tortura
Assim, apenas existem dois crimes que são
prescreve.
imprescritíveis:
Obs.: STF ADOTOU ESSA CORRENTE
 1º RACISMO;
QUANDO JULGOU O PEDIDO DE REVISÃO
 2º AÇÃO DE GRUPOS ARMADOS, CIVIS
NA LEI DE ANISTIA.
OU MILITARES, contra ordem
constitucional e o Estado democrático. 2ª C  Entende que deve prevalecer a norma mais
favorável aos direitos humanos, é o princípio do
“pro homine”.
2
Logo, sendo mais favorável a tortura prescrever, O crime também é comum do ponto de vista
deve prevalecer a norma que prevê a prescrição do do sujeito passivo (vítima). Assim, é um crime
delito em detrimento da que nega a sua qualidade de bicomum.
prescritível.
Esquematizando
3ª C a imprescritibilidade prevista nos Tratados é
incompatível com o direito penal moderno e o Sujeito Ativo Crime comum Pode ser
Estado democrático. Sujeito Passivo Crime comum praticado por
qualquer
4. Das condutas que se constituem em tortura agente, e
qualquer
pessoa pode ser
Art. 1º Constitui CRIME DE TORTURA: vitima.

I - constranger alguém com emprego de violência A conduta punida é CONSTRANGER a vítima,

ou grave ameaça, causando-lhe sofrimento físico ou
mental: mediante emprego de violência ou grave ameaça. O
torturador constrange a vitima, empregando
a) com o fim de obter informação, declaração ou
confissão da vítima ou de terceira pessoa; violência ou grave ameaça, com um fim específico.

b) para provocar ação ou omissão de natureza O crime é punido a título de dolo mais fins especiais
criminosa;
que animam o agente:
c) em razão de discriminação racial ou religiosa;
Dolo + Fins Especiais
Pena - reclusão, de dois a oito anos.
a) com o fim de obter informação, declaração ou
Da análise do dispositivo legal, verifica-se que a lei
confissão da vítima ou de terceira pessoa  é a
de tortura não descreve em que consiste esta,
denominada TORTURA PROVA.
limitando-se a expor quais as condutas que se
constituem em ato de tortura. Exemplo1: Policial que tortura alguém para que
confesse a autoria de um crime, e nesse exemplo,
A lei de tortura anuncia quais condutas são
temos como torturador um agente do Estado, mas
consideradas como tortura.
essa última não é qualidade exigida em nosso OJ.

Art. 1º, I – Constranger alguém com o emprego de

violência ou grave ameaça, causando-lhe sofrimento Exemplo2: Credor que tortura devedor para
físico ou mental: a) com o fim de obter informação. confessar a dívida.
declaração ou confissão da vítima ou de terceira
pessoa;
Obs.: Verifica-se que temos hipóteses em que o
Tem por sujeito ativo qualquer pessoa, logo, torturador é agente do Estado, e outra, que é
trata-se de CRIME COMUM, pois pode ser particular, isto porque conforme declinado acima, o
praticado por qualquer pessoa, não exigindo crime é comum (não exige qualidade especial do
qualidade ou condição especial do agente. agente).

3
Consumação: o crime consuma-se com o Esquematizando
constrangimento causador do sofrimento. Torturado Torturador
DISPENSANDO-SE a efetiva obtenção da Tortura Vítima Suj. Ativo
Homicídio Autor imediato Suj. Ativo
informação desejada.
#E se a tortura for para cometer contravenção penal,
Tentativa: é possível. No caso, o agente é POR EXEMPLO, jogo do bicho. Nesse caso, incide
surpreendido antes mesmo de executar o a lei de tortura?
constrangimento, não consumando por
circunstâncias alheias a sua vontade. - Constranger com violência alguém para praticar
jogo do bicho (contravenção penal), constitui
Art. 1º, I – Constranger alguém com o emprego de tortura?
violência ou grave ameaça, causando-lhe sofrimento
físico ou mental: b) para provocar ação ou omissão
de natureza criminosa. 1ª C entende que a expressão natureza criminosa,
compreende também a contravenção penal. Trata-se
b) para provocar ação ou omissão de natureza
de tese defendido pela minoria.
criminosa  é denominada pela doutrina de
TORTURA CRIME ou tortura para prática de 2ª C  a expressão deve ser interpretada de maneira
crime. restritiva, não abrangendo contravenção penal.

Exemplo: João tortura Antônio para que este mate A maioria entende que a expressão compreenderia
alguém; a tortura foi realizada para que este somente crime, logo, não configuraria tortura o
praticasse uma conduta delituosa. constrangimento para a prática de contravenção.

Consumação: o crime consuma-se com o  É a corrente que prevalece.

constrangimento causador de sofrimento físico ou
mental. Não precisa ocorrer o crime desejado pelo
torturador. Dispensa a conduta criminosa por parte
do torturado.
Art. 1º, I – Constranger alguém com o emprego de
violência ou grave ameaça, causando-lhe sofrimento
físico ou mental: c) em razão de discriminação racial
ou religiosa.

c) em razão de discriminação racial ou religiosa

Tentativa: é admissível.
 denominada de TORTURA PRECONCEITO
#Se ocorrer a conduta criminosa pelo torturado? ou DISCRIMINAÇÃO.

Torturado Torturador Exemplo: tortura com violência ou grave ameaça

- Antônio
É vítima da tortura, e
executor do homicídio,
mas não culpável, pois
presente a coação moral
irresistível.
- João
judeu por preconceito.
É autor da tortura; e é
autor mediato do
homicídio; Respondendo O STF disciplina que a expressão raça deve ser
pela tortura mais
homicídio em concurso analisada sob o aspecto jurídico, e nesse âmbito
material (art. 1º, I, b + judeu refere-se sim a raça.
121, CP em concurso
material).

4
Consumação: consuma-se com o constrangimento
causador de sofrimento físico ou mental.
Tentativa: admissível.
#Abrange a homofobia? Torturar alguém em virtude
de ser homossexual, é crime de tortura?
Não abrange a homofobia, isto em virtude da
ausência de regulamentação. Nesse sentido, cumpre
recordar o direito penal rege-se pelo princípio da
legalidade, sendo vedada analogia in malam
partem.
Logo  não abrange outros tipos de preconceito.
Abrange preconceito/descriminação por razão de:
 Religião;
 Racial.
Art. 1º Constitui crime de tortura: II – Submeter
alguém sob sua guarda, poder ou autoridade, com
emprego de violência ou grave ameaça, a INTENSO
sofrimento físico ou mental, como forma de aplicar
castigo pessoal ou medida de caráter preventivo.
II - submeter alguém, sob sua guarda, poder ou
autoridade, com emprego de violência ou grave
ameaça, a intenso sofrimento físico ou mental, como
forma de aplicar castigo pessoal ou medida de
caráter preventivo.
Pena – reclusão, de dois a oito anos.
O inciso II, traz a denominada TORTURA
CASTIGO.
Nesse caso, tanto o sujeito ativo quanto o passivo
não será mais qualquer pessoa. Trata-se de crime
próprio, pois o tipo exige que o agente que exerça
“guarda, poder ou autoridade sobre a vítima”.
5
CRIME PRÓPRIO: O agente deve exercer a guarda,
poder ou autoridade sobre a pessoa torturada.
Quanto ao sujeito passivo, a vítima deve estar sobre
a guarda, poder ou autoridade do agente/torturador.
Trata-se de crime bipróprio: exige qualidade
especial do agente tanto do autor, quanto da vítima.
A conduta é submeter a vítima, com emprego de
violência ou grave ameaça a intenso sofrimento
físico ou mental.
Dolo + fins especial, sendo este último o de aplicar
castigo pessoal ou medida de caráter preventivo.
Obs.: para configurar o delito da hipótese do inciso
II é imprescindível que a vítima seja submetida a
INTENSO sofrimento físico ou mental, e isto
dependerá da análise do caso concreto.
Conduta: submeter a vítima com emprego de
violência ou grave ameaça a intenso sofrimento
físico ou mental.
Consumação: consuma-se com a provocação do
intenso sofrimento a vítima, ou seja, com o emprego
da violência física ou mental, causando o intenso
sofrimento.
Tentativa: admissível.
Atenção
Ressalta-se ainda que, a análise do elemento do tipo
– INTENSO SOFRIMENTO – é de suma
importância para distinguir o delito de tortura com o
de maus tratos previstos ao teor do art. 136, do
Código Penal.
 IMPORTANTE DIFERENCIAR! Quanto ao sujeito passivo, o CRIME É PRÓPRIO,
isto porque deverá ser pessoa presa ou sujeita a
DIFERENÇA
Art. 136, CP (maus tratos) Art. 1º,II, Lei 9.455/97 medida de segurança.
Sofrimento INTENSO Sofrimento
Art. 136 - Expor a perigo
Conduta: a conduta tipificada punida é submeter a
a vida ou a saúde de Nesse tipo penal, o
pessoa sob sua autoridade, sofrimento é marcado pela vítima a sofrimento físico ou mental, por intermédio
guarda ou vigilância, para intensidade.
fim de educação, ensino, da prática de ato não previsto em lei ou não
tratamento ou custódia, resultante de medida legal.
quer privando-a de
alimentação ou cuidados
indispensáveis, quer Exemplo1: menor infratora colocada em presidio
sujeitando-a a trabalho
excessivo ou inadequado, masculino para cumprir medida socioeducativa.
quer abusando de meios Caso do Pará. Os responsáveis foram
de correção ou disciplina:
Pena - detenção, de dois responsabilizados pelo delito de tortura – tortura
meses a um ano, ou multa.
pela simples tortura.
§ 1º Na mesma pena incorre quem submete pessoa
presa ou sujeita a medida de segurança a Exemplo2: moradores lincham suspeito preso em
sofrimento físico ou mental, por intermédio da
prática de ato não previsto em lei ou não resultante flagrante por furto.
de medida legal.
Obs.1: A pessoa presa de que trata a lei, abrange a
Denominado de TORTURA PELA TORTURA.
prisão provisória, prisão-pena e até a prisão
extrapenal, no caso do devedor de alimentos.
O tipo penal acima não exige qualidade especial do
sujeito ativo, mas exige do sujeito passivo (vítima). Abrange também, de acordo com a maioria, menor
infrator internado.
Sujeito Ativo Crime comum (qualquer
pessoa) O crime é punido à titulo de dolo, sem finalidade
Crime próprio (deve ser
especial.
Sujeito Passivo pessoa presa ou
submetida a medida de
segurança) Consumação: consuma-se com a submissão da
vítima a sofrimento físico ou mental.
O §1º não pressupõe violência ou grave ameaça.

Tentativa: admissível.
Da análise do dispositivo acima, contemplamos
ainda que o agente não atue movido por fim
Quanto ao Sujeito (Ativo e Passivo)
especial, mas somente com dolo geral, restará Art. 1°,I Sujeito Ativo: Comum
Sujeito Passivo: Comum
configurado o delito.
Art. 1°,II Sujeito Ativo: próprio
(guarda, poder,
O sujeito ativo do §1º, é qualquer pessoa, refere-se a autoridade);
CRIME COMUM. Sujeito Passivo: próprio
Art. 1°,§1º Sujeito Ativo: Comum
Sujeito Passivo: Próprio
(pessoa presa ou

6
 submetida a medida de CF. 88 e CP Lei 9.455/97
segurança). O garante merece a O garante sofre a metade
Quanto à Conduta do Agente mesma pena do do executor.
Art. 1°,I Constranger + violência executor.
ou grave ameaça
causando sofrimento Conflito
físico ou mental;
Art. 1°,II - Submeter; - CP prevê a mesma pena para o garantidor e
- violência ou grave executor (art. 13, §2, CP).
Tortura Castigo ameaça;
- INTENSO sofrimento - CF exige a mesma consequência jurídica do
físico ou mental;
executor para o garantidor (art. 5º, XLIII, CF): a lei
Art. 1°,§1º - Submeter
- Ato não previsto em lei considerará crimes inafiançáveis de graça ou
Tortura pela Tortura ou não resultante de
anistia a prática da tortura, o tráfico ilícito de
medida legal.
Quanto à voluntariedade (elemento subjetivo) entorpecentes e drogas afins, o terrorismo e os
Art. 1º,I Dolo +fim especial (a; definidos como crimes hediondos, por eles
b; e c;
Art. 1º,II Dolo + fim especial respondendo os mandantes, os executores e os que,
(aplicar castigo ou podendo evita-los, se omitirem.
medida de caráter
preventivo); O garantidor deveria ter a mesma responsabilidade
Art. 1º,§1º Dolo (sem fim especial),
é a tortura pela simples dos executores.
tortura.
Como solucionar tal conflito?
Obs.: Trote é considerado tortura? Não é tortura,
1ª C  A pena de 1 a 4 anos para o garantidor na
pois não se encaixa em nenhuma das hipóteses de
Lei de Tortura, é inconstitucional, pois não observou
tortura previstas na Lei 9.455/97.
o mandado constitucional de criminalização,

§ 2º Aquele que se omite em face dessas condutas, merecendo, pois garantidor e executor receberem a
quando tinha o dever de evitá-las ou apurá-las, mesma pena.
incorre na pena de detenção de um a quatro anos.
2ª C  A pena de 1 a 4 anos é para a OMISSÃO
1ª PARTE: OMISSÃO IMPRÓPRIA (quando o
CULPOSA do garantidor, a dolosa sofreria as
agente tinha o dever de evitar a tortura)
mesmas consequências.
Trabalha-se com a figura do Garante ou Garantidor
Crítica: o elemento subjetivo culpa, só pode ser
(art. 13, §2º do Código Penal).
tipificado a essa luz, se taxativamente previsto em
Exemplo: João comandante da polícia militar lei, rege-se pelo princípio da tipicidade.
percebe que soldados preparam tortura de um preso.
Nesse sentido, preleciona Rogério Sanches (Código
João, ainda assim, nada faz para evitar. João
Penal para Concursos, 2016) “tipicidade – não se
comandante, nesse caso, responde nos termos do art.
pune a conduta culposa, salvo quando há expressa
1º§2º, Lei 9.455/97; os soldados por sua vez,
disposição em lei. A tipicidade, subsunção ao tipo
respondem pela tortura por ação.
penal é exigência do art. 18, parágrafo único do
Código Penal, segundo qual – salvo os casos

7
expressos em lei, ninguém pode ser punido por fato Homicídio qualificado Tortura qualificada pela
pela tortura morte (art. 1º, §3º, da
previsto como crime, senão quando o pratica
(art. 121, §2º, CP) Lei 9.455/97)
dolosamente”. Morte dolosa; Tortura é dolosa;
Tortura também dolosa. Morte é culposa;
3ª C  A pena de 1 a 4 anos para o garantidor da lei
de tortura é constitucional (art. 1º, §2ª parte). E está Morte é o fim; Tortura é o fim
almejado;
forma de tortura, sequer é equiparada a crime Tortura é o meio A morte é resultado
hediondo. utilizado para esse fim; involuntário, a titulo de
culpa (tortura
2ª PARTE: OMISSÃO PRÓPRIA (quando tinha o qualificada pela morte).

dever de apurar a tortura).

CUIDADO: De acordo com a maioria, a
Exemplo: Delegado, informado de que seus agentes
qualificadora só abrange as torturas praticadas por
torturam um preso, não determina a investigação.
ação, e não por omissão. Não atinge a qualificadora
Obs.: Nesse caso, a tortura é um acontecimento o §2º, art. 1º, da Lei 9.455/97.
pretérito, e o delegado ao tomar conhecimento não
1ºC  a qualificadora só alcança a tortura praticada
determina a investigação. (A autoridade tinha o
por ação.
dever de apurar, porém se mantém inerte).
Teoria que prevalece.
- Qualificadoras
2º C a qualificadora alcança também a tortura
Art. 1º, §3º, da Lei nº 9.455/97
omissão imprópria.
§ 3º Se resulta lesão corporal de natureza grave ou
- Causa de Aumento de Pena
gravíssima, a pena é de reclusão de quatro a dez
anos; se resulta morte, a reclusão é de oito a §4º Aumenta-se a pena de um sexto a um terço:

dezesseis anos. I – se o crime é cometido por agente público;

SE RESULTA: E qual a definição de agente público?

Lesão grave ou gravíssima 4 a 10 anos, reclus.
Morte 8 a 16 anos, reclus.
Trata-se de qualificadora!
No caso em tela, a tortura é qualificada pelo
resultado: lesão grave, gravíssima ou seguida de
morte.
Recordar que os resultados são culposos (crime
preterdoloso).
ATENÇÃO! Não se confunde homicídio qualificado
pela tortura com tortura qualificada pela morte.
Prevalece na DOUTRINA que a expressão agente
público, deve ser interpretada conforme o art. 327,
do Código Penal.
Corroborando ao exposto, preleciona Rogério
Sanches (Código Penal para Concursos, 2016)
“primeiramente, deve ser destacado que ao
considerar o que seja funcionário público para fins
penais, nosso Código Pena nos dá um conceito
unitário, sem atender aos ensinamentos do D.
Administrativo, tomando a expressão no sentido
amplo. Assim, para os efeitos penais, considera-se

8
funcionário público não apenas o servidor Obs.: As causas de aumento incidem em todas as
legalmente investido em cargo público, mas também formas de tortura, por ação ou omissão imprópria,
o que exerce emprego público, ou, de qualquer excetuando-se apenas a omissão própria. Assim,
modo, uma função pública, ainda que de forma somente o §2º, segunda parte (omissão própria) não
transitória, v.g, o jurado, os mesários eleitorais, etc”. é atingido pelas majorantes do §4º.

Em sentido contrário, existe entendimento que deve #PERGUNTA DE CONCURSO: A causa de

ser considerado agente público o conceito exposto aumento do parágrafo 4, inciso I, incide no crime do
ao teor do art. 5º da Lei de Abuso de autoridade. art. 1º, II (tortura castigo) quando o autor for
servidor público?
II – se o crime é cometido contra criança (pessoa
de 12 anos incompletos), gestante, portador de 1ª C De acordo com Alberto Silva Franco, não
deficiência, adolescente (até 18 anos) ou maior de incide a causa de aumento nesta hipótese, evitando-
60 (sessenta) anos (não abrange o idoso no dia de se bis in idem.
seu aniversário de 60 anos); 2ª C  NUCCI, sabendo que a condição de agente
SE O CRIME É CONTRA: público não é elementar do tipo, parece possível a
- CRIANÇA
incidência da majorante, sem caracterizar bis in
- GESTANTE
- PORTADOR DE DEFICIÊNCIA idem.
- ADOLESCENTE
- MAIOR DE 60 ANOS Essa corrente é a que prevalece.

5. Efeito da Condenação
Criança: (art. 2º, Estatuto da Criança e do
Efeito extrapenal especifico
Adolescente).
§5º A condenação acarretará a perda do cargo,
Considera-se criança, para os efeitos desta Lei, a
função ou emprego público e a interdição para
pessoa até doze anos de idade incompletos (...).
seu exercício pelo dobro de prazo da pena
Adolescente: (art. 2º, Estatuto da Criança e do aplicada.
Adolescente).
Esse efeito é automático ou não automático?
... e adolescente aquela entre doze e dezoito anos de
- A lei não anuncia se o efeito é ou não automático.
idade.
O art. 92 do Código Penal anuncia que são efeitos da
Obs.: essas condições da vítima devem ingressar no
condenação, I – a perda de cargo, função pública ou
dolo do agente, evitando-se responsabilidade penal
mandato eletivo: a...; b... Parágrafo único: os efeitos
objetiva, OU SEJA, o agente deve ter conhecimento
de que trata esse artigo não são automáticos,
da condição pessoal.
devendo ser motivadamente declarados na sentença.
III – se o crime é cometido mediante sequestro.
O art. 92 do CP deixa expressamente claro que no
Na expressão sequestro abrange cárcere privado. caso (art. 92, CP) o efeito não é automático,
devendo ser expresso em sentença.

9
E na lei de tortura, como fica? 3ª C Ao proibir a graça, o legislador também
proibiu o indulto, que nada mais é que uma espécie
1ª C Diante do silêncio é possível aplicar o art. 92,
parágrafo único do CP, por analogia, efeito não de graça. Indulto é a graça coletiva.

automático. Essa é a corrente adotada!

2ª C Diante do silêncio, conclui-se que o efeito da Logo, não cabe indulto.

condenação é automático, dispensando
Cumprimento de Penal em Regime Fechado
fundamentação na decisão (STJ).
§7º O condenado por crime previsto nesta Lei,
6. Inafiançabilidade
salvo a hipótese do § 2º, iniciará o cumprimento
§6º O crime de tortura é inafiançável e da pena em regime fechado.
insuscetível de graça ou anistia. Art. 1,I, II e §1º Art. 1º, §2 - detenção
1ª C Não admitindo fiança, implicitamente Regime inicial fechado. Regime inicial:

também não admite liberdade provisória. STF julgou o regime - aberto;

inicial fechado da Lei - semiaberto;
2 C  STF, Fiança não se confunde com liberdade 8.072/90 como
provisória (que pode ser concedida com ou sem inconstitucional (fere o “Salvo esta hipótese”.
princípio da
fiança). Apesar de não admitir fiança, nada impede a individualização da
concessão da liberdade provisória, conforme análise pena).

do caso concreto, uma vez ausentes os requisitos da

decretação da prisão preventiva.
- A proibição da liberdade provisória com base na
gravidade em abstrato, não analisando o caso
concreto é inconstitucional.
- Apesar de não admitir fiança, admite liberdade
provisória.
Atenção!!!
No HC 123316/SE, de 9.6.2015, o Ministro Marco
Aurélio (relator) denegou a ordem. Considerou que,
no caso, a dosimetria e o regime inicial de
cumprimento das penas fixadas atenderiam aos
ditames legais. Asseverou não caber articular com a

Art. 1º, §6, dispõe que “O CRIME DE TORTURA É Lei de Crimes Hediondos, pois a regência específica

INAFIANÇAVEL E INSUSCETIVEL DE GRAÇA (Lei 9.455/1997) prevê expressamente que o

OU ANISTIA”. condenado por crime de tortura iniciará o

cumprimento da pena em regime fechado, o que não
CABE INDULTO?
se confundiria com a imposição de regime de
1ª C  Diante do silêncio, cabe indulto, benefício cumprimento da pena integralmente fechado.
que deve ser estendido à todos os demais crimes Assinalou que o legislador ordinário, em
hediondos e equiparados. consonância com a CF/1988, teria feito uma opção
2ª C  Cabe indulto para tortura, não se estendo válida, ao prever que, considerada a gravidade do
para os demais crimes hediondos e equiparados, crime de tortura, a execução da pena, ainda que
trabalha com o princípio da especialidade. fixada no mínimo legal, deveria ser cumprida

10
inicialmente em regime fechado, sem prejuízo de
posterior progressão.

Sugestão de estudo complementar | Acesso:

https://dizerodireitodotnet.files.wordpress.com/2
015/06/info-789-stf.pdf
Pág. – 7/11. Fonte Dizer Direito.

7. Extraterritorialdade incondicionada

Art. 2º O disposto nesta Lei aplica-se ainda

quando o crime não tenha sido cometido em
território nacional, sendo a vítima brasileira ou
encontrando-se o agente em local sob jurisdição
brasileira.

Aplica-se a extraterritorialidade da norma.

A extraterritorialidade da lei na tortura

praticada contra brasileiros é INCONDICIONADA.

11
 CARREIRAS JURÍDICAS 2.2 Crime de perigo: a consumação se contenta com
LEGISLAÇÃO PENAL ESPECIAL
a exposição do bem jurídico a uma situação de
MÓDULO ÚNICO
– MANUAL CASEIRO – perigo. A maioria dos crimes previstos no CTB são
@dpeemconstrução
de perigo.
Código de Trânsito Brasileiro A doutrina moderna divide o crime de perigo em
Lei nº 9.503/97
três espécies:
Acesso:
Crime de Crime de Crime de
http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/L9 Perigo Perigo perigo
503Compilado.htm Abstrato Concreto concreto de
vítima difusa
Para melhor compreensão da lei objeto de estudo, O perigo O perigo O perigo
faz-se necessário em um primeiro momento advindo da advindo da advindo da
conduta é conduta deve conduta deve
compreendermos o que se entende por veículo absolutamente ser ser
automotor. presumido por comprovado. comprovado.
lei.
1. Conceito de Veículo Automotor Atenção!
Obs.: Basta o Deve ser Obs.:
Todo veículo a motor de propulsão que circule por MP demonstrar demonstrado o DISPENSA
a conduta, pois risco para prova de risco
seus próprios meios, e que serve normalmente para o o perigo dela pessoa certa e para a pessoa
transporte de várias pessoas e coisas, ou para tração advindo é determinada. certa e
absolutamente determinada.
viária de veículos utilizados para o transporte de presumido por Bastando risco
pessoas e coisas. lei. para o bem
jurídico.
Obs.: o termo (veículo automotor) compreende os - Individual; - Coletivo;
veículos conectados a uma linha elétrica, e que não
Obs.: o Crime de perigo concreto de vítima
circulam sobre trilhos.
difusa é também denominado de crime de perigo
Ex.: ônibus elétrico. concreto de perigosidade real.

Cuidado: se circularem sobre trilhos não estão 3. Das Normas Gerais dos Crimes de Trânsito
abrangidos como veículo automotor.
Art. 291. Aos crimes cometidos na direção de
Ler o art. 96, CTB. veículos automotores, previstos neste Código,

2. Classificação doutrinária dos crimes de aplicam-se as normas gerais do Código Penal e

trânsito quanto ao resultado normativo:
Os crimes de trânsito previstos ao teor do CTB são
classificados como de dano e de perigo.
2.1 Crime de dano: quando a consumação exige
efetiva lesão ao bem jurídico.
Ex.: Art. 302, CTB – Homicídio culposo.
do Código de Processo Penal, se este Capítulo não
dispuser de modo diverso, bem como a Lei nº
9.099, de 26 de setembro de 1995, no que couber.
Aplica-se de forma subsidiária ao CTB:
 Código Penal
 Código de Processo Penal
 Lei 9.099/95.

1
Por exemplo, a definição de reincidência será ultrapassara o limite de velocidade máxima
retirado do Código Penal. autorizada em 50 km.

Por outro lado, será utilizado o procedimento do

Nessa hipótese, deixa de ser infração penal de
Recurso em Sentido Estrito (RESE) disposto ao teor
potencial, deixando de ser perquirida por termo
do Código de Processo Penal.
circunstanciado e sendo objeto de inquérito policial.
Serão ainda aplicados, os institutos despenalizadores
da Lei dos Juizados Especiais (arts. 74,76 e 88). Art. 292. A suspensão ou a proibição de se obter
a permissão ou a habilitação para dirigir veículo
Aplicação dos institutos despenalizadores da Lei
automotor pode ser imposta isolada ou
9.099/95 (Lei dos Juizados Especiais Criminais)
cumulativamente com outras penalidades.

§ 1o Aplica-se aos crimes de trânsito de lesão

corporal culposa o disposto nos arts. 74, 76 e 88 - Redação alterada pela Lei nº 12.971/14
da Lei no 9.099, de 26 de setembro de 1995, exceto
se o agente estiver: Permissão, nos termos do §2º do art. 148 do CTB é

I - sob a influência de álcool ou qualquer outra conferida ao candidato aprovado no exame de

substância psicoativa que determine habilitação. Findo esse prazo, o condutor que não
dependência;
tenha cometido nenhuma infração de natureza grave
II - participando, em via pública, de corrida, disputa ou gravíssima, nem seja reincidente em infração
ou competição automobilística, de exibição ou
demonstração de perícia em manobra de veículo média receberá a Carteira Nacional de Habilitação,
automotor, não autorizada pela autoridade na exata dicção do §3º do mesmo dispositivo.
competente;
Referido dispositivo prevê a suspensão ou proibição
III - transitando em velocidade superior à máxima
permitida para a via em 50 km/h (cinqüenta para obter essa permissão (PPD), que poderá ser
quilômetros por hora). aplicada isoladamente ou ainda, cumulativamente

§ 2o Nas hipóteses previstas no § 1o deste artigo, com outras penalidades.

deverá ser instaurado inquérito policial para a
investigação da infração penal. Suspensão Proibição
Para obter a PPD ou Habilitação
Nesse sentido, contemplamos que o crime de lesão - aplicação isolada;
- aplicação cumulativa ( com outras penalidades);
corporal culposa no trânsito, art. 303, CTB é uma
infração penal de menor potencial ofensivo
Cuidado!
admitindo os institutos despenalizadores:
composição civil; transação penal e dependendo de Em alguns crimes previstos no CTB há expressa

representação da vítima. previsão de aplicação cumulativa da pena de

suspensão da permissão para dirigir veículo
Nenhuma dessas medidas será aplicada, porém, se automotor. É o que ocorre, por exemplo, no
forem praticadas sob a influência de álcool ou homicídio culposo (art. 302,CTB), nas lesões
substancia psicoativa que determine dependência; corporais culposas (art. 303, CTB), embriaguez ao
ocorrer na participação de racha, ou ainda, porque

2
volante (art. 306, CTB) e a participação em racha
(art. 308, CTB).
Nos demais delitos, no entanto, o legislador não
impôs essa penalidade. Ela poderá, contudo, ser
aplicada, demonstrando o magistrado a necessidade
da medida.
Desse modo, contemplamos, em síntese que,
determinados crimes expostos no CTB já preveem a
suspensão ou proibição para obter a PPD ou
habilitação, porém, outros não o fazem, nessa última
hipótese, verificada a necessidade, aplicar-se-á o
disposto no art. 292 do CTB.
Atenção: no caso de réu reincidente, referida
aplicação será de natureza obrigatória, conforme
determina o art. 296 do CTB, senão vejamos.
Art. 296. Se o réu for reincidente na prática de
crime previsto neste Código, o juiz aplicará a
penalidade de suspensão da permissão ou
habilitação para dirigir veículo automotor, sem
prejuízo das demais sanções penais cabíveis.
Logo:
- Réu reincidente: aplica-se a penalidade da
suspensão para dirigir ou da habilitação para dirigir.
Duração da suspensão ou proibição de se obter a
permissão ou habilitação
Art. 293. A penalidade de suspensão ou de
proibição de se obter a permissão ou a
habilitação, para dirigir veículo automotor, tem a
duração de dois meses a cinco anos.
Tempo:
- 2 meses; a
- 5 anos.
3
Não poderia ser perpetua, pois o Brasil inadmite
essa espécie de sanção penal.
Cabe ao juiz, na análise do caso concreto, ao eleger
o tempo de duração da sanção, atentar para as
condições pessoais do agente, a gravidade do crime,
a forma pela qual foi o mesmo praticado, ou seja,
traçar um perfil subjetivo do agente aliados a
elementos objetivos da conduta, que lhes permita
estabelecer uma resposta adequada ao fato delituoso.
§ 1º Transitada em julgado a sentença
condenatória, o réu será intimado a entregar à
autoridade judiciária, em quarenta e oito horas, a
Permissão para Dirigir ou a Carteira de
Habilitação.
O Réu será intimado para que apresente/entregue
sua PPD ou carteira de habilitação.
Deverá fazê-lo no prazo de 48 HORAS.
A inércia do condenado em cumprir a referida
determinação legal pode caracterizar o crime
previsto no art. 307, parágrafo único do CTB.
§ 2º A penalidade de suspensão ou de proibição
de se obter a permissão ou a habilitação para
dirigir veículo automotor não se inicia enquanto
o sentenciado, por efeito de condenação penal,
estiver recolhido a estabelecimento prisional.
Abrange qual tipo de prisão?
Prevalece que a prisão mencionada na lei, tanto pode
ser aquela decorrente do processo pela prática do
crime de trânsito, como outra qualquer, ou seja,
oriunda de processo diverso.
Aplicação da suspensão da permissão para dirigir
e da habilitação como medida cautelar
Art. 294. Em qualquer fase da investigação ou da
ação penal, havendo necessidade para a garantia
da ordem pública, poderá o juiz, como medida
cautelar, de ofício, ou a requerimento do
Ministério Público ou ainda mediante
representação da autoridade policial, decretar,
em decisão motivada, a suspensão da permissão
ou da habilitação para dirigir veículo automotor,
ou a proibição de sua obtenção.
Dessa decisão, deferindo ou indeferindo, cabe
RESE.
Parágrafo único. Da decisão que decretar a
suspensão ou a medida cautelar, ou da que
indeferir o requerimento do Ministério Público,
caberá recurso em sentido estrito, sem efeito
suspensivo.
Requisito da decretação da Medida
Lembrando: a suspensão da permissão ou da
habilitação ou a proibição da sua obtenção, regra
geral, será uma consequência da sentença penal
condenatória.
Obs.: O art. 294 do CTB autoriza as mesmas
medidas, não como sanção, mas como medidas
cautelares. Logo, como toda e qualquer cautelar, é
imprescindível o binômio: fumus bonis iuris e o
pericullum in mora.
Decretação da medida de ofício ou mediante
provocação
1ª C: adotado o sistema acusatório, o juiz só pode
decretar a medida, mediante provocação, não pode
agir de ofício na fase da investigação.
Referida teoria ganha força com o advento da Lei
12.403/2011 – distanciou o juiz da fase policial.
4
2ª C: o juiz pode agir de ofício, sem, com isso, ferir
o sistema acusatório.
Aplicação de multa reparatória | Prejuízo material
Art. 297. A penalidade de multa reparatória
consiste no pagamento, mediante depósito
judicial em favor da vítima, ou seus sucessores,
de quantia calculada com base no disposto no § 1º
do art. 49 do Código Penal, sempre que houver
prejuízo material resultante do crime.
Denota-se que o CTB seguiu orientação inaugurada
pela Lei nº 9.099/95 (politica consensual e de
reparação aos danos), fortemente comprometida
com a figura do ofendido, cuja presença é reclamada
para fins de transação penal e suspensão condicional
do processo.
Requisito para a multa reparatória
É necessário que em decorrência da prática do
delito, a vítima tenha experimentado alguma espécie
de prejuízo material.
Obs.: Temos crimes (art. 306; 307; 309 e 312) que
não acarretam prejuízo a terceiro e, por isso, não
autorizam a fixação de multa reparatória.
Observe-se, porém, que o dispositivo permite multa
reparatória de dano material.
E se indica ter suportado também dano moral?
Deverá este ser cobrado na esfera civil.
§ 1º A multa reparatória não poderá ser superior
ao valor do prejuízo demonstrado no processo.
O dano deve ser demonstrado, não pode ser
presumido.
A vítima deverá, para tanto, juntar aos autos, notas
fiscais referentes aos gastos que realizou em seu
veículo ou que se viu obrigado a comprar, em § 3º Na indenização civil do dano, o valor da
virtude das lesões que suportou. multa reparatória será descontado.

ATENÇÃO: Deve prevalecer a informalidade. A Deverá ser descontado o valor que já foi concedido à
mera apresentação da documentação em cartório, titulo de multa reparatória, quando da ocasião da
por exemplo, pela própria vítima, servirá para fins indenização na esfera cível.
de demonstração do dano. O §3º busca evitar o indesejado enriquecimento
§ 2º Aplica-se à multa reparatória o disposto nos ilícito da vítima.
arts. 50 a 52 do Código Penal. Agravantes de Pena
O art. 50 do Código Penal determina que a multa
O CTB, neste artigo, prevê uma série de agravantes
deve ser paga em dez dias contados a partir do
genéricas, cuja prática revela, por vezes, uma maior
trânsito em julgado da sentença condenatória.
periculosidade do agente (II, III e IV) ou maior riso
Admite-se, ainda segundo o mesmo dispositivo, o
a incolumidade de terceiros. (I, V, VII e VII).
parcelamento desse pagamento em parcelas mensais;
As agravantes, sempre agravam a pena, SALVO
desde que o condenado requeira e as circunstâncias
quando constitui ou qualificam o crime, evitando-se
recomendem tais mercê.
bis in idem.
 Pagamento em dez dias a contar da sentença;
Art. 298. São circunstâncias que sempre agravam
 O pagamento poderá ser feito em parcelas
as penalidades dos crimes de trânsito ter o
mensais;
condutor do veículo cometido a infração:
Já o art. 51 do Código Penal, em nosso
I - com dano potencial para duas ou mais pessoas
entendimento, não tem qualquer aplicação na
ou com grande risco de grave dano patrimonial a
hipótese vertente. Não a vemos como multa
terceiros;
reparatória, destinada única e exclusivamente à
vítima, possa se transformar em uma dívida de valor A primeira parte deste dispositivo não tem aplicação
ativa da Fazenda Pública, a ser executada pela para os crimes de homicídio e lesão corporal
Procuradoria do Estado. culposa, pois nestes, havendo mais de uma vítima,
se aplicam as regras do art. 70 do Código Penal.
CONCLUSÃO: Caberá ao próprio ofendido
Mas será aplicado quando, por exemplo, o agente
promover a execução da multa reparatória não paga,
conduzir-se no trânsito sob influencia de álcool (art.
que terá eficácia de título executivo, a ser reclamado
306, CTB), colocando em risco a incolumidade de
no juízo civil.
duas ou mais pessoas.
Por fim, o art. 52 do CP, determina a suspensão da
Obs.: Para Defensoria Pública  temos doutrina
execução da multa “se sobrevém ao condenado
criticando o presente dispositivo sob o fundamento
doença mental”, esse dispositivo que é repetido a
de que, atentando o crime de trânsito contra a
Lei de Execução Penal (art. 167), tem total aplicação
segurança pública, não faz sentido agravar a pena
no que se refere à multa preparatória.
em virtude do dano potencial a duas ou mais

5
pessoas, posto que esses dados já compõem o tipo referido tem alguma espécie de permissão, por
penal. Já é elementar do crime de trânsito, e exemplo, habilitado na categoria A (moto), dirige na
agravando a pena, será configurado bis in idem. categoria B (carro).

II - utilizando o veículo sem placas, com placas V - quando a sua profissão ou atividade exigir
falsas ou adulteradas; cuidados especiais com o transporte de passageiros

A mens legis é facilmente identificada: a utilização ou de carga;

de placa falsa adulterada ou de veículo sem placas Como profissão se deve entender quem se encontra
ou com chassi dolosamente alterado, torna mais formalmente empregado, na condição de motorista,
difícil a identificação do veículo e do infrator, Já a atividade diz respeito ao motorista que trabalha
justificando-se assim, o aumento da pena. na informalidade ou mesmo por conta própria.

CUIDADO: Exclui-se, contudo, a falsificação VI - utilizando veículo em que tenham sido

grosseira, sem qualquer chance de enganar os órgãos adulterados equipamentos ou características que
fiscais. afetem a sua segurança ou o seu funcionamento de

Atenção! acordo com os limites de velocidade prescritos nas

especificações do fabricante;
Observa Nucci, ser preciso lembrar que, quando a
adulteração for realizada pelo próprio condutor, “Motor envenenado”.

deve ele responder também pelo art. 311 do Código Ex.: instalação de películas, conhecida como
Penal, e não pela presente agravante. Responde sem insufilme, fora das especificações constantes em
a agravante, em concurso material c/ o art. 311 do resolução do CONTRAM.
Código Penal (Adulteração de sinal de identificar de
Ex.: Veículos rebaixados; uso de rodas alargadas.
veículo automotor).
VII - sobre faixa de trânsito temporária ou
III - sem possuir Permissão para Dirigir ou
permanentemente destinada a pedestres.
Carteira de Habilitação;
A faixa de trânsito permanente é aquela
Esse dispositivo não terá aplicação quando se tratar especialmente destinada aos pedestres, pintada na
de homicídio culposo ou lesão corporal culposa,
cor branca no solo, na forma imposta na alínea c, do
para os quais a direção de veículo sem a respectiva
item 2.2.2 do anexo II do CTB.
permissão ou CNH, já configuram uma causa
- Pintada na COR BRANCA.
especial de aumento.
Como faixa de trânsito temporária se entende aquela
Obs.: tampouco terá aplicação para o art. 309 do
utilizada “em situações especiais e temporárias
CTB, pois já integra o tipo.
como obras e situações de emergência ou perigo,
IV - com Permissão para Dirigir ou Carteira de
com o objetivo de [...] proteger pedestres,
Habilitação de categoria diferente da do veículo;
trabalhadores, etc.”, nos termos do item 3.6 do
A diferença é que nesse caso, inexiste permissão anexo II do aludido código.
para dirigir veículo diferente daquele para o qual o
6
Art. 300. (VETADO)
Este artigo anunciava o perdão judicial, mas foi
vetado.
Anunciava o perdão judicial para o homicídio
culposo e a lesão culposa no trânsito, porém, foi
vetado.
Nas razões do veto ao art. 300, consta que o mesmo
foi excluído em razão de que o Código Penal trata
do perdão judicial de forma mais ampla, o que
tornaria desnecessária sua inclusão no CTB.
O veto não foi para excluir o perdão judicial, mas
para fazer sua aplicação, quando cabível, nos termos
do previsto no Código Penal.
CONCLUSÃO: O perdão judicial previsto para os
crimes de homicídio culposo e lesão culposa, do CP
se aplica aos crimes dos arts. 302 e 306 do CTB,
pois tratado de forma mais ampla.
Art. 301. Ao condutor de veículo, nos casos de
acidentes de trânsito de que resulte vítima, não se
imporá a prisão em flagrante, nem se exigirá
fiança, se prestar pronto e integral socorro
àquela.
O CTB demonstra sua preocupação com a figura da
vítima e com seu socorro após a ocorrência do
acidente. A ponto, neste caso, de livrar o autor do
fato delituoso, desde que a tenha socorrido, da
prisão em flagrante e mesmo do arbitramento de
fiança.
Não será preso flagrante (2ª fase do flagrante), na
hipótese do condutor prestar socorro a vítima.
Nesse sentido, Leonardo Barreto (Sinopse Jurídica,
2016) “há casos em que, embora possível a
apreensão física da pessoa, não será possível a
homologação da prisão em flagrante, com a
7
lavratura do Auto de Prisão em Flagrante, nem se
exigirá fiança”.
Obs.: recorde-se que é uma das hipóteses
permissíveis de liberdade provisória sem fiança.
Em síntese: PRESTOU SOCORRO IMEDIATO:
- não se impõe prisão em flagrante;
- não se exige fiança.
4. Dos Crimes em Espécie
Art. 302. Praticar homicídio culposo na direção
de veículo automotor:
Penas - detenção, de dois a quatro anos, e
suspensão ou proibição de se obter a permissão
ou a habilitação para dirigir veículo automotor.
Art. 18 - Diz-se o crime quando o agente deu causa
ao resultado por imprudência, negligência ou
imperícia.
Conceito
O crime culposo consiste numa conduta voluntária
que realiza um evento ilícito não querido ou aceito
pelo agente, mas que lhe era previsível (culpa
inconsciente) ou excepcionalmente previsto (culpa
consciente) e que poderia ser evitado se empregasse
a cautela necessária.
Conduta voluntária + Resultado Involuntário
Se o resultado involuntário era previsível (culpa
inconsciente) se o resultado foi previsto, porém não
querido ou aceito (culpa consciente).
CRIME CULPOSO
Elementos do crime culposo:
 Conduta humana voluntária
 Violação de um dever de cuidado objetivo
 Resultado naturalístico involuntário
  Nexo entre conduta e resultado
 Resultado involuntário previsível
 Tipicidade
Obs.: O crime deve ocorrer na direção de veículo
automotor. O veículo deve ser instrumento do crime.
Situação Fática
Pessoa em uma ladeira, aciona o freio de mão,
porém o mesmo não estava em bom estado, e não foi
capaz de segurar, de modo que desceu, e atingiu um
mendigo, causando-lhe sua morte, questiona-se: o
agente vai responder nos termos do art. 302 do
CTB?
Por não se encontrar na direção do veículo, faltando
a referida elementar, deverá o referido responder
pelo delito nos termos do art. 121, §3º do Código
Penal (Homicídio Culposo).
CUIDADO: Algumas causas de aumento,
configuram também agravante de pena, para evitar o
bis in idem, aplicar-se-á somente a causa de
aumento.
§ 1º. No homicídio culposo cometido na direção de
veículo automotor, a pena é aumentada de um terço
à metade, se o agente:
I - não possuir Permissão para Dirigir ou
Carteira de Habilitação;
Este tema foi objeto de nossa análise
comentarmos, acima, o inc. III do art. 298.
Obs.: doutrina minoritária defende que a aplicação
da referida causa de aumento dever-se-á incidir
somente na hipótese de constatar que o fato de não
possui a permissão é decorrente da ausência de
capacidade efetiva para dirigir, ou seja, se mesmo
que sem possuir a permissão ou carteira, a pessoa
fosse um bom condutor, não deveria a referida causa
de aumento ser aplicada.
Segundo Saches “Temos doutrina criticando essa
majorante, ao alertar que essa causa de aumento
não guarda necessariamente a relação de causa e
efeito com a conduta culposa, podendo gerar
responsabilidade penal objetiva”.
II - praticá-lo em faixa de pedestres ou na
calçada;
Quanto à prática de crime na faixa de pedestres,
remetemos o leitor aos comentários formulados ao
art. 298, inc. VII do CTB, por se tratar de hipótese
idêntica. Ocorre que este dispositivo vai além,
agravando a pena desde que o delito seja perpetrado
também na calçada.
Como calçada se entende, nos termos do anexo I do
CTB, a “parte da via, normalmente segregada e em
nível diferente, não destinada à circulação de
veículos, reservada ao trânsito de pedestres e,
quando possível, à implantação de mobiliário
urbano, sinalização, vegetação e outros fins”.
III - deixar de prestar socorro, quando possível
fazê-lo sem risco pessoal, à vítima do acidente;
Obs.1: Não incide o crime do art. 135 do Código
Penal (omissão de socorro).
Obs.2: De acordo com a maioria, não incide o
ao
aumento quando a vítima tem morte instantânea.
Obs.: Não há incidência da causa de aumento,
quando terceiros se adiantam e socorrem a vítima.
IV - no exercício de sua profissão ou atividade,
estiver conduzindo veículo de transporte de
passageiros.
8
Qualificadora do homicídio praticado na direção O referido conflito entre caracterizar dolo eventual
de veículo automotor ou culpa consciente no caso concreto ainda não fora

§2º Se o agente conduz veículo automotor com solucionado, sendo necessária a análise caso a caso.

capacidade psicomotora alterada em razão da

Art. 303. Praticar lesão corporal culposa na
influência de álcool ou de outra substância
direção de veículo automotor:
psicoativa que determine dependência ou participa,
em via, de corrida, disputa ou competição Penas - detenção, de seis meses a dois anos e

automobilística ou ainda de exibição ou suspensão ou proibição de se obter a permissão

demonstração de perícia em manobra de veículo ou a habilitação para dirigir veículo automotor.

automotor, não autorizada pela autoridade Trata-se de infração penal de menor potencial
competente: ofensivo (art. 61, Lei 9.099/95).

Penas - reclusão, de 2 (dois) a 4 (quatro) anos, e Cuidado c/ o art. 291, §1º do CTB, traz situação em
suspensão ou proibição de se obter a permissão ou a será afastada os institutos despenalizadores.
habilitação para dirigir veículo automotor.
Parágrafo único. Aumenta-se a pena de um terço à
Obs.: O §2º é punido com RECLUSÃO, enquanto metade, se ocorrer qualquer das hipóteses do
que o caput é previsto com detenção apenas. O parágrafo primeiro do artigo anterior.
interesse prático é que em tese, passa a ser possível a
As causas especiais de aumento de pena,
imposição de regime inicial fechado, quando houver
relacionadas nos incisos I a IV do art. 302, para os
incidência da qualificadora (§2º, art. 302).
crimes de homicídio culposo, aplicam-se, também,
Alteração Legislativa – Lei 12.971/2004 aos crimes de lesões corporais culposas, por força
Antes da Lei Após a Lei
deste dispositivo em exame.
O agente respondia pelo Atualmente responderá
art. 302 + 306 ou 308. pelo art. 302, com a Na Lesão Culposa
incidência da
Obs.: tinha doutrina qualificadora, não se Alteração Legislativa – Lei 12.971/2004
lecionando que os arts. aplicando mais os arts. Antes da Lei Após a Lei
do 306 e 308 ficavam 302 e 308, CTB, O agente respondia pelo Atualmente continua
absolvidos pelo 302, evitando-se bis in idem. art. 303 + 306 ou 308. respondendo pelo art.
CTB. 303 + 306 ou 308.
- Aplica-se o concurso
Obs.: Condutor embriagado: dolo eventual ou culpa material.
consciente?
Podendo a pena chegar
Pode se ter embriaguez ao volante + morte culposa, até de 1 a 5 anos.
a qual poderá configurar dolo eventual ou culpa
consciente. Se caracterizado o dolo eventual, Tem doutrina sugerindo a aplicação do concurso
responderá nos termos do art. 121, CP. De outro formal, por ser mais benéfico, em detrimento do
modo, se for culpa consciente, responde nos moldes concurso material.
do art. 302, §2º do CTB.

9
 Embriaguez ao Volante SE DE PERIGO ABSTRATO:

Obs.: entre os delitos tipificados ao teor do CTB, a Basta o Ministério Público demonstrar que o
embriaguez ao volante é um dos crimes mais condutor dirigia o veiculo embriagado para existir o
cobrados, ficar atento ao estudo. crime.

Art. 306. Conduzir veículo automotor com SE DE PERIGO CONCRETO:

capacidade psicomotora alterada em razão da
O Ministério Púbico deve comprovar que o condutor
influência de álcool ou de outra substância
dirigia o veículo embriagado, de forma anormal e
psicoativa que determine dependência:
causando perigo para alguém. Se não comprovar, é
Penas - detenção, de seis meses a três anos, multa mera infração administrativa de trânsito.
e suspensão ou proibição de se obter a permissão
SE DE PERIGO ABSTRATO DE
ou a habilitação para dirigir veículo automotor.
PERIGOSIDADE REAL:
§ 1º As condutas previstas no caput serão
O Ministério Púbico deve comprovar que o condutor
constatadas por:
dirigia o veículo embriagado, de forma anormal e
I - concentração igual ou superior a 6 decigramas de causando perigo anormal, rebaixando o nível de
álcool por litro de sangue ou igual ou superior a 0,3 segurança viável.
miligrama de álcool por litro de ar alveolar; ou
Qual corrente adotado pelo STF?
II - sinais que indiquem, na forma disciplinada pelo
Adotou a tese de que trata-se de CRIME DE
CONTRAN, alteração da capacidade psicomotora.
PERIGO ABSTRATO, com fundamento na
§ 2º A verificação do disposto neste artigo poderá necessidade de evitar proteção deficiente do estado.
ser obtida mediante teste de alcoolemia ou
No tocante aos crimes de perigo abstrato, o STF já
toxicológico, exame clínico, perícia, vídeo, prova
se manifestou sobre sua constitucionalidade,
testemunhal ou outros meios de prova em direito
argumentando que constitui-se em proteção eficiente
admitidos, observado o direito à contraprova (Lei
do Estado na tutela do bem jurídico.
12.971/14).
Sob influência do Álcool
§ 3º O Contran disporá sobre a equivalência entre os
Na maioria dos casos, responderá o agente pela
distintos testes de alcoolemia para efeito de
condução de seu veículo sob influência de álcool.
caracterização do crime tipificado neste artigo.
Mas a lei pune, também, a conduta daquele que
dirige seu veículo “sob a influência de ... outra
Crime de perigo abstrato ou concreto? substância psicoativa que determine dependência”

A doutrina, bem como a Jurisprudência, divergem (3 (art. 291, § 1°, inc. I do CTB).

Teorias discorrem/se manifestam a respeito). Ex.: cocaína, lança perfume.

Admite várias espécies de exames para detectar as

elementares do crime.

10
Art. 308. Participar, na direção de veículo
automotor, em via pública, de corrida, disputa ou
competição automobilística não autorizada pela
autoridade competente, gerando situação de risco
à incolumidade pública ou privada:
Obs.: o tipo penal exige prova de situação de risco.
Penas - detenção, de 6 (seis) meses a 3 (três) anos,
multa e suspensão ou proibição de se obter a
permissão ou a habilitação para dirigir veículo
automotor (Lei 12.971/14).
Obs.1: com o advento da Lei 12.971/2014, o delito
em estudo deixa de ser INFRAÇÃO DE MENOR
POTENCIAL OFENSIVO, sendo, porém,
irretroativa, posto que é prejudicial.
Obs.2: para a tipificação da conduta, a corrida, a
competição ou a disputa NÃO DEVEM SER
AUTORIZADAS. Se realizada com autorização, é
fato atípico.
ATENÇÃO: Observe-se que o legislador não se
satisfez com a mera prática do “racha”, exigindo
mais um dado para a tipificação do delito
consistente no dano potencial à incolumidade
pública ou privada.
Obs.3: diferente do art. 306 o artigo 308 não é de
perigo abstrato, mas de perigo concreto, de acordo
com a maioria, é de perigo concreto de vítima
difusa.
Art. 308. § 1º Se da prática do crime previsto no
caput resultar lesão corporal de natureza grave, e
as circunstâncias demonstrarem que o agente não
quis o resultado nem assumiu o risco de produzi-
lo, a pena privativa de liberdade é de reclusão, de
3 (três) a 6 (seis) anos, sem prejuízo das outras
penas previstas neste artigo.
11
Trata-se de racha doloso + lesão culposa de natureza
grave.
Art. 308. § 2º. Se da prática do crime previsto no
caput resultar morte, e as circunstâncias
demonstrarem que o agente não quis o resultado
nem assumiu o risco de produzi-lo, a pena
privativa de liberdade é de reclusão de 5 (cinco) a
10 (dez) anos, sem prejuízo das outras penas
previstas neste artigo.
Trata-se de racha doloso + morte culposa.
302, §2º, CTB 308, §2º, CTB
Morte culposa + racha Racha + morte culposa
Correntes
Uma primeira corrente entende que deve prevalecer
o art. 302, §2º, CTB em consonância com o
princípio in dubio pro reo, enquanto que outra
corrente, entende que seria o caso de aplicação do
art. 308, §2º do CTB por incidência do princípio da
especialidade.
Art. 309. Dirigir veículo automotor, em via
pública, sem a devida Permissão para Dirigir ou
Habilitação ou, ainda, se cassado o direito de
dirigir, gerando perigo de dano:
Penas - detenção, de seis meses a um ano, ou
multa.
Obs1: Trata-se de infração penal de menor potencial
ofensivo.
O art. 32 da LCP, que tratava da falta de habilitação
para dirigir veículo, acha-se parcialmente derrogado.
Ressalte-se que a comprovação do perigo de dano é
exigida para as duas condutas mencionadas no tipo
penal.
O legislador exige o perigo de dano, o que significa,
que a simples falta de habilitação não configura o
crime, sendo necessário o dano.
A condução inabilitada do veiculo automotor, sem
gerar perigo de dano, não configura o crime do art.
309, mas falta administrativa.
Obs.1: Prevalece o entendimento de que pratica este
crime, o condutor que dirige veículo de categoria
diversa da sua habilitação.
Entende-se, outrossim, que a direção sem
habilitação fica absorvida na hipótese do motorista
encontrar-se, também, embriagado, quando
remanescerá, apenas, o delito do art. 306 do CTB,
não se cogitando, assim, de concurso material entre
este delito e o crime do art. 309 do codex.
Obs.2: O art. 309 também fica absolvido pelos
crimes do art. 302 e art.303 do CTB.
Obs.3: Para a configuração do delito não basta o
mero dirigir veículo sem permissão ou habilitação
ou quando cassado esse direito.
Exige-se, ainda, que tal condução ocorra na via
pública. E mesmo o conceito de via pública não é
algo totalmente pacífico na doutrina. Por via,
segundo o anexo I do CTB, se pode entender “a
superfície por onde transitam veículos, pessoas e
animais, compreendendo a pista, a calçada, o
acostamento, ilha, e canteiro central.”.
O conceito de via terrestre é retirado do art. 2° do
CTB que inclui, em seu parágrafo único, “as praias
abertas à circulação pública e as vias internas
pertencentes aos condomínios constituídos por
unidades autônomas”.
E quanto à via pública?
O legislador não definiu.
12
O Regulamento do revogado CNT, conceituava via
pública.
E agora?
Segundo Vicente Greco Filho, a expressão via
pública compreende “não somente as vias de tráfego
livre, como também as de tráfego restrito, desde que
de utilização comum”.
Para Damásio de Jesus, “é a via por onde transitam
os membros da coletividade: autopistas, rodovias,
ruas, avenidas, alamedas, travessas, desvios, becos
etc.”.
O pátio de estacionamento de um shopping center
ou de um supermercado, pode ser considerado uma
via pública, para os fins previstos no CTB? A
doutrina diverge, uns entendendo que sim, e outros
que não.
CONCLUSÃO
Parece que o dado a ser considerado reside no fato
da via ser aberta – ou não – à circulação. Em caso
positivo, se caracterizará como via pública e
qualquer infração perpetrada ficará sujeita ao CTB.
Caso contrário, não incidirá a lei especial. Nessa
linha de raciocínio, o pátio de um posto de gasolina
constituiu-se em uma via pública, na medida em que
– insistimos – é livre a circulação de veículos pelo
local.
 – MANUAL CASEIRO – Lei nº 11.340/2006 – Especializou a violência
LEGISLAÇÃO PENAL ESPECIAL doméstica contra a mulher.

LEI MARIA DA PENHA Todas as referidas leis surgem com espírito

Lei nº 11.340/2006 de especialização da violência.

– Violência Doméstica e Familiar – Nesse contexto, evidenciamos que a Lei

1. Contexto Histórico Maria da Penha foi mais uma legislação que

integrou esse cenário que passou a prever a
Até 1990, a violência doméstica era tratada
especialização das condutas criminosas.
de modo comum, quando então se iniciou no
Ordenamento Jurídico Brasileiro um procedimento Nesse cenário, cumpre recordarmos ainda

de especialização da violência. que a Lei n° 11.340/2006 (Lei de Violência

Doméstica) conhecida como Lei Maria da Penha, é
Nesse contexto, em 1990 surge então o
uma homenagem à Sra. Maria da Penha Maia
Estatuto da Criança e do Adolescente (Lei
Fernandes que, durante anos, foi vítima de
8.069/90), legislação especial. Em sequência, o
violências domésticas e lutou bastante para a
advento da Lei 8.072/90, especializando também os
aprovação deste diploma.
crimes hediondos e equiparados.
Trata-se de uma lei multidisciplinar, isto
Foi nesse espírito de especialização ainda,
porque do próprio artigo inaugural, o qual expõe
que surge a Lei nº 8.078/90 (CDC), Lei nº 8.137/90
suas finalidades, deixa nítido que nenhuma das suas
e depois a Lei nº 9.099/95 – especializando as
finalidades possuem relação direta e imediata com o
infrações de menor potencial ofensivo.
direito penal.
Fase de Especialização da Violência
Desse modo, temos que a Lei Maria da
Lei nº 8.069/90 – especializou a violência Penha é uma:
contra criança;
Lei extrapenal;
Lei nº 8.072/90 – especializou os crimes
Lei Multidisciplinar.
hediondos;
Lei nº 8.078/90 – especializou c/ o Código de Não se esqueça! A Lei Maria da Penha não criou

Defesa do Consumidor; crimes e penas, mas sim mecanismos processuais de

Lei nº 8.137/90 – lei dos crimes contra ordem proteção à mulher vítima de violência doméstica e

tributária; familiar.

Lei nº 9.099/95 – especializou a violência de 2. Finalidades da Lei nº 11.340/2006

menor potencial ofensivo;
Art. 1.º Esta Lei cria mecanismos para coibir e
Lei nº 9.455/97 – Tortura;
prevenir a violência doméstica e familiar contra a
Lei nº 9.503/97 – CTB;
mulher, nos termos do § 8.º do art. 226 da
Lei nº 9.605/98 – Crimes ambientais;
Constituição Federal, da Convenção sobre a
Lei nº 10.741/2003;
Eliminação de Todas as Formas de Violência contra

1
a Mulher, da Convenção Interamericana para
Prevenir, Punir e Erradicar a Violência contra a
Mulher e de outros tratados internacionais
ratificados pela República Federativa do Brasil;
dispõe sobre a criação dos Juizados de Violência
Doméstica e Familiar contra a Mulher; e estabelece
medidas de assistência e proteção às mulheres em
situação de violência doméstica e familiar.
Desse modo, temos:
1º Finalidade  Coibir e prevenir a violência
domestica e familiar contra MULHER.
2º Finalidade  Criação dos Juizados de Violência
Doméstica e Familiar contra a mulher.
Cuidado! O juizado mencionado, não se confunde
com os Juizados Especiais Criminais criados pela
Lei nº 9.099 de 95. Ademais, a Lei Maria da Penha
ao teor do art. 41 disciplina a vedação da incidência
da Lei dos Juizados no caso de aplicação da Lei
Maria da Penha.
Art. 41. Aos crimes praticados com violência
doméstica e familiar contra a mulher,
independentemente da pena prevista, não se aplica a
o
Lei n 9.099, de 26 de setembro de 1995.
3º Finalidade  Estabelecer medidas de assistência.
4º finalidade Estabelecer medidas de proteção as
mulheres em situação de violência doméstica.
A primeira finalidade da legislação em
estudo consiste em coibir e prevenir a violência
domestica e familiar contra mulher, trata-se em
verdade, de uma medida de política criminal, e não
restritamente do âmbito do direito penal.
Nesse contexto, cumpre recordarmos,
conforme fora estudado no manual caseiro de direito
2
penal, que a noção de direito penal, criminologia e
política criminal não se confundem.
A Lei Maria da Penha, tem também por
finalidade a criação dos juizados de violência
doméstica e familiar contra mulher.
No que diz respeito a essa finalidade,
merece nossa atenção a questão da expressão
“Juizados”, isto porque não refere-se àquele previsto
na Lei nº 9.099/95, a qual, inclusive, não deve ser
aplicada nos casos de violência domestica, mas
criação de varas especializadas para tratar da
violência doméstica e familiar.
CUIDADO: Os juizados de violência doméstica e
familiar contra mulher não se confundem com os
juizados especiais da Lei 9.099/95.
Por fim, a lei tem por pretensão estabelecer
medidas de assistência e proteção à mulher em
situação de violência doméstica e familiar.
#E o homem vítima de violência doméstica,
poderá ser aplicado a Lei Maria da Penha?
A LEI MARIA DA PENHA reconhece que
o homem pode ser vítima de violência doméstica
familiar, porém, o que ela estabelece é que no caso
da vítima ser mulher, aplicar-se-á a Lei 11.340/2006
além do Código Penal, possuindo um manto protetor
a mais. Ao passo que na violência doméstica e
familiar em face do homem aplica-se o exposto no
Código Penal.
Atenção! A lei não nega que o homem possa ser
vítima de violência doméstica e familiar, a este será
aplicado as regras disciplinas no Código Penal.
Esquematizando
Vítima HOMEM Vítima Mulher
Art. 129, §§9 1e 10, CP Art. 129, §§9 e 10, CP + 2ª Corrente  A LEI É CONSTITUICIONAL.
(Redação dada pela
11.340) Lei nº 11.340/2006 c/ Para o Supremo Tribunal Federal, a Lei
medidas de assistência e Maria da Penha é Constitucional, tratando-se em
protetivas.
verdade de ação afirmativa do Estado.

#Essa distinção, manto de proteção dado a mais a - AÇÃO AFIRMATIVA: fornece instrumentos
vítima mulher, é considerado constitucional, é para garantir a um destinatário certo a igualdade
possível esse tratamento desigual no Ordenamento prevista em lei.
Jurídico Brasileiro? Em 2012, o STF julgou a constitucionalidade
1ª Corrente  defende que a LEI É da Lei n° 11.340/06, que trata sobre violência
INCONSTITUCIONAL, sob os seguintes doméstica, mais conhecida como Lei Maria da
argumentos/fundamentos: Penha (STF. Plenário. ADI4424/DF, rei. Min.
Marco Aurélio, 9/2/2012).
a) Viola o art. 226, §5º, CF (isonomia na
sociedade conjugal); “Os direitos e deveres da Sistemas de proteção
sociedade conjugal são exercidos igualmente pelo Sistema de proteção geral – não tem
homem e pela mulher”. Assim, questiona-se: se são destinatário certo; enquanto que o Sistema de
exercidos igualmente, como pode a Lei nº 11.340 de proteção especial – tem destinatários específicos,
2006 tratá-los de forma desigual?! certos.
b) Viola o art. 226, §8º, CF (proteção à família – Sistema Geral Sistema Especial
imperativo de tutela); “O estado assegurará a Não pode ter Pode ter destinatário
destinatário certo. certo.
assistência a família na pessoa de cada um dos que O art. 129, do CP, por Consagra a igualdade
a integram (proteção integral: homem e mulher) exemplo, não restringe a substancial – através de
vítima. ações afirmativas.
criando mecanismos para coibir a violência no
âmbito de suas relações”. Não poderia a Lei Maria Ex.: Lei 11.340 de 2006.
da Penha se preocupar apenas com uma parte A mulher para fazer valer a igualdade
integrante da família, visto que seu dever é assegurar prevista na Constituição precisa das ações
de modo geral. afirmativas.

c) Lei Maria da Penha na contramão da historia: Atenção!

as leis tem sido alteradas para evitar discriminações
Logo veremos que é possível aplicar as
contra pessoas em geral (LMP reforça a
MEDIDAS PROTETIVAS da Lei Maria da Penha
discriminação contra o homem);
para vítimas homens desde que vulneráveis
Indagações: (entendimento aplicado a partir de 2011, com a
1 alteração do Código de Processo Penal).
Art. 129. Ofender a integridade corporal ou a saúde de
outrem: § 9o Se a lesão for praticada contra ascendente,
descendente, irmão, cônjuge ou companheiro, ou com quem Não se aplica a Lei Maria da Penha para os
conviva ou tenha convivido, ou, ainda, prevalecendo-se o
agente das relações domésticas, de coabitação ou de
homens, mas admite-se com a Lei nº 12.403 de 2011
hospitalidade.
3
que alterou o art. 313, III do CPP, a aplicação de
medidas protetivas para o homem vulnerável, com
base o poder geral de cautela do magistrado.
Conclusão: A Lei Maria da Penha tem como
OBJETO DE PROTEÇÃO A MULHER. Porém, é
possível aplicar medidas protetivas para homens
vítimas, desde que vulneráveis (por exemplo:
homens idosos, menores).
A Lei Maria da Penha trabalha com a
violência de gênero – violência contra o gênero ou
em face do gênero feminino.
3. Lei nº 11.340/2006: Conceito de Violência
Domestica e familiar contra mulher
Art. 5.o Para os efeitos desta Lei, configura
violência doméstica e familiar contra a mulher
qualquer ação ou omissão baseada no gênero que lhe
cause morte, lesão, sofrimento físico, sexual ou
psicológico e dano moral ou patrimonial:
I - no âmbito da unidade doméstica, compreendida
como o espaço de convívio permanente de pessoas,
com ou sem vínculo familiar, inclusive as
esporadicamente agregadas;
II - no âmbito da família, compreendida como a
comunidade formada por indivíduos que são ou se
consideram aparentados, unidos por laços naturais,
por afinidade ou por vontade expressa;
III - em qualquer relação íntima de afeto, na qual o
agressor conviva ou tenha convivido com a
ofendida, independentemente de coabitação.
Percebe-se que o art. 5º trata de forma
expressa que é aquela ação ou omissão é “baseada
no gênero”.
4
Desse modo, contemplamos que é
imprescindível para aplicação da Lei Maria da
Penha que estejamos diante de Violência de Gênero.
Nesse sentido, corroborando ao exposto
ensina Renato Brasileiro de Lima partindo da
premissa de que a mulher ainda é comumente
oprimida em nossa sociedade, especialmente pelo
homem, a Lei Maria da Penha cria mecanismos
para coibir a violência doméstica e familiar contra
a mulher, conferindo proteção diferenciada ao
gênero feminino, tido como vulnerável quando
inserido em situações legais específicas elencadas
pelo art. 5°: a) ambiente doméstico; b) ambiente
familiar; ou c) relação ínfima de afeto.
– Violência de gênero
A VIOLÊNCIA DE GÊNERO é a violência
preconceito, tendo como motivação a opressão à
mulher, fundamento de aplicação da Lei Maria da
Penha.
Trata-se de violência que se vale da
hipossuficiência da vítima mulher, discriminação
quanto a sexo feminino.
Para que a Lei nº 11.340/2006 possa incidir
no caso em concreto, faz-se necessário que decorra
de denominada “violência de gênero”.
A Lei Maria da Penha exige vítima (sujeito
passivo) mulher, mas admite sujeito ativo HOMEM
OU MULHER.
Sujeito Passivo
Em relação ao sujeito passivo da violência
doméstica e familiar, há uma exigência de uma
qualidade especial: ser mulher.
Em virtude disso é que estão protegidas pela Lei
Maria da Penha não apenas esposas, companheiras,
amantes, namoradas ou ex-namoradas, como
também filhas e netas do agressor, sua mãe, sogra,
avó, ou qualquer outra parente do sexo feminino
com a qual haja uma relação doméstica, familiar ou
íntima de afeto, desde que a violência seja de
gênero.
Sujeitos Ativos
Homem;
Mulher.
Ensina o Professor Renato Brasileiro de Lima “para
a caracterização da violência doméstica e familiar
contra a mulher, não é necessário que a violência
seja perpetrada por pessoas de sexos distintos. O
agressor tanto pode ser um homem (união
heterossexual) como outra mulher (união
homoafetiva)”.
- Âmbito de Incidência
a) âmbito de UNIDADE DOMÉSTICA: Dispensa
vínculo familiar, abrange o espaço caseiro; e aplica-
se a violência de gênero patrão/empregada ();
b) âmbito da FAMÍLIA: Compreendida como a
comunidade formada por indivíduos que são ou se
considerem aparentados, unidos por laços naturais,
por afinidade ou por vontade expressa;
Dispensa coabitação; exige o vinculo familiar
(nessa hipótese específica) abrangendo os afins.
Foi cobrado e considerado correto pela prova do
TJ/RS que abrange relação padrasto/enteada (pois
se consideram aparentados);
c) âmbito da RELAÇÃO ÍNTIMA DE AFETO, na
qual o agressor conviva ou tenha convivido com a
ofendida, independentemente de coabitação;
Lembre-se:
1. Dispensa coabitação
5
2. Dispensa vínculo familiar;
3. Exige relação de afeto (Relação entre namorados,
amantes, ex-cônjuges).
Art. 5º. parágrafo único: As relações enunciadas
neste artigo independem de orientação sexual.
As relações pessoais enunciadas neste artigo
independem de orientação sexual. Isso significa que
a Lei Maria da Penha está abrangendo as relações
homoafetivas. Assim, reconhecendo as normas
atinentes a família as relações homoafetivas.
CUIDADO! Aplica-se a Lei Maria da Penha
somente nas relações homoafetivas femininas. Nessa
esteira, preleciona Renato Brasileiro de Lima “o
parágrafo único do art. 5° da Lei Maria da Penha
não se estende a pessoa do sexo masculino
vitimizada em relação homoafetiva”.
O referido dispositivo legal reforçou a aplicação do
direito de família para todas as relações
homoafeitvas.
Já caiu! Foi cobrado no concurso de Juiz Substituto
– MA/2008 e considerada correta a alternativa que
afirmava:
 A patroa que ameaça sua empregada
doméstica e a mulher que agride e lesiona a
companheira com quem convive em relação
homoafetiva se sujeitam às normas
repressivas contidas na Lei nº 11.340/2006,
denominada de Lei Maria da Penha.
Já caiu! Foi cobrado no concurso de Promotor de
Justiça – DFT 2011 e considerada correta a
alternativa que afirmava:
 Não se insere no âmbito da denominada Lei
Maria da Penha a conduta de um agente que
agride e causa lesões corporais em desfavor
 de seu companheiro, prevalecendo o agente
das relações de coabitação, embora as lesões
corporais sejam qualificadas na forma do art.
129, §9º, do Código Penal.
4. Formas de Violências Doméstica
O art. 7º da Lei 11.340/2006 expõe quais
são as FORMAS de violência doméstica e familiar,
enquadrando-se a violência física, violência
psicológica, violência sexual, violência patrimonial
e violência moral. Desse modo, contemplamos que
a violência doméstica e familiar pode ocorrer desde
uma simples via de fato até a ocorrência de um
feminicidio (homicídio qualificado e hediondo).
Esquematizando
FORMAS DE VIOLÊNCIA
Violência Física
Violência Psicológica
Violência Sexual
Violência Patrimonial
Violência Moral
Art. 7o São formas de violência doméstica e
familiar contra a mulher, entre outras:
I - a violência física, entendida como qualquer
conduta que ofenda sua integridade ou saúde
corporal;
A violência física compreende desde as vias
de fato (contravenção penal) até um Feminicídio.
II - a violência psicológica, entendida como
qualquer conduta que lhe cause dano emocional e
diminuição da auto-estima ou que lhe prejudique e
perturbe o pleno desenvolvimento ou que vise
degradar ou controlar suas ações, comportamentos,
crenças e decisões, mediante
constrangimento, humilhação, manipulação,
isolamento, vigilância constante, perseguição
contumaz, insulto, chantagem, ridicularização,
exploração e limitação do direito de ir e vir ou
qualquer outro meio que lhe cause prejuízo à saúde
psicológica e à autodeterminação;
III - a violência sexual, entendida como qualquer
conduta que a constranja a presenciar, a manter ou a
participar de relação sexual não desejada, mediante
intimidação, ameaça, coação ou uso da força; que a
induza a comercializar ou a utilizar, de qualquer
modo, a sua sexualidade, que a impeça de usar
qualquer método contraceptivo ou que a force ao
matrimônio, à gravidez, ao aborto ou à prostituição,
mediante coação, chantagem, suborno ou
manipulação; ou que limite ou anule o exercício de
seus direitos sexuais e reprodutivos;
IV - a violência patrimonial, entendida como
qualquer conduta que configure retenção, subtração,
destruição parcial ou total de seus objetos,
instrumentos de trabalho, documentos pessoais,
bens, valores e direitos ou recursos econômicos,
incluindo os destinados a satisfazer suas
necessidades;
No caso da violência patrimonial em face da mulher,
seria possível a aplicação da escusa absolutória
prevista ao teor do Código Penal, ao teor dos arts.
181 e 182?
#A VIOLÊNCIA PATRIMONIAL IMPEDE A
ESCUSA ABSOLUTÓRIA DO ART. 181, I do
CP?
Imaginemos a seguinte situação: marido pratica
furto em face de sua mulher, é possível aplicar o
181, I, CP?
Conforme preleciona Renato Brasileiro há certa
controvérsia na doutrina quanto à possibilidade de
ameaça, aplicação das imunidades absolutas e relativas aos
crimes patrimoniais praticados em um contexto de
violência doméstica e familiar contra a mulher com
o emprego de violência ou grave ameaça à pessoa.
Sobre o assunto, há duas posições antagônicas:
6
1ª Corrente A Lei Maria da Penha é incompatível determinada espécie de
crime, o fez de maneira
com as escusas previstas nos arts. 181 e 182 do
expressa.
Código Penal.
Porém, questiona-se aonde a lei nega essa V - a violência moral, entendida como qualquer
possibilidade? conduta que configure calúnia, difamação ou injúria.
A corrente trabalha com violação ao princípio da
legalidade, fazendo uma analogia in mallam partem. Obs.: O art. 7º, não expõe os tipos penais
Assim, entende a 1ª corrente que a violência incriminadores, mas apenas as formas de violência,
doméstica e familiar contra a mulher é incompatível ou seja, como pode se manifestar.
com as escusas dos arts. 181 e 182 do Código Penal. A denúncia deve capitular a infração com
2ª Corrente  defende que não havendo proibição base na lei criminal, isto porque o art. 7º da Lei
expressa, a violência patrimonial não impede a Maria da Penha não tipifica infração penal, só é
incidência das escusas, evitando analogia in mallam usado para fins de medidas de assistência, prevenção
partem. e proteção, definindo quais as formas de
Ademais, as hipóteses em que não serão aplicadas as manifestação dessa violência.
escusas absolutórias estão taxativamente previstas - Esquematizando -
no art. 183 do Código Penal.
Desse modo, seguindo a 2ª corrente, não existindo
proibição expressa, a violência patrimonial não
impede a incidência das escusas, evitando assim a
As formas de violência doméstica poderão
analogia in malam partem.
manifestar-se e corresponderem a um crime, a uma
Esquematizando
contravenção penal ou até mesmo um fato atípico
1ª Corrente 2ª Corrente
Uma primeira corrente Uma segunda corrente (por exemplo, adultério). Constitui-se o adultério em
entende que às hipóteses doutrinária, à qual nos fato atípico, mas que não deixa de configurar
de violência doméstica e filiamos, sustenta que,
familiar contra a mulher diante do silêncio da Lei violência doméstica.
não são aplicáveis as Maria da Penha, que não
imunidades absolutas contém qualquer Desse modo, contemplamos que pode
(art. 181) e relativas (art. dispositivo expresso acontecer da conduta não ser considerada crime ou
182) previstas no vedando a aplicação dos
Código Penal. arts. 181 e 182 do CP, o contravenção penal, mas não deixa de ser uma forma
ideal é concluir que as de violência doméstica.
imunidades absolutas e
relativas continuam
sendo aplicáveis às 5. Medidas de Prevenção
infrações penais
praticadas no contexto Art. 8o A política pública que visa coibir a
de violência doméstica e
familiar contra a mulher. violência doméstica e familiar contra a mulher far-
Quando a lei quis afastar se-á por meio de um conjunto articulado de ações da
a possibilidade de
aplicação de tais União, dos Estados, do Distrito Federal e dos
imunidades a

7
Municípios e de ações não-governamentais, tendo Obs.: Não colocar a figura da mulher nos meios de
por diretrizes: comunicação social como objeto, como ocorre em
vários comerciais de TV.
Personagens que vão trabalhar para inibir a violência
doméstica e familiar contra a mulher IV - a implementação de atendimento policial
especializado para as mulheres, em particular nas
O art. 8º, caput, da Lei 11.340/2006 descreve
Delegacias de Atendimento à Mulher;
quais são os personagens que vão trabalhar para
inibir a violência doméstica e familiar contra a Criação de Delegacias Especializadas de
mulher. Atendimento à mulher.

União
V - a promoção e a realização de campanhas
Estados;
educativas de prevenção da violência doméstica e
Distrito Federal
familiar contra a mulher, voltadas ao público escolar
Municípios
e à sociedade em geral, e a difusão desta Lei e dos
Ações não-governamentais;
instrumentos de proteção aos direitos humanos das
mulheres;
I - a integração operacional do Poder Judiciário, do
Ministério Público e da Defensoria Pública com as
VI - a celebração de convênios, protocolos, ajustes,
áreas de segurança pública, assistência social, saúde,
termos ou outros instrumentos de promoção de
educação, trabalho e habitação;
parceria entre órgãos governamentais ou entre estes
e entidades não-governamentais, tendo por objetivo
II - a promoção de estudos e pesquisas, estatísticas e
a implementação de programas de erradicação da
outras informações relevantes, com a perspectiva de
violência doméstica e familiar contra a mulher;
gênero e de raça ou etnia, concernentes às causas, às
consequências e à frequência da violência doméstica
VII - a capacitação permanente das Polícias Civil e
e familiar contra a mulher, para a sistematização de
Militar, da Guarda Municipal, do Corpo de
dados, a serem unificados nacionalmente, e a
Bombeiros e dos profissionais pertencentes aos
avaliação periódica dos resultados das medidas
órgãos e às áreas enunciados no inciso I quanto às
adotadas;
questões de gênero e de raça ou etnia;

III - o respeito, nos meios de comunicação social,

dos valores éticos e sociais da pessoa e da família,
de forma a coibir os papéis estereotipados que
legitimem ou exacerbem a violência doméstica e
familiar, de acordo com o estabelecido no inciso III
do art. 1o, no inciso IV do art. 3o e no inciso IV do
art. 221 da Constituição Federal;
VIII - a promoção de programas educacionais que
disseminem valores éticos de irrestrito respeito à
dignidade da pessoa humana com a perspectiva de
gênero e de raça ou etnia;
IX - o destaque, nos currículos escolares de todos os
níveis de ensino, para os conteúdos relativos aos
direitos humanos, à eqüidade de gênero e de raça ou

8
etnia e ao problema da violência doméstica e
familiar contra a mulher.
6. Medidas de Assistência
No tocante as medidas de assistência, a Lei
11.340/06 contempla uma tríplice assistência:
Social; Saúde (garantia pelo SUS); Segurança
(principalmente a Polícia Civil).
Esquematizando
Assistência
Social
Saúde
Segurança
o
Art. 9 . A assistência à mulher em situação de
violência doméstica e familiar será prestada de
forma articulada e conforme os princípios e as
diretrizes previstos na Lei Orgânica da Assistência
Social, no Sistema Único de Saúde, no Sistema
Único de Segurança Pública, entre outras normas e
políticas públicas de proteção, e emergencialmente
quando for o caso.
O art. 9º anuncia uma tríplice assistência:
Assistência Social, Assistência à Saúde (fornecido
pelo SUS) e a Assistência à Segurança, esta ultima
assegura por intermédio da Polícia Civil.
§ 1o O juiz determinará, por prazo certo, a inclusão
da mulher em situação de violência doméstica e
familiar no cadastro de programas assistenciais do
governo federal, estadual e municipal.
§ 2o O juiz assegurará à mulher em situação de
violência doméstica e familiar, para preservar sua
integridade física e psicológica:
I - acesso prioritário à remoção quando servidora
pública, integrante da administração direta ou
indireta.
Por vítima servidora pública deve-se
compreender aquela com vínculo com a
administração direta ou indireta. Em virtude da
situação de violência, tem direito a remoção
prioritária, passando por cima dos critérios de
antiguidade e merecimento.
II - manutenção do vínculo trabalhista, quando
necessário o afastamento do local de trabalho, por
até seis meses.
A manutenção do dispositivo acima estudado
é aplicada a empregada comum (trata-se de vítima
não servidora pública).
Desse modo, contemplamos que a Lei Maria
da Penha protege não somente a servidora pública,
como também, a vítima não servidora pública,
assegurando o seu afastamento do trabalho por até 6
meses, com manutenção do vínculo.
Afastamento do trabalho por ATÉ 6 MESES, com a
garantia da manutenção do vínculo. Prevalece que a
interrupção é suspensão, o que significa que terá
prejuízo da remuneração.
O pedido de manutenção do vínculo deverá ser feito
perante o Juiz do Trabalho: competência da Justiça
do Trabalho.
Obs.1: Prevalece o entendimento que o afastamento
é sem remuneração.
Obs.2: A doutrina sugere que esta medida de
assistência seja decidida na Justiça do Trabalho.
Já caiu: Foi cobrado no concurso de Defensor
Público MT/2009, o qual exigia que fosse assinalada
a questão INCORRETA:

9
  O juiz não poderá assegurar à mulher em
situação de violência doméstica e familiar,
para preservar sua integridade física e
psicológica, a manutenção do vínculo
trabalhista, por até seis meses, quando
necessário o afastamento do local de
trabalho.
A alternativa encontra-se INCORRETA e ocorrência ou do domicílio familiar;
consequentemente foi considerado o gabarito da
questão por mencionar que o juiz NÃO poderá
proceder com afastamento e assegurar o vínculo
trabalhista, pelo período de até 6 meses. FALSO,
pois nos moldes do art. 9º, §2º, inc. II, o juiz poderá
sim assegurar!
§ 3o A assistência à mulher em situação de
violência doméstica e familiar compreenderá o
acesso aos benefícios decorrentes do
desenvolvimento científico e tecnológico, incluindo
os serviços de contracepção de emergência, a
profilaxia das Doenças Sexualmente Transmissíveis
(DST) e da Síndrome da Imunodeficiência
Adquirida (AIDS) e outros procedimentos médicos
necessários e cabíveis nos casos de violência sexual.
7. Do atendimento pela Autoridade Policial
Os arts. 11 e 12 da Lei Maria da Penha consagra
quais são os deveres da Polícia Civil, de modo a
assegurar a assistência à mulher que fora vítima de
violência doméstica.
Art. 11. No atendimento à mulher em situação de
violência doméstica e familiar, a autoridade policial
deverá, entre outras providências:
I - garantir proteção policial, quando necessário,
comunicando de imediato ao Ministério Públicoe ao
Poder Judiciário;
10
II - encaminhar a ofendida ao hospital ou posto de
saúde e ao Instituto Médico Legal;
III - fornecer transporte para a ofendida e seus
dependentes para abrigo ou local seguro, quando
houver risco de vida;
IV - se necessário, acompanhar a ofendida para
assegurar a retirada de seus pertences do local da
V - informar à ofendida os direitos a ela conferidos
nesta Lei e os serviços disponíveis.
Para os concursos de Delegado de Polícia Civil,
importante a leitura atenciosa dos dispositivos
legais, arts. 11 e 12, da Lei nº 11.340/2006, posto
tratar-se de medidas sua atribuição.
Já caiu: Foi cobrado no concurso de Delegado de
Polícia Civil de SP/2011 e considerada correta a
alternativa que afirmava:
 A autoridade policial deverá fornecer
transporte para a ofendida e seus
dependentes para abrigo ou local seguro,
quando houver risco de vida.
Art. 12. Em todos os casos de violência doméstica e
familiar contra a mulher, feito o registro da
ocorrência, deverá a autoridade policial adotar, de
imediato, os seguintes procedimentos, sem prejuízo
daqueles previstos no Código de Processo Penal:
I - ouvir a ofendida, lavrar o boletim de ocorrência e
tomar a representação a termo, se apresentada;
II - colher todas as provas que servirem para o
esclarecimento do fato e de suas circunstâncias;
III - remeter, no prazo de 48 (quarenta e oito) horas,
expediente apartado ao juiz com o pedido da
ofendida, para a concessão de medidas protetivas de
urgência;
IV - determinar que se proceda ao exame de corpo a ofendida são tratadas separadamente, em três
de delito da ofendida e requisitar outros exames dispositivos da Lei 11.340/2006: arts. 22, 23 e 24.
periciais necessários; Esquematizando
V - ouvir o agressor e as testemunhas;
VI - ordenar a identificação do agressor e fazer
juntar aos autos sua folha de antecedentes criminais,
indicando a existência de mandado de prisão ou
registro de outras ocorrências policiais contra ele;
VII - remeter, no prazo legal, os autos do inquérito
policial ao juiz e ao Ministério Público.
§ 1.º O pedido da ofendida será tomado a termo pela
autoridade policial e deverá conter:
Enquanto que o art. 22 prevê as medidas
I - qualificação da ofendida e do agressor;
protetivas que obrigam o agressor, por exemplo,
II - nome e idade dos dependentes;
distanciamento mínimo, afastamento do lar, já os
III - descrição sucinta do fato e das medidas
arts. 23 e 24 estipulam as medidas protetivas de
protetivas solicitadas pela ofendida.
urgência à ofendida, por exemplo, encaminhamento
§ 2.º A autoridade policial deverá anexar ao
a programa oficial, recondução da ofendida ao
documento referido no § 1.º o boletim de ocorrência
domicílio.
e cópia de todos os documentos disponíveis em
posse da ofendida. Esquematizando
§ 3.º Serão admitidos como meios de prova os
laudos ou prontuários médicos fornecidos por Art. 22 Medidas protetivas de urgência que
obrigam o agressor;
hospitais e postos de saúde. Art. 23 Medidas protetivas de urgência à
vitima.
8. Medidas Protetivas Art. 24 Medidas protetivas de urgência à
vitima.
Inicialmente, cumpre destacar que as medidas 8.1 Medidas Protetivas que Obrigam o Agressor
protetivas de urgências de que trata a Lei
11.340/2006, não podem ser objeto de representação Art. 22. Constatada a prática de violência doméstica
pela autoridade policial. e familiar contra a mulher, nos termos desta Lei, o
juiz poderá aplicar, de imediato, ao agressor, em
O juiz as concederá, de acordo com o art. 19,
conjunto ou separadamente, as seguintes medidas
atendendo a requerimento do Ministério Público ou
protetivas de urgência, entre outras:
a pedido da ofendida.

As medidas protetivas encontram-se previstas ao I - suspensão da posse ou restrição do porte de

teor dos art. 20 aos 24 da Lei 11.340/2006. armas, com comunicação ao órgão competente, nos

Desse modo, contemplamos que as medidas de termos da Lei no 10.826, de 22 de dezembro de

urgência que obrigam o agressor e as que protegem 2003;

11
II - afastamento do lar, domicílio ou local de
convivência com a ofendida;
III - proibição de determinadas condutas, entre as
quais:
a) aproximação da ofendida, de seus familiares e das
testemunhas, fixando o limite mínimo de distância
entre estes e o agressor;
b) contato com a ofendida, seus familiares e
testemunhas por qualquer meio de comunicação;
c) frequentação de determinados lugares a fim de
preservar a integridade física e psicológica da
ofendida;
IV - restrição ou suspensão de visitas aos
dependentes menores, ouvida a equipe
atendimento multidisciplinar ou serviço similar;
V - prestação de alimentos provisionais ou
provisórios.
§ 1o As medidas referidas neste artigo não impedem
a aplicação de outras previstas na legislação em
vigor, sempre que a segurança da ofendida ou as
circunstâncias o exigirem, devendo a providência ser
comunicada ao Ministério Público.
§ 2o Na hipótese de aplicação do inciso I,
encontrando-se o agressor nas condições
mencionadas no caput e incisos do art. 6o da Lei
no 10.826, de 22 de dezembro de 2003, o juiz
comunicará ao respectivo órgão, corporação ou
instituição as medidas protetivas de urgência
concedidas e determinará a restrição do porte de
armas, ficando o superior imediato do agressor
responsável pelo cumprimento da determinação
judicial, sob pena de incorrer nos crimes de
prevaricação ou de desobediência, conforme o caso.
§ 3o Para garantir a efetividade das medidas
protetivas de urgência, poderá o juiz requisitar, a
qualquer momento, auxílio da força policial.
§ 4o Aplica-se às hipóteses previstas neste
artigo, no que couber, o disposto no caput e nos §§
5o e 6º do art. 461 da Lei no 5.869, de 11 de janeiro
de 1973 (Código de Processo Civil).
8.2 Medidas de Proteção à Ofendida
Art. 23. Poderá o juiz, quando necessário, sem
prejuízo de outras medidas:
I - encaminhar a ofendida e seus dependentes a
programa oficial ou comunitário de proteção ou de
de
atendimento;
II - determinar a recondução da ofendida e a de seus
dependentes ao respectivo domicílio, após
afastamento do agressor;
III - determinar o afastamento da ofendida do lar,
sem prejuízo dos direitos relativos a bens, guarda
dos filhos e alimentos;
IV - determinar a separação de corpos.
Art. 24. Para a proteção patrimonial dos bens da
sociedade conjugal ou daqueles de propriedade
particular da mulher, o juiz poderá determinar,
liminarmente, as seguintes medidas, entre outras:
I - restituição de bens indevidamente subtraídos pelo
agressor à ofendida;
II - proibição temporária para a celebração de atos e
contratos de compra, venda e locação de
propriedade em comum, salvo expressa autorização
judicial;
12
III - suspensão das procurações conferidas pela
ofendida ao agressor;
IV - prestação de caução provisória, mediante
depósito judicial, por perdas e danos materiais
decorrentes da prática de violência doméstica e
familiar contra a ofendida.
Parágrafo único. Deverá o juiz oficiar ao cartório
competente para os fins previstos nos incisos II e III
deste artigo.
Observações
As medidas elencadas no art. 22 da Lei nº
11.340/2006 são adjetivadas pelo legislador como
medida de urgência, e em sendo de urgência deve
seguir os mesmos pressupostos das medidas
cautelares.
Obs.1: Devem preencher os pressupostos
tradicionalmente apontados para a concessão de
medidas de urgência: perigo da demora e a
aparência do bom direito.
Obs.2: Se necessário, o Magistrado antes de decidir,
pode determinar audiência de justificação.
Para apurar esse binômio admite-se audiência de
justificação. (Art. 300, §2º do Novo CPC).
#Se não houver o ajuizamento da ação principal, a
medida protetiva decai após 30 dias?
1ª C  Com base no art. 308 do Novo CPC, que
deve ser proposta a ação principal no prazo de 30
dias, contados da efetivação da medida.
2ª C  A doutrina moderna, com base em decisões
do STJ, nos casos envolvendo a Lei Maria da Penha,
entende que a medida protetiva continua produzindo
efeitos, independentemente do ajuizamento da ação
principal, basta estar presente o binômio.
13
ATENÇÃO! Temos decisão do TJ/RS no sentido de
que descabe a manutenção da medida protetiva se
extinta a punibilidade do agressor (Assim, a medida
protetiva subsistiria apenas quando houvesse crime).
9. Medidas protetivas e consequências do
descumprimento
Na eventual hipótese de descumprimento das
medidas protetivas de urgência, a legislação
especial, assim como, o Código de Processo Penal,
prevê a possibilidade de decretação da prisão
preventiva, art. 20, da Lei nº 11.340/2006 e Art. 313,
CPP.
Já caiu: A prova de Delegado de Polícia Civil do
PI/2014 cobrou o tema e considerou correta a
alternativa que apontava:
 É possível a decretação de prisão preventiva
pelo descumprimento de medidas protetivas
de urgência.
Para assegurar o cumprimento das medidas
protetivas, o art. 313 do CPP prevê a possibilidade
de decretação da prisão preventiva.
De acordo com o disposto no art. 20 da Lei
nº 11.340/06, em qualquer fase do inquérito policial
ou da instrução criminal, caberá a prisão preventiva
do agressor decretada pelo juiz, de ofício, a
requerimento do Ministério Público ou mediante
representação da autoridade policial. O art. 313, III,
do CPP, por sua vez, permite a preventiva se
envolver violência domestica e familiar contra a
mulher para garantir a execução das medidas
protetivas de urgência.
Nesse sentido, vejamos o texto normativo:
Art. 20, Lei nº 11.340/06: Em qualquer fase do
inquérito policial ou da instrução criminal, caberá a
prisão preventiva do agressor, DECRETADA PELO Entende o STJ que o descumprimento está sempre
JUIZ, DE OFÍCIO, a requerimento do Ministério atrelado a prática de um crime – desobediência a
Público ou mediante representação da autoridade ordem judicial. A Sexta Turma do STJ, no Resp
policial. 1.374.653-MG (14/4/2014), decidiu que o
descumprimento de medida protetiva de urgência
Parágrafo único. O juiz poderá revogar a prisão
não configura crime de desobediência. Para os
preventiva se, no curso do processo, verificar a falta
Ministros, “as determinações cujo cumprimento seja
de motivo para que subsista, bem como de novo
assegurado por sanções de natureza civil, processual
decretá-la, se sobrevierem razões que a justifiquem.
civil ou administrativa retiram a tipicidade do delito
Art. 313, CPP: Nos termos do art. 312 deste Código,
de desobediência, salvo se houver ressalva expressa
será admitida a decretação da prisão preventiva: III -
da lei quanto à possibilidade de aplicação
se o crime envolver violência doméstica e familiar
cumulativa do art. 330 do CP”.
contra a mulher, criança, adolescente, idoso,
Obs.: Não ocorrerá crime de desobediência ainda
enfermo ou pessoa com deficiência, para garantir a
que a penalidade prevista seja processual penal, por
execução das medidas protetivas de urgência;
exemplo, prisão preventiva.
(Redação dada pela Lei nº 12.403, de 2011).
3ª Corrente: O STJ reconhece a constitucionalidade
Medidas Protetivas Prisão Preventiva
Principal Acessória da prisão preventiva para garantir a medida
Extrapenais Criminal
protetiva.
Há entendimento de que a prisão decretada por
descumprimento da medida protetiva de urgência, O art. 22, § 4º, da Lei 11.340/06, prevê que se aplica
refere-se a uma prisão civil. Vejamos: às medidas protetivas, no que couber, o disposto no
caput e nos §§ 5º e 6º do art. 461 do CPC, isto é,
Prisão Preventiva x Constitucionalidade
caso ocorra o descumprimento de medida protetiva o
1ª Corrente: temos doutrina julgando a prisão
juiz poderá tomar as providências previstas no
preventiva para a garantia de medida protetiva é
mencionado dispositivo para alcançar a tutela
inconstitucional. A prisão preventiva é acessória do
específica da obrigação, afastando-se, com isso, o
processo penal. Na LMP ela é instrumento para
crime de desobediência.
garantir a execução de medida cível. Trata-se, na
PREVENTIVA E PODERES DO JUIZ
verdade, de prisão civil travestida de prisão
preventiva, sem amparo constitucional. O art. 20, da Lei 11.340/2006 prevê a possibilidade
do juiz decretar a prisão preventiva no curso das
2ª Corrente: Outros, no entanto, entendem que a
investigações de ofício.
prisão preventiva para garantir medida protetiva, só
é admitida quando o descumprimento estiver Questiona-se se seria possível? Pode decretar a
atrelado à prática de nova infração penal. prisão preventiva de ofício durante o IP?

Atenção!!! Recentemente o STJ reconheceu que o

simples descumprimento de medida protetiva de
urgência não configura crime de desobediência.
14

2006 – 2011: prisão preventiva na Lei nº 11.340 de
2006 e no CPP, logo o juiz pode decretar a prisão
preventiva no curso da investigação de OFÍCIO.
Com o advento da Lei 12.403/2011, o CPP
foi alterado para proibir a preventiva de ofício na
fase do IP (para resguardar a imparcialidade do
juiz). Todavia, a LMP continuou admitindo
preventiva de ofício na fase do Inquérito Policial.
Diante desse cenário, questiona-se: Com o advento
da Lei nº 12.403/2011, pode o juiz, na LMP,
decretar a preventiva de ofício na fase de IP?
1ª C  A Lei Maria da Penha é especial. Logo,
diante do princípio da especialidade, o juiz na Lei
Maria da Penha pode decretar a preventiva na fase
do inquérito policial.
Assim, com fundamento no princípio
especialidade, na Lei Maria da Penha, o juiz
continua podendo decretar preventiva de ofício na
fase do inquérito.
2ª C O Art 20 LMP é mera reprodução do
revogado art. 311 do CPP, não se trata de dispositivo
especializante, logo, alterada a norma geral,
tacitamente altera-se a norma em lei especial que a
reproduziu.
Assim, não sendo normal especial, razão pela qual,
alterada a norma geral pela Lei 12.403/11,
tacitamente revogou-se o art. 20 da Lei Maria da
Penha na parte em que autoriza a preventiva de
Ofício na fase do IP.
Medidas protetivas: Vítima homem
Art. 313, CPP: Nos termos do art. 312 deste Código,
será admitida a decretação da prisão preventiva: III
– se o crime envolver violência doméstica e familiar
contra mulher, criança, adolescente, idoso, enfermo
ou pessoa com deficiência, para garantir a execução
das medidas protetivas de urgência.
Conclusão: Não se aplica a Lei Maria da Penha ao
homem, pois pressupõe violência de gênero, porém
é possível aplicar as medidas protetivas para homens
vulneráveis no ambiente domestico e familiar.
10. Lei nº 11.340/06: Organização Judiciária
Art. 14, lei nº 11.340/06: Os Juizados de Violência
Doméstica e Familiar contra a Mulher, órgãos da
Justiça Ordinária com competência cível e criminal,
poderão ser criados pela União, no Distrito Federal e
nos Territórios, e pelos Estados, para o processo, o
julgamento e a execução das causas decorrentes da
prática de violência doméstica e familiar contra a
mulher. Parágrafo único. Os atos processuais
poderão realizar-se em horário noturno, conforme
da dispuserem as normas de organização judiciária.
Obs.1: Juizado Especial de Violência Doméstica e
Familiar contra mulher: Não se confunde com os
Juizados Especiais Criminais.
Obs.2: Trata-se de órgãos da Justiça Comum do DF
e dos Estados;
Obs.3: Nesse juizado corre o processo de
conhecimento e execução;
Obs.4: Tem competência cumulativa: civil e
criminal.
Atenção! Tem doutrina e jurisprudência no sentido
de que a competência cível é apenas para a
15
concessão das medidas de urgência, que o processo
cível principal deve ser ajuizada na vara cível.
Assim: No que tange a competência cível, defende-
se que não se pode imaginar que a ação principal
será manejada perante o juizado. A competência em
matéria civil se restringe as medidas de urgência.
#Comarcas que não tem juizado especial de
violência doméstica e familiar contra mulher?
O art. 33 da Lei nº 11.343/2006 estipula que as varas
criminais acumularão competência cível e criminal.
Lei nº 11.340/06
Art. 33. Enquanto não estruturados os Juizados de
Violência Doméstica e Familiar contra a Mulher, as
varas criminais acumularão as competências cível e
criminal para conhecer e julgar as causas
decorrentes da prática de violência doméstica e
familiar contra a mulher, observadas as previsões do
Título IV desta Lei, subsidiada pela legislação
processual pertinente.
Parágrafo único. Será garantido o direito de
preferência, nas varas criminais, para o processo e o
julgamento das causas referidas no caput.
#Questionamentos
1- Em caso de recurso de decisão proferida no
juizado especial de violência doméstica e familiar
contra a mulher, em qual câmara ele é julgado: cível
ou criminal?
R.: Decisão extrapenal câmara cível – decisão penal
câmara criminal.
2- Sabendo que o juiz do juizado especial de
violência doméstica e familiar contra a mulher
detém competência cível somente para a concessão
ou não de medidas protetivas, pode o juiz cível na
16
ação principal reformar a decisão que concede ou
não a tutela preventiva?
R.: O juiz da ação principal pode revogar ou alterar
medida concedida, bem como, medida revogada.
3- A 1ª faze do procedimento do Júri, em caso de
homicídio contra mulher no ambiente doméstico,
deve correr na vara criminal ou no juizado especial
de violência doméstica e familiar contra mulher?
R.: O STJ, no HC 73161, decidiu que deve ser
processado até a primeira fase no Juizado da
Mulher. CUIDADO: Em recente decisão, o mesmo
Tribunal decidiu que deve ser processado na Vara
Criminal.
Lei nº 11.340/06: Art. 41 – Vedação da aplicação da
Lei 9.099/95 nos casos de violência doméstica
Art. 41. Aos crimes praticados com violência
doméstica e familiar contra a mulher,
independentemente da pena prevista, não se aplica a
Lei no 9.099, de 26 de setembro de 1995.
O STF decidiu que este art. 41 é constitucional e
que, para a efetiva proteção das mulheres vítimas de
violência doméstica, foi legítima a opção do
legislador de excluir tais crimes do âmbito de
incidência da Lei n° g.ogg/95 (STF. Plenário. ADI
4424/DF, rei. Min. Marco Aurélio, 9/2/2012).
Conclusões
 Não há termo circunstanciado, mas inquérito
policial para fins de se investigar caso
envolvendo violência doméstica;
Em caso de lesões corporais leves ou culposas de
que a mulher for vítima, em violência doméstica, o
procedimento de apuração na fase pré-processual é
o inquérito policial e não o termo circunstanciado,
isso porque não se aplica a Lei nº 9.099/95.
que é o dispositivo legal em que se prevê o termo 1ª C  mencionando o art. 41 crimes, não abrange
circunstanciado . contravenção penal, logo, para a contravenção é
possível aplicar a Lei 9.099 de 95.
 Não se admite conciliação extintiva da
punibilidade; não cabe transação penal; 2ª C  STF e STJ entendem que a expressão crime
 Não cabe suspensão condicional do abrange contravenção.
processo; Desse modo, inobstante o art. 41 afirmar que a
Em resumo: NÃO CABE AS MEDIDAS inaplicabilidade da L. 9099/95 limita-se aos crimes,
DESPENALIZADORAS! não se estendendo às contravenções penais
praticadas com violência doméstica contra a mulher,
Súmula 536-STJ: A suspensão condicional do
prevalece no STJ que a expressão “aos crimes” deve
processo e a transação penal não se aplicam na
ser interpretada de forma a abranger contravenção
hipótese de delitos sujeitos ao rito da Lei Maria da
penal (interpretação teleológica). Há também
Penha.
entendimento do STF nesse sentido, conforme . HC
Súmula 542-STJ: A ação penal relativa ao crime de
280.788-RS, julgado em 3/4/2014.
lesão corporal resultante de violência doméstica
contra a mulher é pública incondicionada.

Obs.: Súmulas editadas em 2015, por serem

relativamente recentes merecem ser estudadas com
atenção!

Sugestão de Estudo Complementar | Acesso:

https://dizerodireitodotnet.files.wordpress.com/2015
/06/sc3bamula-536-stj.pdf (Anexo Bônus 1).
https://dizerodireitodotnet.files.wordpress.com/2015
/10/sc3bamula-542-stj.pdf (Anexo Bônus 2).

Análise do Art. 41: A expressão “CRIMES”

O art. 41 menciona que aos crimes praticados com

violência doméstica e familiar contra a mulher,
independentemente da pena prevista, não se aplica a
Lei nº 9.099 de 95.

E se ocorrer CONTRAVENÇÃO PENAL praticada

no ambiente doméstico e familiar contra a mulher,
cabe a Lei nº 9.099?

17
 LEI MARIA DA PENHA
Lei nº 11.340/2006
- INFORMATIVOS -
Constitucionalidade da Lei Maria da Penha
No ano de 2012, o STF julgou a constitucionalidade
da Lei n° 11.340/06, que trata sobre violência
doméstica, mais conhecida como Lei Maria da
Penha (STF. Plenário. ADI4424/DF, rei. Min.
Marco Aurélio, g/2/2012). Confira as principais
conclusões sobre o tema:
1. Não há violação do princípio constitucional da
igualdade no fato de a Lei n°11.340/06 ser
voltada apenas à proteção das mulheres. STF.
Plenário. ADC 19/DF, rel. Min. Marco Aurélio,
9/2/2012.
2. O art. 33 da Lei Maria da Penha determina
que, nos locais em que ainda não tiverem sido
estruturados os Juizados de Violência Doméstica
e Familiar contra a Mulher, as varas criminais
acumularão as competências cível e criminal para
as causas decorrentes de violência doméstica e
familiar contra a mulher. Essa previsão não
ofende a competência dos Estados
disciplinarem a organização judiciária local.
3. Aos crimes praticados com violência
doméstica e familiar contra a mulher não se
aplica a Lei dos Juizados Especiais mesmo que a
pena seja menor que 2 anos.
4. Toda lesão corporal, ainda que de natureza
leve ou culposa, praticada contra a mulher no
âmbito das relações domésticas é crime de ação
penal INCONDICIONADA.
Informativo 499, STJ
Lei Maria da Penha e Briga entre irmãos (irmão
contra irmã)
A hipótese de briga entre irmãos – que ameaçaram a
vítima de morte – amolda-se àqueles objetos de
proteção da Lei 11.340/2006 (Lei Maria da Penha).
HC 184.990.
Informativo 535, STJ
As medidas protetivas de urgência da Lei
11.340/2006 (Lei Maria da Penha) podem ser
aplicadas em ação cautelar cível satisfativa,
independentemente da existência de inquérito
policial ou processo criminal contra o suposto
agressor. STJ. 4ª Turma. REsp 1.419.421-GO, Rel.
Min. Luis Felipe Salomão, julgado em 11/2/2014
(Info 535).
Informativo 539, STJ
Presunção de hipossuficiência da mulher
O fato de a vítima ser figura pública renomada não
afasta a competência do Juizado de Violência
Doméstica e Familiar contra a Mulher para
processar e julgar o delito. Isso porque a situação de
vulnerabilidade e de hipossuficiência da mulher,
envolvida em relacionamento íntimo de afeto,
revela-se ipso facto, sendo irrelevante a sua
para
condição pessoal para a aplicação da Lei Maria da
Penha. Trata-se de uma presunção da Lei. STJ. 5ª
Turma. REsp 1.416.580-RJ, Rei. Min. Laurita Vaz,
julgado em 1°/4/2014 (lnfo 539).
Informativo 539, STJ
A transação penal não é aplicável na hipótese de
contravenção penal praticada com violência
doméstica e familiar contra a mulher. STJ. 6°
Turma. HC 280.788-RS, Rei. Min. P.ogerio Schietti
Cruz, julgado em 3/4/2014 (lnfo 539).
Informativo 544, STJ
Descumprimento de medida protetiva não
configura crime de desobediência
18
O descumprimento de medida de urgência prevista
na lei Maria da Penha (art. 22 da lei 11.340/2006
não configura crime de desobediência (art. 330 do
CP). STJ. 5ª Turma. REsp 1.374.653-MG, Rei. Min.
Sebastião: Reis Júnior, julgado em 11/3/2014 (lnfo
538). STJ.6ª Turma. RHC 41.970-MG, Rei. Min.
Laurita Vaz,julgado em 7/8/2014 (lnfo 544).
Informativo 574, STJ
Cabe habeas corpus para apurar eventual ilegalidade
na fixação de medida protetiva de urgência
consistente na proibição de aproximar-se de vítima
de violência doméstica e familiar. STJ. 5ª Turma.
HC 298.499-AL, Rel. Min. Reynaldo Soares da
Fonseca, julgado em 1º/12/2015 (Info 574).
Descumprimento das medidas impostas ao
agressor: O STJ possui entendimento de que o
descumprimento reiterado das medidas protetivas da
Lei Maria da Penha (Lei n° 11.340/2006), com risco
concreto à integridade física da vítima, justifica a
prisão cautelar do agressor. Com efeito, nos termos
do art. 313, III do CPP, é cabível a decretação da
prisão cautelar para garantir a execução das medidas
de urgência em favor da mulher. STJ. 5ª Turma.
RHC 40.567/DF, Rei. Min. Regina Helena Costa,
julgado em 05/12/2013.
Informativo 748, STF
Competência Para Crimes Dolosos Contra A
Vida Praticados Com violência Doméstica
A Lei de Organização Judiciária poderá prever que a
1ª fase do procedimento do júri seja realizada na
Vara de Violência Doméstica em caso de crimes
dolosos contra a vida praticados no contexto de
violência doméstica. Não haverá usurpação da
competência constitucional do júri. Apenas o
julgamento propriamente dito é que,
obrigatoriamente, deverá ser feito no Tribunal do
19
Júri. STF.2ª Turma .HC 102150/SC, Rei. Min. Teori
Zavascki, julgaçlo em 27/5/2014 (lnfo 748).
Informativo 804, STF
Impossibilidade De Penas Restritivas De Direito
Não é possível a substituição de pena privativa de
liberdade por restritiva de direitos ao condenado
pela prática do crime de lesão corporal praticado em
ambiente doméstico (art. 129, § 9° do CP). STF. 2ª
Turma. HC 129446/MS, Rei. Min. Teori Zavascki,
julgado em 20/10/2015 (lnfo 804).
Informativo 825, STF
Não se aplica o princípio da insignificância aos
delitos praticados em violência doméstica
Não se aplica o princípio da insignificância aos
delitos praticados em situação de violência
doméstica.
Os delitos praticados com violência contra a mulher,
devido à expressiva ofensividade, periculosidade
social, reprovabilidade do comportamento e lesão
jurídica causada, perdem a característica da bagatela
e devem submeter-se ao direito penal.
O STJ e o STF não admitem a aplicação dos
princípios da insignificância e da bagatela imprópria
aos crimes e contravenções praticados com violência
ou grave ameaça contra a mulher, no âmbito das
relações domésticas, dada a relevância penal da
conduta. Vale ressaltar que o fato de o casal ter se
reconciliado não significa atipicidade material da
conduta ou desnecessidade de pena.
STJ. 5ª Turma. HC 333.195/MS, Rel. Min. Ribeiro
Dantas, julgado em 12/04/2016. | STJ. 6ª Turma.
AgRg no HC 318.849/MS, Rel. Min. Sebastião Reis
Júnior, julgado em 27/10/2015. | STF. 2ª Turma.
RHC 133043/MT, Rel. Min. Cármen Lúcia, julgado
em 10/5/2016 (Info 825).
 SÚMULAS de afeto, inclusive a cunhada. STJ, 5ª Turma, HC
Inaplicabilidade da suspensão condicional do 172634 julgado em 06/03/2012.
processo e da transação penal
5. A Lei Maria da Penha aplica-se nas relações de
Súmula 536-STJ: A suspensão condicional do parentesco, por exemplo, filho contra mãe. HC
processo e a transação penal não se aplicam na 290/650 MS;
hipótese de delitos sujeitos ao rito da Lei Maria da
6. A Lei Maria da Penha aplica-se também na
Penha.
relação de filha contra mãe. HC 277.561/AL.
Lesão corporal é crime de ação penal pública
7. A Lei Maria da Penha aplica-se na relação de
incondicionada
genro contra sogra. RHC 50.847/BA.
Súmula 542-STJ: A ação penal relativa ao crime de
8. A Lei Maria da Penha aplica-se na violência
lesão corporal resultante de violência doméstica
ocorrida entre padrasto contra enteada. RHC 42.092
contra a mulher é pública incondicionada.
RJ.
Hipóteses de incidência da Lei Maria da Penha
Sugestão de Estudo Complementar|
1. É possível a aplicação da Lei Maria da Penha para
Jurisprudência em Teses do STJ: como forma de
violência praticada por irmão contra irmã, ainda que
complementar os estudos, vale à pena leitura dos
eles nem mais morem sob o mesmo teto. STJ. 6ª
anexos “Jurisprudência em Tese” de construção do
Turma. HC 184.990-RS, Rel. Min. Og Fernandes,
STJ. (Anexo Bônus 3).
julgado em 12/06/2012.

2. É possível que a agressão cometida por ex-

namorado configura violência doméstica contra a
mulher ensejando a aplicação da Lei nº 11.340/06.
STJ. 5ª Turma. HC 182.411/RS, Rel. Min. Adilson
Vieira Macabu (Desembargador convocado do
TJ/RJ), julgado em 14/08/2012.

3. A Lei Maria da Penha aplica-se no caso de

agressão cometida por ex-namorado que não se
conformou com o fim do namoro e agrediu a vítima,
haja vista a relação de intimidade que existia com
esta, hipótese que se amolda ao art. 5º, III, não sendo
exigível a coabitação. STJ .CC 103813.

4. A proteção instituída pela Lei Maria da Penha

(Lei 11.340/06) deve abranger toda mulher
submetida à violência de qualquer tipo no âmbito da
unidade doméstica, da família ou de relação íntima

20
 CARREIRAS JURÍDICAS CERS
LEGISLAÇÃO PENAL ESPECIAL
MÓDULO ÚNICO
– MANUAL CASEIRO –
@dpeemconstrução
Estatuto do Desarmamento
Lei nº 10.826/2003
Estatuto do Desarmamento – Dispõe sobre
registro, posse e comercialização de armas de fogo e
munição, sobre o Sistema Nacional de Armas –
SINARM, define crimes e dá outras providências.
Trata-se de lei multidisciplinar. Define outros
conceitos além de tipificar tipos penais.
1º O Sistema Nacional de Armas – Sinarm,
instituído no Ministério da Justiça, no âmbito da
Polícia Federal, tem circunscrição em todo território
nacional.
Obs.1: A Polícia Federal é a responsável pelo
controle direto do SINARM.
Obs.2: Em regra, os crimes tipificados ao teor do
Estatuto do Desarmamento, é da Justiça Estadual.
Dec. nº 5.123/2004 é o decreto regulamentador da
Lei de Armas.
Art. 1º O SINARM, instituído no Ministério da
Justiça, no âmbito da Polícia Federal, com
circunscrição em todo território nacional
competência estabelecida pelo caput e incisos do art.
2º da Lei 10.826/2003, tem por finalidade manter
cadastro geral, integrado e permanente das armas
de fogo importadas, produzidas e vendidas no país,
de competência do SINARM, e o controle dos
registros dessas armas.
FINALIDADE DO SINARM
1º Manter o controle 2º Controle do registro
geral, integrado e das armas.
permanente das armas
de fogo importadas,
produzidas e vendidas.
O art. 2º estabelece as competências do SINARM.
Art. 2º. Ao SINARM compete:
I – identificar as características e a propriedade de
armas de fogo, mediante cadastro;
II – cadastrar as armas de fogo produzidas,
importadas e vendidas no País;
III – cadastrar as autorizações de porte de arma de
fogo e as renovações expedidas pela Polícia Federal;
IV – cadastrar as transferências de propriedade,
extravio, furto, roubo e outras ocorrências
suscetíveis de alterar os dados cadastrais, inclusive
as decorrentes de fechamento de empresas de
segurança privada e de transporte de valores;
V – identificar as modificações que alterem as
características ou o funcionamento de arma de fogo;
Obs.1: Se uma determinada arma teve suas
características modificadas, referidas características
devem ser identificada no cadastro.
VI – integrar no cadastro os acervos policiais já
existentes;
VII – cadastrar as apreensões de armas de fogo,
e inclusive as vinculadas a procedimentos policiais e
judiciais;
Obs.1: As armas que forem apreendidas em
atividades/procedimentos policiais ou judiciais,
deverão de igual modo, serem cadastradas.
VIII – cadastrar os armeiros em atividade no País,
bem como conceder licença para exercer a atividade;
Obs.1: Armeiros: pessoas habilitadas a fazerem a
manutenção das armas. Será necessário o cadastro
1
dessa atividade, a qual será controlada. Cadastra-se a
atividade e as pessoas envolvidas.
IX – cadastrar mediante registro os produtores,
atacadistas, varejistas, exportadores e importadores
autorizados de armas de fogo, acessórios e
munições; (Art. 17 e 18).
Obs.1: A ausência de cadastro exigido nos termos
do art. 2º, IX, enseja as condutas típicas previstas ao
teor do art. 17 e 18, crime de “comércio ilegal de
arma de fogo” e “tráfico internacional de arma de
fogo”, respectivamente.
X – cadastrar a identificação do cano da arma, as
características das impressões de raiamento e de
microestriamento de projétil disparado, conforme
marcação e testes obrigatoriamente realizados pelo
fabricante;
XI – informar às Secretarias de Segurança Pública
dos Estados e do Distrito Federal os registros e
autorizações de porte de armas de fogo nos
respectivos territórios, bem como manter o cadastro
atualizado para consulta.
Parágrafo único. As disposições deste artigo não
alcançam as armas de fogo das Forças Armadas e
Auxiliares, bem como as demais que constem dos
seus registros próprios. (É regulamentado por outro
sistema, SIGMA).
Decreto nº 5.123/2004 – Sistema de Gerenciamento
Miliar de Armas – art. 2º. O SIGMA, instituído no
Ministério da Defesa, no âmbito do Comando do
Exército, com circunscrição em todo território
nacional, tem como finalidade manter cadastro
geral, permanente e integrado das armas de fogo
importadas, produzidas e vencidas no país, de
competência do SIGMA, e da armas de fogo que
2
constem dos registros próprios (as armas das forças
militares).
Informativo 782, STF. Plenário. O STF tem
competência para processar e julgar causas em
que se discute prerrogativa dos juízes de portar arma
de defesa pessoal, por se tratar de ação em que todos
os membros da magistratura são direta ou
indiretamente interessados. (CF, art. 102, I, n).
Obs.1: Art. 102. Compete ao Supremo Tribunal
Federal, precipuamente, a guarda da Constituição,
cabendo-lhe: I – processar e julgar originalmente: n)
a AÇÃO EM QUE TODOS OS MEMBROS DA
MAGISTRATURA sejam direta ou indiretamente
interessados, e aquela em que mais da metade dos
membros do Tribunal de origem estejam impedidos
ou sejam direta ou indiretamente interessados.
Esse o entendimento do Plenário que, em conclusão
de julgamento e por maioria, deu provimento a
agravo regimental e julgou procedente pedido
formulado em reclamação, para reconhecer como
prerrogativa da magistratura a desnecessidade de
submissão a certos requisitos gerais, aplicáveis a
todas as outras pessoas, para obter o porte ou a
renovação do porte de arma.
(Assim, contemplamos que os Magistrados não
precisam preencher os requisitos gerais exigidos aos
demais membros da sociedade).
No caso, associações estaduais de juízes impetraram
mandado de segurança cuja ordem fora concedida
para assegurar, aos substituídos, a renovação
simplificada de registros de propriedade de armas de
defesa pessoal (inscrição no SINARM), com
dispensa dos testes psicológicos e de capacidade
técnica e da revisão periódica de registro. Esses
requisitos para manter arma de fogo estariam
dispostos no art. 5º, §2º, da Lei 10.826/2003.
Em síntese, os magistrados:
- terão renovação simplificada;
- com dispensa teste psicológico;
-desnecessário a comprovação de capacidade
técnica e revisão periódica.
Além disso, a prerrogativa dos magistrados de portar
arma de defesa pessoal estaria prevista no art. 33, V,
da LC 35/1979 – Loman – Informativo 712.
A corte destacou que a compreensão da matéria não
poderia ser afastada pelo fato de determinada
prerrogativa ser eventualmente estendida a outras
carreiras.
O STF tem competência para processar e julgar
causas em que se discute prerrogativa dos juízes
de portar arma de defesa pessoal, por se tratar de
ação em que todos os membros da magistratura
são direta ou indiretamente interessados (art.
102, I, “n”, da CF/88). STF. Plenário. Rcl 11323
AgR/SP, rel. orig. Min. Rosa Weber, red. p/ o
acórdão Min. Teori Zavascki, julgado em 22/4/2015
(Info 782).
Competência para julgar a causa que for de interesse
da magistratura: A fim de garantir a imparcialidade,
a CF/88 determina que, se a causa for de interesse de
todos os membros da magistratura, ela deverá ser
julgada originariamente pelo próprio STF:
Art. 102. Compete ao Supremo Tribunal Federal,
precipuamente, a guarda da Constituição, cabendo-
lhe: I — processar e julgar, originariamente: (...) n) a
ação em que todos os membros da magistratura
sejam direta ou indiretamente interessados, e aquela
em que mais da metade dos membros do tribunal de
origem estejam impedidos ou sejam direta ou
indiretamente interessados;
Relembrada essa regra, vejamos a seguinte
situação adaptada: A Associação dos Juízes
Federais de São Paulo e Mato Grosso do Sul
(AJUFESP) impetrou mandado de segurança contra
o Delegado Superintendente Regional da Polícia
Federal em São Paulo. O MS foi ajuizado na Justiça
3
Federal de 1ª instância (Vara Federal Cível da Seção
Judiciária do Estado de São Paulo) e nele a
associação pediu que fosse assegurado aos
magistrados que integram a entidade o direito de
registrar e renovar o porte de arma de fogo de modo
simplificado, dispensando-se os requisitos previstos
no art. 5º, § 2º c/c o art. 4º da Lei n. 10.826/2003
(Estatuto do Desarmamento), dentre eles os testes
psicológicos e de capacidade técnica.
Segundo argumentou a entidade, a prerrogativa dos
magistrados de portar arma de defesa pessoal está
prevista no art. 33, V, da LC 35/79 (LOMAN), de
forma que não seria necessário preencher os
requisitos do Estatuto do Desarmamento. A União
formulou reclamação no STF alegando que a
competência para julgar essa questão seria do
Supremo, já que seria assunto sobre o qual todos os
membros da magistratura são interessados.
O STF concordou com a reclamação? Essa causa
é de competência originária do STF com base no
art. 109, I, ‘n’, da CF/88?
SIM. O STF tem competência para processar e
julgar causas em que se discute prerrogativa dos
juízes de portar arma de defesa pessoal, por se tratar
de ação em que todos os membros da magistratura
são direta ou indiretamente interessados (art. 102, I,
“n”, da CF/88). No caso concreto, essa prerrogativa
é assegurada pela LOMAN a todos os magistrados
indistintamente e não apenas aos que integram as
associações. Assim, todos os membros da
magistratura são interessados. A situação seria
diferente se o assunto discutido influenciasse apenas
uma parcela de magistrados, hipótese na qual não
haveria competência do STF. A regra da LOMAN,
contudo, é clara ao prever essa prerrogativa para
todos os magistrados.
Obs: vale ressaltar que a matéria de fundo ainda não
foi decidida, ou seja, o Supremo não definiu neste
julgamento se os magistrados possuem direito de
portar arma de fogo sem se submeterem ao Estatuto
do Desarmamento. A única situação até agora
definida foi a de que a competência para julgar o
MS é do STF.
Fonte: Dizer o Direito
Cuidado!
STJ tem entendimento diverso: os magistrados se
submetem aos requisitos da Lei nº 10.826/2003. Em
contrapartida, o STF entende ser dispensável.
1 Bem jurídico tutelado Norma penal em branco (primariamente

Em regra, a segurança/incolumidade pública, tendo remetida)

como sujeito passivo o Estado ou a coletividade Decreto nº 5.123/2004. Regulamenta a Lei

(Crime Vago). 10.826/2003, que dispõe sobre registro, posse e
comercialização de armas de fogo e munição, sobre
2 Competência
o Sistema Nacional de Armas – SINARM e define
Em regra, da Justiça Estadual.
crimes.
A objetividade jurídica, a princípio, não diz respeito
A lacuna no preceito primário é integrado pelo
a nenhum interesse da União exclusivamente nos
Decreto 5.123/2004.
moldes do art. 109 da Constituição Federal, por
Trata-se de norma penal em branco heterogênea1, o
exemplo, arma encontrada a bordo de avião, Crime
complemento deriva de fonte normativa diversa, que
Federal (Art. 109,IX, CF).
é o Decreto.
Informativo 507, STJ. Compete à Justiça Estadual
processar e julgar crime de porte ilegal de arma de - Arma de fogo de uso permitido

fogo praticado, em uma mesma circunstância,
com crime de contrabando – de competência da
Justiça Federal, se não caracterizada a conexão entre
os delitos. A mera ocorrência dos referidos delitos
no mesmo contexto não enseja a reunião dos
processos na Justiça Federal.
Obs.1: Porte + contrabando: contrabando é da J.
Federal, se não caracterizado a conexão entre os
delitos.
Cuidado: para que o porte seja julgado em conjunto
com o delito de contrabando perante a J. Federal, é
necessário a conexão entre os delitos. Nessa linha,
propõe o teor da súmula 122, STJ.
Súmula 122, STJ. Compete à Justiça Federal o
processo e julgamento unificado dos crimes conexos
de competência federal e estadual, não se aplicando
a regra do art. 78, II, a, do Código de Processo
Penal.
Recordo! Deve haver conexão, do contrário, haverá
separação dos autos.
Art. 10. Arma de fogo de uso permitido é aquela
cuja utilização é autorizada a pessoas físicas, bem
como a pessoas jurídicas, de acordo com as normas
do Comando do Exercito nas condições previstas na
Lei nº 10.826/2003.
São aquelas acessíveis as pessoas físicas ou jurídicas
que preencherem os requisitos necessários, exigidos
no Estatuto do Desarmamento.
- Arma de uso restrito
Art. 11. Arma de fogo de uso restrito é aquela de
uso exclusivo das Forças Armadas, de instituições
de segurança pública e de pessoas físicas e jurídicas
habilitadas, devidamente autorizadas pelo Comando
do Exército, de acordo com legislação específica.
ESQUEMATIZANDO
Arma de uso permitido Arma de uso restrito
Arma cuja utilização é Arma que só pode ser
permitida a pessoas utilizada pelas Forças
físicas em geral, bem Armadas, por algumas
1
Normal penal em branco - tema estudado no Manual Caseiro
D. Penal 03.

4
como a pessoas instituições de Art. 3º É obrigatório o registro de arma de fogo em
jurídicas, de acordo com segurança, e por pessoas
órgão competente.
a legislação normativa físicas e jurídicas
do Exército. habilitadas, devidamente Obs.1: De uso permitido: cadastrado no SINARM.
autorizadas pelo
Exército, de acordo com Parágrafo único. As armas de fogo de uso restrito
legislação específica.
serão registradas no Comando do Exército, na forma
do regulamento desta Lei. (SIGMA).
Decreto 3.665/2000:trata da nova redação dada ao
Regulamento para fiscalização de Produtos REGISTRO
Arma de uso permitido Arma de uso restrito
Controlados (R. 105). SINARM. SIGMA.
Conceito técnico de arma de fogo | Acessório e
Munição Art. 4º Para adquirir arma de fogo de uso permitido
o interessado deverá, além de declarar a efetiva
Arma de fogo – XIII. Arma de fogo: arma que
necessidade, atender os seguintes requisitos:
arremessa projéteis empregando a força expansiva
dos gases gerados pela combustão de um propelente I – comprovação de idoneidade, com apresentação
confinado em uma câmara que, normalmente, está de certidões negativas de antecedentes criminais
solidária a um cano que tem a função de propiciar fornecidas pela Justiça Federal, Estadual, Miliar e
continuidade à combustão do propelente, além de Eleitoral e de não estar respondendo a inquérito
direção e estabilidade ao projétil. policial ou a processo criminal, que poderão ser
fornecidas por meios eletrônicos;
Obs.1: Se o artefato não é apto a produzir o referido
efeito, não será considerada arma de fogo. II – apresentação de documento comprobatório de
ocupação lícita e de residência certa;
Acessório – II. acessório de arma: artefato que,
acoplado a uma arma, possibilita a melhoria do III – comprovação de capacidade técnica e de
desempenho do atirador, a modificação de um efeito aptidão psicológica para o manuseio de arma de
secundário do tiro ou a modificação do aspecto fogo, atestadas na forma disposta no regulamento
visual da arma. (Ex. silenciador altera o efeito desta Lei.
secundário do tipo – altera o som/ bandoleira de Obs.1: O sujeito que irá requerer o registro da arma:
arma). a) não pode ter registros criminais; b) não pode ter
Munição – LXIV. munição: artefato completo, condenação com trânsito em julgado. Não viola o
pronto para carregamento e disparo de uma arma, princípio da presunção de inocência, trata-se de
cujo efeito desejado pode ser: destruição, iluminação requisito legal, filtro para evitar de determinadas
ou ocultamento do alvo; efeito moral sobre pessoal; pessoas tenham acesso; c) residência fixa; d)
exercício; manejo; outros efeitos especiais. comprovação de capacidade técnica.

Registro da Arma Requerimento ao SINARM (documentos que

comprobatórios dos requisitos) SINARM autoriza
Lei 10.826/2003
a compra Adquiri realiza o REGISRO.

5
Autorização de compra
§ 1o O SINARM expedirá autorização de compra de
arma de fogo após atendidos os requisitos
anteriormente estabelecidos, em nome do requerente
e para a arma indicada, sendo intransferível esta
autorização.
A inobservância desse procedimento implica em
aquisição irregular.
Registro e extensão da autorização
Art. 5º O certificado de Registro de Arma de Fogo,
com validade em todo o território nacional, autoriza
o seu proprietário a manter a arma de fogo
exclusivamente no interior de sua residência ou
domicílio, ou dependência desses, ou, ainda, no seu
local de trabalho, desde que seja ele o titular ou o
responsável legal pelo estabelecimento ou empresa.
Cuidado! O registro autoriza a arma a ficar no
interior da residência ou na dependência, ou ainda
no local de trabalho, desde que titular responsável
pelo estabelecimento, não autorizando a transição
com ela (como acontece no porte de arma).
Obs.1: Guia de trafego – arma
O registro autoriza a manutenção de arma de fogo
no interior da residência. Desse modo, caso
necessite transportar a arma para outro local, deverá
possuir a denominada guia de trafego.
De acordo com o Decreto 3.665/2000, Guia de
Tráfego – GT é o “documento que autoriza o
tráfego de produtos controlados”. Trata-se de um
documento, emitido pelo Comando do Exército,
com abrangência territorial e temporal definidas,
que dá o direito de uma pessoa trazer consigo
produtos controlados. Munido deste documento, a
prática do transporte destes produtos não é crime,
contravenção, nem ilícito administrativo, devendo a
fiscalização policial, aduaneira ou de qualquer
6
espécie, portanto, permitir o livre percurso do
transportador.
Obs.2: O descumprimento da referida norma legal, é
considerado fato típico, previsto ao teor do art. 12
(Posse irregular de arma de fogo de uso permitido).
Competência para emissão do Certificado de
Registro
§ 1o O certificado de registro de arma de fogo será
expedido pela Polícia Federal e será precedido de
autorização do Sinarm.
POLÍCIA FEDERAL!
Renovação para Registro Regular
§ 2o Os requisitos de que tratam os incisos I, II e III
do art. 4o deverão ser comprovados periodicamente,
em período não inferior a 3 (três) anos, na
conformidade do estabelecido no regulamento desta
Lei, para a renovação do Certificado de Registro de
Arma de Fogo.
Abolitio Criminis temporário
§ 3o O proprietário de arma de fogo com
certificados de registro de propriedade expedido por
órgão estadual ou do Distrito Federal até a data da
publicação desta Lei que não optar pela entrega
espontânea prevista no art. 32 desta Lei deverá
renová-lo mediante o pertinente registro federal, até
o dia 31 de dezembro de 2008, ante a apresentação
de documento de identificação pessoal e
comprovante de residência fixa, ficando dispensado
do pagamento de taxas e do cumprimento das
demais exigências constantes dos incisos I a III
do caput do art. 4o desta Lei. (Redação dada pela Lei
nº 11.706, de 2008) (Prorrogação de prazo).
Período de transição e vocatio legis
§ 4o Para fins do cumprimento do disposto no §
3o deste artigo, o proprietário de arma de fogo
poderá obter, no Departamento de Polícia Federal,
certificado de registro provisório, expedido na rede
mundial de computadores - internet, na forma do
regulamento e obedecidos os procedimentos a
seguir:
I - emissão de certificado de registro provisório pela
internet, com validade inicial de 90 (noventa) dias;
e;
II - revalidação pela unidade do Departamento de
Polícia Federal do certificado de registro provisório
pelo prazo que estimar como necessário para a
emissão definitiva do certificado de registro de
propriedade.
Porte
Art. 6o É proibido o porte de arma de fogo em todo o
território nacional, salvo para os casos previstos em
legislação própria e para:
Por exemplo: Loman –Magistrados.
I – os integrantes das Forças Armadas;
II – os integrantes de órgãos referidos nos incisos
do caput do art. 144 da Constituição Federal;
Polícia Civil, Polícia Federal, Polícia Rodoviária,
Polícia Ferroviária.
POLICIAL APOSENTADO
– JURISPRUDÊNCIA –
Informativo 554/STJ. O porte de arma de fogo a
quem tem direito os policiais civis (arts. 6º da Lei
10.826/2003 e 33 do Decreto 5.123/2014) não se
estende aos policiais aposentados. (25 Fev. 2015).
7
O porte de arma de fogo a que têm direito os
policiais civis não se estende aos policiais
aposentados. Isso porque, de acordo com o art. 33
do Decreto 5.123/2004, que regulamentou o art.
6º da Lei 10.826/2003, o porte de arma de fogo
está condicionado ao efetivo exercício das funções
institucionais por parte dos policiais, motivo pelo
qual não se estende aos aposentados. STJ. 5ª
Turma. HC 267.058-SP, Rel. Min. Jorge Mussi,
julgado em 4/12/2014 (Info 554).
Os policiais civis possuem porte de arma de fogo,
conforme previsto no Estatuto do Desarmamento:
Art. 6º É proibido o porte de arma de fogo em todo o
território nacional, salvo para os casos previstos em
legislação própria e para: (...) II – os integrantes de
órgãos referidos nos incisos do caput do art. 144 da
Constituição Federal;
O art. 33 do Decreto 5.123/2004, que
regulamentou o art. 6º da Lei n. 10.826/2003,
afirmou o seguinte: Art. 33. O Porte de Arma de
Fogo é deferido aos militares das Forças Armadas,
aos policiais federais e estaduais e do Distrito
Federal, civis e militares, aos Corpos de Bombeiros
Militares, bem como aos policiais da Câmara dos
Deputados e do Senado Federal em razão do
desempenho de suas funções institucionais. § 1º O
Porte de Arma de Fogo das praças das Forças
Armadas e dos Policiais e Corpos de Bombeiros
Militares é regulado em norma específica, por atos
dos Comandantes das Forças Singulares e dos
Comandantes-Gerais das Corporações. § 2º Os
integrantes das polícias civis estaduais e das Forças
Auxiliares, quando no exercício de suas funções
institucionais ou em trânsito, poderão portar arma de
fogo fora da respectiva unidade federativa, desde
que expressamente autorizados pela instituição a que
pertençam, por prazo determinado, conforme
estabelecido em normas próprias.
Decisão do STJ O STJ, ao apreciar um caso
concreto, envolvendo comissário de polícia civil
aposentado, interpretando o art. 6º, II, da Lei n.
10.826/2003 e o art. 33 do Decreto, decidiu que:
O porte de arma de fogo a que têm direito os
policiais civis não se estende aos policiais
aposentados. Isso porque, de acordo com o art. 33
do Decreto 5.123/2004, que regulamentou o art. 6º
da Lei 10.826/2003, o porte de arma de fogo está
condicionado ao efetivo exercício das funções
institucionais por parte dos policiais, motivo pelo
qual não se estende aos aposentados. STJ. 5ª Turma.
HC 267.058-SP, Rel. Min. Jorge Mussi, julgado em
4/12/2014 (Info 554).
Veja trecho da ementa do julgado:
De acordo com o artigo 33 do Decreto Federal
5.123/2004, que regulamentou o artigo 6º da Lei
10.826/2003, o porte de arma de fogo está
condicionado ao efetivo exercício das funções
institucionais por parte dos policiais, motivo pelo
qual não se estende aos aposentados.
Para fins de concurso público, é importante que você
guarde o que foi acima explicado. No entanto,
vamos aprofundar um pouco mais o tema.
Com base na decisão acima podemos dizer que os
policiais aposentados não podem nunca ter direito a
porte de arma de fogo? Não é isso. Não se fazer tal
afirmação. O julgado do STJ acima mencionado não
analisou um dispositivo legal: o art. 37 do Decreto
5.123/2004, que permite que policiais aposentados
tenham direito a porte de arma de fogo. Para isso, no
entanto, deverão cumprir outros requisitos
adicionais em relação aos policiais da ativa. Confira:
Art. 37. Os integrantes das Forças Armadas e os
servidores dos órgãos, instituições e corporações
mencionados nos incisos II, V, VI e VII do caput do
art. 6º da Lei nº 10.826, de 2003, transferidos para a
reserva remunerada ou aposentados, para
conservarem a autorização de porte de arma de fogo
de sua propriedade deverão submeter-se, a cada três
anos, aos testes de avaliação da aptidão psicológica
a que faz menção o inciso III do caput art. 4º da Lei
nº 10.826, de 2003. § 1º O cumprimento destes
requisitos será atestado pelas instituições, órgãos e
corporações de vinculação. § 2º Não se aplicam aos
integrantes da reserva não remunerada das Forças
Armadas e Auxiliares, as prerrogativas mencionadas
no caput. O STJ não falou sobre esse art. 37 porque
ele não estava em discussão no caso concreto. Ele
não se aplicava à situação. Desse modo, o
precedente do STJ acima explicado deve ser lido
com cautelas. O raciocínio é o seguinte: se não fizer
nada, não tomar nenhuma providência, o policial,
quando se aposenta, perde direito ao porte de arma
que tinha quando era da ativa. Isso porque o porte
como policial da ativa está condicionado ao efetivo
exercício das funções institucionais. Logo, a se
aposentar ele perde, automaticamente, o porte e terá
que devolver a arma da corporação. No entanto, o
art. 37 do Decreto 5.123/2004 permite que o policial
aposentado conserve a autorização de porte de porte
de arma de fogo de sua propriedade (arma de fogo
particular) (a funcional deve ser devolvida), desde
que seja feito um requerimento formal nesse sentido
8
e cumpridos alguns requisitos, como os testes de
avaliação da aptidão psicológica, realizados de 3 em
3 anos. Em algumas polícias, o departamento de
pessoal do órgão já até fornece um modelo de
requerimento e, quando o policial se aposenta, já dá
entrada nesse pedido para preservar o porte com
relação à sua arma particular. Informativo 554-STJ
(25/02/2015) – Esquematizado por Márcio André
Lopes Cavalcante | 54 No caso concreto julgado
pelo STJ, ao que me consta, o réu não teria tomado
as providências do art. 37 para conservar o porte de
suas armas e, além disso, a pistola com ele
encontrada estaria em nome de uma terceira pessoa
(o que não seria possível). Somente após a
apreensão policial ele teria requerido e
providenciado o registro da arma em seu nome.
Além disso, o réu, quando era da ativa, somente
tinha autorização para portar arma no Rio Grande do
Sul, mas foi encontrado em outro Estado da
federação. Enfim, tais peculiaridades, penso eu,
fizeram com que fosse condenado. Se você é
integrante da carreira policial ou sonha em ser, não
se preocupe que, mesmo após ser aposentado,
poderá continuar portando sua arma particular,
desde que cumpra rigorosamente todas as
providências exigidas. Em caso de dúvidas, consulte
a Polícia Federal. Concursos públicos Em concursos
públicos, você deve adotar a redação literal do que
decidiu o STJ: “De acordo com o artigo 33 do
Decreto Federal 5.123/2004, que regulamentou o
artigo 6º da Lei 10.826/2003, o porte de arma de
fogo está condicionado ao efetivo exercício das
funções institucionais por parte dos policiais, motivo
pelo qual não se estende aos aposentados.” Em uma
prova discursiva, prática ou oral, contudo, você pode
explicar a existência dessa autorização de porte de
arma de fogo particular constante do art. 37 do
Decreto 5.123/2004.
Fonte: Dizer o Direito
III – os integrantes das guardas municipais das
capitais dos Estados e dos Municípios com mais de
500.000 (quinhentos mil) habitantes, nas condições
estabelecidas no regulamento desta Lei;
IV - os integrantes das guardas municipais dos
Municípios com mais de 50.000 (cinqüenta mil) e
menos de 500.000 (quinhentos mil) habitantes,
quando em serviço;
Obs.: Nessa hipótese, só será admitido, quando na § 1o As pessoas previstas nos incisos I, II, III, V e
atuação da atividade “quando em serviço”. VI do caput deste artigo terão direito de portar arma

V – os agentes operacionais da Agência Brasileira de fogo de propriedade particular ou fornecida pela

de Inteligência e os agentes do Departamento de respectiva corporação ou instituição, mesmo fora de

serviço, nos termos do regulamento desta Lei,
Segurança do Gabinete de Segurança Institucional
com validade em âmbito nacional para aquelas
da Presidência da República;
constantes dos incisos I, II, V e VI.
VI – os integrantes dos órgãos policiais referidos
§ 1º-B. Os integrantes do quadro efetivo de agentes
no art. 51, IV, e no art. 52, XIII, da Constituição
e guardas prisionais poderão portar arma de fogo de
Federal;
propriedade particular ou fornecida pela respectiva
VII – os integrantes do quadro efetivo dos agentes e
corporação ou instituição, mesmo fora de serviço,
guardas prisionais, os integrantes das escoltas de
DESDE QUE ESTEJAM:
presos e as guardas portuárias;
Requisitos
VIII – as empresas de segurança privada e de
transporte de valores constituídas, nos termos desta I - submetidos a regime de dedicação exclusiva;

Lei; II - sujeitos à formação funcional, nos termos do

IX – para os integrantes das entidades de desporto regulamento; e

legalmente constituídas, cujas atividades esportivas III - subordinados a mecanismos de fiscalização e de

demandem o uso de armas de fogo, na forma do controle interno.
regulamento desta Lei, observando-se, no que
Dec. 5.123/2004
couber, a legislação ambiental.
Art. 24. O porte de arma de fogo é pessoal,
X – integrantes das Carreiras de Auditoria da
intransferível e revogável a qualquer tempo, sendo
Receita Federal do Brasil e de Auditoria-Fiscal do
válido apenas com relação à arma nele especificada
Trabalho, cargos de Auditor-Fiscal e Analista
e com a apresentação do documento de identificação
Tributário. (Redação dada pela Lei nº 11.501, de
do portador.
2007).
Características: 1) pessoal; 2) intransferível.
XI – os tribunais do Poder Judiciário descritos no
Obs.1: A autorização de porte tem natureza
art. 92 da Constituição Federal e os Ministérios
precária, pode ser revogada a qualquer momento.
Públicos da União e dos Estados, para uso exclusivo
de servidores de seus quadros pessoais que O porte de arma de fogo é o trazer consigo a arma, e
efetivamente estejam no exercício de funções de pressupõe boas condições de uso (presume).
segurança, na forma de regulamento a ser emitido Posse Irregular de arma de uso permitido
pelo Conselho Nacional de Justiça - CNJ e pelo
Art. 12. Possuir ou manter sob sua guarda arma de
Conselho Nacional do Ministério Público - CNMP.
fogo, acessório ou munição, de uso permitido, em
desacordo com determinação legal ou

9
regulamentar, no interior de sua residência ou
dependência desta, ou, ainda no seu local de
trabalho, desde que seja o titular ou o responsável
legal do estabelecimento ou empresa.
Pena – detenção, de um a três anos, e multa.
- Descumprimento quanto ao registro da arma.
Obs.1: A irregularidade da posse da arma pode ser
oriunda do não registro quando da sua aquisição ou
da ausência de renovação do registro.
Objetividade jurídica: a incolumidade pública.
Objeto material: arma de fogo, acessório ou
munição, de uso permitido.
Sujeito ativo: crime comum, o agente pode ser
qualquer pessoa possuidora de arma de fogo de uso
permitido que nunca foi registrada ou cujo registro
não foi renovado.
Sujeito passivo: o Estado/coletividade.
Núcleos do Tipo
– POSSUIR –
Estar na posse, fruir a posse, desfrutar, ter em seu
poder com ânimo de propriedade de arma de fogo,
acessório ou munição.
Posse consiste em manter a arma no interior de
residência ou local de trabalho (intramuros).
Porte é levar consigo, trazer junto de si, extramuros.
– MANTER SOB GUARDA –
Conservar a arma em seu poder e vigilância, em
nome próprio ou para terceiro. Não se confunde com
ocultar (esconder) para dificultar sua localização.
Elemento Espacial: no interior de sua residência ou
dependência desta. No seu local de trabalho, desde
10
que seja o titular ou o responsável legal do
estabelecimento (intramuros).
De acordo com o STJ:
1. Não se pode confundir o delito de posse
irregular de arma de fogo com o de porte irregular
de arma de fogo.
Posse Porte
Interior da residência ou A posse em local
dependência e no local diverso.
de trabalho, desde que
seja o titular
responsável.
2. Caracteriza-se o delito de posse irregular de arma
de fogo quando ela estiver guardada no interior da
residência (ou dependência desta) ou no trabalho do
acusado, evidenciado o porte ilegal se a apreensão
ocorrer em local diverso.
3. Caminhão, ainda que seja instrumento de
trabalho do motorista, não pode ser considerada
extensão de sua residência, nem local de trabalho,
mas apenas instrumento de trabalho. (HC
172.525/MG, Dje 28/6/2012).
Obs.: é requisito para o registro a residência fixa.
Elemento normativo do tipo: em desacordo com
determinação legal ou norma regulamentar – v. art.
3º e 5º, da Lei 10.826/03 e art. 16, do Dec.
5123/2004.
– JURISPRUDÊNCIA DO STJ –
Na espécie, o paciente foi denunciado pela suposta
prática da conduta descrita no art. 12 da Lei n.
10.826, por possuir irregularmente um revólver
marca Taurus, calibre 38, número QK 591720, além
de dezoito cartuchos de munição do mesmo calibre.
Todavia, no caso, a questão não pode extrapolar a
esfera administrativa, uma vez que ausente a
imprescindível tipicidade material, pois, constatado
que o paciente detinha o devido registro da arma de
fogo de uso permitido encontrada em sua residência
– de forma que o Poder Público tinha completo
conhecimento da posse do artefato em questão,
podendo rastreá-lo se necessário -, inexiste
ofensividade da conduta. (Falta relevância material).
Referido entendimento é inovador. A mera
inobservância do recadastramento periódico não
pode conduzir a estigmatizadora e automática
incriminação penal. Portanto, até mesmo por
questões de política criminal, não há como submeter
o paciente às agruras de uma condenação penal por
uma conduta que não apresentou nenhuma
lesividade relevante aos bens jurídicos tutelados pela
Lei 10.826/2003, não incrementou o risco e pode ser
resolvida na via administrativa. HC 294.078/SP, Dje
04/09/2014).
VAI CAIR!!!
Informativo nº 0572/STJ. Não configura o crime
de posse ilegal de arma de fogo (art. 12 da Lei nº
10.826/2003) a conduta do agente que mantém
sob guarda, no interior de sua residência, arma
de fogo de uso permitido COM REGISTRO
VENCIDO.
Se o agente já procedeu ao registro da arma, a
expiração do prazo é mera irregularidade
administrativa que autoriza a apreensão do artefato e
aplicação de multa. A conduta, no entanto, não
caracteriza ilícito penal.
Ex: a Polícia, ao realizar busca e apreensão na casa
de João, lá encontrou um revólver, de uso permitido.
João apresentou o registro da arma de fogo
localizada, porém ele estava vencido há mais de um
ano. João não praticou crime de posse ilegal de arma
de fogo (art. 12 da Lei nº 10.826/2003). STJ. Corte
Especial. APn 686-AP, Rel. Min. João Otávio de
Noronha, julgado em 21/10/2015 (Info 572). STJ. 5ª
Turma. HC 294.078/SP, Rel. Min. Marco Aurélio
Bellizze, julgado em 26/08/2014.
Imagine a seguinte situação hipotética: A Polícia,
ao realizar busca e apreensão na casa de João, lá
encontrou um revólver, de uso permitido. João
11
apresentou o registro da arma de fogo localizada,
porém ele estava vencido há mais de um ano.
João praticou crime de posse ilegal de arma de
fogo (art. 12 da Lei nº 10.826/2003)? O fato de o
agente possuir arma de fogo com registro vencido
configura crime? NÃO. Não configura o crime de
posse ilegal de arma de fogo (art. 12 da Lei nº
10.826/2003) a conduta do agente que mantém sob
guarda, no interior de sua residência, arma de fogo
de uso permitido com registro vencido. Se o agente
já procedeu ao registro da arma, a expiração do
prazo é mera irregularidade administrativa que
autoriza a apreensão do artefato e aplicação de
multa. A conduta, no entanto, não caracteriza ilícito
penal.
Argumentos:
 Não há dolo do agente que procede ao registro e,
depois de expirado o prazo, é apanhado com a arma
nessa circunstância.
 Trata-se de uma irregularidade administrativa. Isso
porque se a pessoa possui o registro da arma de fogo
de uso permitido, significa que o Poder Público tem
completo conhecimento de que ele possui o artefato
em questão, podendo rastreá-lo, se necessário. Logo,
inexiste ofensividade na conduta.
 A mera inobservância da exigência de
recadastramento periódico não pode conduzir à
incriminação penal. Cabe ao Estado apreender a
arma e aplicar a punição administrativa pertinente,
não estando em consonância com o Direito Penal
moderno deflagrar uma ação penal para a imposição
de pena tão somente porque o indivíduo -
devidamente autorizado a possuir a arma pelo Poder
Público, diga-se de passagem - deixou de ir de
tempos em tempos efetuar o recadastramento do
artefato. Portanto, até mesmo por questões de
política criminal, não há como submeter o paciente
às agruras de uma condenação penal por uma
conduta que não apresentou nenhuma lesividade
relevante aos bens jurídicos tutelados pela Lei nº
10.826/2003, não incrementou o risco e pode ser
resolvida na via administrativa.
 O direito penal possui caráter subsidiário e de
ultima ratio.
Fonte: Dizer o Direito.
(POSIÇÃO DIVERGENTE ANTERIOR À
ÚLTIMA DECISÃO DA CORTE ESPECIAL)
Informativo nº 0570/STJ Sexta Turma
A conduta do agente de possuir, no interior de sua
residência, armas de fogo e munições de uso
permitido com os respectivos registros vencidos
pode configurar o crime previsto no art. 12 do
Lei 10.826/2003 (Estatuto do Desarmamento). (...)
Contudo, a temática referente à tipicidade na
hipótese de registro expirado é controvertida nesta
Corte. No julgamento do HC 294.078-SP, DJe
4/9/2014, a Quinta Turma decidiu que possuir arma
de fogo com registro vencido não é crime, mas
apenas infração administrativa. No entanto, a
compreensão deve ser dada de modo diverso. Isso
porque, ao editar a Lei 10.826/2003, o legislador se
interessou, expressamente, pela incolumidade
pública - complexo de condições necessárias para a
segurança e integridade pessoal dos indivíduos - e
valorou tal interesse em uma norma (na hipótese,
não possuir, de forma irregular, arma de fogo,
acessório ou munição de uso permitido), tutelada
pelo tipo penal previsto no art. 12 do Estatuto do
Desarmamento. Porém não se pode concluir, no
incipiente momento do oferecimento da denúncia,
que possuir arma de fogo com certificado federal
vencido não é materialmente típico, a ponto de
afastar o alcance do art. 12 do Estatuto do
Desarmamento. A conduta delineada, além de
formalmente típica, é antinormativa. Não há
controvérsia, assim, sobre a tipicidade formal da
conduta em análise. Nesse passo, há doutrina
afirmando que o juízo de tipicidade não é um mero
juízo de tipicidade legal, mas que exige um outro
passo, que é a comprovação da tipicidade
conglobante, consistente na averiguação
proibição através da indagação do alcance proibitivo
da norma, não considerada isoladamente, e sim
conglobada na ordem normativa. Posto isso, quando
o proprietário de arma de fogo deixa de demonstrar
que ainda detém, entre outros requisitos, aptidão
psicológica e idoneidade moral para continuar a
possuir o armamento, representa, em tese, um risco
para a incolumidade pública, de modo que a lei
penal não pode ser indiferente a essa situação.
Assim, sem investigar as peculiaridades de cada
caso, é temerário afirmar, de forma automática e
categórica, que não é crime possuir arma de fogo
com registro expirado, máxime ante a finalidade do
Estatuto do Desarmamento e porque não existe
previsão de penalidade administrativa para tal
conduta, não podendo a questão ser resolvida na
seara administrativa. O STJ, antes do referido
precedente da Quinta Turma, já havia decidido, por
meio de sua Corte Especial, que "Considera-se
incurso no art. 12 da Lei n. 10.826/2003 aquele que
possui arma de fogo de uso permitido com registro
expirado, ou seja, em desacordo com determinação
legal e regulamentar" (APn 686-AP, DJe 5/3/2014).
Por todo o exposto, o precedente da Corte Especial
deve orientar o entendimento do Superior Tribunal
sobre a matéria, sem prejuízo de que o aplicador do
direito, caso a caso, utilize vetores gerais de
hermenêutica para restringir o teor literal do tipo
penal que, em situações peculiares, pode alcançar
condutas socialmente admissíveis ou penalmente
insignificantes. RHC 60.611-DF, DJe 5/10/2015.
2014: A turma entendeu que o fato era típico;
2015: A turma entendeu atípico.
Corte Especial: entendeu que o fato era atípico.
da Entendimento que deve prevalecer: conforme a
Corte Especial é o fato atípico.
12
NOTA: Registra-se que o julgado acima da 6ª
Turma, ao se referir à Ação Penal nº 686-AP, aborda
a decisão que recebeu a denúncia em 2014. A
decisão mais recente (informativo 572) da Corte
Especial na mesma ação penal é absolutória, por
atipicidade.
Tipo Subjetivo:
Dolo, vontade livre e consciente de possuir ou
manter sob guarda arma de fogo de uso permitido,
de forma irregular (sem registro). Não
modalidade culposa.
Classificação
Trata-se de crime de mera conduta (mas há quem
diga que é formal - Delmanto, Moraes), comum, de
ação múltipla, e de perigo abstrato.
– JURISPRUDÊNCIA –
De acordo com o STJ: 1. O simples fato de possuir
munição de uso permitido (sem o respectivo
registro) configura a conduta típica prevista no
artigo 12 da Lei 10.826/2003, por se tratar de delito
de mera conduta e de perigo abstrato, cujo objeto
imediato é a segurança coletiva. 2. Havendo provas
nos autos relativas à materialidade do crime de
posse ilegal de munição de uso permitido, eventual
apreensão de munições ou armas isoladas, ou
incompatíveis com projéteis, não descaracteriza o
crime em questão, pois para a sua configuração
basta a simples posse ou guarda da munição sem
autorização da autoridade competente. 3. Habeas
corpus não conhecido. (HC 298.490/MS, Rel.
Ministro JORGE MUSSI, QUINTA TURMA, DJe
10/09/2014).
Consumação e tentativa
Crime permanente - a ação - possuir ou manter sob
guarda - se protrai no tempo - vincula-se à inércia de
não providenciar o registro ou em não renová-lo. A
tentativa é inadmissível (pois é crime permanente).
Pena e Ação Penal
Pena de 1 a 3 anos, e a ação é PÚBLICA
INCONDICIONADA.
Abolitio Criminis Temporária/Vocatio legis
há
indireta
Art. 30. Os possuidores e proprietários de arma de
fogo de uso permitido ainda não registrada deverão
solicitar seu registro até o dia 31 de dezembro de
2008, mediante apresentação de documento de
identificação pessoal e comprovante de residência
fixa, acompanhados de nota fiscal de compra ou
comprovação da origem lícita da posse, pelos meios
de prova admitidos em direito, ou declaração
firmada na qual constem as características da arma e
a sua condição de proprietário, ficando este
dispensado do pagamento de taxas e do
cumprimento das demais exigências constantes dos
incisos I a III do caput do art. 4o desta Lei.
*Art. 20. Ficam prorrogados para 31 de dezembro
de 2009 os prazos de que tratam o § 3o do art. 5o e
o art. 30, ambos da Lei no 10.826, de 22 de
dezembro de 2003.
Súmula 513-STJ: A abolitio criminis temporária
prevista na Lei n. 10.826/2003 aplica-se ao crime de
posse de arma de fogo de uso permitido com
numeração, marca ou qualquer outro sinal de
identificação raspado, suprimido ou adulterado,
praticado somente até 23/10/2005.
13
Sugestão de Estudo Complementar | Súmula 513,
do STJ, comentada pelo Dizer o Direito.
Retroatividade da abolitio temporária
STJ
Com base no art. 5º, inciso XL, da Constituição
Federal e no art. 2º, do Código Penal, a abolitio
criminis temporária DEVE RETROAGIR para
beneficiar o réu apenado pelo crime de posse de
arma de fogo seja de um permitido ou restrito com
ou sem numeração suprimida, perpetrado na
vigência da Lei nº 9.473/97.
STF
No caso dos autos, é atípica a conduta atribuída ao
Paciente, uma vez que a busca efetuada em sua
residência ocorreu em 08/04/1997, ou seja, antes do
período de abrangência para o armamento, qual seja,
23 de Dezembro de 2003 a 23 de Outubro de 2005,
motivo pelo qual se encontra abarcada pela
excepcional vocatio legis indireta nos arts. 30 e 32
da Lei nº 10.826/03. (HC 164.321/SP. Rel. Ministra
Laurita Vaz, Quinta Turma, Dje 28;06/2012).
Omissão de Cautela
Art. 13. Deixar de observar as cautelas necessárias
para impedir que menor de 18 (dezoito) anos ou
pessoa portadora de deficiência mental se apodere
de arma de fogo que esteja sob sua posse ou que seja
de sua propriedade:
Pena – detenção, de (1) um a 2 (dois) anos, e multa.
Tipo Subjetivo: culpa – modalidade de negligência –
inobservância do dever de cuidado.
Trata-se de crime omissivo próprio.
Núcleo – deixar de observar – crime omissivo
próprio.
14
Objeto material: arma de fogo. (Referido
dispositivo não fala em munição ou acessório,
restringe-se a arma de fogo).
Consumação: crime instantâneo, consuma-se com o
efetivo apoderamento da arma pelo inimputável.
Sem o apoderamento da arma, não há crime.
Tentativa: inadmissível, pois é crime culposo.
Sujeito Ativo
Somente o possuidor ou proprietário.
Sujeito Passivo
A sociedade ou o Estado, bem como a pessoa menor
de 18 anos ou portadora de deficiência mental.
Pena e Ação Penal
Pena – detenção, de (um) ano a 2 (dois) anos, e
multa. É da Competência do Juizado Especial
Criminal, cabendo ainda transação penal e
suspensão condicional da pena.
Não cabe, todavia a aplicação do perdão judicial,
posto que o sujeito passivo é a columidade pública.
Concurso de Crimes
É cabível, em tese, com a posse dos arts. 12 e art.
16, CP, a depender da arma.
Na hipótese do individuo possuir arma sob sua
guarda sem o registro, e, além disso, não tomar as
cautelas devidas, deverá responder pelos delitos dos
arts. 12 e 16, haja vista que o porte não contempla
(absolve) a omissão de cautela. Permissibilidade do
concurso de crimes.
Conflito aparente de normas
O art. 19, §2º, letra C, da Lei das Contravenções
Penais ainda continua em vigor somente em relação
às armas brancas e as de arremesso ou munição e em autorização e em desacordo com determinação legal
relação ao inexperiente que se apodera da arma. ou regulamentar.

Crime equiparado (art. 13, parágrafo único). Pena – reclusão, de 2 (dois) a 4 (quatro) anos, e
multa.
Nas mesmas penas incorrem o proprietário ou
diretor responsável de empresa de segurança e Fora declarado a inconstitucionalidade da referida
transporte de valores que (!) deixarem de registrar pena, por entender que se constituir em patente
ocorrência policial e de (!) comunicar a Policia violação ao princípio da proporcionalidade. Adin
Federal perda, furto, roubo ou outras formas de 3112-1.
extravio de arma de fogo, acessório ou munição que
estejam sob sua guarda, nas primeiras 24 (vinte
Sujeito ativo
quatro) horas depois de ocorrido o fato.
Crime comum, o agente pode ser qualquer pessoa.
Obs.: nessa hipótese a omissão é dolosa.
Sujeito passivo
Registra na Civil;
O Estado/a coletividade.
Comunica a Polícia Federal.
Tipo Objetivo (tipo misto alternativo ou de
Sujeito Ativo
conteúdo variado):
Somente os proprietários ou diretores responsáveis
Portar: trazer a arma consigo sem a licença da
de empresas de segurança e de transporte de valores.
autoridade.
Tipo subjetivo – dolo
De acordo com o STJ: 2. É típica a conduta de
É necessário que o agente tome conhecimento do
portar arma de fogo sem autorização ou em
fato, ou seja, do furto, roubo ou extravio e se omita
desconformidade com determinação legal ou
intencionalmente no dever de registrar a ocorrência regulamentar por se tratar de delito de perigo
e comunica-lo à Polícia Federal no prazo de 24 abstrato, cujo bem jurídico protegido é a
horas. incolumidade pública, independentemente da
Elemento temporal do delito existência de qualquer resultado naturalístico. 3. A

Que a omissão ocorra depois de 24 horas após a classificação do crime de porte ilegal de arma de

ocorrência do fato (furto, roubo, extravio). fogo como de perigo abstrato traz, em seu arcabouço
teórico, a presunção, pelo próprio tipo penal, da
Porte Ilegal de Arma de fogo de Uso Permitido
probabilidade de vir a ocorrer algum dano pelo mau
Art. 14. Portar, deter, adquirir, fornecer, receber, uso da arma. Flagrado o recorrido portando um
terem depósito, transportar, ceder, ainda que objeto eleito como arma de fogo, temos um fato
gratuitamente, emprestar, remeter, empregar, manter provado - o porte do instrumento - e o nascimento
sob sua guarda ou ocultar arma de fogo, acessório de duas presunções, quais sejam, de que o objeto é
ou munição, DE USO PERMITIDO, sem de fato arma de fogo, bem como tem potencial
lesivo. 5. Sendo a tese nuclear da defesa o fato de o
15
objeto não se adequar ao conceito de arma, por estar
quebrado e, consequentemente, inapto
realização de disparo, circunstância devidamente
comprovada pela perícia técnica realizada, temos,
indubitavelmente, o rompimento da ligação lógica
entre o fato provado e as mencionadas presunções.
Nesse contexto, impossível a manutenção do decreto
condenatório por porte ilegal de arma de fogo. 6.
Agravo regimental a que se nega provimento.
(AgRg no AREsp 397.473/DF, Rel. Ministro
MARCO AURÉLIO BELLIZZE, QUINTA
TURMA, DJe 25/08/2014).
É prescindível a apreensão e a perícia da arma
para configuração do delito de porte ilegal. Em que
pese a presunção de ofensividade lesiva: 1º - aquilo
é arma de fogo; 2º é apta, potencialidade para causar
dano, essas presunções não são absolutas, admitindo
prova em contrário.
Em decorrência da presunção, a prova
impossibilidade da arma gerar algum
(inaptidão do artefato), será ônus da defesa, e não da
acusação, como de praxe.
Pluralidade de armas
O STJ firmou entendimento de que é possível a
unicidade de crimes, quando, no porte ilegal, há
pluralidade de armas (do mesmo
equacionando-se a reprimenda na fixação da pena-
base. Na espécie, contudo, a pretensão não se
justifica, dado se buscar o reconhecimento de crime
único diante de imputações distintas: arts. 14 e 16,
parágrafo único, da Lei 10.826/03. Todavia, tem-se
como cabível, tão-somente, o reconhecimento entre
as duas imputações do delito do art. 16, pár. único,
da Lei 10.8.26/03. (HC 130.797/SP, Rel. Ministra
MARIA THEREZA DE ASSIS MOURA, SEXTA
para TURMA, julgado em 18/12/2012, DJe 01/02/2013).
Não se desconhece a existência de julgados deste
Sodalício no sentido de que a apreensão de mais de
uma arma, munição, acessório ou explosivo com o
mesmo agente não caracteriza concurso de crimes,
mas delito único, pois há apenas uma lesão ao bem
jurídico tutelado. Todavia, tal entendimento não
pode ser aplicado no caso dos autos, pois as
condutas praticadas pelos réus se amoldam a tipos
penais distintos, sendo que um deles, o do artigo 16,
além da paz e segurança públicas também protege a
seriedade dos cadastros do Sistema Nacional de
Armas, razão pela qual é inviável o reconhecimento
de crime único e o afastamento do CONCURSO
MATERIAL.
Em resumo: sendo as armas diferentes não há de se
considerar crime único em relação ao porte delas,
da mas a aplicação do concurso material.
dano Pluralidade de armas é crime único quando forem
da mesma espécie.
Condutas Típicas
 Deter: reter, conservar a arma em seu poder
ou trazê-la consigo.
 Adquirir: obter a arma em desacordo com as
tipo),
normas legais, por meio de uma compra ou
gratuitamente, com o ânimo de tornar-se
dono; conseguir, alcançar, conquistar.
 Fornecer: entregar gratuita ou onerosamente,
abastecer, prover, dar, ser fornecedor
clandestino de armas. Receber: tomar ou
entrar na posse, aceitar ou acolher arma de
fogo. Ter em depósito: armazenar, ter um
estoque de e conservar a arma em estoque.
16
  Ceder, ainda que gratuitamente: transferir a
posse da arma para outra pessoa, sem
qualquer ônus para esta, colocar
disposição.
 Transportar: conduzir a arma de um lugar
para outro (sem a guia de tráfego).
É típica (art. 14 da Lei 10.826/2003) a
conduta do praticante de tiro desportivo que
transportava, municiada, arma de fogo de uso
permitido em desacordo com os termos de sua guia
de tráfego, a qual autorizava apenas o transporte de
arma desmuniciada. Em relação aos atiradores, foi
autorizado o porte apenas no momento em que a
competição é realizada.
Informativo 540, STJ. Pratica o crime do art. art.
14 da Lei n. 10.826/2003 o praticante de tiro
desportivo que transporta, municiada, arma de fogo
de uso permitido em desacordo com os termos de
sua guia de tráfego, a qual autorizava apenas o
transporte de arma desmuniciada.
Imagine a seguinte situação hipotética:
Durante uma blitz, a polícia encontrou, no
automóvel de Fábio, um revólver calibre .22 (arma
de fogo de uso permitido), carregado com cinco
cartuchos intactos. Questionado sobre o fato, Fábio
alegou que era praticante de tiro esportivo e
apresentou aos policiais o registro da arma e uma
guia de tráfego que o autorizaria a transportar o
artefato bélico.
Fábio praticou crime? SIM. O agente praticou o
delito de porte ilegal de arma de fogo de uso
permitido, previsto no art. 14 da Lei n.
10.826/2003:
Art. 14. Portar, deter, adquirir, fornecer, receber, ter
em depósito, transportar, ceder, ainda que
gratuitamente, emprestar, remeter, empregar, manter
sob guarda ou ocultar arma de fogo, acessório ou
munição, de uso permitido, sem autorização e em
desacordo com determinação legal ou regulamentar:
Pena – reclusão, de 2 (dois) a 4 (quatro) anos, e
multa.
Os praticantes de tiro esportivo possuem porte de
arma de fogo? Os praticantes de tiro esportivo
possuem autorização para o porte apenas no
momento em que a competição é realizada.
à No trajeto entre o local onde está guardada a arma e
o estande de tiro, a legislação não autorizou o porte,
mas apenas determinou que o praticante terá direito
de levar a arma consigo, desde que acompanhada
por uma “guia de tráfego” expedida pelo Comando
do Exército (art. 30, § 3º do Decreto 5.123/2004).
Vale ressaltar que essa “guia de tráfego” não é o
mesmo que “porte de arma”.
Na guia de tráfego, há uma expressa determinação
no sentido de que a arma de fogo deverá ser
transportada dentro de recipiente próprio e separada
da munição, ou seja, a arma deve estar descarregada.
Veja o que diz a Lei n. 10.826/2003, que remete ao
regulamento, o detalhamento da matéria:
Art. 6º É proibido o porte de arma de fogo em todo o
território nacional, salvo para os casos previstos em
legislação própria e para: Informativo 540-STJ
(28/05/2014) – Esquematizado por Márcio André
Lopes Cavalcante | 36 IX – para os integrantes das
entidades de desporto legalmente constituídas, cujas
atividades esportivas demandem o uso de armas de
fogo, na forma do regulamento desta Lei,
observando-se, no que couber, a legislação
ambiental.
Art. 8º As armas de fogo utilizadas em entidades
desportivas legalmente constituídas devem obedecer
às condições de uso e de armazenagem estabelecidas
pelo órgão competente, respondendo o possuidor ou
o autorizado a portar a arma pela sua guarda na
forma do regulamento desta Lei. Esses dispositivos
foram regulamentados pelo Decreto 5.123/2004.
Fonte: Dizer o Direito.
 Emprestar: confiar a alguém gratuitamente o
uso da arma, a qual será depois restituída ao
seu possuior, denota auxílio recríproco; se
houver objetivo de lucro é aluguel (art. 17).
 Remeter: expedir, enviar, encaminhar a arma
de fogo.
 Empregar: fazer efetivo uso da arma a) se
emprega unicamente para praticar crime
17
 mais grave, este absorve o emprego
(consunção); b) se emprega a arma para fazer
disparo em via pública a esmo, responde só
pelo art. 15 (crime mais grave). c) se
emprega para prática outro crime menos
grave (ex.: ameaça - art. 147, CP), há
concurso formal (mas, há que sustente que o
emprego absorve o crime menos grave).
– JURISPRUDÊNCIA –
A conduta de portar arma ilegalmente é absorvida
pelo crime de roubo, quando, ao longo da instrução
criminal, restar evidenciado o nexo de dependência
ou de subordinação entre as duas condutas e que os
delitos foram praticados em um mesmo contexto
fático, incidindo, assim, o princípio da consunção.
(HC 178.561/DF, Rel. Ministro MARCO AURÉLIO
BELLIZZE, QUINTA TURMA, DJe 13/06/2012).
A arma deve ser empregada no contexto do roubo.
concurso com o porte (art.14) ou a posse irregular
(art.12).
Elemento espacial do tipo
Diversamente do que ocorre no crime do artigo 12, o
porte é extramuros. A conduta do empregado que
deixa arma de fogo em local de trabalho ou
estabelecimento de empresa caracteriza a conduta
prevista no artigo 14 desta Lei, na modalidade de ter
em depósito ou manter sob guarda.
Consumação
Crime de mera conduta, o agente consuma o delito
no momento em que realiza um dos verbos do tipo
penal em questão.
Tentativa
Por se tratar de crime permanente, na maioria das
condutas descritas, é inadmissível a forma tentada.
Em tese, admite-se a tentativa nas condutas de

 Manter sob guarda: defender, preservar, fornecer, receber, emprestar, ceder, pois exigem a

proteger ou conservar a arma em local tradição da arma (instantâneos e materiais).

seguro, preservá-la, fora das situações Tipo Subjetivo: é o dolo.

previstas no art. 12. Não se confunde com
Objeto material: Arma de fogo, acessório ou
ocultar.
munição - somente de uso permitido.
Obs.1: No art. 14, mantem sob guarda em outro
Elemento normativo do tipo
local, que não a residência ou local do trabalho, pois
Contido na expressão "sem a autorização e em
nesta hipótese incidirá o disposto no art. 12.
desacordo com determinação legal ou
 Ocultar: encobrir, disfarçar, dissimular,
regulamentar".
esconder a arma de fogo.
Disparo de Arma de Fogo
O verbo é o mesmo da receptação (art. 180, CP),
Art. 15. Disparar arma de fogo ou acionar munição
havendo uma relação de especialidade entre os
em lugar habitado ou em suas adjacências, em via
delitos.
pública ou em direção a ela, desde que essa conduta
– JURISPRUDÊNCIA –
não tenha como finalidade a prática de outro crime.
De acordo com o STJ, quem furta ou rouba a arma e,
depois a oculta, responde pelo crime patrimonial em

18
Pena – reclusão, de 2 (dois) a 4 (quatro) anos, e
multa.

Objetividade jurídica: a incolumidade pública.

Objeto material: arma de fogo ou munição.

Sujeito ativo: Crime comum, o agente pode ser

qualquer pessoa.

Sujeito passivo: o Estado ou a coletividade.

Tipo objetivo: disparar arma de fogo – atirar

projéteis.

Acionar munição: deflagrar cartucho ou projétil de

alguma outra forma.

Lugar habitado – onde reside um núcleo de pessoas

ou famílias ou adjacências (lugar próximo) – não há
crime se o disparo é feito em lugar ermo (ex.
Floresta, deserto, descampado).

19
 CARREIRAS JURÍDICAS - Redação antiga
LEGISLAÇÃO PENAL ESPECIAL
MÓDULO ÚNICO Art. 95. Constitui crime (Revogado pela Lei nº
– MANUAL CASEIRO –
9.983, de 2000):
@dpeemconstrução
(...)
Crimes Tributários
d) deixar de recolher, na época própria, contribuição
– Crimes contra Ordem Tributária –
ou outra importância devida à Seguridade Social e
1. Divisão didática da Matéria arrecadada dos segurados ou do público;

O estudo dos crimes tributários, não se restringe ao (...)

estudo da Lei 8.137 de 90, razão pela qual,
- Atualmente
abordaremos o estudo da temática observando a
Art. 168-A. Deixar de repassar à previdência social
seguinte divisão:
as contribuições recolhidas dos contribuintes, no
I – Crimes contra à previdência social;
prazo e forma legal ou convencional: (Incluído pela
II – Crimes contra à Ordem Tributária; Lei nº 9.983, de 2000. Pena – reclusão, de 2 (dois) a

III – Persecução Penal dos Crimes Materiais 5 (cinco) anos, e multa. (Incluído pela Lei nº 9.983,

contra a Ordem Tributária e a decisão final do de 2000).

procedimento administrativo tributário. – Houve abolitio criminis?

2. Dos Crimes Contra a Previdência Social Denota-se da análise dos referidos positivos, que

- Lei 9.983 de 2000. não houve abolitio criminis, aplica-se, no presente

caso o princípio da continuidade normativo-típica. A
LEI Nº 9.983, DE 14 DE JULHO DE 2000. Altera o
conduta não deixou de ser crime, tendo ocorrido tão
Decreto-Lei no 2.848, de 7 de dezembro de 1940 –
somente a migração de seu teor.
Código Penal e dá outras providências, e nos moldes
do art. 4º da referida Lei, entrou em vigou noventa Crime de apropriação indébita previdência não se

dias após a sua publicação (Publicação em 17.7.200 confunde com o art. 168 do Código Penal.

D.O.U). Art. 168, CP Art. 168-A,CP

Apropriação indébita Apropriação indébita
2.1 Apropriação indébita previdenciária previdenciária
Art. 168 - Apropriar-se de Art. 168-A. Deixar de
O referido delito já existia quando da edição da Lei coisa alheia móvel, de que repassar à previdência
tem a posse ou a detenção: social as contribuições
9.983 de 2000.
Pena - reclusão, de um a recolhidas dos
quatro anos, e multa. contribuintes, no prazo e
Antes da Lei nº 9.983 de 2000 estava prevista na Lei forma legal ou
8.212/91, ao teor de seu art. 95, “d”. Com a novel convencional: (Incluído
pela Lei nº 9.983, de 2000)
legislativa, passou a constar do art. 168-A do Pena – reclusão, de 2
(dois) a 5 (cinco) anos, e
Código Penal.
multa.
Conduta: apropriar-se Conduta: deixar de
repassar

1
Crime material Doutrina: Crime formal. (...)
*Supremo (STF), vem
considerando, que é
§ 3o Nas mesmas penas incorre quem insere ou faz
exemplo de crime
inserir: (Incluído pela Lei nº 9.983, de 2000)
material.
Tipo incongruente (ou Tipo congruente
I – na folha de pagamento ou em documento de
congruente assimétrico): simétrico: dispensa o
informações que seja destinado a fazer prova perante
animus rem sibi animus REM sibi
a previdência social, pessoa que não possua a
habendi. habendi.
qualidade de segurado obrigatório;(Incluído pela Lei
nº 9.983, de 2000)
- Só resta caracterizado - Não há necessidade de
se demonstrado que o se comprovar o animus
II – na Carteira de Trabalho e Previdência
individuo tinha a posse e de tornar-se dono, sendo
Social do empregado ou em documento que deva
resolveu tornar-se dono suficiente que o
produzir efeito perante a previdência social,
da coisa alheia móvel. individuo deixe de
declaração falsa ou diversa da que deveria ter sido
realizar o repasse ao
escrita; (Incluído pela Lei nº 9.983, de 2000)
numerário dos cofres.
III – em documento contábil ou em qualquer
outro documento relacionado com as obrigações da
O STF já decidiu, no entanto, ser crime material
empresa perante a previdência social, declaração
(Inq. 2.537/GO, Rel. Min. Marco Aurélio, Dje falsa ou diversa da que deveria ter constado.
(Incluído pela Lei nº 9.983, de 2000)
13/06/2008).
§ 4o Nas mesmas penas incorre quem omite,
APROPRIAÇÃO INDÉBITA
PREVIDENCIÁRIA - CRIME - ESPÉCIE. A nos documentos mencionados no § 3o, nome do
apropriação indébita disciplinada no artigo 168-A do segurado e seus dados pessoais, a remuneração, a
Código Penal consubstancia crime omissivo material vigência do contrato de trabalho ou de prestação de
e não simplesmente formal. INQUÉRITO - serviços.(Incluído pela Lei nº 9.983, de 2000).
SONEGAÇÃO FISCAL - PROCESSO
ADMINISTRATIVO. Estando em curso processo Obs.: §§3º e 4º são exemplos de falsidade ideológica
administrativo mediante o qual questionada a (o documento existe, em seu aspecto intrínseco, o
exigibilidade do tributo, ficam afastadas a
persecução criminal e - ante o princípio da não- problema é seu conteúdo).
contradição, o princípio da razão suficiente - a
manutenção do inquérito, ainda que sobrestado. – Princípio da Consunção em Relação aos Crimes
STF, Pleno, Inq. 2.537 AgR/GO, Rel. Min. Marco
Aurélio, j. 10/03/2008, DJe 107 12/06/2008. do art. 297, §§3º e 4º, do Código Penal

Em maior parte das vezes, os crimes de falsificação

2.2 Falsificação de Documentos destinados à
de documento (art. 297, §§3º e 4º, do Código Penal),
previdência social
são praticados como crime meio para o delito de
A Lei nº 9.983/2000, acrescentou ao art. 297 do
apropriação indébita previdenciária, razão pela qual,
Código Penal, os parágrafos §§3º e 4º.
deve ser absolvido por esse ultimo, em observância
Falsificação de documento público ao princípio da consunção.

Art. 297 - Falsificar, no todo ou em parte,

O princípio da consunção incide quando há o
documento público, ou alterar documento público
aperfeiçoamento da relação entre “crime-meio” e
verdadeiro: Pena - reclusão, de dois a seis anos, e
crime-fim”, verificando-se o exaurimento da
multa.

2
potencialidade lesiva do crime instrumental, sem
sobejar ofensa a um bem juridicamente relevante.
Nesse sentido, a Súmula 17 do STJ: Quando o falso
se exaure no estelionato, sem mais potencialidade
lesiva, e por este absorvido.
Coborrando ao exposto, a Jurisprudência.
JURISPRUDÊNCIA
PENAL. PROCESSO PENAL. APROPRIAÇÃO
INDÉBITA PREVIDENCIÁRIA. CRIME
SOCIETÁRIO. PERFIL DA DENÚNCIA.
DESCUMPRIMENTO DE PARCELAMENTO.
FALSIFICAÇÃO DE DOCUMENTO PÚBLICO.
CRIME-MEIO. PRINCÍPIO DA CONSUNÇÃO. 1.
A jurisprudência tem afirmado, em diversos
precedentes, que não é inepta a inicial acusatória
que, nos chamados "delitos societários", atribui a
prática infracional a todos os sócios, genérica e
indistintamente, sem descer aos detalhes relativos à
participação de cada qual na cena delituosa, a ser
definida na instrução. 2. O uso de documento falso
(art. 297, § 4º - Código Penal) representa crime-
meio para o cometimento de fraude contra a
autarquia previdenciária. Incidência, na hipótese, do
princípio da consunção. 3. Recurso parcialmente
provido. (TRF-1 - RSE: 00594324520114013800,
Relator: JUIZ FEDERAL MARCUS VINÍCIUS
REIS BASTOS (CONV.), Data de Julgamento:
18/08/2015, QUARTA TURMA, Data de
Publicação: 10/09/2015).
– Competência para julgamento do crime de falsa
anotação da CTPS.
Cuidado!
Súmula 62 do STJ: Compete à justiça estadual
processar e julgar o crime de falsa anotação na
carteira de trabalho e previdência social,
atribuído a empresa privada.
Cumpre porém destacarmos que a falsa anotação
para produzir efeito perante a previdência social
3
(INSS). Assim, quem detém competência para
julgamento contra crimes praticados em face das
Autarquias é Justiça Federal, à luz do art. 109,
CF. Entende-se que diante da Lei 9.983, a
referida súmula encontra-se ultrapassada.
Ficaria afastada a aplicação da Súmula 62 do
STJ quando verificado que a intenção do agente
era criar condições para obtenção de benefício
previdenciário junto à Autarquia Previdenciária
(INSS).
JURISPRUDÊNCIA
PENAL. CONFLITO DE COMPETÊNCIA.
INQUÉRITO POLICIAL. ART. 297, § 3º, II, E
§ 4º, DO CP. OMISSÃO DE ANOTAÇÃO DE
VÍNCULO EMPREGATÍCIO EM CTPS.
COMPETÊNCIA DA JUSTIÇA FEDERAL
(ART. 109, IV, DA CF). PRECEDENTE
RECENTE DA TERCEIRA SEÇÃO (CC N.
127.706/RS).
1. No julgamento do CC n. 127.706/RS (em
9/4/2014), da relatoria do Ministro Rogerio
Schietti Cruz, a Terceira Seção desta Corte, por
maioria, firmou o entendimento de que, no
delito tipificado no art. 297, § 4º, do Código
Penal, o sujeito passivo é o Estado e,
eventualmente, de forma secundária, o
particular, terceiro prejudicado com a omissão
das informações, circunstância que atrai a
competência da Justiça Federal, conforme o
disposto no art. 109, IV, da Constituição
Federal.
2. Conflito conhecido para declarar a
competência do Juízo Federal da 1ª Vara de
Itapeva - SJ/SP, o suscitante. (CC 135.200/SP,
Rel. Ministro NEFI CORDEIRO, Rel. p/
Acórdão Ministro SEBASTIÃO REIS JÚNIOR,
TERCEIRA SEÇÃO, julgado em 22/10/2014,
DJe 02/02/2015).
Assim, contemplamos que o STJ,
reconhecendo a competência da Justiça Federal
para julgar o crime de falsa anotação na CTPS,
quando essa falsa informação tiver por escopo a
produção de efeitos perante o instituto nacional
do seguro social.
2.3 Sonegação de Contribuição Previdenciária
Previsão Legal.
Art. 337-A do CP, inserido pela Lei 9.983/00.
Art. 337-A. Suprimir ou reduzir contribuição social
previdenciária e qualquer acessório, mediante as
seguintes condutas: (Incluído pela Lei nº 9.983, de
2000):
I – omitir de folha de pagamento da empresa ou de
documento de informações previsto pela legislação
previdenciária segurados empregado, empresário,
trabalhador avulso ou trabalhador autônomo ou a
este equiparado que lhe prestem serviços; (Incluído
pela Lei nº 9.983, de 2000).
II – deixar de lançar mensalmente nos títulos
próprios da contabilidade da empresa as quantias
descontadas dos segurados ou as devidas pelo
empregador ou pelo tomador de serviços; (Incluído
pela Lei nº 9.983, de 2000).
III – omitir, total ou parcialmente, receitas ou lucros
auferidos, remunerações pagas ou creditadas e
demais fatos geradores de contribuições sociais
previdenciárias: (Incluído pela Lei nº 9.983, de
2000).
Pena – reclusão, de 2 (dois) a 5 (cinco) anos, e
multa. (Incluído pela Lei nº 9.983, de 2000).
(...).
vem Trata-se de crime material: quanto à natureza.
Depende da produção de um resultado. Logo,
depende da decisão final do processamento do
tributo.
2.4 Estelionato contra o INSS (art. 171, §3º,
CP)
O delito de estelionato, quando praticado em
detrimento da Autarquia Previdenciária, aplicar-se-á
a causa de aumento prevista ao teor do §3º, art. 171,
do Código Penal.
Art. 171. § 3º - A pena aumenta-se de um terço, se o
crime é cometido em detrimento de entidade de
direito público ou de instituto de economia popular,
assistência social ou beneficência.
A presente majorante é aplicada quando figura como
vítima entidade autárquica da Previdência Social. A
razão do aumento é que nesses casos há lesão ao
patrimônio de diversas vítimas, afetando o próprio
interesse social ou o interesse particular de
numerosas vítimas. (Código Penal para Concursos,
Rogério Sanches, 2016).
Súmula 24, STJ: Aplica-se ao crime de estelionato,
em que figure como vítima entidade autárquica da
previdência social, a qualificadora do § 3º, do art.
171 do Código Penal.
*Na verdade, retrata-se de majorante.
– Natureza jurídica do estelionato contra o INSS:
crime permanente ou instantâneo de efeitos
permanentes.
Nasce aqui importante discussão a respeito da
natureza do estelionato previdenciário: seria crime
4
instantâneo (de efeito permanente) ou delito 3. Dos Crimes Contra Ordem Tributária
permanente, cuja consumação se protrai no tempo? Lei 8.137/90
A discussão é relevante tendo em vista o início da Define crimes contra a ordem tributária,
econômica e contra as relações de consumo, e dá
contagem do lapso prescricional.
outras providências.

Em sendo permanente, o início da contagem do – Análise da Lei nº 8.137/90

prazo ocorrerá do dia em que cessar a permanência,
3.1 Dos crimes praticados por particulares
nos termos do art. 111, III, do Código Penal.
Art. 1º e 2º, da Lei nº 8.137/90;
No delito em comento, iniciar-se-á a prescrição, em
a) Sonegação de imposto de renda
sendo permanente, do dia que for pago o ultimo
beneficio. Art. 1° Constitui crime contra a ordem tributária
suprimir ou reduzir tributo, ou contribuição social e
qualquer acessório, mediante as seguintes
Análise do Caso
condutas:
- beneficiário do - 3º não beneficiário,
pagamento indevido. mas que agiu com I - omitir informação, ou prestar declaração falsa às
intenção de obter os autoridades fazendárias;
valores indevidos
Natureza permanente Crime instantâneo de Exemplo: Se na Declaração de Imposto de Renda,
efeitos permanentes.
Para o beneficiário, o Será instantâneo quando omitir valores recebidos, restará caracterizado o
delito continua sendo cometido por terceiro delito em comento.
permanente, não beneficiário da
consumando-se com a prestação (HC
cessação da 112.095/MA). II - fraudar a fiscalização tributária, inserindo
permanência. elementos inexatos, ou omitindo operação de
qualquer natureza, em documento ou livro exigido
JURISPRUDÊNCIA pela lei fiscal;

STF. HC N. 99.112-AM. RELATOR: MIN.
MARCO AURÉLIOPRESCRIÇÃO - CRIME
INSTANTÂNEO E CRIME PERMANENTE -
PREVIDÊNCIA SOCIAL - BENEFÍCIO -
RELAÇÃO JURÍDICA CONTINUADA
FRAUDE. Enquanto a fraude perpetrada por
terceiro consubstancia crime instantâneo de efeito
permanente, a prática delituosa por parte do
BENEFICIÁRIO da previdência, considerada
relação jurídica continuada, é enquadrável como
permanente, renovando-se ante a periodicidade
do benefício.
Esquematizando
Perpetrado por beneficiário crime permanente.
Perpetrado por terceiro crime instantâneo de
efeito permanente.
III - falsificar ou alterar nota fiscal, fatura,
duplicata, nota de venda, ou qualquer outro
documento relativo à operação tributável;
- IV - elaborar, distribuir, fornecer, emitir ou
utilizar documento que saiba ou deva saber falso ou
inexato;
V - negar ou deixar de fornecer, quando
obrigatório, nota fiscal ou documento equivalente,
relativa a venda de mercadoria ou prestação de
serviço, efetivamente realizada, ou fornecê-la em
desacordo com a legislação.
Pena - reclusão de 2 (dois) a 5 (cinco) anos, e multa.
Pela quantum da pena, descabe a suspensão
condicional do processo.

5
O tipo penal exige a supressão. Desse modo, é crime
material.
Segundo Gabriel Habib, (Coleção Leis Especiais
para Concursos, 2016), o crime, por tratar-se de
crime material, consuma-se somente com “o
lançamento definitivo confirmando a redução ou
supressão do tributo (Súmula Vinculante nº 24,
STF)”.
Art. 2° Constitui crime da mesma natureza (crime
contra a ordem tributária praticado por
particulares):
Obs.: são tipos penais formais.
Segundo Gabriel Habib, (Coleção Leis Especiais
para Concursos, 2016), o crime consuma-se “com a
prática das condutas descritas no tipo,
independentemente de qualquer resultado ulterior”.
I - fazer declaração falsa ou omitir declaração sobre
rendas, bens ou fatos, ou empregar outra fraude,
para eximir-se, total ou parcialmente, de pagamento
de tributo;
II - deixar de recolher, no prazo legal, valor de
tributo ou de contribuição social, descontado ou
cobrado, na qualidade de sujeito passivo de
obrigação e que deveria recolher aos cofres
públicos;
III - exigir, pagar ou receber, para si ou para o
contribuinte beneficiário, qualquer percentagem
sobre a parcela dedutível ou deduzida de imposto ou
de contribuição como incentivo fiscal;
IV - deixar de aplicar, ou aplicar em desacordo com
o estatuído, incentivo fiscal ou parcelas de imposto
liberadas por órgão ou entidade de desenvolvimento;
V - utilizar ou divulgar programa de processamento
de dados que permita ao sujeito passivo da
obrigação tributária possuir informação contábil
diversa daquela que é, por lei, fornecida à Fazenda
Pública.
Pena - detenção, de 6 (seis) meses a 2 (dois) anos, e
multa.
6
3.2 Dos crimes praticados por funcionários
públicos
Art. 3° Constitui crime funcional contra a ordem
tributária, além dos previstos no Decreto-Lei n°
2.848, de 7 de dezembro de 1940 - Código Penal
(Título XI, Capítulo I):
I - extraviar livro oficial, processo fiscal ou qualquer
documento, de que tenha a guarda em razão da
função; sonegá-lo, ou inutilizá-lo, total ou
parcialmente, acarretando pagamento indevido ou
inexato de tributo ou contribuição social;
II - exigir, solicitar ou receber, para si ou para
outrem, direta ou indiretamente, ainda que fora da
função ou antes de iniciar seu exercício, mas em
razão dela, vantagem indevida; ou aceitar promessa
de tal vantagem, para deixar de lançar ou cobrar
tributo ou contribuição social, ou cobrá-los
parcialmente. Pena - reclusão, de 3 (três) a 8 (oito)
anos, e multa.
Obs.: O delito em espécie (Art. 3º, II) não pode ser
confundido com o tipo penal do art. 316 do Código
Penal (concussão). In casu, a exigência, solicitação,
recebimento ou aceitação da vantagem, é com o
FIM ESPECIFICO de deixar de lançar o referido
tributo ou contribuição. Desse modo, por incidência
do princípio da especialidade, aplica-se o referido
em detrimento do previsto no Código Penal.
Nessa linha, Gabriel Habib, (Coleção Leis Especiais
para Concursos, 2016): Princípio da especialidade.
Especialidade em relação aos arts. 316 (na conduta
exigir) e 317 (nas condutas solicitar, receber ou
aceitar), ambos do Código Penal.
 Já caiu: Constitui crime funcional contra a
ordem tributária, previsto na Lei 8. 137/90, a
conduta do servidor que, com violação do
dever, exigir vantagem pecuniária para
deixar de lançar tributo devido.
 Já caiu: Funcionário público que se vale da
sua condição funcional para patrocinar,
direta ou indiretamente, interesse privado
perante a Administração Fazendária comete
 crime contra a ordem tributária, previsto na
Lei nº 8.137/1990 (Lei dos Crimes contra a
Ordem Tributária).
III - patrocinar, direta ou indiretamente, interesse
privado perante a administração fazendária,
valendo-se da qualidade de funcionário público.
Pena - reclusão, de 1 (um) a 4 (quatro) anos, e
multa.
Obs.: O art. 3º, caput, traz crimes funcionais
específicos, que causam lesão ao bem jurídico
tutelado Ordem Tributária. Trata-se de norma penal
em branco, posto que o conceito de funcionário
público deve ser buscado no art. 327 do Código
Penal.
Coborrando ao exposto, consagra a Súmula 65 DO
TRF/4ª Região: A pena decorrente do crime de
omissão no recolhimento de contribuições
previdenciárias não constitui prisão por dívida.
Julgado
Omissão do recolhimento de contribuições
previdenciárias descontadas dos empregados. Figura
de caráter criminal inconfundível com a da prisão
por dívida. Alegação de indisponibilidade de
recursos, cuja comprovação está a depender do
regular processamento da ação penal, sendo
insusceptível de exame em habeas corpus impetrado
contra o recebimento da denúncia. STF, 1ª Turma,
HC 78.234/PA, Rel. Min. Octávio Gallotti, j.
02/02/1999, DJ 21/05/1999.

4 Persecução Penal dos Crimes Materiais contra

4.2 Sujeitos do Crime
a Ordem Tributária e a Decisão Final do
Procedimento Administrativo Tributário Em regra, trata-se de crime comum: pode ser
praticado por qualquer pessoa “física”.
4.1 Crimes tributários e prisão civil
Pessoa jurídica pode responder pela prática de
Constituição Federal
crimes tributários?
Art. 5º (...)
Impossibilidade de responsabilidade da pessoa
LXVII – não haverá prisão civil por dívida, salvo a jurídica nos crimes contra ordem tributária.
do responsável pelo inadimplemento voluntário e
Nessa linha, Gabriel Habib, (Coleção Leis Especiais
inescusável de obrigação alimentícia e a do
para Concursos, 2016): Responsabilidade penal das
depositário infiel.
pessoas jurídicas: O STJ tem posição firme no
A Constituição Federal, só autoriza a prisão civil em sentido de que as pessoas jurídicas somente podem
duas hipóteses, porém a prisão civil do depositário praticar crimes ambientais, com fundamento no art.
infiel não sobrevive diante do controle de 3º da Lei 9.605 de 98. Contudo, não é possível a
convencionalidade. pessoa jurídica pratique crimes contra a Ordem
- Nesse cenário, questiona-se, como se é possível a Tributária.
prisão em decorrência de débitos tributários?
Crimes Ambientais CCrimes Tributários
A CF autoriza a Em que pese o
Quando se fala em responsabilidade penal por
responsabilidade penal. regramento pela
crimes tributários, a prisão não é decorrente da Fundamento: art. 225, Constituição, não há
§3º, da CF. regulamentação legal.
dívida, mas sim pela prática de uma conduta típica,
ilícita e culpável (prisão pela prática de um crime). Lei 9.605, art. 3º: prevê
a possibilidade de
responsabilidade da PJ.

7
Obs.: Parte da doutrina defende que seria possível a
responsabilidade penal da pessoa jurídica, com base
no art. 173, §5º da CF.
CF, Art. 173. § 5º. A lei, sem prejuízo da
responsabilidade individual dos dirigentes da pessoa
jurídica, estabelecerá a responsabilidade desta,
sujeitando-a às punições compatíveis com sua
natureza, nos atos praticados contra a ordem
econômica e financeira e contra a economia popular.
Art. 11. Lei nº 8.137/90. Quem, de qualquer modo,
inclusive por meio de pessoa jurídica, concorre para
os crimes definidos nesta lei, incide nas penas a
estes cominadas, na medida de sua culpabilidade.
A culpabilidade é próprio da Pessoa Física.
Agentes políticos podem responder pela prática
de crimes tributários?
É possível a responsabilidade, desde que
demonstrado o dolo, não sendo conferida nenhuma
espécie de imunidade quanto aos referidos delitos.
4.3 Aplicação do princípio da insignificância nos
crimes contra ordem tributária
 Possibilidade
 Requisitos
 Valores – STF e STJ (patamares)
 Crime contra Estados e Municípios
Requisitos
Para que seja reconhecida a insignificância da
conduta delituosa, é necessário o preenchimento dos
seguintes requisitos:
1. Mínima ofensividade da conduta do agente;
2. Nenhuma periculosidade da ação
3. Reduzido grau de reprovabilidade do
comportamento;
4. Relativa inexpressividade da lesão jurídica.
8
Cumpre recordarmos que o reconhecimento da
insignificância, tem por consequência, o afastamento
do elemento tipicidade (tipicidade material).
Trata-se de uma causa excludente de tipicidade
material, autorizando, inclusive, a absolvição
sumária.
Valor concreto nos Crimes Tributários
Evolução histórica
Lei n. 10.522/02
Art. 18. (...)
§1º Ficam cancelados os débitos inscritos em Dívida
Ativa da União, de valor consolidado igual ou
inferior a R$ 100,00 (cem reais).
- entendia-se assim que, esses débitos seriam
insignificantes.
Lei n. 10.522/02
Art. 20. Serão arquivados, sem baixa na distribuição,
mediante requerimento do Procurador da Fazenda
Nacional, os autos das execuções fiscais de débitos
inscritos como Dívida Ativa da União pela
Procuradoria-Geral da Fazenda Nacional ou por ela
cobrados, de valor consolidado igual ou inferior a
R$ 10.000,00 (dez mil reais). (Redação dada pela
Lei n. 11.033, de 2004).
O legislador, parte da premissa, nesse caso, que
não compensa o gasto inerente a uma execução
fiscal, se o valor não é R$ 10.000,00 (dez mil reais).
– Interpretação dos Tribunais
Se essas execuções estão sendo arquivadas, é porque
o referido valor é insignificante.
Portaria n. 75/2012 do Ministro da Fazenda:
Art. 1º Determinar: II – o não ajuizamento de Obs.1: Há precedentes de ambas as Turmas do STF
execuções fiscais de débitos com a Fazenda admitindo a aplicação do princípio da
Nacional, cujo valor consolidado seja igual ou insignificância em relação ao crime de descaminho
inferior a R$ 20.000,00 (vinte mil reais); se, além de o valor elidido ser inferior ao quantum
de R$ 20.000,00, não houver reiteração criminosa
Entendimento ATUAL: se o prejuízo causado pela
ou introdução, no País, de produto que possa causar
sonegação não ultrapassar o valor de R$ 20.000,00
danos à saúde. Nesse contexto: STF, 2ª Turma, HC
(vinte mil reais) é tido como insignificante.
120.620/RS, Rel. Min. Ricardo Lewandowski, j.
Informativo nº 739, STF.
18/02/2014; STF, 2ª Turma, HC 121.322/PR, Rel.
Princípio da insignificância: alteração de valores Min. Ricardo Lewandowski, j. 18/02/2014; STF, 1ª
por portaria e execução fiscal.
A 2ª Turma, em julgamento conjunto, deferiu Turma, HC 121.717/PR, Rel. Min. Rosa Weber, j.
“habeas corpus” para restabelecer as sentenças de 03/06/2014.
primeiro grau que, com fundamento no CPP (“Art.
397. Após o cumprimento do disposto no art. 396-A, Os Tribunais entendem que o Descaminho é
e parágrafos, deste Código, o juiz deverá absolver
crime contra ordem tributária em lato sensu, posto
sumariamente o acusado quando verificar: ... III -
que o fato narrado evidentemente não constitui que introduz mercadoria no mercado sem nota
crime”), reconheceram a incidência do princípio da
fiscal.
insignificância e absolveram sumariamente os
pacientes. Na espécie, os pacientes foram
Obs.2: Em sentido diverso, a 3ª Seção do STJ vem
denunciados como incursos nas penas do art. 334, §
1º, d, c/c o § 2º, ambos do CP (contrabando ou entendendo que o valor de R$ 20.000,00 não pode
descaminho). A Turma observou que o art. 20 da Lei
ser utilizado como parâmetro para fins de aplicação
10.522/2002 determinava o arquivamento das
execuções fiscais, sem cancelamento da distribuição, do princípio da insignificância aos crimes de
quando os débitos inscritos como dívidas ativas da descaminho. Primeiro, porque a Lei n. 10.522/02
União fossem iguais ou inferiores a R$ 10.000,00.
Destacou que, no curso dos processos, advieram as não previu a competência para que o Ministro da
Portarias 75/2012 e 130/2012, do Ministério da Fazenda, por meio de simples portaria, altere o valor
Fazenda, que atualizaram os valores para R$
20.000,00. Asseverou que, por se tratar de fixado como parâmetro para arquivamento de
normas mais benéficas aos réus, deveriam ser execução fiscal, sem baixa na distribuição. Segundo,
imediatamente aplicadas, nos termos do art. 5º,
XL, da CF. Aduziu que, nesses julgados, além de o porque não se pode admitir que o Ministro da
valor correspondente ao não recolhimento dos
Fazenda, por meio de portaria, ao alterar o patamar
tributos ser inferior àquele estabelecido pelo
Ministério da Fazenda, a aplicação do princípio da de arquivamento de execuções fiscais de débitos
bagatela seria possível porque não haveria reiteração com a Fazenda Pública, determine o rumo da
criminosa ou introdução, no País, de produto que
pudesse causar dano à saúde. Os Ministros Teori jurisdição criminal de outro Poder da República.
Zavascki e Cármen Lúcia concederam a ordem com
Nesse contexto: STJ, 3ª Seção, REsp 1.393.317-
ponderações. O Ministro Teori Zavascki salientou o
fato de portaria haver autorizado e dobrado o valor PR, Rel. Min. Rogerio Schietti Cruz, julgado em
da dispensa de execução. A Ministra Cármen Lúcia
12/11/2014. Na mesma linha: STJ, 5ª Turma,
observou que “habeas corpus” não seria instrumento
hábil a apurar valores. HC 120620/RS e HC AgRg no REsp 1.406.356/PR, Rel. Min. Marco
121322/PR, rel. Min. Ricardo Lewandowski,
Aurélio Bellizze, j. 06/02/2014, DJe 12/02/2014;
18.2.2014. (HC-120620).
STJ, 6ª Turma, AgRg no REsp 1.402.207/PR, Rel.

9
Min. Assusete Magalhães, j. 04/02/2014, DJe Obs. 3: não se pode considerar despida de lesividade
24/02/2014. (sob o aspecto valorativo) a conduta de quem,

Diante do exposto, denota-se a resistência por parte reiteradamente, omite o pagamento de tributos

do STF em acatar o parâmetro contemplado na sempre em valor abaixo da tolerância estatal,

amparando-se na expectativa sincera de inserir-se
Portaria.
nessa hipótese de exclusão da tipicidade, sob pena
de o princípio da insignificância funcionar
INFORMATIVO Nº 551, STJ indevidamente como verdadeiro incentivo à prática

DIREITO PENAL. PARÂMETRO PARA do descaminho. Nessa linha: STJ, 6ª Turma, RHC

APLICAÇÃO DO PRINCÍPIO DA 31.612/PB, Rel. Min. Rogerio Schietti Cruz, j.

INSIGNIFICÂNCIA. AO CRIM E DE 20/5/2014, DJe 29/05/2014.

DESCAMINHO. O valor de R$ 20 mil fixado pela Não pode restar caracterizado a reiteração
Portaria MF 75/2012 - em pregado como critério delituosa.
para o arquivamento, sem baixa na distribuição, das
Obs. 4: esse patamar de R$ 10.000,00 (dez mil reais)
execuções fiscais de débitos inscritos n a Dívida
estabelecido no art. 20 da Lei 10.522/02 não tem o
Ativa da União - não pode ser utilizado como
condão de afastar a tipicidade material quando se
parâmetro para fins de aplicação do princípio da
tratar de delitos concernentes a tributos que não
insignificância aos crimes de descaminho. [...].
sejam da competência da União. Afinal, para a
Em suma, qual é o valor máximo considerado aplicação desse patamar a crimes tributários
insignificante no caso de crimes tributários? praticados em detrimento dos Estados, dos

Para o STJ: 10 mil reais (art. 20 da Lei n. Municípios, ou do Distrito Federal, seria necessária

10.522/2002). a existência de lei do ente federativo competente,

porque a arrecadação da Fazenda Nacional não se
Para o STF: 20 mil reais (art. 1º, II, da Portaria MF
equipara à dos demais entes federativos. Ademais,
n. 75/2012).
um dos requisitos indispensáveis à aplicação do
Aplicação do Princípio da Insignificância princípio da insignificância é a inexpressividade da
STF STJ
R$ 20.000,00 R$ 10.000,00 lesão jurídica provocada, que pode se alterar de
acordo com o sujeito passivo. Nesse contexto: STJ,
Conforme e em Para o STJ, o valor
consonância com a máximo para aplicação 6ª Turma, HC 165.003/SP, Rel. Min. Sebastião Reis
Portaria nº 75 de 2012, o do princípio da Júnior, j. 20/3/2014, DJe 22/04/2014.
novo valor máximo para insignificância no caso
fins de aplicação do de crimes contra a Nessa linha, Gabriel Habib, (Coleção Leis Especiais
princípio da ordem tributária
para Concursos, 2016): Não aplicabilidade do
insignificância nos continua sendo de 10
crimes tributários mil reais. princípio da insignificância a delitos concernentes a
passou a ser de 20 mil
tributos que não sejam da competência da União: De
reais.
acordo com o STJ, não se aplica o princípio da
insignificância se o delito praticado tiver como
10
objeto um tributo que não seja da competência da da queixa, por ato voluntário do agente, a pena será
reduzida de um a dois terços
União Federal.

Obs. 4: em se tratando de contrabando (CP, art. Na ponte de prata, o agente, depois de consumar o
delito, se arrepende e repara o dano ou restitui a
334-A, com redação dada pela Lei n. 13.008/14), os coisa. A reparação do dano ou a restituição da coisa
Tribunais Superiores não admitem a aplicação do deve ser voluntária e integral.

princípio da insignificância, ainda que o valor do
tributo incidente sobre a mercadoria seja inferior a
R$ 10.000,00 (dez mil reais). Afinal, quando se trata
de importação ou exportação de mercadoria absoluta
ou relativamente proibida, para além da sonegação
de tributos, há lesão à moral, higiene, segurança e
saúde pública. Nessa linha: STJ, 6ª Turma, REsp
1.427.796/RS, Rel. Min. Maria Thereza de Assis
Observação: a coisa tem que ser restituída ou
reparada até o RECEBIMENTO da denúncia ou
queixa. Caso seja feito depois do recebimento da
denúncia ou queixa pode-se aplicar p artigo 65, III,
“b”, do CP, que é uma circunstância atenuante. O
crime não pode ter sido cometido com violência ou
grave ameaça a pessoa.
Sugestão de Estudo Complementar | Vídeo do
Rogério Sanches | Acesso:
https://www.youtube.com/watch?v=foeis76ddnw

Moura, j. 14/10/2014. – Peculato Culposo

Regramento Específico
4.4 Pagamento e extinção da punibilidade
Art. 312. §3º. No caso do parágrafo anterior, a
– Arrependimento Posterior
reparação do dano, se precede a sentença
Art. 16. Nos crimes cometidos sem violência ou
irrecorrível, extingue a punibilidade; se lhe é
grave ameaça à pessoa, reparado o dano ou
posterior, reduz de metade a pena imposta.
restituída a coisa, até o recebimento da denúncia ou
– Fraude de pagamento por meio de cheque
da queixa, por ato voluntário do agente, a pena será
reduzida de um a dois terços. Regramento Específico

A regra geral, no caso de reparação do dano ou Art. 171. (...)

restituição da coisa,é a aplicação da causa de §2º (...) VI – emite cheque, sem suficiente provisão
redução de pena, arrependimento posterior, de fundos em poder do sacado, ou lhe frustra o
denominada pela doutrina de Ponte de Prata. pagamento.
Limite temporal – até o RECEBIMENTO DA Súmula n. 554 do STF: O pagamento de cheque
DENÚNCIA. emitido sem provisão de fundos, após o recebimento
– Aprofundamento – da denúncia, não obsta ao prosseguimento da ação
penal.
PONTE DE PRATA
Em verdade, deve-se entender que “O
Trata-se do Arrependimento Posterior do artigo 16 PAGAMENTO DO CHEQUE EMITIDO SEM
do Código Penal:
PROVISÃO DE FUNDOS, ATÉ O
Artigo 16 – Nos crimes cometidos sem violência ou RECEBIMENTO DA DENÚNCIA, OBSTA O
grave ameaça à pessoa, reparado o dano ou
restituída a coisa, até o recebimento da denúncia ou PROSSEGUIMENTO DA AÇÃO”.

11
– Crimes Tributários
Lei n. 8.137/90
Art. 14. Extingue-se a punibilidade dos crimes
definidos nos arts. 1° a 3° quando o agente
promover o pagamento de tributo ou contribuição
social, inclusive acessórios, antes do recebimento
da denúncia. (Revogado pela Lei n. 8.383/1991).
Referido dispositivo, fora revogado um ano após.
Em sequência, advém a Lei n. 9.249/95
Art. 34. Extingue-se a punibilidade dos crimes
definidos na Lei n. 8.137/90, e na Lei n. 4.729/65,
quando o agente promover o pagamento do
tributo ou contribuição social, inclusive acessórios,
antes do recebimento da denúncia.
Hipótese de novatio legis in melius
Lei n. 10.684/03
Art. 9º. É suspensa a pretensão punitiva do Estado,
referente aos crimes previstos nos arts. 1º e 2º da Lei
n. 8.137/90, e nos arts. 168-A e 337-A do Código
Penal, durante o período em que a pessoa jurídica
relacionada com o agente dos aludidos crimes
estiver incluída no regime de parcelamento.
§1º A prescrição criminal não corre durante o
período de suspensão da pretensão punitiva.
§2º Extingue-se a punibilidade dos crimes referidos
neste artigo quando a pessoa jurídica relacionada
com o agente efetuar o pagamento integral dos
débitos oriundos de tributos e contribuições sociais,
inclusive acessórios.
Observações
Enquanto a pessoa estiver incluída no regime de
parcelamento, a pretensão do Estado ficará
suspensa.
12
A prescrição ficará suspensa, igualmente, durante
esse tempo (parcelamento do tributo).
Quando o pagamento for integral, restará extinta a
punibilidade do agente.
O limite temporal para a extinção da punibilidade
é o trânsito em julgado da sentença condenatória,
pois o parcelamento suspende tão somente a
pretensão punitiva. (Atualmente a pretensão punitiva
só vai até o momento que o tribunal de 2ª instância
profere uma decisão condenatória).
Nova Alteração: Incluída pela Lei nº 12.382, de
2011.
Art. 83.
§ 2º É suspensa a pretensão punitiva do Estado
referente aos crimes previstos no caput, durante o
período em que a pessoa física ou a pessoa jurídica
relacionada com o agente dos aludidos crimes
estiver incluída no parcelamento, desde que o
pedido de parcelamento tenha sido formalizado
antes do recebimento da denúncia criminal.
(Incluído pela Lei nº 12.382, de 2011).
Obs.: A Lei nova passou a exigir para que haja a
suspensão, a adesão ao parcelamento no limite
temporal: recebimento da denúncia criminal. Trata-
se de novatio legis in pejus, pois o lapso temporal
para o parcelamento passou a ser mais exíguo.
§ 3º A prescrição criminal não corre durante o
período de suspensão da pretensão punitiva.
(Incluído pela Lei nº 12.382, de 2011).
Obs.: Suspensa a pretensão punitiva, a denúncia não
poderá ser oferecida, nem recebida.
§ 4º Extingue-se a punibilidade dos crimes referidos
no caput quando a pessoa física ou a pessoa jurídica
relacionada com o agente efetuar o pagamento
integral dos débitos oriundos de tributos, inclusive
acessórios, que tiverem sido objeto de concessão de
parcelamento. (Incluído pela Lei nº 12.382, de
2011).
Obs.: Verifica-se que a novel lei possibilitou a
extinção da punibilidade do pagamento à pessoa
jurídica e física.
INFORMATIVO 715, STF
O pagamento integral de débito fiscal empreendido
pelo paciente em momento anterior ao trânsito em
julgado da condenação que lhe foi imposta é
causa de extinção de sua punibilidade, conforme o
art. 9o da Lei n.10.684/2003. (*Informativo
esquematizado em anexo).
INFORMATIVO 556, STJ
Nos crimes tributários materiais, o pagamento do
débito previdenciário após o trânsito em julgado
da sentença condenatória NÃO acarreta a
extinção da punibilidade. O art. 9º da Lei
10.684/2003 trata da extinção da punibilidade pelo
pagamento da dívida antes do trânsito em julgado da
condenação, uma vez que faz menção expressa à
pretensão punitiva do Estado. Após o trânsito em
julgado da condenação, o Estado já exerceu o seu
direito de punir (fixar sanção). Começa, a partir daí,
o seu poder de executar a punição, o que é um
instituto diferente. STJ. 6ª Turma. HC 302.059-SP,
Rel. Min. Maria Thereza de Assis Moura, julgado
em 5/2/2015 (Info 556).
§ 5º O disposto nos §§ 1º a 4º não se aplica nas
hipóteses de vedação legal de parcelamento.
(Incluído pela Lei nº 12.382, de 2011).
13
§ 6° As disposições contidas no caput do art. 34 da
Lei no 9.249, de 26 de dezembro de 1995, aplicam-
se aos processos administrativos e aos inquéritos e
processos em curso, desde que não recebida a
denúncia pelo juiz. (Renumerado do Parágrafo único
pela Lei nº 12.382, de 2011).
5. Decisão final do procedimento
administrativo de lançamento nos crimes
materiais contra a ordem tributária.
– Antiga redação
Art. 83. A representação fiscal para fins penais
relativa aos crimes contra a ordem tributária
definidos nos arts. 1º e 2º da Lei nº 8.137, de 27 de
dezembro de 1990, será encaminhada ao Ministério
Público após proferida a decisão final, na esfera
administrativa, sobre a exigência fiscal do crédito
tributário correspondente.
Obs.: quando de sua edição, o artigo em comento
fora objeto de discussão, posto que interpretou-se
que teria sido criada uma nova condição de
procedibilidade para os referidos crimes, qual seja, a
exigência da decisão final na esfera administrativa.
Assim, só seria possível a persecução penal se
houvesse uma decisão final do fisco, referida
discussão deu ensejo a ADI 1.571
5.1. ADI 1.571
Conclusões:
 O Art. 83, da Lei 9.430/96 não criou
condição de procedibilidade por crimes
tributários;
 O art. 83 tem como destinatário as
autoridades fazendárias, prevendo o exato
 momento em que devem encaminhar ao MP
notitia criminis acerca de delito tributário;
 O MP pode oferecer denúncia
independentemente da representação
tributária (representação fiscal), porquanto os
crimes tributários são crimes de ação penal
pública incondicionada.
5.2 Natureza Jurídica da Decisão Final do
Procedimento Administrativo e Postura do
MP.
1º Corrente: funciona como questão prejudicial
heterogênea não relativa ao estado civil das pessoas.
(O processo penal poderia ficar paralisado em
decorrência da necessidade da decisão do fisco
quanto ao débito tributário). Fundamento legal: art.
93, CPP.
A denúncia poderia ser recebida (recebimento da
denúncia), com posterior suspensão do processo e da
prescrição.
2º Corrente: se se trata de crime material contra a
ordem tributária, esta decisão final do fisco funciona
como verdadeira elementar do crime tributário,
porquanto sem ela, não há que falar em resultado.
3º Corrente (majoritária): A posição do Supremo
é no sentido de que “a decisão final do fisco
funciona como condição objetiva de punibilidade”.
Súmula vinculante 24: não se tipifica crime material
contra a ordem tributária, previsto no art. 1º, incisos
I a IV, da Lei nº 8.137/90, antes do lançamento
definitivo do tributo.
- Condição objetiva de punibilidade
Obs.1: a condição objetiva de punibilidade consiste
em acontecimento futuro e incerto, localizado entre
14
o preceito primário e secundário da norma penal em
branco, condicionando a existência da pretensão
punitiva do Estado.
JURISPRUDÊNCIA
STJ. AÇÃO PENAL Nº 449 - AM
(2006/0036084-1) RELATOR : MINISTRO
HUMBERTO GOMES DE BARROS.
E M E N T A: PROCESSUAL PENAL.
DENÚNCIA. CRIME CONTRA A ORDEM
TRIBUTÁRIA. LANÇAMENTO DEFINITIVO.
INEXISTENTE OU NÃO COMPROVADO NO
INQUÉRITO. REJEIÇÃO DA DENÚNCIA.
- O lançamento definitivo do crédito tributário é
condição objetiva de punibilidade nos crimes contra
a ordem tributária.
STF. HABEAS CORPUS" - DELITO CONTRA A
ORDEM TRIBUTÁRIA - SONEGAÇÃO FISCAL
- PROCEDIMENTO ADMINISTRATIVO-
TRIBUTÁRIO AINDA EM CURSO -
AJUIZAMENTO PREMATURO, PELO
MINISTÉRIO PÚBLICO, DA AÇÃO PENAL -
IMPOSSIBILIDADE - AUSÊNCIA DE JUSTA
CAUSA PARA A VÁLIDA INSTAURAÇÃO DA
"PERSECUTIO CRIMINIS" - INVALIDAÇÃO DO
PROCESSO PENAL DE CONHECIMENTO,
DESDE O OFERECIMENTO DA DENÚNCIA,
INCLUSIVE - CRIME DE QUADRILHA -
PRESCRIÇÃO PENAL DA PRETENSÃO
PUNITIVA DO ESTADO RECONHECIDA PELA
PROCURADORIA-GERAL DA REPÚBLICA -
CONFIGURAÇÃO - DECLARAÇÃO DE
EXTINÇÃO, QUANTO A TAL CRIME, DA
PUNIBILIDADE DOS PACIENTES - PEDIDO
DEFERIDO . - Tratando-se dos delitos contra a
ordem tributária, tipificados no art. 1º da Lei nº
8.137/90, a instauração da concernente
persecução penal depende da existência de
decisão definitiva, proferida em sede de
procedimento administrativo, na qual se haja
reconhecido a exigibilidade do crédito tributário
("an debeatur"), além de definido o respectivo
valor ("quantum debeatur"), sob pena de, em
inocorrendo essa condição objetiva de punibilidade,
não se legitimar, por ausência de tipicidade penal, a
válida formulação de denúncia pelo Ministério
Público. Precedentes . - Enquanto não se constituir,
definitivamente, em sede administrativa, o crédito
tributário, não se terá por caracterizado, no plano da
tipicidade penal, o crime contra a ordem tributária,
tal como previsto no art. 1º da Lei nº 8.137/90. Em
consequência, e por ainda não se achar configurada
a própria criminalidade da conduta do agente, sequer
é lícito cogitar-se da fluência da prescrição penal,
que somente se iniciará com a consumação do delito
(CP, art. 111, I). Precedentes. (STF - HC: 86032 RS,
Relator: CELSO DE MELLO, Data de Julgamento:
04/09/2007, Segunda Turma, Data de Publicação:
DJe-107 DIVULG 12-06-2008 PUBLIC 13-06-2008
EMENT VOL-02323-02<span id="jusCitacao"> PP-
00360</span>).
5.3 Desnecessidade de se aguardar o deslinde do
Procedimento Administrativo para cada um
dos Corréus
A decisão final é válida para o crédito tributário.
Assim, não há necessidade de decisão final para
cada um dos investigados.
5.4 Instauração de Inquérito Policial
Constrangimento Ilegal
Se ainda não houve o implemento da condição
objetiva de punibilidade, nem mesmo o inquérito
policial poderá ser instaurado, sob pena de patente
constrangimento ilegal. Referido entendimento
aplica-se aos CRIMES MATERIAIS contra a ordem
tributária.
JURISPRUDÊNCIA COMPLEMENTAR
STJ. HABEAS CORPUS. CRIME CONTRA A
ORDEM TRIBUTÁRIA. PROCEDIMENTO
INVESTIGATIVO QUE APURA AUTOS DE
INFRAÇÕES PENDENTES DE RECURSO
ADMINISTRATIVO. TRANCAMENTO.
PRECEDENTES. ORDEM CONCEDIDA DE
OFÍCIO. 1. Segundo orientação do Plenário do
Supremo Tribunal Federal (HC 81.611/DF), a
decisão definitiva do processo administrativo-fiscal
constitui condição objetiva de punibilidade,
consistindo elemento fundamental à exigibilidade
da obrigação tributária, tendo em vista que os
crimes previstos no art. 1º da Lei 8.137/90 são
materiais ou de resultado. 2. Consoante
posicionamento da Terceira Seção (Rcl 1.985/RJ),
deve ser reconhecida a ausência de justa causa para a
instauração de inquérito policial na pendência de
recurso na esfera administrativa, por inexistir
lançamento definitivo do débito fiscal. Precedentes do
Supremo Tribunal Federal (HC 83.353-5 e 86.120-2).
3. Ordem de ofício concedida para reconhecer a
ilegalidade da prova invasiva (quebra dos sigilos
bancário e fiscal) e determinar o trancamento do
inquérito policial. (STJ - HC: 68480 RJ
2006/0228252-0, Relator: Ministro NEFI CORDEIRO,
Data de Julgamento: 18/06/2014, T6 - SEXTA
TURMA, Data de Publicação: DJe 04/08/2014).
Trancamento do Inquérito policial em decorrência
da ausência da condição objetiva da punibilidade.
STJ. EMBARGOS DE DIVERGÊNCIA EM
RECURSO ESPECIAL. PENAL. CRIMES
CONTRA A ORDEM TRIBUTÁRIA, USO DE
DOCUMENTO FALSO E FALSIDADE
IDEOLÓGICA. DENÚNCIA EM RELAÇÃO
APENAS QUANTO AOS DOIS ÚLTIMOS, EM
VIRTUDE DO PARCELAMENTO DO DÉBITO
FISCAL. REJEIÇÃO DA INICIAL
ACUSATÓRIA. ABSORÇÃO DOS DELITOS,
PORQUE PRATICADOS COM FIM
e EXCLUSIVO VIABILIZAR A SONEGAÇÃO DO
TRIBUTO. DELITOS EXAURIDOS NA ELISÃO.
PRINCÍPIO DA CONSUNÇÃO.
POSSIBILIDADE. EMBARGOS DE
DIVERGÊNCIA REJEITADOS. (...) 3. É aplicável
o princípio da consunção quando os crimes de uso de
documento falso e falsidade ideológica - crimes meio -
são praticados para facilitar ou encobrir a falsa
declaração, com vistas à efetivação do pretendido
crime de sonegação fiscal - crime fim -, localizando-se
na mesma linha de desdobramento causal de lesão ao
bem jurídico, integrando, assim, o iter criminis do
delito-fim. (...). (STJ, EResp 1.154.361/MG, Relator:
Ministra LAURITA VAZ, Data de Julgamento:
26/02/2014, S3 - TERCEIRA SEÇÃO)
Aplicação do princípio da consunção.
STJ. RECURSO ORDINÁRIO EM HABEAS
CORPUS. DESCAMINHO. VALOR DO
TRIBUTO ILUDIDO SUPERIOR A DEZ MIL
REAIS. PRINCÍPIO DA INSIGNIFICÂNCIA.
INAPLICABILIDADE. SUSPENSÃO
CONDICIONAL DO PROCESSO. IMPOSIÇÃO
DE PRESTAÇÃO PECUNIÁRIA.
POSSIBILIDADE. PRECEDENTES. I - A Terceira
Seção desta eg. Corte Superior firmou orientação no
julgamento do Recurso Especial representativo da
15
controvérsia n. 1.112.748/TO, de minha relatoria,
que, no crime de descaminho, o princípio da
insignificância somente afasta a tipicidade da
conduta se o valor dos tributos iludidos não
ultrapassar a quantia de dez mil reais, estabelecida
no art. 20 da Lei n. 10.522/02. II - A publicação da
Portaria MF 75/2012, por não possuir força legal,
não tem o condão de modificar o patamar para
aplicação do princípio da insignificância (REsp
1.393.317/PR, Terceira Seção, Rel. Min. Rogério
Schietti Cruz, DJe de 2/12/2014).

Parâmetro de valor insignificante para o STJ.

Obs.: Lembre-se da controvérsia quanto aos

parâmetros estabelecidos pelo STF e STJ, conforme
quadro esquemático.

STF. HABEAS CORPUS. CRIME CONTRA A

ORDEM TRIBUTÁRIA. APLICAÇÃO DO
PRINCÍPIO DA INSIGNIFICÂNCIA. TESE NÃO
ANALISADA PELO SUPERIOR TRIBUNAL DE
JUSTIÇA. IMPOSSIBILIDADE DE
CONHECIMENTO PELA SUPREMA CORTE.
INADMISSÍVEL SUPRESSÃO DE INSTÂNCIA.
PRECEDENTES. NÃO CONHECIMENTO DO
WRIT. REQUERIMENTO INCIDENTAL DE
EXTINÇÃO DA PUNIBILIDADE DO PACIENTE
PELO PAGAMENTO INTEGRAL DO DÉBITO
TRIBUTÁRIO CONSTITUÍDO.
POSSIBILIDADE. PRECEDENTE. ORDEM
CONCEDIDA DE OFÍCIO. (...)3. O pagamento
integral de débito devidamente comprovado nos
autos - empreendido pelo paciente em momento
anterior ao trânsito em julgado da condenação
que lhe foi imposta é causa de extinção de sua
punibilidade, conforme opção político-criminal
do legislador pátrio. Precedente. (STF - HC:
116828 SP).

O pagamento integral do débito antes do trânsito

em julgado é causa de extinção da punibilidade.

16
 CARREIRAS JURÍDICAS
LEGISLAÇÃO PENAL ESPECIAL
MÓDULO ÚNICO
– MANUAL CASEIRO –
@dpeemconstrução
Lei de Lavagem de Capitais
Lei nº 9.613 de 98
Parte I – Parte Material
1. Previsão Legal
A Lei do Ordenamento Jurídico Brasileiro a
regulamentar a matéria é a Lei nº 9.613/98, a qual
fora alterada pela Lei nº 12.683/2012.
2. Noção Inicial da Caracterização da Lavagem
de Capitais
É o ato ou a sequência de atos praticados para
encobrir a natureza, localização ou propriedade de
bens, direitos ou valores de origem delituosa, com o
objetivo de reintroduzi-los à economia formal com
aparência lícita.
Exemplo: Traficante de Drogas que resolve abrir um
posto de gasolina. Em verdade, o lucro não é
proveniente do Posto de Gasolina, mas do tráfico.
Denota-se que o individuo passa a praticar uma série
de atos com a finalidade de encobrir (ocultar) a
origem dos valores.
STF
Não há necessidade de operações de maior
complexidade. (RHC 80.816)
RELATOR: MIN. SEPÚLVEDA PERTENCE
EMENTA: Lavagem de dinheiro: L. 9.613/98:
caracterização. O depósito de cheques de terceiro
recebidos pelo agente, como produto de concussão,
em contas-correntes de pessoas jurídicas, às quais
contava ele ter acesso, basta a caracterizar a
figura de "lavagem de capitais" mediante
1
ocultação da origem, da localização e da
propriedade dos valores respectivos (L. 9.613,
art. 1º, caput): o tipo não reclama nem êxito
definitivo da ocultação, visado pelo agente, nem o
vulto e a complexidade dos exemplos de requintada
"engenharia financeira" transnacional, com os quais
se ocupa a literatura. Noticiado no Informativo 226.
3. Histórico da Lavagem de Capitais
A criminalização da Lavagem de Capitais surgiu na
CONVENÇÃO DAS NAÇÕES UNIDAS contra o
TRÁFICO DE ILÍCITO DE ENTORPECENTES,
celebrado no ano de 1988, em Viena.
Na referida Convenção, chegou-se a conclusão de
que seria impossível o combate ao tráfico, se não
houvesse uma repressão as movimentações
financeiras realizadas pelo tráfico de drogas.
É a partir de então que surge a criminalização da
Lavagem de Capitais.
Terminologia Adequada
A expressão "lavagem de dinheiro" tem origem nos
Estados Unidos (money laundering), a partir da
década de 1920, quando lavanderias na cidade de
Chicago teriam sido utilizadas por gangsters para
despistar a origem ilícita do dinheiro. Assim, por
intermédio de um comércio legalizado, buscava-se
justificar a origem criminosa do dinheiro
arrecadado.
Em virtude do exposto, a expressão restou
consagrada.
Obs.: Em alguns países, como na Espanha, utiliza-se
a expressão “Branqueamento de Capitais”.
Nesse contexto, a expressão "lavagem" não constitui
o ato de lavar o dinheiro utilizando-se água e
produtos químicos. A metáfora simboliza, na
verdade, a necessidade de o dinheiro sujo, cuja
origem corresponde ao produto de determinada
infração penal, ser lavado por várias formas na
ordem econômico-financeira com o objetivo de
conferir a ele uma aparência lícita (limpa), sem
deixar rastro de sua origem espúria.
Regulamentação pelo OJ Brasileiro
A Lei brasileira demorou a regulamentar a matéria
(lavagem de capitais). Somente após dez anos surge
a Lei nº 9.613, vindo a sua edição em 1998. Além da
demora em sua regulamentação, quando de seu
advento, a lei fora criada com expressões que
dificultavam a sua aplicação. Desse modo, somente
com a alteração trazida pela Lei nº 12.683 de 2012,
foi que a lei ganhou maior aplicabilidade.
Principais Alterações Trazidas pela
12.683/12.
1) Extinção do rol taxativo de infrações
antecedentes: antes da Lei nº 12.683/12,
tratava do crime de lavagem de capitais
(crime acessório) somente se os valores
ocultados fossem provenientes direta ou
indiretamente de crimes determinados. A lei
brasileira contemplava um rol taxativo de
crimes antecedentes. Não era qualquer crime
que poderia dar ensejo a lavagem de capitais,
mas só os especificados ao teor da Lei.
Nesse contexto, os crimes antecedentes
eram: a) tráfico de drogas; b) terrorismo; c)
de terrorismo e seu financiamento; d) de
contrabando ou tráfico de armas, munições
ou material destinado à sua produção; e) de
extorsão mediante sequestro; f) contra a
Administração Pública, inclusive
exigência, para si ou para outrem, direta ou
indiretamente, de qualquer vantagem, como
condição ou preço para a prática ou omissão
de atos administrativos; g) praticado contra o
sistema financeiro nacional; h) praticado por
organização criminosa; e por fim, i)
praticado por particular contra a
administração pública estrangeira.
Assim, no caso da prática de crime que não
constasse do rol, ainda que lavasse o dinheiro
proveniente de delito, como o crime não constava
expressamente do rol, não responderia pela infração
tipificada ao teor do art. 1º da Lei de Lavagem de
Capitais.
Com a Nova redação do art. 1º, “caput”, da Lei
9.613/98, alterada pela Lei 12.683/12, fora revogado
todos os tipos penais antecedentes da caracterização
Lei
da lavagem de capitais. Assim:
- revogou-se todos os crimes antecedentes; e
- ampliação para o termo para infração penal;
Além da revogação dos incisos do art. 1º, o caput do
art. 1º sofreu também alteração, modificando a
expressão crime por infração penal.
Vale lembrar, a expressão infração penal, inclui o
crime e a contravenção penal.
Infração Penal (gênero)
Crime Contravenção
Desse modo, contemplamos que a lavagem de
capitais pode ser proveniente de crime, assim como,
de contravenção penal.
Obs.1: O crime de prevaricação (art. 319, CP) pode
funcionar como antecedente da lavagem de capitais?
a - Qualquer crime pode funcionar como crime
antecedente do crime de lavagem de capitais?
2
A partir da Lei nº 12.683 de 2012, desde que se trate
de infração penal produtora (seja capaz de produzir
bens, valores, passiveis de lavagem), qualquer delito
*(crime ou contravenção) pode funcionar como
antecedente da lavagem.
Não pode ser objeto de lavagem crimes, que não
geram produção (bens ou valores).
Assim, o crime de prevaricação não pode ser crime
antecedente da lavagem de capitais.
Em síntese, agora, com a nova Lei, pode figurar
como antecedente da lavagem, por ex., o roubo (não
elencado no rol taxativo da Lei anterior) ou até
mesmo a contravenção do jogo do bicho! Além
disso, exige-se porém que a infração penal deve ser
produtora de bens, direitos ou valores passíveis de
lavagem (por Rogério Sanches).
2) Aprimoramento das Medidas Assecuratórias
Medidas Cautelares Patrimoniais
São medidas cautelares urgentes que
resguardar o patrimônio do acusado, para que possa
posteriormente suportar os efeitos da condenação,
bem como, permitir o seu confisco ao término da
persecutio criminis.
A importância da imposição das
assecuratórias é para que o patrimônio possa ser
assegurado, posto que na maior parte das vezes, os
referidos já estão em nome de terceiros, facilitando
ainda mais sua transferência rapidamente,
prejudicando o confisco ao final da persecução
penal, ou seja, inviabilizando a restauração do
prejuízo causado pelo delito.
#Aplicação
Art. 4º O juiz, de ofício, a requerimento do
Ministério Público ou mediante representação do
delegado de polícia, ouvido o Ministério Público em
24 (vinte e quatro) horas, havendo indícios
suficientes de infração penal, poderá decretar
medidas assecuratórias de bens, direitos ou valores
do investigado ou acusado, ou existentes em nome
de interpostas pessoas, que sejam instrumento,
produto ou proveito dos crimes previstos nesta Lei
ou das infrações penais antecedentes.
Atualmente, a medida pode recair não somente em
face dos instrumentos, mas também sobre o produto
direto ou indireto das infrações antecedentes,
reforçando-se ainda mais o sistema das medidas
assecuratórias.
#Aplicação
- Alienação antecipada
Art. 4º (...) § 1º Proceder-se-á à alienação antecipada
para preservação do valor dos bens sempre que
estiverem sujeitos a qualquer grau de deterioração
ou depreciação, ou quando houver dificuldade para
visam
sua manutenção. (Redação dada pela Lei nº 12.683,
de 2012).
No tocante à alienação antecipada, recentemente
introduzida no art. 144-A do CPP pela Lei n°
12.694/12, o perigo na demora guarda relação com a
medidas
possibilidade de deterioração ou depreciação dos
bens constritos, ou quando houver dificuldade para
sua manutenção.
- Alienação antecipada: consiste na venda do bem
no momento inicial das persecução penal, com o
objetivo de preservar seus valores. O valor deverá
ficar depositado. Consegue-se com isso, a
preservação do bem. Se absolvido, o valor será
restituído, em contrário, sendo condenado, o Estado
fará o confisco.
3
Nesse sentido, Renato Brasileiro conceitua a
alienação antecipada de bens “consiste
expropriação antecipada de bens moveis ou imóveis,
fungíveis, de fácil deterioração e de difícil
conservação, que tenham sido objeto de medidas
cautelares patrimoniais, adotada com o objetivo de
preservar o valor dos bens”.
3) Ampliação das pessoas físicas ou jurídicas
responsáveis pela comunicação de operações
suspeitas
- GATEKEEPERS
O legislador estabelece para essas pessoas o dever
de conhecer seus clientes – Know Your Costumer.
Obs.: fazer leitura do art. 9º da Lei (na integra).
São espécies de verdadeiros garantidores, posto que
tem o dever de conhecer o cliente, e adotar
mecanismos, de modo a impedir que sua operação
seja utilizada como estratégia para o crime de
lavagem de capitais.
4. Gerações de Leis de Lavagem de Capitais
4.1 – 1ª Geração
O crime de tráfico de drogas era a única infração
penal antecedente na lavagem de capitais.
Inclusive, a criminalização da lavagem surgiu na
Convenção das Nações Unidas contra o Tráfico de
entorpecentes em Viena.
Assim, logo após a Convenção de Viena, as
primeiras leis que incriminaram a lavagem de
capitais traziam apenas o tráfico ilícito de drogas
como crime antecedente, razão pela qual ficaram
conhecidas como legislações de primeira geração.
4.2 – 2ª Geração
Em decorrência da relevância e necessidade de se
na coibir a movimentação financeira do produto
financeiro de outros delitos, também considerados
graves, houve, então, uma ampliação do rol dos
crimes antecedentes (numerus clausus), ou seja, um
ROL TAXATIVO, dando origem, assim, às
legislações de segunda geração.
No Brasil, a Lei nº 9.613 de 98 era uma lei de
segunda geração, pois contemplava em sua redação
originária um rol taxativo de crimes antecedentes da
lavagem de capitais.
Em que pese esse entendimento, havia doutrina
minoritária entendendo que a Lei nº 9.613 de 98
tratava-se já de lei de terceira geração, isto porque
ao prever como crime antecedente a organização
criminosa, ampliaria a possibilidade de incidência de
quaisquer crimes na sua prática.
Referida argumentação perdeu sentido, por ocasião
da declaração do STF no julgamento do HC 96.0
07/SP, no qual restou assentado que o conceito de
organizações criminosas não poderia ser extraído da
Convenção de Palerma, sob pena de lesão ao
disposto no art. 5°, XXXIX, da Constituição
Federal. Ora, se o próprio Supremo assentou que
não havia definição de organizações criminosas no
ordenamento pátrio, pelo menos até o advento da
Lei n° 12.694/12 (art. 2°), depreende-se que a Lei n°
9.613/98 era sim uma legislação de segunda
geração, porquanto sobravam como infrações
antecedentes apenas aquelas listadas nos demais
incisos de seu art. 1°.
4.3 – 3ª Geração
As legislações de terceira geração, como é o caso da
espanhola, consideram que qualquer crime grave
4
pode figurar como delito antecedente da lavagem de uma finalidade específica na ocultação, qual seja, a
capitais. pratica de sequencia de atos com o objetivo de
conferir uma aparência licita dos valores.
Na Argentina, por exemplo, qualquer delito também
pode figurar como infração precedente. O mero usufruto do produto direto do crime, por
exemplo, não configura lavagem de capitais. Só
Na 3ª geração – QUALQUER INFRAÇÃO PENAL
haverá lavagem se a prática de atos tinha a
pode funcionar como antecedente da lavagem de
finalidade de lhes conferir a aparência de lícito.
capitais, desde que de fonte produtora.
Por outro lado, aquele que esconde/oculta o dinheiro
Com as alterações oriundas da Lei nº 12.683, não há
roubado em baixo de seu colchão, não prática o
dúvidas que a atual lei de lavagem de capitais,
crime de lavagem, posto que não o faz com o fim
vigente no Ordenamento Jurídico Brasileiro é de
específico de dar aparência de licitude ao mesmo,
terceira geração.
mas tão somente o escondê-lo.
LEMBRE-SE: Há, na verdade, uma única condição
Corroborando ao exposto, Renato Brasileiro
para que esse delito-base possa figurar como
(Legislação Criminal Comentada, 2015) expõe “a
antecedente da lavagem de capitais, a de que se trata
tipificação da figura delituosa prevista no caput do
de infração produtora, ou seja, aquela capaz de gerar
art. 1º da Lei n° 9.613/98, na modalidade de
bens, direitos ou valores passíveis de mascaramento.
ocultação ou dissimulação, demanda a prática de
Obs.: Deve-se estabelecer o mínimo de pena para a
um ato de mascaramento do produto direto ou
infração antecedente, a fim de não popularizar a lei
indireto da infração antecedente. Isso significa dizer
de lavagem de capitais.
que o uso aberto do produto da infração
5. Distinção entre Lavagem de Capitais e antecedente não caracteriza a lavagem de capitais.
Exaurimento da Infração Penal Antecedente Logo, se determinado criminoso utiliza o dinheiro

Precisa-se analisar a infração penal antecedente, e obtido com a prática de crimes patrimoniais para

ser capaz de traçar uma linha que distingue o comprar imóveis em seu próprio nome, ou se gasta

exaurimento da infração penal antecedente e o crime o dinheiro obtido com o tráfico de drogas em

de lavagem de capitais. viagens ou restaurantes, não há falar em lavagem

de capitais”.
Infração Penal Antecedente
Exaurimento Lavagem de Capitais
O simples usufruto do Precisa-se configurar o
produto caracteriza-se dolo específico, ou seja, 6. Fases da Lavagem de Capitais
mero exaurimento da uma intenção de
infração antecedente, encobrir os valores Caracterização pela presença de três fases.
não tipificando o delito ilícitos, de modo a lhes
de lavagem de capitais conferir uma aparência Fases da Lavagem de Capitais
lícita. Colocação - PLACEMENT
Dissimulação ou Mascaramento - LAYERING
Obs.: embora a Lei nº 9.613 de 98 (Lavagem de Integração - INTEGRATION
Capitais) empregue a expressão ocultar como
caracterizadora do delito é necessário, além disso,
5
1ª Fase – COLOCAÇÃO
Consiste na introdução do dinheiro ilícito no sistema
financeiro, dificultando a identificação da
procedência dos valores de modo a evitar qualquer
ligação entre o agente e o resultado obtido com a
prática do crime antecedente. Diversas técnicas são
utilizadas nesta fase, tais como o fracionamento de
grandes quantias em pequenos valores, que escapam
do controle administrativo imposto às instituições
financeiras (art. 10, II, c/c art. 11, II, a, da Lei
9.613/98) - procedimento esse conhecido como
smurfing, em alusão aos pequenos personagens da
ficção na cor azul -, utilização de estabelecimentos
comerciais que usualmente trabalham com dinheiro
em espécie, remessas ao exterior através de mulas,
transferências eletrônicas para paraísos fiscais, troca
por moeda estrangeira etc.
A colocação é o estágio primário da lavagem e,
portanto, o mais vulnerável à sua detecção, razão
pela qual devem as autoridades centrar o foco dos
maiores esforços de sua investigação nessa fase da
lavagem.
2ª Fase – DISSIMULAÇÃO ou
MASCARAMENTO (layering)
Nesta fase são realizados diversos negócios ou
movimentações financeiras, a fim de impedir o
rastreamento e encobrir a origem ilícita dos valores.
Realizam-se diversos negócios com a intenção de
dificultar, ainda mais, o rastreamento da origem
ilícita daqueles valores.
3ª Fase – INTEGRAÇÃO (integration)
Os referidos valores, agora com aparência licita, são
reintroduzidos no sistema financeiro.
6
Nesse contexto, com a aparência lícita, os bens são
formalmente incorporados ao sistema econômico,
geralmente por meio de investimentos no mercado
mobiliário ou imobiliário, transações de
importação/exportação com preços superfaturados
(ou subfaturados), ou aquisição de bens em geral
(v.g., obras de arte, ouro, joias, embarcações,
veículos automotores).
STF: NÃO há necessidade do preenchimento das
três fases para que se possa configurar o delito de
lavagem de capitais.
7. Bem Jurídico Tutelado
Há 4 Correntes doutrinárias diversas:
a) Mesmo bem jurídico tutelado pela infração
antecedente; referida corrente entende que a
lei de lavagem de dinheiro visa resguardar o
mesmo bem jurídico tutelado pela infração
antecedente. Assim, o branqueamento de
capitais obtidos com o tráfico de drogas
afetaria a saúde pública, ao passo que a
lavagem de dinheiro derivado de furtos
lesionaria o patrimônio. Esta corrente é
minoritária e tem por crítica principal, o fato
de que, protegeria um só crime, variados
bens jurídicos conforme o caso.
b) Administração da Justiça; o crime de
lavagem seria semelhante ao de o
favorecimento real, previsto no art. 349 do
Código Penal, na medida em que a prática da
lavagem de capitais torna difícil a
recuperação do produto direto ou indireto da
infração antecedente, dificultando a ação da
Justiça, conclui-se assim que o bem jurídico
tutelado por este delito é a administração da
Justiça. Esta teoria também não fora adotada.
c) Ordem econômico-financeira: Esse seria o bem jurídico tutelado pela infração
bem jurídico tutelado, pois gera o abuso do antecedente.
poder econômico, e gera uma concorrência
desleal entre os comerciantes. É a posição 8. Acessoriedade da Lavagem de Capitais
adotada no Ordenamento Jurídico Brasileiro. O crime de lavagem de capitais é exemplo de crime
Corroborando, Renato Brasileiro (Legislação acessório (também denominado de
Criminal Comentada, 2015) “de acordo com PARASITÁRIO), isto porque a tipificação do crime
a doutrina majoritária, funciona a lavagem de lavagem de capitais está conectada a uma
como obstáculo à atração de capital infração antecedente.
estrangeiro, afetando o equilíbrio do
mercado, a livre concorrência, as relações Nesse sentido, preleciona Renato Brasileiro
de consumo, a transparência, o acúmulo e o “a tipificação do crime acessório, diferido,
reinvestimento de capital sem lastro em remetido, sucedâneo, parasitário ou consequencial
atividades produtivas ou financeiras lícitas, de lavagem de capitais está atrelada à prática de
turbando o funcionamento da economia uma infração penal antecedente que produza o
formal e o equilíbrio entre seus operadores. dinheiro, bem ou valor, que será objeto de
Representa, enfim, um elemento de ocultação. Deveras, pela própria leitura do caput do
desestabilização econômica. Trata-se, art. 1° da Lei n° 9.613/98, com redação
portanto, de crime contra a ordem determinada pela Lei n° 12.683/12, percebe-se que
econômico-financeira”. o substantivo -infração penal- funciona como
Será possível a aplicação do princípio da verdadeira elementar do art. 1°, existindo uma
insignificância. relação de acessoriedade objetiva entre as
Admite-se a INCIDÊNCIA DO PRINCÍPIO infrações. Portanto, a ausência da infração penal
DA INSIGNIFICÂNCIA. antecedente acaba por afastar a própria tipicidade
*Recordar da divergência do patamar do que do delito de lavagem de capitais”.
é considerado insignificante nos crimes - A infração penal “antecedente” é uma elementar
contra ordem econômica, STF: 20 mil; STJ: do próprio tipo penal de lavagem de capitais.
10 mil, com exclusão da tipicidade material. Cuidado: não se pode confundir a dependência para
a configuração do delito de lavagem de capitais com
d) Plurionfesividade: Referida corrente sustenta o crime antecedente (acessoriedade), com a
que a lavagem de dinheiro ofende mais de autonomia do processamento dos delitos –
um bem jurídico. Nesse caso, há quem infração antecedente e lavagem de capitais.
entenda que os bens jurídicos tutelados são a
De acordo com o art. 2°, II, da Lei 9.613/98, com
ordem econômico-financeira e a
redação dada pela Lei n° 12.683/12, o processo e
administração da justiça; ou ainda, mais o
julgamento dos crimes de lavagem de capitais
independe do processo e julgamento das infrações

7
penais antecedentes, ainda que praticados em outro antecedentes, ainda que praticados em outro
país, cabendo ao juiz competente para os crimes país, cabendo ao juiz competente para os crimes
previstos na Lei de Lavagem a decisão sobre a previstos nesta Lei a decisão sobre a unidade de
unidade de processo e julgamento. processo e julgamento.
Embora a lei tenha consagrado a autonomia do *Trata-se de um acréscimo inserido pela Lei nº
processo e julgamento do crime de lavagem de 12.863 de 2012.
dinheiro, que não precisa tramitar obrigatoriamente
com o feito referente à infração penal antecedente Obs.2: A condenação em relação à infração penal
em um simultaneus processus, há de se ter extrema antecedente não é condição sine que non para
cautela com a interpretação desse dispositivo, eis eventual condenação pelo crime de lavagem de
que, na verdade, não há uma total e absoluta capitais. Se os processos não tramitarem
independência entre o delito de lavagem de capitais simultaneamente, a existência da infração
e o delito-base. antecedente deve ser enfrentada, no processo de
Esquematizando lavagem, como verdadeira questão prejudicial

Para configuração do Para processamento dos homogênea.

Delito Delitos Assim, concluímos que a lavagem poderá ser
- existe dependência; - vigora autonomia;
- acessoriedade. - fundamento: art. 2º, II, julgado independentemente da infração penal
da Lei 9.613 de 98. antecedente.
- A infração penal antecedente será levantada como
Obs.1: Apesar de haver uma conexão probatória
uma questão prejudicial de natureza homogênea.
entre a infração antecedente e a lavagem de capitais,
a reunião dos processos não é obrigatória. Se
Obs.3: Trabalha-se com a teoria da acessoriedade
possível, poderá ser determinada, cabendo essa
limitada: grau de participação para responsabilidade
decisão ao juízo competente para o julgamento da
penal do participe.
lavagem de capitais.
Infração Penal Lavagem de Capitais
*Quem decidirá sobre a junção dos processos, será o Antecedente
do Juiz Competente para o processo e julgamento do - a conduta antecedente - reconhecida a
precisa ser típica e tipicidade e ilicitude,
delito da Lavagem de Capitais. ilícita; será possível o
reconhecimento da
Conexão Probatória
lavagem de capitais.
Art. 76. A competência será determinada pela
conexão: (...) III - quando a prova de uma infração Na esfera da participação criminal, denomina-se
ou de qualquer de suas circunstâncias elementares acessoriedade limitada o grau de dependência
influir na prova de outra infração. segundo o qual só se pode castigar a conduta do
 Lei 9.613/98 partícipe quando o fato principal for típico e
Art. 2º O processo e julgamento dos crimes antijurídico.
previstos nesta Lei: (...) II - independem do Obs.: se a exclusão da conduta antecedente for em
processo e julgamento das infrações penais decorrência de exclusão de culpabilidade, isso não

8
impede eventual responsabilização pelo crime de Pessoas jurídicas não podem ser responsabilizadas
lavagem. De igual modo, ocorrendo a extinção da criminalmente pelo delito de lavagem de capital.
punibilidade do crime antecedente ao de lavagem de A Lei nº 9.613 de 98 não autoriza a
capitais, não haverá impedimento para o responsabilização das pessoas jurídicas. No âmbito
processamento do crime de lavagem de capitais. administrativo, porém, podem ser responsabilizadas
(art. 12, da Lei 9.613).
Em síntese, para a tipificação do delito de lavagem Assim, embora fosse possível, em tese, a
de capitais, há necessidade de que o delito prévio responsabilização penal da pessoa jurídica, por se
seja ao menos típico e antijurídico, o que torna tratar de crime contra a ordem econômico-
impossível a prática da lavagem se o fato financeira, nos termos do art. 173, § 5°, da
antecedente previsto na lei não puder ser Constituição Federal, a Lei de Lavagem de Capitais
considerado crime. Adota-se o princípio da somente prevê a responsabilidade penal da pessoa
acessoriedade limitada, física.

§ 1o A denúncia será instruída com indícios A participação na infração antecedente não é

suficientes da existência da infração penal requisito para a responsabilização pelo crime de
antecedente, sendo puníveis os fatos previstos lavagem.
nesta Lei, ainda que desconhecido ou isento de
pena o autor, ou extinta a punibilidade da 9.1 Autolavagem
infração penal antecedente. Possibilidade do autor da infração antecedente
também ser responsabilizado pelo crime de lavagem
AINDA QUE PRESENTE UMA EXCLUDENTE de capitais.
DA CULPABILIDADE QUANTO A INFRAÇÃO O agente responderia:
ANTECEDENTE, SUBSISTE A PUNIÇÃO PELO - pela infração antecedente; +
CRIME DE LAVAGEM. - lavagem de dinheiro.

9. Sujeitos do Crime 1ª Corrente: sustenta não ser possível, não se

admitindo a autolavagem no Brasil, pois a ocultação
Trata-se de crime comum, ou seja, pode ser seria um desdobramento natural do crime.
praticado por qualquer pessoa. A lei não exige De maneira análoga ao que acontece no delito de
qualquer qualidade especial do agente para a receptação, do qual não podem ser sujeito ativo o
responsabilização dos delitos esculpidos ao teor da autor, coautor ou partícipe do crime antecedente,
Lei nº 9.613 de 98. para o autor da infração precedente o
Somente se admite, nesse âmbito, a aproveitamento do produto auferido configuraria
responsabilização de pessoas físicas. mero exaurimento impunível, integrando-se ao
próprio objetivo desejado (meta optata) da atividade

9
delituosa. A título de exemplo, costuma-se citar a
hipótese em que o agente compra bem imóvel
depois de obter vantagem indevida, mediante a
prática de corrupção passiva (art. 317 do CP). O
agente registra a propriedade no próprio nome,
passando a residir no local. Em tal situação, não
seria possível a punição por lavagem, eis que a
ocultação dos valores obtidos com o crime
antecedente, pelo menos para o seu autor, estaria
inserida no curso normal do desenvolvimento da
intenção do agente, configurando o denominado fato
posterior não punível (post foctum).
Argumenta-se ainda, que quando o agente atua para
ocultar o crime praticado, ele atua amparado pelo
princípio que veda a autoincriminação.
2ª Corrente: entende ser possível a autolavagem.
Obs.1: O direito de não autoincriminação não lhe
assegura o direito de praticar outras atividades
ilícitas. Tanto é verdade que, comete falsa
identidade, aquele que se identifica falsamente para
encobrir uma prática delitiva anterior (não fica
amparado pela direito a não-autoincriminação).
A Jurisprudência adotada a 2ª Corrente; STF HC
92.279.
O Supremo Tribunal Federal tem precedentes no
sentido de que o crime de lavagem de capitais não
funciona como mero exaurimento da infração
antecedente, já que a Lei n. 9.613/98 não exclui a
possibilidade de que o ilícito penal antecedente e a
lavagem de capitais subsequente tenham a mesma
autoria, sendo aquele independente em relação a esta
(STF, Plenário, Inq. 2.471/SP, Rel. Min. Ricardo
Lewandowski, 29/09/2011). No sentido de que a
10
lavagem de dinheiro é crime autônomo, não se
constituindo em mero exaurimento da infração
antecedente, razão pela qual não haverá bis in idem
ou litispendência entre os processos instaurados
contra o mesmo acusado pelo branqueamento de
capitais e pela infração penal antecedente: STF, 2ª
Turma, HC 92.279/RN, Rel. Min. Joaquim Barbosa,
j. 24/06/2008, DJe 177 18/09/2008. Na mesma linha,
segundo o STJ, é possível que o autor da infração
antecedente responda por lavagem de dinheiro, dada
à diversidade dos bens jurídicos atingidos e à
autonomia deste delito: STJ, 5ª Turma, REsp
1.234.097/PR, Rel. Min. Gilson Dipp, j. 03/11/2011,
DJe 17/11/2011.
9.2 Advogado como Sujeito Ativo
- pode ser responsabilizado? SIM.
- tem obrigação de comunicar operações suspeitas?
Ao advogado se impõe o dever de comunicar
operações suspeitas de lavagem de capitais às
autoridades competentes? Até que ponto esse
suposto dever de comunicação é compatível com o
sigilo constitucional inerente ao exercício da
advocacia? A omissão do advogado em comunicar
operações suspeitas pode gerar eventual
responsabilidade criminal pela prática do crime de
lavagem de capitais?
- ilicitude do dinheiro pago à titulo de honorários?
Obs.1: O exercício da advocacia não é causa de
imunidade em relação à lavagem de capitais. STJ
HC 50.933.
Obs.2: Embora a lei não expresse de forma clara a
pessoa do advogado, entende-se que nesse rol, em
decorrência das atividades por este prestada, poder-
se-á visualizar a intenção do legislador em inserir o
advogado.
Lei 12.863, de 2012.
Art. 9º. Sujeitam-se às obrigações referidas nos arts.
10 e 11 as pessoas físicas e jurídicas que tenham, em
caráter permanente ou eventual, como atividade
principal ou acessória, cumulativamente ou não:
XIV - as pessoas físicas ou jurídicas que prestem,
mesmo que eventualmente, serviços de assessoria,
consultoria, contadoria, auditoria, aconselhamento
ou assistência, de qualquer natureza, em operações:

Doutrina
- Advogados de representação contenciosa: são
advogados que atuam na defesa de seus clientes em
um processo judicial. Nesse caso, não estão
obrigados a comunicar operações suspeitas, sob
pena de violação ao sigilo constitucional, inerente a
advocacia.
- Advogados de operação: diz respeito a atividade de
consultoria jurídica não processual (empresarial;
tributária). Nesse caso, diante do dever do “know
your customer”, existe a obrigação de comunicação
de operações suspeitas.

OAB entendeu que os advogados não estariam

incluídos entre as referidas pessoas.

Sugestão de Estudo Complementar | Acesso:

RESOLUÇÃO 24-2013 COAF.
http://www.coaf.fazenda.gov.br/backup/legislacao-
e-normas/normas-do-coaf/copy_of_coaf-resolucao-
no-24-de-16-de-janeiro-de-2013-esta-resolucao-
entra-em-vigor-em-1.3.2013

11
 CARREIRAS JURÍDICAS CERS Suponha-se que determinado indivíduo tenha
LEGISLAÇÃO PENAL ESPECIAL
praticado a contravenção penal do jogo do bicho
MÓDULO ÚNICO
– MANUAL CASEIRO – (Decreto-Lei n° 3. 688/41, art. 58) apenas entre os
@dpeemconstrução
anos de 2010 e 2011, pondo fim a esta atividade
Lei de Lavagem de Capitais delituosa no início do ano de 2012. A fim de ocultar
Lei nº 9.613/98. a origem dos valores obtidos a partir desse crime-
Parte II
anão, o agente mantém em depósito no exterior uma
10. Tipo Objetivo conta corrente em nome de “laranjas” desde o ano
Ocultar: esconder a coisa, tirar de circulação, de 2010, sendo que essa ocultação prolonga-se até a
subtrair da vista. Consuma-se com o simples entrada em vigor da Lei n° 12.683/12.
encobrimento. – Há lavagem?
Para que se possa falar em lavagem de capitais, é Uma das principais mudanças produzidas pela Lei
necessário que a ocultação ocorra com o objetivo de n° 12.683 de 2012 foi a extinção do rol taxativo de
lhe conferir uma aparência licita, e não meramente crimes antecedentes que constava do art. 1º da Lei
esconder a coisa objeto de subtração. n° 9.613/98, e a possibilidade de que, doravante,
Dissimular: disfarçar, escamotear, tornar pouco qualquer infração penal passe a figurar como
perceptível. antecedente da lavagem de capitais. Ante a
mudança, não há dúvidas de que, praticada
– Tipo Misto Alternativo
determinada infração penal (v.g., crimes tributários)
O crime do art. 1º da Lie de Lavagem de Capitais, é
a partir da entrada em vigor da Lei n° 12.683/12,
crime de AÇÃO MÚLTIPLA, também
caso os bens, diretos ou valores dela provenientes
denominado de conteúdo variado ou tipo misto
venham a ser objeto de ocultação ou dissimulação,
alternativo. A prática de duas condutas descritas no
caracterizado estará o delito de lavagem de capitais,
tipo (ocultar e dissimular) não gera concursos de
nos exatos termos do art. 1 °, caput, da Lei n°
crimes, respondendo o agente por apenas um delito,
9.613/98.
se praticado no mesmo contexto fático.
Na verdade, a controvérsia deve girar em torno das
11. Natureza Jurídica do Crime de Lavagem de
hipóteses em que a infração penal antecedente tiver
Capitais
sido praticada antes do dia 10 de julho de 2012,
– Exemplo perpetuando-se a ocultação ou dissimulação de tais

2010/2011 – 2ª Geração 2016 valores na vigência da Lei n° 12.683/12.

- Jogo do Bicho - Jogo do Bicho
Duas correntes discutem a natureza do crime de
Ocultação dos valores - a ocultação é mantida: lavagem:
em nome de laranjas. esses valores são
mantidos em depósitos a) crime instantâneo de efeitos permanentes: o
no exterior à época da
crime se consuma com o deposito, por exemplo, em
vigência da lei que
alterou – Lei 12.683/12.

1
contas correntes. Os atos posteriores são apenas um
desdobramento do ato inicial.
Para essa corrente, o exemplo acima apontado não
seria crime de lavagem de capitais, posto que não
enquadrava-se naquele rol, e não pode ser aplicado a
este a lei posterior mais grave (Lei n° 12.683/12),
posto que sua consumação ocorrerá já em momento
anterior.
b) crime permanente: é aquele que a consumação
de protrai no tempo.
Nesse sentido, preleciona Renato Brasileiro “os
verbos utilizados no art. 1°, caput, da Lei n°
9.613/98 – ocultar e dissimular - denotam a
existência de crime de natureza permanente, com
um continuum criminoso com execução em
andamento enquanto o bem permanecer escondido.
Como se sabe, compreende-se por crime
permanente aquele delito cuja consumação, pela
natureza do bem jurídico ofendido, pode protrair-se
no tempo, desde que nas mãos do agente o poder de
fazer cessar a conduta delituosa”.
Entendendo que o crime é permanente, caso o
agente iniciasse a consumação do delito de lavagem
de produto de uma infração penal antecedente que
não figurava no rol do art. 1º antes do advento da
Lei nº 12.683 de 2012 e a consumação se
prolongasse até o momento posterior ao início da
vigência da lei, ela já incidiria nesse fato, isso é, já
se poderia falar em lavagem de dinheiro, justamente
porque o crime permanente e sua consumação ainda
estava ocorrendo no momento em que a novel lei
iniciou a sua vigência, nos moldes da Súmula 711
do STF (Coleção Leis Especiais para Concurso,
Gabriel Habib, 2016).
2
*Súmula 711 do STF: a lei penal mais grave aplica-
se ao crime continuado ou ao crime permanente, se a
sua vigência é anterior à cessação da continuidade
ou da permanência.
Compreendida a lavagem de capitais como espécie
de crime permanente, mesmo que a infração penal
antecedente tenha sido cometida em momento
anterior à entrada em vigor da Lei 12.683/12 (10 de
julho de 2012) , responderá o agente normalmente
pelo crime do art. 1° da Lei n° 9.61 3/98 caso a
ocultação venha a se protrair no tempo após a
vigência das alterações da Lei de lavagem.
12. Tipo Subjetivo
O crime de lavagem de capitais só é punido à titulo
de dolo.
Punição exclusivamente a título de dolo
DOLO: Consciência + Vontade
O autor deve ter consciência de que os valores por
ele ocultados são produto de infração penal.
- Quais as modalidades de dolo podem ser objeto de
punição no crime de lavagem de capitais?
a) dolo direto;
b) dolo eventual: assume o risco de produzir o
resultado.
- Salvo para o art. 1º, §2º, II. (Não admite punição à
titulo de dolo eventual).
– Teoria da Cegueira Deliberada
Também denominada de Teoria das instruções da
Avestruz. Essa teoria tem origem na jurisprudência
norte americana e consiste na análise do aspecto
subjetivo da conduta do agente, isso é, verificação
do elemento subjetivo do tipo legal de crime de
lavagem de dinheiro, mais especificamente o dolo 13. Causa de Aumento de Pena
indireto eventual.

A expressão Teoria do Avestruz: o avestruz, ao

menor sinal de perigo, enterra a sua cabeça na terra e
não vê o que está se passando ao redor.

Quando o agente deliberadamente evitar a

consciência quanto a origem ilícita dos bens, por ele
ocultados, deverá responder pelo crime à titulo de
dolo eventual.

O agente deliberadamente evita a consciência Maneira reiterada: habitualidade criminosa.

quanto a origem dos bens. Habitualidade delitiva # Crime habitual
Essa teoria tem incidência caso o agente possua Crime habitual: a habitualidade funciona como
consciência da possível origem do dinheiro o qual elementar do tipo penal. Nesses crimes, a prática
está tratando, mas, mesmo assim, deliberadamente isolada da conduta não teria o condão de caracterizar
cegue-se para tal fato, voluntariamente criando o delito.
mecanismos que obstam a sua plena consciência da
O crime de lavagem não é crime habitual.
origem ilícita do dinheiro ou deixando de buscar
informações que lhe permitam concluir tal origem. O legislador estabeleceu uma causa de aumento de
Se o agente tem condições de ter consciência sobre a pena para a hipótese de reiteração criminosa ou da
origem ilícita do dinheiro e deliberadamente fecha prática da lavagem de dinheiro por meio de
os olhos para tal fato, pratica o delito de Lavagem de organização criminosa, em razão de maior
Dinheiro, pois age assumindo o risco de ocultar ou reprovabilidade.

dissimular dinheiro sujo, proveniente de infração

penal. (Coleção Leis Especiais para Concurso,
 Já caiu: no que concerne ao crime de lavagem ou
Gabriel Habib, 2016).
ocultação de bens, direitos e valores, da Lei nº
- Caso do Banco Central de Fortaleza 9.613 de 98: a pena será aumentada se o crime for
cometido de forma reiterada. (Correto).

 Já caiu: O § 4º, do art. 1º, da Lei n. 9.613/1998,

Obs.: em que pese a condenação, o Tribunal
Regional Federal da 5ª Região acabou reformando a
sentença condenatória para fins de absolvê-los.
foi alterado pela Lei n. 12.683/2012, passando a
prever a causa de aumento de pena de um a dois
terços se os crimes definidos naquele diploma
legal forem cometidos de forma reiterada ou por
intermédio de organização criminosa. (Correto).

3
14. Colaboração Premiada b) fixação do cumprimento da pena em regime
aberto ou semiaberto;
Art. 1º. § 5º A pena poderá ser reduzida de um a
dois terços e ser cumprida em regime aberto ou c) substituição da pena por restritiva de direitos.
semiaberto, facultando-se ao juiz deixar de aplicá-la
d) perdão judicial: deixar de aplicá-la.
ou substituí-la, a qualquer tempo, por pena restritiva
A colaboração premiada pode ser feita na fase
de direitos, se o autor, coautor ou partícipe colaborar
investigatória, na fase processual e por fim, na fase
espontaneamente com as autoridades, prestando
de execução penal. Caso a delação seja feita após o
esclarecimentos que conduzam à apuração das
trânsito em julgado da sentença condenatória,
infrações penais, à identificação dos autores,
competirá ao Juízo da Execução Penal deixar de
coautores e partícipes, ou à localização dos bens,
aplicar a pena ou substituí-la por pena restritiva de
direitos ou valores objeto do crime. (Redação dada
Direito.
pela Lei nº 12.683, de 2012).
*Espontaneidade
14.1 Conceito
A colaboração não precisa ser necessariamente
Trata-se de técnica especial de investigação por
espontânea, basta que seja voluntária. Assim, um
meio da qual o acusado em troca de determinado
terceiro pode sugerir a ideia de colaborar, não
premio legal, não só confessa o delito como também
descaracterizando a colaboração premiada.
presta informações relevantes sobre o fato delituoso.
Obs.: o fato do acusado está preso não impede a
14.2 Requisitos
realização do acordo de colaboração premiada.
- Confessar;
– Objetivos atingidos para concessão dos benefícios
- Prestar informações que interessem a investigação: da colaboração premiada
a) localização do produto do crime; Conduzam a apuração das infrações penais;
b) identificação dos autores e participes; Identificação dos autores, coautores e
partícipes; OU
c) localização dos bens, direitos ou valores objeto do
Localização dos bens, direitos e valores
crime.
objeto do crime.
Obs.: A Jurisprudência tem entendido que
São objetivos alternativos, o que significa que para
preenchido os requisitos legais, a concessão da
que o mesmo possa ser beneficiado, não precisa
causa de diminuição de pena passa a ser obrigatória
alcançar todos os referidos.
(direito subjetivo do acusado). A discricionariedade
do magistrado diz respeito ao premio legal, mas não Atualização Legislativa
no sentido de negar a referida causa de diminuição
*Lei nº 13.254 de 2016 (14 de Jan. 2016)
– Benefícios Repatriação de valores lícitos mantidos no exterior
a) diminuição de pena: de 1 a 2/3; não declarados a receita.

4
RERCT: Regime Especial de Regularização (...) VI – os crimes contra a organização do trabalho
Cambial e Tributária. e, nos casos determinados por lei, contra o sistema

Art. 5º, §1º. financeiro e a ordem econômico-financeira;

(somente nos casos determinados por lei. Assim, não
Adesão + impostos + multa até o trânsito em julgado
é todo crime que será julgado na Justiça Federal,
da sentença condenatória acarretará a extinção da
mas somente se a lei assim previr).
punibilidade.
– Lei n. 9.613/98
Limite temporal: TRÂNSITO EM JULGADO da
sentença condenatória. Art. 2º. O processo e julgamento dos crimes
previstos nesta Lei:
Consequência: Extinção da punibilidade, apenas
(...)
para um rol taxativo exposto na lei.
III – são da competência da Justiça Federal:
 Art. 1º e art. 2º: inc. I,II, V, da Lei 8.137 de
90. a) Quando praticados contra o sistema financeiro e a
 Nos crimes contra o sistema financeiro da ordem econômico-financeira, ou em detrimento de
Lei 4.729/65. bens, serviços ou interesses da União, ou de suas
 Crime de sonegação de contribuição entidades autárquicas ou empresas públicas;
previdenciária. b) Quando a infração penal antecedente for de
 Art. 297, CP (falsificação de documento competência da Justiça Federal.
público); Art. 298, CP (falsificação de
Em regra, a competência para julgar os crimes de
documento particular); 299, CP e 304, CP
lavagem de capitais é da Justiça Estadual. Porém,
(uso de documento falso) – quando exaurida
presentes uma das hipóteses do art. 2º, inc. III, serão
a sua potencialidade lesiva em um dos
da competência da Justiça Federal.
crimes citados acima.
*Art. 109, V, CF: quando a lavagem de capitais for
 Evasão de divisa.
praticado além do território nacional e houver
 Lavagem de capitais: quando a infração
tratado ou convenção firmado pelo Brasil, no qual o
penal antecedente tiver sido uma das
Brasil se comprometa a reprimir a infração penal
infrações anteriormente citadas.
antecedente, também caberá a Justiça Federal
15. Competência criminal para processar e julgar
(Entendimento da Doutrina).
crime de lavagem de capitais
Nesse sentido, preleciona Renato Brasileiro “quando
Legislação: Art. 2º, Lei nº 9.613/98.
a lavagem de capitais for praticada além do
Conforme doutrina majoritária trata-se de crime território nacional e houver tratado ou convenção
contra a ordem econômico financeira. internacional firmado pelo Brasil no qual o Estado

Art. 109. Aos juízes federais compete processar e brasileiro se compromete a reprimir a infração

julgar: penal antecedente: apesar dessa última hipótese não

constar expressamente do art. 2°, III, da Lei n° 9.61

5
3/98, é bom lembrar que, por força do art. 109,
inciso V, da Constituição Federal, à Justiça Federal
também compete o processo e julgamento de crimes
previstos em tratado ou convenção internacional,
quando, iniciada a execução no País, o resultado
tenha ou devesse ter ocorrido no estrangeiro, ou
reciprocamente”.
15.1 Varas Especializadas para Lavagem de
Capitais
Resolução 314 de 2003 – pelo Conselho da Justiça
Federal
– Lei 5.010/66.
Art. 12. Nas Seções Judiciárias em que houver mais
de uma Vara, poderá o Conselho da Justiça Federal
fixar-lhes sede em cidade diversa da Capital,
especializar Varas e atribuir competência por
natureza de feitos a determinados Juízes.
- Atribuição para especialização de varas.
a) A especialização de varas está inserida no Poder
de Auto-Organização do Judiciário;
b) A criação de varas depende de lei em sentido
estrito, porém a especialização de varas já existentes
está sujeito ao princípio da legalidade em sentido
amplo; (nesse ultimo caso, pode ser especializado
por meio de Portarias/ Provimentos).
Precedetntes: HC 92.253; HC 88.660.
O CNJ tem atribuições administrativas,
supervisão orçamentária, já não tem mais função de
natureza jurisdicional.
CF, Art. 105 (...) Parágrafo único. Funcionarão junto
ao Superior Tribunal de Justiça: (Redação dada pela
Emenda Constitucional nº 45, de 2004).
II - o Conselho da Justiça Federal, cabendo-lhe
exercer, na forma da lei, a supervisão administrativa
e orçamentária da Justiça Federal de primeiro e
segundo graus, como órgão central do sistema e com
poderes correicionais, cujas decisões terão caráter
vinculante. (Incluído pela Emenda Constitucional nº
45, de 2004).
Assim, sob a ótica da Constituição de 1988, a
especialização de varas já não é mais da
Competência da Justiça Federal, recaindo sobre os
próprios Tribunais Regionais Federais.
A Resolução 314 não teria amparo para especializar
as varas. STF entendeu que isso não teria o condão
de afastar a legalidade das demais resoluções
oriundas dos TRF-S.
16. Justa Causa Duplicada
- Justa causa: suporte probatório mínimo para a
instauração de um processo penal.
- JUSTA CAUSA DUPLICADA: quando se oferece
a denúncia em face do crime de lavagem de capitais,
a Lei nº 9.613 exige não apenas o lastro probatório
mínimo do crime de lavagem de capitais, mas é
preciso também o lastro probatório mínimo da
infração penal antecedente.
Legislação
Art. 2º, §1º A denúncia será instruída com indícios
suficientes da existência da infração penal
de
antecedente, sendo puníveis os fatos previstos nesta
Lei, ainda que desconhecido ou isento de pena o
autor, ou extinta a punibilidade da infração penal
antecedente.
Nesse sentido, preleciona Gabriel Habib (Coleção
Leis Especiais para Concurso, 2016) “além dos
requisitos genéricos descritos no art.41 do Código
6
de Processo Penal, que são os indícios suficientes
da existência da infração penal antecedente. Essa
demonstração na denúncia é fundamental para
viabilizar o oferecimento da denúncia”.
 Já caiu: A denúncia pelo crime de lavagem
de dinheiro independe do processamento do
acusado pela infração que antecede,
mostrando-se possível, em principio, a
deflagração da ação penal tão-somente em
relação àquele delito, desde que a peça
acusatória esteja instruída com indícios
suficientes da existência do
antecedente. (Correto).
17. Aplicação do art. 366 do C 'P na Lei de
Lavagem de Capitais
dinheiro (Gabriel Habib: Coleção Leis Especiais
para Concurso, 2016).
Súmulas
Súmula 455, STJ: A decisão que determina a
produção antecipada de provas com base o art. 366
do CPP deve ser concretamente fundamentada, não
a justificando unicamente o mero discurso do
tempo.
Súmula 415, STJ: O período de suspensão do
prazo prescricional é regulado pelo máximo da
pena cominada.
Na Lei de Lavagem de Capitais, se o imputado for
crime
citado e não apresentar resposta a acusação, o
processo seguirá, sendo decretado a revelia, sendo
nomeado defensor dativo.

Art. 366, CPP

Citação por edital Consequências:
+ - poderá ser decretada a
Não apresentação de prisão preventiva;
Resposta à acusação. - poderá ser determinada
a produção antecipada
de provas urgente;
- suspensão do processo
e da prescrição
De acordo com o art. 2º, § 2º, da Lei 9.613/98, com
redação dada pela Lei n° 11.683/11, no processo por
crime de Lavagem d e Capitais, não se aplica o
disposto no art. 366 do CPP, devendo o acusado que
não comparecer nem constituir advogado ser citado
por edital, prosseguindo o feito até o julgamento,
com a nomeação de defensor dativo.
O legislador determinou a não aplicabilidade do art.
366 do Código de Processo Penal aos delitos de
lavagem de capitais, sob a justificativa de que a
suspensão do processo constituiria um prêmio para o
delinquente e um obstáculo à descoberta de ilícitos
que se desenvolvem em parceria com a lavagem de
JURISPRUDÊNCIA
1) Fases da Lavagem de Capitais
“A lavagem de dinheiro é entendida como a prática
de conversão dos proveitos do delito em bens que
não podem ser rastreados pela sua origem criminosa.
A dissimulação ou ocultação da natureza, origem,
localização, disposição, movimentação ou
propriedade dos proveitos criminosos desafia
censura penal autônoma, para além daquela
incidente sobre o delito antecedente. O delito de
lavagem de dinheiro, consoante assente na doutrina
norte-americana (money laundering), caracteriza-se
em três fases, a saber: a primeira é a da “colocação”
(placement) dos recursos derivados de uma
atividade ilegal em um mecanismo de dissimulação
da sua origem, que pode ser realizado por
instituições financeiras, casas de câmbio, leilões de
obras de arte, entre outros negócios aparentemente
lícitos. Após, inicia-se a segunda fase, de
“encobrimento”, circulação ou transformação
(layering), cujo objetivo é tornar mais difícil a
detecção da manobra dissimuladora e o
descobrimento da lavagem. Por fim, dá-se a
“integração” (integration) dos recursos a uma
economia onde pareçam legítimos.” (AP 470-EI-
décimos segundos, rel. min. Luiz Fux, julgamento
em 13-3-2014, Plenário, DJE de 2-5-2014.).

7
2) Existência de indícios de autoria da infração
penal antecedente (justa causa duplicada)
A denúncia não precisa trazer prova cabal acerca da
materialidade do crime antecedente ao de lavagem
de dinheiro. Nos termos do art. 2º, II e § 1º da Lei
9.613/1998, o processo e julgamento dos crimes
de lavagem de dinheiro 'independem do processo
e julgamento dos crimes antecedentes', bastando
que a denúncia seja 'instruída com indícios
suficientes da existência do crime antecedente',
mesmo que o autor deste seja 'desconhecido ou
isento de pena'. Precedentes (HC 89.739, rel. min.
Cezar Peluso, DJE 152 de 15-8-2008). Além disso, a
tese de inexistência de prova da materialidade do
crime anterior ao de lavagem de dinheiro.
3) Caracterização do Delito de Lavagem como delito
autônomo
crime anterior. O crime de lavagem de dinheiro é
delito autônomo, independente de condenação ou
da existência de processo por crime antecedente.
3) Competência da Justiça Federal – crime
antecedente da J. Federal
Informativo 391, STJ. COMPETÊNCIA.
LAVAGEM. DINHEIRO. CRIME
ANTECEDENTE. A Seção declarou competente o
juízo federal da vara especializada em crimes contra
o Sistema Financeiro Nacional e em lavagem de
valores suscitante para dar prosseguimento ao feito
apurado em inquérito policial pela prática de
conduta que se amolda ao tipo penal de lavagem de

O crime de lavagem de dinheiro, por ser autônomo, dinheiro que teve como crime antecedente tráfico
não depende da instauração de processo nacional de entorpecente, mas no qual os
administrativo-fiscal. Os fatos descritos na denúncia,
se comprovados, podem tipificar o crime descrito na investigados foram processados e condenados pelo
norma penal vigente, devendo, quanto a este, juízo federal criminal. No caso dos autos, embora o
prosseguir a ação penal. Precedentes." (HC 85.949,
rel. min. Cármen Lúcia, julgamento em 22-8-2006, crime antecedente seja tráfico nacional de
Primeira Turma, DJ de 6-11-2006.) entorpecentes, ele só foi julgado pelo juízo federal

A repatriação dos valores objeto do crime de por haver conexão com crime de falsidade de
lavagem de dinheiro não tem qualquer consequência passaporte em observância às regras de
em relação à tipicidade da conduta, que já estava
consumada quando da devolução do dinheiro ao competência. Assim também, o juízo federal é
erário alemão. O crime de lavagem de dinheiro em competente para o julgamento do crime de lavagem
tese praticado no Brasil não se confunde com o
crime contra o sistema financeiro nacional pelo qual de dinheiro nos termos do art. 2º, III, b, da Lei n.
o paciente está sendo processado na Alemanha. A 9.613/1998. CC 97.636-SP, Rel. Min. Maria
lavagem de dinheiro é crime autônomo, não se
constituindo em mero exaurimento do crime Thereza deAssis Moura, julgado em 22/4/2009.
antecedente. Assim, não há bis in idem ou
litispendência entre os processos instaurados contra
o paciente no Brasil e na Alemanha." (HC 92.279,
rel. min. Joaquim Barbosa, julgamento em 24-6-
2008, Segunda Turma, DJE de 19-9- 2008).

Informativo 494, STJ. Se o crime antecedente

prescrever, isso não torna atípico o delito de
lavagem de dinheiro. Para a configuração do delito
de lavagem não há necessidade de prova cabal do

8
 CARREIRAS JURÍDICAS
LEGISLAÇÃO PENAL ESPECIAL
MÓDULO ÚNICO
– MANUAL CASEIRO –
@dpeemconstrução
Lei de Drogas: Parte I
Lei nº 11.346/2006
Legislação: 11.340/2006
– Lei de Drogas –
1. Contexto Histórico
Atualmente, encontra-se vigente
Ordenamento Jurídico Brasileiro regulamentando o
tráfico de drogas, bem como, o tratamento para o
usuário, a Lei n.º 11.343/2006.
No presente ano, completa-se dez anos de
vigência da “nova” Lei de Drogas (o que pode
ocasionar uma incidência ainda maior de cobrança
da lei objeto em estudo nos certames).
A Lei é do final de 2006, e revogou
expressamente a lei de drogas antiga (Lei n.
6.368/1976).
Para tratar do tema de Drogas, antes da
edição da Lei nº 11.343 de 2006, tínhamos duas
legislações distintas, uma que tratava do regramento
quanto aos crimes (tipificação das condutas) e outra
sobre o procedimento (lei penal e lei procedimental).
1.1 Aspectos da “Nova” Lei de Drogas
A nova lei dá um tratamento mais rigoroso
ao traficante e um tratamento mais brando ao
usuário, isto porque a Lei de drogas antiga permitia
a prisão do usuário, a pena tinha até 03 anos.
Em sentido oposto, com a atual lei de drogas,
o usuário não pode mais ser preso.
descarcerização do usuário é um grande benefício
trazido pela nova Lei (Art. 28, Lei nº 11.343/2006).
- Não há para o usuário pena privativa de liberdade
Penas para o Usuário (Art. 28, lei)
I - advertência sobre os efeitos das drogas;
II - prestação de serviços à comunidade;
III - medida educativa de comparecimento a
programa ou curso educativo.
Em caso de descumprimento, o juiz aplicará
medidas sancionatórias, aplicará admoestação verbal
no e multa.
Destaca-se ainda que, não cabe a prisão
cautelar para o usuário, isso porque não permite
sequer de modo definitivo ao término da demanda
processual.
- Não cabe Prisão em Flagrante (2ª fase do
flagrante).
Por outro lado, para o traficante, todavia, o
tratamento foi recrudescido - a pena mínima, por
exemplo, foi aumentada.
O tratamento dado ao traficante na nova Lei
de Drogas era tão rigoroso que o Supremo Tribunal
Federal reconheceu a inconstitucionalidade de
algumas afirmações, as quais tinham por base a
vedação em abstrato de determinados benefícios.
Corroborando ao exposto, preleciona Renato
Brasileiro (Legislação Penal Especial Comentada,
2015) “o art. 1 ° da Lei n° 11.343/06 deixa claro
que o principal objetivo da Lei de Drogas é conferir
tratamento jurídico diverso ao usuário e ao
traficante de drogas. Sob a premissa de que a pena
privativa de liberdade em nada contribui para o
problema social do uso indevido de drogas, o qual
A
deve ser encarado como um problema de saúde
1
pública - e não “de polícia" -, a Lei n° 11.343/06
inovou em relação à legislação pretérita, abolindo a
possibilidade de aplicação de tal espécie de pena ao
crime de porte de drogas para consumo pessoal. (...)
Em outra vertente, a repressão à produção não
autorizada e ao tráfico de drogas é objeto de um
Título autônomo (Título IV), no qual a Lei de
Drogas não apenas tipifica os crimes relativos ao
tráfico, como também estabelece um procedimento
especial e dispõe sobre a apreensão, arrecadação e
destinação de bens do acusado”.
1.2 Natureza Jurídica do Art. 28 da Lei nº
11.346/2006
a) Descriminalização – Infração Penal Sui
Generis
Luiz Flávio Gomes: Descriminalização – defende
que se o crime não prevê a pena privativa de
liberdade, nem as outras espécies elencadas na Lei
de Introdução ao Código Penal, teria então ocorrido
a descriminalização.
Sua defesa tem por base o conceito de infração penal
da Lei de Introdução ao Código Penal.
Infração penal: Crime e Contravenção Penal
Infração Penal
Crime Contravenção Penal
Pena de Reclusão ou Pena de Prisão simples
Detenção +
+ Multa (alternativa ou
Multa (alternativa ou cumulativamente)
cumulativamente)
OJ Brasileiro adota critério Bipartido (crime e
contravenção penal).
Para o usuário não se aplica a pena privativa de
liberdade (pena de reclusão e detenção), e ainda, não
se aplica também pena de prisão simples. E a multa,
só será aplicada em caráter sancionatório por
2
descumprimento das outras medidas. Assim,
segundo Luiz Flávio Gomes não haveria crime na
conduta do usuário de Drogas.
Corroborando ao exposto, preleciona Renato
Brasileiro (Legislação Penal Especial Comentada,
2015) “considerando que a Lei de Introdução ao
Código Penal classifica como crime a infração
penal punida com pena de reclusão ou detenção, e
contravenção penal a infração apenada com prisão
simples e multa (Decreto -Lei n° 3.914/41, art. 1°),
teria havido descriminalização formal da conduta
de porte de drogas para consumo pessoal. É nesse
sentido o entendimento de Luiz Flávio Gomes.
Segundo o autor, o porte de drogas para consumo
pessoal não mais pode ser considerado como crime,
passando a funcionar como uma infração penal sui
generis de menor potencial ofensivo”
Além disso, segundo Luiz Flávio Gomes passamos
de um sistema bipartido (crime e contravenção) para
um sistema tripartido (crime, contravenção e
infração penal sui generis).
- Teoria não foi acolhida pelo Supremo.
Para o Supremo Tribunal Federal entendeu que
houve a despenalização (deixou de ser prevista a
principal penal – privativa de liberdade, as demais
são alternativas).
O Plenário do Supremo Tribunal Federal rejeitou
a tese de abolitio criminis ou de infração penal sui
generis, para afirmar a natureza de crime da conduta
do usuário de drogas, muito embora despenalizado.
STF: Despenalização!
Em síntese:
Luiz Flávio Gomes defende que hoje não teríamos
mais o critério dicotômico de infração penal (crime
e contravenção penal), mas teríamos um critério
tricotômico: crime, contravenção penal e infração
penal sui generis. O Supremo Tribunal Federal,
entretanto, em fevereiro de 2007, afirmou que não
houve a descriminalização da conduta do usuário
de drogas, mas, sim, a despenalização.
Fundamentou o STF que não houve a
descriminalização porque o art. 28 está no rol do
capítulo que trata dos crimes e das penas (não dá
para presumir que houve um equívoco do
legislativo); ademais a Lei de Introdução do Código
Penal é uma Lei de 1940 e na década de 40 não se
falava em pena alternativa à prisão; a Lei de Drogas
é uma lei posterior à Lei de Introdução ao Código
Penal e é uma lei de mesma hierarquia – ambas são
leis ordinárias. A Lei de Drogas não é obrigada a
seguir o que está na lei anterior, pois é lei de mesma
hierarquia e é lei posterior.
b) Descarcerização
Em sentido oposto ao entendimento do STF,
a doutrina majoritária entende que não houve a
despenalização, muito embora esse seja
entendimento do Supremo Tribunal Federal.
A doutrina majoritária entende que ocorreu a
descarcerização ou desprisionalização, ou seja,
continua haver a pena, só não existe a pena privativa
de liberdade.
- Doutrina Majoritária.
c) Despenalização e manutenção do status de
Crime
Despenalizar no âmbito da Lei 11.343
significa adotar processos ou medidas substitutivas
ou alternativas, de natureza penal ou processual, que
visam, sem rejeitar o caráter criminoso da conduta,
dificultar, evitar ou restringir a aplicação da pena de
prisão ou sua execução ou, pelo menos, sua redução.
É exatamente isso que ocorreu com o advento da Lei
n° 11.343/06, que afastou a possibilidade de
aplicação de pena privativa de liberdade ao usuário
de drogas.
1.3 Discussão Atual no Supremo –
In(constituconalidade do art. 28, Lei nº 11.346/2006
Debate a inconstitucionalidade do Art. 28 da
Lei 11.343, sob o argumento de que:
 viola a esfera de intimidade do indivíduo e
vida privada.
 viola o princípio da lesiva (isto porque o uso
violaria apena o próprio bem jurídico).
STF entende que o bem jurídico tutelado é a saúde
pública.
A discussão é no sentido de que o delito do
art. 28 está efetivamente tutelando a saúde pública
ou ainda que indiretamente a saúde individual.
o
- Os três votos proferidos até o presente foram no
sentido da inconstitucionalidade do art. 28 (ou seja,
não seria mais crime – descriminalização), as
medidas do art. 28 não teria mais caráter penal.
Sugestão de Estudo Complementar | Acesso:
http://www.stf.jus.br/portal/cms/verNoticiaDetalhe.a
sp?idConteudo=298109 (Relator vota pela
descriminalização do porte de drogas para consumo
próprio).
http://www.stf.jus.br/portal/cms/verNoticiaDetalhe.a
sp?idConteudo=299484 (Suspenso julgamento sobre
porte de drogas para consumo próprio| 10 de
Setembro de 2015).
2. Porte de Droga para Consumo Pessoal
A Parte criminal da Lei de Drogas inicia-se no
artigo 28 (Dos Crimes e Das Penas). Os artigos
anteriores tratam de Política Criminal – não é
matéria penal em sentido estrito.
3
Art. 28. Quem adquirir, guardar, tiver em depósito,
transportar ou trouxer consigo, para consumo
pessoal, drogas sem autorização ou em desacordo
com determinação legal ou regulamentar será
submetido às seguintes penas (...).
2.1 Tipo Penal Misto Alternativo
Trata-se do tipo penal que contempla eu seu
conteúdo mais de uma conduta.
denominado de plurinuclear (vários núcleos).
Tipo penal misto alternativo significa que mesmo
que pratique mais de uma conduta no mesmo
contexto e mesmo objeto material (droga) dará
ensejo a um único crime.
Corroborando ao exposto, preleciona
Brasileiro (Legislação Penal Especial Comentada,
2015) “O art. 28 da Lei de Drogas incrimina as
condutas de adquirir, guardar, ter em depósito,
transportar ou trazer consigo. Cuida-se de tipo
misto alternativo. Logo, mesmo que o agente
pratique, em um mesmo contexto fático, mais de
uma ação típica, responderá por crime único, haja
vista o princípio da alternatividade, devendo, no
entanto, a pluralidade de verbos efetivamente
praticados ser levada em consideração pelo juiz por
ocasião da fixação da pena. Pouco importa que o
autor tenha adquirido determinada substância
entorpecente para consumo pessoal, transportado-a
para determinado lugar onde foi mantida em
depósito para uso posterior. Terá praticado um
crime único, por força da incidência do princípio da
alternatividade. Entretanto, inexistindo
proximidade comportamental entre as
condutas, haverá concurso de crimes (material ou
mesmo continuado)”.
- Elemento Específico
Praticar a conduta com uma finalidade específica.
Assim, só o dolo de adquirir não seria o delito do
art. 28, da Lei 11.343 de 2006.
O crime não é o consumo da droga propriamente
dito, mas não há como consumir a droga sem
praticar algum desses verbos. É necessário, sempre,
Também que seja para consumo pessoal.
Expressão: “para consumo pessoal” – é o que
chamamos de elemento subjetivo específico – dolo
específico.
Dolo específico: é uma especial finalidade no agir, é
o agir com uma finalidade específica. Alguns crimes
Renato apresentam o dolo específico, outros não. O furto,
por exemplo, é subtrair para si ou para outrem coisa
alheira móvel – ou seja, há o dolo específico de
subtrair para si ou para outra pessoa. Por conta disto,
o furto de uso não é crime, pois não há o elemento
subjetivo específico.
O art. 28 da Lei de Drogas apresenta um dolo
específico – é o que vai caracterizar a conduta do
usuário – adquirir, transportar, trazer para consumo
pessoal.
2.2 Drogas
E qual a definição de Drogas?
Trata-se de uma normal penal em branco.
Trata-se de uma lei penal incriminadora cujo
preceito primário é incompleto, ou seja, a definição
do crime precisa de um complemento.
uma
várias As definições dos crimes constituem uma norma
penal em branco.
4
- Norma penal em branco é uma norma penal
incriminadora cujo preceito primário é incompleto.
- Norma penal incriminadora é aquela que tem dois
preceitos: preceito primário (define a conduta
criminosa) e preceito secundário (comina
respectiva sanção penal).
A norma penal em branco é aquela em que o
preceito primário é incompleto – a definição da
conduta criminosa é incompleta. Binding dizia que
“a norma penal em branco são corpos errantes em
busca de uma alma”. É preciso complementar a
definição da conduta para poder identificar o que é a
conduta criminosa.
Obs.1: Norma Penal em Branco Inversa
Aquela cujo preceito secundário é incompleto. Há a
definição precisa do crime, mas a cominação da
pena é remetida para outra legislação. Ex. Uso de
documento falso.
- Mas qual a fonte de complemento da Lei de
Drogas?
Contemplamos que quem define conduta criminosa
é a Lei, mas o complemento é dado pela Portaria da
Anvisa (vai definir qual substancia é droga) – a
ANVISA é uma agência do Poder Executivo da
União.
Por ser a fonte de complemento uma portaria, fala-se
que a é uma norma penal em branco heterogênea,
isto porque o complemento estiver definido em ato
infralegal.
Na Lei de Drogas, a norma penal em branco
é heterogênea, isto porque o complemento é dado
por ato infralegal – Portaria da ANVISA.
Normal Penal em Branco
Heterogênea Homogênea
Quando o complemento Quando o complemento
estiver definido em ato estiver definido em lei.
infralegal. (Divide-se em homóloga
– mesma lei - ou
a heteróloga – lei
distinta).
No tocante a classificação da Lei de Drogas como
normal penal em branco, preleciona Renato
Brasileiro (Legislação Penal Especial Comentada,
2015) “o termo drogas constante dos diversos
dispositivos previstos na Lei n° 11.343/06 não
funciona como elemento normativo do tipo, sujeito a
uma interpretação valorativa do magistrado. Na
verdade, há um verdadeiro branco que precisa ser
complementado por norma específica. Ou seja,
somente após a leitura da Portaria n° 344 da
Agência Nacional de Vigilância Sanitária (ANVISA)
é que poderemos saber se esta ou aquela substância
é considerada droga para fins de aplicação dos
tipos penais constantes da Lei n° 11.343/06.
Destarte, ainda que determinada substância seja
capaz de causar dependência física ou psíquica, se
ela não constar da Portaria SVS/MS 344/98, não
haverá tipicidade na conduta daquele que pratique
quaisquer das condutas previstas na Lei n°
11.343/06”.
Obs.2: Inconstitucionalidade da norma penal em
branco heterogênea?
Diversos doutrinadores, por exemplo, Zaffaroni,
argumentavam que a norma penal em branco
heterogênea violaria o Princípio da Legalidade (art.
1º do Código Penal), pois se o complemento é dado
por um ato infralegal, estaríamos diante de uma
situação em que a Lei não estaria definindo o crime,
5
mas, sim, uma Portaria, o que violaria a legalidade
estrita (lei em sentido material e formal).
Em que pese a referida discussão, a doutrina
majoritária não compartilha deste entendimento,
aduzindo que não afronta a legalidade pelo fato de
que a conduta (que é o principal) está descrita na lei,
em patente observância ao princípio da legalidade
(art. 1, do Código Penal).
Obs.3: Alteração do Complemento e sua
consequência jurídica
A alteração da norma penal em braço implica na
alteração, por via consequencial, do próprio tipo
penal. Assim, caso seja retirado da lista da Anvisa
algumas das substâncias caracterizadas como drogas
haverá a abolitio criminis.
Precedente do STF: O STF enfrentou a questão
relacionada ao cloreto de etila (lança perfume). No
dia 07 de dezembro do ano 2000, o Diretor
Presidente da Anvisa retirou o cloreto de etila do rol
das substâncias consideradas entorpecentes – ato
monocrático do Presidente da Anvisa, praticado ad
referendum do colegiado – essa atitude deveria ser
referendada pelo restante da diretoria. A diretoria da
Anvisa se reuniu no dia 15 de dezembro de 2000 e
não referendou a decisão do Presidente. Isso foi
levado até o STF, pois o Procurador Geral da
República defendeu que o ato não surtiu efeito, pois
não foi referendado, de modo que o lança perfume
continuou sendo crime o tempo todo. O STF, no
entanto, afirmou que o ato ad referendum produz
efeitos até ser referendado ou não. O ato não precisa
do referendo para produzir efeitos, ele já produz
efeitos. Logo, entendeu o STF que no dia
6
07/12/2000 o lança perfume saiu do rol de
substancias entorpecentes, havendo, assim, a
abolitio criminis (alterou a definição da conduta
criminosa em relação ao cloreto de etila). Todos que
foram flagranteados usando lança perfume ou
traficando lança perfume, foram liberados (a abolitio
criminis retroage para beneficiar o réu). A conduta
voltou a ser crime em 15/12/2000.
2.3 Penas ao crime de Porte de Drogas
Nos termos do art. 28, incisos I, II, III, as
penas são:
Advertência sobre os efeitos das drogas;
Prestação de serviços à comunidade;
Medida educativa de comparecimento a
programa ou curso educativo.
As penas poderão se aplicadas de forma
cumulativa.
Inovando em relação à sistemática anterior, o art.
28, inciso I, passou a prever, dentre as penas a serem
aplicadas ao porte de drogas para consumo pessoal,
a advertência sobre os efeitos das drogas.
a) Advertência sobre os efeitos das Drogas
Esta pena deve ser compreendida como uma espécie
de esclarecimento a ser feito pelo magistrado ao
agente quanto às consequências maléficas que o uso
de drogas pode causar, não apenas a sua própria
saúde, como também à saúde pública. Esta
advertência deve ser feita pelo próprio magistrado.
 b) Prestação de Serviço a Comunidade c) Medida educativa de comparecimento a
programa ou curso educativo
Esta pena deve ser cumprida em programas
comunitários, serviços à comunidade, É a medida educativa de comparecimento a
preferencialmente, da prevenção do consumo ou da programa ou curso educativo. Cuida-se de espécie
recuperação de usuários e dependentes de drogas de pena restritiva de direitos por força da qual o
(Lei n° 11.343, art. 28, §§ 3° e 5°). acusado tem a obrigação de comparecer a

§ 5o A prestação de serviços à comunidade será determinados programas onde receberá orientação

cumprida em programas comunitários, entidades de profissionais de diversas áreas do conhecimento

educacionais ou assistenciais, hospitais, humano.

estabelecimentos congêneres, públicos ou privados A despeito do silêncio da Lei de Drogas, parece-nos

sem fins lucrativos, que se ocupem, que o programa não precisa ter como tema exclusivo
preferencialmente, da prevenção do consumo ou da os malefícios causados pelo uso de drogas, sob pena
recuperação de usuários e dependentes de drogas. de se confundir com a própria pena de advertência
sobre os efeitos das drogas. É perfeitamente possível
Obs.1: Essa espécie de estabelecimento deve ser
que esses programas estejam relacionados a cursos
preferencial, o que significa dizer que não é
de especialização profissional, cuja frequência pode
exclusivo. Assim, é possível que seja prestado em
contribuir para uma possível reinserção social do
outros locais.
usuário de drogas, já que o exercício de uma
- Descumprimento da Medida
atividade laborativa é importante instrumento de
E o que ocorre se o sujeito descumprir as penas combate à vulnerabilidade decorrente do uso
cominadas para o usuário? indiscriminado de drogas.
Poderá ser imposta a admoestação verbal ou a pena Obs.1: Tempo de Duração da Pena
de multa. A admoestação verbal e a multa não são
A advertência sobre os efeitos das drogas cumpre-se
penas, tratam-se de medidas para o descumprimento
de imediato. Com relação as demais penas, o art. 28,
das penas.
§3º “as penas previstas nos incisos II e III do caput
O §6º prevê a sanção a ser aplicada na hipótese de deste artigo serão aplicadas pelo prazo máximo de 5
descumprimento. (cinco) meses”.
Para garantia do cumprimento das medidas A Lei diz que o prazo da prestação de serviços à
educativas a que se refere o caput, nos incisos I, II e comunidade e medida educativa é de 05 meses, mas,
III, a que injustificadamente se recuse o agente, sendo o usuário reincidente, o prazo aumenta para
poderá o juiz submetê-lo, sucessivamente a: 10 meses.
I - admoestação verbal; Lembre-se! Para o usuário não cabe a pena de

II - multa. prisão, nem a prisão em flagrante, nem a prisão

preventiva.

7
Obs.2: Medida Terapêutica 2.4 Análise do Tipo Penal (art. 28, Lei 11.343 de
2006).
O juiz determinará ao Poder Público que coloque à
disposição do infrator, gratuitamente, Tipo Penal: Sujeitos | Objetos | Núcleo
estabelecimento de saúde, preferencialmente
a) Sujeitos
ambulatorial, para tratamento especializado. (Art.
a.1) Sujeito Ativo: qualquer pessoa. Trata-se de
28, § 7o).
crime comum (aquele que pode ser praticado por
2.3.1 Pena de Multa
qualquer pessoa, não exige qualidade especial do
Lei nº 11.343, Art. 29. Na imposição da medida agente).
educativa a que se refere o inciso II do § 6º do art. Obs.: No tráfico (art. 33), na modalidade prescrever
28, o juiz, atendendo à reprovabilidade da conduta, e ministrar, o delito é classificado como crime
fixará o número de dias-multa, em quantidade nunca
próprio (porque exige qualidade especial do agente).
inferior a 40 (quarenta) nem superior a 100 (cem),
a.2) Sujeito Passivo
atribuindo depois a cada um, segundo a capacidade
econômica do agente, o valor de um trinta avos até 3 Direto (imediato|evetual): é o titular do bem
(três) vezes o valor do maior salário mínimo. jurídico, é a coletividade.

Parágrafo único. Os valores decorrentes da Indireto (mediato| constante) é o Estado. É

imposição da multa a que se refere o § 6o do art. 28 denominado de constante porque nunca muda.
serão creditados à conta do Fundo Nacional Nesse sentido, preleciona Renato Brasileiro
Antidrogas. (Legislação Penal Especial Comentada, 2015) “o
Esquematizando crime de porte de drogas para consumo pessoal
pode ser praticado por qualquer pessoa. Como se
Pena de Multa - Parâmetros
Lei 11.343 Código Penal trata de crime de perigo abstrato contra a saúde
40 100 dias-multa 10 360 dias-multa pública, o sujeito passivo é a coletividade. Este
Art. 29, Lei 11.343 Art. 49, CP
crime é punido em virtude da potencialidade lesiva
Outra peculiaridade da pena de multa corresponde a que pode causar a toda a sociedade, e não em
conta em que a multa será direcionada. No caso da função da proteção à saúde do próprio usuário,
multa aplica em decorrência dos crimes previstos na porquanto não se pode admitir a punição da
Lei de Drogas, será ao Fundo Nacional Antidrogas. autolesão em um ordenamento jurídico que

Obs.: o parâmetro dos dias-multas para o tráfico são
diferentes do que está prevista para o porte de
drogas.
Lembre-se que para o usuário a multa não é uma
pena, mas uma medida para o descumprimento da
pena.
consagra o princípio da ofensividade”.
b) Objeto
b.1) Objeto Jurídico: é o bem jurídico que se
pretende tutelar, in casu, é o bem jurídico saúde
pública.

8
Trata-se de crime contra a saúde pública. Colhe

b.2) Objeto Material: pessoa ou coisa sobre qual a
pessoa ou coisa. No delito do art. 28, da Lei 11.343,
o objeto material é a droga.
c) Núcleos do Tipo (Condutas Tipicas)
Obs.1: A plantação deve ser com a finalidade
específica de consumo pessoal;
Obs.2: A pratica de alguma das condutas (tipo penal
misto alternativo).

Trata-se de tipo penal misto alternativo, Obs.3: Deve ser planta destinada a pequena
contemplando cinco verbos, se consumando com a quantidade!
realização de qualquer dos verbos. - Existe parâmetros objetivos para saber se o sujeito
Adquirir; é traficante ou usuário?

Guardar; - A lei estabelece um quantitativo para

caracterização do traficante ou do usuário?
Trazer Consigo;

Ter em depósito; Vejamos o §2º do art. 28:

§ 2º Para determinar se a droga destinava-se a

Transportar.
- Tentativa
É possível pensar em tentativa em relação a esses
crimes? É muito difícil falar em tentativa nesses
casos; em tese, é possível falar, mas é difícil pensar
em uma situação prática de tentativa. A doutrina
ressalta que é possível tentar adquirir a droga.
A dificuldade da tentativa decorre do fato de que
mesmo que praticado na forma tentada, é provável
que já seja consumada em um dos outros verbos do
tipo.
2.4.1 Figura Equiparada
§ 1º Às mesmas medidas submete-se quem, para seu
consumo pessoal, semeia, cultiva ou colhe plantas
destinadas à preparação de pequena quantidade de
consumo pessoal, o juiz atenderá à natureza e à
quantidade da substância apreendida, ao local e às
condições em que se desenvolveu a ação, às
circunstâncias sociais e pessoais, bem como à
conduta e aos antecedentes do agente.
A lei não estabelece uma quantidade específica para
caracterizar o tráfico. Mas, se o sujeito porta 30kg
de cocaína, por exemplo, a quantidade é decisiva
para afirmar o tráfico de drogas. Quando a
quantidade é pequena, ela não é decisiva, sendo
necessário levar em conta o local, as condições em
que se desenvolveu a ação, as circunstâncias sociais
e pessoais, bem como a conduta e antecedentes do
agente.
2.4.2 Prescrição

substância ou produto capaz de causar dependência Dispõe o art. 30, da Lei 11.343 que prescrevem em 2
física ou psíquica. (dois) anos a imposição e a execução das penas,

Semeia observado, no tocante à interrupção do prazo, o

disposto nos arts. 107 e seguintes do Código Penal.
Cultiva

9
 3. Drogas para Consumo Compartilhado
Art. 33. §3º Oferecer droga, eventualmente e sem
objetivo de lucro, a pessoa de seu relacionamento,
para juntos a consumirem:
Pena - detenção, de 6 (seis) meses a 1 (um) ano, e
pagamento de 700 (setecentos) a 1.500 (mil e
quinhentos) dias-multa, sem prejuízo das penas
previstas no art. 28.
Obs.1: Denota-se que as penas do art. 28 podem ser
cumulada.
a) Conduta:
 Oferecer drogas;
 Para pessoa de seu relacionamento;
 EVENTUALMENTE;
 Para juntos consumirem.
Oferecer: Renato Brasileiro explica que “o verbo
núcleo utilizado no art. 33, § 3°, da Lei de Drogas -
oferecer -, demonstra que o crime só restará
caracterizado na hipótese de a iniciativa partir do
próprio agente. Logo, pelo menos em tese, se a
iniciativa para o consumo compartilhado partir de
pessoa de relacionamento do agente, e não deste,
não se pode dizer que teria havido a oferta da
droga”.
Eventualidade: o oferecimento da droga não
pode ocorrer de maneira habitual, frequente, sob
pena de restar caracterizado o crime do caput do art.
33.
Pessoa do relacionamento: o art. 33, § 3°, aponta
como um de seus elementos especializantes o
oferecimento eventual da droga a pessoa do
relacionamento do agente. Por mais que não seja
10
necessária uma relação de parentesco, o dispositivo
deixa claro que deve se tratar de pessoa conhecida,
próxima ao agente, a ele ligada por meio de relação
de amizade ou coleguismo, mesmo que desprovida
de maior intimidade. Portanto, caso a droga seja
oferecida a pessoa recém-conhecida pelo agente,
restará caracterizado o crime do art. 33, caput;
Consumo compartilhado: o último elemento
especializante constante do art. 33, § 3°, diz respeito
ao consumo compartilhado da substância oferecida
pelo agente. Como o legislador faz uso da expressão
para juntos a consumirem, tem-se aí verdadeiro
especial fim de agir do ofertante.
4. Tráfico de Drogas
Art. 33. Importar, exportar, remeter, preparar,
produzir, fabricar, adquirir, vender, expor à venda,
oferecer, ter em depósito, transportar, trazer consigo,
guardar, prescrever, ministrar, entregar a consumo
ou fornecer drogas, ainda que gratuitamente, sem
autorização ou em desacordo com determinação
legal ou regulamentar:
Pena - reclusão de 5 (cinco) a 15 (quinze) anos e
pagamento de 500 (quinhentos) a 1.500 (mil e
quinhentos) dias-multa.
 Trata-se de norma penal em branco
heterogênea;
 Tipo penal misto alternativo;
 Crime Comum e Crime Próprio
A maior parte das condutas previstas no tipo penal
do art. 33, são caracterizadas como crime comum,
ou seja, não exigem qualidade especial do agente.
Todavia, no tocante as condutas prescrever e
ministrar é crime próprio.
É considerada crime próprio porque só quem pode
prescrever é profissional da área de saúde. Por outro
lado, referente a conduta ministrar (aplicar a droga)
existe divergência, pois parte dos defensores
argumentam que a aplicação (ministrar) pode ser
feita por qualquer pessoa.
4.1 Tentativa
Na prática, a tentativa no tráfico de drogas ficaria
difícil a configuração da tentativa, isso em
decorrência do fato de ser crime de ação múltipla, a
incidência em qualquer dos outros verbos já
corresponde ao delito na forma consumada.
Obs.1: Quanto a modalidade adquirir, é pacifico o
entendimento à respeito da possibilidade de
tentativa.
4.2 Penas
Pena - reclusão de 5 (cinco) a 15 (quinze) anos e
pagamento de 500 (quinhentos) a 1.500 (mil e
quinhentos) dias-multa.
Para o tráfico de drogas, varia de 500 a 1500 dias-
multa. Cada dia multa vai variar de 1/30 do salário
mínimo até 5 salários mínimos. Para fixar o valor de
cada dia-multa, o juiz vai analisar a capacidade
econômica do condenado.
4.3 Condutas equiparadas ao tráfico
Com o objetivo de evitar que qualquer atividade
relacionada à produção não autorizada e ao tráfico
ilícito de drogas fique impune, o legislador descreve
no art. 33, § 1°, três condutas equiparadas ao tráfico
de drogas.
11
§ 1o Nas mesmas penas incorre quem:
I - importa, exporta, remete, produz, fabrica,
adquire, vende, expõe à venda, oferece, fornece, tem
em depósito, transporta, traz consigo ou guarda,
ainda que gratuitamente, sem autorização ou em
desacordo com determinação legal ou regulamentar,
matéria-prima, insumo ou produto químico
destinado à preparação de drogas;
Obs.1: O objeto material na figura equiparada não é
a droga. O objeto material será a matéria-prima, o
insumo ou produto químico destinado à preparação
da droga.
Refere-se à questão da matéria-prima, do insumo, do
produto químico destinado à preparação da droga. É
o sujeito que ainda não tem a cocaína, mas tem a
pasta base para a preparação da cocaína. O crime
não é só a conduta relacionada à droga, mas também
à matéria-prima destinada à preparação da droga.
Basta pensar na folha de maconha que contenha o
THC – componente ativo da maconha.
Esquematizando
É a substância bruta da qual podem
Matéria-Prima ser extraídas ou produzidas as
drogas;
É elemento participante do processo
de formação de determinado
produto. Apesar de não ser possível
se extrair dele a droga, o insumo é
Insumo utilizado para a produção da
substância entorpecente quando
agregado à matéria-prima (v.g.,
somado aos restos de cocaína, o
bicarbonato de sódio dá origem ao
crack).
É substância química qualquer, pura
ou composta, utilizada em
Produtos laboratório no processo de
químicos elaboração da droga, sem, todavia,
se agregar à matéria-prima (v.g., a
acetona é utilizada para o refino de
cocaína).
Obs.2: Finalidade
A matéria-prima deve ser direcionado a preparação
da droga.
Obs.1: Ausência de Autorização para caracterização
do Delito
A tipificação desse crime também está condicionada
à demonstração de que a conduta foi executada em
desacordo com o elemento normativo
autorização ou em desacordo com determinação
legal ou regulamentar. Logo, se a utilização da
matéria-prima, dos insumos e dos produtos químicos
for feita de acordo com a Lei n° 10.357/01, que
estabelece normas de controle e fiscalização sobre
produtos químicos que, direta ou indiretamente,
possam ser destinados à elaboração ilícita de
substâncias entorpecente s, psicotrópicas ou que
determinem dependência física ou psíquica, há de
ser reconhecida a atipicidade da conduta. Portanto,
se alguém importar, exportar, remeter, produzir, etc.,
matéria-prima, insumo ou produto químico
devidamente autorizado, trata-se de fato atípico.
II - semeia, cultiva ou faz a colheita, sem
autorização ou em desacordo com determinação
legal ou regulamentar, de plantas que se constituam
em matéria-prima para a preparação de drogas;
Obs.1: Utilização de Local para fins de tráfico
III - utiliza local ou bem de qualquer natureza de
que tem a propriedade, posse, administração, guarda
ou vigilância, ou consente que outrem dele se
utilize, ainda que gratuitamente, sem autorização ou
em desacordo com determinação legal
regulamentar, para o tráfico ilícito de drogas.
Consta do art. 33, §1 °, inciso III, da Lei de Drogas,
que também incorre na pena de reclusão de 5 (cinco)
a 15 (quinze) anos e pagamento de 500 (quinhentos)
a 1.500 (mil e quinhentos) dias-multa, o agente que
utiliza local ou bem de qualquer natureza de que tem
a propriedade, posse, administração, guarda ou
vigilância, ou consente que outrem dele se utilize,
ainda que gratuitamente, sem autorização ou em
sem desacordo com determinação legal ou regulamentar,
para o tráfico ilícito de drogas.
4.4 Induzir, instigar ou auxiliar
Art. 33§2º Induzir, instigar ou auxiliar alguém ao
uso indevido de droga:
Pena - detenção, de 1 (um) a 3 (três) anos, e multa
de 100 (cem) a 300 (trezentos) dias-multa.
Na Lei antiga havia muita discussão em relação à
apologia (ex. da Banda Planet Hemp que na década
de 90 foi proibida de fazer show em diversos locais
do Brasil pois dizia-se que a banda fazia apologia ao
uso de drogas). Atualmente, há um precedente
importante referente à marcha da maconha –
defende-se a legalização da maconha. Os
Ministérios Públicos locais argumentavam que a
marcha da maconha estaria induzindo ou instigando
ao uso da maconha. A questão chegou ao Supremo
Tribunal Federal – o STF decidiu de forma
emblemática, por 11 a 0, que a marcha da maconha
não é crime de induzimento ou instigação ao uso da
maconha. ADI n. 4.274. O STF diz que pode ser que
na marcha da maconha existam pessoas praticando o
crime do §2º do art. 33, mas a marcha da maconha
em si não constitui esse crime. O objetivo da marcha
ou
da maconha é questionar a criminalização do
usuário, defendendo a legalização da maconha. Não
12
há o objetivo de induzir e instigar as pessoas a usar a
droga. A democracia pressupõe que os cidadãos
possam questionar as leis, o que não os desobriga de
obedecer as leis. A marcha da maconha consiste no
exercício democrático da liberdade de expressão.

13
 CARREIRAS JURÍDICAS Primariedade: é o acusado que pratica
LEGISLAÇÃO PENAL ESPECIAL
determinado crime sem que tenha contra si, à
MÓDULO ÚNICO
– MANUAL CASEIRO – época do fato delituoso, sentença condenatória
@dpeemconstrução
transitada em julgado referente à prática de
Lei de Drogas: Parte II outro crime.
Lei nº 11.346/2006
Bons antecedentes: o conceito é dado por
exclusão, é portador de bons antecedentes
1. Tráfico Privilegiado
aquele que não tiver contra si maus
Art. 33. § 4º Nos delitos definidos no caput e
antecedentes.
no §1º deste artigo, as penas poderão ser reduzidas
Não se dedicar às atividades criminosas:
de um sexto a dois terços, vedada a conversão em
significa que o acusado deve desenvolver
penas restritivas de direitos, desde que o agente seja
atividade laborativa lícita, e não dedicar-se a
primário, de bons antecedentes, não se dedique às
atividades criminosas. (Vide Info. 582, STJ).
atividades criminosas nem integre organização
Obs.1: A razão de ser da mencionada minorante é
criminosa.
justamente punir com menor rigor o pequeno
Obs.1: A Doutrina e Jurisprudência chamam o §4º
traficante, ou seja, aquele indivíduo que não faz do
do art. 33 de tráfico privilegiado. Porém, trata-se em
tráfico de drogas o seu meio de vida. O § 4º do art.
verdade de causa de diminuição de pena.
33, ao prever que o acusado não deve se dedicar a
Qual é a natureza jurídica deste § 4º? Trata-se de atividades criminosas, não exige, em nenhum
uma causa de diminuição de pena. momento, que essa dedicação seja exercida com

Nesse sentido, preleciona Renato Brasileiro exclusividade. Portanto, a aplicação da minorante é

(Legislação Penal Especial Comentada, 2015) obstada ainda que o agente exerça,

“Apesar de muitos se referirem a este dispositivo concomitantemente, atividade profissional lícita.

com a denominação de tráfico privilegiado, (Dizer o Direito).

tecnicamente não se trata de privilégio, porquanto o Não integrar organização criminosa.

legislador não inseriu um novo mínimo e um novo
Obs.1: Trata-se de quatro requisitos de natureza
máximo de pena privativa de liberdade . Limitou-se
subjetiva, os quais devem ser analisados de forma
apenas a prever a possibilidade de diminuição da
cumulativa. Leia-se, para que o acusado faça jus a
pena de um sexto a dois terços. Logo, não se trata
diminuição deve está presente todos os requisitos.
de privilégio, mas sim de verdadeira causa de
Obs.1: Para fins de determinar o quantum de
diminuição de pena”.
diminuição da pena, o juiz deve se valer dos
São quatro requisitos cumulativos e subjetivos para
critérios constantes do art. 42 da Lei de Drogas -
que haja a incidência da causa de diminuição do §4º
natureza e quantidade da droga, personalidade e
do art. 33 (condições que não diz respeito ao crime,
conduta social do agente -, tendo plena autonomia
mas sim ao criminoso):

14
para aplicar a redução no quantum reputado
adequado de acordo com as peculiaridades do caso
concreto, desde que o faça de maneira
fundamentada.
JURISPRUDÊNCIA
HABEAS CORPUS. TRÁFICO DE DROGAS.
REINCIDÊNCIA. AGRAVAMENTO DA PENA.
NÃO APLICAÇÃO DA CAUSA DE
DIMINUIÇÃO PREVISTA NO ART. 33, § 4º,
DA LEI Nº 11.343/06. BIS IN IDEM.
INEXISTÊNCIA. APONTAMENTO DE MAUS
ANTECEDENTES. CONSTRANGIMENTO
ILEGAL. INEXISTÊNCIA.
1. Segundo o § 4º do art. 33 da Lei 11.343/06, nos
crimes de tráfico ilícito de entorpecentes, as penas
poderão ser reduzidas de 1/6 (um sexto) a 2/3 (dois
terços), desde que o agente seja primário, de bons
antecedentes, não se dedique a atividades
criminosas, nem integre organização criminosa. 2. É
inaplicável a minorante legal ao caso, pois, a
instância ordinária verificou que o paciente possui
maus antecedentes. 3. Ademais, "O Plenário do
Supremo Tribunal Federal manifestou-se acerca da
situação jurídica do crime previsto no art. 16 da Lei
n.º 6.368/76, em face do art. 28 da Lei n.º
11.343/2006, e rejeitou a tese de abolitio criminis ou
de infração penal sui generis, para afirmar a natureza
de crime da conduta do usuário de drogas, muito
embora despenalizado (RE 430.105 QO/RJ, Rel.
Min. SEPÚLVEDAPERTENCE, DJe de
26/04/2007). Sendo assim, não há ilegalidade na
sua utilização para aplicação da agravante
genérica da reincidência."(HC 113.645/RJ, Rel.
Ministra LAURITA VAZ, QUINTA TURMA,
julgado em19/10/2010, DJe 22/11/2010). 4. Não há
que se falar em bis in idem na utilização da
reincidência como agravante genérica e para afastar
o reconhecimento da causa especial de diminuição
prevista no § 4º do art. 33 da Lei n.º 11.343/06. É
que a reincidência, além de agravar a pena, produz
outros efeitos previstos em lei. Entre eles, a não
aplicação da referida causa de diminuição de pena.
Precedentes. 5. Ordem denegada. (STJ, Relator:
Ministro OG FERNANDES, Data de Julgamento:
18/10/2011, T6 - SEXTA TURMA).
15
- A mula integra a organização criminosa?
Controversa é a possibilidade de aplicação da causa
de diminuição de pena do § 4° do art. 33 às
denominadas "mulas do tráfico", pessoas geralmente
humildes recrutadas por organizações criminosas
para fazer o transporte da droga, muitas vezes
inclusive com a ingestão de pequenas cápsulas da
droga.
Há precedentes na Jurisprudência argumentando no
sentido de que a mula não integra a organização
criminosa que prática o tráfico, logo, seria possível a
aplicação da causa de diminuição de pena a mula
(se, igualmente, presentes os demais requisitos).
EMENTA Recurso ordinário em habeas corpus.
Tráfico transnacional de drogas. Artigo 33, caput,
c/c o art. 40, I, da Lei nº 11.343/2006. Mula.
Aplicação da causa de diminuição de pena do art.
33, § 4º, da Lei de Drogas. Admissibilidade.
Inexistência de prova de que o recorrente integre
organização criminosa. Impossibilidade de negar a
incidência da causa de diminuição de pena com base
em ilações ou conjecturas. Precedentes. Recurso
provido (STF, RHC 123119 SP).
Entendimento ATUAL, e que tem prevalecido é pela
impossibilidade de aplicação da causa de diminuição
aos referidos.
2. Vedação em abstrato da conversão em
penas restritivas de direitos
Com a incidência da causa de diminuição de
pena, é possível que o crime de tráfico, no caso
concreto possua a aplicação de uma pena de até 4
anos. Assim, poderia, em tese, admitir a conversão
da pena em restritiva de direito.
A Lei nº 11.343, porém, consciente dessa eventual
possibilidade, fez a vedação em abstrato da
conversão em penas restritivas de direitos.
STF, porém rechaçou o dispositivo legal em
comento que vedada a conversão em penas
restritivas de direitos, declarando sua
inconstitucionalidade por violar o princípio da
proporcionalidade (usurpação do Judiciário na
análise do caso concreto).
Não pode haver essa vedação em abstrato!
Corroborando ao exposto, preleciona Renato
Brasileiro (Legislação Penal Especial Comentada,
2015) “em sua redação original, o art. 33, § 4°,
vedava a conversão da pena privativa de liberdade
em restritiva de direitos, ainda que a pena definitiva
aplicada ao agente ficasse em patamar não superior
a 4 (quatro) anos em virtude da incidência da
referida minorante. Ocorre que, nos autos do HC
97.256, o Plenário do Supremo Tribunal Federal
declarou a inconstitucionalidade dessa restrição.
Não por outro motivo, o Senado Federal acabou
suspendendo a execução da expressão "vedada a
conversão em penas restritivas de direitos" por meio
da Resolução n° 5 de 2012, valendo -se da
competência prevista no art. 52, inciso X, da
Constituição Federal”.
Em síntese:
A lei dizia que era vedada a conversão da pena
privativa de liberdade em pena restritiva de direitos.
Para caber a pena restritiva de direitos a condenação
tem que ser até 04 anos. Em regra, o traficante vai
ser condenado no mínimo a 05 anos. Com a causa de
diminuição de pena, a pena pode ficar abaixo de 04
anos. O legislador então disse na lei que mesmo
ficando a pena abaixo de 04 anos, a pena não
poderia ser convertida em restritiva de direitos. O
STF declarou a inconstitucionalidade parcial desse
parágrafo. O STF disse que proibir essa conversão é
inconstitucional, pois o legislador estaria usurpando
a função do julgador – quem aplica o direito ao caso
concreto é o julgador. O STF declarou a
inconstitucionalidade em controle difuso, que tem
16
efeito apenas entre as partes, mas o Senado aprovou
a Resolução n. 5 de 2012, retirando a eficácia da
expressão “vedada a conversão em penas restritivas
de direitos”.
JURISPRUDÊNCIA
PRIMEIRA TURMA: Tráfico de entorpecentes:
fixação do regime e substituição da pena.
Não se tratando de réu reincidente, ficando a
pena no patamar de quatro anos e sendo as
circunstâncias judiciais positivas, cumpre
observar o regime aberto e apreciar a
possibilidade da substituição da pena privativa
de liberdade pela restritiva de direitos. Com esse
entendimento, a Primeira Turma, por maioria,
concedeu ―habeas corpus‖ de ofício para garantir
ao paciente, condenado à pena de um ano e oito
meses de reclusão pela prática do delito de tráfico de
drogas, a fixação do regime inicial aberto, bem
como a substituição da reprimenda por duas penas
restritivas de direito, a serem definidas pelo juízo da
execução criminal. O Colegiado ressaltou não haver
circunstâncias aptas a exasperar a pena. Vencidos os
Ministros Rosa Weber (relatora) e Marco Aurélio.
Ambos concediam a ordem de oficio, mas para
efeitos distintos. A relatora, para determinar que o
magistrado de 1º grau procedesse a nova avaliação
quanto ao regime inicial de cumprimento da pena e à
substituição da pena privativa de liberdade por
restritiva de direitos. O Ministro Marco Aurélio,
para fixar o cumprimento da pena em regime aberto
e reconhecer o direito à substituição da pena
privativa de liberdade por restritiva de direitos.
(STF, HC 130411/SP, rel. orig. Min. Rosa Weber,
red. p/ o acórdão Min. Edson Fachin, 12.4.2016).
SEGUNDA TURMA: Tráfico de entorpecentes:
fixação do regime e substituição da pena
Não sendo o paciente reincidente, nem tendo contra
si circunstâncias judiciais desfavoráveis (CP, art.
59), a gravidade em abstrato do crime do art. 33,
―caput‖, da Lei 11.343/2006, não constitui
motivação idônea para justificar a fixação do regime
mais gravoso. Com esse entendimento, a Segunda
Turma, após superar o óbice do Enunciado 691 da
Súmula do STF, concedeu ―habeas corpus‖ de
ofício para garantir ao paciente, condenado à pena
de um ano e oito meses de reclusão pela prática do
delito de tráfico de drogas, a substituição da
reprimenda por duas penas restritivas de direitos, a
serem estabelecidas pelo juízo das execuções
criminais, bem assim a fixação do regime inicial
aberto. O Colegiado entendeu que o paciente atende
aos requisitos do art. 44 do CP, razão pela qual o
juízo deve considerá-los ao estabelecer a
reprimenda, de acordo com o princípio
constitucional da individualização da pena. (STF,
HC 133028/SP, rel. Min. Gilmar Mendes,
12.4.2016)
3. Combinação de Leis
A Lei nº 6.368 de 1976, era a lei de drogas
antiga. Para essa lei de drogas, o traficante seria
punido com uma pena de 03 a 15 anos, era a lei
antiga. Em 2006, 30 anos depois, portanto, foi
aprovada a atual lei de drogas, lei 11.343 de 2006.
Agora, para o traficante, a pena é de 05 a 15 anos.
Para o sujeito que praticou tráfico de drogas a partir
da lei nova não há outra alternativa, claro, deve ser
aplicada a lei nova.
Aplicar-se-á a lei antiga só se o fato ocorreu antes. E
se ele praticou o fato em 2004? Se ele praticou o
fato em 2004, é claro que eu preciso aplicar a lei
antiga, porque a lei nova é pior para ele, não
cabendo a retroatividade, porque seria uma
retroatividade maléfica. A pena da lei nova é pior, só
que a lei nova possui uma causa de diminuição de
pena que não tem na lei antiga. A lei nova diz que se
o traficante de drogas for primário, de bons
antecedentes, não integrar organização criminosa e
não se dedicar a outras atividades criminosas – 4
requisitos, se ele preencher esses quatro requisitos, a
pena dele seria diminuída de 1/6 a 2/3. E ai,
obviamente, seria melhor para ele ser punido pela lei
nova, porque, com a causa de diminuição de pena,
certamente a pena ficaria menor.
17
A dúvida do STJ era a seguinte: é possível fazer
retroagir apenas a parte benéfica e não a lei
inteira?
A defesa queria que fosse aplicada a lei antiga na
parte que se referia à pena (03 a 15 anos) e aplicar a
causa de diminuição da lei nova. Isto é, combinar as
partes benéficas das leis. Aplicar a pena da lei antiga
e aplicar a causa de diminuição da lei nova. O STJ
editou a súmula nº 501 no final de 2013, dizendo
que não pode combinar as leis. Afirmou o STJ que,
nesse caso, se a lei nova com a causa de diminuição
é benéfica para o réu, que ela retroaja por inteiro.
Não pode retroagir só uma parte da lei. Se, por
exemplo, esse traficante não fizer jus à causa de
diminuição, digamos que ele não seja primário,
logo, ele não tem direito. O juiz, nesse caso, deve
aplicar a lei antiga. A lei nova não poderá ser
aplicada porque a lei antiga tem uma pena menor.
Agora, se ele faz jus à causa de diminuição, aplica-
se a pena da lei nova com a causa de diminuição,
porque será mais favorável para o réu aplicar a lei
nova do que aplicar a lei antiga sem a causa de
diminuição.
STJ, Súmula 501: é cabível a aplicação retroativa
da Lei 11.343/06, desde que o resultado da
incidência das suas disposições, na íntegra, seja mais
favorável ao réu do que o advindo da aplicação da
Lei 6.368/76, sendo vedada a combinação de leis.
A súmula proíbe a combinação de lei. A lei
não retroage em parte.
Argumento doutrinário que embasou essa
súmula: a combinação de leis daria ensejo à
chamada lex tertia, que seria a terceira lei. Se você
permitir a combinação de leis, você não aplica nem
a lei A nem a lei B, você aplica a junção das duas. O
juiz não estaria apenas aplicando a lei, ele estaria
criando uma lei AB, que resulta da combinação das
outras duas. O juiz estaria criando a lei, o que é uma
tarefa do legislador, o juiz estaria violando, assim, a
separação de poderes. Ocorre que este argumento de
criar leis já está superado, mas é o que vale para o
concurso. Para o STJ não dá para a lei retroagir em
parte.
4. Tráfico de maquinário para fabricação de
drogas
Crime relativo ao maquinário, aparelho, instrumento
ou qualquer objeto que seja destinado à fabricação,
preparação, produção ou transformação de drogas.
Art. 34. Fabricar, adquirir, utilizar, transportar,
oferecer, vender, distribuir, entregar a qualquer
título, possuir, guardar ou fornecer, ainda que
gratuitamente, maquinário, aparelho, instrumento
ou qualquer objeto destinado à fabricação,
preparação, produção ou transformação de drogas,
sem autorização ou em desacordo com
determinação legal ou regulamentar:
Pena - reclusão, de 3 (três) a 10 (dez) anos, e
pagamento de 1.200 (mil e duzentos) a 2.000 (dois
mil) dias-multa.
Veja-se que aqui trata-se de atos preparatórios para a
fabricação da droga.
Lembre-se que o ato preparatório, em si, não é
punível. No entanto, o ato preparatório pode ser tão
grave que a lei o transforma em crime autônomo. É
o caso, por exemplo, do porte ilegal de arma de
fogo.
O ato preparatório é tão grave que já constitui crime
autônomo.
18
Nesse sentido, preleciona Renato Brasileiro
(Legislação Penal Especial Comentada, 2016, p.
764):
Pelo menos em regra, atos preparatórios não são
puníveis. Como deixa entrever o art. 14, inciso II, do
Código Penal, para que determinado crime seja
punido a título de tentativa, é indispensável que haja
pelo menos o início da execução. No entanto, em
algumas situações, diante da relevância do bem
jurídico tutelado, o legislador resolve transformar
esses atos preparatórios em verdadeiros tipos penais
especiais, fugindo à regra geral, a exemplo do que
ocorre com o crime de petrechos para falsificação de
moeda (CP, art. 291) e com o delito do art. 34 da Lei
de Drogas, que, na verdade, antecipa a incidência do
Direito Penal para abranger situações que ainda não
teriam o condão de tipificar o crime de tráfico de
drogas previsto no art. 33, caput, da Lei n°
11.343/06.
Trata-se de crime de tipo penal misto alternativo, o
legislador faz uso de 11 verbos núcleos.
Obs.1: Para o STJ (Súmula 512) o tráfico
privilegiado não perde o caráter hediondo. Para o
STF, conforme novo entendimento o tráfico
privilegiado não é considerado crime hediondo.
5. Associação para fins do tráfico
Art. 35. Associarem-se duas ou mais pessoas para o
fim de praticar*, reiteradamente ou não, qualquer
dos crimes previstos nos arts. 33, caput e § 1o, e 34
desta Lei:
Obs.1: Destaca-se, ao contrário do crime de
associação criminosa que exige a presença de pelo
menos três integrantes, na associação para fins do
tráfico o legislador impõe tão somente o número
mínimo de duas pessoas.
Pena - reclusão, de 3 (três) a 10 (dez) anos, e
pagamento de 700 (setecentos) a 1.200 (mil e
duzentos) dias-multa.
Parágrafo único. Nas mesmas penas do caput deste
artigo incorre quem se associa para a prática
reiterada do crime definido no art. 36 desta Lei.
Obs.1: Nem todo crime da Lei de Drogas é
hediondo. Assim, destaca-se: O ART. 35, da Lei
11.343 de 2006 NÃO É CRIME HEDIONDO.
Obs.2: Para a associação do crime definido no art.
36, exige-se a prática reiterada.
 Crime de concurso necessário
Este é um dos crimes chamados de plurissubjetivo
ou crime de concurso necessário – é o crime em que
necessariamente haverá concurso de pessoas (ao
contrário do crime unissubjetivo, crime de concurso
eventual, que é aquele em que eventualmente haverá
concurso de pessoas - quase todos os crimes são
unissubjetivos, pois podem ser praticados por uma
ou mais pessoas).
 Integração por duas pessoas
Na associação para o tráfico necessita-se pelo menos
de duas pessoas para que configure-se o crime. Para
que se caracterize o crime de associação para o
tráfico não é preciso identificar as duas pessoas que
cometeram o crime, se houver a identificação de
uma delas, sabendo que há associação, já se tem
configurado o crime (imagine-se a interceptação
telefônica em que não se sabe quem é o outro
traficante, mas já se sabe que há a associação).
19
Elemento Subjetivo Específico (Dolo
Específico)
“Para o fim de” – elemento subjetivo específico,
dolo específico - especial finalidade no agir.
A finalidade específica é a prática de crimes
relacionados ao tráfico de drogas. Não é necessária a
prática reiterada de crimes, mas isto não quer dizer
que não é necessária a associação com pretensão de
durabilidade – é necessário que se tenha um grupo
com pretensão de durabilidade, é um grupo
criminoso que pode praticar o tráfico uma vez só,
mas existe a pretensão de união em torno daquele
grupo, porque senão não é associação – esse é o
entendimento do Superior Tribunal de Justiça.
Nesse sentido, preleciona Renato Brasileiro
(Legislação Penal Especial Comentada, 2016, p.
769): O art. 35, caput, da Lei n° 11.343/06, deixa
claro que a finalidade da associação é a prática,
reiterada ou não, de qualquer dos crimes dos art.
33, caput e§ 1°, e 34 da Lei de Drogas.
Obs.1: Pode haver a configuração do crime de
associação para o tráfico, sem que tenha ocorrido,
entretanto o tipo penal do tráfico de drogas.
Exemplo: “A” associa-se com “B”, com o fim de
praticar o crime de associação para o tráfico. Ainda
que não venham a praticar o crime, a mera
associação já configura o delito em comento, posto
que a conduta do tipo penal é “associar-se”.
6. Financiamento ou custeio ao tráfico de
drogas
Art. 36. Financiar ou custear a prática de qualquer
dos crimes previstos nos arts. 33, caput e §1º, e 34
desta Lei:
Pena - reclusão, de 8 (oito) a 20 (vinte) anos, e
pagamento de 1.500 (mil e quinhentos) a 4.000
(quatro mil) dias-multa.
Veja-se que a pena do crime de financiamento é
mais gravosa que a pena do crime de tráfico de
drogas. A ideia do financiamento para o tráfico
mereceu uma reprovabilidade bastante acentuada.
Natureza do crime de financiamento para o
tráfico
Cuidando-se de crime plurissubsistente,
perfeitamente possível a tentativa do crime do art.
36 da Lei de Drogas. Em relação ao momento da
consumação do crime de financiamento ao tráfico,
há duas correntes:
a) crime material: como o tipo penal faz uso da
expressão financiar ou custear a prática de qualquer
dos crimes previstos nos arts. 33, caput e § 1°, e 34
da Lei de Drogas, o deliro de financiamento só
estará consumado quando estes crimes estiverem
caracterizados, ao menos na forma tentada. Por isso,
se não houver pelo menos o início da execução dos
crimes de tráfico financiados pelo agente, a mera
cogitação do crime do art. 36 não será punível.
b) crime formal;
MOMENTO DA CONSUMAÇÃO DO CRIME
DE FINANCIAMENTO AO TRÁFICO DE
DROGAS.
Doutrina majoritária entende ser crime formal, ou
seja, a mera disponibilização do numerário ao
traficante, por exemplo, já consuma o delito (crime
de consumação antecipada), independentemente da
efetiva prática dos crimes previstos nos arts. 33,
caput e §1º, e 34 da Lei de Drogas.
7. Colaboração como Informante
Art. 37. Colaborar, como informante, com grupo,
organização ou associação destinados à prática de
qualquer dos crimes previstos nos arts. 33, caput e §
1º, e 34 desta Lei:
Pena - reclusão, de 2 (dois) a 6 (seis) anos, e
pagamento de 300 (trezentos) a 700 (setecentos)
dias-multa.
É o caso do sujeito que é o informante, que colabora
é com a atividade criminosa.
Pergunta-se: o colaborador também pode ser punido
pela associação criminosa?
Veja-se que o art. 35 trata de associação para a
prática dos crimes previstos nos artigos 33, caput e
§1º, e 34 da Lei de Drogas. Logo, o colaborador não
pode ser condenado pela associação criminosa.
8. Prescrição ou Ministração Culposa de
Drogas
Art. 38. Prescrever ou ministrar, culposamente,
drogas, sem que delas necessite o paciente, ou fazê-
lo em doses excessivas ou em desacordo com
determinação legal ou regulamentar:
Pena - detenção, de 6 (seis) meses a 2 (dois) anos, e
pagamento de 50 (cinqüenta) a 200 (duzentos) dias-
multa.
Parágrafo único. O juiz comunicará a condenação
ao Conselho Federal da categoria profissional a
que pertença o agente.
Trata-se de crime punido à titulo de culpa.
O art. 38 traz uma conduta culposa.
O dolo é o elemento subjetivo por excelência dos
crimes previstos no Código Penal, assim como, na
20
Lei de Drogas. A culpa, por sua vez, é o elemento
subjetivo por exceção. No dolo há a vontade de
produzir a conduta e vontade de produzir o
resultado. Já na culpa, há a vontade de produzir a
conduta, mas não há a vontade de produzir o
resultado.
Para que o crime seja considerado culposo, é
necessária expressa previsão em lei. É o caso do art.
38 da Lei de Drogas.
Nesse sentido, preleciona Renato Brasileiro
(Legislação Penal Especial Comentada, 2016, p.
780): “somente será possível a punição de
determinada conduta a título culposo se houver
ressalva expressa no texto da Lei. E é exatamente
isso o que ocorre no art. 38 da Lei no 11.343/06. Ao
contrário das demais condutas delituosas constantes
da Lei de Drogas, punidas apenas a título doloso, a
redação do tipo penal em questão deixa transparecer
que esta será punida exclusivamente se praticada
culposamente, já que o próprio tipo penal faz
referência expressa à prescrição ou ministração
culposa de drogas. Portanto, na hipótese de
prescrição ou ministração dolosa de drogas, deverá
o agente ser processado pelo crime do art. 33, caput,
que também faz uso dos verbos prescrever e
ministrar”.
- Crime comum ou crime próprio?
No tocante ao verbo do tipo “prescrever”,
entendimento já consolidado afirma ser crime
próprio, pois se exige a qualidade especial do agente
de “médico, dentista, farmacêutico ou profissional
de enfermagem”.
21
Apenas profissional da saúde é quem pode
prescrever.
Porém, controvérsia é ocasionada no tocante a
modalidade do tipo “ministrar”, se seria crime
comum ou próprio.
O ministrar culposamente pode ser classificado
como comum, pois não se exige obrigatoriamente a
qualidade especial do agente (entendimento
majoritário). Atenção! A questão é divergente, há
entendimento de que seria crime próprio nas duas
modalidades – prescrever e ministrar.
Ministrar = crime comum (entendimento
majoritário).
Trata-se de infração de menor potencial ofensivo (a
pena não ultrapassa os dois anos, aplicando-se as
regras dispostas ao teor da Lei 9.099 – JEC).
*Culposamente – mediante a inobservância de dever
de cuidado.
Ressalte-se que a pena aqui é de detenção (menos
grave que a pena de reclusão). Ademais, perceba-se
que temos uma infração de menor potencial ofensivo
(crimes com pena máxima até dois anos e
contravenções penais), vez que a pena máxima é de
dois anos. Portanto, cabe a transação penal, nos
termos da Lei dos Juizados. Também cabe a
suspensão condicional do processo – o SURSIS
processual é cabível independentemente de termos
um crime de menor potencial ofensivo ou não. No
sursis, a pena mínima não ultrapassa a um ano.
Como no crime do art. 38 a pena mínima é de 6
meses, cabe a suspensão condicional do processo.
Conclui-se, assim, que cabem, para o crime do art.
38, os benefícios da Lei dos Juizados, chamados
pela doutrina de institutos despenalizadoras, que
consagram a jurisdição penal consensual.
Tem-se no art. 38 os verbos: prescrever ou ministrar.
Temos um crime próprio – aquele que exige uma
qualidade especial do agente. O crime só pode ser
praticado por quem pode prescrever ou ministrar
medicamentos, isto é, profissionais da área de saúde.
Vale lembrar que no art. 33, caput, também há os
verbos “prescrever” ou “ministrar”. A doutrina tem
entendido que as condutas de prescrever ou
ministrar dispostas no art. 33 também só podem ser
praticadas por profissionais de saúde. A diferença é
que lá a conduta é praticada de forma dolosa.
Se havia alguma dúvida de que a conduta prescrita
no art. 38 só poderia ser praticada por profissional
de saúde, essa dúvida foi dirimida no parágrafo
único, que dispõe: O juiz comunicará a condenação
ao Conselho Federal da categoria profissional a
que pertença o agente.
9. Condução de embarcação ou aeronave sob
a influência de drogas
Art. 39. Conduzir embarcação ou aeronave após o
consumo de drogas, expondo a dano potencial a
incolumidade de outrem:
Pena - detenção, de 6 (seis) meses a 3 (três) anos,
além da apreensão do veículo, cassação da
habilitação respectiva ou proibição de obtê-la, pelo
mesmo prazo da pena privativa de liberdade
aplicada, e pagamento de 200 (duzentos) a 400
(quatrocentos) dias-multa.
Parágrafo único. As penas de prisão e multa,
aplicadas cumulativamente com as demais, serão de
4 (quatro) a 6 (seis) anos e de 400 (quatrocentos) a
22
600 (seiscentos) dias-multa, se o veículo referido no
caput deste artigo for de transporte coletivo de
passageiros.
Obs.1: Atenção! O legislador menciona embarcação
ou aeronave, não abrangendo veículo automotor, o
qual ficará sob a regulamentação do art. 306 do
CTB.
Nesse sentido, ensina Renato Brasileiro – o art. 39
da Lei de Drogas tipifica apenas a condução de
embarcação ou aeronave sob a influência de drogas,
porquanto a condução de veículo automotor nas
mesmas condições subsume-se ao tipo penal do art.
306 do Código de Trânsito Brasileiro, que possui a
seguinte redação: "Conduzir veículo automotor com
capacidade psicomotora alterada em razão da
influência de álcool ou de outra substância
psicoativa que determine dependência".
- Classificação do Crime quanto ao Resultado
O crime tipificado ao teor do art. 39, é crime de
perigo abstrato ou de perigo concreto?
 Crime de dano – há lesão ao bem jurídico
 Crime de perigo concreto – há a exposição
do bem jurídico a um perigo concreto, real,
efetivo.
 Crime de perigo abstrato – a conduta é
praticada e a lei presume que o bem jurídico
foi exposto a perigo.
No crime de trânsito brasileiro há uma presunção
legal de que há o dano potencial à incolumidade de
outrem (crime de perigo abstrato).
Entretanto, no crime do art. 39 da Lei de Drogas,
há um crime de perigo concreto: não basta
conduzir a embarcação sob o efeito da droga, é
necessário que haja efetivamente a exposição da
incolumidade de outrem a um perigo concreto,
real, efetivo.
Corroborando ao exposto, preleciona
Brasileiro (Legislação Criminal Comentada, 2016,
p.784-5) “Na redação do art. 39 da Lei de Drogas, o
legislador faz menção à condução de embarcação
ou aeronave após o consumo de drogas, expondo a
dano potencial a incolumidade de outrem. Como se
pode notar, a situação de perigo presumida pelo
legislador está inserida no próprio tipo penal. Logo,
trata-se de crime de perigo concreto, sendo inviável
a punição do agente pela prática deste crime sem
que a acusação comprove que a incolumidade
pública foi efetivamente colocada em situação de
risco”.
É cabível a aplicação da suspensão condicional do
processo, posto que o parâmetro é a pena mínima
(não fique superior a 1 ano).
Obs.1: pena de detenção e não reclusão. Não é um
crime de menor potencial ofensivo (pena máxima
acima de 2 anos). Cabe, todavia, a suspensão
condicional do processo (pena mínima inferior a 1
ano).
10. Causas de Aumento de Pena
Art. 40. As penas previstas nos arts. 33 a 37 desta
Lei são aumentadas de um sexto a dois terços, se:
I - a natureza, a procedência da substância ou do
produto apreendido e as circunstâncias do fato
evidenciarem a transnacionalidade do delito;
- Transnacionalidade do crime
A Lei de Drogas antiga falava em tráfico
internacional. Mudou-se a expressão
“transnacional”. A doutrina majoritária entende que
a ideia de transnacionalidade diverge da ideia de
internacionalidade, pois internacional é quando sai
de um país e vai para outro; já o transnacional basta
Renato
sair do país. O só fato de sair do país já teria o
caráter transnacional.
O tráfico transnacional é crime de competência da
Justiça Federal (o tráfico interestadual não é de
competência da Justiça Federal. A Polícia Federal
pode investigar o tráfico interestadual, mas não se
trata de crime federal).
Para que se tenha a competência federal, não é
necessário que a transnacionalidade se consume.
Logo, se o sujeito é preso no aeroporto, embarcando
para outro país, já é competência da Justiça Federal.
Basta a pretensão de transnacionalidade. O tráfico já
está consumado; a transnacionalidade ainda não está
consumada, mas a competência já é da Justiça
Federal.
SÚMULA 528, STJ
Compete ao juiz federal do local da apreensão da
droga remetida do exterior pela via postal processar
e julgar o crime de tráfico internacional.
Aos juízes federais compete o processo e julgamento
dos crimes previstos em tratado ou convenção
internacional, quando, iniciada a execução no País, o
resultado tenha ou devesse ter ocorrido no
estrangeiro ou reciprocamente (art. 109, V, CF). Por
consequência, recai sobre a Justiça Federal a
competência para processo e julgamento do crime de
tráfico internacional de drogas. (Súmulas Criminais
do STF e do STJ comentadas, Renato Brasileiro,
2016).
para
23
Na hipótese em que drogas enviadas via postal do
exterior forem apreendidas na alfândega, competirá
ao juiz federal DO LOCAL DA APREENSÃO DA
SUBSTÂNCIA processar e julgar o crime de tráfico
internacional de drogas, ainda que a correspondência
seja endereçada à pessoa não identificada residente
em outra localidade. (Súmulas Criminais do STF e
do STJ comentadas, Renato Brasileiro, 2016).
II - o agente praticar o crime prevalecendo-se de
função pública ou no desempenho de missão de
educação, poder familiar, guarda ou vigilância;
Trata-se de situação em que o agente abusa de sua
função pública, da sua missão de educação, poder
familiar, guarda ou vigilância.
Nessa hipótese, a reprovabilidade deve ser mais
acentuada.
É valer-se da função pública.
Por função pública, segundo Renato
Brasileiro, compreende-se toda atividade
desempenhada com o objetivo de consecução
de finalidades próprias do Estado, por meio
daquele que exerce cargo, emprego ou função
pública, nos termos do art. 327 do Código
Penal. Exercem função pública todos aqueles
que prestam serviços ao Estado e às pessoas
jurídicas da Administração indireta, aí
incluídos os agentes políticos, os servidores
públicos, assim como os particulares em
colaboração com o Poder Público.
Missão de educação;
Poder familiar;
Missão de guarda ou vigilância.
24
III - a infração tiver sido cometida nas
dependências ou imediações de estabelecimentos
prisionais, de ensino ou hospitalares, de sedes de
entidades estudantis, sociais, culturais, recreativas,
esportivas, ou beneficentes, de locais de trabalho
coletivo, de recintos onde se realizem espetáculos
ou diversões de qualquer natureza, de serviços de
tratamento de dependentes de drogas ou de
reinserção social, de unidades militares ou policiais
ou em transportes públicos*;
A gama de localidades que dá ensejo à causa de
aumento de pena é bastante considerável.
A causa de aumento será incidência não apenas
quando praticado nas dependências, mas também,
nas imediações.
* INFORMATIVO 749, STF
A majorante do art. 40, III, da Lei 11.343/2006
somente deve ser aplicada nos casos em que ficar
demonstrada a comercialização efetiva da droga em
seu interior.
A mera utilização de transporte público para o
carregamento da droga não leva à aplicação da causa
de aumento do inciso III do art. 40 da Lei n°
11.343/2006.
Com base em uma interpretação teleológica, o
disposto no art. 40, III, somente pode ser aplicado se
houver a comercialização da droga em transporte
público, não alcançando a situação de o agente ter
sido surpreendido quando trazia consigo droga em
ônibus intermunicipal, sem que nele a tivesse
vendido. STF.2"Turma. HC 120624/MS, Red. p/ o
acórdão,Min. Ricardo Lewandowski,julgado em
3/6/2014 (lnfo749).
IV - o crime tiver sido praticado com violência,
grave ameaça, emprego de arma de fogo, ou
qualquer processo de intimidação difusa ou
coletiva;
O tráfico de drogas em si não tem como elementar
do tipo o empregado da violência ou grave ameaça,
mas sendo o tráfico perpetrado com o emprego da
violência ou grave ameaça, haverá a causa de
aumento de pena. Deve-se ter em vista que se o
emprego da violência ou grave ameaça consistir em
crime autônomo, não incidirá a causa de aumento de
pena, vez que senão haveria o bis in idem (punir o
mesmo fato mais de uma vez).
Assim, contemplamos que em regra, o tráfico de
drogas não é cometido com emprego de violência ou
grave ameaça, porém, quando isso acontecer será
considerado causa de aumento de pena.
V - caracterizado o tráfico entre Estados da
Federação ou entre estes e o Distrito Federal;
Causa de aumento de pena para a interestadualidade
(competência da Justiça Estadual).
INFORMATIVO 808, STF
O art. 40, V, da Lei de Drogas prevê que a pena do
tráfico e de outros delitos deverá ser aumentada se
ficar "caracterizado o tráfico entre Estados da
Federação ou entre estes e o Distrito Federal".
Para que incida essa causa de aumento não se
exige a efetiva transposição da fronteira
interestadual pelo agente, sendo suficiente a
comprovação de que a substância tinha como
destino localidade em outro Estado da Federação.
Ex: João pegou um ônibus em Campo Grande (MS)
com destino a São Paulo (SP); algumas horas
depois, antes que o ônibus cruzasse a fronteira entre
os dois Estados, houve uma blitz da polícia no
interior do coletivo, tendo sido encontrados 10kg de
cocaína na mochila de João, que confessou que iria
levá-la para um traficante de São Paulo. STF. 1ª
Turma. HC 122791/MS, Rel. Min. Dias Toffoli,
julgado em 17/11/2015 (Info 808).
VI - sua prática envolver ou visar a atingir criança
ou adolescente ou a quem tenha, por qualquer
25
motivo, diminuída ou suprimida a capacidade de
entendimento e determinação;
A conduta aqui é de maior reprovabilidade.
VII – o agente financiar ou custear a prática do
crime.
No art. 36, exige-se a habitualidade. Enquanto que
para a incidência da causa de aumento, basta uma
única vez.
Este inciso é o mais controverso na doutrina, vez
que parece ter havido um erro do legislativo.
Perceba-se que o art. 36 já trata do crime de
financiamento de determinados crimes. Não se pode
condenar o financiador pelo art. 36 e pela causa de
aumento de pena.
No art. 36 tem-se o crime de financiamento do
tráfico de drogas, da conduta equiparada ao tráfico
ou do maquinário. A única alternativa para se
entender o dispositivo VII é pensar que se o sujeito
financia ou custeia a prática do crime do art. 33,
caput, §1º ou do art. 34, ele responde pelo art. 36.
Mas se ele financiar ou custear algum outro crime,
incide a causa de aumento de pena.
Obs.: Número de Majorantes
O nº de majorantes será levando em consideração
para fins de fixação do quantum de aumento da
pena.
As penas previstas nos arts. 33 a 37 desta Lei são
aumentadas de um sexto a dois terços – como é que
o juiz vai dosar a pena? A doutrina tem utilizado o
seguinte critério: quantidade das causas de aumento.
Quanto maior a causa de aumento, mais próxima a
pena fica dos dois terços.
Parte Processual da Lei de Drogas
- Vedação à concessão de diversos benefícios
Art. 44. Os crimes previstos nos arts. 33, caput e §
1º, e 34 a 37 desta Lei são inafiançáveis e
insuscetíveis de sursis, graça, indulto, anistia e
liberdade provisória, vedada a conversão de suas
penas em restritivas de direitos.
O tráfico de drogas é crime equiparado a hediondo.
Obs1.: Para o tráfico não cabe a liberdade provisória
mediante a fiança e não cabe a liberdade provisória
sem a fiança. Ocorre, todavia, que esta última parte
(obtenção da liberdade provisória sem a fiança) já
foi declarada inconstitucional pelo STF. Também
foi declarada inconstitucional a vedação
conversão das penas em restritivas de direitos.
Parágrafo único. Nos crimes previstos no caput
deste artigo, dar-se-á o livramento condicional após
o cumprimento de dois terços da pena, vedada sua
concessão ao reincidente específico.
- Inimputabilidade
Art. 45. É isento de pena o agente que, em razão da
dependência, ou sob o efeito, proveniente de caso
fortuito ou força maior, de droga, era, ao tempo da
ação ou da omissão, qualquer que tenha sido a
infração penal praticada, inteiramente incapaz de
entender o caráter ilícito do fato ou de determinar-
se de acordo com esse entendimento.
Parágrafo único. Quando absolver o agente,
reconhecendo, por força pericial, que
apresentava, à época do fato previsto neste artigo,
as condições referidas no caput deste artigo, poderá
determinar o juiz, na sentença, o seu
encaminhamento para tratamento médico adequado.
Art. 46. As penas podem ser reduzidas de um terço
a dois terços se, por força das circunstâncias
previstas no art. 45 desta Lei, o agente não possuía,
ao tempo da ação ou da omissão, a plena
capacidade de entender o caráter ilícito do fato ou
de determinar-se de acordo com esse entendimento.
É o que o Código Penal denomina de semi-
inimputável.
- Prazo para a conclusão do Inquérito Policial
O inquérito policial na Lei de Drogas possui prazo
diferenciado.
No Código de Processo Penal, o prazo para
da conclusão do inquérito estando o investigado preso é
de 10 dias, e 30 quando solto, admitindo-se
prorrogação no ultimo caso.
Na Lei de Drogas, porém o prazo para conclusão do
inquérito é mais elástico.
Prazo para Conclusão do IP
Investigado PRESO Investigado SOLTO
30 dias 90 dias
*Possibilidade de ser duplicados pelo juiz.
Nesse sentido, dispõe o art. 51, da Lei 11.343:
Art. 51. O inquérito policial será concluído no
prazo de 30 (trinta) dias, se o indiciado estiver
preso, e de 90 (noventa) dias, quando solto.
Parágrafo único. Os prazos a que se refere este
artigo podem ser duplicados pelo juiz, ouvido o
Ministério Público, mediante pedido justificado da
este
autoridade de polícia judiciária.
26
Este procedimento especial para os casos de Após a defesa preliminar, o juiz decidirá se recebe
tráfico de drogas pode ser assim sintetizado: 1) ou rejeita denúncia.
oferecimento da denúncia; 2) notificação do Recebimento  Audiência
acusado; 3) oferecimento de defesa preliminar; 4)
Art. 57. Na audiência de instrução e julgamento,
possível oitiva do Ministério Público, caso tenham
após o interrogatório do acusado e a inquirição das
sido juntadas provas das quais a acusação não tinha
testemunhas, será dada a palavra, sucessivamente,
ciência; 5) apreciação da defesa preliminar; 6)
ao representante do Ministério Público e ao
possível realização de diligências determinadas de
defensor do acusado, para sustentação oral, pelo
ofício pelo juiz; 7) juízo de admissibilidade da peça
prazo de 20 (vinte) minutos para cada um,
acusatória, que pode ser recebida ou rejeitada; 8)
prorrogável por mais 10 (dez), a critério do juiz.
possível absolvição sumária 9) citação do acusado;
10) audiência una de instrução e julgamento. Parágrafo único. Após proceder ao interrogatório,
o juiz indagará das partes se restou algum fato para
- Notificação do acusado após o oferecimento da
ser esclarecido, formulando as perguntas
denúncia
correspondentes se o entender pertinente e
Art. 55. Oferecida à denúncia, o juiz ordenará a relevante.
notificação do acusado para oferecer defesa prévia,
Aplica-se o procedimento do CPP e realiza no
por escrito, no prazo de 10 (dez) dias.
final da audiência OU realiza no começo da
De acordo com o art. 55, caput, da Lei n° 11.343/06, instrução conforme proclama o art. 57?
uma vez oferecida a peça acusatória, deve o juiz
O panorama atual é o seguinte:
ordenar a notificação do acusado para apresentar
defesa prévia (sic), por escrito, no prazo de 10 (dez) No procedimento da Lei de Drogas, o interrogatório
dias. Ao contrário do procedimento comum deverá ser realizado no início ou no final da
ordinário, que só permite a manifestação do acusado instrução?
por meio da resposta à acusação após o recebimento • Último julgado do STF tratando de forma
da peça acusatória (CPP, art. 396-A), a Lei de específica sobre o tema: decidiu que seria no início.
Drogas prevê a existência de verdadeiro
• Último julgado do STF tratando sobre o CPPM, no
contraditório prévio ao recebimento da denúncia.
qual se mencionou, em obiter dictum, o tema na Lei
Não por outro motivo, ao invés de se referir à
de Drogas: os Ministros afirmaram que o
citação, que só pode ser feita após o recebimento da
interrogatório deveria ser feito apenas ao final da
peça acusatória, e tem o condão de completar a
instrução.
formação do processo (CPP, art. 363, caput), o art.
55 da Lei de Drogas faz uso da expressão
"notificação". (Renato Brasileiro de Lima,
Legislação Criminal Especial Comentada).

27
 INFORMATIVOS

INFORMATIVO 582, STJ

LEI DE DROGAS: Presença de canabinoides na

substância é suficiente para ser classificada como
maconha, ainda que não haja THC.

Classifica-se como "droga", para fins da Lei nº

11.343/2006 (Lei de Drogas), a substância
apreendida que possua "canabinoides"
(característica da espécie vegetal Cannabis
sativa), ainda que naquela não haja
tetrahidrocanabinol (THC).
STJ. 6ª Turma. REsp 1.444.537-RS,Rel. Min.
Rogerio Schietti Cruz, julgado em 12/4/2016 (Info
582).

INFORMATIVO 582, STJ

LEI DE DROGAS: O fato de o réu ter ocupação

lícita não significa que terá direito,
necessariamente, à minorante do § 4º do art. 33 da
LD.

Ainda que o réu comprove o exercício de

atividade profissional lícita, se, de forma
concomitante, ele se dedicava a atividades
criminosas, não terá direito à causa especial de
diminuição de pena prevista no art. 33, § 4º, da
Lei nº 11.343/2006 (Lei de Drogas).
O tráfico de drogas praticado por intermédio de
adolescente que, em troca da mercancia, recebia
comissão, evidencia (demonstra) que o acusado se
dedicava a atividades criminosas, circunstância apta
a afastar a incidência da causa especial de
diminuição de pena prevista no art. 33, § 4º, da Lei
nº 11.343/2006.
STJ. 6ª Turma. REsp 1.380.741-MG, Rel. Min.
Rogerio Schietti Cruz, julgado em 12/4/2016 (Info
582).

STF: Tráfico privilegiado não é crime equiparado a

hediondo.
*Divergindo com a Súmula 512, STJ.

O chamado tráfico privilegiado, previsto no § 4º

do art. 33 da Lei nº 11.343/2006 (Lei de Drogas)
não deve ser considerado crime de natureza
hedionda.
STF. Plenário. HC 118533, Rel. Min. Cármen Lúcia,
julgado em 23/06/2016.

28
 – Legislação Penal Especial –
Interceptação Telefônica - Lei nº 9.296/96

Regulamenta o inciso XII, parte final, do art. 5° da

Constituição Federal.

1. Previsão Constitucional

Art. 5º, II – é inviolável o sigilo da correspondência e das comunicações telegráficas, de

dados e das comunicações telefônicas, SALVO, no último caso, por ordem judicial, nas
hipóteses e na forma que a lei estabelecer para fins de investigação criminal ou instrução
processual penal.

O art. 5º, II da Constituição Federal expõe alguns requisitos necessário para realização da
interceptação telefônica:

 precisa de ordem judicial (cláusula de reserva de jurisdição);

 deve ocorrer na forma estabelecida por lei (norma de eficácia contida);
 para fins de investigação criminal ou instrução processual penal.

A garantia do sigilo das comunicações trata-se de direito fundamental e será excepcionada

somente para fins específicos: investigação criminal ou instrução processual penal,
mediante ordem judicial.

2. Interceptações Anteriores à Edição da Lei nº 9.296/96

As interceptações telefônicas anteriores a edição da Lei nº 9.296/96 são consideradas provas

ilícitas, conforme entendimento do STF. Portanto, sendo consideradas provas ilícitas, serão
inadmissíveis no processo (art. 157, do Código Penal), isto porque o dispositivo
constitucional em análise trata-se de norma de eficácia contida.

3. Natureza Subsidiária e Excepcional

A Interceptação Telefônica constitui-se em meio de prova e deverá ser a ultima ratio, sendo
determinada tão somente em situações excepcionais, não se admitindo a sua banalização,
posto que a sua decretação relativiza direitos fundamentais, como a inviolabilidade ao
sigilo, a intimidade e vida privada.

Nesse sentido o STJ, tem se manifestado.

1
 JURISPRUDÊNCIA

STJ: A interceptação telefônica é instrumento excepcional e subsidiário à persecução penal,

cuja decisão autorizadora deve observar rigorosamente o disposto no art. 5º, XII, da
Constituição Federal e na Lei nº 9.296/1996. A decretação da medida cautelar da
interceptação não atendeu aos pressupostos e fundamentos de cautelaridade, visto que, não
obstante os crimes investigados serem punidos com reclusão e haver investigação
formalmente instaurada, descurou-se da demonstração da necessidade da medida
extremada e da dificuldade para a sua apuração por outros meios, carecendo, portanto, dos
fumus comissi delicti e do periculum in mora. Havendo o Juízo de primeiro grau deferido a
gravosa medida unicamente em razão do esclarecimento dos fatos, de o crime investigado
ser punido com pena de reclusão e de “haver indícios de autoria que mereçam ser
investigados”, porém sem demonstrar, diante de elementos concretos, qual seria o nexo
dessas circunstâncias com a impossibilidade de colheita de provas por outros meios,
mostra-se inviável o reconhecimento de sua ilegalidade. A mera menção genérica de tais
elementos não satisfaz a indispensável fundamentação acerca da necessidade da
providencia, que quebranta a regra do sigilo, visto que, se assim o fosse, toda e qualquer
investigação ensejaria a necessidade da medida excepcional, de modo que, em vez de
exceção, tornar-se-ia regra, (HC 150.995|PR, Rel. Ministro SEBASTIÃO REIS JÚNIOR,
SEXTA TURMA, Julgado em 19.11.2015).

4. Distinção: Intercepção telefônica | Escuta telefônica | Gravação Clandestina

A interceptação telefônica é a captação de conversa feita por um terceiro, sem o

conhecimento dos interlocutores, que depende de ordem judicial, nos termos do inciso XII
do artigo 5º da CF, regulamentado pela Lei n. 9.296/1996.

Obs.1: A ausência de autorização judicial para captação da conversa macula a validade do

material como prova para processo penal.

A escuta telefônica é a captação de conversa feita por um terceiro, com o conhecimento de

apenas um dos interlocutores.

Obs.1: Se a prova é produzida em situação de legitima defesa será considera lícita.

A gravação telefônica é feita por um dos interlocutores do diálogo, sem o consentimento

ou a ciência do outro.

A escuta e a gravação telefônicas, por não constituírem interceptação telefônica em sentido

estrito, não estão sujeitas à Lei nº 9.296/1996, podendo ser utilizadas, a depender do caso
concreto, como prova no processo.

2
 Esquematizando

INTERCEPTAÇÃO ESCUTA GRAVAÇÃO CLANDESTINA

É feita por 3º sem É feita por 3º com É feita por um dos
conhecimento dos conhecimento de um dos interlocutores sem
interlocutores. interlocutores. conhecimento do outro.

Obs.2: O informativo 510 do STJ consagra bem essa distinção, senão vejamos.

JURISPRUDÊNCIA
Informativo nº 0510/STJ – Quinta Turma. Não é válida a interceptação telefônica
realizada sem prévia autorização judicial, ainda que haja posterior consentimento de um
dos interlocutores para ser tratada como escuta telefônica e utilizada como prova em
processo penal. A interceptação telefônica é a captação de conversa feita por um terceiro,
sem o conhecimento dos interlocutores, que depende de ordem judicial, nos termos do
inciso XII do artigo 5º da CF, regulamentado pela Lei n. 9.296/1996. A ausência de
autorização judicial para captação da conversa macula a validade do material como prova
para processo penal. A escuta telefônica é a captação de conversa feita por um terceiro,
com o conhecimento de apenas um dos interlocutores. A gravação telefônica é feita por
um dos interlocutores do diálogo, sem o consentimento ou a ciência do outro. A escuta e
a gravação telefônicas, por não constituírem interceptação telefônica em sentido estrito,
não estão sujeitas à Lei 9.296/1996, podendo ser utilizadas, a depender do caso concreto,
como prova no processo. O fato de um dos interlocutores dos diálogos gravados de forma
clandestina ter consentido posteriormente com a divulgação dos seus conteúdos não tem o
condão de legitimar o ato, pois no momento da gravação não tinha ciência do artifício que
foi implementado pelo responsável pela interceptação, não se podendo afirmar, portanto,
que, caso soubesse, manteria tais conversas pelo telefone interceptado. Não existindo
prévia autorização judicial, tampouco configurada a hipótese de gravação de comunicação
telefônica, já que nenhum dos interlocutores tinha ciência de tal artifício no momento dos
diálogos interceptados, se faz imperiosa a declaração de nulidade da prova, para que não
surta efeitos na ação penal. Precedente citado: EDcl no HC 130.429-CE, DJe 17/5/2010. HC
161.053-SP, Rel. Min. Jorge Mussi, julgado em 27/11/2012.

Obs.3: O consentimento posterior não válida a prova, pois é necessário que o conhecimento e
consentimento sejam no exato momento da gravação. O consentimento posterior não retroage para
garantir a licitude da prova.

Obs.4: É lícita a prova produzida em gravação ambiental realizada por um dos interlocutores. (RE
583937 QO-RG, Repercussão geral).

De acordo com o STJ, “Quando a gravação se refere a fato pretérito, consumado e sem
exaurimento ou desdobramento, danoso e futuro ou concomitante, tem-se, normalmente e
em princípio, a hipótese de violação à privacidade”. Todavia, demonstrada a investida

3
criminosa contra o autor da gravação, a atuação deste em razão, inclusive, do teor daquilo
que foi gravado – pode, às vezes, indicar a ocorrência de excludente de ilicitude (a par da
quaestio do princípio da proporcionalidade). (Ação Penal 479, RJ, Corte Especial).

O presente caso versa sobre a gravação de conversa telefônica por um interlocutor sem o
conhecimento de outro, isto é, a denominada “gravação telefônica” ou “gravação
clandestina”. Entendimento do STF no sentido da licitude da prova, desde que não haja
causa legal específica de sigilo nem reserva de conversação. (HC 91613, Segunda Turma).

JURISPRUDÊNCIA

Informativo nº 0543/STJ – Em processo que apure a suposta prática de crime sexual contra
adolescente absolutamente incapaz, é admissível a utilização de prova extraída de
gravação telefônica efetivada a pedido da genitora da vítima, em seu terminal telefônico,
mesmo que solicitado auxílio técnico de detetive particular para a captação das
conversas. Consoante dispõe o art. 3°, I, do CC, são absolutamente incapazes os menores de
dezesseis anos, não podendo praticar ato algum por si, de modo que são representados por
seus pais. Assim, é válido o consentimento do genitor para gravar as conversas do filho
menor. De fato, a gravação da conversa, em situações como a ora em análise, não configura
prova ilícita, visto que não ocorre, a rigor, uma interceptação da comunicação por terceiro,
mas mera gravação, com auxílio técnico de terceiro, pelo proprietário do terminal
telefônico, objetivando a proteção da liberdade sexual de absolutamente incapaz, seu filho,
na perspectiva do poder familiar, vale dizer, do poder-dever de que são investidos os pais
em relação aos filhos menores, de proteção e vigilância. A presente hipótese se assemelha,
em verdade, à gravação de conversa telefônica feita com a autorização de um dos
interlocutores, sem ciência do outro, quando há cometimento de crime por este último,
situação já reconhecida como válida pelo STF (HC 75.338, Tribunal Pleno, DJ 25/9/1998).
Destaque-se que a proteção integral à criança, em especial no que se refere às agressões
sexuais, é preocupação constante de nosso Estado, constitucionalmente garantida em
caráter prioritário (art. 227, caput, c/c o § 4º, da CF), e de instrumentos internacionais. Com
efeito, preceitua o art. 34, "b", da Convenção Internacional sobre os Direitos da Criança,
aprovada pela Resolução 44/25 da ONU, em 20/11/1989, e internalizada no ordenamento
jurídico nacional mediante o DL 28/1990, verbis: “Os Estados-partes se comprometem a
proteger a criança contra todas as formas de exploração e abuso sexual. Nesse sentido, os
Estados-parte tomarão, em especial, todas as medidas de caráter nacional, bilateral e
multilateral que sejam necessárias para impedir: (...) b) a exploração da criança na
prostituição ou outras práticas sexuais ilegais; (...)”. Assim, é inviável inquinar de ilicitude a
prova assim obtida, prestigiando o direito à intimidade e privacidade do acusado em
detrimento da própria liberdade sexual da vítima absolutamente incapaz e em face de toda
uma política estatal de proteção à criança e ao adolescente, enquanto ser em
desenvolvimento. REsp 1.026.605-ES, Rel. Min. Rogerio Schietti Cruz, julgado em
13/5/2014.

4
5. Lei nº 9.296/96

Art. 1º A interceptação de comunicações telefônicas, de qualquer natureza, para prova

em investigação criminal e em instrução processual penal, observará o disposto nesta Lei
e dependerá de ordem judicial competente da ação principal, sob segredo de Justiça.

Paragrafo único. O disposto nesta lei aplica-se a interceptação do fluxo de comunicações

em sistemas de informática e telemática.

Obs.1: Há entendimento, embora minoritário, que o conteúdo disposto ao teor do parágrafo

único seria inconstitucional, por englobar as comunicações informáticas e telemáticas, posto
que a Constituição Federal não cuidou de regulamentar as referidas hipóteses. Inobstante a
tese, o STF já se manifestou pela sua constitucionalidade.

Juiz Competente e a Teoria do Juízo Aparente

Pela Teoria do Juízo Aparente: se, no momento da decretação da medida, os elementos

informativos até então obtidos apontavam para a competência da autoridade judiciária
responsável pela decretação da interceptação telefônica, devem ser reputadas válidas as
provas assim obtidas, ainda que, posteriormente, seja reconhecida a incompetência do juiz
inicialmente competente para o feito.

Essa tese tem sido adotada pela Jurisprudência, senão vejamos.

JURISPRUDÊNCIA

Informativo nº 0546/STJ – A sentença de pronúncia pode ser fundamentada em indícios de

autoria surgidos, de forma fortuita, durante a investigação de outros crimes no decorrer de
interceptação telefônica determinada por juiz diverso daquele competente para o
julgamento da ação principal. Nessa situação, não há que se falar em incompetência do
Juízo que autorizou a interceptação telefônica, tendo em vista que se trata de hipótese de
encontro fortuito de provas. Além disso, a regra prevista no art. 1º da Lei 9.296, de acordo
com a qual a interceptação telefônica dependerá de ordem do juiz competente da ação
principal deve ser interpretada com ponderação, não havendo ilegalidade no
deferimento da medida por Juízo diverso daquele que vier a julgar a ação principal,
sobretudo quando autorizada ainda no curso da investigação criminal. STJ. 5ª Turma.
REsp 1.355.432-SP, Rel. Min. Jorge Mussi, Rel. para acórdão Min. Marco Aurélio Bellizze,
julgado em 21/8/2014 (Info 546).

Imagine a seguinte situação adaptada: O Juízo da Vara das Execuções Criminais da

Comarca de Tupã⁄SP deferiu a intercepção telefônica do número de aparelho celular

5
utilizado por “R”, um dos líderes do PCC, e que se encontrava cumprindo pena em
unidade prisional. No curso da referida interceptação, pelos diálogos mantidos, o
magistrado constatou que “R” ordenou o homicídio de algumas pessoas, fato ocorrido na
cidade de São Paulo. O juiz remeteu então os diálogos para a Polícia que instaurou
inquérito que tramitou na 5ª Vara do Tribunal do Júri da capital. O Ministério Público
ofereceu denúncia e o Juízo da 5ª Vara do Tribunal do Júri da capital, após a instrução, com
base principalmente nos diálogos, proferiu decisão de pronúncia. A defesa do réu arguiu a
nulidade das interceptações considerando que elas foram deferidas por juízo diferente
daquele que era o competente para julgar a ação penal.

O STJ acolheu a tese de defesa? Houve nulidade da decisão de pronúncia por ilicitude da
prova? NÃO. A sentença de pronúncia pode ser fundamentada em indícios de autoria
surgidos, de forma fortuita, durante a investigação de outros crimes no decorrer de
interceptação telefônica determinada por juiz diverso daquele competente para o
julgamento da ação principal. Não há que se falar em incompetência do Juízo que autorizou
a interceptação telefônica, tendo em vista que se trata de hipótese de encontro fortuito de
provas. Além disso, a regra prevista no art. 1º da Lei 9.296/1996, de acordo com a qual a
interceptação telefônica dependerá de ordem do juiz competente da ação principal, deve
ser interpretada com ponderação, não havendo ilegalidade no deferimento da medida por
Juízo diverso daquele que vier a julgar a ação principal, sobretudo quando autorizada
ainda no curso da investigação criminal.

Fenômeno da Serendipidade

Percebe-se que, no caso, ocorreu o chamado fenômeno da serendipidade, que consiste na

descoberta fortuita de delitos que não são objeto da investigação. A serendipidade
(tradução literal da palavra inglesa serendipity), também é conhecida como “descoberta
casual” ou “encontro fortuito”. Para Luiz Flávio Gomes, “serendipidade é o ato de fazer
descobertas relevantes ao acaso, em forma de aparentes coincidências. De acordo com o
dicionário Houaiss, a palavra vem do inglês serendipity: descobrir coisas por acaso.”
(http://lfg.jusbrasil.com.br/noticias/2586994/artigos-do-prof-lfginterceptacao-telefonica-
serendipidade-e-aceita-pelo-stj).

6
 JURISPRUDÊNCIA

Não é ilícita a prova obtida mediante a interceptação telefônica autoriza por Juízo
competente (Teoria do Juízo Aparente). O posterior conhecimento da incompetência do
Juízo que deferiu a diligência não implica, necessariamente, a invalidação da prova
legalmente produzida. A não ser que “o motivo da incompetência declarada (fosse)
contemporâneo da decisão judicial de que se cuida”. (HC 81.260, Rel. Ministo Sepúlveda
Pertence).

6. Requisitos para Interceptação Telefônica

Art. 2º Não será admitida a interceptação de comunicações telefônicas quando ocorrer

qualquer das seguintes hipóteses:

I – não houver indícios razoáveis da autoria ou participação em

infração penal;

II – a prova puder ser feita por outros meios disponíveis;

III – o fato investigado constituir infração penal, punida, no máximo,

com pena de detenção.

O legislador optou pelo emprego de uma técnica negativa, ou seja, elencar as hipóteses em
que não caberia a interceptação telefônica. Desse modo, em sentido inverso, contemplamos
que, somente se admite a interceptação telefônica:

 se há indícios suficientes de autoria/participação;

 o crime investigado for punido com pena de reclusão;
 não há outro meio de prova disponível;
 necessidade.

Obs.1: É possível iniciar uma investigação criminal com a decretação direta da

interceptação telefônica? Tendo por base o caráter de medida excepcional e subsidiária, da
interceptação telefônica, não se deve iniciar investigação criminal com a sua decretação
direta. Quanto a denúncia anônima, nesse contexto, deve servir de base tão somente para as
investigações iniciais, não fundamentando a decretação da medida extrema da
interceptação telefônica. Deverão ser lançados outros meios de prova inicialmente.

7
 JURISPRUDÊNCIA
Elementos dos autos que evidenciam não ter havido investigação preliminar para
corroborar o que exposto em denúncia anônima. O STF assentou ser possível a deflagração
da persecução penal pela chamada denuncia anônima, desde que esta seja seguida de
diligências realizadas para averiguar os fatos nela noticiados antes da instauração do
inquérito policial. (...) A interceptação telefônica é subsidiária e excepcional, só podendo
ser determinada quando não houver outro meio para se apurar os fatos tidos por
criminosos, nos termos do art. 2º, II, da Lei 9.296/1996. (...) Ordem concedida para se
declarar a ilicitude das provas produzidas pelas interceptações telefônicas, em razão da
ilegalidade das autorizações, e a nulidade das decisões judiciais que as decretaram
amparadas apenas na denúncia anônima, sem investigação preliminar.” (HC 108.147, rel.
min. Cármen Lúcia, julgamento em 11-12-2012, Segunda Turma, DJE de 1º-2-2013.)

Obs.2: STF: HC 83515/ RS – as informações colhidas numa interceptação podem subsidiar

denúncia com base em crime punido com detenção, desde que CONEXOS com os
primeiros que dariam ensejo à diligência.

Obs.3: STJ: RHC 13274 – se no curso da escuta telefônica – deferida para apuração de
crimes punidos com reclusão – são descobertos outros crimes conexos com aqueles,
punidos com detenção, não há porque excluí-los da denúncia, diante da possibilidade de
existirem outras provas hábeis a embasar eventual condenação. Possibilidade de utilização
do material em decorrência do fenômeno da serendipidade (descoberta afortunada).

JURISPRUDÊNCIA

Informativo nº 0539/ STJ – DIREITO PROCESSUAL PENAL. DESCOBERTA FORTUITA

DE DELITOS QUE NÃO SÃO OBJETO DE INVESTIGAÇÃO. O fato de elementos
indiciários acerca da prática de crime surgirem no decorrer da execução de medida de
quebra de sigilo bancário e fiscal determinada para apuração de outros crimes não impede,
por si só, que os dados colhidos sejam utilizados para a averiguação da suposta prática
daquele delito. Com efeito, pode ocorrer o que se chama de fenômeno da serendipidade,
que consiste na descoberta fortuita de delitos que não são objeto da investigação.
Precedentes citados: HC 187.189-SP, Sexta Turma, DJe 23/8/2013; e RHC 28.794-RJ, Quinta
Turma, DJe 13/12/2012. HC 282.096-SP, Rel. Min. Sebastião Reis Júnior, julgado em
24/4/2014.

Obs.4: A doutrina divide a serendipidade em duas categorias, que consiste em

SERENDIPIDADE DE 1º GRAU e SERENDIPIDADE DE 2º GRAU.

8
Serendipidade de 1º grau a serendipidade de 1º grau ocorre quando há conexão ou
continência entres os crimes (decretado a interceptação e o descoberto fortuitamente) , os
elementos encontrados podem ser utilizados como prova lícita.

Serendipidade de 2º grau  a serendipidade de 2º grau ocorre quando NÃO há conexão ou

continência, só podem servir como notitia criminis a fim de iniciar uma nova investigação.

JURISPRUDÊNCIA

Informativo nº 0541/ STJ – INTERCEPTAÇÃO TELEFÔNICA E CONVERSA DO

INVESTIGADO COM SEU ADVOGADO. As comunicações telefônicas do investigado
legalmente interceptadas podem ser utilizadas para formação de prova em desfavor do
outro interlocutor, ainda que este seja advogado do investigado. STJ. 5a Turma. RMS
33.677-SP, Rel. Min. Laurita Vaz, julgado em 27/5/2014 (Info 541).
STJ: Descobertos fortuitamente, durante o monitoramento judicialmente autorizado, novos
fatos criminosos, com a consequente identificação de pessoas inicialmente não relacionadas
no pedido da medida probatória – tais como o ora paciente -, mas que possuem estreita
ligação com o objeto da investigação, é válida a interceptação telefônica como meio de
prova. As provas resultantes de uma interceptação judicialmente autorizada não podem ser
interpretadas como ilegais ou inconstitucionais simplesmente porque o objeto da
interceptação não era o fato posteriormente descoberto, até porque seria impensável, em
autentico nonsense jurídico, entender como nula toda prova obtida ao acaso. HC 125. 636 |
RJ, Sexta Turma, Dje 02/12/2015).

Art. 2º. Parágrafo único. Em qualquer hipótese deve ser descrita com clareza a situação
objeto da investigação, inclusive com a indicação e qualificação dos investigados, salvo
impossibilidade manifesta, devidamente justificada.

7. Legitimados ao Requerimento da Interceptação Telefônica

Art. 3º. A interceptação das comunicações telefônicas poderá ser determinada pelo juiz, de
ofício (curso da ação penal) ou a requerimento:

I – da autoridade policial, na investigação criminal;

II – do representante do Ministério Público, na investigação criminal e na instrução processual

penal.

Na busca da verdade real, o juiz pode determinar de oficio a interceptação telefônica no

curso da ação penal (poderes instrutórios). Pode ainda ser requerida pelo querelante ou até
pelo próprio acusado para comprovar sua tese de defesa. Assim, contemplamos que o rol
do art. 3º não exclui a legitimidade de outras pessoas.

9
8. Prova emprestada

A interceptação telefônica pode ser utilizada como prova emprestada para outro processo
criminal. A prova emprestada assume a feição de prova documental, sendo submetida ao
contraditório a posteriori. Já para esfera extrapenal, tem-se admitido para instrução de PAD
– procedimento administrativo disciplinar, envolvendo servidores públicos que foram
objeto da interceptação telefônica.

JURISPRUDÊNCIA

STF. Os elementos informativos de uma investigação criminal, ou as provas colhidas no

bojo da instrução processual penal, desde que obtidos mediante interceptação telefônica
devidamente autorizada por juízo competente, admitem compartilhamento para fins de
instruir procedimento criminal ou mesmo procedimento administrativo disciplinar
contra os investigados (HC 102293, Segunda Turma).

PROCEDIMENTO ADMINISTRATIVO DISCIPLINAR. Admite-se a utilização dos dados

obtidos em interceptação como prova emprestada para procedimento administrativo
disciplinar, seja contra as mesmas pessoas em relação às quais os dados foram colhidos ou
em relação a terceiros, cujos supostos ilícitos tenham surgido dessa prova (STF: INQ – QO
2424/RJ).

Informativo nº 0523/ STJ – É possível utilizar, em processo administrativo disciplinar, na

qualidade de “prova emprestada”, a interceptação telefônica produzida em ação penal,
desde que devidamente autorizada pelo juízo criminal e com observância das diretrizes da
Lei 9.296. MS 16.146-DF. Rel. Min. Eliana Calmon, julgado em 22/5/2013.

9. Pedido da interceptação

Art. 4º. O pedido de interceptação de comunicação telefônica conterá a demonstração de

que a sua realização é necessária à apuração de infração penal, com indicação dos meios a
serem empregados.

§1º Excepcionalmente, o juiz poderá admitir que o pedido seja formulado verbalmente,
desde que estejam presentes os pressupostos que autorizem a interceptação, caso em que
a concessão será condicionada a sua redução a termo.

Obs.1: Pedido verbal  verifica-se que dada a urgência da medida, permite-se que o
pedido seja feito de forma verbal, caso em que a sua concessão ficará sujeita a redução a
termo.

10
§2º O juiz, no prazo máximo de vinte e quatro horas, decidirá sobre o pedido.

Trata-se de prazo especial previsto na Lei nº 9.296, impondo ao juiz decidir dentro de 24hrs,
dada a urgência da medida.

10. Fundamentação da decisão e prorrogação da interceptação

Fundamentação

Art. 5º. A decisão será fundamentada, sob pena de nulidade, indicando também a forma
de execução da diligência, que não poderá exceder o prazo de quinze dias, renovável por
igual tempo, uma vez comprovada a indispensabilidade do meio de prova.

A exigência da fundamentação tem por base o disposto no art. 93,IX da Constituição

Federal.

Prorrogações

O entendimento da jurisprudência é pela possibilidade de prorrogações sucessivas em

decorrência da complexidade do caso.

JURISPRUDÊNCIA

Informativo nº 0493/STJ – Interceptação telefônica. Termo inicial. A Lei nº 9.296/96, que

regula a quebra de sigilo das comunicações telefônicas, estabelece em 15 dias o prazo para
duração da interceptação, porém não estipula termo inicial para cumprimento da ordem
judicial. No caso, a captação das comunicações via telefone iniciou-se pouco mais de três
meses após o deferimento, pois houve greve da Polícia Federal no período, o que
interrompeu as investigações. A Turma entendeu que não pode haver delonga injustificada
para o começo da efetiva interceptação e deve-se atentar sempre para o princípio da
proporcionalidade, mas, na hipótese, sendo a greve evento que foge ao controle direto dos
órgãos estatais, não houve violação do mencionado princípio. Assim, a alegação de
ilegalidade das provas produzidas, por terem sido obtidas após o prazo de 15 dias, não tem
fundamento, uma vez que o prazo é contado a partir do dia em que se iniciou a escuta, e
não da data da decisão judicial que a autorizou. Precedente citado: HC 135.771-PE, DJe
24/8/2011. HC 113.477-DF , Rel. Min. Maria Thereza de Assis Moura, julgado em
20/3/2012.

Informativo nº 742/STF, 2ª Turma. Interceptação telefônica e prorrogações. Não se

revestem de ilicitude as escutas telefônicas autorizadas judicialmente, bem como suas
prorrogações, ante a necessidade de investigação diferenciada e contínua, demonstradas a
complexidade e a gravidade dos fatos. HC 119770/BA, rel. Min. Gilmar Mendes.

O STF já reconheceu a repercussão geral da matéria: Processo penal. Interceptação

telefônica. Alegação de violação dos artigos 5, 93, inc. IX, e 136, §2º da CF. Art. 5º da Lei

11
9.296/96. Discussão sobre a constitucionalidade das sucessivas renovações da medida.
Alegação de complexidade da investigação. Princípio da razoabilidade. Relevância social,
econômica e jurídica da matéria. Repercussão geral reconhecida (RE 625263).

Obs.1: Apesar do art. 5º da Lei nº 9.296/96 prever o prazo máximo de 15 dias para a
interceptação telefônica, renovável por mais de 15 dias, não há qualquer restrição ao
número de prorrogações possíveis, exigindo-se apenas que haja decisão fundamentando a
dilatação do período. (HC 276.132).

Obs.2: Não existe um prazo limite das sucessivas prorrogações. Por outro lado, Luiz Flávio
Gomes afirma que só poderia haver uma única prorrogação, sob pena de transformar-se em
uma interceptação por prospecção.

Obs.3: Compreende-se por interceptação telefônica por prospecção aquela realizada com a
finalidade de sondar se o indivíduo está ou não envolvido em práticas ilícitas. É
considerada inválida, isto porque, a quebra do sigilo telefônico exige a presença de indícios
suficientes de autoria ou participação do indivíduo em ilícito(s) determinado(s) punido(s)
com reclusão. Isto, aliás, é o que se infere do art. 2º, parágrafo único, 1ª parte, da L.
9.296/1996 ao dispor que “em qualquer hipótese deve ser descrita com clareza a situação objeto da
investigação, inclusive com a indicação e qualificação dos investigados...”. Sem embargo, caso, na
violação do sigilo, for descoberto, fortuitamente, o envolvimento do investigado em crime
diverso ou a participação de terceiros na prática do crime, a prova pode ser aproveitada.
Trata-se, neste caso, do fenômeno da serendipidade.

11. Condução da Interceptação – Autoridade Policial

Art. 6º Deferido o pedido, a autoridade policial conduzirá os procedimentos de

interceptação, dando ciência ao Ministério Público, que poderá acompanhar a sua
realização.

Obs.1: O acompanhamento feito pelo Ministério Público é facultativo.

Art. 7º Para os procedimentos de interceptação de que trata esta Lei, a autoridade policial
poderá requisitar serviços e técnicos especializados às concessionárias de serviço
público.

12
Cumpre destacarmos que a autoridade policial não é a única responsável, nesse sentido,
propõe o informativo nº 0506/STJ.

JURISPRUDÊNCIA

Informativo nº 0506/STJ – Tratando-se de escutas telefônicas, não se pode concluir do art.

6º da Lei 9.296 que apenas a autoridade policial é autorizada a proceder as interceptações.
No entanto, esses atos de investigação não comprometem ou reduzem as atribuições de
índole funciona das autoridades policiais, a que sempre caberá a presidência do inquérito
policial.
Ademais, a eventual escuta e posterior transcrição das interceptações pelos servidores do
MP não anulam as provas, pois se trata de mera divisão de tarefas dentro do próprio órgão,
o que não retira dos promotores de justiça a responsabilidade pela condução das
diligências, conforme o art. 4º, V, da Res. n. 76/2009 (HC 244.554-SP, Rel. Min Marco
Aurélio Bellizze).
De acordo com o STJ: “Dos artigos 6 e 7º da Lei 9.296/96, não há como extrair que a
autoridade policial seja a única autorizada a proceder às interceptações telefônicas, até
mesmo porque o legislador não teria como antever, diante das diferentes realidades
encontradas nas unidades da Federação, quais órgãos ou unidades administrativas teriam a
estrutura necessária ou mesmo as maiores e melhores condições para executar a medida.
Esta Corte Superior já decidiu que não se pode interpretar de maneira restrita o art. 6º da
Lei 9.296/1996, sob pena de se inviabilizar a efetivação de interceptações telefônicas. (HC
131.836/RJ, Quinta Turma).
Denúncia. Crimes de rufianismo e favorecimento da prostituição. Interceptação telefônica
realizada pela Polícia Militar. Nulidade. Não ocorrência. Medida executada nos termos da
Lei 9.296 (requerimento do Ministério Público e deferimento pelo Juízo competente).
Excepcionalidade do caso: suspeita de envolvimento de autoridades policiais na delegacia
local. (HC 96986, PUBLIC 14-09-2012).

12. Transcrição das interceptações

Art. 6º. §1º No caso de a diligência possibilitar a gravação da comunicação interceptada,

será determinada a sua TRANSCRIÇÃO.

Obs.1: A interceptação deverá ser transcrita.

Segundo entendimento da jurisprudência, não há necessidade de degravação integral do

conteúdo, bastando os trechos suficientes para lastrear a denúncia, não havendo que e falar
em violação ao contraditório e ampla defesa. Lembre-se: Dispensa a transcrição integral!

13
 JURISPRUDÊNCIA

STJ: 1. De acordo com a jurisprudência consolidada do Superior Tribunal de Justiça, não há

necessidade de degravação dos diálogos objeto de interceptação telefônica em sua
integralidade, visto que a Lei 9.296/96 não faz qualquer exigência nesse sentido. 2. Para se
declarar a nulidade atinente à transcrição parcial das interceptações telefônicas, deve haver
a demonstração de eventual prejuízo concreto suportado pela parte, mormente quando se
alcança a finalidade de que o ato se destina, consoante o disposto no art. 563 do Código de
Processo Penal. (REsp 1381695/RS, Sexta Turma, 26/8/2015).
Informativo 742/STF, Plenário. Não é necessária a transcrição integral das conversas
interceptadas, desde que possibilitado ao investigado o pleno acesso a todas as conversas
captadas, assim como disponibilizada a totalidade do material que, direta e indiretamente,
àquele se refira, sem prejuízo do poder do magistrado em determinar a transcrição da
integralidade ou de partes do áudio. Inq 3693/PA.
EM SENTIDO CONTRÁRIO (exceção): interceptação telefônica – mídia – degravação. A
degravação consubstancia formalidade essencial a que os dados alvo da interceptação
sejam considerados como prova – art. 6º, §1º, da Lei nº 9.296/96 (AP 508, AgR, Relator (a):
Min. Marco Aurélio, Tribunal Pleno). Restou demonstrada o prejuízo no presente caso.

13. Conclusão das Diligências

Art. 6º. §2º. Cumprida a diligência, a autoridade policial encaminhará o resultado da

interceptação ao juiz, acompanhado de auto circunstanciado, que deverá conter o resumo
das operações realizadas.

A cada período de interceptação, será encaminhado um relatório do que fora percebido

naquele intervalo, e em sendo necessário, o pedido de prorrogação da medida cautelar.

Trata-se de providência necessária ao controle da diligência, devendo a autoridade policial

prestar contas ao juiz que deferiu a medida, relatando o resultado da interceptação.

Art. 8º. A interceptação de comunicação telefônica, de qualquer natureza, ocorrerá em

autos apartados, apensados aos autos do inquérito policial ou do processo criminal,
preservando-se o sigilo das diligências, gravações e transcrições respectivas.

A diligência deve ser sigilosa, para assegurar a eficácia da medida, sob pena de responder
nos termos do art. 10, 2ª parte, Lei n° 9.296/96.

O sigilo das gravações e transcrições ficará a critério da autoridade judiciária.

Obs.1: A lei não menciona a necessidade de laudo pericial sobre a interceptação (STJ HC
42733/RJ).

14
Obs.2: O indeferimento da perícia fonográfica não caracteriza cerceamento de defesa se a
condenação não é fundamentada exclusivamente na interceptação (STJ: HC 65818/RJ).

Art. 8º, Parágrafo único. A apensação somente poderá ser realizada imediatamente antes
do relatório da autoridade, quando se tratar de inquérito policial (Código de Processo
Penal, art. 10, §1º) ou na conclusão do processo ao juiz para o despacho decorrente do
disposto nos arts. 407, 502, ou 538 do Código de Processo Penal.

14. Inutilização do material

Art. 9º. A gravação que não interessar à prova será inutilizada por decisão judicial,
durante o inquérito, a instrução processual ou após esta, em virtude de requerimento do
Ministério Público ou da parte interessada.

Quem pode requerer a inutilização?

- Ministério Público;

- Parte interessada.

Parágrafo único. O incidente de inutilização será assistido pelo Ministério Público,

sendo facultada a presenta do acusado ou de seu representante legal.

Obs.1: O DELEGADO não poderá requerer a inutilização da prova. Assim como, o

Magistrado não pode decretar/determinar a sua inutilização de oficio.

Obs.2: É facultativa, NÃO É OBRIGATÓRIA, a garantia dada pelo parágrafo único do art.
9º da Lei nº 9.296, a presença do acusado ou de seu representante legal no incidente de
inutilização da gravação feita por meio de interceptação telefônica autorizada judicialmente
que não interessar à prova.

Obs.3: Tratar eventual ausência da defesa no procedimento de inutilização como causa de

nulidade absoluta das provas então produzidas seria irrazoável, tanto mais se, como no
caso, não se cuidava sequer de acusado, mas de mero investigado. Não havendo peças
suficientes para indicar real indício de irregularidade na inutilização das gravações e a
permitir a discussão sobre o inquérito vinculado às interceptação realizadas, não há como
acolher a pretensão.

15
15. Tipo Penal

Art. 10. Constitui crime REALIZAR INTERCEPTAÇÃO de comunicações telefônicas, de

informática ou telemática, ou QUEBRAR SEGREDO DA JUSTIÇA, sem autorização
judicial ou com objetivos não autorizados em lei.

Pena: reclusão, de dois a quatro anos, e multa.

Obs.1: Bem jurídico tutelado

Na primeira figura (REALIZAR INTERCEPTAÇÃO) é a inviolabilidade da comunicação,

decorrente do direito à intimidade. Na segunda figura (QUEBRAR SEGREDO DE
JUSTIÇA) é a administração da justiça, bem como a intimidade violada.

Obs.2: Sujeitos Ativos e Passivos

O sujeito ativo é qualquer pessoa. Segundo entendimento dominante trata-se de crime

comum, pois o tipo penal não exige nenhuma qualidade especial do agente. Sujeito passivo
é o Estado e as pessoas que tiveram a comunicação interceptada ou cujo conteúdo foi
indevidamente divulgado.

Obs.3: Tipo objetivo

1ª Conduta: Realizar – efetuar, operar, fazer INTERCEPTAÇÃO de.

Trata-se de crime permanente, cuja consumação se protrai no tempo. É crime

plurissubsistente, admitindo a tentativa. Objeto material é a comunicação.

2ª Conduta: Quebrar – violar, romper o segredo de justiça.

Objeto material: o segredo de justiça, ou seja, a situação sigilosa concernente à justiça (em
sentido amplo: investigação criminal ou processo penal).

É crime instantâneo, ocorrendo a consumação no momento determinado em que ocorre a

violação do sigilo.

Tipo subjetivo

É o dolo, não se exigindo qualquer especial fim de agir. Não se pune a conduta culposa.

Elementos normativos Especiais que se ligam às duas condutas: “sem autorização judicial ou
com objetivos não autorizados em lei”.

16
 LEGISLAÇÃO PENAL ESPECIAL
INFORMATIVOS
INTERCEPTAÇÃO TELEFÔNICA
INFORMATIVO 490, STJ
O pedido de interceptação telefônica não pode ser
a primeira providência investigatória realizada
pela autoridade policial.
Julgado!
A interceptação telefônica é subsidiária e
excepcional, só podendo ser determinada quando
não houver outro meio para se apurar os fatos
tidos por criminosos, nos termos do art. 2°, Lei
9.296. Desse modo, é ilegal que a interceptação
telefônica seja determinada apenas com base em
"denúncia anônima". STF. Segunda Turma. HC
108147/PR, rel. Min. Cármen Lúcia, 11/12/2012.
INFORMATIVO 491, STJ
I – As interceptações telefônicas podem ser
prorrogadas sucessivas vezes pelo tempo
necessário, especialmente quando o caso for
complexo e a prova indispensável. II – A
fundamentação da prorrogação pode manter-se
idêntica à do pedido original, pois a repetição das
razões que justificaram a escuta não constitui, por
si só, ilicitude.
INFORMATIVO 493, STJ
Em relação às interceptações telefônicas, o prazo
de 15 dias, previsto na Lei no 9.296/96, é contado
a partir do dia em que se iniciou a escuta
telefônica e não da data da decisão judicial.
INFORMATIVO 510, STJ
Não é válida a interceptação telefônica realizada
sem prévia autorização judicial, ainda que haja
posterior consentimento de um dos interlocutores
para ser tratada como escuta telefônica e utilizada
como prova em processo penal.
INFORMATIVO 541, STJ
Interceptação Telefônica: Interceptação
telefônica e gravação de conversa do investigado
com seu advogado.
As comunicações telefônicas do investigado
legalmente interceptadas podem ser utilizadas
para formação de prova em desfavor do outro
interlocutor, ainda que este seja advogado do
investigado. STJ. 5ª Turma. RMS 33.677-SP,
Rel. Min. Laurita Vaz, julgado em 27/5/2014 (Info
541).
INFORMATIVO 543, STJ
Interceptação Telefônica: É válida como prova
no processo penal a gravação realizada pela mãe
da conversa telefônica mantida por seu filho
menor de idade com o autor do crime.
Em processo que apure a suposta prática de crime
sexual contra adolescente absolutamente incapaz,
é admissível a utilização de prova extraída de
gravação telefônica efetivada a pedido da genitora
da vítima, em seu terminal telefônico, mesmo que
solicitado auxílio técnico de detetive particular
para a captação das conversas. STJ. 6ª Turma.
REsp 1.026.605-ES, Rel. Min. Rogerio Schietti
Cruz, julgado em 13/5/2014 (Info 543).
INFORMATIVO 546, STJ
Interceptação Telefônica: Encontro fortuito de
provas.
A sentença de pronúncia pode ser fundamentada
em indícios de autoria surgidos, de forma
fortuita, durante a investigação de outros crimes
no decorrer de interceptação telefônica
determinada por juiz diverso daquele competente
para o julgamento da ação principal. STJ. 5ª
Turma. REsp 1.355.432-SP, Rel. Min. Jorge
Mussi, Rel. para acórdão Min. Marco Aurélio
Bellizze, julgado em 21/8/2014 (Info 546).
INFORMATIVO 559, STJ
Compete à Justiça Federal (e não à Justiça
Militar) decidir pedido de quebra de sigilo
telefônico requerido no âmbito de inquérito
policial instaurado para apurar a suposta prática de
crime relacionado ao uso de artefato incendiário
contra o edifício-sede da Justiça Militar da União,
quando o delito ainda não possua autoria
estabelecida e não tenha sido cometido contra
servidor do Ministério Público Militar ou da
Justiça Militar. STJ. 3ª Seção. CC 137.378-RS,
Rel. Min. Sebastião Reis Júnior, julgado em
11/3/2015 (Info 559).
 INFORMATIVO 575, STJ
Interceptação telefônica: Encontro fortuito de
diálogos envolvendo autoridade com foro
privativo e demora na remessa das interceptações
para o Tribunal competente para investigar o
titular do cargo.
exigência nesse sentido. STJ. Turma. AgRg no
REsp 1233396/DF, Rei. Min. Laurita Vaz, julgado
em 18/o6/2013 (não divulgado em lnfo).
Julgado!
PAD e Prova Emprestada

Durante interceptação telefônica deferida em É possível utilizar, em processo administrativo

primeiro grau de jurisdição, a captação fortuita de
diálogos mantidos por autoridade com
prerrogativa de foro não impõe, por si só, a
remessa imediata dos autos ao Tribunal
competente para processar e julgar a referida
autoridade, sem que antes se avalie a idoneidade e
a suficiência dos dados colhidos para se firmar o
convencimento acerca do possível envolvimento
do detentor de prerrogativa de foro com a prática
de crime. STJ. 6ª Turma. HC 307.152-GO, Rel.
Min. Sebastião Reis Júnior, Rel. para acórdão
Min. Rogerio Schietti Cruz, julgado em
19/11/2015 (Info 575).
INFORMATIVO 701, STF
Interceptação Telefônica: Teoria do Juízo
Aparente
Não é ilícita a interceptação telefônica autorizada
por magistrado aparentemente competente ao
tempo da decisão e que, posteriormente, venha a
ser declarado incompetente. Trata-se da aplicação
da chamada “teoria do juízo aparente”.
disciplinar, na qualidade de "prova emprestada", a
interceptação telefônica produzida em ação penal,
desde que devidamente autorizada pelo juízo
criminal e com observância das diretrizes da Lei
n° 9.296 (Lei de Interceptação Telefônica).
STJ.1. Seção. MS 16.146-DF, Rei. Min. Eliana
Calmon, julgado em 22/5/2013.
Julgado!
Segundo o art. 6º, da Lei n.º 9.296/96, os
procedimentos de interceptação telefônica serão
conduzidos pela autoridade policial (Delegado de
Polícia Civil ou Federal). O STJ e o STF, contudo,
entendem que tal acompanhamento poderá ser
feito por outros órgãos, como, por exemplo, a
polícia militar (o que ocorreu no caso concreto),
não sendo atribuição exclusiva da autoridade
policial. STF. 2ª Turma. HC 96986/MG, rel. Min.
Gilmar Mendes, 15/5/2012.

INFORMATIVO 742, STF

Interceptação Telefônica: Desnecessidade de
transcrição integral dos diálogos captados.

Não é necessária a transcrição integral das

conversas interceptadas, desde que possibilitado
ao investigado o pleno acesso a todas as conversas
captadas, assim como disponibilizada a totalidade
do material que, direta e indiretamente, àquele se
refira, sem prejuízo do poder do magistrado em
determinar a transcrição da integralidade ou de
partes do áudio. STF. Plenário. Inq 3693/PA, Rel.
Min. Cármen Lúcia, julgado em 10/4/2014.

Julgado!
É obrigatório que a degravação das conversas
interceptadas seja feita por perito oficial?

NÃO. A jurisprudência do STJ é firme no sentido

de que não há necessidade de degravação dos
diálogos em sua integridade por peritos oficiais,
visto que a Lei 9.296/96 não faz qualquer
 CARREIRAS JURÍDICAS
LEGISLAÇÃO PENAL ESPECIAL
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CRIME ORGANIZADO – I
Legislação: 12.850 de 2013
– Lei sobre o Crime Organizado –
Conceito de Organização Criminosa
Art. 1º. Esta Lei define organização criminosa e
dispõe sobre a investigação criminal, os meios de
obtenção de prova, infrações penais
procedimento criminal a ser aplicado.
Obs.1: No ano de 1995 o Brasil editou a Lei nº
9.034 dispondo sobre a utilização dos meios
operacionais para a prevenção e repressão de ações
praticadas por organizações criminosas. Apesar de
louvável, a iniciativa veio acompanhada de falhas,
chamando a atenção a ausência de definição do
próprio objeto da Lei: organização criminosa.
A lei que fora criada para reprimir a organização
criminosa não contemplava a definição do próprio
objeto, qual seja, organização criminosa. Assim,
existia a ausência de definição do objeto da lei.
Obs.2: A omissão legislativa incentivava parcela da
doutrina a emprestar a definição dada pela
Convenção de Palermo (sobre criminalidade
transnacional).
Nessa esteira, diante da inércia do legislador
brasileiro em conceituar organizações criminosas,
era crescente o entendimento no sentido de que,
enquanto a lei brasileira não fornecesse um
conceito legal, seria possível a aplicação do
conceito dado pela Convenção das Nações Unidas
contra o Crime Organizado Transnacional
(Convenção de Palermo), ratificada pelo Brasil por
meio do Decreto n° 5.015/2004. (Renato Brasileiro
de Lima, Legislação Criminal Especial Comentada,
2016).
Obs.3: Essa postura recebeu severas críticas:
1º. A definição de crime organizado contida na
convenção é muito ampla, genérica e viola o
princípio da taxatividade.
2º. Ainda que não fosse considerada ampla ou
genérica, a referida definição contida na Convenção
e o
é valida somente para as relações do Brasil com o
direito internacional
3º. Definições em Convenções e Tratados não
podem implicar crimes para o direito interno
(somente para o Direito Internacional).
Essa lição critica foi acolhida pelo STF no HC
96.007-SP.
Obs.4: Diante do contexto apresentando, veio a Lei
nº 12.694 de 2012, oportunidade em que o legislador
finamente, definiu organização criminosa para o
Direito Penal Interno, anunciando no seu art. 2º:
“Para os efeitos desta Lei, considera-se organização
criminosa a associação, de 3 (três) ou mais pessoas,
estruturalmente ordenada e caracterizada pela
divisão de tarefas, ainda que informalmente, com o
objetivo de obter, direta ou indiretamente, vantagem
de qualquer natureza, mediante a prática de crimes
cuja pena máxima seja igual ou superior a 4 (quatro)
anos ou que sejam de caráter transnacional”.
Com o advento da Lei 12.694 de 2012 o operador
passou a trabalhar com duas legislações: 9.034 de 95
e 12.694 de 2012.
1
Obs.5: Agora, com a Lei 12.850 de 2013, o No tocante ainda as pequenas diferenças, Renato
legislador revê o conceito, definindo organização Brasileiro, propõe as seguintes distinções:
criminosa no §1º do seu artigo inaugural.

Assim, o conceito legal de organização criminosa

introduzido pelo art. 2° da Lei n° 12.694/12 teve
uma curta vida útil. Isso porque a Lei n° 12.850/13,
que define organização criminosa e dispõe sobre a
investigação criminal, os meios de obtenção de
prova, infrações penais correlatas e o procedimento
criminal, introduziu novo conceito de organizações
criminosas no art.1°, §1°.

Art. 1, §1º. Considera-se organização criminosa a

associação de 4 (quatro) ou mais pessoas
estruturalmente ordenada e caracterizada pela
divisão de tarefas, ainda que informalmente, com
objeto de obter, direta ou indiretamente, vantagem
de qualquer natureza, mediante a prática de
infrações penais cujas penas máximas sejam
superiores a 4 (quatro) anos, ou que sejam de caráter
transnacional.

Esquematizando

Obs.1: Com o advento da Lei 12.850 de 2013,

revogou-se expressamente a Lei 9.034/95, mas não a
Lei 12.694/2012, salvo, no que diz respeito ao
A Lei 9.034 fora revogada pelo advento da Lei
conceito de organização criminosa. Isso significa
12.850 de 2013, porém a Lei 12.694 de 2012
que o operador continua trabalhando com duas leis:
permanece vigente, sendo revogada apenas no que
Lei 12.694 de 2013 + 12.850 de 2013.
concerne ao conceito de organização criminosa.

2
A Lei nº 12.694 de 2012 é de suma importância,
posto que permite a criação de órgão colegiado de
juízes em 1º grau.
Atenção! As Leis 12.694/2012 e 12.850/2013
coexistem, tendo sido revogada a primeira somente
no que se refere ao conceito de organização
criminosa.
Questiona-se: Posso trabalhar com os meios
especiais de obtenção de prova (agente infiltrado,
ação controlada etc) previstos na lei 12.850/13,
mesmo que ausente organização criminosa?
O próprio art. 1º, §2º contempla a possibilidade,
desde que reunidos alguns requisitos.
Art. 1º. § 2º Esta Lei se aplica também:
I - às infrações penais previstas em tratado ou
convenção internacional quando, iniciada
execução no País, o resultado tenha ou devesse ter
ocorrido no estrangeiro, ou reciprocamente;
II - às organizações terroristas internacionais,
reconhecidas segundo as normas de direito
internacional, por foro do qual o Brasil faça parte,
cujos atos de suporte ao terrorismo, bem como os
atos preparatórios ou de execução de atos terroristas,
ocorram ou possam ocorrer em território nacional.
Ex: Tráfico internacional de pessoas para fins de
exploração sexual (art. 231, CP).
Obs.1: Lei 13.260/2016 – Lei antiterrorismo.
Diante do exposto, contemplamos que a Lei nº
12.850/13 não tem aplicação restrita às organizações
criminosas.
Crime de Organização Criminosa
Art. 2º Promover, constituir, financiar ou
integrar, pessoalmente ou por interposta pessoa,
organização criminosa:
Pena - reclusão, de 3 (três) a 8 (oito) anos, e
multa, sem prejuízo das penas correspondentes
às demais infrações penais praticadas.
Obs.1: Com a nova Lei (12.850), a figura da
organização criminosa deixou de ser apenas uma
forma de se praticar crimes, para se tornar delito
autônomo.
Quando o conceito de organização criminosa foi
introduzido no art. 2° da Lei n° 12.694112, que
versa sobre a formação do juízo colegiado para o
julgamento de crimes por elas praticados, a
formação de uma organização criminosa, por si só,
a
não era crime, não era um tipo penal, já que sequer
havia cominação de pena. À época, tratava-se
apenas de uma forma de se praticar crimes,
sujeitando o agente a certos gravames.
Porém, com a entrada em vigor da Lei n° 12.850/13,
subsiste a possibilidade de aplicação de todos esses
gravames. No entanto, a figura da organização
criminosa deixa de ser considerada uma simples
forma de se praticar crimes para se tornar um tipo
penal incriminador autônomo- "Promover,
constituir, financiar ou integrar, pessoalmente ou por
interposta pessoa, organização criminosa" (Lei n°
12.850/13, art. 2°) -, punido com pena de reclusão,
de 3 (três) a 8 (oito) anos, sem prejuízo das penas
correspondentes às demais infrações penais
praticadas. Em que pese a Lei n° 12.850/13 não ter
fornecido o nomen iuris do crime, podemos
denominá-lo de organização criminosa.
3
Trata-se de evidente novatio legis incriminadora,
não retroage para alcançar os fatos esgotados antes
da entrada de sua vigência.
Como se trata de novatio legis incriminadora, sua
aplicação está restrita aos crimes praticados a partir
da vigência da Lei n° 12.850, que se deu em data de
19 de setembro de 2013, sob pena de violação ao
princípio da irretroatividade da lei penal mais
gravosa (CF, art. 5°, XL).
conduta paralela, já que os diversos agentes (pelo
menos quatro) auxiliam-se mutuamente com o
objetivo de produzir um mesmo resultado, a saber, a
união estável e permanente para a prática de
infrações penais cujas penas máximas sejam
superiores a 4 (quatro) anos, ou de caráter
transnacional.
É possível computar nesse número de 4 pessoas,
eventuais inimputáveis e sujeitos não identificados.

*Tipo Penal Incriminador Desse modo, contemplamos que são computados

eventuais inimputáveis ou pessoas não
Bem jurídico tutelado
identificadas.
O bem jurídico tutelado é a paz pública.
Sujeito passivo: Sociedade | Coletividade.
Nos mesmos moldes que a nova figura delituosa de
O sujeito passivo é a coletividade, ou seja, trata-se
associação criminosa inserida no art. 288 do Código
de crime vago.
Penal, cuida-se, o crime de organização criminosa,
de infração penal contra a paz pública, ou seja, o *Crime vago: é aquele em que o sujeito passivo é
sentimento coletivo de segurança e de confiança na uma coletividade sem personalidade jurídica, ou
ordem e proteção jurídica, que, pelo menos em tese, seja, uma comunidade inteira e não apenas uma
se veem atingidos pela societas criminís. pessoa.

Conduta

Sujeitos do Crime A conduta punida consiste em PROMOVER

(trabalhar a favor), constituir (formar), financiar
Sujeito ativo: trata-se de crime comum, pode ser
(custear despesas) ou integrar (fazer parte),
praticado por qualquer pessoa. Além de comum, é
pessoalmente (forma direta) ou por pessoa interposta
um crime plurissubjetivo (de concurso necessário).
(indireta), organização criminosa.
Corroborando, preleciona Renato Brasileiro
(Legislação Especial Criminal Comentada, 2016):
Assim, são 04 (quatro) as condutas incriminadas
Trata-se de crime comum, ou seja, o tipo penal não
pelo art. 2° da Lei n° 12.850/13:
exige qualidade ou condição especial do agente.
Para a tipificação do crime do art. 2°, caput, da Lei Promover;
n° 12.850/13, é necessária a reunião de pelo menos Constituir;
4 (quatro) pessoas. Logo, estamos diante de delito Financiar;
plurissubjetivo, plurilateral ou de concurso Integrar.
necessário, figurando como espécie de crime de
4
Promover é impulsionar, fomentar, fazer avançar. Consumação

Constituir é formar, compor, instituir, reunir, Consuma-se o delito com a societas criminis, sendo
estabelecer, organizar. indispensável estrutura ordenada com divisão de
tarefas. Infração permanente, a sua consumação se
Financiar é custear, bancar, fornecer os meios
protai enquanto não cessada a permanência. Isso
financeiros.
significa:
Integrar é fazer parte, compor, juntar-se, tornar-se
Obs.1: Art. 303 do CPP – o agente pode ser preso
membro, incorporar-se, seja pessoalmente ou
em flagrante enquanto não desfeita ou abandonada a
mediante pessoa interposta.
associação.
Obs.1: a organização criminosa, além da pluralidade
Nesse sentido, cumpre recordarmos o teor da
de agentes, demanda estabilidade e permanência,
Súmula 711 do STF: A lei penal mais grave aplica-
com estrutura ordenada e divisão de tarefas.
se ao crime permanente, se sua vigência é anterior à
Obs.2: é imprescindível que a reunião seja efetivada
cessação da continuidade ou da permanência.
antes da deliberação dos delitos.
Obs.2: Art. 111, III, CP – o termo inicial da
Se primeiro identificam-se os crimes a serem
prescrição se dá com o final da permanência do
praticados e depois reúnem-se seus autores, haverá
delito.
mero concurso de agentes.
Obs.3: Súmula 711 do STF*;
Voluntariedade
ATENÇÃO: Tratando-se de delito autônomo, a
O crime é punido à titulo de dolo, sendo
punição da organização independe da prática de
imprescindível animus associativo, aliado ao fim
qualquer crime pela associação, o qual, ocorrendo,
específico de obter, direta ou indiretamente,
gera o concurso material (art. 69 do CP), cumulando
vantagem de qualquer natureza (não
as penas. O que já era tranquilo na doutrina (seguida
necessariamente econômica), mediante a prática de
pela jurisprudência), agora está expresso no preceito
infrações penais cujas penas máximas sejam
secundário do artigo em comento (reclusão, de 3 a 8
superiores a 4 anos ou de caráter transnacional, não
anos, e multa, sem prejuízo das penas
importando, nesse caso, a pena máxima em abstrato
correspondentes às demais infrações penais
prevista no tipo penal.
praticadas).

É possível tentativa de constituição de organização

Esquematizando criminosa?

Dolo + animus associativo – aliado ao fim Entende a doutrina que não. Nesse sentido, ensina
específico de obter, direta ou indiretamente, Renato Brasileiro de Lima (Legislação Criminal
vantagem de qualquer natureza (...). Especial Comentada) “o crime de organização
criminosa é incompatível com o conatus.

5
Considerando-se que o art. 2° da Lei n° 12.850/13
exige a existência de uma organização criminosa,
conclui-se que, presentes a estabilidade e a
permanência do agrupamento, o delito estará
consumado; caso contrário, o fato será atípico. Em
síntese, os atos praticados com o objetivo de formar
a associação (anteriores à execução de qualquer
dos núcleos) são meramente preparatórios”.
Figura equiparada
O art. 2º, §1º da Lei 12.850 (Lei de Organização
Criminosa), consagra uma hipótese de figura
equiparada no tocante as consequências penais.
Nesse sentido, dispõe o texto normativo:
Art. 2º. §1º. Nas mesmas penas incorre quem
impede ou, de qualquer forma, embaraça a
investigação de infração penal que envolva
organização criminosa.
Pune-se a obstrução da persecução penal que
envolva organização criminosa.
Obs.1: o art. 2º, §1º está punindo a obstrução da
persecução penal de infração que
organização crominosa.
Bem jurídico tutelado a Administração da Justiça.
Sujeito ativo trata-se de crime comum (não exige
qualidade especial do agente), além disso, é crime
MONOSSUBJETIVO (de concurso eventual).
Obs.: Parcela da doutrina entende que esse crime só
pode ser cometido por pessoa que não tenha
concorrido para a formação da organização
criminosa.
Sujeito passivo considerando-se o interesse
protegido pela norma, não fica dúvida de que o
sujeito passivo é o Estado-Administração.
Conduta A conduta punida consiste em impedir
ou, de alguma forma, embaraçar a investigação da
infração penal que envolva organização criminosa.
ATENÇÃO: O legislador NÃO SE REFERE,
EXPRESSAMENTE, a obstrução do processo
judicial correspondente (apenas investigação). Pode
o intérprete considerá-la?
1C: entende que não é possível, pois seria analogia
in malam partem.
2C: Rogério Sanches entende que a expressão
“investigação” deve ser tomada no sentido amplo,
pois no processo não se para de investigar, mas
agora sobre o crivo do contraditório.
Atenção!
O crime é de execução livre, podendo ser praticado
com violência, grave ameaça, fraude etc. Aliás,
usando o agente, na obstrução, de violência ou grave
ameaça contra autoridade ou qualquer outra
personagem atuante na persecução penal, não há que
se cogitar do crime de coação no curso do processo,
tipificado no art. 344 do CP, punido com 1 a 4 anos
envolva
de reclusão. Prevalece, na hipótese, o princípio da
especialidade. Conclusão outra gera um absurdo
inaceitável, desafiando a proporcionalidade e a
razoabilidade.
Voluntariedade
O delito em comento é punido à título de dolo
(voluntariedade).
Nesse sentido, ensina Rogério Sanches (Crime
Organizado – Comentários à nova lei sobre o crime
organizado, 2014): “quanto a voluntariedade, o
crime só é punido a título de dolo, consistente na
vontade de impedir ou, de qualquer forma,
6
embaraçar a investigação de infração penal que Majorante do Emprego de Arma de Fogo
envolva organização criminosa”. O art. 2°,§ 2°, da Lei n° 12.850/13, anuncia que “as
Consumação penas aumentam-se até a metade se na atuação da
organização criminosa houver emprego de arma de
Na modalidade impedir, a consumação se dá com a
fogo”.
obstrução da investigação, e admite tentativa. Já na
hipótese de embaraçar, dispensa a efetiva Art. 2º. §2º. As penas aumentam-se até a
obstrução, consuma-se com qualquer conduta METADE se na atuação da organização
indicativa de empecilho. criminosa houver emprego de arma de fogo.

Nesse sentido, ensina Renato Brasileiro (2016): Obs.1: Utilizando o legislador a expressão “arma de
fogo”, não abrange outros instrumentos, ainda que
São duas as condutas delituosas incriminadas pelo
fabricados com finalidade bélica.
tipo penal em questão: a) impedir: significa obstar,
interromper, tolher, consumando-se com a efetiva Nesse sentido, ensina Renato Brasileiro “a Lei das
cessação da investigação em virtude de determinada Organizações Criminosas deixa evidente que a
conduta praticada pelo agente (crime material); b) majorante sob comento deverá ser aplicada apenas
embaraçar: consiste em complicar, perturbar, ou quando houver o emprego de arma de fogo na
seja, o crime restará consumado com qualquer ação atuação da organização criminosa”.
ou omissão que cause algum tipo de embaraço à Obs.2: Seguindo o espírito de outros tipos penais
investigação, ainda que não haja sua interrupção com a mesma (ou semelhante) redação, a
(crime formal). Jurisprudência orienta ser dispensável a apreensão
*Peculiaridades do Tipo Penal do armamento, desde que fique demonstrado que
houve o emprego do armamento, ainda que por meio
Diversamente do crime de organização criminosa
de provas diversas.
constante do caput do art. 2°, que tutela a paz
pública, esta figura delituosa do §1º tem como bem Agravamento referente ao comando da
jurídico tutelado a Administração da Justiça. Outra Organização Criminosa
diferença importante: enquanto aquela figura
Art. 2º, §3º. A pena é agravada para quem exerce
delituosa é crime de concurso necessário, exigindo a
o comando, individual ou coletivo, da
presença de pelo menos 4 (quatro) pessoas, o novel
organização criminosa, ainda que não pratique
crime do §1º do art. 2° deve ser compreendido como
pessoalmente atos de execução.
monossubjetivo (ou de concurso eventual), já que
O §3º pune mais severamente quem tem o domínio
pode ser praticado por uma única pessoa, desde que
da associação. Trata-se de agravante semelhante a
este agente não tenha concorrido, de qualquer modo,
do art. 62, I, do CP, a ser considerada pelo
para a formação da organização criminosa.
magistrado na segunda fase do cálculo da pena.

7
Obs.1: Trata-se de AGRAVANTE de pena. Trata-se
de agravante semelhante ao do art. 62,I do Código
Penal. Nessa hipótese, não será aplicada a causa do
Código Penal, sob pena de ocasionar bis in idem.
Corroborando ao exposto, preleciona
Brasileiro (Legislação Criminal Especial
Comentada, 2016, p. 494): De qualquer sorte, a
aplicação desta agravante não pode ser feita de
maneira concomitante àquela do art. 62, I, do CP,
sob pena de indesejado bis in idem.
Demais causas de aumento
o
§ 4 A pena é aumentada de 1/6 (um sexto) a 2/3
(dois terços):
I - se há participação de criança ou adolescente;
II - se há concurso de funcionário público, valendo-
se a organização criminosa dessa condição para a
prática de infração penal;
III - se o produto ou proveito da infração penal
destinar-se, no todo ou em parte, ao exterior;
IV - se a organização criminosa mantém conexão
com outras organizações criminosas independentes;
V - se as circunstâncias do fato evidenciarem a
transnacionalidade da organização.
Esquematizando
Participação de criança ou
adolescente;
Há concurso de funcionário
público, valendo-se dessa condição;
Causas Produto ou proveito do crime
de destinado ao exterior;
Aumento Se mantém conexão com outras
organizações independentes;
Transnacionalidade da
organização;
Obs.1: A causa de aumento do inciso V, de
acordo com Nucci, não deve ser aplicada, pois
trata-se de elementar alternativa do art. 2º,
caput, da Lei 12.850, evitando-se bis in idem.
Renato
Afastamento cautelar do servidor público do
servidor público de suas funções
Art. 2º. § 5º Se houver indícios suficientes de que
o funcionário público integra organização
criminosa, poderá o juiz determinar seu
afastamento cautelar do cargo, emprego ou
função, sem prejuízo da remuneração, quando a
medida se fizer necessária à investigação ou
instrução processual.
Obs.1: o §5º, trata de medida cautelar já prevista ao
teor do art. 319, VI do Código de Processo Penal.
Obs.2: A medida pressupõe perriculum in mora e o
fomus bonis iuris, podendo ser decretada em
qualquer fase da persecução penal.
Perda do Cargo, Função, Emprego ou
MANDATO ELETIVO e interdição para o
exercício de função ou cargo público
Art. 2º. § 6 A condenação com trânsito em
julgado acarretará ao funcionário público a
perda do cargo, função, emprego ou mandato
eletivo e a interdição para o exercício de função
ou cargo público pelo prazo de 8 (oito) anos
subsequentes ao cumprimento da pena.
A Lei das Organizações Criminosas, por sua vez,
prevê em seu art. 2°, § 6, que a condenação com
trânsito em julgado acarretará ao funcionário
público a perda do cargo, função, emprego ou
mandato eletivo e a interdição para o exercício de
função ou cargo público pelo prazo de 8 (oito) anos
8
subsequentes ao cumprimento da pena. Como se Obs.1: Tem como finalidade garantir a eficiência na
percebe, não consta do dispositivo legal qualquer investigação, impedindo eventual omissão
exigência quanto à quantidade de pena imposta ao decorrente de corporativismo.
agente (diferentemente do que consta do art. 92 do Obs.2: Trata-se de desdobramento lógico do
Código Penal). Logo, independentemente da pena controle da polícia, exercido pelo Ministério Público
cominada, o trânsito em julgado de sentença (art. 129, VII, da Constituição Federal),
condenatória irrecorrível acarretará a perda do
Obs.3: A atuação da corregedoria acompanhada
cargo, função, emprego ou mandato eletivo.
pelo MP, obviamente não impede investigação
Obs.1: Cuida o §6º de importante efeito extrapenal conduzida pelo próprio MP.
da condenação – perda do cargo, função, emprego
Investigação e Meios de Obtenção de Prova
ou mandato eletivo.
A Lei nº 12.850 define organização criminosa e
Obs.2: Como já ocorre na lei de tortura, trata-se de
anuncia meios extraordinários de obtenção de prova,
efeito automático da condenação.
como por exemplo:
A perda do cargo é AUTOMÁTICA.
a) Colaboração premiada;
Obs.3: Mandato eletivo – existe discussão se o tema b) Agente infiltrado;
é matéria “interna corporis” c) Ação controlada;
d) Quebra de sigilos;

Investigação de Policiais envolvidos com Para garantir a eficiência desses meios de obtenção
organizações criminosas de prova, a lei criou crimes correlatos.

Havendo indícios de participação de policial nos Dos Crimes Ocorridos na Investigação Criminal
crimes de que trata a nova Lei das Organizações e na Obtenção da Prova
Criminosas, a Corregedoria de Polícia instaurará
Art. 18. Revelar a identidade, fotografar ou
inquérito policial e comunicará ao Ministério
filmar colaborador, sem sua prévia autorização
Público, que designará membro para acompanhar o
por escrito.
feito até a sua conclusão. É este o teor do art. 2°, §
Pena- reclusão, de 1 (um) a 3 (três) anos, e multa.
7°, da Lei n° 12.850/13, senão vejamos:
Obs.1: o art. 5º, inciso II, da Lei 12.850 assegura ao
Art. 2º. § 7º Se houver indícios de participação de
agente colaborador sigilo quanto ao seu nome,
policial nos crimes de que trata esta Lei, a
qualificação, imagem e demais informações
Corregedoria de Polícia instaurará inquérito
pessoais.
policial e comunicará ao Ministério Público, que
designará membro para acompanhar o feito até a Obs.2: o art. 5º, V, da Lei 12.850 anuncia ser direito
sua conclusão. do colaborador não ter sua identidade revelada pelos
meios de comunicação, sem sua autorização.

9
Obs.3: A finalidade de tais segredos é não apenas Atenção! Sendo imprescindível que o autor do
garantir a eficácia do meio de obtenção de prova, delito pratique esses núcleos sem a prévia
mas também a segurança do colaborador. autorização, por escrito, do agente colaborador.

Sujeitos  Como o dissenso do colaborador está inserido na

própria redação do tipo penal incriminador, seu
Sujeito Ativo: trata-se de crime comum, pode ser
consentimento terá o condão de afastar a própria
praticado por qualquer pessoa.
tipicidade da conduta.
Sujeito Passivo: o Estado e o próprio agente
colaborador. Voluntariedade

Pune-se somente a forma dolosa da conduta, leia-se,

Conduta
vontade consciente de revelar identidade, fotografar
Trata-se de crime de ação múltipla, punindo os
ou filmar pessoa que ser agente colaborador,
seguintes comportamentos (alternativos):
dispensando finalidade especial animando a conduta
a) Revelar (dar conhecimento), de qualquer do agente.
modo, a identidade do agente colaborador.
Obs.1: Se o autor age na dúvida (se existe ou não
b) Fotografar o agente colaborador;
autorização) configura dolo eventual.
c) Filmar o agente colaborador
Consumação
No tocante as condutas tipificadas ao teor do art. 18,
Consuma-se com a prática de qualquer um dos
melhor detalha o Professor Renato Brasileiro:
núcleos, admitindo-se tentativa.
São 3 (três) as condutas incriminadas pelo novel tipo
penal: Colaboração caluniosa e fraudulenta
“Colaboração Falsa”
a) Revelar a identidade: consiste em descobrir, dar
conhecimento de algo a terceiro. Esta conduta deve Art. 19. Imputar falsamente, sob pretexto de

recair sobre a identidade do colaborador, ou seja, colaboração com a Justiça, a prática de infração

informes pessoais que servem para individualizá-lo, penal a pessoa que sabe ser inocente, ou revelar

tais como nome, nacionalidade, naturalidade, data de informações sobre a estrutura de organização

nascimento, estado civil, profissão, número de criminosa que sabe inverídicas:

carteira de identidade e número de registro no Pena - reclusão, de 1 (um) a 4 (quatro) anos, e

cadastro de pessoas físicas da Receita Federal; multa.

b) Fotografar: significa reproduzir a imagem do Sujeitos

colaborador em formato digital ou eletrônico;
Sujeito Ativo
c) Filmar: consiste em registrar a movimentação do Apenas o agente colaborador é que pode figurar no
colaborador em película, base digital ou formato polo ativo.
eletrônico.

10
Nos termos do art. 4º, §14º o colaborador fica
obrigado a falar a verdade.
Sujeito Passivo
Os sujeitos passivos é o Estado-Administração e a
pessoa inocente a quem o colaborador imputa a
prática de infração penal.
Bem jurídico tutelado
O bem jurídico tutelado no art. 19, é
Administração da Justiça.
Tutela-se também, de forma mediata, a honra da
pessoa inocente, a quem o colaborador imputa a
prática de infração penal.
Condutas
O tipo incrimina dois comportamentos alternativos:
a) colaboração caluniosa: a primeira conduta típica
consiste em imputar falsamente, sob pretexto de
colaboração com a Justiça, a prática de infração
penal a pessoa que sabe ser inocente.
Obs.1: o agente colaborador atribui a alguém,
implícita ou explicitamente, mesmo que de forma
reflexa, determinada infração penal, sabidamente
falsa.
Obs.2: Haverá o crime quando o fato imputado
jamais ocorreu (falsidade que recai sobre o fato) ou
quando real, não foi a pessoa apontada a ser o autor
(falsidade que recai sobre autoridade do fato).
Atenção!
Diferentemente da denunciação caluniosa (art. 339
do CP), dispensa que da falsa imputação ocorra a
instauração de procedimento oficial em face do
inocente imputado.
b) colaboração fraudulenta: na segunda conduta
típica, o colaborar revela informações sobre a
estrutura de organização criminosa que sabe
inverídicas, podendo confundir as autoridades na
difícil investigação que busca desmantelar o grupo
criminoso.
a
Obs.1: Este crime pode ser praticado por qualquer
meio (escritos, palavras e gestos)
Voluntariedade
Pune-se somente a conduta dolosa.
Obs.1: É indispensável que, na primeira conduta
(colaboração caluniosa), o sujeito ativo deve ter
consciência de que a imputação é falsa. (Se está na
dúvida, tem doutrina admitindo dolo eventual).
Obs.2: Na colaboração fraudulenta, o sujeito ativo
deve saber que as informações reveladas sobre a
estrutura da organização criminosa não são
inverídicas.
Obs.3: Se a imputação de crime a um inocente ou
informação errada sobre a organização é fruto de
mero equivoco (está de boa-fé), não há o crime do
art. 19.
Consumação:
O crime se consuma com a falsa imputação ou com
a revelação de informações não verdadeiras,
dispensando efetivo prejuízo para a administração
da justiça.
É suficiente a potencialidade lesiva.
11
Tratando-se de crime plurissubsistente, é possível a
tentativa.
Quebra do sigilo das investigações
Art. 20. Descumprir determinação de sigilo das
investigações que envolvam a ação controlada e a
infiltração de agentes:
Pena - reclusão, de 1 (um) a 4 (quatro) anos, e
multa.
Obs.1: Com o objetivo de garantir o êxito da
investigação (sem desconsiderar a necessidade de
preservar o agente infiltrado), o art. 20 incrimina a
violação de sigilo envolvendo AÇÃO
CONTROLADA e INFILTRAÇÃO DE AGENTES.
*Princípio da Especialidade
Cuida-se de norma especial em relação ao crime de
violação de sigilo funcional previsto no art. 325 do
Código Penal. Assim, se o agente revelar fato de que
tem ciência em razão do cargo e que deva
permanecer em segredo, ou facilitar-lhe a revelação,
e se esses dados sigilosos versarem sobre
investigações que envolvam a ação controlada e a
infiltração de agentes, o crime do art. 20 da Lei n°
12.850/13 deverá prevalecer sobre a figura
delituosa do art. 325 do CP com fundamento no
princípio da especialidade.
Sujeitos
Pode figurar como sujeito ativo deste delito apenas o
funcionário público que tenha atribuição para atuar
na persecução penal de ilícitos decorrentes de
organizações criminosas, e desde que a manutenção
12
do sigilo seja inerente ao seu cargo, emprego ou
função. Trata-se, portanto, de crime próprio.
Espécie de crime contra a Administração da Justiça,
o sujeito passivo é o Estado.
- Sujeito Ativo: entende a doutrina que só pode
figurar como sujeito ativo do delito em comento,
pessoa que atua na persecução penal do crime
organizado. Tendo entre as atribuições do seu cargo,
a manutenção do sigilo
- Sujeito Passivo: Estado Administração.
Conduta
A conduta punida pelo tipo consiste em descumprir
determinação (legal ou judicial) de sigilo das
investigações que envolvam a ação controlada e a
infiltração de agentes.
O tipo penal do art. 20 incrimina a conduta de
descumprir determinação de sigilo das
investigações que envolvam exclusivamente a ação
controlada e a infiltração de agentes.
Dispõe o art. 8º. e seu §§ 2º e 3º.:
“Art. 8º. Consiste a ação controlada em retardar a
intervenção policial ou administrativa relativa à ação
praticada por organização criminosa ou a ela
vinculada, desde que mantida sob observação e
acompanhamento para que a medida legal se
concretize no momento mais eficaz à formação de
provas e obtenção de informações.
*Flagrante postergado
 A Lei de Organizações Criminosas permite o
retardamento da intervenção POLICIAL e
ADMINISTRATIVA (ex: órgãos fiscalizatórios, O tipo é doloso, incriminando a vontade consciente
corregedorias, etc.). de transmitir a outrem (funcionário ou não),
indevidamente, fato que deva permanecer em
§ 2º A comunicação será sigilosamente distribuída
segredo, envolvendo ação controlada e infiltração de
de forma a não conter informações que possam
agentes.
indicar a operação a ser efetuada.
Corroborando ainda, ensina Renato Brasileiro
§ 3º Até o encerramento da diligência, o acesso aos
(2016): O crime é punido exclusivamente a título
autos será restrito ao juiz, ao Ministério Público e ao
doloso (dolo direto ou eventual), não sendo
delegado de polícia, investigações”.
admissível a punição da modalidade culposa. Não
O art. 10 acrescenta: há exigência de nenhum elemento subjetivo especial
do injusto, nem mesmo a finalidade de obter
“Art. 10. A infiltração de agentes de polícia em
qualquer vantagem com a revelação, que, se existir,
tarefas de investigação, representada pelo delegado
poderá caracterizar outro crime, como, por
de polícia ou requerida pelo Ministério Público,
exemplo, corrupção passiva ou concussão.
após manifestação técnica do delegado de polícia
quando solicitada no curso de inquérito policial, será Consumação
precedida de circunstanciada, motivada e sigilosa
Consuma-se com o descumprimento, seja por ação
autorização judicial, que estabelecerá seus limites”.
ou omissão. A tentativa é possível somente no
Obs.1: o crime pode ser praticado por ação ou descumprimento por ação.
omissão.
Sonegação de Informações requisitadas
Obs.2: Para a caracterização do delito, é indiferente
Art. 21. Recusar ou omitir dados cadastrais,
que a revelação se dê a outro funcionário sem acesso
registros, documentos e informações requisitadas
a informação ou a particular.
pelo juiz, Ministério Público ou delegado de
Obs.3: Apenas os sigilos das investigações está polícia, no curso de investigação ou do processo:
protegido pelo art. 20. A indevida revelação de
Pena - reclusão, de 6 (seis) meses a 2 (dois) anos, e
sigilo processual pode caracterizar o art. 325 do
multa.
Código Penal.
Parágrafo único. Na mesma pena incorre quem,
Obs.4: Havendo justa causa para a revelação,
de forma indevida, se apossa, propala, divulga ou
exclui-se a ilicitude.
faz uso dos dados cadastrais de que trata esta
Lei.

Voluntariedade

13
Bem jurídico tutelado
É o regular cumprimento das obrigações emanadas
no Juiz, Órgão do MP ou Delegado de Polícia, que
atua em nome do Estado na repressão contra o crime
organizado.
Sujeitos
Sujeito Ativo
Cuida-se de crime comum, podendo ser praticado
por qualquer pessoa a quem se dirige a requisição (e
que tenha poder-dever de obedecê-la).
Obs.1: o servidor público não pode figurar como
sujeito ativo, pois referindo-se a ordem recebida a
funções suas, poderá configurar o crime de
prevaricação.
Sujeito Passivo
Estado Administração. A doutrina ainda elenca
como sujeito passivo secundário, o servidor da
requisição desobedecida.
Conduta
Nos ensinamentos de Rogério Sanches “pune-se o
agente que recusar (não aceitar) ou omitir (deixar
de fazer) dados cadastrais, registros, documentos e
informações requisitadas pelo juiz, Ministério
Público ou delegado de polícia, no curso de
investigação ou do processo”.
Obs.1: De acordo com o disposto nos artigos 15; 16
e 17 da Lei 12.850 de 2013, o Delegado e o MP
terão acesso, INDEPENDENTEMENTE de
AUTORIZAÇÃO JUDICIAL a dados cadastrais do
investigado.
14
Nesse sentido, o texto normativo:
Art. 15. O delegado de polícia e o Ministério
Público terão acesso, independentemente de
autorização judicial, apenas aos dados cadastrais
do investigado que informem exclusivamente a
qualificação pessoal, a filiação e o endereço
mantidos pela Justiça Eleitoral, empresas
telefônicas, instituições financeiras, provedores de
internet e administradoras de cartão de crédito.
Art. 16. As empresas de transporte possibilitarão,
pelo prazo de 5 (cinco) anos, acesso direto e
permanente do juiz, do Ministério Público ou do
delegado de polícia aos bancos de dados de
reservas e registro de viagens.
Art. 17. As concessionárias de telefonia fixa ou
móvel manterão, pelo prazo de 5 (cinco) anos, à
disposição das autoridades mencionadas no art. 15,
registros de identificação dos números dos terminais
de origem e de destino das ligações telefônicas
internacionais, interurbanas e locais.
Atenção!
As informações requisitadas devem se restringir,
única e exclusivamente, aos dados cadastrais. Isso
porque o mero acesso a dados cadastrais não implica
em quebra de sigilo pessoal, quer de ordem fiscal,
quer mesmo de comunicação.
No tocante as condutas constantes do tipo penal,
descreve Renato Brasileiro: são duas as condutas
delituosas do art. 21, caput, da Lei n° 12.850/13, a
saber:
a) recusar: consiste em não aceitar, negar-se a
cumprir, in casu, requisição do Juiz, do Ministério
Público ou do Delegado de Polícia;
b) omitir: deixar de mencionar, de dizer ou de
escrever, ou seja, o agente tinha conhecimento de
dados cadastrais, registros, documentos
informações, mas deixou de fazer menção a esses
dados ao prestar informações a ela requisitadas. Por
força do princípio da alternatividade, se ambas as
condutas forem praticadas em um mesmo contexto
parece evidente que os cadastros contenham
informações sigilosas.
Art. 24. O art. 288 do CP, passa a vigorar com a
seguinte redação:
“Associação Criminosa
e
Art. 288. Associarem-se 3 (três) ou mais pessoas,
para o fim específico de cometer crimes:
Pena - reclusão, de 1 (um) a 3 (três) anos.

fático, o agente deverá responder por crime único.

Parágrafo único. A pena aumenta-se até a metade se

 Cuida-se de forma especial de desobediência, a associação é armada ou se houver a participação

envolvendo a negativa no fornecimento de dados de criança ou adolescente.” (NR)

cadastrais legalmente requisitados por autoridade

judiciária, quando necessário, ou diretamente pelo
delegado ou membro do MP, na forma do art. 15.

Voluntariedade

É punido à título de dolo, vontade e consciência de

não cumprir a obrigação.

Consumação

O crime consuma-se com a recusa ou omissão.

Obs.1: é necessário saber se foi concedido prazo

para o cumprimento da requisição, caso em que
somente depois de expirado sem ação, teremos
consumado o delito.

A tentativa é impossível.

O parágrafo único do art. 21 pune com a mesma

pena quem, de forma indevida, se apossa, propala,
divulga ou faz uso dos dados cadastrais de que trata
esta Lei. Apesar do silêncio da redação típica,

15
 CARREIRAS JURÍDICAS
LEGISLAÇÃO PENAL ESPECIAL
MÓDULO ÚNICO
– MANUAL CASEIRO –
@dpeemconstrução
CRIME ORGANIZADO – II
1. Breve Histórico
 As organizações criminosas é Produto do
Estado ausente: Produto de um Estado
ausente, a criminalidade organizada é um dos
maiores problemas no mundo globalizado de
hoje.
 A Máfia Italiana é a mais famosa: Não é
tarefa fácil precisar a origem
organizações criminosas. Certo, porém, é
dizer que a mais famosa de todas é a Máfia
Italiana.
 No Brasil: Cangaço (Lampião): No Brasil, a
manifestação mais remota do
organizado tradicionalmente apontada ela
doutrina diz respeito à atuação do cangaço,
bando então liderado por Virgulino Ferreira
da Silva ("Lampião").
 Comando Vermelho (Década de 80): Em
meados da década de 1980, o Comando
Vermelho (CV) teve origem no interior das
penitenciárias do Rio de Janeiro, mais
especificamente no Presídio da Ilha Grande,
com o objetivo precípuo de dominar o tráfico
de drogas nos morros do Rio de Janeiro.
Valendo-se de táticas de guerrilha urbana
inspiradas em grupos da esquerda armada, o
Comando Vermelho aproveitou-se do espaço
deixado pela ausência do Estado nas favelas
cariocas para desenvolver uma política de
benfeitorias e de proteção de modo a obter o
apoio das comunidades por eles dominadas.
 PCC. (1993): O Primeiro Comando da
Capital (PCC) também teve origem no
interior do sistema carcerário, porém, nesse
caso, no Estado de São Paulo, em 1993. Por
mais que um dos objetivos do PCC seja a
melhoria das condições de vida dentro dos
presídios paulistas, isso não afasta sua
natureza de organização criminosa.
2. Definição Legal de Organização
Criminosa
das
Existe definição legal de organização criminosa?
Ao fazermos a indagação acima delineada é
necessário fazermos uma análise histórica do tempo,
posto que nem sempre no contexto das organizações
criminosas no âmbito interno, consagrou-se o
crime
conceito de organização criminosa. Ademais, far-se-
á necessária também uma breve análise da revogada
Lei nº 9.034/95, senão vejamos:
Trata-se da antiga lei das organizações criminosas,
que fora revogada pela legislação atual (Lei nº
12.850).
Art. 1º Esta Lei define e regula meios de prova e
procedimentos investigatórios que versem sobre
ilícitos decorrentes de ações praticadas por quadrilha
ou bando ou organizações ou associações criminosas
de qualquer tipo.
*A atual quadrilha equivale à associação criminosa.
Na legislação em comento não havia definição de
organização criminosa. Assim, havia uma lei das
16
organizações criminosas que não trazia um conceito
legal sobre organizações criminosas.
Durante muitos anos, a lei era aplicada, porém, ante
a ausência de definição legal, tinha sua aplicação
restrita aos ilícitos decorrentes de quadrilha e
associações criminosas., posto que não conseguia
chegar a compreensão do que se enquadraria como
“organização criminosa”.
Em sequência, a Lei 9.613/98.
A lei de lavagem de capitais (inicialmente de 2ª
geração: contemplava um rol taxativo dos crimes
antecedentes da lavagem de capitais). Entre esse rol
taxativo de crimes antecedentes da lavagem de
capitais, estava o delito praticado por organização
criminosa.
Mas existe esse conceito legal (organização
criminosa)?
A partir do ensinamento de alguns doutrinadores,
começaram a admitir a utilização do conceito de
organizações criminosas, previsto na Convenção de
Palermo.
Diante da inércia do legislador brasileiro em
conceituar organizações criminosas, era crescente o
entendimento no sentido de que, enquanto a lei
brasileira não fornecesse um conceito legal, seria
possível a aplicação do conceito dado pela
Convenção das Nações Unidas contra o Crime
Organizado Transnacional (Convenção de
Palermo), ratificada pelo Brasil por meio do
Decreto n° 5.015/2004, cujo art. 2° dispõe: “grupo
estruturado de três ou mais pessoas, existente há
algum tempo e atuando concertadamente com o
propósito de cometer uma ou mais infrações graves
enunciadas na presente Convenção, com a intenção
17
de obter, direta ou indiretamente, um benefício
econômico ou outro beneficio material”. (Renato
Brasileiro de Lima, Legislação Criminal Especial
Comentada, 2016).
O referido entendimento, pela utilização do conceito
de organização criminosa retirado da Convenção de
Palermo, fora empregado, inclusive, pelo STJ (HC
138058, STJ).
Ocorre que no HC 96.007 (2012), o STF manifesta-
se no sentido de ser impossível a aplicação do
conceito de organização criminosa constante da
Convenção de Palermo, bob o argumento de que não
seria possível um tratado internacional defina crimes
e penas, por violar o princípio da legalidade.
Concluiu o Supremo que referido conceito não
poderia ser extraído da Convenção de Palermo
(Decreto n° 5.015/2004), sob pena de violação à
premissa de não existir crime sem lei, anterior que o
defina, nem pena sem prévia cominação legal (CF,
art. 5°, XXXIX).
É nesse contexto que surge a Lei nº 12.694/95.
Face a decisão do Supremo, o Congresso Nacional
se viu obrigado a legislar sobre o assunto, daí
emergindo a Lei n° 12.694/12.
Nesse sentido, dispõe a Lei, definindo organização
criminosa:
“Para os efeitos desta Lei, considera-se organização
criminosa a associação, de 3 (três) ou mais pessoas,
estruturalmente ordenada e caracterizada pela
divisão de tarefas, ainda que informalmente, com o
objetivo de obter, direta ou indiretamente, vantagem
de qualquer natureza, mediante a prática de crimes
cuja pena máxima seja igual ou superior a 4 (quatro)
anos ou que sejam de caráter transnacional”.
O conceito legal de organização criminosa
introduzido pelo art. 2° da Lei n° 12.694/12 teve
uma curta vida útil. Isso porque a Lei n° 12.850/13,
que define organização criminosa e dispõe sobre a
investigação criminal, os meios de obtenção de
prova, infrações penais correlatas e o procedimento
criminal, introduziu novo conceito de organizações
criminosas no art. 1°, § 1°.
Nesse sentido, o texto normativo:
Art. 1, §1º. Considera-se organização criminosa a
associação de 4 (quatro) ou mais pessoas
estruturalmente ordenada e caracterizada pela
divisão de tarefas, ainda que informalmente, com
objeto de obter, direta ou indiretamente, vantagem
de qualquer natureza, mediante a prática de
infrações penais cujas penas máximas sejam
superiores a 4 (quatro) anos, ou que sejam de caráter
transnacional.
Qual dos dois conceitos de organização criminosa
está em vigência?
1ª Corrente (minoritária): há dois conceitos distintos
de organizações criminosas. Entende que quando for
utilizar o juízo colegiado previsto ao teor da Lei
12.694 aplicar-se-á o conceito de organização
criminosa extraído da lei em comento. Por outro
lado, quando for utilizar das técnicas de investigação
da Lei 12.850, aplicar-se-á a definição nesta
incorporado.
2ª Corrente: Diante do advento da Lei nº 12.850, a
Lei em comento, teria revogado integralmente a Lei
12.694 de 2012.
18
3ª Corrente: o art. 1º, §1º da Lei nº 12.850/13
revogou apenas o art. 2º da Lei 12.694/2012.
O novel conceito de organização criminosa
constante do art. 1°, § 1°, da Lei n° 12.850/13,
revogou tacitamente o art. 2° da Lei n° 12.694/12.
3. Objeto da Lei nº 12.850/2013
A Lei nº 12.850/2013 define organização criminosa
e trata dos crimes cometidos por essas organizações.
Além disso, ela revogou a Lei nº 9.034/1995, que até
2013 tratava do objeto – Organização Criminosa.
Art. 1º. Esta Lei define organização criminosa e
dispõe sobre a investigação criminal, os meios de
obtenção da prova, infrações penais correlatas e o
procedimento criminal a ser aplicado.
4. Considerações Iniciais
Com o incremento da criminalidade organizada, que
ganhou novos contornos e passou a se manifestar de
forma concatenada e estruturada, o Direito Penal e
Processual Penal, antes focado apenas no criminoso
individual, em crimes praticados em concurso de
agentes e, no máximo, na antiga quadrilha ou bando
teve que se adaptar à nova realidade. (...)
(...) Diante da cultura da supressão da prova, da
existência de um código de silêncio extremamente
rígido e do medo que as pessoas naturalmente têm
de depor quanto aos ilícitos decorrentes de
organizações criminosas, era premente a adoção de
novas técnicas especiais de investigação capazes de
fazer frente à gravidade desses ilícitos, até mesmo
para se atingir a eficiência desejada de um Estado
atuante.
 5. Da investigação e dos Meios de Obtenção Obs.1: A ação controlada encontra-se
de Prova regulamentada na Lei nº 12.850/2013 em seus
artigos 8º e 9º.
Art. 3º Em qualquer fase da persecução penal*,
serão permitidos, sem prejuízo de outros já Ação Controlada: consiste na autorização legal
previstos em lei, os seguintes meios de obtenção concedida ao agente policial para, diante da prática
da prova: de infração penal, em vez de efetuar a prisão em
flagrante delito, aguardar o momento mais
*Obs.1: Significa que os meios de obtenção de
adequado, de forma a permitir a produção de uma
prova poderão ser utilizados não apenas na fase
prova mais robusta.
investigatória, propriamente dita, mas também
durante o processo judicial. IV - acesso a registros de ligações telefônicas e

- Fase investigatória; telemáticas, a dados cadastrais constantes de

bancos de dados públicos ou privados e a
- Fase do processo judicial.
informações eleitorais ou comerciais;
I - colaboração premiada;
Obs.1: Nessa hipótese, é admitido o acesso direto
Obs.1: A colaboração encontra-se regulamentada pela autoridade policial e do Ministério Público,
pela lei ora em estudo, ao teor dos arts. 4º ao 7º (Lei INDEPENDENTEMENTE de autorização judicial
nº 12.850). (art. 15, Lei nº 12.850/2013).

II- captação ambiental de sinais Art. 15. O delegado de polícia e o Ministério

eletromagnéticos, ópticos ou acústicos; Público terão acesso, independentemente de

Obs.1: Interceptação ambiental. Não foi autorização judicial, apenas aos dados cadastrais

regulamentada pela Lei nº 12.850/2013. Diante da do investigado que informem exclusivamente a

ausência, a solução apontada pela Doutrina é a qualificação pessoal, a filiação e o endereço

aplicação subsidiária do procedimento probatório na mantidos pela Justiça Eleitoral, empresas

Lei de Intercepções Telefônicas (Lei nº 9.296/96). telefônicas, instituições financeiras, provedores de

internet e administradoras de cartão de crédito.
Interceptação Ambiental: captação de
comunicação (não telefônica) no próprio ambiente, V - interceptação de comunicações telefônicas e
por um terceiro, sem o conhecimento dos telemáticas, nos termos da legislação específica;
interlocutores. Ex. Renato Brasileiro grava a Obs.1: Lei nº 9.296/96.
conversa pessoal de Rogério Sanches e Matheus
VI - afastamento dos sigilos financeiro, bancário
Carvalho sem que eles percebam o ato.
e fiscal, nos termos da legislação específica;
III - ação controlada;
Obs.1: O sigilo financeiro e bancário possui
regulamentação pela Lei Complementar 105 de
2001.

19
VII - infiltração, por policiais, em atividade de
investigação, na forma do art. 11;
Obs.1: A infiltração encontra-se disciplinada ao teor
dos arts. 10 e 11 da Lei 12.850/2013.
Infiltração: é o procedimento por meio do qual o
agente de polícia age como se fosse membro da
organização criminosa, com o objetivo de colher
provas dos crimes cometidos. Neste caso é
necessária a autorização judicial, decidida
mediante requerimento do Ministério Público ou
representação do Delegado, ouvido o Ministério
Público.
VIII - cooperação entre instituições e órgãos
federais, distritais, estaduais e municipais na
busca de provas e informações de interesse da
investigação ou da instrução criminal.
5.1 Distinção entre fontes de prova, meios de
prova e meios de obtenção de prova:
O que são fontes de prova?
O que são meios de prova?
O que são meios de obtenção de prova?
Fontes de prova
São as pessoas ou coisas das quais se pode extrair a
prova. Derivam do fato delituoso e existem
independentemente do processo, sendo que a sua
introdução no processo ocorre através dos meios de
prova.
A expressão fonte de prova é utilizada para
designar as pessoas ou coisas das quais se consegue
a prova, daí resultando a classificação em fontes
20
pessoais (ofendido, peritos, acusado, testemunhas) e
fomes reais (documentos, em sentido amplo).
Cometido o fato delituoso, tudo aquilo que possa
servir para esclarecer alguém acerca da existência
desse fato pode ser conceituado como fonte de
prova. Derivam do fato delituoso em si,
independentemente da existência do processo, ou
seja, são anteriores a ele, sendo que sua introdução
no feito se dá através dos meios de prova.
Exemplificando, suponha-se que determinado crime
tenha sido praticado dentro de uma sala de aula.
Todas as pessoas que presenciaram o cometimento
do delito serão consideradas fontes de prova. O
conhecimento delas acerca do fato delituoso poderá
ser levado à apreciação do juiz, sendo que a
introdução dessas informações nos autos do
processo será feita pelo meio de prova pertinente, in
casu, pela prova testemunhal. (Renato Brasileiro de
Lima, Legislação Criminal Especial Comentada,
2016, p. 505).
Meios de Prova
Instrumentos através dos quais as fontes de prova
são introduzidas no processo.
Consiste em uma atividade endoprocessual (dentro
do processo), contando com a participação do juiz e
das partes (crivo do contraditório e da ampla
defesa).
Meios de prova são, portanto, os instrumentos
através dos quais as fomes de prova são introduzidas
no processo. São todos os recursos, diretos ou
indiretos, utilizados durante o curso do processo
para se tentar alcançar a verdade acerca da
imputação constante da peça acusatória. Dizem
respeito a uma atividade endoprocessual, que se
desenvolve perante o juiz, com o conhecimento e a
participação dialética das partes sob o crivo do
contraditório e da ampla defesa, cujo objetivo
precípuo é a fixação de dados probatórios no
processo. (Renato Brasileiro de Lima, Legislação
Criminal Especial Comentada, 2016, p. 505).
Meios de Obtenção de Prova
Consistem em procedimentos regulados por lei,
geralmente extraprocessuais, passíveis de execução
por outros funcionários que não o juiz, que se
desenrolam, em regra, sob autorização
fiscalização judiciais, cujo objetivo é a identificação
de fontes de prova. Integram a tutela cautelar no
processo penal: são medidas urgentes destinadas a
b) Meios extraordinários de obtenção de
prova (ou técnicas especiais de
investigação): ferramentas sigilosas postas à
disposição da Polícia, dos demais órgãos
com atribuição investigatória e do Ministério
Público para a apuração e persecução de
crimes graves, que exigem o emprego de
estratégias investigativas distintas das
tradicionais. Caracterizam-se pela presença
de dois elementos: o sigilo e a dissimulação.
*TEI: Técnica Especial de Investigação.
e
Gestão da prova e o papel do juiz na decretação dos
meios de obtenção de prova
A sua utilização deve ocorrer de maneira residual.

assegurar a investigação do fato delituoso e a A utilização das técnicas será constitucional, se

eficiência da atividade probatória, diante do risco de observarem três requisitos:
que os efeitos deletérios do tempo e o
a) Reserva de Lei: o princípio da legalidade
comportamento do próprio investigado impeçam ou
exige a previsão legal para que as técnicas
dificultem que pessoas ou coisas possam servir
possam ser utilizadas.
como fonte de prova.
b) Reserva de Jurisdição: as técnicas especiais
Espécies de meios de obtenção de prova de investigação pressupõem controle

Segundo a doutrina, é possível identificar duas judicial, devido a ser caráter de cunho

espécies de meio de obtenção de prova: meios invasivo. (*Em regra, o controle é prévio,

ordinários de obtenção de prova e meios excepcionalmente o controle será feito a

extraordinários de obtenção de prova. posteriori), por exemplo, ação controlada

(pode ser executada de imediato, sendo
necessária apenas a comunicação a
a) Meios ordinários de obtenção de prova: autoridade judicial).
também chamado de técnica convencional de c) Proporcionalidade: adequação e
investigação, são meios de obtenção de necessidade (deve-se verificar se não há
prova que podem ser utilizados para outro meio de produção de prova que seja
qualquer delito, por exemplo, busca menos invasivo).
domiciliar.

21
- Papel do Juiz:
Na fase investigatória o juiz não deve atuar de
ofício. Poderá ser provocado nesse sentido, ocasião
em que a sua atuação estará autorizada (desde que
provocado), o que está vedado é a sua atuação de
ofício.
Obs.1: É óbvio que o magistrado não está impedido
de agir na fase investigatória. Mas esta atuação só
pode ocorrer mediante prévia provocação das partes.
Exemplificando, vislumbrando a autoridade policial
a necessidade de mandado de busca domiciliar, deve
representar ao magistrado no sentido da expedição
da ordem judicial. Surgindo a necessidade de uma
prisão temporária para acautelar as investigações,
deve o órgão Ministerial formular requerimento ao
juiz competente. Na fase investigatória, como
garante das regras do jogo, deve o magistrado agir
somente quando provocado, tutelando direitos e
garantias individuais.
Revogada Lei n. 9.034/95
Art. 2º Em qualquer fase de persecução criminal são
permitidos, sem prejuízo dos já previstos em lei, os
seguintes procedimentos de investigação e formação
de provas:
(...)
III - o acesso a dados, documentos e informações
fiscais, bancárias, financeiras e eleitorais.
Obs.1: Teria sido revogado tacitamente pela Lei
Complementar 105 de 2001, no tocante aos dados
fiscais e bancários.
No tocante as dados financeiros e eleitorais, o STF
reconheceu a inconstitucionalidade do
inquisidor, sendo incompatível com a garantia da
imparcialidade.
Revogada Lei n. 9.034/95
Art. 3º Nas hipóteses do inciso III do art. 2º desta
lei, ocorrendo possibilidade de violação de sigilo
preservado pela Constituição ou por lei, a diligência
será realizada pessoalmente pelo juiz, adotado o
mais rigoroso segredo de justiça. (Vide ADIn n.
1.570-2).
STF: (...) Lei 9034/95. Superveniência da Lei
Complementar 105/01. Revogação da disciplina
contida na legislação antecedente em relação aos
sigilos bancário e financeiro na apuração das ações
praticadas por organizações criminosas. Ação
prejudicada, quanto aos procedimentos que incidem
sobre o acesso a dados, documentos e informações
bancárias e financeiras. (...)
(...) Busca e apreensão de documentos relacionados
ao pedido de quebra de sigilo realizadas
pessoalmente pelo magistrado. Comprometimento
do princípio da imparcialidade e consequente
violação ao devido processo legal. Funções de
investigador e inquisidor. Atribuições conferidas ao
Ministério Público e às Polícias Federal e Civil (CF,
artigo 129, I e VIII e § 2o; e 144, § 1o, I e IV, e §
4o). A realização de inquérito é função que a
Constituição reserva à polícia. Precedentes. Ação
julgada procedente, em parte”. (STF, Pleno, ADI
1.570/DF, Rel. Min. Maurício Corrêa, DJ
22/10/2004).
Na Lei 12.850/2013, deixa claro que “o Juiz não
pode agir de ofício durante a fase investigatória,
juiz deve intervir apenas quando necessário e desde que
seja provocado”.
22
 6. Interceptação Ambiental Licitude da captação ambiental e (des)

As comunicações podem ser: telefônicas ou necessidade de prévia autorização judicial

ambientais. a) Captação de conversa alheia em lugar

público: trata-se de prova lícita, mesmo que
Comunicação ambiental: é aquela realizada
produzida sem prévia autorização judicial.
diretamente no meio ambiente, sem transmissão e
Se os interlocutores desejassem privacidade
recepção por meios físicos, artificiais, como fios
deveriam ter se recolhido a lugar privado.
elétricos, cabos óticos, etc. Enfim, trata-se de
Exemplo: Câmaras de vigilância.
conversa mantida entre duas ou mais pessoas sem a
utilização do telefone, em qualquer recinto, público
b) Captação de conversa mantida em lugar
ou privado.
público, porém em caráter sigiloso,
Comunicação telefônica: abrange não apenas a
expressamente admitido pelos interlocutores:
conversa por telefone, mas também a transmissão,
“Reserva de sigilo”. Não é possível a
emissão ou recepção de símbolos, caracteres, sinais,
gravação sem autorização judicial prévia,
escritos, imagens, sons ou informações de qualquer
sob pena de ser considerada ilícita.
natureza, por meio de telefonia, estática ou móvel
Constitui invasão de privacidade, pois o
(celular).
interceptador não pode imiscuir-se em segredo de
Interceptação ambiental em sentido estrito: é a
terceiros sem permissão legal. Por não afrontarem o
captação sub-reptícia de uma comunicação no
art. 5°, X, da Constituição Federal, interceptações
próprio ambiente em que ocorre, público ou privado,
ambientais lato sensu devem ser consideradas
feita por um terceiro sem o conhecimento de
válidas, salvo quando realizadas em ambiente no
nenhum dos comunicadores, com o emprego de
quando haja expectativa de privacidade, ou quando
meios técnicos, utilizados em operação oculta e
praticadas com violação de confiança decorrente de
simultânea à comunicação;
relações interpessoais ou profissionais.
Escuta ambiental: é a captação de uma
c) Captação de conversa em lugar privado:
comunicação no ambiente dela feita por terceiro
nessa hipótese, estará protegido pela
com o consentimento de um dos comunicadores e
proteção domiciliar.
desconhecimento do outro;
Uma vez protegido pela inviolabilidade do
Gravação ambiental clandestina: é a captação da
domicilio, se produzida sem prévia autorização
comunicação ambiental no ambiente em que ocorre
judicial, constitui invasão de privacidade, pois não
feita por um dos comunicadores sem o
está autorizado o ingresso em casa alheia, cuja
conhecimento do outro, daí por que é conhecida
inviolabilidade é constitucionalmente assegurada
como gravação clandestina.
(CF, art. 5º, XI), razão pela qual a coleta de dados

23
resultante de conversação mantida dentro de 7.2 Conceito
domicílio alheio é prova ilícita. Trata-se de técnica especial de investigação por
Se a interceptação ambiental em locais públicos é meio da qual o coautor e/ou participe da infração
considerada válida pela doutrina e pela penal, além de confessar seu envolvimento no fato
jurisprudência, o mesmo não se pode dizer em delituoso, fornece aos órgãos responsáveis pela
relação a uma interceptação ambiental efetuada no persecução penal informações objetivamente
interior de domicílio. Nessa hipótese, além de violar eficazes para a consecução de um dos objetivos
o direito a intimidade, seja no tocante ao direito ao previstos em lei, recebendo, em contrapartida,
segredo, seja em relação ao direito de reserva, determinado prêmio legal.
haverá evidente afronta à inviolabilidade domiciliar Obs.1: Natureza jurídica técnica especial de
prevista no art. 5º, inciso XI, da Constituição investigação.
Federal.
Obs.2: Pressupõe que o colaborador seja coautor ou
Pelo menos em regra, há necessidade de prévia participe.
autorização judicial para a interceptação ambiental
Obs.3: Confesse seu envolvimento no ato
em sentido estrito e para a escuta ambiental.
criminoso.
STF, Inquérito 2424: STF reconheceu ser possível o
Obs.4: Fornecimento de informações eficazes.
ingresso no período noturno para instalação dos
equipamentos. 7.3 Distinção entre colaboração premiada e
delação premiada
7. Colaboração Premiada
Colaboração Premiada Delação Premiada
7.1 Origem Gênero: Espécie: uma das formas
O investigado não de colaborar com o
Sua origem histórica não é tão recente, já sendo apenas identifica os Estado. Pressupõe que o
encontrada, por exemplo, no sistema anglo-saxão, comparsas, mas também delator confesse a
presta outras prática criminosa e
do qual advém a própria origem da expresão croum informações. incrimine os comparsas
witness, ou testemunha da coroa. Foi amplamente (chamamento de
Ex. Localização da corréu). Devido à carga
utilizada nos Estados Unidos (plea bargain) durante vítima com sua simbólica carregada de
o período que marcou o acirramento do combate ao integridade física preconceitos inerentes à
preservada, sem delação premiada, que
crime organizado, e adotada com grande êxito na necessariamente delatar traz insita ideia de
Itália (pattegiamento) em prol do desmantelamento comparsas. traição. O ideal é utilizar
o termo “colaboração
da máfia- basta lembrar as declarações prestadas por premiada” – [espécie do
Tommaso Buscetta ao Promotor italiano Giovanni
7.4 Ética e Moral do Colaborador
Falcone -, que golpearam duramente o crime
organizado na península itálica. Há doutrinadores argumentando em sentido
contrário a colaboração premiada, por entender ser
um comportamento antiético e imoral.

24
Na colaboração o Estado está confirmando que é
algo bom. Não é a posição predominante.

Diante das organizações criminosas implantadas no

Ordenamento Jurídico, a colaboração apresenta-se
como importante meio de obtenção de prova.

Pelos argumentos acima lançado, não deve-se

entender que há violação a ética ou a moral, sendo
compatível com a Constituição Federal.

“Apesar de funcionar como modalidade de traição

institucionalizada, trata-se de instituto de capital
importância no combate à criminalidade, porquanto
se presta ao rompimento do silêncio mafioso, além
de beneficiar o acusado colaborador. De mais a
mais, é no mínimo contraditório falar em ética de
criminosos”.

Motivação do Colaborador

Desde que a colaboração seja voluntária – não

necessariamente espontânea, pouco importa o
motivo que levou o acusado a colaborar (ex.:
remorso, vingança contra comparsa, interesse na
obtenção do prêmio legal, etc).

Obs.: A motivação do colaborador não interfere na

colaboração, desde que a mesma possua efetividade
para fins de colaborar de forma efetiva.

25
 CARREIRAS JURÍDICAS
LEGISLAÇÃO PENAL ESPECIAL
MÓDULO ÚNICO
– MANUAL CASEIRO –
@dpeemconstrução
CRIME ORGANIZADO – III
7.5 Direito ao Silêncio
Art. 4º. §14º. Nos depoimentos que prestar, o
colaborador renunciará, na presença de seu
defensor, ao direito ao silencio e estará sujeito ao
compromisso legal de dizer a verdade.
*Renúncia ao Direito ao Silêncio
Segundo ensina Renato Brasileiro, parece ter havido
um equívoco por parte do legislador ao fazer uso do
verbo renunciar. Afinal, se trata, o direito ao
silêncio, de direito fundamental do acusado previsto
na Constituição Federal (art. 5°, LXIII) e na
Convenção Americana sobre Direitos Humanos (art.
8°, § 2°, "g"), é evidente que não se pode falar em
renúncia, porquanto tais direitos são, por natureza,
inalienáveis (ou indisponíveis). Por consequência, o
caráter indisponível do direito ao silêncio conduziria
à nulidade absoluta, por ilicitude de objeto, do
acordo de colaboração premiada em que fosse
pactuada a renúncia a esse direito. Na verdade, não
há falar em renúncia ao direito ao silêncio, mas sim
em opção pelo seu não exercício, opção esta
exercida voluntariamente pelo investigado/acusado,
que, para tanto, deverá contar com a assistência
técnica de seu defensor e ser previamente informado
de que não é obrigado a "colaborar para a sua
própria destruição" (nemo tenetur se detegere).
Como se percebe, ante a possibilidade de ser
beneficiado por um dos prêmios legais previstos na
26
nova Lei de Organizações Criminosas, o
colaborador opta pelo não exercício do direito ao
silêncio, sujeitando-se às consequências de sua
confissão.
Assim, conforme seus ensinamentos, o mais correto
é falar que o colaborador “optará pelo não exercício
do direito ao silêncio”.
*Compromisso legal de dizer a verdade
O colaborador, ainda quando incriminar terceiros,
não responde pelo crime de falso testemunho (já que
se trata de crime de mão própria – exige qualidade
especial).
Corroborando, preleciona Renato Brasileiro (2016)
“apesar de o art. 4°, § 14, da Lei n° 12.850/13, fazer
remissão ao compromisso legal de dizer a verdade a
que o agente estaria sujeito, daí não se pode
concluir que o colaborador possa responder pelo
crime de falso testemunho”.
In casu, deverá responder pelo delito tipificado ao
teor do art. 19, da Lei de Organização Criminosas.
Art. 19. Imputar, falsamente, sob pretexto de
colaboração com a Justiça, a prática de infração a
pessoa que sabe inocente, ou revelar informações
sobre a estrutura de organização criminosa que sabe
inverídicas.
Pena: reclusão, de 1 a 4 anos, e multa.
O delito em comento, exige uma qualidade especial
do agente, que se trata da figura do colaborador.
Obs.1: o princípio do Nemo tenetur se detege
também não assegura, igualmente, o direito de
identificar-se falsamente perante a autoridade, nesse
sentido, inclusive, o teor da súmula 522 do STJ.
Súmula 522-STJ: A conduta de atribuir-se falsa Art. 25. §2º. Nos crimes previstos nesta Lei,
identidade perante autoridade policial é típica, ainda cometidos em quadrilha ou coautoria, o coautor ou
que em situação de alegada autodefesa. participe que através de confissão espontânea
revelar à autoridade policial ou judicial toda a trama
7. 6 Previsão legal
delituosa terá sua pena reduzida de 1 a 2/3.
São vários os diplomas legais que foram
4º Lei de Lavagem de Capitais (Lei nº 9.613)
gradativamente regulamentando a colaboração
premiada. Art. 1º, §5º. A pena poderá ser reduzida de um a
dois terços e ser cumprida em regime aberto ou
1º - Lei dos Crimes Hediondos (Lei nº. 8.072):
semiaberto, facultando-se ao juiz deixar de aplicá-la
Art. 8º. Parágrafo único. O participante e associado
ou substituí-la, a qualquer tempo, por pena restritiva
que denunciar à autoridade o bando ou a quadrilha,
de direitos, se o autor, coautor ou partícipe colaborar
possibilitando seu desmantelamento, terá pena
espontaneamente com as autoridades, prestando
reduzida de um a dois terços.
esclarecimentos que conduzam à apuração das
A primeira Lei que cuidou expressamente da infrações penais, à idend1cação dos autores,
colaboração premiada foi a Lei dos Crimes coaurores e partícipes, ou à localização dos bens,
Hediondos (Lei 8.072/90), cujo art. 8°, parágrafo direitos ou valores objeto do crime".
único, passou a prever que "o participante e o
5º Lei nº 9.807/99 (Lei de proteção à vítima e a
associado que denunciar à autoridade o bando ou a
testemunha).
quadrilha, possibilitando seu desmantelamento, terá
Art. 13. Poderá o juiz, de ofício ou a requerimento
pena reduzida de um a dois terços". Este dispositivo
das partes, tendo em conta a personalidade do
legal, que permanece vigente e válido, a despeito da
entrada em vigor da Lei n° 12.850113, aplica-se beneficiado e a natureza, circunstâncias, gravidade e
repercussão social do fato criminoso, conceder o
exclusivamente aos casos em que, praticados os
perdão judicial e a consequente extinção da
delitos de que cuidam a referida lei, doravante por
punibilidade ao acusado pela prática de qualquer
meio de associação criminosa, esta seja
crime que, sendo primário, tenha colaborado efetiva
desmantelada em razão de denúncia feita por um de
e voluntariamente com a investigação e o processo
seus integrantes.
criminal, desde que dessa colaboração tenha
2º - Código Penal
resultado:
Art. 159. §4º. Se o crime é cometido em concurso, o
I – a identificação dos demais coautores ou
concorrente que denunciar à autoridade, facilitando
partícipes da ação criminosa;
a libertação do sequestrado, terá pena reduzida de
II – a localização da vítima com a sua integridade
um a dois terços.
física preservada;
3º Lei contra o Sistema Financeiro Nacional

27
III – a recuperação total ou parcial do produto do
crime.
6º Lei nº 11.343/2006 (Lei de Drogas)
Art. 41. O indiciado ou acusado que colaborar
voluntariamente com a investigação policial e o
processo criminal na identificação dos demais
coautores ou partícipes do crime e na recuperação
total ou parcial do produto do crime, no caso de
condenação, terá pena reduzida de um a dois terços.
7º Lei n. 12.529/11
Art. 87. Nos crimes contra a ordem econômica,
tipificados na Lei n. 8.137/90, e nos demais crimes
diretamente relacionados à prática de cartel, tais
como os tipificados na Lei n. 8.666/93, e os
tipificados no art. 288 do Código Penal, a celebração
de acordo de leniência, nos termos desta Lei,
determina a suspensão do curso do
prescricional e impede o oferecimento da denúncia
com relação ao agente beneficiário da leniência.
Parágrafo único. Cumprido o acordo de leniência
pelo agente, extingue-se automaticamente
punibilidade dos crimes a que se refere o caput deste
artigo.
Acordo de Leniência (também denominado de
Acordo de brandura ou doçura).
Obs.1: A Lei nº 12.846/2013 – também tratou da
colaboração premiada.
8º Lei nº 12.850 (Lei das Organizações Criminosas)
Art. 4º O juiz poderá, a requerimento das partes,
conceder o perdão judicial, reduzir em até 2/3 (dois
terços) a pena privativa de liberdade ou substituí-la
por restritiva de direitos daquele que tenha
colaborado efetiva e voluntariamente com a
investigação e com o processo criminal, desde que
dessa colaboração advenha um ou mais dos
seguintes resultados:
Obs.1: Os resultados não precisam ser cumulativos,
quanto mais informações, maior será, provavelmente
a “premiação”.
“Objetivos da colaboração” – Resultados:
I - a identificação dos demais coautores e partícipes
da organização criminosa e das infrações penais por
eles praticadas;
II - a revelação da estrutura hierárquica e da divisão
de tarefas da organização criminosa;
III - a prevenção de infrações penais decorrentes das
atividades da organização criminosa;
IV - a recuperação total ou parcial do produto ou do
proveito das infrações penais praticadas pela
prazo
organização criminosa;
V - a localização de eventual vítima com a sua
integridade física preservada.
a §1º. Em qualquer caso, a concessão do benefício
levará em conta a personalidade do colaborador, a
natureza, as circunstâncias, a gravidade e a
repercussão social do fato criminoso e a eficácia da
colaboração.
§2º. Considerando a relevância da colaboração
prestada, o Ministério Público, a qualquer tempo, e o
delegado de polícia, nos autos do inquérito policial,
com a manifestação do Ministério Público, poderão
requerer ou representar ao juiz pela concessão de
perdão judicial ao colaborador, ainda que esse
benefício não tenha sido previsto na proposta inicial,
aplicando-se, no que couber, o art. 28 do CPP.
28
§3º. O prazo para oferecimento de denúncia ou o
processo, relativos ao colaborador, poderá ser
suspenso por até 6 (seis) meses, prorrogáveis por
igual período, até que sejam cumpridas as medidas
de colaboração, suspendendo-se o respectivo prazo
prescricional.
§4º Nas mesmas hipóteses do caput, o Ministério
Público poderá deixar de oferecer denúncia se o
colaborador:
I – não for o líder da organização criminosa;
II – for o primeiro a prestar efetiva colaboração nos
termos deste artigo.
7.7 Objetivos
Identificação dos demais coautores
participes da organização e das infrações
praticadas;
Revelação da estrutura hierárquica e da
divisão de tarefas;
Prevenção contra novas infrações;
Recuperação total ou parcial do produtor e
proveito da atividade criminosa;
Localização de eventual vítima com sua
integridade física preservada.
7.8 Eficácia Objetiva da colaboração premiada
Em todas as hipóteses acima citadas de colaboração
premiada, para que o agente faça jus aos benefícios
penais e processuais penais estipulados em cada um
dos dispositivos legais, é indispensável aferir a
relevância e a eficácia objetiva das declarações
prestadas pelo colaborador. Não basta a mera
confissão acerca da prática delituosa. Em um crime
de associação criminosa, por exemplo, a confissão
do acusado deve vir acompanhada do fornecimento
de informações que sejam objetivamente eficazes,
capazes de contribuir para a identificação dos
comparsas ou da trama delituosa.
Assim, para fins de concessão dos prêmios legais
não nos interessa apenas o arrependimento, a
prestação de informações, deve-se aferir no caso
concreto, se estas foram objetivamente eficazes para
consecução daquele objetivo.
Nesse sentido, o STF já se manifestou:
STF: “(...) Delação premiada. Perdão judicial.
Embora não caracterizada objetivamente a delação
premiada, até mesmo porque a reconhecidamente
preciosa colaboração da ré não foi assim tão eficaz,
não permitindo a plena identificação dos autores e
e
partícipes dos delitos apurados nestes volumosos
autos, restando vários deles ainda nas sombras do
anonimato ou de referências vagas, como apelidos e
descrição física, a autorizar o perdão judicial, incide
a causa de redução da pena do art. 14 da Lei nº
9.807/99, sendo irrelevantes a hediondez do crime
de tráfico de entorpecentes e a retratação da ré em
Juízo, que em nada prejudicou os trabalhos
investigatórios (...)” (STF, 1ª Turma, AI 820.480
AgR/RJ, Rel. Min. Luiz Fux, j. 03/04/2012, Dje 78
20/04/2012).
STJ: “(...) Não obstante tenha havido inicial
colaboração perante a autoridade policial, as
informações prestadas pelo Paciente perdem
relevância, na medida em que não contribuíram, de
fato, para a responsabilização dos agentes
criminosos. O magistrado singular não pôde sequer
delas se utilizar para fundamentar a condenação,
uma vez que o Paciente se retratou em juízo. Sua
pretensa colaboração, afinal, não logrou alcançar a
29
utilidade que se pretende com o instituto da delação
premiada, a ponto de justificar a incidência da causa
de diminuição de pena”. (STJ, 5ª Turma, HC
120.454/RJ, Rel. Min. Laurita Vaz, j. 23/02/2010,
Dje 22/03/2010).
7.9 Prêmios Legais
Diminuição de pena, que poderá variar de
1/6 (menor diminuição do Código Penal) até
½ (Lei 12.850/13, art. 4º, § 5º);
Substituição da pena privativa de liberdade
por restritiva de direitos (Lei 12.850/13, art.
4º, caput), ainda que ausentes os requisitos
do art. 44 do CP;
Perdão judicial (Lei 12.850/13, art. 4º, § 2º);
Sobrestamento do prazo para o oferecimento
da denúncia ou suspensão do processo,
suspendendo-se o prazo prescricional por até
6 meses, prorrogáveis por igual período (Lei
12.850/13, art. 4º, § 3º);
Não oferecimento da denúncia (Lei
12.850/13, art. 4º, § 4º);
Progressão de regime, ainda que ausentes os
requisitos objetivos (Lei 12.850/13, art. 4º, §
5º, parte final).
Obs.1: A colaboração premiada pode ser realizada,
inclusive, durante a execução penal.
7.10 Natureza Jurídica da Colaboração Premiada
A concessão dos prêmios legais é direito subjetivo do
acusado ou mera discricionariedade do magistrado?
O entendimento que prevalece é de que, se o individuo
colaborou e suas informações foram objetivamente
eficazes, a concessão do premio legal é verdadeiro direito
subjetivo do acusado.
30
STJ: “(...) ao contrário do que afirma o acórdão ora
objurgado, preenchidos os requisitos da delação
premiada, previstos no art. 14 da Lei n.º 9.807/99,
sua incidência é obrigatória (...)” (STJ, 5ª Turma,
HC 84.609/SP, Rel. Min. Laurita Vaz, j. 04/02/2010,
Dje 01/03/2010).
7.11 Concessão dos prêmio legais: eficácia objetiva
das informações + análise das circunstâncias
judiciais do colaborador.
Art. 4º. (...) §1º Em qualquer caso, a concessão do
benefício levará em conta a personalidade do
colaborador, a natureza, as circunstâncias, a
gravidade e a repercussão social do fato criminoso e
a eficácia da colaboração.
Para que haja a concessão dos prêmios, é analisado
ainda duas circunstâncias pelo juiz:
a) aferir se as informações foram objetivamente
eficazes;
b) análise das circunstâncias judiciais do acusado.
Por exemplo: não é plausível se admitir a concessão
da colaboração premiada ao agente que embora seja
investigador policial, encontrava-se na prática de
atividades criminosas, ante a reprovação na sua
conduta e suas circunstancias judiciais, em geral.
HABEAS CORPUS. PENAL. ARTIGO 159, § 1º,
C/C 69, AMBOS DO CÓDIGO PENAL. PERDÃO
JUDICIAL. DELAÇÃO. ARTIGOS 13 E 14 DA
LEI 9.807.99. ORDEM CONCEDIDA. 1. Não
preenchimento dos requisitos do perdão judicial
previsto no artigo 13 da Lei n.º 9.807/99. Paciente
investigador de Polícia, envolvido com extorsão
mediante sequestro. Circunstância que denota
maior reprovabilidade da conduta, afastando a
concessão do benefício. 2. A delação do paciente
contribuiu para a identificação dos demais correus,
ao contrário da entendimento esposado pelo
Tribunal de origem, pois, inclusive, exerceu papel
essencial para o aditamento da denúncia. 3. Ordem
concedida, aplicando-se a causa de diminuição de
pena prevista no artigo 14 da Lei n.º 9.807/99,
reduzindo a reprimenda imposta em 2/3, tornando-a,
em definitivo, em quatro anos de reclusão, em
regime inicial fechado (STJ, 6ª Turma, HC 49.842,
Rel. Min. Hélio Quaglia Barbosa, j. 30/05/2006, DJ
26/06/2006).
7.12 Valor probatório da colaboração premiada
STF: “(...) A chamada de corréu, ainda que
formalizada em Juízo, é inadmissível para lastrear a
condenação (...)” (STF, 1ª Turma, HC 84.517/SP,
Rel. Min. Sepúlveda Pertence, j. 19/10/2004, DJ
19/11/2004).
Lei n. 12.850/13
Art. 4º (...)
§16. Nenhuma sentença condenatória será proferida
com fundamento apenas nas declarações do agente
colaborador.
Regra da Corroboração: não basta que o
colaborador confesse a prática criminosas. Para além
disso, deve indicar elementos de informação e
provas capazes de confirmar suas declarações (ex.:
indicação do produto do crime, de contas bancárias,
localização do produto direto ou indireto da infração
penal, auxílio para a identificação de números de
telefone a serem grampeados ou na realização de
interceptação ambiental, etc.
31
STJ: “(...) O instituto da delação premiada consiste
em ato do acusado que, admitindo a participação no
delito, fornece às autoridades informações eficazes,
capazes de contribuir para a resolução do crime.
Todavia, apesar de o paciente haver confessado sua
participação no crime, contando em detalhes toda a
atividade criminosa e incriminando seus comparsas,
não há nenhuma informação nos autos que ateste o
uso de tais informações para fundamentar a
condenação dos outros envolvidos, pois a
materialidade, as autorias e o desmantelamento do
grupo criminoso se deram, principalmente pelas
interceptações telefônicas legalmente autorizadas e
pelos depoimentos das testemunhas e dos policiais
federais”. (STJ, 6ª Turma, HC 90.962/SP, Rel. Min.
Haroldo Rodrigues – Desembargador convocado do
TJ/CE, j. 19/05/2011, Dje 22/06/2011).
7.13 Reperguntas ao colaborador por parte dos
Defensores dos demais acusados
STF: “(...) Assiste, a cada um dos litisconsortes
penais passivos, o direito - fundado em cláusulas
constitucionais (CF, art. 5º, incisos LIV e LV) - de
formular reperguntas aos demais co-réus, que, no
entanto, não estão obrigados a respondê-las, em face
da prerrogativa contra a auto-incriminação, de que
também são titulares. O desrespeito a essa franquia
individual do réu, resultante da arbitrária recusa em
lhe permitir a formulação de reperguntas, qualifica-
se como causa geradora de nulidade processual
absoluta, por implicar grave transgressão ao estatuto
constitucional do direito de defesa” (STF, 2ª Turma,
HC 94.016/SP, Rel. Min. Celso de Mello, Dje 038
26/02/2009).
7.14 Acordo de colaboração premiada 7. 14.1 Atuação do Juiz

Até bem pouco tempo atrás, não havia nenhum Art. 4º.
dispositivo legal que cuidasse expressamente do (...). §6º. O juiz não participará das negociações
acordo de colaboração premiada. realizadas entre as partes para a formalização do
Art. 6º. O termo de acordo de colaboração premiada acordo de celebração, que ocorrerá entre o delegado
deverá ser feito por escrito e conter: de política, o investigado e o defensor, com a
manifestação do Ministério Público, ou, conforme o
I – o relato da colaboração e seus possíveis
caso, entre o Ministério Público e o investigado ou
resultados;
acusado e seu defensor.
II – as condições da proposta do Ministério Público
O Juiz não participa das negociações. A ele cabe
ou do delegado de Polícia;
apenas homologar o acordo firmado pelo
III – a declaração de aceitação do colaborador e de
colaborador com o Ministério Público ou com o
seu defensor;
Delegado responsável.
IV – as assinaturas do representante do Ministério
O “afastamento” da participação do juiz tem por
Público ou do delegado de polícia, do colaborador e
finalidade assegurar a imparcialidade do mesmo,
de seu defensor;
característica inerente do Sistema Acusatório
V – a especificação das medidas de proteção ao adotado no Ordenamento Jurídico Brasileiro.
colaborador e à sua família, quando necessário.
- Homologação do acordo
Observações
§7º. Realizado o acordo na forma do §6º, o
Obs.1: O acordo de colaboração premiada deve ser respectivo termo, acompanhado das declarações do
celebrado, para que haja maior segurança jurídica. O colaborador e de cópia da investigação, será
acordo precisa ser formalizado, mas esse não é remetido ao juiz para homologação, o qual deverá
condição sine qua non para a concessão dos verificar sua regularidade, legalidade e
prêmios, em sendo a colaboração eficaz. voluntariedade, podendo para este fim,

Obs.2: A colaboração precisa ser voluntária (não há sigilosamente, ouvir o colaborador, na presença de

necessidade de ser espontânea). Assim, não precisa seu defensor.

que a ideia e desejo de colaborar decorra do
colaborador, pode ser em virtude da sugestão de um
terceiro.
HC 127.483, STF. “A colaboração será considerada
válida, ainda que o acusado esteja preso por ocasião
da celebração do acordo”.
- Recusa na Homologação x Não preenchimento dos
requisitos
Art. 4º (...)
§8º. O juiz poderá recusar homologação à proposta
que não atender aos requisitos legais, ou adequá-la
ao caso concreto.

32
7.14.2 Momento para celebração do Acordo
O ideal é que o acordo seja celebrado ainda na fase
investigatória, mas é possível o ajuste a qualquer
tempo, mesmo depois da condenação irrecorrível,
desde que as informações ainda sejam objetivamente
úteis.
Assim, é possível a realização da celebração do
Acordo:
Fase investigatória;
Fase do processo judicial;
Fase da execução penal.
7.15 Publicidade do Acordo
Por força do art. 7°, § 3°, da Lei nº 12.850/13, a
partir do momento em que a fase judicial da
persecução penal tiver início, dar-se-á ampla
publicidade ao acordo de colaboração premiada,
desde que preservado o sigilo das informações
constantes do art. 5°, que constituem direitos do
colaborador.
Interpretando-se a contrario sensu o art. 7°, § 3°, da
Lei n° 12.850/13, conclui-se que, durante o curso
das investigações, deve ser preservado o caráter
sigiloso do acordo de colaboração premiada.
tribunal ad quem, sob pena de supressão de
instância. II - Sigilo do acordo de delação que, por
definição legal, não pode ser quebrado. III - Sendo
fundadas as suspeitas de impedimento das
autoridades que propuseram ou homologaram o
acordo, razoável a expedição de certidão dando fé de
seus nomes. IV - Writ concedido em parte para esse
efeito”. (STF, 1ª Turma, HC 90.688/PR, Rel. Min.
Ricardo Lewandowski, Dje 074 24/04/2008).
8. Ação Controlada
8.1 Conceito
Trata-se de técnica especial de investigação por
meio da qual é retardado o momento da intervenção
dos órgãos estatais responsáveis pela persecução
penal, que deve ocorrer no momento mais oportuno
sob o ponto de vista da investigação criminal.
A ação controlada, ou entrega vigiada, prevista
também nos arts. 4º-B da LLD; 53, II, da Lei n.
11.343/2006; e 2, “i”, da Convenção de Mérida,
representa uma relativização do dever policial de
ação imediata ante o flagrante delito, em nome da
maior utilidade da investigação, em medida bastante
pragmática, sempre que não representar risco maior
para a vida de vítimas, policiais, terceiros ou

STF: “(...) PENAL. PROCESSUAL PENAL. envolvidos. Desse modo, o agente mantido sob

HABEAS CORPUS. ACORDO DE vigilância poderá, legitimamente, vir a ser preso em

COOPERAÇÃO. DELAÇÃO PREMIADA. momento distinto dos demais autores do fato (TRF3,

DIREITO DE SABER QUAIS AS HC 20020300026318-2, Souza Ribeiro, 2ª T., u.,

AUTORIDADES DE PARTICIPARAM DO ATO. 09/10/2002).

ADMISSIBILIDADE. PARCIALIDADE DOS

Muitas vezes a ação policial é adiada com o objetivo
MEMBROS DO MINISTÉRIO PÚBLICO.
de aguardar um momento em que se produza melhor
SUSPEITAS FUNDADAS. ORDEM DEFERIDA
efeito e, consequentemente, seja alcançado um
NA PARTE CONHECIDA. I - HC parcialmente
número maior de criminosos, visando à
conhecido por ventilar matéria não discutida no
desestruturação de toda a organização. Por isso esse

33
procedimento também é conhecido como flagrante
retardado.
8.2 Previsão Legal
Revogada Lei n. 9.034/95
Art. 2º. Em qualquer fase da persecução criminal são
permitidos, sem prejuízo dos já previstos em lei, os
seguintes procedimentos de investigação e formação
de prova: (...)
II – a ação controlada, que consiste em retardar a
interdição policial do que se supõe ação praticada
por organizações criminosas ou a ela vinculado,
desde que mantida sob observação
acompanhamento para que a medida legal se
concretize no momento mais eficaz do ponto de
vista da formação de provas e fornecimento de
informações;
Lei n. 9.613/98
Art. 4º-B A ordem de prisão de pessoas ou as
medidas assecuratórias de bens, direitos ou valores
poderão ser suspensas pelo juiz, ouvido o Ministério
Público, quando a sua execução imediata puder
comprometer as investigações.
Lei n. 11.343/06
Art. 53. Em qualquer fase da persecução criminal
relativa aos crimes previstos nesta Lei, são
permitidos, além dos previstos em lei, mediante
autorização judicial e ouvido o Ministério Público,
os seguintes procedimentos investigatórios:
(...) II - a não atuação policial sobre os portadores de
drogas, seus precursores químicos ou outros
produtos utilizados em sua produção, que se
encontrem no território brasileiro, com a finalidade
de identificar e responsabilizar maior número de
integrantes de operações de tráfico e distribuição,
sem prejuízo da ação penal cabível;
Lei n. 12.850/13
Art. 8º. Consiste a ação controlada em retardar a
intervenção policial ou administrativa relativa à
ação praticada por organização criminosa ou a
ela vinculada, desde que mantida sob observação
e acompanhamento para que a medida legal se
concretize no momento mais eficaz à formação de
provas e obtenção de informações.
§1º O retardamento da intervenção policial ou
administrativa será previamente comunicado ao juiz
competente que, se for o caso, estabelecerá os seus
limites e comunicará ao Ministério Público.
e
Obs.1: Poderá haver o retardamento da investigação
policial, assim como, administrativa.
8.3 Desnecessidade de prévia autorização
judicial
No âmbito da Lei de Organização Criminosa não há
necessidade de autorização judicial para a ação
controlada.
NÃO HÁ NECESSIDADE DE AUTORIZAÇÃO
JUDICIAL PRÉVIA, porém, uma vez iniciada a
ação controlada, o juiz deverá ser comunicado.
8.4 Flagrante prorrogado, retardado ou diferido
A ação controlada funciona como uma autorização legal
para que a prisão em flagrante seja efetivada em
momento futuro. Contudo, se, no momento mais
oportuno para a intervenção policial, não houver
situação de flagrante próprio, impróprio ou presumido,
não pode a autoridade policial atuar com total
discricionariedade, sendo necessária prévia decretação
de prisão preventiva ou temporária para legitimar a
captura dos infratores.
34
 9. Entrega Vigiada
É a técnica especial de investigação que consiste em
permitir que remessas ilícitas ou suspeitas saiam do
território de um ou mais Estados, os atravessem ou
neles entrem, com o conhecimento e sob o controle
das suas autoridades competentes, com a finalidade
de investigar infrações e identificar as pessoas
envolvidas na sua prática.
A entrega vigiada comporta duas espécies:
ENTREGA VIGIADA LIMPA (OU COM
SUBSTITUIÇÃO): as remessas ilícitas são
trocadas antes de serem entregues ao
destinatário final por outro produto qualquer,
afastando o risco de extravio da mercadoria.
ENTREGA VIGIADA SUJA (OU COM
ACOMPANHAMENTO): a encomenda
segue seu itinerário sem alteração do
conteúdo, seguindo seu curso normal sob
redobrado monitoramento, a fim de diminuir
o risco de extraviar a mercadoria ilícita.
10. Infiltração de Agentes
A infiltração de agentes encontra-se regulamentada
ao teor dos art. 10, 11,12, 13 e 14 da Lei de
Organização Criminosa.
10.1 Conceito
Técnica especial de investigação por meio da qual
um agente é introduzido dissimuladamente em uma
organização criminosa, passando a agir como um de
seus integrantes, ocultando sua verdadeira
identidade, com o objetivo precípuo de identificar
fontes de prova e obter elementos de informação
35
capazes de permitir a desarticulação da referida
associação.
Assim:
A infiltração é o procedimento por meio do qual o
agente de polícia age como se fosse membro da
organização criminosa, com o objetivo de colher
provas dos crimes cometidos.
Atenção! Neste caso é necessária a autorização
judicial, decidida mediante requerimento do
Ministério Público ou representação do Delegado,
ouvido o Ministério Público.
10.2 Previsão Legal
Encontra-se previsto em duas leis especiais: Lei de
Organização Criminosa e Lei de Drogas. Destaque-
se que, a infiltração de agentes já possua previsão
legal na antiga lei de organização criminosa.
Lei n. 11.343/06
Art. 53. Em qualquer fase da persecução criminal
relativa aos crimes previstos nesta Lei, são
permitidos, além dos previstos em lei, mediante
autorização judicial e ouvido o Ministério Público,
os seguintes procedimentos investigatórios:
I – a infiltração por agentes de polícia, em tarefas de
investigação, constituída pelos órgãos especializados
pertinentes;
Lei nº 12.850/13
Art. 10. A infiltração de agentes de polícia em
tarefas de investigação, representada pelo delegado
de polícia ou requerida pelo Ministério Público,
após manifestação técnica do delegado de polícia
quando solicitada no curso de inquérito policial, será
precedida de circunstanciada, motivada e sigilosa
autorização judicial, que estabelecerá seus limites.
§1º Na hipótese de representação do delegado de 10.6 Espécies de Infiltração
polícia, o juiz competente, antes de decidir, ouvirá o a) Preventiva: o agente se infiltra apenas para
Ministério Público. acompanhar o que acontece.
10.3 Atribuição para a infiltração b) Repressiva: atua efetivamente na
Segundo a doutrina, não se admite a infiltração de organização, praticando condutas ilícitas
particulares. Conforme se pode extrair da redação do inerentes a organização.
art. 10, a infiltração de agentes é exclusiva de 10.7 Agente infiltrado e agente provocador
agentes de polícia.
Súmula n. 145 do STF: “Não há crime quando a
Assim, contemplamos não ser possível a infiltração preparação do flagrante pela polícia torna
de particulares.
impossível a sua consumação”.
10.4 Requisitos para a infiltração. O agente provocador está relacionado ao flagrante
Art. 10. (...) §2º. Será admitida a infiltração se provocado (delito putativo por obra do agente
houver indícios de infração penal de que trata o art. provocador). O agente induz a prática delitiva, ao
1º e se a prova não puder ser produzida por outros mesmo tempo que procede no sentido de evitar a
meios disponíveis. conduta criminosa.

A lei determina que a autorização somente deve ser
concedida quando houver indícios de crimes
cometidos pela organização criminosa e a prova
não puder ser produzida por outros meios
disponíveis.
Não se deve confundir o agente provocador (exerce
papel de indução da prática do delito) com o agente
infiltrado.
O agente infiltrado não exerce qualquer indução.

Indícios de infração penal;

10.8 Responsabilidade criminal
Prova não puder ser produzida de outra
Responsabilidade criminal do agente infiltrado.
forma;
Art. 13. O agente que não guardar, em sua atuação, a
Concordância do agente de polícia (art. 14,
devida proporcionalidade com a finalidade da
Lei 12.850).
investigação, responderá pelos excessos praticados.
Art. 14. São direitos do agente: I – recusar ou fazer
O agente infiltrado precisa ser razoável nas suas
cessar a atuação infiltrada;
ações.
10.5 Duração da infiltração
Parágrafo único. Não é punível, no âmbito da
Art. 10. (...) § 3º A infiltração será autorizada pelo infiltração, a prática de crime pelo agente infiltrado
prazo de até 6 (seis) meses, sem prejuízo de no curso da investigação, quando inexigível conduta
eventuais renovações, desde que comprovada sua diversa.
necessidade.

36
In casu, o agente será acobertado pela excludente de Obs.2: O rol do art. 1º de atos que podem ser
culpabilidade de inexigibilidade de conduta diversa. praticados é meramente exemplificativo.

10.9 Mecanismos de proteção do agente I - decretação de prisão ou de medidas

infiltrado assecuratórias;

Art. 14. São direitos do agente: II - concessão de liberdade provisória ou revogação

de prisão;
I - recusar ou fazer cessar a atuação infiltrada;
III - sentença;
II - ter sua identidade alterada, aplicando-se, no que
couber, o disposto no art. 9º da Lei n. 9.807, de 13 IV - progressão ou regressão de regime de
de julho de 1999, bem como usufruir das medidas de cumprimento de pena;
proteção a testemunhas; V - concessão de liberdade condicional;
III - ter seu nome, sua qualificação, sua imagem, sua VI - transferência de preso para estabelecimento
voz e demais informações pessoais preservadas prisional de segurança máxima; e
durante a investigação e o processo criminal, salvo
VII - inclusão do preso no regime disciplinar
se houver decisão judicial em contrário;
diferenciado.
IV - não ter sua identidade revelada, nem ser
fotografado ou filmado pelos meios de
comunicação, sem sua prévia autorização por 11.1 Requisitos para formação do
escrito. colegiado

11. Juízo colegiado para o julgamento de

CRIME praticado por organização
crimes praticados por organizações
criminosa;
criminosas
Risco a integridade física
LEI nº 12.694/12

O objetivo da criação do juízo colegiado é tornar

Art. 1º. (...)
o julgamento um pouco mais impessoal.
§ 1º O juiz poderá instaurar o colegiado, indicando
Art. 1º. Em processos ou procedimentos que tenham
os motivos e as circunstâncias que acarretam risco à
por objeto crimes praticados por organizações
sua integridade física em decisão fundamentada,
criminosas, o juiz poderá decidir pela formação de
da qual será dado conhecimento ao órgão
colegiado para a prática de qualquer ato processual,
correicional.
especialmente:
§2º O colegiado será formado pelo juiz do processo
Obs.1: Deve ser crime, não admite-se a formação do
e por 2 (dois) outros juízes escolhidos por sorteio
colegiado por ocasião de contravenção penal.
eletrônico dentre aqueles de competência criminal
em exercício no primeiro grau de jurisdição.

37
Obs.1: Os demais juízes que irão compor o órgão
colegiado serão escolhidos mediante SORTEIO
ELETRÔNICO.

§3º A competência do colegiado limita-se ao ato

para o qual foi convocado.

11.2 Distinção entre o juízo colegiado e o

juiz sem rosto

O juízo colegiado criado pela Lei n° 12.694112 não

se confunde com a polêmica figura do juiz sem
rosto (ou juiz secreto): enquanto este se caracteriza
pelo fato de não ter seu nome divulgado, por não ter
seu rosto conhecido, por ter sua formação técnica
ignorada, naquele, o nome e a assinatura de cada um
dos 3 (três) magistrados que fazem parte do órgão
deverá constar de todas as decisões por ele
proferidas, com a única ressalva de que só não
devem ser divulgadas eventuais divergências entre
eles.

Art. 1º (...)

§ 6º As decisões do colegiado, devidamente

fundamentadas e firmadas, sem exceção, por todos
os seus integrantes, serão publicadas sem qualquer
referência a voto divergente de qualquer membro.

38
 CARREIRAS JURÍDICAS direito fundamental tutelado na Constituição
LEGISLAÇÃO PENAL ESPECIAL
Federal.
MÓDULO ÚNICO
– MANUAL CASEIRO –
2. Revogação: Art. 350 do Código Penal, e
Lei de Abuso de Autoridade alíneas f e g do art. 4º da Lei nº 4.898/65.
Lei nº 4.898/65
Conforme entendimento da Jurisprudência do Art.
Legislação: 4.898/65 350 do Código Penal fora implicitamente revogado
– Abuso de Autoridade – pela Lei de Abuso de Autoridade.

Regula o Direito de Por outro lado, as alienas f e g do art. 4º da Lei nº

Representação e o processo
de Responsabilidade
Administrativa Civil e Penal,
nos casos de abuso de
autoridade.
4.898/65, contempla hipóteses que são impossíveis
de se apresentar na situação concreta.
3. Sujeito Ativo

3.1 Crimes próprios Funcionais, porque são

1. Bens Jurídicos Tutelados
Os bens jurídicos tutelados pela Lei de Abuso de
Autoridade estão descritos ao teor do art. 3º, além da
tutela da honra, do patrimônio e da Administração
Pública.
Obs.: Os crimes contra a Administração Pública não
se limita ao título elencado no Código Penal (art.
312 e SS), existem outros tipos penais que tem como
tutela a Administração Pública, por exemplo, os
crimes de abuso de autoridade.
- Todos os crimes de abuso de autoridade são crimes
contra a Administração Pública.
praticados apenas por Autoridades Públicas (art. 5º),
no exercício da função ou invocando a função.
Crime Próprio é aquele em que o tipo penal exige
qualidade ou condição especial do agente. In casu,
exige-se a condição de autoridade pública. Mas, o
que se entende por autoridade pública?
Nos termos do art. 5º, da Lei de Abuso de
Autoridade, considera-se autoridade, para efeitos
de cometimento de crime de abuso de autoridade,
quem exerce cargo, emprego ou função pública, de
natureza civil, ou militar, ainda que transitoriamente
e sem remuneração. (Art. 5º, da Lei de Abuso de

- São crimes funcionais. É crime próprio! Autoridade).

Nas lições de Gabriel Habib “são dois os bens

Corroborando, declina Gabriel Habib “na lei de
jurídicos tutelados pela lei. O primeiro é o regular
abuso de autoridade o conceito é mais abrangente,
funcionamento da Administração Pública. O
não importando a forma de investidura ou vinculo
segundo são os direitos e garantias fundamentais
com o Estado. O importante é que o agente tenha
previstos na CRF/88”. (Leis Penais Especiais –
vínculo com o Estado, para que seja considerado
Vol.Único, 2016, p. 23).
autoridade, civil ou militar, mesmo que não haja
Nessa esteira, destaque-se, cada tipo penal da
estabilidade ou remuneração”.
presente lei constitui violação a uma espécie de

1
Obs.: A autoridade pública pode incidir no crime de
abuso ainda que não esteja no exercício da função,
por exemplo, estando de folga, licença, férias, desde
que invoque a sua investidura de condição para a
prática das condutas descritas ao teor do art. 3º ou 4º
da Lei de Abuso de Autoridade. Desse modo,
praticou abuso de autoridade “invocando a função”.
3.2 Concurso de Pessoas entre a Autoridade Pública
e o Particular: Possibilidade.
É possível que um particular aja em concurso de
pessoas com a autoridade pública para a prática do
abuso de autoridade. Nessa hipótese, o particular
sabendo da condição de autoridade pública do
agente, responderá pelo delito de abuso de
autoridade.
Nesse caso, AMBOS responderão por abuso de
autoridade.
4. Sujeito Passivo
4.1 Sujeito Passivo mediato (indireto
permanente: Estado.
4.2 Sujeito Passivo: é o individuo vítima do abuso,
também chamado de sujeito passivo imediato, direto
e eventual. Particular (pessoa física ou jurídica).
5. Elementos Subjetivos
Atenção! Não existe crime culposo de abuso de
autoridade. O crime de abuso de autoridade é
exclusivamente doloso.
5.1 Dolo
O elemento subjetivo é o dolo. Deve, inclusive,
existir o dolo de agir abusivamente. Não existe
crime de abuso de autoridade culposo.
5.2 Elemento Subjetivo do tipo.
6. Natureza Jurídica dos Crimes do Art. 3º
6.1 Dolosos;
O crime de Abuso de Autoridade só pode ser
praticado à título de dolo.
6.2 De atentado (logo, não admitem tentativa);
Crimes de atentado ou de empreendimento: são
os crimes em que se pune a tentativa com a mesma
pena da consumação. Em verdade, o tentar da
conduta já configura crime na forma consumada.
Os crimes de atentado não admitem tentativa, posto
que os crimes já restem consumados conforme
descrição do tipo penal (art. 3º) em sua forma
tentada.
6.3 Referem-se a diversos direitos individuais do art.
5º da CF.
7. Natureza Jurídica do Art. 4º
7.1 Dolosos;
ou 7.2 Admitem a tentativa (ressalvadas as alíneas c, d
e i);
Os delitos do art. 4º, não são crimes de atentado,
admitindo tentativa, com ressalva das alíneas c, d e i
por serem crimes omissivos próprios (puros) não
admite o conatus.
7.3 Referem-se, em regra, à liberdade de locomoção.
8. Conduta da Autoridade Pública no
combate a ilegalidade: inexistência de
Abuso.
Na hipótese da Autoridade Pública praticar alguma
das condutas referentes no art. 3º, visando o combate
da criminalidade, não há ilegalidade, logo não há
que se falar em crime de abuso de autoridade.
2
 9. Taxatividade dos Crimes
Não é qualquer conduta ilegal que caracterizará o
abuso de autoridade, mas tão somente aquelas
taxativamente previstas na Lei de Abuso de
Autoridade.
disciplina “é livre a locomoção no território
nacional em tempo de paz, podendo qualquer
pessoa, nos termos da lei, nele entrar,
permanecer ou dele sair com seus bens”.
Fundamento: Art. 5º, XV, CF.

Desse modo, chegamos a conclusão de que nem toda Ameaça de Prisão (art. 147) x Abuso de Autoridade:
ilegalidade praticada por autoridade pública em decorrência da aplicação do princípio da
constitui crime de abuso de autoridade. especialidade, aplicar-se-á a lei de abuso de
autoridade em detrimento do art. 147 previsto ao
10. Autoridade Pública
teor do Código Penal.
Art. 5º Considera-se autoridade, para os efeitos desta
b) à inviolabilidade do domicílio;
lei, quem exerce cargo, emprego ou função pública,
de natureza civil, ou militar, ainda que O fundamento constitucional encontra-se previsto ao
transitoriamente e sem remuneração. teor do art. 5º, XI da CF “a casa é asilo inviolável
do indivíduo, ninguém nela podendo penetrar sem
Autoridade Pública | função temporária – Ex.:
consentimento do morador, salvo em caso de
Mesário; Jurados.
flagrante delito ou desastre, ou para prestar
11. Crimes em Espécie (Art. 3º):
socorro, ou, durante o dia, por determinação
Art. 3º. Constitui abuso de autoridade qualquer judicial”.
atentado: (ameaça/intimidação).
Fundamento: Art. 5º, XI da CF
Para que se configure o delito do art. 3º, basta a
No tocante ao dissenso para ingresso na residência, a
ameaça aos bens jurídicos tutelados, não sendo
Jurisprudência já se manifestou no sentido de que,
necessário a real violação.
havendo dois moradores (marido e mulher), e
Os crimes do art. 3º são formais, consumam‐se com a apenas um deles concordam com o ingresso do
simples conduta praticada no tipo penal, terceiro, nesse caso haverá a violação ao domicílio.
independentemente da efetiva violação do direito ali
Violação do Domicílio por Funcionário Público (art.
protegido.
150, §2º) versus Abuso de Autoridade: prevalecerá o
a) à liberdade de locomoção; (*sem uma causa delito da lei de abuso de autoridade para aquele que
justa); Porém, se a prisão decorrente da for autoridade pública.
violação a liberdade de locomoção,
c) ao sigilo da correspondência;
configurar-se-á o delito do art. 4º, alínea “a”,
da mesma Lei. Conforme entendimento atual, a correspondência
protegida nos dias de hoje não corresponde apenas a
O fundamento constitucional da proteção do
correspondência física, mas também a eletrônica.
crime em estudo, é o art. 5º, inc. XV da CF, que

3
Fundamento: Art. 5º. XII - é inviolável o sigilo da Crime contra o Sentimento Religioso (CP, art. 208)
correspondência e das comunicações telegráficas, de versus Abuso de Autoridade: prevalece o crime de
dados e das comunicações telefônicas, salvo, no abuso de autoridade em detrimento do art. 208 do
último caso, por ordem judicial, nas hipóteses e na Código Penal.
forma que a lei estabelecer para fins de investigação f) à liberdade de associação;
criminal ou instrução processual penal. Fundamento: CF/88, art. 5º, XVII a XX;
Violação de Sigilo de Correspondência (CP, arts. Ameaça ao Direito de Associação (CP, art. 147)
151 e 152) versus Abuso de Autoridade: caso o versus Abuso de Autoridade.
sigilo de correspondência ser perpetrado por
g) aos direitos e garantias legais assegurados ao
autoridade pública, incidirá a lei de abuso de
exercício do voto;
autoridade (princípio da especialidade).
Fundamento: Art. 14, CF.
Obs.: Pode haver violação “válida” do sigilo da
correspondência, desde que haja autorização Crime eleitoral versus Abuso de Autoridade: na
judicial. hipótese de haver elemento específico caracterizador
no Código Eleitoral prevalecerá essa máxima
É possível ainda, por meio de decisão
especialidade em face da lei de crime de abuso de
administrativa, devidamente fundamentada (escrito e
autoridade.
fundamentada), há precedentes nesse sentido no
STF. Diretor de Estabelecimento Penal. h) do direito de reunião;
Correspondência. Práticas Criminosas. Fundamento: CF/88, art. 5º, XVI;
d) à liberdade de consciência e de crença; Ameaça ao Direito de Reunião (CP, art. 147) versus
e) ao livre exercício de culto religioso; Abuso de Autoridade: prevalece o crime de abuso de
Fundamento das alíneas “d” e “e”: CF/88, art. 5º, VI autoridade.
e VIII. i) à incolumidade física do individuo;

Art. 5º. VI - é inviolável a liberdade de consciência e Fundamento: CF/88, art. 5º, caput;

de crença, sendo assegurado o livre exercício dos Atenção!!! Lesão Corporal (CP, art. 129) versus
cultos religiosos e garantida, na forma da lei, a Abuso de Autoridade: entende-se que haverá
proteção aos locais de culto e a suas liturgias; concurso de crimes.

Nesse sentido, ensina o Professor Gabriel Habib “na

Art. 5º. VIII - ninguém será privado de direitos por
hipótese de haver, além do atentando à
motivo de crença religiosa ou de convicção
incolumidade física da vítima, o resultado lesões
filosófica ou política, salvo se as invocar para
corporais ou até mesmo, a sua morte, a autoridade
eximir-se de obrigação legal a todos imposta e
responderá pelos dois delitos em concurso material,
recusar-se a cumprir prestação alternativa, fixada em
e devem as penas ser somadas, na forma do art. 69
lei.

4
do Código Penal. Nesta hipótese, não se fala em
princípio da consunção, não havendo, portanto,
absorção de um delito pelo outro, uma vez que os
delitos protegem bens jurídicos distintos e se
consumam em momentos diversos”. (Leis Penais
Especiais – Vol.Único, 2016, p. 38).
Violência Arbitrária (art. 322 do Código Penal):
Art. 322. Praticar violência, no exercício de função
ou a pretexto de exercê-la: Pena — detenção, de 6
(seis) meses a 3 (três) anos, além da pena
correspondente à violência.
Destaque-se ainda que, segundo o STF o delito do
art. 322 do Código Penal (violência arbitrária) não
foi revogado pela alínea “i” da Lei de Abuso de
Autoridade.
Não Revogação do art. 322 do Código Penal pelo
art. 3º, i, da Lei n.º 4.898/65:
“EMENTA: HABEAS CORPUS. PENAL. CP, ART.
322. CRIME DE VIOLÊNCIA ARBITRÁRIA.
REVOGAÇÃO PELA LEI N. 4.898/65.
INOCORRÊNCIA “O artigo 322 do Código Penal,
que tipifica o crime de violência arbitrária, não foi
revogado pelo artigo 3º, alínea i, da Lei n.º 4.898/65
(Lei de Abuso de Autoridade). Precedentes. Recurso
ordinário em habeas corpus não provido.” (STF,
Recurso Ordinário em Habeas Corpus
95.617/MG; Relator: Ministro Eros Grau;
Julgamento em 25/11/2008).
j) aos direitos e garantias legais asseguradas ao
exercício profissional.
Fundamento: CF/88, art. 7º;
Profissão Regulamentada, Profissão
Regulamentada & Abuso de Autoridade.
12. Crimes em Espécie (Art. 4º):
Art. 4º. Constitui também abuso de autoridade:
As condutas descritas nas alíneas do art. 4º,
constitui-se, igualmente, crime de abuso de
autoridade.
Cumpre ressaltar, diferentemente do art. 3º, os
delitos descritos no art. 4º não são crimes de
atentado, o que significa que admitem tentativa
(com ressalva dos crimes das alíneas que comportam
o crime na modalidade omissão própria – omissivos
puros).
a) Ordenar ou executar medida privativa de
liberdade, SEM as formalidades legais ou
com abuso de poder;
Ordenar: é determinar, mandar.
Executar: é efetivar, cumprir a ordem.
A autoridade autora do abuso de poder poderá
praticar o delito ao ORDENAR ou ao EXECUTAR
a medida privativa de liberdade, por exemplo,
determinando prisão inexistente no Ordenamento
Jurídico Brasileiro.
Nesse sentido, preleciona Gabriel Habib “dessa
forma, tanto pode ser autor desse delito quem
manda que se execute ou quem executa a privação
n.º da liberdade de alguém sem as formalidades legais
ou com abuso de poder”. (Leis Penais Especiais –
Vol.Único, 2016, p. 42).
Mesmo diante de uma modalidade de prisão prevista
no OJ, poderá haver o crime do art. 4º, alínea “a”, se
o praticar sem as formalidades, por exemplo,
decretação da prisão temporária em crime culposo.
Não (Obs.: Não há permissivo legal de prisão temporária
em crime culposo).
5
 b) Submeter pessoa sob sua guarda ou custódia
a vexame ou a constrangimento não
autorizado em lei;
c) Deixar de comunica, imediatamente, ao juiz
competente a prisão ou detenção ou qualquer
pessoa;
Deixar de Comunicar: o delito da alínea “c” é
crime omissivo próprio (puro), em sendo a conduta
omissiva não admitirá a figura da tentativa
(conatus).
- Não admite tentativa!
Imediatamente: não obstante o texto legal fale
“imediatamente”, deve-se entender o prazo de 24
horas após a lavratura do APF, conforme consta do
§1º do art. 306 do CPP.
Dessa forma, entende-se que o termo imediatamente
se refere ao prazo de 24 horas.
Comunicação ao JUIZ: é possível notar que só é
crime se deixar de comunicar ao juiz, nada trazendo
a lei com relação ao fato de não comunicar à família
do preso ou o MP. Nesse caso, não haverá crime de
abuso de autoridade.
Em se tratando de crime omissivo, o crime estará
consumado com a simples omissão do agente (crime
formal).
d) Deixar o juiz de ordenar o relaxamente de
prisão ou detenção ilegal que lhe seja
comunicada;
Trata-se a alínea “d”, igualmente, de crime omissivo
próprio, logo, não admitirá tentativa.
É crime próprio, pois apenas a pessoa do juiz é que
poderá deixar de ordenar o relaxamento.
6
O crime estará consumado com a mera omissão do
agente.
e) Levar à prisão ou nela deter quem quer que
se proponha a prestar fiança, permitida em
lei;
Trata-se da hipótese em que, inobstante a infração
admita a fiança, a autoridade leve a pessoa a prisão e
nela continue detido. A conduta da alínea “e” vai de
encontro ao direito fundamental assegurado ao teor
do art. 5º, LXVI da CF, que dispõe “ninguém será
levado à prisão ou nela mantido, quando a lei
admitir a liberdade provisória, com ou sem fiança”.
f) ... (inaplicabilidade do tipo penal);
g) ... (inaplicabilidade do tipo penal);
h) O ato lesivo a honra ou do patrimônio de
pessoa natural ou jurídica, quando praticado
com abuso ou desvio de poder ou sem
competência legal;
i) Prolongar a execução da prisão temporária,
de pena ou de medida de segurança,
deixando de expedir em tempo oportuno ou
de cumprir imediatamente ordem de
liberdade.
Na conduta “deixar de expedir”, trata-se de conduta
omissiva que configura crime omissivo próprio, o
qual consequentemente, não admite a forma tentada.
Obs.: Se a prolongação da execução for de prisão
preventiva, não será hipótese de incidência da alínea
“i”, do art. 4º da Lei de Abuso de Autoridade.
Obs.: Vítima do Abuso de Autoridade X ECA –
Aplica do ECA em detrimento da Lei de Abuso de
Autoridade.
 Crimes do ECA
“Art. 230. Privar a criança ou o adolescente de sua
liberdade, procedendo à sua apreensão sem estar em
flagrante de ato infracional ou inexistindo ordem
escrita da autoridade judiciária competente:
Pena — detenção de 6 (seis) meses a 2 (dois) anos.
Parágrafo único. Incide na mesma pena aquele que
procede à apreensão sem observância das
formalidades legais.”
“Art. 231. Deixar a autoridade policial responsável
pela apreensão de criança ou adolescente de fazer
imediata comunicação à autoridade judiciária
competente e à família do apreendido ou à pessoa
por ele indicada:
Pena — detenção de 6 (seis) meses a 2 (dois) anos.”
“Art. 232. Submeter criança ou adolescente sob sua
autoridade, guarda ou vigilância a vexame ou a
constrangimento:
Pena — detenção de 6 (seis) meses a 2 (dois) anos.”
“Art. 234. Deixar a autoridade competente, sem
justa causa, de ordenar a imediata liberação de
criança ou adolescente, tão logo tenha conhecimento
da ilegalidade da apreensão:
Pena — detenção de 6 (seis) meses a 2 (dois) anos.”
“Art. 235. Descumprir, injustificadamente, prazo
fixado nesta Lei em benefício de adolescente
privado de liberdade:
Pena — detenção de 6 (seis) meses a 2 (dois) anos.”.
Nas hipóteses delineadas acima, embora pudesse
configurar algumas das circunstâncias de incidência
da Lei de Abuso de Autoridade, o delito praticado
será o do Estatuto da Criança e do Adolescente
(ECA) em observância ao princípio da
especialidade.
13. Sanções Penais (art. 6º, §§3º e 4º)
 Penas em Espécie
 Multa;
A aplicação da pena de multa ocorrerá nos moldes
do art. 49 do Código Penal.
7
 Detença de 10 dias a 6 meses;
 Perda do Cargo Público
A perda se refere ao cargo que já era ocupado pelo
autor do abuso de autoridade. A inabilitação, por sua
vez, se refere a impossibilidade de o agente vir a
ocupar qualquer outra função pública pelo prazo de
até 3 anos.
 Inabilitação para exercer outra Função
Pública por até 3 (três) anos.
O prazo de três anos é o prazo máximo, não sendo
necessariamente sempre de três anos.
Obs.: Abuso de Autoridade praticado por Policial
Art. 6º. (...)
§ 5º. Quando o abuso for cometido por agente de
autoridade policial, civil ou militar, de qualquer
categoria, poderá ser cominada a pena autônoma ou
acessória, de não poder o acusado exercer funções
de natureza policial ou militar no município da
culpa, por prazo de 1 (um) a 5 (cinco) anos.
Trata-se de sanção penal prevista na lei de abuso de
autoridade que tem destinação especifica ao agente
policial.
ATENÇÃO: Quando o abuso for cometido por
agente de autoridade policial, civil ou militar, de
qualquer categoria, poderá ser cominada pena
autônoma de não poder o acusado exercer funções
de natureza policial ou militar no município da
culpa, por prazo de 1 a 5 anos.
13.1 Aplicação das Penas: Isola ou
Cumulativamente:
O legislador elencou três espécies de pena criminal
para os infratores de abuso de autoridade. Tais penas
são autônomas e podem ser aplicadas de forma
cumulativa conforme dispõe o §4º, do art. 6º.
13.2 Prescrição
A prescrição será de três anos, conforme aplicação
dos parâmetros estabelecidos ao teor do art. 109, VI,
do Código Penal.
Inaplicação das Penas de Perda do Cargo e
Inabilitação para Exercício Funcional quando a
Autoridade Pública for Membro do Ministério
Público ou Magistrado: No que concerne ao § 1º
desse mesmo artigo (“As penas previstas no art. 6º,
§ 1º, da Lei nº 4.898, de 9 de dezembro de 1965, são
aplicáveis aos magistrados, desde que
incompatíveis com a Lei Complementar nº 35, de
1979”), referendou-se, por maioria, o deferimento da
liminar. Elucidou-se que, embora os magistrados
respondessem disciplinarmente por
caracterizador de abuso de autoridade, a eles não se
aplicariam as penas administrativas versadas na Lei
4.898/65, porquanto submetidos à disciplina especial
derrogatória, qual seja, a Lei Orgânica
Magistratura Nacional - Loman. Enfatizou-se que
esta estabeleceria, em preceitos exaustivos, os
deveres e as penalidades impostos aos juízes. O
Min. Celso de Mello observou que o regime jurídico
definido pela Loman, posto sob reserva de lei
complementar, não permitiria que o CNJ, ao atuar
em sede administrativa, formulasse resolução
ampliativa do rol a que se refere o art. 42 do
Estatuto da Magistratura. (...).(STF, ADI n.º 4.638
Referendo-MC/DF, Rel. Min. Marco Aurélio, 1º e 2
de fevereiro de 2012).
14. Procedimento Judicial
Trata-se de crime afiançável.
Crime de menor potencial ofensivo.
Cabe transação penal, e demais
benefícios despenalizadores da Lei nº
9.099/95.
Lavratura de TCO.
14.1 Ação Penal Pública Incondicionada:
O direito de petição a qual faz alusão da lei de abuso
de autoridade trata-se de um requerimento escrito e
formalidade em um termo. Não se refere a uma
condição objetiva de procedibilidade, como se
poderia pensar.
Os crimes de abuso de autoridade são delitos de
não
ação penal pública incondicionada.
Dessa forma, contemplamos que a ação penal nos
crimes de abuso de autoridade é pública
ato incondicionada, sendo a representação mencionada
pela lei, como já foi dito anteriormente, mera delatio
criminis (direito de petição) ao membro do
Ministério Público, e não condição de
da procedibilidade.
14.2 Prazo para a Denúncia: 48 horas
Art. 13. Apresentada ao Ministério Público a
representação da vítima, aquele, no prazo de
quarenta e oito horas, denunciará o réu, desde que
o fato narrado constitua abuso de autoridade, e
requererá ao Juiz a sua citação, e, bem assim, a
designação de audiência de instrução e julgamento.
Inaplicação do art. 514 do Código de Processo
Penal (Notificação Prévia para Defesa Preliminar
em 15 dias).
Não se aplica ao procedimento de lei de abuso de
autoridade a resposta prévia prevista no art. 514
do CPP, porque segundo o STF e o STJ a resposta
8
preliminar nos crimes funcionais só se aplica aos
crimes funcionais típicos do art. 312 a 326 do CP.
14.3 Competência dos Juizados Especiais Criminais
Em se tratando de crime da competência dos
juizados especiais criminais, aplicar-se-á
institutos da composição civil dos danos; da
transação penal e da suspensão condicional do
processo e o rito comum sumaríssimo.
Segundo a Jurisprudência e Doutrina, o fato de ser o
crime de menor potencial ofensivo atrai
competência, logo, aplicar-se-á o rito comum
sumaríssimo.
E qual será aplicado o rito previsto na Lei de Abuso
de Autoridade? A aplicação é feita subsidiariamente,
quando não for possível o procedimento
sumaríssimo da Lei 9.099/95, por exemplo, por
necessidade de citação por edital
impossibilidade de citação pessoal).
1. Competência do Juizado Especial Criminal
Federal, em se tratando de Autoridade Pública
Federal (STJ, CC n.º 20.779/RO, em 16/12/1998);
2. Competência da Justiça Federal, quando da
Conexão entre Abuso de Autoridade e Crime
Federal: CPP, art. 78, IV; e Súmula 122 do STJ;
Compete à Justiça Federal o processo e julgamento
unificado dos crimes conexos de competência
federal e estadual, não se aplicando a regra do art.
78, II, “a”, do Código de Processo Penal.
3. Competência da Justiça Eleitoral, quando da
Conexão entre Abuso de Autoridade e Crime
Eleitoral: CF/88, art. 121; Código Eleitoral, art. 35,
II; e CPP, art. 78, IV (STJ, CC n.º 16.316/SP, em
23/04/1997): A competência será da Competência
da JUSTIÇA ELEITORAL.
4. Incompetência da Justiça Militar em qualquer
caso: CF/88, arts. 124 e 125, §§ 4º e 5º; CPM, art.
9º; CPP, art. 79, I; CPPM, art. 102, a; e STJ, Súmula
os
172 e RHC n.º 30.159/MS.
STJ. SÚMULA 172. “Compete à Justiça Comum
processar e julgar militar por crime de abuso de
autoridade, ainda que praticado em serviço”.
a  O crime de abuso de autoridade não é de
competência da justiça militar, mesmo se cometido
por policial militar, mas sim de competência da
justiça comum estadual ou federal, a depender da
autoridade que agrediu direitos individuais da
vítima.
Nesse sentido, ensina Gabriel Habib “na hipótese de
(por ser um militar sujeito ativo do abuso, a competência
para processo e julgamento do delito continua
sendo da Justiça Comum, Federal ou Estadual. Não
será deslocada para a Justiça Militar, uma vez que
se trata de crime comum, e, não, militar, por não
estar previsto no Código Penal Militar”.
5. Competência do Tribunal do Júri, em havendo
Conexão entre Abuso de Autoridade (e. g., art. 3º,
i, da Lei n.º 4.898/65) e Crime Doloso contra a
Vida (p. ex., Homicídio – art. 121 do Código Penal):
CF/88, art. 5º, XXVIII, d; CPP, arts. 69, V, 74, § 1º,
76 e 78, I: nesse caso, aplica-se a norma contida no
art. 78,I do CPP, sendo do Tribunal do Júri o órgão
competente para processar e julgar os dois delitos,
uma vez que a conexão, como causa de modificação
de competência que é, modificará a competência
para processo e julgamento do abuso de autoridade.
9
 CARREIRAS JURÍDICAS estudo, consagra apenas cinco espécies de
LEGISLAÇÃO PENAL ESPECIAL
preconceito.
MÓDULO ÚNICO
– MANUAL CASEIRO –
Nesse sentido, a legislação infraconstitucional não
Crimes de Preconceito trata de preconceito sexual e nem com relação a
Lei nº 7.716/89 idade.

Legislação: 7.716/89 Os crimes de preconceito visa resguardar a proteção

– Crimes de Preconceito – da dignidade da pessoa humana. São considerados

1. Tutela Constitucional crimes contra a humanidade, por violação a

dignidade da pessoa humana (Fundamento da
Preâmbulo
República Federativa do Brasil).
“Nós, representantes do povo brasileiro, reunidos
CF/88, art. 5º, XLI
em Assembléia Nacional Constituinte para instituir
um Estado Democrático, destinado a assegurar o “Art. 5º. (...) XLI – a lei punirá qualquer

exercício dos direitos sociais e individuais, a discriminação atentatória dos direitos e liberdades

liberdade, a segurança, o bem-estar, o fundamentais;”

desenvolvimento, a igualdade e a justiça como CF/88, art. 227, caput

valores supremos de uma sociedade fraterna,
pluralista e sem preconceitos (...)”
CF/88, art. 1º, III
“Art. 227. É dever da família, da sociedade e do
Estado assegurar à criança e ao adolescente, com
absoluta prioridade, o direito à vida, à saúde, à

“Art. 1º. A República Federativa do Brasil (...) tem alimentação, à educação, ao lazer, à

como fundamentos: (...) profissionalização, à cultura, à dignidade, ao

III – a dignidade da pessoa humana;”
CF/88, art. 3º, IV
“Art. 3º. Constituem objetivos fundamentais da
República Federativa do Brasil: (...)
IV – promover o bem de todos, sem preconceitos de
origem, raça, sexo, cor, idade e quaisquer outras
formas de discriminação.”
A Constituição Federal busca a efetivação de uma
sociedade sem preconceitos.
respeito, à liberdade e à convivência familiar e
comunitária, além de colocá-los a salvo de toda
forma de negligência, discriminação, exploração,
violência, crueldade e opressão.”
A CF arrola, no inciso IV de seu art. 3º, entre os
objetivos fundamentais da República: “promover o
bem de todos, sem preconceitos de origem, raça,
sexo, cor, idade e quaisquer outras formas de
discriminação”. A seu turno, o inciso XLII do art. 5º
estabelece que: “a prática do racismo constitui crime

Destaque-se, a Lei n° 7.716/89 não regulamenta inafiançável e imprescritível, sujeito à pena de

todas as espécies de preconceitos. A Lei, objeto de reclusão, nos termos da lei”. Também constituem

1
fundamentos da incriminação os arts. 215 e 216 da
CF, que tratam da proteção das manifestações
culturais das etnias que formaram o povo brasileiro.
2. Convenção Internacional sobre todas as
Formas de Discriminação Racial promulgada
pelo Decreto nº 65.810/69
1. Nesta Convenção, a expressão “discriminação
racial” significará qualquer distinção, exclusão,
restrição ou preferência baseadas em raça, cor,
descendência ou origem nacional ou étnica que tem
por objetivo ou efeito anular ou restringir o
reconhecimento, gozo ou exercício num mesmo
plano (em igualdade de condição) de direitos
humanos e liberdades fundamentais no domínio
político, econômico, social, cultural ou em qualquer
outro domínio de vida pública.”
Por discriminação racial, deve-se entender não
somente a decorrente de raça, mas também cor,
etnia, religião e procedência nacional.
4. Não serão consideradas discriminação racial as
medidas especiais tomadas com o único objetivo de
assegurar progresso adequado de certos grupos
raciais ou étnicos ou de indivíduos que necessitem
da proteção que possa ser necessária para
proporcionar a tais grupos ou indivíduos igual gozo
ou exercício de direitos humanos e liberdades
fundamentais, contanto que tais medidas não
conduzam, em consequência, à manutenção de
direitos separados para diferentes grupos raciais e
não prossigam após terem sidos alcançados os seus
objetivos.
O Brasil é signatário da referida Convenção.
2
Em virtude do referido dispositivo, as politica
publicas de cotas raciais em concursos públicos e
para ingresso nas universidades não constituem
atividade discriminatória.
3. Crimes de Preconceito
3.1 Objeto da Lei (art. 1º)
Art. 1º. Serão punidos, na fora desta Lei, os crimes
resultantes de discriminação ou preconceito de raça,
cor, etnia, religião ou procedência nacional.
Raça;
Cor;
Etnia;
Religião;
Procedência Nacional.
Dessa forma, conforme alertado anteriormente, a Lei
de Crimes de preconceito tem seu objeto de proteção
apenas sob as espécies cinco espécies de preconceito
acima delineadas.
Raça: conjunto de indivíduos cujos caracteres
somáticos, tais como a cor da pele, a conformação
do crânio e do rosto, o tipo de cabelo etc., são
semelhantes e se transmitem por hereditariedade,
embora variem de indivíduo para indivíduo.
Corroborando, Victor Eduardo (Legislação Penal
Esquematizado, 2016) ensina: raça é o conjunto de
indivíduos cujos caracteres somáticos, tais como cor
da pele, conformação do crânio e do rosto, tipo do
cabelo e outros traços são semelhantes e se
transferem por hereditariedade, conquanto variem de
pessoa para pessoa. O STF negou, porém, a
existência de diferenças de raça, em sentido estrito,
considerado o atual estágio da ciência, já que não
existem raças humanas efetivamente diferenciadas, Procedência nacional: origem nacional (incluindo a
embora afirmando, ainda assim, a possibilidade de xenofobia) ou regional.
racismo, em sentido amplo, contra judeus (STF, HC 3.2 Bem Jurídicos Tutelados
82.424, Maurício Corrêa, Pl., 17/09/2003). A partir
Dignidade da Pessoa Humana;
daí, a expressão raça passou a ser considerada
Honra da pessoa física vítima do delito
sinônimo de etnia (TRF4, AC 200172020046715,
Tadaaqui, 7ª T., u., 12/09/2006). 3.3 Sujeitos Ativo e Passivo

No tocante a raça, questiona-se, para que possa Em se tratando de crime comum, os delitos de
configurar o crime de preconceito decorrente de raça preconceito não exige qualidade especial do agente.
é necessário que os indivíduos sejam de raças Assim, poderá ser sujeito ativo qualquer pessoa,
distintas? Não, não é necessário! Assim, é possível bem como, sujeito passivo qualquer pessoa.
que pessoas que pertençam a mesma raça  Os crimes dos arts. 3º a 14 são comuns, podendo
cometerem entre si os crimes da Lei 7.716/89. ser praticados por qualquer pessoa, incluindo outros
Cor: Expressão cromática da pele de um indivíduo. membros do próprio grupo discriminado.

Etnia: População ou grupo social que apresenta 3.4 Elementos Subjetivos

relativa homogeneidade cultural e linguística, São delitos exclusivamente dolosos. Não há crime
compartilhando história e origem comuns. de preconceito culposo.
Religião: crença na existência de uma força ou Assim, o elemento subjetivo é o dolo, não havendo
forças sobrenaturais, considerada (s) como criadoras forma culposa. Além do dolo geral, possui o
do Universo, e que como (tal)is deve (m) ser denominado dolo especifico (motivação
adoradas e obedecida(s). preconceituosa).
É possível a prática de crime de preconceito 3.5 Condutas
religioso:
3.6 Consumação e Tentativa
Religiões diferentes;
Os crimes de preconceito são, geralmente, formais e
Mesma religião (sujeito ativo e passivo), por
de mera conduta. Inobstante seja difícil na prática, é
exemplo, católico contra católico;
possível a tentativa em determinadas condutas dos
“Não religioso” contra religioso.
crimes em estudo.
Por religião deve-se entender a fé ou crença em
3.7 Outras formas de Preconceito
Deus ou em outra forma de poder sobrenatural e
superior do qual depende a existência humana, Inobstante a Lei de Crimes de Preconceito tutele

expressada mediante um conjunto de práticas, apenas cinco espécies de preconceito, existem outras

rituais e preceitos seguidos pelo grupo religioso. legislações que tipificam outras espécies de
preconceito. Nesse sentido, a Lei nº 7.437/85.
3
Lei n.º 7.437/85: Inclui, entre as contravenções
penais, a prática de atos resultantes de preconceito
de sexo ou de estado civil, dando nova redação à Lei
nº 1.390, de 3 de julho de 1951 - Lei Afonso Arinos.
Esta última Lei originariamente tipificava
contravenções penais referentes a preconceito
apenas de raça e de cor, e foi revogada, nesta parte,
pela Lei n.º 7.716/89.
Lei n.º 10.741/2003 (Estatuto do Idoso): Tipifica
crimes resultantes de discriminação à pessoa do
idoso (arts. 96, 100 e 105);
Lei n.º 7.853/89: Tipifica crimes resultantes de
discriminação à pessoa com deficiência física,
auditiva, visual ou mental (art. 8º).
3.8 Não há lei penal sobre preconceito ou
discriminação referente a/à:
3.9 Conflitos Aparente de Normas
- Preconceito versus Crime por Motivação
Preconceituosa: os crimes de preconceito dizem
respeito unicamente as modalidades tipificas na Lei
nº 7.716/89. Pode haver um crime por motivação
preconceituosas que não esteja tipificado ao teor da
Lei n° 7.716/89. Desse modo, é possível que o
agente pratique uma lesão corporal ou até mesmo
homicídio por motivação preconceituosa, e nesse
caso não será o crime previsto na Lei n° 7.716/89.
- Preconceito versus Injúria Preconceituosa (art.
140, §3º):
O crime de preconceito é crime contra a dignidade
humana e a pessoa sobre qual recai o preconceito (e
toda a comunidade que se enquadra naquela
condição). Existe uma coletividade de pessoas.

Orientação Sexual; Já o crime de injúria preconceituosa, viola a honra

STF. TIPO PENAL. DISCRIMINAÇÃO OU da vítima (honra subjetiva), sendo a vítima pessoa

PRECONCEITO. ARTIGO 20 DA LEI Nº física, certa e determinada apenas.

7.716/89. ALCANCE. O disposto no artigo 20 da Lei Os crimes de preconceito são imprescritíveis e

nº 7.716/89 tipifica o crime de discriminação ou inafiançáveis, ao passo que, a injuria preconceituosa
preconceito considerada a raça, a cor, a etnia, a é afiançável e prescritível (entendimento que
religião ou a procedência nacional, não alcançando a prevaleceu até 2015).
decorrente de opção sexual. (STF - Inq: 3590 DF,
Conforme o inciso XLII do art. 5º da CF: “a prática
Relator: Min. MARCO AURÉLIO, Data de
do racismo constitui crime inafiançável e
Julgamento: 12/08/2014, Primeira Turma, Data de
imprescritível, sujeito à pena de reclusão, nos termos
Publicação: ACÓRDÃO ELETRÔNICO DJe-177
DIVULG 11-09-2014 PUBLIC 12-09-2014) da lei”.

Classes e Categorias Econômicas, Sociais e STJ, porém, em caso específico, decidido no ano de

Profissionais; 2015 (2º Semestre) entendeu que injúria

Política e Filosofia de Vida. preconceituosa é espécie de racismo, e, portanto,

igualmente imprescritível e inafiançável.

4
Os crimes de preconceito são todos de ação penal
pública incondicionada. Já o crime de injúria
preconceituosa, é de ação penal pública
condicionada a representação da vítima.
Por fim, os crimes de preconceito só podem decorrer
de cinco espécies de preconceito (raça, cor, etnia,
religião e procedência nacional.). A injúria
preconceituosa, por sua vez, não se limita as cinco,
sendo 7.
O § 3°, acrescentado pela Lei 9.459/97, e
recentemente alterado pelo Estatuto do Idoso (Lei
10.741/2003), diz:
Art. 140. § 3° Se a injúria consiste na utilização de
elementos referentes a raça, cor, etnia, religião,
origem ou a condição de pessoa idosa ou
portadora de deficiência: Pena- reclusão de 1 (um)
a 3 (três) anos, e multa.
3.10 Pena de Reclusão. Inafiançabilidade
Imprescritibilidade (CF, 88, art. 5º, XLII, STF HC nº
84.452/RS).
Todos os crimes de preconceito serão apenas com
pena privativa de liberdade e reclusão.
Todos os crimes são inafiançáveis e imprescritíveis.
Art. 5º, XLII da CF: “a prática do racismo constitui
crime inafiançável e imprescritível, sujeito à pena
de reclusão, nos termos da lei”.
Inobstante faça-se menção apenas ao “racismo”
deve ser feito interpretação teleológica no sentido de
alcançar outras modalidades preconceituosas
(Jurisprudência consolidada).
A imprescritibilidade não se limita, porém, ao
preconceito em razão de raça, abrangendo também
aqueles decorrentes de preconceito ou discriminação
em razão de etnia, como nos casos de delitos
praticados contra indígenas (TRF4, AP
200104010717527, Paulo Afonso, 4ª S., u.,
16/03/2006) ou judeus (STF, HC 82.424, Maurício
Corrêa, Pl., 17/09/2003).
3.11 Ação Penal e Competência
Trata-se de crime processado mediante ação penal
pública incondicionada.
A Competência, por sua vez, em regra geral, é da
Competência da Justiça Estadual, com exceção das
hipóteses taxativamente previsto ao teor do art. 109
da Constituição Federal.
Não são crimes do JECRIM, não se admitindo assim
os institutos despenalizadores próprios dos crimes
de menor potencial ofensivo.
e - Não será da Competência da Justiça Militar, ainda
que praticado por militar, posto que só é crime
militar (e consequentemente da competência da
justiça militar) as condutas descritas no Código
Penal Militar.
Justiça Eleitoral: havendo crime conexo da
competência da Justiça Eleitoral poderá ser julgado
(ambos os delitos) na Justiça Eleitoral.
3.12 Limites do Direito Penal
Para que o Direito Penal atue eficazmente na
coibição às mais diversas formas de discriminação e
preconceito, importante que os operadores do
Direito não se deixem influenciar apenas pelo
discurso politicamente correto que a questão da
5
discriminação racial hoje envolve, tampouco pelo
nem sempre legítimo clamor social por igualdade.
Mostra-se de suma importância que, na busca pela
efetividade do direito legalmente protegido, o
julgador trate do tema do preconceito racial despido
de qualquer pré-concepção ou de estigmas há muito
arraigados em nossa sociedade, marcada por sua
diversidade étnica e pluralidade social, de forma a
não banalizar a violação de fundamento tão caro à
humanidade e elencado por nossos constituintes
como um dos pilares da República Federativa do
Brasil: o da dignidade da pessoa humana (art. 1º, III,
da CF/88). (STJ, REsp 911.183/SC; Rel.: Min.
Jorge Mussi; Julgamento em 04/12/2008).
Discriminação na Administração Pública (arts. 3º e
13).
4. Discriminação na Administração Pública
(art. 3º e 13º)
Art. 3º Impedir ou obstar o acesso de alguém,
devidamente habilitado, a qualquer cargo
Administração Direta ou Indireta, bem como das
concessionárias de serviços públicos.
Pena – reclusão, de 2 (dois) a 5 (cinco) anos.
Parágrafo único. Incorre na mesma pena quem, por
motivo de discriminação de raça, cor, etnia, religião ou
procedência nacional, obstar a promoção funcional.
(Incluído pela Lei nº 12.288, de 2010).
Obs.1: O obstar é no sentido de dificultar o ingresso
ao cargo na Administração Direta ou Indireta.
Obs.2: Há elementar normativa do
consubstanciada no fato de ser o crime dirigido
contra pessoa devidamente habilitada, de modo que
não é criminoso o impedimento se a pessoa não
atende aos requisitos previstos para o exercício do
cargo.
Obs.3: A administração direta “se constitui dos
serviços integrados na estrutura administrativa da
Presidência da República e dos Ministérios”
(Decreto-lei n. 200/67, art. 4º, I) ou seus congêneres
nas administrações estaduais e municipais. A
administração indireta, por sua vez, “compreende as
seguintes categorias de entidades, dotadas de
personalidade jurídica própria: a) Autarquias; b)
Empresas Públicas; c) Sociedades de Economia
Mista; d) fundações públicas” (Decreto-lei n.
200/67, art. 4º, I).
Obs.4: Como a lei menciona apenas o cargo, é
atípica a conduta que tiver por objeto emprego ou
função pública, que poderão configurar, no entanto,
o crime do art. 20, na modalidade praticar.
Assim, limitando-se a legislação a falar CARGO,
não se admite analogia no sentido de estender ao
da
conceito a expressão emprego (veda-se a analogia in
malan partem).
Art. 13. Impedir ou obstar o acesso de alguém ao
serviço em qualquer ramo das Forças Armadas.
Pena — reclusão de dois a quatro anos.
A consumação, tanto do tipo normativo do art. 3º
quanto do art. 13, não depende da impossibilidade
definitiva do agente em ter acesso ao cargo ou
serviço, de modo que o crime estará consumado com
o simples impedimento (temporário) e a conduta no
tipo,
sentido de obstar o acesso de alguém.
O tipo penal do art. 13 não menciona as policias
militares e os corpos de bombeiros militares. Assim,
6
não constituirá o art. 13. (Divergência desse
entendimento).
5. Discriminação na Iniciativa Privada (art.
4º).
Art. 4º Negar ou obstar emprego em empresa
privada. (...)
§ 1º Incorre na mesma pena quem, por motivo de
discriminação de raça ou de cor ou práticas
resultantes do preconceito de descendência ou
origem nacional ou étnica:
O §1º, “exclui” a religião como forma de
preconceito da conduta descrita, englobando tão
somente: raça; cor; origem nacional ou étnica. Não
trata da discriminação religiosa.
I — deixar de conceder os equipamentos necessários
ao empregado em igualdade de condições com os
demais trabalhadores;
Cuida-se de crime omissivo, em que o empregado é
prejudicado por não receber equipamentos, sejam
eles para o exercício do trabalho em si ou para a
segurança do trabalhador, nas mesmas condições
dos demais trabalhadores.
II — impedir a ascensão funcional do empregado ou
obstar outra forma de benefício profissional;
Consiste no impedimento da ascensão funcional, ou
seja, do progresso do trabalhador dentro do plano de
carreira da empresa.
III — proporcionar ao empregado tratamento
diferenciado no ambiente de trabalho, especialmente
quanto ao salário.
7
Consiste em “proporcionar ao empregado tratamento
diferenciado no ambiente de trabalho, especialmente
quanto ao salário”, abrangendo, portanto, qualquer
diferenciação desarrazoada não prevista nos incisos
anteriores, incluindo o pagamento de salários
diferentes por motivação preconceituosa.
O §1º, “exclui” a religião como forma de
preconceito da conduta descrita, englobando tão
somente: raça; cor; origem nacional ou étnica.
Pena de Multa
§ 2º Ficará sujeito às penas de multa e de prestação
de serviços à comunidade, incluindo atividades de
promoção da igualdade racial, quem, em anúncios
ou qualquer outra forma de recrutamento de
trabalhadores, exigir aspectos de aparência próprios
de raça ou etnia para emprego cujas atividades não
justifiquem essas exigências.
Pena — reclusão de dois a cinco anos.
6. Discriminação nos Estabelecimentos
Comerciais (art. 5º, e 7º a 10).
Nos artigos art. 7º a 10 da Lei de Crimes de
Preconceito, o legislador específica o
estabelecimento comercial. No caso concreto, não
enquadrando-se nos estabelecimentos mencionados
do art. 7º a 10, incidirá a hipótese do art. 5º.
Art. 5º Recusar ou impedir acesso a estabelecimento
comercial, negando-se a servir, atender ou receber
cliente ou comprador.
Pena — reclusão de um a três anos.
Obs.1: O tipo é alternativo, de modo que o crime
será reconhecido não só na negativa ou impedimento
do acesso, mas também na negativa do serviço,
atendimento ou recebimento.
Obs.2: O crime estará consumado, ainda que outro
sujeito (outro atendente) venha a suprir o serviço,
atendimento ou recebimento do cliente
comprador que o outro se negou.
Art. 7º Impedir o acesso ou recusar hospedagem em
hotel, pensão, estalagem, ou
estabelecimento similar.
Pena — reclusão de três a cinco anos.
Art. 8º Impedir o acesso ou recusar atendimento em
restaurantes, bares, confeitarias,
semelhantes abertos ao público.
Pena — reclusão de um a três anos.
A incriminação se refere a locais públicos
destinados à alimentação, sendo que, uma vez mais,
há possibilidade de interpretação analógica, pela
menção a locais semelhantes abertos ao público.
Art. 9º Impedir o acesso ou recusar atendimento em
estabelecimentos esportivos, casas de diversões, ou
clubes sociais abertos ao público.
Pena — reclusão de um a três anos.
STJ. RECURSO ORDINÁRIO EM HABEAS
CORPUS. DIREITO PROCESSUAL PENAL.
INÉPCIA DA DENÚNCIA. CRIME
PRECONCEITO DE RAÇA OU DE COR.
AUSÊNCIA DE JUSTA
INOCORRÊNCIA. 1. A denúncia que se mostra
ajustada ao artigo 41 do Código de Processo Penal,
ensejando o pleno exercício da
constitucional da ampla defesa, não deve, nem pode,
ser tida e havida como inepta. 2. A recusa de
admissão no quadro associativo de clube social,
em razão de preconceito de raça ou de cor,
caracteriza o tipo inserto no artigo 9º da Lei nº
7.716/89, enquanto modo da conduta impedir,
que lhe integra o núcleo. 3. A faculdade,
ou
estatutariamente atribuída à diretoria, de recusar
propostas de admissão em clubes sociais, sem
declinação dos motivos não lhe atribui a natureza
qualquer
especial de fechado, de maneira a subtraí-lo da
incidência da lei. 4. A pretensão de exame de prova
é estranha, em regra, ao âmbito angusto do habeas
corpus. 5. Recurso improvido. (STJ - RHC: 12809
ou locais MG 2002/0056329-8, Relator: Ministro
HAMILTON CARVALHIDO, Data de Julgamento:
22/03/2005, T6 - SEXTA TURMA, Data de
Publicação: DJ 11/04/2005 p. 381).
Art. 10. Impedir o acesso ou recusar atendimento em
salões de cabeleireiros, barbearias, termas ou casas
de massagem ou estabelecimento com as mesmas
finalidades.
Pena — reclusão de um a três anos.
7. Discriminação na Educação (Art. 6º):
Art. 6º Recusar, negar ou impedir a inscrição ou
ingresso de aluno em estabelecimento de ensino
público ou privado de qualquer grau.
Pena — reclusão de três a cinco anos.
DE
Parágrafo único. Se o crime for praticado contra
menor de dezoito anos a pena é agravada de 1/3 (um
CAUSA.
terço).
garantia 8. Discriminação nas Convivências Social e
Familiar (art. 11, 12 e 14).
8
Art. 11. Impedir o acesso às entradas sociais em comunicação social ou publicação de qualquer
edifícios públicos ou residenciais e elevadores ou natureza
escada de acesso aos mesmos: Pena — reclusão, de 2 (dois) a 5 (cinco) anos, e
Pena: reclusão de um a três anos. multa.

Obs.1: Na restrição ao uso do elevador social, com O §2º contempla o tipo penal descrito no caput do
base em outros critérios (espécies de descriminação) art. 20, porém sendo na forma qualificada.
que não as elencadas na Lei de Crimes de
§ 4º. Na hipótese do § 2º, constitui efeito da
Preconceito, não configura o tipo penal em estudo.
condenação, após o trânsito em julgado da decisão, a
Exemplo: Proibição de empregadas domésticas
destruição do material apreendido.
circularem no elevador de acesso comum dos
moradores (discriminação por razão de classe
Trata-se de efeito penal da condenação automático.
social).

Art. 12. Impedir o acesso ou uso de transportes § 3º. No caso do parágrafo anterior, o juiz poderá
públicos, como aviões, navios barcas, barcos, determinar, ouvido o Ministério Público ou a pedido
ônibus, trens, metrô ou qualquer outro meio de deste, ainda antes do inquérito policial, sob pena de
transporte concedido. desobediência:
Pena: reclusão de um a três anos.
I - o recolhimento imediato ou a busca e apreensão
Art. 14. Impedir ou obstar, por qualquer meio ou
dos exemplares do material respectivo;
forma, o casamento ou convivência familiar e social.
Pena: reclusão de dois a quatro anos. II - a cessação das respectivas transmissões
radiofônicas, televisivas, eletrônicas ou da

9. Prática, Induzimento e Incitação à publicação por qualquer meio;

Discriminação (art. 20): forma genérica. III - a interdição das respectivas mensagens ou
Obs.: O art. 20 possui grande incidência nos páginas de informação na rede mundial de
certames. computadores.”
Art. 20. Praticar, induzir ou incitar a discriminação
As ações descritas ao teor do §3º poderão ocorrer na
ou preconceito de raça, cor, etnia, religião ou
fase ainda do inquérito policial ou durante a ação
procedência nacional.
penal.
Pena — reclusão de um a três anos e multa.
Divulgação do Nazismo (art. 20, § 1º)
Trata-se de tipo penal misto alternativo: praticar,
“Art. 20. (...) § 1º. Fabricar, comercializar, distribuir
induzir ou incitar.
ou veicular símbolos, emblemas, ornamentos,
Art. 20. (...) § 2º. Se qualquer dos crimes previstos
distintivos ou propaganda que utilizem a cruz
no caput é cometido por intermédio dos meios de

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suástica ou gamada, para fins de divulgação do
nazismo.

Pena — reclusão, de 2 (dois) a 5 (cinco) anos, e

multa.”

Divulgação do Nazismo (art. 20, § 1º)

A apreensão, na casa do agente, de DVD's e

panfletos nazistas, artefatos para confeccionar
bombas caseiras, canivete, um bastão de beisebol em
madeira, um bastão de uso da Brigada Militar e uma
soqueira de metal pontiagudo, revelam a
periculosidade efetiva do paciente e a potencialidade
do risco à ordem pública com a sua soltura. (STJ,
HC 102.955/RS; Rel.: Min. Jorge Mussi;
Julgamento em 05/02/2009)

Efeitos Penais Condenatórios

1. Efeitos Não-Automáticos (arts. 16 e 18):

1.1. Perda do cargo ou função pública, para o

servidor público;

1.2. Suspensão do funcionamento do

estabelecimento particular por prazo não superior a
3 (três) meses.

2. Efeito Automático (art. 20, § 4º): Destruição do

Material Apreendido do Delito Cometido “por
intermédio dos meios de comunicação social ou
publicação de qualquer natureza”.

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