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SUMRIO 1) LEI 8072/90 LEI DOS CRIMES HEDIONDOS.............................................................01 2) LEI 9613/98 LEI DE LAVAGEM DE CAPITAIS...........................................................07 3) LEI 9034/95 LEI DAS ORGANIZAES CRIMINOSAS.............................................23 4) LEI 9983/00 - CRIMES PREVIDENCIRIOS - E LEI 8137/90 CRIMES CONTRA A ORDEM TRIBUTRIA ...........................................................................................................................................33 5) LEI 9099/95 LEI DOS JUIZADOS ESPECIAIS CRIMINAIS........................................51 6) LEI 9455/97 LEI DE TORTURA..................................................................................67 7) LEI 11343/06 LEI DE DROGAS..................................................................................73 8) LEI 9296/96 LEI DE INTERCEPTAO TELEFNICA..............................................87 9) LEI 9605/98 LEI DOS CRIMES AMBIENTAIS............................................................99 10) LEI 7716/89 LEI DO RACISMO.................................................................................120 11) LEI 7210/84 LEI DE EXECUO PENAL.................................................................133 12) LEI 4898/65 LEI DE ABUSO DE AUTORIDADE.......................................................151 13) DECRETO-LEI 3688/41 LEI DAS CONTRAVENES PENAIS...............................166 14) LEI 9503/97 CRIMES DE TRNSITO.......................................................................184 15) CRIMES CONTRA A ORGANIZAO DO TRABALHO.............................................201 16) LEI 5553/68 LEI DE USO E RETENO DE DOCUMENTOS..................................209 17) LEI 8078/90 CRIMES CONTRA O CONSUMIDOR...................................................210 18) LEI 11340/06 - LEI DE VIOLNCIA DOMSTICA/LEI MARIA DA PENHA.................219 19) LEI 10826/03 ESTATUTO DO DESARMAMENTO...................................................228 20) LEI 8069/90 CRIMES DO ESTATUTO DA CRIANA E DO ADOLESCENTE..........237 21) CRIMES ELEITORAIS.................................................................................................253 22) LEI 7492/86 CRIMES CONTRA O SISTEMA FINANCEIRO NACIONAL.................. 23) LEI 11101/05 CRIMES FALIMENTARES.................................................................. 24) DECRETO 678/92 PACTO DE SAN JOS DA COSTA RICA (CONVENO AMERICANA SOBRE DIREITOS HUMANOS) .....................................................................................................

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31.01.2009 ROGRIO SANCHES

1) LEI 8072/90 LEI DOS CRIMES HEDIONDOS 1.1) DEFINIO A) Sistema legal compete ao legislador enumerar, num rol taxativo, quais delitos considerados hediondos. B) Sistema judicial o juiz quem, na apreciao do caso concreto, diante da gravidade do crime, decide se a infrao ou no hedionda. C) Sistema misto o legislador apresenta rol exemplificativo de crimes hediondos, deixando ao juiz um campo frtil para encontrar outros casos. O Brasil adotou o sistema legal art. 5, XLIII, da CF o constituinte outorgou ao legislador ordinrio tal tarefa, todavia, aquele j enumerou os equiparados a hediondos trfico de drogas, terrorismo, tortura. O SLegal injusto pois s se considera a gravidade em abstrato, no analisando o caso concreto, ex.: estupro de uma pessoa pode no ser grave, como a de um namorado que pratica tal crime contra a namorada de 13 anos, que consentiu tal ato. O SJudicial injusto pois a anlise pelo magistrado subjetivo, ferindo at o princpio da legalidade. O SMisto injusto pois ignora o caso concreto e tambm muito subjetivo, pois h a anlise do magistrado. OBS.:**O STF vem adotando um quarto sistema: o legislador apresenta um rol taxativo de crimes hediondos, devendo o magistrado confirmar a hediondez na anlise do caso concreto (o juiz no vai complementar; apenas confirmar se aquele crime tem requintes de hediondez) GUILHERME DE SOUZA NUCCI tambm filiado deste sistema. 1.2) ROL DOS CRIMES HEDIONDOS Segundo a redao do art. 1 da lei, so todos tipificados no Cdigo Penal. Exceo: crime de genocdio (pargrafo nico do art. 1) no est previsto no Cdigo Penal. Os TTT so equiparados a hediondos. 1.2.1) Homicdio quando praticado em atividade tpica de grupo de extermnio, ainda que cometido por um s agente e o homicdio qualificado art. 121 e parg. 2, do CP Ele no veio previsto desde a criao da lei. Adveio posteriormente, 4 anos depois. Homicdios praticados antes do dia 6 de setembro de 1994 no so hediondos a lei posterior no pode retroagir em prejuzo ao ru. O homicdio simples, em regra, no hediondo, salvo quando praticado em atividade tpica de grupo de extermnio, ainda que cometido por um s agente trata-se de um homicdio condicionado. Trata-se de circunstncias muito imprecisas crtica da doutrina. Por ex., no se sabe, pela lei, o que a atividade tpica de grupo de extermnio. A doutrina a conceitua como sendo a chacina, matana generalizada. Grupo, para uma 1 corrente, no se confunde com par (duas pessoas), precisando de mais de 2 pessoas, mas tambm no se confunde com bando (exige 4); logo, precisaria de 3 pessoas para caracterizar um grupo (CERNICHIARI). Uma 2 corrente tambm diz que no se confunde com par, mas igual a bando (4 pessoas, no mnimo) ALBERTO SILVA FRANCO. Outra crtica feita que, esta forma de crime jamais ser praticada sobre a forma simples, sendo caracterizado sempre a qualificadora PAULO RANGEL, NUCCI.

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3 OBS.: esta circunstncia de ser ou no grupo de extermnio fica sob anlise do juiz, no sendo submetida anlise dos jurados, pois no elementar, agravante nem causa de aumento de pena. Tratando-se do homicdio qualificado, todas as qualificadoras redundam no crime hediondo (art. 121, parg. 2, do CP). O homicdio privilegiado no hediondo. OBS.: possvel homicdio qualificado-privilegiado? R: Sim. O pargrafo 1 traz 3 privilegiadoras; o pargrafo 2 traz 5 qualificadoras. Os privilgios so o motivo social, moral e a emoo (todas de natureza subjetiva) As qualificadoras so o motivo torpe, ftil (natureza subjetiva, as duas), meio cruel, a surpresa e o fim especial (esta ltima tambm de natureza subjetiva). S possvel o homicdio qualificado-privilegiado quando a qualificadora for de natureza objetiva. OBS.: homicdio qualificado-privilegiado hediondo? R: 1 corrente hediondo, pois a lei no excepciona esta figura. 2 corrente No hediondo, pois o privilegiado prepondera sobre a qualificadora tal corrente faz uma analogia ao art. 67 do CP - no concurso de agravantes e atenuantes, prepondera a de natureza subjetiva (onde est escrito agravante, colocar-se- qualificadora; onde estiver escrito atenuante, colocar-se- privilgio) a segunda corrente a que prevalece no STF e no STJ. 1.2.2) Latrocnio art. 157, parg. 3, in fine, do CP O art. 157 trata do crime de roubo e o parg. 3 traz o roubo qualificado (se da violncia resulta leso grave ou morte, a pena qualificada). S hediondo o roubo qualificado pela morte (parte final do parg. 3). O roubo qualificado pela leso grave no hediondo. A morte pode ser dolosa ou culposa o crime permanecer hediondo. A morte tem que ser decorrncia da violncia. Se a morte resultar da grave ameaa no latrocnio - **STF. A violncia deve ser empregada durante o assalto e em razo do assalto ( imprescindvel o fator tempo e o fator nexo), ex.: uma semana depois do assalto, o bandido mata o gerente do banco que o reconheceu no latrocnio (foi em razo do assalto, mas no foi durante o roubo) ser roubo c.c. com homicdio. A morte o meio para alcanar o fim o roubo. Assaltante que mata o outro para ficar com o proveito do crime, no latrocnio (trata-se de roubo + homicdio torpe). O assaltante que mata o outro, por tentar matar a vtima art. 73 do CP aberratio ictus considerar as qualidades da vtima virtual e no da vtima real, logo, latrocnio. Se a inteno inicial do agente era matar e s depois resolveu subtrair, trata-se de homicdio seguido de furto no latrocnio. Smula 603 do STF latrocnio no vai jri, pois crime contra o patrimnio competncia do juiz singular. Roubo de um carro mas mata 3 pessoas h uma subtrao e uma pluralidade de mortes 1 corrente h apenas um latrocnio; as vrias mortes sero consideradas pelo juiz na fixao da pena CSAR ROBERTO BITENCOURT ( a corrente predominante em concursos pblicos); 2 corrente h concurso formal imprprio (art. 70, segunda parte, do CP) trata-se de pluralidade de latrocnio com soma de penas (tese institucional do MP de So Paulo); 3 corrente h uma continuidade delitiva minoria jurisprudencial. Smula 610 do STF h crime de latrocnio consumado quando h a consumao da morte, ainda que a subtrao seja tentada - **posio do STF. Crtica: tal smula ignora o art. 14, I, do CP o crime consumado quando nele se renem todos os elementos de sua definio legal ROGRIO GRECO. OBS.: possvel aplicar as causas de aumento de pena (parg. 2 do art. 157) ao latrocnio? R: Jamais! No se aplica as majorantes do pargrafo 2 ao crime de latrocnio (localizado no parg. 3 do mesmo artigo). As majorantes do parg. 2 tem exclusiva aplicao aos crimes de roubo prprio e imprprio, no incidindo ao latrocnio posio topogrfica do parg 2 (s se aplica aos anteriores).

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4 1.2.3) Extorso qualificada pela morte art. 158, parg. 2, do CP Tudo que se aplica ao latrocnio se aplica a este crime. 1.2.4) Extorso mediante seqestro art. 159, caput e pargrafos, do CP Tal crime sempre crime hediondo, no importa se na forma simples ou qualificada. 1.2.5) Estupro e atentado violento ao pudor art. 213 e 214 do CP Eles podem ser praticados mediante violncia real ou presumida (art. 224 do CP). Quanto ao resultado, eles podem ser simples ou qualificados pela morte (art. 223 do CP). **STF e STJ todas essas formas configuram crime hediondo. STJ - HC 96124 SP (setembro de 2008). OBS.: posse sexual mediante fraude e o atentado ao pudor mediante fraude no so hediondos 1.2.6) Epidemia com resultado morte art. 267, pargrafo 1 , do CP O tipo consiste em causar epidemia, mediante a propagao de germes patognicos e se caso tal conduta resultar na morte de algum, o crime ser considerado hediondo, sendo a pena prevista no caput (recluso de 10 a 15 anos) aplicada em dobro ao agente. 1.2.7) Falsificao, adulterao de produtos farmacuticos e medicinais art. 273 do CP O art. 273, caput, pune o falsificador do produto teraputico ou medicinal. A pena de 10 a 15 anos. O pargrafo 1 pune aquele que guarda, expe a venda, vende produto j falsificado. A pena a mesma, 10 a 15 anos. O pargrafo 1-A abrange como objeto material outros produtos, como por ex., cosmticos e saneantes. OBS.: quanto aos cosmticos, trata-se apenas daqueles com finalidade teraputica ou medicinal (se um batom for de finalidade teraputica, incidir neste pargrafo). Saneante abrange os produtos de limpeza. O pargrafo 1-B pune quem comercializa produto com infrao s regras adminsitrativas. A pena ser a mesma, 10 a 15 anos infringe o princpio da interveno mnima (o Direito Administrativo poderia cuidar) entendimento jurisprudencial. 1.3) CONSECTRIOS DA LEI Elas so tanto para os crimes hediondos, como para os crimes equiparados a hediondo (art. 2 da lei). 1.3.1) Insuscetveis de anistia, graa e indulto O art. 5, XLIII, da CF no diz ser insuscetvel de indulto. A lei 8072/90 arrola tambm a insuscetibilidade do indulto - Constitucional ou no? R: 1 corrente a vedao do indulto inconstitucional as vedaes constitucionais seriam mximas, no podendo o legislador ordinrio suplant-las. Eles questionam que, se no se pode aumentar as prises civis que esto na CF, no se poderia tambm acrescentar mais uma causa de proibio de aplicao aos crimes hediondos LFG, ALBERTO SILVA FRANCO. 2 corrente as vedaes constitucionais so mnimas (A CF deu o poder ao legislador ordinrio de aumentar tal rol). O indulto uma graa coletiva; logo estaria j abrangido **posio do STF. O indulto no respeita fatos pretritos **posio do STF RHC 84572/RJ. Neste recurso, o STF entendeu constitucional a vedao do indulto para crimes hediondos, at mesmo para os crimes praticados anteriormente sua vigncia (da lei 8072/90) - deve-se analisar a natureza do crime no momento da execuo. A lei 9455/97 (lei de tortura) no impede o indulto, apenas impede a anistia e a graa. 1 corrente a permisso de indulto para a tortura se estende aos demais crimes hediondos e equiparados, revogando o inciso I do art. 2 da lei 8072/90 trabalha com o princpio da isonomia LFG e ALBERTO SILVA FRANCO. 2 corrente a permisso de indulto para a tortura no se

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5 estende aos demais delitos hediondos e equiparados princpio da especialidade MIRABETE e o **STF. Lei 11343 de 2006 lei de drogas o crime de trfico insuscetvel de anistia, graa e indulto (ela foi fiel lei dos crimes hediondos). 1.3.2) Proibio de fiana Antes da lei 11464/2007, o art. 2, II, vedava fiana e liberdade provisria. Com o advento desta lei, veda-se apenas a fiana (aboliu a vedao da liberdade provisria). H dvida ainda quanto aplicao da liberdade provisria aos crimes hediondos: 1 corrente permite-se a Lprovisria, j que a vedao foi abolida (STF). 2 corrente no se permite a Lprovisria, pois a vedao permanece implcita na proibio da fiana - **STF (Min. Ellen Gracie e STJ (Min. Flix Fischer). Em dezembro de 2008, o Min. Celso de Mello aplicou a 1 corrente. Est difcil de explicar a posio do STF (os livros indicam que a posio do STF a 2 corrente, mas se deve prestar ateno a esta nova corrente). Se adotar a 2 corrente, a smula 697 continua valendo; adotando a 1 corrente, a smula 697 estaria revogada se tiver excesso de prazo da priso, permite-se o relaxamento da priso, mesmo sendo vedada a liberdade provisria.
SMULA N 697 do STF A PROIBIO DE LIBERDADE PROVISRIA NOS PROCESSOS POR CRIMES HEDIONDOS NO VEDA O RELAXAMENTO DA PRISO PROCESSUAL POR EXCESSO DE PRAZO.

1.3.3) Cumprimento inicial em regime fechado A lei 11464/2007 modificou a redao do pargrafo 1 e 2 do art. 2 da lei. Antes o regime deveria ser integral fechado (proibia-se a progresso de regimes). Agora a lei determina o cumprimento inicial fechado, permitindo a progresso de regime cumprimento de 2/5 da pena se primrio ou 3/5 se reincidente, no necessariamente especifico. Todavia, o STF j havia declarado inconstitucional a vedao de progresso de regimes, antes mesmo do advento desta lei de 2007, admitindo a progresso de regimes atravs do cumprimento de 1/6 da pena a Lei 11464/2007 s tem aplicao para os fatos futuros lei posterior malfica ao ru, pois exige uma frao maior do que a que vinha se aceitando. 1.3.4) Direito de apelar em liberdade ou no **STF processado preso, recorre preso, salvo se ausentes os fundamentos da priso preventiva. Se o ru processado solto, ele recorrer solto, salvo se presentes os fundamentos da priso preventiva. 1.3.5) Priso temporria Lei 7960/89 para o Delegado representar pela priso temporria, o inciso III do art. 1 deve estar sempre presente (que elenca os crimes passveis de priso temporria), desde que esteja combinado com o inciso I ou com o inciso II (posio majoritria). Se o crime estiver no inciso III da lei 7960, o prazo da priso ser de 5+5, se estiver tambm na lei 8072, o prazo ser de 30+30. Todavia, h um crime hediondo que no est abrangido pela lei 7960/89 adulterao e falsificao de remdios (art. 273 do CP) cabe priso temporria! a lei posterior acrescentou lei anterior, j que se trata de leis de mesma hierarquia (lei ordinria) critrio da posterioridade sendo o prazo de at 30 dias, prorrogveis por at mais 30 dias. 1.4) LIVRAMENTO CONDICIONAL Art. 83 do CP. uma liberdade antecipada da execuo. Se o agente primrio (noreincidente) e com bons antecedentes, dever cumprir 1/3 da pena; se ele reincidente, dever

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6 cumprir 1/2 da pena; se ele for autor de crime hediondo ou equiparado, dever cumprir 2/3 da pena, desde que no-reincidente especfico. Quanto ao primrio de maus antecedentes, uma 1 corrente entende que se deve aplicar analogia in bonam partem. Uma 2 corrente entende que deve ser cumprida 1/2 da pena (como se fosse reincidente). A 1 corrente a que prevalece. OBS.: o que reincidente especfico? R: 1 corrente aquele que pratica dois crimes hediondos ou equiparados do mesmo tipo penal (ex.: condenado por estupro e praticando outro estupro, no ter direito ao livramento condicional); 2 corrente aquele que pratica crime hediondo ou equiparado, ofendendo um mesmo bem jurdico (ex.: condenado por estupro e depois atentado violento a pudor no ter direito ao livramento condicional); 3 corrente aquele que pratica crime hediondo ou equiparado, qualquer que seja ele (ex.: condenado por latrocnio e praticou estupro, no ter direito ao livramento condicional) a corrente que prevalece. OBS.: quanto progresso de regimes, no se exige ser reincidente especfico para no se beneficiar deste instituto, apenas a reincidncia normal. 1.5) DELAO PREMIADA Acrescentou ao art. 159 do CP o instituto da delao premiada com nova redao (parg. 4, do art. 159 do CP e Lei 9269/96) exige: a) o crime cometido em concurso de pessoas (no exige mais a quadrilha ou bando); b) o concorrente denunciar (abrange tambm o partcipe); c) deve facilitar a libertao. ALBERTO SILVA FRANCO - se foi pago o resgate, dever recuperar tambm o dinheiro posio minoritria, pois seria analogia prejudicial ao ru. OBS.: h julgados do **STJ exigindo que, se haver a delao premiada, dever ocorrer o desmantelamento do bando HC 41758 de 2007. 1.6) PENA DIFERENCIADA AO CRIME DE QUADRILHA OU BANDO A pena do art. 288 do CP passa a ser de 2 a 6 anos se a Q. ou B. visar prtica de tortura, terrorismo ou trfico. No advento da lei antiga de drogas, havia o art. 14, prprio para o trfico de drogas. O STF entendeu que a lei 8072/90 no revogou tal artigo, pois apenas a pena foi alterada, j que a lei de drogas tinha uma quadrilha especial (o art. 14 foi apenas derrogado parcialmente quanto pena). Todavia, com o advento da Lei 11343/2006, o art. 35 que traz o crime de quadrilha para o trfico, repristinando a antiga pena (3 a 10 anos). Assim, quanto ao trfico, no se aplica o art. 8 da Lei 8072/90, e sim a Lei de Drogas. 1.7) MODIFICAO DAS PENAS - ART. 9 Latrocnio, extorso qualificada pela morte, extorso mediante sequestro, estupro e AVP tero a pena aumentada da metade se se enquadrar nas hipteses do art. 224 do CP (vtima no maior de 14 anos; vtima alienada mental; vtima que no puder oferecer resistncia). No caso do estupro e AVP, se a violncia for real, a aplicao do art. 9 no acarreta bis in idem. No caso de violncia presumida, a aplicao do art. 9 gera bis in idem (o art. no pode ser usado duas vezes em prejuzo do ru). OBS.: **h decises no STF e STJ no reconhecendo o bis in idem (todavia, houveram decises no STJ em novembro e dezembro de 2008, reconhecendo o bis in idem no caso de violncia presumida HC 111641/RJ e RESP 1020730/SP). OBS.: extorso mediante sequestro com resultado morte, pena de 24 a 30 anos. Supondo que a vtima seja uma alienada mental, a pena ser aumentada da metade (no caso, pena de 36 a 45 anos). O mximo de pena a cumprir de 30 anos. Para muitos, a aplicao do art. 9 neste caso de extorso mediante sequestro com resultado morte fere o princpio da individualizao da pena. Os pases que no adotam o princpio da individualizao da pena, aplica-se o sistema da pena fixa (pena igual para todos que praticarem tal delito, no tendo, o juiz, opo para malear a pena).

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7 CRTICA AO ENTENDIMENTO ACIMA EXPOSTO: O rebate a esta teoria o seguinte: a matria do art. 9 da lei 8072/90 de aplicao da pena. O art. 70 matria de execuo da pena o que predomina.
07.02.2009 RENATO BRASILEIRO

2) LEI 9613/98 LEI DE LAVAGEM DE CAPITAIS 2.1) HISTRICO DA LEI A preocupao com a incriminao da lavagem de capitais surge na Conveno das Naes Unidas contra o trfico ilcito de substncias entorpecentes, que foi concluda em Viena em 20/12/1988. Ela foi ratificada no Brasil pelo Dec. 154/1991. 2.2) A EXPRESSO LAVAGEM DE DINHEIRO Ela tem origem nos EUA, a partir de 1920, com a expresso money laundering os traficantes usavam lavanderias para ocultar o provento ilcito obtido atravs dos crimes. H a expresso tambm chamada branqueamento de capitais. 2.3) CONCEITO DE LAVAGEM DE CAPITAIS Lavagem o processo por meio do qual, bens, direitos ou valores, provenientes direta ou indiretamente dos crimes listados no artigo 1 da lei 9613/98, so integrados ao sistema econmicofinanceiro, com a aparncia de terem sido obtidos de maneira lcita. OBS.: um mero depsito de cheque j caracterizaria a lavagem? R: J lavagem! No necessrio um vulto assustador das quantias envolvidas posio do STF. 2.4) GERAES DE LEIS DE LAVAGEM DE CAPITAIS 2.4.1) Legislao de 1 gerao O nico crime antecedente era o de trfico de drogas. 2.4.2) Legislao de 2 gerao H uma ampliao no rol dos crimes antecedentes. Ex.: Lei brasileira. Tal legislao numerus clausus rol taxativo. 2.4.3) Legislao de 3 gerao Qualquer crime grave pode figurar como crime antecedente da lavagem de capitais. Ex.: Legislao espanhola e argentina. 2.5) FASES DA LAVAGEM DE CAPITAIS A doutrina diz que so 3 fases que se pode visualizar: 1. Placement consiste na introduo do dinheiro ilcito no sistema financeiro. a fase ideal para que o Estado descubra a prtica do delito. Tcnicas usadas: smurfing o termo advm do desenho Smurf consiste no fracionamento de uma grande quantidade de dinheiro em pequenos valores, de modo a escapar do controle administrativo imposto s instituies financeiras. 2. Dissimulao/Laudering uma srie de negcios ou movimentaes financeiras so realizadas a fim de impedir o rastreamento dos valores. 3. Integrao/Integration j com a aparncia lcita, os bens so formalmente incorporados ao sistema econmico, seja por meio de investimentos no mercado mobilirio ou imobilirio, seja at mesmo no refinanciamento das atividades ilcitas.

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8 Para que o crime de lavagem de capitais esteja consumado, no precisa passar por essas 3 fases (STF RHC 80816)
RHC 80816 RECURSO Relator(a): Julgamento: 18/06/2001 Publicao DJ 18-06-2001 PP-00013 Parte(s) RECTE. : MARCO ANTONIO ZEPPINI OU MARCO ANTNIO ZEPPINI ADVDOS. : ANTNIO CLUDIO MARIZ DE OLIVEIRA E OUTRO RECDO. : MINISTRIO PBLICO FEDERAL Ementa EMENTA: Lavagem de dinheiro: L. 9.613/98: caracterizao. O depsito de cheques de terceiro recebidos pelo agente, como produto de concusso, em contas-correntes de pessoas jurdicas, s quais contava ele ter acesso, basta a caracterizar a figura de "lavagem de capitais" mediante ocultao da origem, da localizao e da propriedade dos valores respectivos (L. 9.613, art. 1, caput): o tipo no reclama nem xito definitivo da ocultao, visado pelo agente, nem o vulto e a complexidade dos exemplos de requintada "engenharia financeira" transnacional, com os quais se ocupa a literatura. EMENT VOL-02035-02 PP-00249 SP EM Min. rgo Julgador: Primeira Turma / HABEAS SEPLVEDA SO PAULO CORPUS PERTENCE

2.6) BEM JURDICO TUTELADO Uma 1a corrente diz que a lei de lavagem tutela o mesmo bem jurdico protegido pelo crime antecedente no a que predomina. Uma 2 corrente entende que o bem jurdico seria a Administrao da Justia RODOLFO TIGRE MAIA. Uma 3 corrente entende ser a ordem econmico-financeira a que prevalece na doutrina. A 4 corrente entende ser a ordem econmico-financeira e o bem jurdico tutelado pelo crime antecedente ALBERTO SILVA FRANCO. 2.7) ACESSORIEDADE DA LAVAGEM DE CAPITAIS O delito de lavagem de capitais um delito acessrio, ou seja, a palavra crime funciona como uma elementar do delito de lavagem de capitais. OBS.: os dois delitos devem ser processados obrigatoriamente no mesmo processo? R: Em relao aos processos criminais, deve ser registrado que os processos so autnomos, ou seja, o agente no precisa responder obrigatoriamente pela lavagem ou pelo crime antecedente num mesmo processo. Todavia, muito interessante que os dois crimes sejam processados juntos, se isto for possvel conexo probatria.
Art. 2 O processo e julgamento dos crimes previstos nesta Lei: II - independem do processo e julgamento dos crimes antecedentes referidos no artigo anterior, ainda que praticados em outro pas.

1 A denncia ser instruda com indcios suficientes da existncia do crime antecedente, sendo punveis os fatos previstos nesta Lei, ainda que desconhecido ou isento de pena o autor daquele crime.

Se o autor do crime antecedente for absolvido, pode o acusado ser condenado pelo crime de lavagem de capitais? R: Depender do fundamento da absolvio. Para que o delito de lavagem de capitais seja punvel, a conduta antecedente deve ser tpica e ilcita (princpio da acessoriedade

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9 limitada). Portanto, caso o autor do crime antecedente seja absolvido com base na atipicidade de sua conduta ou com base numa excludente da ilicitude, no ser possvel a condenao por lavagem (art. 386, I, III e VI, primeira parte, do CPP). Porm, se o autor do crime antecedente for absolvido com base em uma excludente da culpabilidade ou em virtude de uma causa extintiva da punibilidade, nada impede a condenao por lavagem de capitais. Todavia, h duas causas extintivas de punibilidade que impedem a condenao por lavagem de dinheiro nas hipteses de abolitio criminis e anistia. 2.8) SUJEITOS DO CRIME Trata-se de um crime comum, ou seja, pode ser praticado por qualquer pessoa. OBS1.: o autor do crime antecedente tambm responde pelo crime de lavagem? R: H duas correntes 1 corrente o autor do crime antecedente no responde por lavagem de capitais, pois, para ele, a ocultao dos valores configura mero exaurimento do delito (da mesma forma do crime de favorecimento real) ROBERTO DELMANTO; 2 corrente nada impede que o autor do crime antecedente seja tambm condenado pelo delito de lavagem de capitais no possvel a aplicao do princpio da consuno, pois, a ocultao do produto do crime antecedente configura conduta autnoma, contra bem jurdico distinto a tese que predomina. OBS2.: o autor do delito de lavagem de capitais no necessariamente precisa ter tido participao no crime antecedente, devendo ter conscincia quanto origem ilcita dos valores ( STJ RMS 16813). OBS3.: Pessoa jurdica pode responder por lavagem de capitais? R: De acordo com a CF, possvel a responsabilizao criminal de PJ em crimes ambientais e contra a ordem econmicofinanceira. Apesar da previso constitucional, a lei de lavagem de capitais somente prev a responsabilidade penal da pessoa fsica. Sujeito passivo do delito o Estado. 2.9) TIPO OBJETIVO
Art. 1 Ocultar ou dissimular a natureza, origem, localizao, disposio, movimentao ou propriedade de bens, direitos ou valores provenientes, direta ou indiretamente, de crime:

Ocultar significa esconder a origem da coisa. Dissimular deve ser interpretado como ocultao com fraude. Ocultar crime permanente, ou seja, crime cuja consumao se prolonga no tempo. Portanto, mesmo que o agente tenha dado incio ocultao em momento anterior entrada em vigor da lei, responder normalmente pelo delito se mantiver os depsitos aps a vigncia da lei Smula 711 do STF. O delito de lavagem de capitais um crime de ao mltipla ou de contedo variado. Portanto, mesmo que o agente pratique mais de uma ao tpica, em um mesmo contexto ftico, responder por um nico delito princpio da alternatividade (conflito aparente de normas). Prevalece o entendimento, na doutrina, de que o crime do art. 1 um crime formal. No ***STF, RHC 80816, o relator Seplveda Pertence entendeu tratar-se de um crime material. OBS.: prestar ateno no pargrafo 1 do art. 1
1 Incorre na mesma pena quem, para ocultar ou dissimular a utilizao de bens, direitos ou valores provenientes de qualquer dos crimes antecedentes referidos neste artigo: I - os converte em ativos lcitos; II - os adquire, recebe, troca, negocia, d ou recebe em garantia, guarda, tem em depsito, movimenta ou transfere; III - importa ou exporta bens com valores no correspondentes aos verdadeiros.

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10 Trata-se de um crime formal o resultado no precisa ocorrer para se consumar. 2.10) TIPO SUBJETIVO punido a ttulo de dolo. No punido a ttulo de culpa. O delito de capitais tambm punido a ttulo de dolo eventual, salvo nas hipteses do art. 1, pargrafo 2, em que somente possvel a punio a ttulo de dolo direto. 2.10.1) Teoria da cegueira deliberada Tem origem no direito norte-americano (instrues da avestruz ou wilfull blindness).
Art. 11. As pessoas referidas no art. 9: I - dispensaro especial ateno s operaes que, nos termos de instrues emanadas das autoridades competentes, possam constituir-se em srios indcios dos crimes previstos nesta Lei, ou com eles relacionar-se; II - devero comunicar, abstendo-se de dar aos clientes cincia de tal ato, no prazo de vinte e quatro horas, s autoridades competentes: a) todas as transaes constantes do inciso II do art. 10 que ultrapassarem limite fixado, para esse fim, pela mesma autoridade e na forma e condies por ela estabelecidas, devendo ser juntada a identificao a que se refere o inciso I do mesmo artigo; (Redao dada pela Lei n 10.701, de 9.7.2003) b) a proposta ou a realizao de transao prevista no inciso I deste artigo.

Se o agente tinha conhecimento da elevada possibilidade de que os bens, direitos ou valores eram provenientes de crime, e agiu de modo indiferente a esse conhecimento, responde pelo crime de lavagem de capitais a ttulo de dolo eventual. 2.11) OBJETO MATERIAL Produto direto do crime producta sceleris o resultado imediato do delito, ex.: objeto furtado, dinheiro obtido com o dinheiro da droga. Produto indireto do crime fructus sceleris configura o resultado mediato do delito, ou seja, o proveito obtido pelo criminoso como resultado da utilizao econmica do produto direto do delito, ex.: objeto do furto foi vendido na rua e o dinheiro adquirido com a venda do produto ser considerado o produto indireto do crime. 2.12) CRIMES ANTECEDENTES Regra 1: ainda que o crime proporcione ao agente a obteno de bens, direitos e valores, no se ser possvel a configurao do crime de lavagem de capitais se este delito antecedente no estiver listado no art. 1 da lei, ex.: roubo. Regra 2: mesmo que este crime antecedente esteja listado no art. 1, para que seja possvel a lavagem de capitais, dele dever resultar a obteno de bens, direitos e valores, ex.: prevaricao crime contra a Administrao Pblica, porm, dele no resulta a obteno de bens, direitos ou valores. No rol do art. 1 no h: contravenes penais (jogo do bicho, por ex.), crimes contra a ordem tributria, crime de trfico de animais. 2.12.1) Trfico de drogas Utilizando o disposto no art. 44 da Lei 11343/2006, possvel dizer que os crimes do art. 33, caput e parg. 1, arts. 34, 36 e 37, so tidos como trfico de drogas (associao ao trfico de drogas no crime antecedente);

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11 2.12.2) Terrorismo e seu financiamento H duas correntes acerca do crime de terrorismo: 1 corrente ANTONIO SCARANTES FERNANDES o delito de terrorismo est previsto no art. 20 da Lei 7170/83 lei de Segurana Nacional. Tal corrente alvo de crticas no prevalece na doutrina brasileira quando o legislador diz atos de terrorismo um exemplo de elemento normativo ( um elemento constante do tipo penal que demanda um juzo de valor para a sua compreenso) - a utilizao indiscriminada de elementos normativos acarreta uma insegurana jurdica, ferindo o princpio da taxatividade. 2 corrente esta expresso indeterminada, violando o princpio da taxatividade, no existindo o crime de terrorismo no Brasil o que predomina. OBS.: terrorismo praticado fora do Brasil e o agente lavar o dinheiro aqui no pas, para a doutrina, mesmo que o crime de terrorismo seja tipificado no exterior, no ser punvel o delito de lavagem de capitais praticado no Brasil, pois a conduta deve ser considerada criminosa tambm no Brasil princpio da dupla tipificao. 2.12.3) Contrabando ou trfico de armas Est previsto nos arts. 17 e 18 da Lei 10826/2003 e tambm na Lei de Segurana Nacional art. 12 da Lei 7170/1983. 2.12.4) Extorso mediante seqestro Art. 159 do CP. 2.12.5) Crimes contra a Administrao Pblica Tais crimes esto previstos entre os arts. 312 e 359-H do CP, bem como os crimes previstos na Lei de Licitaes (Lei 8666/93) e no Dec-Lei 201/67 (responsabilidade de Prefeitos e Vereadores) entendimento doutrinrio sendo praticado contra a Administrao Pblica, no importa se est tipificado em leis esparsas ou no CP apenas ser crime antecedente ao de lavagem da capitais. 2.12.6) Crimes contra o Sistema Financeiro Nacional Esto previstos na Lei 7492/86 e na Lei 6385. 2.12.7) Crime praticado por organizao criminosa Podem-se inserir outros crimes neste inciso. No pode confundir quadrilha com associao criminosa ou com organizao criminosa: Quadrilha a associao estvel e permanente de mais de 3 pessoas com o fim de praticar uma srie indeterminada de crimes (art. 288 do CP). Delito de quadrilha um crime autnomo, consumando-se independentemente da prtica dos delitos para os quais os agentes se associaram. Se os delitos forem praticados, respondero os agentes pelos respectivos crimes em concurso material com o delito de quadrilha. Associao criminosa a unio de 2 ou mais pessoas para a prtica de crimes especficos. Ex.: art. 35 da lei de drogas; lei do genocdio, art. 2 da Lei 2889/56 (aqui muda o conceito dado o artigo pede para que se associem mais de 3 pessoas); Lei de Segurana Nacional art. 16 e 24 da Lei 7170/83 no h nmero mnimo de integrantes. Organizao criminosa h duas correntes: 1 corrente sustentada na Conveno de Palermo (organizada no ano de 2000) o grupo estruturado de 3 ou mais pessoas, existente h algum tempo e atuando com o fim de cometer infraes graves, com a inteno de obter benefcio econmico ou moral. A Conveno de Palermo foi incorporada ao ordenamento brasileiro pelo Dec 231/2003 FERNANDO CAPEZ. 2 corrente sustentada por LFG tratados internacionais no podem definir um crime, sob pena de violao ao princpio da legalidade (garantia da lex populi lei penal incriminadora aquela que provm do Poder Legislativo) posio majoritria. Assim,

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12 no Brasil, no h definio legal de organizao criminosa. Tramitam no CN 3 projetos de lei - 118 do Senado e 7223/2002 seria organizao criminosa aquela que resulta da presena de pelo menos 3 das seguintes caractersticas: 1) hierarquia estrutural, 2) planejamento empresarial, 3) uso de meios tecnolgicos avanados, 4) recrutamento de pessoas, 5) diviso funcional das atividades, 6) conexo estrutural ou funcional com o poder pblico. 7) oferta de prestaes sociais, 8) diviso territorial das atividades ilcitas, 8) alto poder de intimidao, 9) alta capacitao para capacidade de fraude, 10) conexo local, regional, nacional ou internacional com outra organizao criminosa. 2.12.8) Crime praticado por particular contra a Administrao Pblica Estrangeira Esto previstos nos arts. 337-B a 337-D, do CP. Ele foi inserido em 2002.
4 A pena ser aumentada de um a dois teros, nos casos previstos nos incisos I a VI do caput deste artigo, se o crime for cometido de forma habitual ou por intermdio de organizao criminosa.

No est inserido neste pargrafo o inciso VIII no incide a causa de aumento de pena prevista no pargrafo 4 do art. 1. 2.13) DELAO PREMIADA H autores que distinguem delao premiada de colaborao premiada. Na delao premiada, aponta-se co-autores e partcipes, antigos comparsas de infrao penal. Na colaborao premiada a pessoa colabora com o Estado, mas no delata ningum, ex.: ajuda na localizao da vitima, dos bens etc. H vrias delaes premiadas previstas no ordenamento jurdico, cada uma com conseqncias distintas: Art. 25, parg. 2, da Lei 7492/86 (crimes contra o SFN ); Art. 8, parg. nico, da Lei 8072/90; Art. 159, parg. 4, do CP Extorso mediante seqestro; Lei 8137/90 art. 16, parg. nico crimes contra a ordem tributria; Art. 6 da Lei 9034/95 lei das organizaes criminosas; Em todos esses dispositivos, o benefcio da delao ser uma diminuio de pena. Art. 1, parg. 5, da Lei 9613/98 da delao podero resultar 3 benefcios: Diminuio da pena e fixao do regime inicial aberto; Substituio da pena privativa de liberdade por restritiva de direitos; Perdo judicial, com a conseqente extino da punibilidade;

5 A pena ser reduzida de um a dois teros e comear a ser cumprida em regime aberto, podendo o juiz deixar de aplic-la ou substitu-la por pena restritiva de direitos, se o autor, co-autor ou partcipe colaborar espontaneamente com as autoridades, prestando esclarecimentos que conduzam apurao das infraes penais e de sua autoria ou localizao dos bens, direitos ou valores objeto do crime.

Tambm temos delao premiada no art. 35-B e 35-C da Lei 8884/94 Lei dos cartis chamado de acordo de lenincia, brandura ou doura; art. 13 e 14 da Lei 9807/99 proteo s testemunhas; art. 41 da Lei de Drogas (11343/06). A delao premiada, por si s, no fundamento suficiente para um decreto condenatrio.

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13 Tanto a autoridade policial quanto o MP devem alertar os indiciados e acusados sobre os benefcios que podero resultar na hiptese de colaborao. Caso haja consenso, pode ser lavrado um acordo sigiloso entre acusao e defesa a ser submetido ao juiz para homologao (STF HC 90688 e RE 213937).
HC 90688 HABEAS Relator(a): Julgamento: 12/02/2008 Publicao DJe-074 DIVULG 24-04-2008 PUBLIC 25-04-2008 EMENT VOL-02316-04 PP-00756 Parte(s) PACTE.(S): ROBERTO BERTHOLDO IMPTE.(S): ANDREI ZENKNER SCHMIDT E OUTRO(A/S) COATOR(A/S)(ES): SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA Ementa EMENTA: PENAL. PROCESSUAL PENAL. HABEAS CORPUS. ACORDO DE COOPERAO. DELAO PREMIADA. DIREITO DE SABER QUAIS AS AUTORIDADES QUE PARTICIPARAM DO ATO. ADMISSIBILIDADE. PARCIALIDADE DOS MEMBROS DO MINISTRIO PBLICO. SUSPEITAS FUNDADAS. ORDEM DEFERIDA NA PARTE CONHECIDA. I - HC parcialmente conhecido por ventilar matria no discutida no tribunal ad quem, sob pena de supresso de instncia. II - Sigilo do acordo de delao que, por definio legal, no pode ser quebrado. III - Sendo fundadas as suspeitas de impedimento das autoridades que propuseram ou homologaram o acordo, razovel a expedio de certido dando f de seus nomes. IV - Writ concedido em parte para esse efeito. / Min. rgo Julgador: Primeira Turma PR RICARDO PARAN CORPUS LEWANDOWSKI

2.14) PROCEDIMENTO Ateno para a Lei 11719/2008 alterou os procedimentos do CPP. Os procedimentos so: a) procedimento comum ordinrio (crime com pena mxima igual ou superior a 4 anos aplica-se aos crimes de lavagem), b) procedimento comum sumrio (quando o crime tiver pena mxima inferior a 4 anos e superior a 2 anos) e, c) procedimento comum sumarssimo (todas as contravenes penais e crimes cuja pena mxima no seja superior a 2 anos, cumulada ou no com multa, submetido ou no a procedimento especial). A pena de 3 a 10 anos de recluso. 2.15) AUTONOMIA DO PROCESSO
14.02.2009 RENATO BRASILEIRO

Art. 2 da lei o processamento do crime de lavagem no depende da sua juno, apensamento com o processo do crime antecedente, mas nada impede que eles corram juntos. Mesmo que o crime antecedente seja praticado em outro pas, o crime de lavagem poder ser julgado no Brasil. Mesmo que a lavagem seja praticada no estrangeiro, estar tambm sujeita lei brasileira (extraterritorialidade condicionada da lei brasileira). 2.16) COMPETNCIA CRIMINAL

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14 A lei de lavagem tem como objeto jurdico a ordem econmico-financeira. A competncia da Justia Estadual. S ser de competncia da Justia Federal quando a lei assim determinar art. 109, VI, da CF.
Art. 109. Aos juzes federais compete processar e julgar: VI - os crimes contra a organizao do trabalho e, nos casos determinados por lei, contra o sistema financeiro e a ordem econmico-financeira;

A competncia ser da Justia Federal quando: a) praticados contra bens, servios ou interesses da Unio, suas autarquias ou empresas pblicas; b) quando o crime antecedente for de competncia da Justia Federal - STJ HC 11462. Geralmente, hoje, a lavagem relaciona-se com a remessa de dinheiro ao exterior crime de evaso de divisas crime contra o Sistema Financeiro Nacional. 2.17) CRIAO DE VARAS ESPECIALIZADAS No ano de 2003, o CJF editou a Resoluo n. 314, determinando que os TRFs criassem varas especializadas em crimes contra o SFN e de lavagem de capitais. A partir de 2004, diversas resolues e provimentos foram editados pelos TRFs (ex.: TRF 3 regio, provimentos 238 e 275). Esses provimentos, alm de especializarem varas criminais, determinaram que a essas varas fossem remetidos os processos criminais em andamento em outras varas. Questiona-se ento se teria havido uma violao ao princpio do juiz natural (art. 5, XXXVII, LIII, da CF) dele derivam 3 regras de proteo: s podem exercer jurisdio, os rgos institudos pela CF; b) ningum pode ser julgado por rgo institudo aps o fato delituoso; c) entre os juzes pr-constitudos, vigora uma ordem taxativa de competncia, que exclui qualquer possibilidade de discricionariedade. No julgamento do HC 86660, o STF entendeu que apesar da ilegalidade da resoluo 314 do CJF, as resolues dos TRFs seriam vlidas na medida que as especializaes de varas seriam autorizadas pelo art. 12 da Lei 5010 (organizao judiciria da Justia Federal poder de autoorganizao dos tribunais). A competncia, em regra, determinada no momento da propositura da ao, ou seja, a ao termina perante o juzo em que teve incio, salvo: I- extino do rgo judicirio; II- alterao da competncia em razo da matria; III- alterao da competncia hierrquica. No caso, houve uma alterao da competncia em razo da matria, por isto que foi considerado totalmente vlido (STJ HC 41643). 2.18) REQUISITOS DA DENNCIA
Art. 2, 1, da lei. A denncia ser instruda com indcios suficientes da existncia do crime antecedente, sendo punveis os fatos previstos nesta Lei, ainda que desconhecido ou isento de pena o autor daquele crime.

Justa causa duplicada alm de indcios quanto lavagem de capitais, a denncia deve tambm trazer um lastro probatrio quanto origem ilcita dos valores (crime antecedente), sob pena de inpcia da pea acusatria. 2.19) APLICAO DO ART. 366 DO CPP
Art. 366. Se o acusado, citado por edital, no comparecer, nem constituir advogado, ficaro suspensos o processo e o curso do prazo prescricional, podendo o juiz determinar a produo antecipada das provas consideradas urgentes e, se for o caso, decretar priso preventiva, nos termos do disposto no art. 312. (Redao dada pela Lei n 9.271, de s proce17.4.1996)

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15 Existe revelia no Processo Penal? R: Existe revelia no Processo Penal. O art. 366 se aplica a quem foi citado ou intimado pessoalmente. Tendo deixado de comparecer, o juiz decretar a revelia. O nico efeito da revelia a desnecessidade de intimao do acusado para a prtica dos demais atos processuais, salvo na hiptese de sentena condenatria. Combina-se a suspenso do processo (matria processual) com a suspenso da prescrio (direito material). Deve-se lembrar que a atual redao foi inserida em 1996. Assim, no se sabe o critrio a ser adotado o do direito material ou do direito processual. O art. 366 norma de natureza hbrida, aplicando a regra do direito intertemporal, referente norma de direito material. Portanto, a regra do art. 366 do CPP somente se aplica aos crimes cometidos aps a entrada em vigor da lei 9271/96. 2.19.1) Prazo mximo de suspenso do processo e da prescrio 1 corrente admite-se como tempo mximo de suspenso do processo o mximo de tempo de prescrio previsto no CP (20 anos), quando dever ser extinta a punibilidade. 2 corrente admite-se como tempo de suspenso do processo o tempo de prescrio pela pena mxima em abstrato do crime, aps o que a prescrio voltaria a correr normalmente. 3 corrente a prescrio e o processo devero permanecer suspensos por prazo indeterminado - **STF (RE 460971).
RE 460971 RECURSO Relator(a): Julgamento: 13/02/2007 Parte(s) RECTE.(S) SUL RECDO.(A/S) ADV.(A/S) Ementa EMENTA:I. Controle incidente de inconstitucionalidade: reserva de plenrio (CF, art. 97). "Interpretao que restringe a aplicao de uma norma a alguns casos, mantendo-a com relao a outros, no se identifica com a declarao de inconstitucionalidade da norma que a que se refere o art. 97 da Constituio.." (cf. RE 184.093, Moreira Alves, DJ 05.09.97). II. Citao por edital e revelia: suspenso do processo e do curso do prazo prescricional, por tempo indeterminado - C.Pr.Penal, art. 366, com a redao da L. 9.271/96. 1. Conforme assentou o Supremo Tribunal Federal, no julgamento da Ext. 1042, 19.12.06, Pertence, a Constituio Federal no probe a suspenso da prescrio, por prazo indeterminado, na hiptese do art. 366 do C.Pr.Penal. 2. A indeterminao do prazo da suspenso no constitui, a rigor, hiptese de imprescritibilidade: no impede a retomada do curso da prescrio, apenas a condiciona a um evento futuro e incerto, situao substancialmente diversa da imprescritibilidade. 3. Ademais, a Constituio Federal se limita, no art. 5, XLII e XLIV, a excluir os crimes que enumera da incidncia material das regras da prescrio, sem proibir, em tese, que a legislao ordinria criasse outras hipteses. 4. No cabe, nem mesmo sujeitar o perodo de suspenso de que trata o art. 366 do C.Pr.Penal ao tempo da prescrio em abstrato, pois, "do contrrio, o que se teria, nessa hiptese, seria uma causa de interrupo, e no de suspenso." 5. RE provido, para excluir o limite temporal imposto suspenso do curso da prescrio. : MINISTRIO PBLICO DO ESTADO DO RIO GRANDE DO : VALDEMAR BRITO DA SILVA : DEFENSORIA PBLICA DA UNIO / RS RIO GRANDE DO SUL EXTRAORDINRIO PERTENCE

Min. rgo Julgador: Primeira Turma

SEPLVEDA

O art. 2, pargrafo 2 da Lei 9613/98 diz que no se aplica o art. 366 do CPP lavagem de capitais. Todavia, a mesma lei, logo depois, em seu art. 4, pargrafo 3, diz que ser aplicado o art. 366 do CPP. Para a doutrina, possvel a aplicao do art. 366 do CPP (LFG). Para concursos pblicos no se aplica!!! OBS.: O art. 366 do CPP no foi revogado pela Lei 11719/2008 nova lei do procedimento comum.

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16 2.20) LIBERDADE PROVISRIA uma medida de contra-cautela que substitui a priso em flagrante. No cabe liberdade provisria (previso expressa em lei): Art. 31 da Lei 7492/86 Crimes contra o SFN Ar. 2 Lei 8072/90 crimes hediondos Art. 7 da Lei 9034/95 lei de organizao criminosa Art. 1, pargrafo 6, da Lei 9455/97 Art. 14, pargrafo nico, art. 15, pargrafo nico e 21 da lei 10826/2003 Art. 44 da Lei 11343/2006 Art. 3 da Lei 9613/1998 Poderia o legislador, de forma abstrata, vedar a concesso de liberdade provisria a determinado delito? R: A priso em flagrante uma espcie de priso cautelar. Como toda e qualquer priso cautelar, a priso provisria s se justifica se demonstrar necessria ao caso concreto, para no ferir o princpio da presuno de inocncia. Ao vedar a liberdade provisria a determinado delito, o legislador retira do Poder Judicirio a anlise de sua necessidade no caso concreto, criando-se ento verdadeira priso automtica para aquele que foi preso em flagrante. OBS.1: ADI 3112 O STF declarou a inconstitucionalidade dos art. 14, p. nico, 15, p. nico e 21 da Lei 10826/2003 Estatuto do Desarmamento. OBS.2: Ateno para a lei 8072/90, com redao determinada pela Lei 11464/2007 em tese, cabe liberdade provisria sem fiana para crimes hediondos e equiparados art. 310, pargrafo nico, do CPP o juiz, diante do caso concreto, verificar se ser o caso de concesso de liberdade provisria. Hoje, ento, para crimes hediondos, cabe liberdade provisria sem fiana, Todavia, para o ***STF, a norma do art. 44 da Lei 11343/2006 especial em relao ao art. 2, II, da Lei 8072/90 (mesmo com o recente julgado do Ministro Celso de Mello, entendendo que caberia liberdade provisria) logo, para o trfico de drogas, no caber liberdade provisria em nenhum caso (com ou sem fiana) fundamento: o homicdio, por ex., um crime que qualquer pessoa poderia cometer, dependendo da situao do caso concreto (sob violenta emoo, por ex.); j o trfico de drogas, no teria o porqu algum praticar tal crime (se o comete, porque possui m ndole, tendncia ao crime etc.). 3.21) RECURSO EM LIBERDADE
Art. 3 Os crimes disciplinados nesta Lei so insuscetveis de fiana e liberdade provisria e, em caso de sentena condenatria, o juiz decidir fundamentadamente se o ru poder apelar em liberdade.

Quanto ao recurso em liberdade, h duas regras importantes: a) se o acusado estava em liberdade quando da sentena condenatria, dever permanecer solto, salvo se surgir alguma hiptese que autorize sua priso preventiva; b) por outro lado, se o acusado estava preso quando da sentena condenatria recorrvel, dever permanecer preso, salvo se desaparecer a hiptese que autorizava sua priso preventiva. 2.22) RECOLHIMENTO PRISO PARA RECORRER O antigo art. 594 do CPP trazia o recolhimento priso como condio de admissibilidade recursal, caso o acusado no fosse primrio ou no tivesse bons antecedentes. Smula 9 do STJ no h qualquer problema quanto ao recolhimento priso para apelar, no ofendendo o princpio da presuno da inocncia.

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17 Todavia, tudo isto comea a cair por terra a partir do HC 88420 do STF a Conveno Americana de Direitos Humanos, art. 8, II, h, assegura a todo o acusado o direito ao duplo grau de jurisdio, independentemente do recolhimento priso.
Publicao DJe-032 DIVULG 06-06-2007 PUBLIC 08-06-2007 DJ 08-06-2007 PP-00037 EMENT VOL-02279-03 PP-00429 LEXSTF v. 29, n. 345, 2007, p. 466-474 Parte(s) CRISTVAM DIONSIO DE BARROS CAVALCANTI JNIOR EDUARDO DE VILHENA TOLEDO E OUTRO(A/S) SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA Ementa HABEAS CORPUS. PROCESSO PENAL. SENTENA CONDENATRIA. RECURSO DE APELAO. PROCESSAMENTO. POSSIBILIDADE. DESNECESSIDADE DE RECOLHIMENTO DO RU PRISO. DECRETO DE CUSTDIA CAUTELAR NO PREJUDICADO. PRISO PREVENTIVA SUBSISTENTE ENQUANTO PERDURAREM OS MOTIVOS QUE A MOTIVARAM. ORDEM CONCEDIDA

I - Independe do recolhimento priso o regular processamento de recurso de apelao do condenado. II - O decreto de priso preventiva, porm, pode subsistir enquanto perdurarem os motivos que justificaram a sua decretao. III - A garantia do devido processo legal engloba o direito ao duplo grau de jurisdio, sobrepondo-se exigncia prevista no art. 594 do CPP. IV - O acesso instncia recursal superior consubstancia direito que se encontra incorporado ao sistema ptrio de direitos e garantias fundamentais. V - Ainda que no se empreste dignidade constitucional ao duplo grau de jurisdio, trata-se de garantia prevista na Conveno Interamericana de Direitos Humanos, cuja ratificao pelo Brasil deu-se em 1992, data posterior promulgao Cdigo de Processo Penal. VI - A incorporao posterior ao ordenamento brasileiro de regra prevista em tratado internacional tem o condo de modificar a legislao ordinria que lhe anterior. VII - Ordem concedida.

Smula 347 do STJ O conhecimento de recurso de apelao do ru independe de sua priso. Art.387, pargrafo nico, do CPP:
Pargrafo nico. O juiz decidir, fundamentadamente, sobre a manuteno ou, se for o caso, imposio de priso preventiva ou de outra medida cautelar, sem prejuzo do conhecimento da apelao que vier a ser interposta. (Includo pela Lei n 11.719, de 2008).

Para o STF, o art. 595 do CPP tambm est revogado, ou seja, a fuga do ru durante o trmite do recurso no ser mais considerada causa de extino anmala do recurso. 2.23) RECUPERAO DE ATIVOS E MEDIDAS CAUTELARES

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18 Um dos principais objetivos da criminalizao da lavagem de capitais o ataque ao brao financeiro das organizaes criminosas pelos seguintes motivos: a) o confisco de bens e valores promove a asfixia da organizao criminosa; b) insuficincia e ineficincia das penas privativas de liberdade; c) capacidade de controle das organizaes criminosas do interior dos presdios; d) rpida substituio dos administradores das organizaes criminosas. 2.23.1) Apreenso Trata-se de medida cautelar com o objetivo de apreender coisas, objetos e instrumentos de interesse para a instaurao do processo. A) Busca e apreenso em escritrio de advocacia ateno para as alteraes na Lei 8906/94 pela Lei 11767/2008. Mandado de busca e apreenso deve ser especfico e pormenorizado, a ser cumprido na presena de representante da OAB, sendo vedada a utilizao de documentos, mdias e objetos pertencentes a clientes do advogado averiguado, salvo se tais clientes tambm estiverem sendo investigados como partcipes ou co-autores pela prtica do mesmo crime que deu origem ao mandado. OBS.1: iniciada uma busca durante o dia, nada impede que se prolongue durante a noite. OBS.2: autoridades fazendrias dependem de autorizao judicial para ingressarem em domiclio. 2.23.2) Seqestro Medida assecuratria fundada no interesse pblico, antecipativa do perdimento de bens como efeito da condenao no caso de bens produto de crimes ou adquiridos pelo agente com a prtica do fato criminoso. OBS.: distinto de arresto este uma medida assecuratria fundada no interesse privado, que tem por finalidade assegurar a reparao civil do dano causado pelo delito, em favor do ofendido ou de seus sucessores. Recair sob qualquer bem do patrimnio do agente. O arresto ganha importncia com a nova redao do art. 387, IV, do CPP:
Art. 387. O juiz, ao proferir sentena condenatria: (Vide Lei n 11.719, de 2008) IV - fixar valor mnimo para reparao dos danos causados pela infrao, considerando os prejuzos sofridos pelo ofendido; (Redao dada pela Lei n 11.719, de 2008).

Antigamente, deveria pegar a sentena condenatria e fazer uma liquidao no juzo cvel. Independentemente de pedido expresso ( um efeito automtico da sentena) a sentena condenatria j pode fixar um valor mnimo a ttulo de reparao pelos danos materiais causados pela infrao penal, sem prejuzo de liquidao para apurao do dano efetivamente sofrido.
Art. 4 O juiz, de ofcio, a requerimento do Ministrio Pblico, ou representao da autoridade policial, ouvido o Ministrio Pblico em vinte e quatro horas, havendo indcios suficientes, poder decretar, no curso do inqurito ou da ao penal, a apreenso ou o seqestro de bens, direitos ou valores do acusado, ou existentes em seu nome, objeto dos crimes previstos nesta Lei, procedendo-se na forma dos arts. 125 a 144 do Decreto-Lei n 3.689, de 3 de outubro de 1941 - Cdigo de Processo Penal.

De acordo com o art. 4 da Lei 9613/98, somente podem ser disponibilizados bens, direitos ou valores sobre os quais recaiam suspeitas de vinculao com a lavagem de capitais, sendo invivel que tais medidas recaiam sobre patrimnio diverso. No cabe o arresto. STF INQ 2248:
Inq-QO 2248 QUESTO / DE DF ORDEM DISTRITO NO FEDERAL INQURITO

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Relator(a): Julgamento: 25/05/2006 Parte(s) AUTOR(A/S)(ES) : MINISTRIO PBLICO FEDERAL INDIC.(A/S) : JOO BATISTA RAMOS SILVA OU JOO BATISTA RAMOS DA SILVA ADV.(A/S) : ADRIANA GUIMARES GUERRA E OUTRO(A/S) ADV.(A/S) : RENATO RATTI ADV.(A/S) : JOS PAULO LOPES QUELHO ADV.(A/S) : ANTNIO SRGIO ALTIERI DE MORAES PITOMBO E OUTRO(A/S) Ementa EMENTA: INQURITO. QUESTO DE ORDEM. APREENSO DE NUMERRIO, TRANSPORTADO EM MALAS. COMPROVAO DE NOTAS SERIADAS E OUTRAS FALSAS. INVESTIGAO CRIMINAL PELA SUPOSTA PRTICA DO CRIME DE LAVAGEM DE DINHEIRO. LEI N 9.613/98 (LEI ANTILAVAGEM). PEDIDO DE LEVANTAMENTO DO DINHEIRO BLOQUEADO, MEDIANTE CAUCIONAMENTO DE BENS IMVEIS QUE NO GUARDAM NENHUMA RELAO COM OS EPISDIOS EM APURAO. IMPOSSIBILIDADE, FALTA DE PREVISO LEGAL. Nos termos do art. 4 da Lei Antilavagem, somente podem ser indisponibilizados bens, direitos ou valores sob fundada suspeio de guardarem vinculao com o delito de lavagem de capitais. Patrimnio diverso, que nem mesmo indiretamente se vincule s infraes referidas na Lei n 9.613/98, no se expe a medidas de constrio cautelar, por ausncia de expressa autorizao legal. A precpua finalidade das medidas acautelatrias que se decretam em procedimentos penais pela suposta prtica dos crimes de lavagem de capitais est em inibir a prpria continuidade da conduta delitiva, tendo em vista que o crime de lavagem de dinheiro consiste em introduzir na economia formal valores, bens ou direitos que provenham, direta ou indiretamente, de crimes antecedentes (incisos I a VIII do art. 1 da Lei n 9.613/98). Da que a apreenso de valores em espcie tenha a serventia de facilitar o desvendamento da respectiva origem e ainda evitar que esse dinheiro em espcie entre em efetiva circulao, retroalimentando a suposta ciranda da delitividade. Doutrina. Se o crime de lavagem de dinheiro uma conduta que lesiona as ordens econmica e financeira e que prejudica a administrao da justia; se o numerrio objeto do crime em foco somente pode ser usufrudo pela sua insero no meio circulante; e se a constrio que a Lei Antilavagem franqueia de molde a impedir tal insero retroalimentadora de ilcitos, alm de possibilitar uma mais desembaraada investigao quanto procedncia das coisas, ento de se indeferir a pretendida substituio, por imveis, do numerrio apreendido. No de se considerar vencido o prazo a que alude o 1 do art. 4 da Lei n 9.613/98, que de 120 dias, pois ainda se encontram inconclusas as diligncias requeridas pelo Ministrio Pblico Federal, em ordem a no se poder iniciar a contagem do lapso temporal. Questo de ordem que se resolve pelo indeferimento do pedido de substituio de bens. Min. rgo Julgador: Tribunal Pleno CARLOS BRITTO

2.23.3) Inverso do nus da prova


Art. 4, 2 O juiz determinar a liberao dos bens, direitos e valores apreendidos ou seqestrados quando comprovada a licitude de sua origem.

Para a decretao das medidas cautelares, indispensvel a presena de fumus boni iuris e de periculum in mora. Se por ventura o acusado tiver interesse na liberao desses bens no curso do processo, cabe a ele comprovar a origem lcita dos bens. J no momento da sentena condenatria, o nus quanto demonstrao da origem ilcita dos bens, volta a recair sobre o MP. 2.23.4) Alienao antecipada Est prevista na Lei de Drogas - art. 61 da Lei 11343/2006. Todavia, no est prevista na Lei de Lavagem de Capitais. Tramita no Congresso Nacional um projeto de lei criando a alienao antecipada na Lei 9613/1998. 2.24) AO CONTROLADA

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20 Art. 4, pargrafo 4, da Lei


4 A ordem de priso de pessoas ou da apreenso ou seqestro de bens, direitos ou valores, poder ser suspensa pelo juiz, ouvido o Ministrio Pblico, quando a sua execuo imediata possa comprometer as investigaes

Consiste no retardamento da ordem de priso preventiva ou de apreenso ou seqestro de bens, a fim de que se d no momento mais oportuno sob o ponto de vista da colheita de provas e identificao dos demais envolvidos. H ao controlada em outras duas leis: Lei 9034/95 art. 2, II independente de determinao judicial (ao controlada descontrolada); Lei 11343/06 art. 53, II nestas duas leis conhecido tambm como flagrante prorrogado. 2.25) EFEITOS DA CONDENAO
Art. 7 So efeitos da condenao, alm dos previstos no Cdigo Penal: I - a perda, em favor da Unio, dos bens, direitos e valores objeto de crime previsto nesta Lei, ressalvado o direito do lesado ou de terceiro de boa-f; II - a interdio do exerccio de cargo ou funo pblica de qualquer natureza e de diretor, de membro de conselho de administrao ou de gerncia das pessoas jurdicas referidas no art. 9, pelo dobro do tempo da pena privativa de liberdade aplicada.

Alm dos efeitos previstos no CP, a condenao pela prtica de lavagem tambm importa em perda de bens, direito e valores do delito, bastando o trnsito em julgado da condenao, j que efeito genrico.

3) LEI 9034/1995 LEI DAS ORGANIZAES CRIMINOSAS 3.1) DIREITO PENAL DA EMERGNCIA Caracteriza-se pela quebra de garantias justificada em virtude de uma situao excepcional. A crtica que reca sobre esse direito penal da emergncia a de que haver um processo contnuo de quebra de garantias, cirando o que a doutrina chama de situao de perene emergncia. SRGIO MOCCIA trabalha com tal expresso. 3.2) DIREITO PENAL DO INIMIGO Tal expresso nos leva a JAKOBS. Certos indivduos so fechados em relao s normas (indivduos no-pessoas). Como essas no-pessoas no se deixam orientar pelas normas, no fazem jus s garantias fundamentais, ex.: priso de Guantamano. 3.3) ORGANIZAO CRIMINOSA X QUADRILHA X ASSOCIAO CRIMINOSA J visto na Lei de Lavagem de Capitais: Quadrilha a associao estvel e permanente de mais de 3 pessoas com o fim de praticar uma srie indeterminada de crimes (art. 288 do CP). Delito de quadrilha um crime autnomo, consumando-se independentemente da prtica dos delitos para os

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21 quais os agentes se associaram. Se os delitos forem praticados, respondero os agentes pelos respectivos crimes em concurso material com o delito de quadrilha. Associao criminosa a unio de 2 ou mais pessoas para a prtica de crimes especficos. Ex.: art. 35 da lei de drogas; lei do genocdio, art. 2 da Lei 2889/56 (aqui muda o conceito dado o artigo pede para que se associem mais de 3 pessoas); Lei de Segurana Nacional art. 16 e 24 da Lei 7170/83 no h nmero mnimo de integrantes. Organizao criminosa h duas correntes: 1 corrente sustentada na Conveno de Palermo (organizada no ano de 2000) o grupo estruturado de 3 ou mais pessoas, existente h algum tempo e atuando com o fim de cometer infraes graves, com a inteno de obter benefcio econmico ou moral. A Conveno de Palermo foi incorporada ao ordenamento brasileiro pelo Dec 231/2003 FERNANDO CAPEZ. 2 corrente sustentada por LFG tratados internacionais no podem definir um crime, sob pena de violao ao princpio da legalidade (garantia da lex populi lei penal incriminadora aquela que provm do Poder Legislativo) posio majoritria. Assim, no Brasil, no h definio legal de organizao criminosa. Tramitam no CN 3 projetos de lei - 118 do Senado e 7223/2002 seria organizao criminosa aquela que resulta da presena de pelo menos 3 das seguintes caractersticas: 1) hierarquia estrutural, 2) planejamento empresarial, 3) uso de meios tecnolgicos avanados, 4) recrutamento de pessoas, 5) diviso funcional das atividades, 6) conexo estrutural ou funcional com o poder pblico. 7) oferta de prestaes sociais, 8) diviso territorial das atividades ilcitas, 8) alto poder de intimidao, 9) alta capacitao para capacidade de fraude, 10) conexo local, regional, nacional ou internacional com outra organizao criminosa.

3.4) CRIME ORGANIZADO POR NATUREZA E CRIME ORGANIZADO POR EXTENSO Crime organizado por natureza diz respeito punio pelo delito de quadrilha, associao ou organizao criminosa. Crime organizado por extenso diz respeito punio pelos crimes praticados pela quadrilha, associao ou organizao criminosa. 3.5) MEDIDAS INVESTIGATRIAS CONTRA O CRIME ORGANIZADO Art. 2 da Lei 3.5.1) Ao controlada J vista na Lei de lavagem. Independe de autorizao judicial. preciso cautela na utilizao da ao controlada, fundando-se na proporcionalidade e razoabilidade. A priso dos agentes continua sendo obrigatria, tendo a autoridade policial discricionariedade a respeito do melhor momento para efetu-la.
28.02.2009 RENATO BRASILEIRO

3.5.2) Quebra do sigilo de dados bancrios, financeiros, fiscais e eleitorais Art. 2, III, da Lei 9034/95.
Art. 3 Nas hipteses do inciso III do art. 2 desta lei, ocorrendo possibilidade de violao de sigilo preservado pela Constituio ou por lei, a diligncia ser realizada pessoalmente pelo juiz, adotado o mais rigoroso segredo de justia. (Vide Adin n 1.570-2).

De acordo com este artigo, quem realizaria esta diligncia (mesmo na fase policial) seria o juiz. Contra este artigo 3 da lei do crime organizado, foi ajuizada uma ADIn (1570). O STF disse que, em relao aos dados fiscais e eleitorais, o art. 3 foi declarado inconstitucional, pois

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22 atentava contra o sistema acusatrio na medida em que atribua ao juiz funes de investigador e inquisitor (juiz inquisitor). No tocante ao sigilo de dados bancrios e financeiros, o STF entendeu que o art. 3 teria sido revogado pela supervenincia da LC 105/2001, que passou a disciplinar a matria.
ADI 1570 AO Relator(a): Julgamento: 12/02/2004 Parte(s) REQTE. : PROCURADOR-GERAL DA REPBLICA REQDO. : PRESIDENTE DA REPBLICA REQDO. : CONGRESSO NACIONAL Ementa EMENTA: AO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE. LEI 9034/95. LEI COMPLEMENTAR 105/01. SUPERVENIENTE. HIERARQUIA SUPERIOR. REVOGAO IMPLCITA. AO PREJUDICADA, EM PARTE. "JUIZ DE INSTRUO". REALIZAO DE DILIGNCIAS PESSOALMENTE. COMPETNCIA PARA INVESTIGAR. INOBSERVNCIA DO DEVIDO PROCESSO LEGAL. IMPARCIALIDADE DO MAGISTRADO. OFENSA. FUNES DE INVESTIGAR E INQUIRIR. MITIGAO DAS ATRIBUIES DO MINISTRIO PBLICO E DAS POLCIAS FEDERAL E CIVIL. 1. Lei 9034/95. Supervenincia da Lei Complementar 105/01. Revogao da disciplina contida na legislao antecedente em relao aos sigilos bancrio e financeiro na apurao das aes praticadas por organizaes criminosas. Ao prejudicada, quanto aos procedimentos que incidem sobre o acesso a dados, documentos e informaes bancrias e financeiras. 2. Busca e apreenso de documentos relacionados ao pedido de quebra de sigilo realizadas pessoalmente pelo magistrado. Comprometimento do princpio da imparcialidade e conseqente violao ao devido processo legal. 3. Funes de investigador e inquisidor. Atribuies conferidas ao Ministrio Pblico e s Polcias Federal e Civil (CF, artigo 129, I e VIII e 2o; e 144, 1o, I e IV, e 4o). A realizao de inqurito funo que a Constituio reserva polcia. Precedentes. Ao julgada procedente, em parte. / DIRETA Min. rgo Julgador: Tribunal Pleno DF DE DISTRITO FEDERAL INCONSTITUCIONALIDADE MAURCIO CORRA

Sistema inquisitorial Extrema concentrao de poder nas mos do rgo julgador, o qual recolhe a prova de ofcio e determina a sua produo; realizado sem as garantias do devido processo legal, sendo o acusado considerado mero objeto de investigao; Como no h separao das funes, esse sistema viola o princpio da imparcialidade;

Sistema acusatrio Separao entre os rgos de acusao, defesa e julgamento, criando-se um processo dialtico; Vigncia do contraditrio, sendo o acusado, sujeito de direitos; O juiz s deve ser chamado a intervir quando a sua presena for necessria;

A CF de 1988 adotou o sistema acusatrio. O art. 3 da Lei 9034/95 foi declarado inconstitucional.
Art. 156 do CPP. A prova da alegao incumbir a quem a fizer, sendo, porm, facultado ao juiz de ofcio: (Redao dada pela Lei n 11.690, de 2008) I ordenar, mesmo antes de iniciada a ao penal, a produo antecipada de provas consideradas urgentes e relevantes, observando a necessidade, adequao e proporcionalidade da medida; (Includo pela Lei n 11.690, de 2008)

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23 Para a doutrina, o art. 156, I, do CPP ressuscita a figura do juiz inquisitor. Quem pode, ento, quebrar sigilo de dados bancrios e/ou financeiros? R: Quanto ao juiz, no h dvida alguma que pode; CPI art. 4 da LC 105/01 (CPI Estadual tambm pode ACO 730 STF). OBS.: Deve-se, todavia, observar a clusula de reserva de jurisdio determinados direitos e garantias individuais, s podero ser restringidos mediante autorizao do Poder Judicirio (CPI no pode violar sem autorizao judicial): a) interceptao telefnica (quebra de sigilo de dados telefnico, CPI pode!); b) violar domiclio; c) priso, salvo em flagrante; d) **segredo de justia o STF, no MS 27483, disse que o segredo de justia representa uma limitao aos poderes das CPIs.
MS-REF-MC 27483 REFERENDO Relator(a): Julgamento: 14/08/2008 Parte(s) IMPTE.(S): TIM CELULAR S/A E OUTRO(A/S) ADV.(A/S): DAVID MARQUES MUNIZ RECHULSKI E OUTRO(A/S) IMPDO.(A/S): PRESIDENTE DA COMISSO PARLAMENTAR DE INQURITO DAS ESCUTAS TELEFNICAS CLANDESTINAS Ementa EMENTAS: 1. COMISSO PARLAMENTAR DE INQURITO. Interceptao telefnica. Sigilo judicial. Segredo de justia. Quebra. Impossibilidade jurdica. Requisio de cpias das ordens judiciais e dos mandados. Liminar concedida. Admissibilidade de submisso da liminar ao Plenrio, pelo Relator, para referendo. Precedentes (MS n 24.832-MC, MS n 26.307-MS e MS n 26.900-MC). Voto vencido. Pode o Relator de mandado de segurana submeter ao Plenrio, para efeito de referendo, a liminar que haja deferido. 2. COMISSO PARLAMENTAR DE INQURITO - CPI. Prova. Interceptao telefnica. Deciso judicial. Sigilo judicial. Segredo de justia. Quebra. Requisio, s operadoras, de cpias das ordens judiciais e dos mandados de interceptao. Inadmissibilidade. Poder que no tem carter instrutrio ou de investigao. Competncia exclusiva do juzo que ordenou o sigilo. Aparncia de ofensa a direito lquido e certo. Liminar concedida e referendada. Voto vencido. Inteligncia dos arts. 5, X e LX, e 58, 3, da CF, art. 325 do CP, e art. 10, cc. art. 1 da Lei federal n 9.296/96. Comisso Parlamentar de Inqurito no tem poder jurdico de, mediante requisio, a operadoras de telefonia, de cpias de deciso nem de mandado judicial de interceptao telefnica, quebrar sigilo imposto a processo sujeito a segredo de justia. Este oponvel a Comisso Parlamentar de Inqurito, representando expressiva limitao aos seus poderes constitucionais. DF MED.CAUT. Min. rgo Julgador: Tribunal Pleno / MANDADO CEZAR DISTRITO DE FEDERAL SEGURANA PELUSO

EM

**Ministrio Pblico tambm pode quebrar sigilo de dados bancrios e financeiros? h muitas dvidas. A 1 corrente diz que o MP pode decretar a quebra do sigilo bancrio e financeiro quando envolver verbas pblicas poder de requisio fundamento: art. 129, VIII, da CF. 2 corrente (prevalecido no STJ e no STF) diz que o MP no pode quebrar tal sigilo diretamente. Necessita de autorizao judicial. Autoridades fazendrias art. 6 da LC 105/01. Autoridades fazendrias podem quebrar, quando em curso, procedimento fiscal. Contra este art. 6, no STF tramitam 7 ADIns, pois, o sigilo bancrio deveria ser quebrado por autoridade judiciria e CPI (fundamento das aes diretas de inconstitucionalidade) no h deciso do STF ainda. A doutrina diz que, nessas hipteses de acesso de dados bancrios e financeiros sem autorizao judicial, no h falar em quebra do sigilo bancrio, na medida em que a situao bancria da pessoa no exposta ao pblico, portanto, no haveria violao ao direito intimidade (VALTER NUNES DA SILVA JNIOR).

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24 OBS.: Qual o remdio para impugnar uma quebra de sigilo de dados bancrios e financeiros? R: Para o STF, sempre que se tratar de processo penal ou de inqurito policial do qual possa resultar condenao pena privativa de liberdade, ser cabvel o Habeas Corpus (STF HC 79191)
HC 79191 HABEAS Relator(a): Julgamento: 04/05/1999 Publicao DJ 08-10-1999 PP-00039 Parte(s) PACTE. : JOS FRANCISCO DA CUNHA IMPTES. : RALPH TRTIMA STETTINGER E OUTRO COATOR : SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA Ementa EMENTA: I. Habeas corpus: admissibilidade: deciso judicial que, no curso do inqurito policial, autoriza quebra de sigilo bancrio. Se se trata de processo penal ou mesmo de inqurito policial, a jurisprudncia do STF admite o habeas corpus, dado que de um ou outro possa advir condenao a pena privativa de liberdade, ainda que no iminente, cuja aplicao poderia vir a ser viciada pela ilegalidade contra o qual se volta a impetrao da ordem. Nessa linha, no de recusar a idoneidade do habeas corpus, seja contra o indeferimento de prova de interesse do ru ou indiciado, seja, o deferimento de prova ilcita ou o deferimento invlido de prova lcita: nessa ltima hiptese, enquadra-se o pedido de habeas corpus contra a deciso - alegadamente no fundamentada ou carente de justa causa - que autoriza a quebra do sigilo bancrio do paciente. II. Habeas corpus: deciso equivocada do relator declaratria da incompetncia do Tribunal, no gerando precluso no processo de habeas corpus, pode nele ser retificada de ofcio. EMENT VOL-01966-01 PP-00206 / SP Min. rgo Julgador: Primeira Turma SEPLVEDA SO PAULO CORPUS PERTENCE

OBS.2: Pessoa jurdica no dotada de liberdade de locomoo, no pode figurar como paciente em habeas corpus teria que ser impetrado um mandado de segurana. 3.5.3) Captao e interceptao ambiental Art. 3, IV, da Lei 9034/95. Interceptao a captao da conversa entre dois ou mais interlocutores por um terceiro que esteja no mesmo local ou no no mesmo local em que se d a conversa. Gravao a captao feita pelo prprio interlocutor. Escuta a mesma captao feita por um terceiro, porm, com o consentimento de um dos interlocutores. OBS.: se a conversa no era reservada e nem se deu em ambiente privado, nenhum problema haver se a captao ambiental for feita sem autorizao judicial. Por outro lado, se a conversa era reservada ou se deu em ambiente privado, a captao ambiental sem autorizao judicial constitui prova ilcita, por ofensa ao direito intimidade, salvo se o agente estiver em legtima defesa. A meno, neste inciso, de autorizao judicial circunstanciada refere-se a uma deciso proferida em termos minuciosos, explicando, com clareza e riqueza de detalhes, o motivo da quebra do sigilo. No suficiente, portanto, a mera referncia ao pedido formulado pelo MP ou representao da autoridade policial.

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25 A) Teoria do risco Advm do direito norte-americano. Procura-se dar validade prova obtida mediante violao ao direito intimidade. A pessoa que espontaneamente faz revelaes a respeito de sua participao em atividades ilcitas, assume o risco quanto documentao do fato por um terceiro. Ex.: quando uma pessoa toma uma atitude frente a cmeras de segurana, tal filmagem no poderia ser rebatida pelo o agente, embasando-se na violao ao direito intimidade. 3.5.4) Infiltrao de agentes policiais Chamado de Undercover. O agente infiltrado uma pessoa integrante da estrutura dos servios policiais ou de rgo de inteligncia (ABIN) que introduzida em uma organizao criminosa, ocultando a sua verdadeira identidade, tendo como finalidade a obteno de informaes para que seja possvel a desarticulao da referida organizao. Ele um meio de obteno de provas. Leis que preveem tal instituto: Lei das organizaes criminosas art. 2, V da Lei 9034/95 depende de autorizao judicial; Lei de drogas Lei 11343/2006, art. 53, I tambm depende de autorizao judicial. No responde o agente infiltrado por eventual crime de quadrilha ou associao criminosa. O agente, tendo que praticar algum outro crime em razo de estar infiltrado, a doutrina entende que ele seria impune por praticar ato sob inexigibilidade de conduta diversa. Lei de proteo a vtimas art. 7, 8 e 9 - dispositivos de segurana que podero ser aplicados. OBS.: NUCCI Cmputo do agente para a configurao do crime de quadrilha ou bando o delito previsto no art. 288 do CP exige a cooperao de, pelo menos, quatro pessoas. Imaginemos que uma delas seja um agente infiltrado. Seria possvel punir os outros 3 pelo delito previsto no art. 288 do CP? NUCCI entende que sim. Da mesma forma que admite-se a formao de quadrilha ou bando com a insero de menor de 18 anos, embora no seja este culpvel, de se considerar vlida, para a concretizao do tipo penal do art. 288 do CP, a presena do agente policial infiltrado, embora ele no seja punido por estar no estrito cumprimento do dever legal. No entanto, o tipo penal tem condies de se materializar, pois h 4 pessoas associadas, com o fim de praticar crimes, ainda que o objetivo de um deles (o policial infiltrado) esteja abrigado em lei. A autorizao judicial deve ser criteriosamente fundamentada, assim como no caso da interceptao ambiental, tratada anteriormente, bem como deve ser estritamente sigilosa, devendo envolver segundo NUCCI todo e qualquer funcionrio, inclusive os do cartrio da Vara, do Ministrio Pblico e outros policiais da delegacia ou rgo especializado. Somente o magistrado que autorizou, o membro do MP, que fiscaliza a investigao, e a autoridade policial condutora do inqurito devem ter acesso infiltrao efetivada. 3.5.5) Identificao criminal
SMULA N 568 A IDENTIFICAO CRIMINAL NO CONSTITUI CONSTRANGIMENTO ILEGAL, AINDA QUE O INDICIADO J TENHA SIDO IDENTIFICADO CIVILMENTE.

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26 Esta smula anterior CF/88. Ela deve ter a sua leitura confrontada com o art. 5, LVIII, da CF
Art. 5, LVIII - o civilmente identificado no ser submetido a identificao criminal, salvo nas hipteses previstas em lei;

Agora, a identificao criminal a exceo. S cabe em hipteses previstas em lei. Dvidas artigos correlacionados:
Art. 109 do ECA. O adolescente civilmente identificado no ser submetido a identificao compulsria pelos rgos policiais, de proteo e judiciais, salvo para efeito de confrontao, havendo dvida fundada. Art. 5 da Lei 9034/95. A identificao criminal de pessoas envolvidas com a ao praticada por organizaes criminosas ser realizada independentemente da identificao civil.

Lei 10054/00 Lei especfica da identificao criminal elenca os crimes que podem sofrer a identificao criminal **Para o STJ, o art. 5 da Lei 9034/95 teria sido revogado pelo o art. 3 da Lei de Identificao Criminal, que no previu a possibilidade de identificao criminal de pessoas envolvidas com organizaes criminosas RHC 12965
PENAL. RECURSO ORDINRIO EM HABEAS CORPUS. IDENTIFICAO CRIMINAL DOS CIVILMENTE IDENTIFICADOS. ART. 3, CAPUT E INCISOS, DA LEI N 10.054/2000. REVOGAO DO ART. 5 DA LEI N 9.034/95. O art. 3, caput e incisos, da Lei n 10.054/2000, enumerou, de forma incisiva, os casos nos quais o civilmente identificado deve, necessariamente, sujeitar-se identificao criminal, no constando, entre eles, a hiptese em que o acusado se envolve com a ao praticada por organizaes criminosas. Com efeito, restou revogado o preceito contido no art. 5 da Lei n 9.034/95, o qual exige que a identificao criminal de pessoas envolvidas com o crime organizado seja realizada independentemente da existncia de identificao civil. Recurso provido o artigo do ECA continua em vigor!!!

Lei 10054/2000: na ntegra


Art. 1o O preso em flagrante delito, o indiciado em inqurito policial, aquele que pratica infrao penal de menor gravidade (art. 61, caput e pargrafo nico do art. 69 da Lei n 9.099, de 26 de setembro de 1995), assim como aqueles contra os quais tenha sido expedido mandado de priso judicial, desde que no identificados civilmente, sero submetidos identificao criminal, inclusive pelo processo datiloscpico e fotogrfico. Pargrafo nico. Sendo identificado criminalmente, a autoridade policial providenciar a juntada dos materiais datiloscpico e fotogrfico nos autos da comunicao da priso em flagrante ou nos do inqurito policial. Art. 2o A prova de identificao civil far-se- mediante apresentao de documento de identidade reconhecido pela legislao. Art. 3o O civilmente identificado por documento original no ser submetido identificao criminal, exceto quando: I estiver indiciado ou acusado pela prtica de homicdio doloso, crimes contra o patrimnio praticados mediante violncia ou grave ameaa, crime de receptao qualificada, crimes contra a liberdade sexual ou crime de falsificao de documento pblico; II houver fundada suspeita de falsificao ou adulterao do documento de identidade; III o estado de conservao ou a distncia temporal da expedio de documento apresentado impossibilite a completa identificao dos caracteres essenciais;

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IV constar de registros policiais o uso de outros nomes ou diferentes qualificaes; V houver registro de extravio do documento de identidade; VI o indiciado ou acusado no comprovar, em quarenta e oito horas, sua identificao civil. Art. 4o Cpia do documento de identificao civil apresentada dever ser mantida nos autos de priso em flagrante, quando houver, e no inqurito policial, em quantidade de vias necessrias. Art. 5o Esta Lei entra em vigor na data de sua publicao.

3.5.6) Delao premiada Aqui, sua natureza de diminuio de pena art. 6 da lei. J foi tratado na lei de lavagem de capitais.
Art. 6 Nos crimes praticados em organizao criminosa, a pena ser reduzida de um a dois teros, quando a colaborao espontnea do agente levar ao esclarecimento de infraes penais e sua autoria.

Delao premiada significa a assuno pessoal da prtica de um crime, buscando narrar s autoridades competentes, a ttulo de colaborao, porm com a inteno de auferir algum benefcio, quem so os comparsas e colaboradores. 3.5.7) Liberdade provisria
Art. 7 da Lei 9034/95. No ser concedida liberdade provisria, com ou sem fiana, aos agentes que tenham tido intensa e efetiva participao na organizao criminosa.

Pelo texto da lei, ela vedada (com ou sem fiana). Foi visto na lei de lavagem de capitais. Doutrinadores como LFG, EUGNIO PACHELLI, entendem que, no momento que se veda a liberdade provisria, cria-se uma priso cautelar obrigatria, violando o princpio da presuno de inocncia. 3.5.8) Prazo para o encerramento da instruo criminal art. 8 da Lei 81 dias, quando preso; 120 dias, quando solto. Tal prazo acaba sendo alterado, pois com a reforma do CPP em 2008, os procedimentos processuais penais foram alterados. Procedimento penal com ru preso: inqurito policial 10 dias. Se for uma priso temporria em crimes hediondos pode chegar a 60 dias (30+30). OBS.: Tem doutrinador que diz que o prazo da priso temporria no deve ser levado em considerao na hora desse clculo. Justia Federal pode chegar a 30 dias (15 + 15). Oferecimento da denncia 5 dias. Recebimento da pea acusatria 5 dias para receb-la. Resposta da acusao 10 dias. Se no nomear advogado, o dativo tambm ter 10 dias. Possibilidade de absolvio sumria 5 dias. Designao de audincia una (caso de no absolvio sumria) deve ser realizada no prazo de 60 dias. Alegaes por escrito (memoriais, em caso de no sentena na audincia) prazo para sentenciar de 10 dias.

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28 Somando todos estes prazos: o prazo pode variar entre 95 a 175 dias. Para os tribunais, esse prazo de encerramento da instruo criminal no absoluto, podendo ser dilatado em virtude da complexidade da causa e/ou pluralidade de rus. Portanto, haver excesso de prazo nas seguintes hipteses: 1) quando o excesso for causado pela inrcia do Poder Judicirio; 2) quando o excesso for causado por diligncias suscitadas exclusivamente pela acusao; 3) quando restar caracterizado um excesso abusivo, desproporcional garantia da razovel durao do processo; OBS.: o processo continua normalmente, mas o ru ser posto em liberdade. 3.5.9) Recolhimento priso para apelar art. 9 da Lei O art. 9 cai por terra quando o STF julgou o HC 88420 todo e qualquer acusado tem direito ao duplo grau de jurisdio. Trata-se de uma garantia prevista na CADH art. 8, item 2, h. Em cima de tal entendimento, foi editada a smula 347 do STJ:
Smula sua priso. 347. O conhecimento de recurso de apelao do ru independe de

Art. 9 da Lei 9034/95 foi revogado pelo o art. 387, pargrafo nico do CPP.
Pargrafo nico. O juiz decidir, fundamentadamente, sobre a manuteno ou, se for o caso, imposio de priso preventiva ou de outra medida cautelar, sem prejuzo do conhecimento da apelao que vier a ser interposta. (Includo pela Lei n 11.719, de 2008).

3.5.10) Incio de cumprimento da pena em regime fechado art. 10


Art. 10 Os condenados por crime decorrentes de organizao criminosa iniciaro o cumprimento da pena em regime fechado.

O regime integralmente fechado foi declarado inconstitucional HC 82959 STF. Lei 11464/2007, posteriormente, alterou a lei dos crimes hediondos. 3.5.11) Regime disciplinar diferenciado Foi introduzido na LEP, art. 52, pargrafo 2.
2o Estar igualmente sujeito ao regime disciplinar diferenciado o preso provisrio ou o condenado sob o qual recaiam fundadas suspeitas de envolvimento ou participao, a qualquer ttulo, em organizaes criminosas, quadrilha ou bando. (Includo pela Lei n 10.792, de 1.12.2003)

4) LEI 9983/00 - CRIMES PREVIDENCIRIOS E LEI 8137/90 TRIBUTRIA

CONTRA A ORDEM

4.1) ENTRADA EM VIGOR DA LEI 9983/00 Esta lei retirou as figuras criminais da lei previdenciria (Lei 8212/91) e jogou no Cdigo Penal. 4.2) APROPRIAO INDBITA PREVIDENCIRIA ART. 168-A DO CP
Art. 168-A. Deixar de repassar previdncia social as contribuies recolhidas dos contribuintes, no prazo e forma legal ou convencional: (Includo pela Lei n 9.983, de 2000)

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Pena recluso, de 2 (dois) a 5 (cinco) anos, e multa. (Includo pela Lei n 9.983, de 2000) 1o Nas mesmas penas incorre quem deixar de: (Includo pela Lei n 9.983, de 2000) I recolher, no prazo legal, contribuio ou outra importncia destinada previdncia social que tenha sido descontada de pagamento efetuado a segurados, a terceiros ou arrecadada do pblico; (Includo pela Lei n 9.983, de 2000) II recolher contribuies devidas previdncia social que tenham integrado despesas contbeis ou custos relativos venda de produtos ou prestao de servios; (Includo pela Lei n 9.983, de 2000) III - pagar benefcio devido a segurado, quando as respectivas cotas ou valores j tiverem sido reembolsados empresa pela previdncia social. (Includo pela Lei n 9.983, de 2000) 2o extinta a punibilidade se o agente, espontaneamente, declara, confessa e efetua o pagamento das contribuies, importncias ou valores e presta as informaes devidas previdncia social, na forma definida em lei ou regulamento, antes do incio da ao fiscal. (Includo pela Lei n 9.983, de 2000) 3o facultado ao juiz deixar de aplicar a pena ou aplicar somente a de multa se o agente for primrio e de bons antecedentes, desde que: (Includo pela Lei n 9.983, de 2000) I tenha promovido, aps o incio da ao fiscal e antes de oferecida a denncia, o pagamento da contribuio social previdenciria, inclusive acessrios; ou (Includo pela Lei n 9.983, de 2000) II o valor das contribuies devidas, inclusive acessrios, seja igual ou inferior quele estabelecido pela previdncia social, administrativamente, como sendo o mnimo para o ajuizamento de suas execues fiscais. (Includo pela Lei n 9.983, de 2000)

4.3) ESTELIONATO CONTRA O INSS ART. 171, PARGRAFO 3, DO CP


Art. 171 - Obter, para si ou para outrem, vantagem ilcita, em prejuzo alheio, induzindo ou mantendo algum em erro, mediante artifcio, ardil, ou qualquer outro meio fraudulento: Pena - recluso, de um a cinco anos, e multa. 3 - A pena aumenta-se de um tero, se o crime cometido em detrimento de entidade de direito pblico ou de instituto de economia popular, assistncia social ou beneficncia.

Pratica-se o crime do art. 171 do CP, mas incidindo o pargrafo 3.


Smula: 24 do STJ Aplica-se ao crime de estelionato, em que figure como vtima entidade autrquica da previdncia social, a qualificadora do 3, do art. 171 do cdigo penal.

4.4) FALSIFICAO DE DOCUMENTOS PARGRAFOS 3 E 4 Foi inserido no CP pela a referida lei

DESTINADOS AO INSS ART. 297,

Art. 297 - Falsificar, no todo ou em parte, documento pblico, ou alterar documento pblico verdadeiro: Pena - recluso, de dois a seis anos, e multa. 3o Nas mesmas penas incorre quem insere ou faz inserir: (Includo pela Lei n 9.983, de 2000)

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I na folha de pagamento ou em documento de informaes que seja destinado a fazer prova perante a previdncia social, pessoa que no possua a qualidade de segurado obrigatrio;(Includo pela Lei n 9.983, de 2000) II na Carteira de Trabalho e Previdncia Social do empregado ou em documento que deva produzir efeito perante a previdncia social, declarao falsa ou diversa da que deveria ter sido escrita; (Includo pela Lei n 9.983, de 2000) III em documento contbil ou em qualquer outro documento relacionado com as obrigaes da empresa perante a previdncia social, declarao falsa ou diversa da que deveria ter constado. (Includo pela Lei n 9.983, de 2000) 4o Nas mesmas penas incorre quem omite, nos documentos mencionados no 3o, nome do segurado e seus dados pessoais, a remunerao, a vigncia do contrato de trabalho ou de prestao de servios.(Includo pela Lei n 9.983, de 2000)

Sua utilidade quase que nenhuma, pois tal falsificao, geralmente, usada como crime meio para o estelionato ou para a sonegao de contribuio previdenciria. O agente s responder (pelo princpio da consuno) pelo o crime fim (absorve o crime meio).
Smula: 17 do STJ Quando o falso se exaure no estelionato, sem mais potencialidade lesiva, por este absorvido.

Falsidade material recai no documento em si, no material (o papel) Falsidade ideolgica o seu contedo falso. Deve-se pensar na legitimidade se o agente tem a legitimidade, o crime ser o de falsidade ideolgica. Se o agente no tem legitimidade, a falsidade material. Ex.1: confeco de uma certido na minha casa e falsifiquei a assinatura de uma oficial de justia no tinha legitimidade falsidade material. Ex.2: oficial de justia, meu colega, certifica uma informao falsa tem legitimidade falsidade ideolgica. Ex.3: se eu induzo a empregada domstica a erro, digo que duvido que ela saiba assinar, e ento peo para que ela assine seu nome num papel; ela assinando e posteriormente eu pegar sua assinatura e jogar noutro documento com fins de fraude falsidade material (no tinha legitimidade para solicitar tal assinatura). Ex.4: Falsificao de cheque documento particular mas alguns documentos particulares acabam sendo equiparados a pblicos. OBS.: quando estas informaes estiverem sujeitas a posterior verificao, no h que se falar em falsidade ideolgica crime impossvel por ineficcia absoluta do meio. Tal falsidade dos pargrafos 3 e 4 uma falsidade ideolgica o patro (empregador) tem legitimidade para agir em cima de tais documentos. 4.5) SONEGAO DE CONTRIBUIO PREVIDENCIRIA ART. 337-A DO CP
Art. 337-A. Suprimir ou reduzir contribuio social previdenciria e qualquer acessrio, mediante as seguintes condutas: (Includo pela Lei n 9.983, de 2000) I omitir de folha de pagamento da empresa ou de documento de informaes previsto pela legislao previdenciria segurados empregado, empresrio, trabalhador avulso ou trabalhador autnomo ou a este equiparado que lhe prestem servios; (Includo pela Lei n 9.983, de 2000) II deixar de lanar mensalmente nos ttulos prprios da contabilidade da empresa as quantias descontadas dos segurados ou as devidas pelo empregador ou pelo tomador de servios; (Includo pela Lei n 9.983, de 2000) III omitir, total ou parcialmente, receitas ou lucros auferidos, remuneraes pagas ou creditadas e demais fatos geradores de contribuies sociais previdencirias: (Includo pela Lei n 9.983, de 2000) Pena recluso, de 2 (dois) a 5 (cinco) anos, e multa. (Includo pela Lei n 9.983, de 2000)

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1o extinta a punibilidade se o agente, espontaneamente, declara e confessar (no precisa pagar) as contribuies, importncias ou valores e presta as informaes devidas previdncia social, na forma definida em lei ou regulamento, antes do incio da ao fiscal. (Includo pela Lei n 9.983, de 2000) 2o facultado ao juiz deixar de aplicar a pena ou aplicar somente a de multa se o agente for primrio e de bons antecedentes, desde que: (Includo pela Lei n 9.983, de 2000) I (VETADO) (Includo pela Lei n 9.983, de 2000) II o valor das contribuies devidas, inclusive acessrios, seja igual ou inferior quele estabelecido pela previdncia social, administrativamente, como sendo o mnimo para o ajuizamento de suas execues fiscais. (Includo pela Lei n 9.983, de 2000) 3o Se o empregador no pessoa jurdica e sua folha de pagamento mensal no ultrapassa R$ 1.510,00 (um mil, quinhentos e dez reais), o juiz poder reduzir a pena de um tero at a metade ou aplicar apenas a de multa. (Includo pela Lei n 9.983, de 2000) 4o O valor a que se refere o pargrafo anterior ser reajustado nas mesmas datas e nos mesmos ndices do reajuste dos benefcios da previdncia social. (Includo pela Lei n 9.983, de 2000)

4.6) PRINCPIO DA CONTINUIDADE NORMATIVO TPICA Art. 95-D da Lei 8212/91 Art. 168-A do CP = Em 1998, se o agente se apropriasse de contribuies previdencirias, ele responderia pelo art. 95-D da referida lei. A partir do advento da Lei 9983/2000, a conduta de apropriao indbita previdenciria migrou para outro tipo penal princpio da continuidade normativo tpica no houve abolitio criminis, mas sim, migrao de um tipo penal para outro. 4. 7) PRISO POR DVIDA Priso civil, de acordo com a CF, seria possvel em 2 hipteses: para o devedor de alimentos e para o depositrio infiel. No final do ano passado, o STF chegou concluso de que a CADH s trata da priso civil por dvida de alimentos. Assim, hoje, no cabe mais a priso civil por ser depositrio infiel RE 466343 tese da supralegalidade dos tratados internacionais de direitos humanos. No h falar em inconstitucionalidade em relao aos crimes contra a ordem tributria por suposta priso por dvida. Na verdade, o agente est sendo punido por ter praticado uma conduta prevista em um tipo penal. 4.8) SUJEITOS DO CRIME OBS.: Pessoa jurdica pode ser autor de crime contra a ordem tributria ou previdenciria? R: a CF, pelo menos em tese, autorizaria a responsabilidade penal da pessoa jurdica em 2 dispositivos: art. 225, pargrafo 3 - crimes ambientais; art. 173, pargrafo 5 - e crimes contra a ordem econmico-financeira no existe previso legal de responsabilidade penal da pessoa jurdica por crimes contra a ordem econmico-financeira. Logo, a resposta pergunta acima feita : no! 4.9) SUJEITOS POLTICOS (MAIS ESPECIFICAMENTE, OS PREFEITOS) Agentes polticos podem ser responsabilizados por crimes tributrios ou contra a previdncia social, desde que fique evidenciado o conhecimento acerca dos fatos. 4.9.1) Anistia concedida aos agentes polticos Lei 9639/98 art. 11

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Art. 11. So anistiados os agentes polticos que tenham sido responsabilizados, sem que fosse atribuio legal sua, pela prtica dos crimes previstos na alnea "d" do art. 95 da Lei n 8.212, de 1991, e no art. 86 da Lei n 3.807, de 26 de agosto de 1960.

Tal anistia causa de extino da punibilidade - competncia do Congresso Nacional.


Pargrafo nico. So igualmente anistiados os demais responsabilizados pela prtica dos crimes previstos na alnea "d" do art. 95 da Lei n 8.212, de 1991, e no art. 86 da Lei n 3.807, de 1960. (Execuo suspensa, com efeito ex tunc, pela RSF n 3, de 2008)

Este pargrafo nico d anistia a todas as outras pessoas que praticaram tal crime est com efeito suspenso. O pargrafo nico no foi aprovado pelo CN, portanto, apesar de ter tido vigncia, dotado de uma inconstitucionalidade formal STF HC 82045. A ttulo de isonomia, no dado ao Poder Judicirio estender a anistia concedida aos agentes polticos s demais pessoas fsicas.
07.03.2009 RENATO BRASILEIRO

4.10) RESPONSABILIDADE PESSOAL Somente pode praticar a pessoa fsica (diretor, gerente, administrador etc) que tenha efetivamente participado da administrao da empresa, concorrendo para a prtica de qualquer das condutas criminalizadas. No momento do oferecimento da denncia, a condio de scio-gerente, diretor ou administrador, um indcio da culpabilidade do acusado. Porm, se ao final da instruo criminal no tiver sido comprovada de atos gerncia, o acusado deve ser absolvido, sob pena de verdadeira responsabilidade penal objetiva. (STF 84402).
HC 84402 HABEAS Relator(a): Julgamento: 03/08/2004 Publicao DJ 27-08-2004 PP-00071 EMENT VOL-02161-02 PP-00297 RTJ VOL-00194-03 PP-00943 Parte(s) PACTE.(S) : ELENI KARAVITI OU ELENI KARAVITIS OU ELENI KARAVITS OU ELEINI KARAVITIS IMPTE.(S) : MRCIO ROBERTO MENDES COATOR(A/S)(ES) : SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA Ementa DENNCIA - CRIME SOCIETRIO - AUSNCIA DE RECOLHIMENTO DE CONTRIBUIES SOCIAIS. Revela-se adequada a denncia quando dela conste a assertiva de que os dois scios da sociedade de responsabilidade limitada contavam, segundo o estatuto da empresa, poderes de gesto. DENNCIA - RECEBIMENTO - NATUREZA DO ATO - PARMETROS. O pronunciamento mediante o qual recebida a denncia enquadra-se como deciso interlocutria, devendo mostrar-se fundamentado. DENNCIA - RECEBIMENTO - FUNDAMENTAO. Surge suficiente o ato de recebimento da denncia em que se alude prova da existncia do fato e de indcios da autoria, fazendo-se remisso a folhas do processo. CRIME SOCIETRIO - ADMINISTRAO EFETIVA - MOMENTO PRPRIO DEMONSTRAO. A demonstrao do no-exerccio da gerncia, ao contrrio do que previsto no contrato social, h de fazer-se no mbito da instruo criminal, sendo o habeas corpus meio inadequado a tal desiderato. / SP Min. rgo Julgador: Primeira Turma MARCO SO PAULO CORPUS AURLIO

4.10.1) Denncia genrica

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33 Para o STJ, em crimes societrios, no se exige a descrio minuciosa e individualizada de cada acusado, sendo suficiente a narrativa dos fatos delituosos e sua suposta autoria, permitindo o exerccio da ampla defesa. HC 62328 e 47709 (abaixo)
PROCESSUAL PENAL. HABEAS CORPUS. CRIMES CONTRA A ORDEM TRIBUTRIA ECONMICA E AS RELAES DE CONSUMO. DENNCIA QUE PREENCHE OS REQUISITOS DO ART. 41 DO ESTATUTO PROCESSUAL. CRIME SOCIETRIO. DESNECESSIDADE DE DESCRIO MINUCIOSA DA CONDUTA DE CADA DENUNCIADO. IMPOSSIBILIDADE DE REEXAME DE MATRIA FTICO-PROBATRIA. ORDEM DENEGADA. 1. O trancamento da ao penal, pela via do habeas corpus, s se justifica quando verificadas, de plano, atipicidade da conduta,extino da punibilidade ou ausncia de indcios de autoria e prova da materialidade. 2. No h falar em inpcia da inicial quando a denncia descreve condutas que, ao menos em tese, configuram ilcitos penais, sendo imperativa a apurao dos fatos durante o curso regular da instruo criminal, luz do contraditrio e da ampla defesa. 3. Nos ditos crimes societrios, no se exige a descrio minuciosa e individualizada da conduta de cada acusado, sendo suficiente a narrativa dos fatos delituosos e sua suposta autoria, de maneira a permitir o exerccio da ampla defesa. 4. O Superior Tribunal de Justia possui entendimento de que o habeas corpus meio imprprio para exame de alegaes que ensejam a anlise de material ftico-probatrio, no servindo como instrumento para apreciao completa e antecipada de mrito da causa. 5. O propsito do art. 11 da Lei 8.137/90 responsabilizarcriminalmente todos aqueles que, dirigindo ou gerenciando a pessoa jurdica, concorram, de qualquer forma, para a prtica dos delitos nela definidos. 6. Ordem denegada

(*** MODIFICAO DO ENTENDIMENTO ACIMA - TRECHO RETIRADO DA MATRIA DE AO PENAL MATERIAL DE DIREITO PROCESSUAL PENAL: Denncia genrica comum nos crimes societrios vale-se do manto protetor da pessoa jurdica. No prprio STF h decises em sentidos diversos (ltimo julgado sobre o assunto HC 92921 em crimes societrios no h inpcia da pea acusatria pela ausncia de indicao individualizada da conduta de cada acusado, sendo o suficiente que os acusados sejam de algum modo responsveis pela conduo da sociedade). Todavia, no CESPE caiu recentemente que o STF no aceita denncia genrica (HC 85327).
EMENTA: 1. Habeas corpus. Crimes contra a Ordem Tributria (Lei no 8.137, de 1990). Crime societrio. 2. Alegao de denncia genrica e que estaria respaldada exclusivamente em processo administrativo. Ausncia de justa causa para ao penal. Pedido de trancamento. 3. Dispensabilidade do inqurito policial para instaurao de ao penal (art. 46, 1o, CPP). 4. Mudana de orientao jurisprudencial, que, no caso de crimes societrios, entendia ser apta a denncia que no individualizasse as condutas de cada indiciado, bastando a indicao de que os acusados fossem de algum modo responsveis pela conduo da sociedade comercial sob a qual foram supostamente praticados os delitos. Precedentes: HC no 86.294-SP, 2a Turma, por maioria, de minha relatoria, DJ de 03.02.2006; HC no 85.579-MA, 2a Turma, unnime, de minha relatoria, DJ de 24.05.2005; HC no 80.812-PA, 2a Turma, por maioria, de minha relatoria p/ o acrdo, DJ de 05.03.2004; HC no 73.903-CE, 2a Turma, unnime, Rel. Min. Francisco Rezek, DJ de 25.04.1997; e HC no 74.791-RJ, 1a Turma, unnime, Rel. Min. Ilmar Galvo, DJ de 09.05.1997. 5. Necessidade de individualizao das respectivas condutas dos indiciados. 6. Observncia dos princpios do devido processo legal (CF, art. 5o, LIV), da ampla defesa, contraditrio (CF, art. 5o, LV) e da dignidade da pessoa humana (CF, art. 1o, III). Precedentes: HC no 73.590-SP, 1a Turma, unnime, Rel. Min. Celso de Mello, DJ de 13.12.1996; e HC no 70.763-DF, 1a Turma, unnime, Rel. Min. Celso de Mello, DJ de 23.09.1994. 7. No caso concreto, a denncia inepta porque no pormenorizou, de modo adequado e suficiente, a conduta dos pacientes. 8. Habeas corpus deferido

A) Acusao geral X acusao genrica Acusao geral ocorre quando o rgo da acusao imputa a todos os acusados o mesmo fato delituoso, independentemente das funes exercidas por eles na sociedade. Acusao genrica ocorre quando a acusao, depois de narrar a existncia de vrios fatos tpicos ou mesmo de vrias condutas que esto abrangidas pelo tipo penal, imputa tais condutas a todos os

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34 integrantes da sociedade. A inpcia da pea acusatria, nesse ltimo caso, s pode ser argida at a sentena.
ACUSAO GERAL Ocorre quando o rgo da acusao imputa a todos os acusados o mesmo fato delituoso, independentemente das funes por eles exercidas na empresa. (No h inpcia da pea acusatria. Existe apenas um fato tpico). ACUSAO GENRICA Ocorre quando a acusao imputa vrios fatos tpicos, imputando-os genericamente a todos os integrantes da sociedade. (H inpcia da pea acusatria h vrios fatos imputados genericamente).

4.11) NATUREZA JURDICA DO CRIME DE APROPRIAO INDBITA PREVIDENCIRIA A) Quadro comparativo entre a apropriao indbita e apropriao indbita previdenciria
Apropriao indbita- art. 168 Crime material Tipo incongruente ou congruente assimtrico (tipo congruente h uma perfeita adequao entre os elementos objetivos e subjetivos do tipo penal, art. 33 da Lei de drogas; tipo incongruente ou congruente assimtrico no h uma perfeita adequao entre os elementos objetivos e subjetivos do tipo penal. Caracteriza-se pelo o elemento do dolo especfico, um especial fim de agir, ex.: art. 28 da Lei de drogas, art. 159 do CP). Apropriao indbita previdenciria- art. 168-A Crime formal; Tipo congruente - No h necessidade de demonstrar-se que o agente tinha a inteno de se apropriar indevidamente dos valores (STF HC 76978, e STJ entende da mesma forma). OBS.: No INQ 2537 do STF, este tribunal entendeu que o art. 168-A um crime omissivo material, sendo indispensvel a apropriao dos valores com a inverso da posse respectiva assim, o incio do procedimento penal ficar dependente da concluso do procedimento administrativo.

Inq-AgR 2537 AG.REG.NO Relator(a): Julgamento: 10/03/2008 Ementa

GO MARCO

Min. rgo Julgador: Tribunal Pleno

GOIS INQURITO AURLIO

APROPRIAO INDBITA PREVIDENCIRIA - CRIME - ESPCIE. A apropriao indbita disciplinada no artigo 168-A do Cdigo Penal consubstancia crime omissivo material e no simplesmente formal. INQURITO - SONEGAO FISCAL - PROCESSO ADMINISTRATIVO. Estando em curso processo administrativo mediante o qual questionada a exigibilidade do tributo, ficam afastadas a persecuo criminal e - ante o princpio da no-contradio, o princpio da razo suficiente - a manuteno de inqurito, ainda que sobrestado.

No art. 168-A do CP, a fraude no uma elementar do delito (pode at usar a fraude, mas ela no est inserido no tipo penal). Nos crimes contra a ordem tributria (Lei 8137) a fraude funciona como uma elementar do delito. 4.12) TIPICIDADE MATERIAL E PRINCPIO DA INSIGNIFICNCIA Lei 10522/2002, art. 18, pargrafo 1 - para o STJ, ele utiliza o montante previsto nesta lei para considerar o que seja insignificante (abaixo de R$ 100,00 insignificante, j que a Fazenda cancela todos os dbitos abaixo deste valor). Art. 20 da Lei 10522/2002:

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Art. 20. Sero arquivados, sem baixa na distribuio, mediante requerimento do Procurador da Fazenda Nacional, os autos das execues fiscais de dbitos inscritos como Dvida Ativa da Unio pela Procuradoria-Geral da Fazenda Nacional ou por ela cobrados, de valor consolidado igual ou inferior a R$ 10.000,00 (dez mil reais). (Redao dada pela Lei n 11.033, de 2004)

O STF utiliza como patamar para fins de insignificncia o valor do art. 20, caput, da Lei 10522/2002 tudo que for abaixo de 10.000 reais HC 92438. Em mbito fiscal, o processo ser arquivado at que o valor aumente, para que depois a Procuradoria execute a dvida. A) Princpio da insignificncia em crimes contra a Administrao Pblica Alguns doutrinadores dizem que no se aplica o princpio da insignificncia a estes crimes o que estaria em jogo a violao aos princpios da Administrao pblica e aos deveres de probidade e honestidade. No ano de 2007, o STF entendeu que seria aplicado ao crime de peculato-apropriao HC 87478 deve-se entender que esta a tendncia. B) Princpio da insignificncia no crime de porte de drogas nas Foras Armadas H julgamentos favorveis e desfavorveis no STF. Tramita um HC perante o plenrio o qual o placar est 5x1 contrrio aplicao deste princpio. 4.13) DIFICULDADES FINANCEIRAS Podem servir para absolver algum pela prtica de crime previdencirio ou crime tributrio? R: No, s em casos extremos podero ser admitidas. Funcionar como uma excludente da culpabilidade por inexigibilidade de conduta diversa. Quando o ru alegar que a sua empresa passava por dificuldades financeiras, ideal quebrar o sigilo bancrio e fiscal da pessoa fsica para analisar as dificuldades financeiras (STJ RESP 327738). 4.14) SONEGAO DE CONTRIBUIO PREVIDENCIRIA ART. 337-A DO CP Trata-se de um crime material o crime se consuma com a supresso ou reduo de contribuio social previdenciria. A fraude uma elementar do delito. A confisso espontnea antes do incio da ao fiscal extingue a punibilidade, independentemente do pagamento (ao contrrio da apropriao indbita previdenciria). 4.15) AO PENAL E COMPETNCIA Nos crimes previdencirios e contra a ordem tributria, a ao penal ser pblica incondicionada. Em se tratando de crimes contra a previdncia social, a vtima uma autarquia federal, logo a competncia da Justia Federal. Em se tratando de crimes contra a ordem tributria, dever-se- atentar natureza do tributo (IR competncia da Justia Federal, ICMS competncia da Justia Estadual, etc). ASPECTOS INDIVIDUAIS DA LEI 8137/90 CRIMES CONTRA A ORDEM TRIBUTRIA (retirado de material antigo j que o professor no comentou tais assuntos em aula) Derrogao da Lei 4729/65 pela Lei 8137/90 A lei 8137 de 27 de dezembro de 1990, que passou a definir os crimes contra a ordem tributria, reproduziu, quase que fielmente, as figuras penais antes previstas na Lei 4729/65, que previa os crimes de sonegao fiscal. Alm de manter as figuras tpicas constantes da lei anterior, criou outras, antes inexistentes, mantendo, por reproduo, as disposies desta ltima, no que pertine aplicao da multa

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36 (converso); extino da punibilidade; ao concurso de pessoas s agravantes e atenuantes.


STOCO, Rui e outros. Lei penais especiais e sua interpretao jurisprudencial. ?, p. 2079.

Direito Penal Tributrio Os tributos em geral, se bem empregados, promovem justia social, garantindo o mnimo de bem-estar a todos os brasileiros. (...) A finalidade do Direito Tributrio promover o equilbrio nas relaes entre os que tm e os que no tm poder, ou entre os que tm mais e os que tm menos poder... o Direito Tributrio tem por finalidade limitar o poder de tributar e proteger o cidado contra os abusos desse poder .
MACHADO, Hugo de Brito Machado apud Guilherme de Sousa Nucci, ibidem, p. 585.

A esfera penal, que deve atuar como a ultima ratio (ltima opo), criminalizar condutas graves, que levem supresso ou diminuio da arrecadao tributria, colocando em srio risco a atividade estatal de distribuio (ou redistribuio) de riquezas, buscando a meta de constituir uma sociedade livre, justa e solidria. A banalizao do Direito Penal Tributrio, tornando crime qualquer tipo de infrao, que seria meramente tributria, faz nascer o sentimento de injustia em quem, por meio de trabalho duro, produz riqueza, v-se tributado excessivamente e no consegue visualizar nenhum tipo de atividade estatal positiva. Ao contrrio, somente assiste, passivo, ao locupletamento da classe poltica dirigente. O Direito Penal Tributrio, portanto, precisa ser usado com cautela, somente como ltima hiptese, em relao a condutas infracionais realmente graves, mas jamais deveria servir, como hoje ocorre, como instrumento de presso para a cobrana de impostos, taxas, contribuies etc. NUCCI, Guilherme... Ibidem, p. 585. Objeto jurdico e material O objeto jurdico so os interesses estatais ligados arrecadao dos tributos devidos Fazenda Pblica, visando boa execuo da poltica tributria do Estado. Protegem-se, principalmente, a f pblica e a Administrao Pblica. O objeto material imediato a supresso ou reduo de tributo e o mediato varivel em cada uma das figuras, verbi grata, informao, documento, livro, fatura,... STOCO, Rui e outros. Ibidem, p. 2087. A diversidade do objeto material impe o cuidado de identific-lo em cada uma das normas, o que tarefa simples, sabendo-se que, doutrinariamente, objeto material do crime aquilo sobre o que incide a conduta do agente. Circunstncias agravantes
Art. 12 da Lei. So circunstncias que podem agravar de 1/3 (um tero) at a metade as penas previstas nos arts. 1, 2 e 4 a 7: (art. 4 e 7 crimes contra a ordem econmica e as relaes de consumo, respectivamente) I - ocasionar grave dano coletividade; II - ser o crime cometido por servidor pblico no exerccio de suas funes; III - ser o crime praticado em relao prestao de servios ou ao comrcio de bens essenciais vida ou sade.

Tipo subjetivo O elemento subjetivo comum o dolo especfico, consignado na exigncia de uma particular inteno, que constitui um elemento subjetivo do injusto, existente em cada um dos tipos.
STOCO. Rui.... p. 2099.

No existe modalidade culposa nos crimes tributrios.


Para que se configure o crime contra a ordem tributria indispensvel a presena do dolo (TJDF Rec. Rel. Pingret de Carvalho RT 728/595

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37 Evaso fiscal e eliso fiscal A doutrina costuma diferenciar a evaso fiscal da eliso fiscal. A primeira (evaso fiscal) consiste na verdadeira fraude fiscal, em que o agente se utiliza de manobras fraudulentas (atividades ilcitas) com a finalidade de suprimir ou reduzir tributo. H aqui a inteno de lesar o fisco, configurando a sua ao ou omisso, crime contra a ordem tributria. CAPEZ, Fernando. Ibidem, p. 602. Na eliso fiscal, pelo contrrio, o agente, antes da ocorrncia do fato gerador, realiza atividades lcitas que se destinam ao no-pagamento do tributo ou reduo de sua carga tributria, por exemplo, quando se evita a incidncia de um tributo dentro de determinado territrio. CAPEZ, Fernando. Ibidem, p. 602. Crimes em espcie Quando se fala em crimes tributrios, o conceito de sonegao fiscal. Todavia, a lei 8137/90 no diz o que se entende por sonegao fiscal. Nos arts. 1 e 2 da lei, o legislador aponta as hipteses que caracterizam os crimes contra a ordem tributria, e em todas essas condutas, a atividade do agente consiste em suprimir ou reduzir tributos e acessrios. A nota caracterstica da sonegao fiscal o emprego de fraude qualquer meio de ludibriar, de enganar o fisco, acarretando no pagamento menor de tributo ou nada o pagando. Crime contra a ordem tributria no simplesmente deixar de pagar o tributo. Deve deixar de pagar o tributo ou pagar menos desde que haja a inteno de fraude. Os crimes contra a ordem tributria esto previstos nos art. 1 e 2, mas o STF j pacificou que o art. 1 prev crimes materiais (exige um resultado naturalstico), e o art. 2 prev crimes formais (basta o emprego da conduta fraudulenta). Crimes praticados por particulares contra a Ordem Tributria
Art. 1 Constitui crime contra a ordem tributria suprimir ou reduzir tributo, ou contribuio social e qualquer acessrio, mediante as seguintes condutas: (Vide Lei n 9.964, de 10.4.2000) I - omitir informao, ou prestar declarao falsa s autoridades fazendrias; II - fraudar a fiscalizao tributria, inserindo elementos inexatos, ou omitindo operao de qualquer natureza, em documento ou livro exigido pela lei fiscal; III - falsificar ou alterar nota fiscal, fatura, duplicata, nota de venda, ou qualquer outro documento relativo operao tributvel; IV - elaborar, distribuir, fornecer, emitir ou utilizar documento que saiba ou deva saber falso ou inexato; V - negar ou deixar de fornecer, quando obrigatrio, nota fiscal ou documento equivalente, relativa a venda de mercadoria ou prestao de servio, efetivamente realizada, ou fornec-la em desacordo com a legislao. Pena - recluso de 2 (dois) a 5 (cinco) anos, e multa. Pargrafo nico. A falta de atendimento da exigncia da autoridade, no prazo de 10 (dez) dias, que poder ser convertido em horas em razo da maior ou menor complexidade da matria ou da dificuldade quanto ao atendimento da exigncia, caracteriza a infrao prevista no inciso V.

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Art. 2 Constitui crime da mesma natureza: (Vide Lei n 9.964, de 10.4.2000) I - fazer declarao falsa ou omitir declarao sobre rendas, bens ou fatos, ou empregar outra fraude, para eximirse, total ou parcialmente, de pagamento de tributo; II - deixar de recolher, no prazo legal, valor de tributo ou de contribuio social, descontado ou cobrado, na qualidade de sujeito passivo de obrigao e que deveria recolher aos cofres pblicos; III - exigir, pagar ou receber, para si ou para o contribuinte beneficirio, qualquer percentagem sobre a parcela dedutvel ou deduzida de imposto ou de contribuio como incentivo fiscal; IV - deixar de aplicar, ou aplicar em desacordo com o estatudo, incentivo fiscal ou parcelas de imposto liberadas por rgo ou entidade de desenvolvimento; V - utilizar ou divulgar programa de processamento de dados que permita ao sujeito passivo da obrigao tributria possuir informao contbil diversa daquela que , por lei, fornecida Fazenda Pblica. Pena - deteno, de 6 (seis) meses a 2 (dois) anos, e multa

Os tipos penais do artigo primeiro so denominados crimes de sonegao em sentido prprio, pois, como exige o caput, fundamental a comprovao de ter ocorrido, mediante uma ou mais condutas prescritas nos seus incisos, a supresso ou reduo de tributo. KERN, Alexandre.
O controle penal administrativo nos crimes contra a ordem tributria. Editora Livraria do Advogado, 2002, p. 51.

Trata-se de crime material, diferentemente do art. 2, que no se exige a supresso ou reduo do tributo, pois as condutas ali previstas so de natureza predominantemente formal. KERN, Alexandre. Ibidem, p. 51. No se admite (no art. 1) qualquer benefcio previsto na Lei 9099 de 95 (pena de dois a cinco anos, e multa) (...). Na figura prevista no art. 2, inciso I, a declarao falsa ou omisso de dados relativos a rendas, bens ou fatos, tem a finalidade de no recolher, total ou parcialmente o tributo (no se quer dizer que tal tributo ser sonegado) NUCCI, Guilherme... Ibidem, p. 596 Quanto ao sujeito ativo do crime do art. 1, de uma forma geral o sujeito ativo ser, em regra, o contribuinte. H, contudo, figuras penais previstas na lei em que o sujeito ativo poder ser qualquer pessoa (hipteses do inciso II e IV, do art. 2 da Lei). Nas hipteses em que a lei elege um substituto passivo tributrio, sujeito ativo ser o substituto, obrigado a reter e recolher o tributo do contribuinte de fato.
Art. 11 da Lei. Quem, de qualquer modo, inclusive por meio de pessoa jurdica, concorre para os crimes definidos nesta lei, incide nas penas a estes cominadas, na medida de sua culpabilidade

Se o crime for praticado visando reduzir ou suprimir tributo em favor de sociedade comercial, instituies financeiras ou empresa de qualquer natureza sero pessoalmente responsveis os diretores, administradores, gerentes ou funcionrios responsveis. STOCO, Rui....Ibidem, p, 2085. Quanto empresa, deve ser responsabilizado aquele que detinha o domnio do fato, com poderes para fazer com que a omisso ocorresse ou no. CAPEZ, Fernando. Ibidem, pgs. 605 e 606. super minoritrio o entendimento de que pessoa jurdica (ela prpria e no os seus diretores) seria sujeito ativo do crime de sonegao fiscal.

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39 GUILHERME DE SOUZA NUCCI entende desta mesma maneira, dizendo ser sujeito ativo o contribuinte, na forma da legislao tributria (h o contribuinte direto e o substituto tributrio. NUCCI. Guilherme...Ibidem, p. 565. Nos cinco incisos do art.1 so destacadas as vrias modalidades pelas quais isso pode ocorrer (supresso ou reduo de tributo), de forma que somente haver crime contra a ordem tributria se o agente realizar qualquer das condutas mencionadas. Portanto, no suficiente para a configurao do tipo a supresso ou reduo do tributo, mas exige-se tambm que sejam conseqncia de um comportamento anterior fraudulento. PRADO, Luiz Regis. Direito Penal
Econmico. Editora RT, 2004, P. 411.

Suprimir significa omitir, no cumprir a obrigao tributria devida, no recolher o que deveria ter sido pago. a evaso total. Reduzir equivale a diminuir, restringir o quantum de tributo a ser recolhido. a inadimplncia parcial ou incompleta da obrigao por parte do devedor. PRADO,
Luiz Regis.Ibidem, p. 411. RHC Processual Penal Tributrio Lei 8137/90 Art. 1 e Art.2, I Distino. A Lei 8137/90 Define crimes contra a ordem tributaria (...) no art.1, visa a preservar a formao do crdito tributrio; o art.2, I, por sua vez, encerra condutas fraudulentas visando ao no pagamento do tributo, ou pagamento a menor RHC 5123. STJ, SEXTA TURMA, Relator Min. Vicente Cernnhiaro, Data da deciso 17/06/1996, DJU 17/03/1997, p. 7554

Sujeito ativo , em geral, o contribuinte ou responsvel (delito especial prprio). Na hiptese do art. 2, III, IV e V, pode ser qualquer pessoa (delito comum), sendo que no inciso IV deve encontrar-se na situao de beneficirio de incentivo fiscal, intermedirio ou representante de qualquer delas. PRADO, Luiz... Ibidem, p. 330. Dos crimes praticados por funcionrios pblicos
Art.3. Constitui crime funcional contra a ordem tributria, alm dos previstos no Dec.Lei 2848 de 1940 Cdigo Penal (Ttulo XI, Captulo I): I- extraviar livro oficial, processo fiscal ou qualquer documento, de que tenha a guarda em razo da funo; soneg-lo, ou inutiliz-lo, total ou parcialmente, acarretando pagamento indevido ou inexato de tributo ou contribuio social. II- exigir, solicitar ou receber, para si ou para outrem, direta ou indiretamente, ainda que fora da funo ou antes de iniciar seu exerccio, mas em razo dela, vantagem indevida; ou aceitar promessa de tal vantagem, para deixar de lanar ou cobrar tributo ou contribuio social, ou cobr-los parcialmente. Pena recluso, de 3 (trs) a 8 (oito) anos, e multa. III- patrocinar, direta ou indiretamente, interesse privado perante a administrao fazendria, valendo-se da qualidade de funcionrio pblico. Pena recluso, de 1(um) a 4 (quatro) anos, e multa.

Quanto ao inciso I do art. 3 da Lei, trata-se de figura similar ao art. 314 do CP extravio, sonegao ou inutilizao de livro ou documento. Todavia, tal figura do art. 3 da lei 8137.90 especial (princpio da especialidade quanto ao conflito aparente de normas), pois se refere a qual processo ou documento relativo a tributo. Qualquer outro documento sonegado ou extraviado por funcionrio pblico, que no se refira a tributo e no exista outra tipificao especial, incidir no art. 314 do CP.

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40 Obviamente que o funcionrio que no relacionou os documentos, por t-los esquecido em sua gaveta, no poder ser responsabilizado por este crime, uma vez que a ocultao no foi intencional. A negligncia, no caso, poder apenas caracterizar infrao disciplinar. CAPEZ, Fernando.
Ibidem, p. 636.

Tratando-se do inciso II do art. 3 da Lei, encontra-se, atravs da anlise dos verbos do tipo, o crime de concusso e corrupo passiva, contudo praticados com a finalidade de deixar de lanar tributo ou cobrar tributo ou contribuio social, ou cobr-lo indevidamente tipo especial (princpio da especialidade). Na corrupo passiva h o solicitar ou receber no h o emprego de qualquer ameaa explcita ou implcita. O funcionrio (intraneus) solicita a vantagem, e a vtima (extraneus) cede por deliberada vontade... CAPEZ, Fernando. Ibidem, p. 636. Na concusso verbo exigir o agente (...) impe vtima determinada obrigao, e este cede por temer represlias. Id, ibidem, p. 637. OBS.: CONFRONTO COM O EXCESSO DE EXAO: exao a cobrana pontual de tributos. Quando o funcionrio demanda tributo do contribuinte, sabendo ou devendo saber indevido, bem como quando emprega na cobrana meio vexatrio ou gravoso ilegal, incide nas penas do art. 316, 1 do CP. Se desviar o tributo recebido em proveito prprio ou alheio, deixando de recolh-lo aos cofres pblicos, cabe a figura do art. 316, 2. Note-se, portanto, que o servidor est cobrando tributo indevido para o Estado ou, para cobr-lo de um modo, humilha o contribuinte. Por outro lado, pode receber exatamente o tributo devido, mas embols-lo. Em suma: exige, recebe, solicita ou aceita promessa de vantagem indevida qualquer, justamente para no cobrar o tributo ou cobr-lo parcialmente (esta situao configura o inciso II do art. 3 desta Lei). NUCCI, Guilherme...Ibidem. p. 613 4.16) PRISO E LIBERDADE PROVISRIA No CPP, art. 310, pargrafo nico, h a previso da liberdade provisria sem fiana caso o juiz verifique a inocorrncia de qualquer das hipteses que autoriza a priso preventiva. Segundo o texto da lei, a liberdade provisria sem fiana no cabvel em crimes de sonegao fiscal (crimes contra a ordem tributria). A nica liberdade provisria que cabe neste caso a com fiana. 4.17) PROCEDIMENTO ADMINISTRATIVO NOS CRIMES MATERIAIS CONTRA A ORDEM TRIBUTRIA Art. 83 da Lei 9430/96.
Art. 83. A representao fiscal para fins penais relativa aos crimes contra a ordem tributria definidos nos arts. 1 e 2 da Lei n 8.137, de 27 de dezembro de 1990, ser encaminhada ao Ministrio Pblico aps proferida a deciso final, na esfera administrativa, sobre a exigncia fiscal do crdito tributrio correspondente. Pargrafo nico. As disposies contidas no caput do art. 34 da Lei n 9.249, de 26 de dezembro de 1995, aplicam-se aos processos administrativos e aos inquritos e processos em curso, desde que no recebida a denncia pelo juiz.

Contra este artigo 83 foi ajuizada a ADIn 1571 ( poca, os juristas comearam a dizer que tal deciso final seria uma condio de procedibilidade). O STF entendeu, na ADIn, que o art. 83 no criou condio de procedibilidade da ao penal por crime contra a ordem tributria. Esse dispositivo do art. 83 tem como destinatrio as autoridades fazendrias, prevendo o momento em que devem encaminhar ao MP noticia criminis de crime contra a ordem tributria. O MP no est impedido de agir se por outros meios tem conhecimento do lanamento definitivo.

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ADI 1571 AO Relator(a): / DIRETA Min. UF DE GILMAR UNIO FEDERAL INCONSTITUCIONALIDADE MENDES

Ementa EMENTA: Ao direta de inconstitucionalidade. 2. Art. 83 da Lei no 9.430, de 27.12.1996. 3. Argio de violao ao art. 129, I da Constituio. Notitia criminis condicionada " deciso final, na esfera administrativa, sobre a exigncia fiscal do crdito tributrio". 4. A norma impugnada tem como destinatrios os agentes fiscais, em nada afetando a atuao do Ministrio Pblico. obrigatria, para a autoridade fiscal, a remessa da notitia criminis ao Ministrio Pblico. 5. Deciso que no afeta orientao fixada no HC 81.611. Crime de resultado. Antes de constitudo definitivamente o crdito tributrio no h justa causa para a ao penal. O Ministrio Pblico pode, entretanto, oferecer denncia independentemente da comunicao, dita "representao tributria", se, por outros meios, tem conhecimento do lanamento definitivo. 6. No configurada qualquer limitao atuao do Ministrio Pblico para propositura da ao penal pblica pela prtica de crimes contra a ordem tributria. 7. Improcedncia da ao

Quanto natureza jurdica dessa deciso final, h vrias correntes: 1 corrente a deciso final do procedimento administrativo no uma condio de procedibilidade, de modo que o MP no est obrigado a aguardar o exaurimento da via administrativa para oferecer denncia. A natureza jurdica, para esses doutrinadores, seria de uma questo prejudicial heterognea soluo: aplicarse- a suspenso do processo e da prescrio enquanto a deciso definitiva no mbito administrativo no sair posio a ser sustentada em concursos do MP. 2 corrente tem prevalecido no mbito do STF e STJ. A deciso final do procedimento administrativo de lanamento nos crimes materiais funciona como condio objetiva de punibilidade. Enquanto no houver o lanamento, no possvel falar em tributo, no havendo crime material (RHC 90532 STF).
Condio de procedibilidade Conceito: uma condio exigida para o regular exerccio do direito de ao. Elas podem ser genricas ou especficas. Conseqncia da ausncia dessa condio de procedibilidade: se percebida no incio do processo, o juiz rejeitar a denncia; se percebida durante o processo, o juiz pode usar o CPC e proceder a extino do processo sem julgamento do mrito. Essa deciso s faz coisa julgada formal. Condio objetiva de punibilidade Conceito: cuida-se de condio exigida pelo Legislador para que o fato se torne punvel e que est fora do injusto penal. Chama-se condio objetiva porque independe do dolo ou da culpa do agente, estando localizada entre o preceito primrio e secundrio da norma penal incriminadora, condicionando a existncia da pretenso punitiva do Estado. Ex.: sentena declaratria da falncia nos crime falimentares. Est ligada ao Direito Penal e no ao Direito Processual Penal. Se essa condio objetiva de punibilidade ainda no foi implementada, o Estado no pode exercer a sua pretenso punitiva (STF HC 81611). Se iniciado o processo, pode-se impetrar HC, solicitando o trancamento da ao penal. HC 84925 / SP SO PAULO HABEAS CORPUS Relator(a): Min. MARCO AURLIO Julgamento: 16/12/2004 rgo

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Julgador: Primeira Turma Ementa SONEGAO FISCAL PROCESSO ADMINISTRATIVO PENDENTE - AO PENAL. Estando pendente o processo administrativo fiscal, tem-se a suspenso da exigibilidade do tributo, no cabendo o ajuizamento de ao penal. Precedentes: Habeas Corpus n 81.611-8/DF, relator ministro Seplveda Pertence, julgado em 10 de dezembro de 2003, Recurso Ordinrio em Habeas Corpus n 83.717-4/ES, publicado no Dirio da Justia de 3 de abril de 2004, e Habeas Corpus n 84.105-8/SP, publicado no Dirio da Justia de 13 de agosto de 2004, por mim relatados

4.18) PAGAMENTO DO DBITO TRIBUTRIO Art. 34 da Lei 9249/95.


Art. 34. Extingue-se a punibilidade dos crimes definidos na Lei n 8.137, de 27 de dezembro de 1990, e na Lei n 4.729, de 14 de julho de 1965, quando o agente promover o pagamento do tributo ou contribuio social, inclusive acessrios, antes do recebimento da denncia.

O pagamento at o recebimento da denncia vai acarretar na extino da punibilidade. Tal artigo, todavia, somente se refere lei 8137/90 e Lei 4729/65 crimes contra a ordem tributria. Nada se fala sobre os crimes contra a previdncia social. Para os tribunais, esta extino de punibilidade tambm se aplica aos crimes previdencirios. STF - HC 73418. Ao crime de estelionato ou crime patrimonial qualquer, no se aplica o art. 34 da Lei 9249/95. Para tais crimes patrimoniais, o art. 34 norma especial, tendo como benefcio o arrependimento posterior (art. 16 do CP). Art. 9 da Lei 10684/2003 Lei de reviso de dvidas, recuperao fiscal:
Art. 9o suspensa a pretenso punitiva do Estado, referente aos crimes previstos nos arts. 1o e 2o da Lei no 8.137, de 27 de dezembro de 1990, e nos arts. 168A e 337A do Decreto-Lei no 2.848, de 7 de dezembro de 1940 Cdigo Penal, durante o perodo em que a pessoa jurdica relacionada com o agente dos aludidos crimes estiver includa no regime de parcelamento. 1o A prescrio criminal no corre durante o perodo de suspenso da pretenso punitiva. 2o Extingue-se a punibilidade dos crimes referidos neste artigo quando a pessoa jurdica relacionada com o agente efetuar o pagamento integral dos dbitos oriundos de tributos e contribuies sociais, inclusive acessrios no h nenhum limite temporal (antes do recebimento da denncia, por ex.).

De acordo com tal art. 9, o parcelamento do dbito tributrio acarretar na suspenso da pretenso punitiva, suspendendo tambm o curso da prescrio. Ocorrendo o pagamento integral do dbito tributrio efetuado a qualquer momento, ser extinta a punibilidade o que vale hoje!

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HC 85048 / HABEAS Relator(a): Julgamento: 30/05/2006 Ementa EMENTA: AO PENAL. Crime tributrio. No recolhimento de contribuies previdencirias descontadas aos empregados. Condenao por infrao ao art. 168-A, cc. art. 71, do CP. Dbito includo no Programa de Recuperao Fiscal - REFIS. Parcelamento deferido, na esfera administrativa pela autoridade competente. Fato incontrastvel no juzo criminal. Adeso ao Programa aps o recebimento da denncia. Trnsito em julgado ulterior da sentena condenatria. Irrelevncia. Aplicao retroativa do art. 9 da lei n 10.684/03. Norma geral e mais benfica ao ru. Aplicao do art. 2, nico, do CP, e art. 5, XL, da CF. Suspenso da pretenso punitiva e da prescrio. HC deferido para esse fim. Precedentes. No caso de crime tributrio, basta, para suspenso da pretenso punitiva e da prescrio, tenha o ru obtido, da autoridade competente, parcelamento administrativo do dbito fiscal, ainda que aps o recebimento da denncia, mas antes do trnsito em julgado da sentena condenatria RS RIO GRANDE CEZAR DO Min. rgo Julgador: Primeira Turma SUL CORPUS PELUSO

Para o STJ, este pagamento como causa de extintiva de punibilidade tambm se aplica ao delito de descaminho HC 48805
PROCESSO PENAL. HABEAS CORPUS. DESCAMINHO. EXTINO DA PUNIBILIDADE. PAGAMENTO DO TRIBUTO ANTES DO OFERECIMENTO DA DENNCIA. APLICAO DO ART. 34 DA LEI N. 9.249/95. UBI EADEM RATIO IBI IDEM IUS. 1. No h razo lgica para se tratar o crime de descaminho de maneira distinta daquela dispensada aos crimes tributrios em geral. 2. Diante do pagamento do tributo, antes do recebimento da denncia, de rigor o reconhecimento da extino da punibilidade. 3. Ordem concedida.

4.19) ESTELIONATO CONTRA A PREVIDNCIA SOCIAL ART. 171 DO CP, PARGRAFO 3, DO CP H divergncias quanto a sua prtica reiterada: 1 corrente trata-se de crime nico e permanente de estelionato (STJ RESP 147203 e 502334). HC 83252 e HC 83967 STF (entendimento minoritrio no STF). A prescrio comear a correr somente quando cessar a permanncia
STJ - RECURSO ESPECIAL. BENEFICIO PREVIDENCIARIO EM PARCELAS SUCESSIVAS. PERCEPO INDEVIDA. FRAUDE. CRIME CONTINUADO. - "tratando-se de estelionato de rendas mensais, que dura no tempo,h permanncia na consumao (delito eventualmente permanente), devendo o termo inicial da prescrio contar-se da cessao da permanncia (art. 111, iii, do cp)." - recurso conhecido e provido.

2 corrente tal crime praticado em continuidade delitiva. Ver smulas 497 do STF
SMULA N 497

QUANDO SE TRATAR DE CRIME CONTINUADO, A PRESCRIO REGULA-SE PELA PENA IMPOSTA NA SENTENA, NO SE COMPUTANDO O ACRSCIMO DECORRENTE DA CONTINUAO

3 corrente esta conduta de recebimento mensal de benefcio previdencirio configura o concurso formal mediante uma nica ao se pratica 2 ou mais crimes. 4 corrente posio do STF delito instantneo de efeitos permanentes (HC 80349 E 94148)
HC 94148 HABEAS / SC SANTA CATARINA CORPUS

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Relator(a): Julgamento: 03/06/2008 Ementa EMENTA: HABEAS CORPUS. ESTELIONATO COMETIDO CONTRA ENTIDADE DE DIREITO PBLICO. IMPETRANTE QUE ADULTEROU ANOTAES DA CTPS PARA QUE CO-RU RECEBESSE APOSENTADORIA. CRIME INSTANTNEO. TERMO INICIAL DO PRAZO PRESCRICIONAL. PRESCRIO RETROATIVA. ORDEM CONCEDIDA. 1. No caso, a conduta assumida pelo impetrante, a despeito de produzir efeitos permanentes quanto ao beneficirio da falsificao da CTPS, materializou, instantaneamente, os elementos do tipo. Descaracterizao da permanncia delitiva. 2. Nos crimes instantneos, a prescrio de ser computada do dia em que o delito se consumou ou do dia em que cessou a atividade criminosa (no caso de tentativa). 3. Transcurso de lapso temporal superior ao prazo prescrional entre a data do fato e o recebimento da denncia. Reconhecimento da prescrio retroativa. Ordem concedida para declarar extinta a punibilidade do impetrante. Min. rgo Julgador: Primeira Turma CARLOS BRITTO

5) LEI 9099/95 LEI DOS JUIZADOS ESPECIAIS CRIMINAIS 5.1) PREVISO CONSTITUCIONAL
Art. 98. A Unio, no Distrito Federal e nos Territrios, e os Estados criaro: I - juizados especiais, providos por juzes togados, ou togados e leigos, competentes para a conciliao, o julgamento e a execuo de causas cveis de menor complexidade e infraes penais de menor potencial ofensivo, mediante os procedimentos oral e sumarissimo, permitidos, nas hipteses previstas em lei, a transao e o julgamento de recursos por turmas de juzes de primeiro grau;

A partir do momento que os juizados so criados, passa-se a ter a possibilidade da transao penal sendo utilizada no processo penal. 5.2) JURISDIO CONSENSUAL X JURISDIO CONFLITIVA A jurisdio consensual busca um consenso pelas partes. A jurisdio conflitiva se caracteriza pelo conflito entre as partes. O acordo s pode resultar em penas restritivas de direitos. J na jurisdio conflitiva, a pena ser a privativa de liberdade. Na jurisdio consensual haver uma mitigao de princpios (princpio da obrigatoriedade da ao penal pblica e princpio da indisponibilidade da ao penal pblica) - a doutrina diz que o princpio aqui seria o da discricionariedade regrada (exceo ao princpio da obrigatoriedade, aplicando a transao penal; exceo ao princpio da indisponibilidade da ao penal pblica aplicao da suspenso condicional do processo). Para o STF, a jurisdio consensual no processo penal est autorizada pela prpria CF (art. 98, I, da CF INQ 1055). 5.3) MEDIDAS DESPENALIZADORAS ASPECTOS GERAIS H quatro: Composio civil dos danos art. 74 da Lei;
Art. 74. A composio dos danos civis ser reduzida a escrito e, homologada pelo Juiz mediante sentena irrecorrvel, ter eficcia de ttulo a ser executado no juzo civil competente. Pargrafo nico. Tratando-se de ao penal de iniciativa privada ou de ao penal pblica condicionada representao, o acordo homologado acarreta a renncia ao direito de queixa ou representao

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45 Em crimes de ao penal privada e de ao penal pblica condicionada representao, este acordo celebrado trar como conseqncia a renncia ao direito de queixa ou representao, como uma causa extintiva da punibilidade. Transao penal art. 76 da Lei;

Art. 76. Havendo representao ou tratando-se de crime de ao penal pblica incondicionada, no sendo caso de arquivamento, o Ministrio Pblico poder propor a aplicao imediata de pena restritiva de direitos ou multas, a ser especificada na proposta. 1 Nas hipteses de ser a pena de multa a nica aplicvel, o Juiz poder reduzi-la at a metade. 2 No se admitir a proposta se ficar comprovado: I - ter sido o autor da infrao condenado, pela prtica de crime, pena privativa de liberdade, por sentena definitiva; II - ter sido o agente beneficiado anteriormente, no prazo de cinco anos, pela aplicao de pena restritiva ou multa, nos termos deste artigo; III - no indicarem os antecedentes, a conduta social e a personalidade do agente, bem como os motivos e as circunstncias, ser necessria e suficiente a adoo da medida. 3 Aceita a proposta pelo autor da infrao e seu defensor, ser submetida apreciao do Juiz. 4 Acolhendo a proposta do Ministrio Pblico aceita pelo autor da infrao, o Juiz aplicar a pena restritiva de direitos ou multa, que no importar em reincidncia, sendo registrada apenas para impedir novamente o mesmo benefcio no prazo de cinco anos. 5 Da sentena prevista no pargrafo anterior caber a apelao referida no art. 82 desta Lei. 6 A imposio da sano de que trata o 4 deste artigo no constar de certido de antecedentes criminais, salvo para os fins previstos no mesmo dispositivo, e no ter efeitos civis, cabendo aos interessados propor ao cabvel no juzo cvel.

Significa o cumprimento imediato de pena restritiva de direitos, fixadas por meio de propostas. Cumprida, ser extinta a punibilidade. Representao nos crimes de leso corporal leve ou culposa art. 88 da Lei

Art. 88. Alm das hipteses do Cdigo Penal e da legislao especial, depender de representao a ao penal relativa aos crimes de leses corporais leves e leses culposas.

Se a conduta antecedente no for dolosa (for culposa), mesmo que acarrete qualquer dos resultados dos pargrafos do art. 129, a ao penal ser pblica condicionada representao. Suspenso condicional do processo art. 89 da Lei

Art. 89. Nos crimes em que a pena mnima cominada for igual ou inferior a um ano, abrangidas ou no por esta Lei, o Ministrio Pblico, ao oferecer a denncia, poder propor a suspenso do processo, por dois a quatro anos, desde que o acusado no esteja sendo processado ou no tenha sido condenado por outro crime, presentes os demais requisitos que autorizariam a suspenso condicional da pena (art. 77 do Cdigo Penal). (...)

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46 A lei diz que a pessoa fica sujeita ao cumprimento de condies (e no penas). Uma vez cumprida as condies, estar extinta a punibilidade. OBS.1: A lei 9099/95 uma norma processual, mas os 4 benefcios acarretam efeitos no Direito Penal. Assim, aplica-se o princpio da ultratividade da lei penal mais benfica aplica-se a fatos pretritos.
Art. 90. As disposies desta Lei no se aplicam aos processos penais cuja instruo j estiver iniciada. (Vide ADIN n 1.719-9)

Todavia, os benefcios so sim aplicados a fatos pretritos (ver a ADIn). A lei tambm traz uma medida descarcerizadora art. 69, pargrafo nico no se impor priso em flagrante

Pargrafo nico. Ao autor do fato que, aps a lavratura do termo, for imediatamente encaminhado ao juizado ou assumir o compromisso de a ele comparecer, no se impor priso em flagrante, nem se exigir fiana. Em caso de violncia domstica, o juiz poder determinar, como medida de cautela, seu afastamento do lar, domiclio ou local de convivncia com a vtima. (Redao dada pela Lei n 10.455, de 13.5.2002)

A priso em flagrante divide-se em: captura, conduo coercitiva, lavratura do APF, conduo ao crcere. Nestes casos da Lei 9099/95, aplica-se a captura e a conduo coercitiva. Posteriormente ser lavrado o termo circunstanciado. OBS.: Na lei Maria da Penha no se aplica as medidas da Lei 9099/95, logo, impor priso em flagrante. 5.4) INFRAO DE MENOR POTENCIAL OFENSIVO Redao original do art. 61 da Lei do JEC:
Art. 61. Consideram-se infraes penais de menor potencial ofensivo, para os efeitos desta Lei, as contravenes penais e os crimes a que a lei comine pena mxima no superior a um ano, excetuados os casos em que a lei preveja procedimento especial. (Vide Lei n 10.259, de 2001)

Infrao de menor potencial ofensiva era: todas as contravenes e todos os crimes com pena mxima no superior a 1 ano, salvo se este delito estiver sujeito procedimento especial. Este panorama dura at o advento da Lei dos JEF lei 10259/2001.
Art. 2o Compete ao Juizado Especial Federal Criminal processar e julgar os feitos de competncia da Justia Federal relativos s infraes de menor potencial ofensivo. Pargrafo nico. Consideram-se infraes de menor potencial ofensivo, para os efeitos desta Lei, os crimes a que a lei comine pena mxima no superior a dois anos, ou multa.

Esta lei no fala em contravenes porque a Justia Federal no julga contravenes. Os JEF julgavam infraes penais cuja pena mxima no passasse de 2 ano, ou apenada com multa. Quando esta lei surgiu, comearam discusses se este conceito tambm seria aplicvel lei 9099/95. Teve doutrinador que sustentou que, como a lei do JEF dizia para os efeitos desta, o novo conceito s teria validade na Justia Federal. No ano de 2006, j sedimentado o entendimento de que IMPO era as cuja pena mxima no passasse de 2 anos, ou multa, adveio a Lei 11313/2006, trazendo um novo conceito de IMPO:
Art. 61. Consideram-se infraes penais de menor potencial ofensivo, para os efeitos desta Lei, as contravenes penais e os crimes a que a lei comine pena mxima no superior a 2 (dois) anos, cumulada ou no com multa. (Redao dada pela Lei n 11.313, de 2006)

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47 Assim, IMPO so todas as contravenes penais e crime com pena mxima no superior a 2 anos, pouco importando se a pena cumulada ou no com multa. Tanto faz se os crimes esto sujeitos ou no a procedimentos especiais. 1. Estatuto do idoso lei 10741/2003
Art. 94. Aos crimes previstos nesta Lei, cuja pena mxima privativa de liberdade no ultrapasse 4 (quatro) anos, aplicase o procedimento previsto na Lei no 9.099, de 26 de setembro de 1995, e, subsidiariamente, no que couber, as disposies do Cdigo Penal e do Cdigo de Processo Penal

O Estatuto do idoso no criou um novo conceito de infrao de menor potencial ofensivo. Na verdade, aos crimes previstos na Lei 10741/03, cuja pena mxima no ultrapasse 4 anos, ser aplicvel to somente o procedimento sumarssimo, previsto entre os artigos 77 e 83 da Lei 9099/95
21.03.2009 RENATO BRASILEIRO

5.5) CONEXO E CONTINNCIA


Smula 243 do STJ. O benefcio da suspenso do processo no aplicvel em relao s infraes penais cometidas em concurso material, concurso formal ou continuidade delitiva, quando a pena mnima cominada, seja pelo somatrio, seja pela incidncia da majorante, ultrapassar o limite de um (01) ano.

Ela fala suspenso do processo (no se aplica mais). STF entende:


SMULA N 723 No se admite a suspenso condicional do processo por crime continuado, se a soma da pena mnima da infrao mais grave com o aumento mnimo de um sexto for superior a um ano.

Uma vez praticada uma infrao de menor potencial ofensivo, isoladamente, a competncia ser do juizado especial criminal. No entanto, se esta infrao de menor potencial ofensivo houver sido praticada em conexo com outro crime, que venha a estabelecer a competncia do juzo comum ou do tribunal do jri, afasta-se a competncia do juizado, mas isso no impede a aplicao da transao penal e da composio dos danos civis infrao de menor potencial ofensivo. 5.6) APLICAO DA LEI DO JUIZADO NOS CRIMES MILITARES
Art. 90-A. As disposies desta Lei no se aplicam no mbito da Justia Militar. (Artigo includo pela Lei n 9.839, de 27.9.1999)

Este art. 90-A da lei do juizado foi acrescentado depois (no veio com a redao original). Trata-se de uma lei mais gravosa (irretroativa). DAMSIO entende que tal vedao absurda, pois esta vedao seria aplicada apenas aos crimes militares imprprios uma infrao penal prevista tanto no CPM como no CP comum, mas que se torna crime militar por se adequar a uma das hipteses do art. 9 do CPM. 5.7) COMPETNCIA TERRITORIAL A competncia territorial no CPP fixada de acordo com o art. 70 do CPP lugar da consumao da infrao teoria do resultado:

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Art. 70. A competncia ser, de regra, determinada pelo lugar em que se consumar a infrao, ou, no caso de tentativa, pelo lugar em que for praticado o ltimo ato de execuo.

No JECRIM, adota-se a teoria da atividade art. 63 da Lei 9099/95:


Art. 63. A competncia do Juizado ser determinada pelo lugar em que foi praticada a infrao penal.

5.8) CAUSAS MODIFICATIVAS DA COMPETNCIA 5.8.1) Impossibilidade de citao pessoal do acusado Nos juizados no cabe citao por edital. Mesmo sendo encontrado o acusado no crime comum, no ser restabelecida a competncia do juizado.
Art. 66. A citao ser pessoal e far-se- no prprio Juizado, sempre que possvel, ou por mandado. Pargrafo nico. No encontrado o acusado para ser citado, o Juiz encaminhar as peas existentes ao Juzo comum para adoo do procedimento previsto em lei.

OBS.1: cabe carta precatria, rogatria ou citao por hora certa nos juizados? R.: Cabe carta precatria! No cabe carta rogatria (procedimento muito lento para o rito dos juizados). OBS.2: No h muito entendimento ainda sobre o cabimento da citao por hora certa no juizado. O professor entende que, aplicando subsidiariamente o art. 92 da Lei 9099/95, caberia citao por hora certa.
Art. 92. Aplicam-se subsidiariamente as disposies dos Cdigos Penal e de Processo Penal, no que no forem incompatveis com esta Lei.

Art. 362 do CPP. Verificando que o ru se oculta para no ser citado, o oficial de justia certificar a ocorrncia e proceder citao com hora certa, na forma estabelecida nos arts. 227 a 229 da Lei n o 5.869, de 11 de janeiro de 1973 Cdigo de Processo Civil. (Redao dada pela Lei n 11.719, de 2008).

5.8.2) Complexidade da causa Um crime que demande um exame pericial mais complexo, um crime com vrias pessoas envolvidas etc.
Art. 77 2 Se a complexidade ou circunstncias do caso no permitirem a formulao da denncia, o Ministrio Pblico poder requerer ao Juiz o encaminhamento das peas existentes, na forma do pargrafo nico do art. 66 desta Lei.

Mandando para o rito comum, ser obedecido o procedimento comum sumrio.


Art. 538. Nas infraes penais de menor potencial ofensivo, quando o juizado especial criminal encaminhar ao juzo comum as peas existentes para a adoo de outro procedimento, observar-se- o procedimento sumrio previsto neste Captulo. (Redao dada pela Lei n 11.719, de 2008).

Eventual recurso ser julgado pelo TJ ou TRF. 5.9) LAVRATURA DO TERMO CIRCUNSTANCIADO
Art. 69. A autoridade policial que tomar conhecimento da ocorrncia lavrar termo circunstanciado e o encaminhar imediatamente ao Juizado, com o autor do fato e a vtima, providenciando-se as requisies dos exames periciais necessrios.

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49 Nos crimes de menor potencial ofensivo, no h necessidade de inqurito policial. Trata-se de um relatrio sumrio. 5.9.1) Atribuio para a lavratura Resposta para a prova de Delegado: atribuio exclusiva da polcia investigativa (PM no poderia lavrar, mas na prtica o que ocorre). Para os demais concursos: termo circunstanciado tambm pode ser lavrado por Policial Militar. No STF, h a ADI 2862: Se no existe inqurito policial, no existir indiciamento. possvel o trancamento do termo circunstanciado, em hipteses de manifesta atipicidade ou ausncia de justa causa. 5.10) FASE PRELIMINAR 5.10.1) Composio dos danos civis Est prevista no art. 74 da Lei 9099/95.
Art. 74. A composio dos danos civis ser reduzida a escrito e, homologada pelo Juiz mediante sentena irrecorrvel, ter eficcia de ttulo a ser executado no juzo civil competente. Pargrafo nico. Tratando-se de ao penal de iniciativa privada ou de ao penal pblica condicionada representao, o acordo homologado acarreta a renncia ao direito de queixa ou representao.

Somente possvel nas infraes que acarretam prejuzos materiais ou morais vtima. Obtida a conciliao, ser homologada em sentena irrecorrvel e ter eficcia de ttulo executivo a ser executado no juzo cvel competente. Se o acordo no passar de 40 salrios mnimos, ele ser executado no prprio juizado (cvel). Se for um crime de ao penal privada ou de ao penal pblica condicionada representao, a composio dos danos civis trar como conseqncia a renncia ao direito de queixa ou de representao. OBS.: Cabe composio civil nas aes penais pblicas incondicionadas? R: Cabe, mas no ter efeitos penais (como a renncia ao direito de punir do Estado).
Art. 75. No obtida a composio dos danos civis, ser dada imediatamente ao ofendido a oportunidade de exercer o direito de representao verbal, que ser reduzida a termo. Pargrafo nico. O no oferecimento da representao na audincia preliminar no implica decadncia do direito, que poder ser exercido no prazo previsto em lei.

5.10.2) Momento adequado para o oferecimento da representao considerada vlida a representao oferecida na Delegacia de Polcia? R: H duas correntes: 1 corrente a representao feita na delegacia de polcia no suficiente para o incio da ao penal a representao deve ser feita perante o juizado corrente majoritria. 2a corrente a representao deve ser considerada feita quando a vtima procura a autoridade policial. Quando se inicia o prazo para a representao? R: A representao est sujeita a um prazo decadencial de 6 meses. 1 corrente - O prazo tem incio a partir do conhecimento da autoria. Porm, caso a audincia preliminar ocorra aps o decurso desse prazo, no h falar em decadncia, na medida em que a culpa no seria da vtima, e sim do Estado posio majoritria. 2 corrente o prazo se inicia da audincia, pois a partir desse momento que a representao pode ser oferecida de forma vlida. Prazo para a representao no caso de desclassificao de tentativa de homicdio para leses corporais leves 1 corrente se j ultrapassado o prazo decadencial de 6 meses a partir do

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50 conhecimento da autoria, estar extinta a punibilidade pela decadncia, pois esse prazo no se suspende nem se interrompe, ex.: 10/02/2006 data do fato (denunciado por tentativa de homicdio). 20/03/2008 desclassificao para leso corporal leve (precisa de representao) j est extinta a punibilidade, pois, j se passaram 6 meses da data do fato para a representao corrente minoritria. 2 corrente deve ser contado o prazo de 6 meses apenas a partir do momento da deciso de desclassificao corrente majoritria. 5.10.3) Transao penal Consiste em um acordo entre o titular da ao e o autor do fato delituoso, pelo qual o primeiro prope ao segundo a aplicao imediata de uma pena no-privativa de liberdade, dispensando-se a instaurao do processo.
Art. 76. Havendo representao ou tratando-se de crime de ao penal pblica incondicionada, no sendo caso de arquivamento, o Ministrio Pblico poder propor a aplicao imediata de pena restritiva de direitos ou multas, a ser especificada na proposta. 1 Nas hipteses de ser a pena de multa a nica aplicvel, o Juiz poder reduzi-la at a metade. 2 No se admitir a proposta se ficar comprovado: I - ter sido o autor da infrao condenado, pela prtica de crime, pena privativa de liberdade, por sentena definitiva; II - ter sido o agente beneficiado anteriormente, no prazo de cinco anos, pela aplicao de pena restritiva ou multa, nos termos deste artigo; III - no indicarem os antecedentes, a conduta social e a personalidade do agente, bem como os motivos e as circunstncias, ser necessria e suficiente a adoo da medida. 3 Aceita a proposta pelo autor da infrao e seu defensor, ser submetida apreciao do Juiz. 4 Acolhendo a proposta do Ministrio Pblico aceita pelo autor da infrao, o Juiz aplicar a pena restritiva de direitos ou multa, que no importar em reincidncia, sendo registrada apenas para impedir novamente o mesmo benefcio no prazo de cinco anos. 5 Da sentena prevista no pargrafo anterior caber a apelao referida no art. 82 desta Lei. 6 A imposio da sano de que trata o 4 deste artigo no constar de certido de antecedentes criminais, salvo para os fins previstos no mesmo dispositivo, e no ter efeitos civis, cabendo aos interessados propor ao cabvel no juzo cvel.

A) Pressupostos para a celebrao do acordo 1. Formulao da proposta pelo representante do MP a. Recusa injustificada de oferecimento da proposta pelo MP: h duas correntes. 1 corrente na verdade, trata-se de um direito pblico subjetivo do acusado (o juiz pode conceder de ofcio). 2 corrente diante da recusa injustificada do MP, aplica-se o art. 28 do CPP remessa do autos ao PGJ corrente majoritria. Smula 696 do STF (no pode o juiz conceder o instituto de ofcio).
Smula n 696 do STF reunidos os pressupostos legais permissivos da suspenso condicional do processo, mas se recusando o promotor de justia a prop-la, o juiz, dissentindo, remeter a questo ao procurador-geral, aplicando-se por analogia o art. 28 do cdigo de processo penal.

2. Crime de ao penal pblica condicionada representao ou incondicionada

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51 a. E em crimes de ao penal privada? R.: 1 corrente - em virtude da omisso do legislador, no cabe transao penal e nem suspenso condicional do processo em crime de ao penal privada corrente ultrapassada!!! 2 corrente no h incompatibilidade entre transao penal ou suspenso condicional do processo em crimes de ao penal privada posio majoritria!!! E em caso de recusa injustificada do querelante? R: a iniciativa s pode ser do querelante. Se ele no quiser, no ter STF HC 81720; 3. No ter sido o agente beneficiado anteriormente no prazo de 5 anos pela transao penal; 4. No ter sido o autor da infrao condenado por sentena definitiva a pena privativa de liberdade est sujeita ao lapso temporal da reincidncia (5 anos aps o cumprimento da pena) art. 64, I, do CP. Tal condenao deve ser por prtica de crime. Se for uma contraveno penal, no haver impedimento quanto transao. 5. Circunstncias judiciais favorveis; 6. No ser caso de arquivamento dos autos; 7. Aceitao da proposta por parte do autor da infrao e de seu advogado; a. divergncia de vontade entre advogado e acusado na hora da transao penal e na suspenso condicional do processo, prevalece a vontade do acusado, e no a do defensor. Na hora de interpor recurso, prevalece a vontade de quem quer recorrer (Smula 705 do STF). B) Descumprimento da transao penal 1 corrente em se tratando de proposta de pena de multa, no possvel o oferecimento de denncia, devendo a multa ser executada perante o juiz. Em se tratando de pena restritiva de direitos, o procedimento deve ser retomado, a fim de que o titular da ao penal possa prop-la corrente majoritria (STF HC 84976). 2 corrente deve haver a converso da pena restritiva de direitos pena privativa de liberdade, pois a sentena que homologa a transao tem natureza condenatria imprpria. ***Para o STF e para o STJ: possvel que o magistrado condicione a homologao da proposta a seu cumprimento (STJ RHC 11392; STF HC 79572). 5.11) PROCEDIMENTO SUMARSSIMO Para entrar nessa fase no pode ter havido transao penal, nem composio por danos civis. 5.11.1) Vista ao MP A primeira possibilidade do MP requerer o arquivamento dos autos. A segunda possibilidade a devoluo dos autos para a realizao de diligncias. A terceira possibilidade o encaminhando do termo circunstanciado ao juzo comum. A quarta possibilidade a declinao da competncia. A quinta possibilidade deve o MP oferecer denncia oral (ser reduzida a termo).
Art. 77. Na ao penal de iniciativa pblica, quando no houver aplicao de pena, pela ausncia do autor do fato, ou pela no ocorrncia da hiptese prevista no art. 76 desta Lei, o Ministrio Pblico oferecer ao Juiz, de imediato, denncia oral, se no houver necessidade de diligncias imprescindveis. 1 Para o oferecimento da denncia, que ser elaborada com base no termo de ocorrncia referido no art. 69 desta Lei, com dispensa do inqurito policial, prescindir-se- do exame do corpo de delito quando a materialidade do crime estiver aferida por boletim mdico ou prova equivalente.

5.11.2) anlise do procedimento sumarssimo

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52 A) Oferecimento da pea acusatria no necessrio exame de corpo de delito. Um mero boletim mdico pode suprir o exame de corpo de delito. Tal exame no necessrio nem mesmo para uma condenao. B) Defesa preliminar - diferenas: I- defesa prvia existia antes da lei 11719/2008 (no existe mais) era apresentada aps o interrogatrio (no era obrigatria); II- defesa preliminar ela apresentada entre o oferecimento e o recebimento da pea acusatria (ser ouvido antes do processo ter incio), ex.: art. 514 do CPP (crimes funcionais afianveis); lei de drogas; lei de imprensa (Lei 5250); lei dos juizados (art. 81 da Lei); competncia originria dos tribunais (Lei 8038/90); lei de improbidade administrativa (no tem natureza penal); III- Resposta acusao tem doutrinador chamando de resposta inicial (defesa inicial). criada com a lei 11719/2008. Deve ser apresentada aps o recebimento da pea acusatria por advogado, e antes da audincia una de instruo e julgamento. C) Rejeio da pea acusatria (art. 395 do CPP) ou recebimento da pea acusatria Art. 394, pargrafo 4, do CPP:
4o As disposies dos arts. 395 a 398 deste Cdigo aplicam-se a todos os procedimentos penais de primeiro grau, ainda que no regulados neste Cdigo. (Includo pela Lei n 11.719, de 2008).

De acordo com tal dispositivo, no se pode trabalhar com o procedimento do juizado, pois o art. 394 manda aplicar o art. 395 (rejeio da pea acusatria), 396 (citao para apresentar resposta da acusao mas a pea acusatria j foi recebida!?! ) e 397 (absolvio sumria). Assim, duas posies foram criadas: a) a lei do juizado traz um procedimento especial, no se aplicando o art. 394, pargrafo 4, do CPP; b) todos os procedimentos devero seguir o previsto no art. 394, pargrafo 4, do CPP, mesmo o rito do juizado NO SE SABE AINDA O QUE FAZER A RESPEITO!!! D) Instruo do processo oitiva da vtima oitiva das testemunhas interrogatrio do acusado debates orais sentena aqui no JECRIM, o relatrio dispensado. 5.12) SISTEMA RECURSAL 5.12.1) Aplicao subsidiria das normas do CPP, do CP e da LEP Determinados recursos, apesar de no estarem previstos na lei 9099/95, podero ser usados (apelao RESE, agravo em execuo etc.). 5.12.2) Juzo ad quem Ser a turma recursal. composta por 3 juzes de direito em exerccio no 1 grau de jurisdio. O magistrado que prolatou a deciso est impedido de fazer parte da turma recursal.
Art. 252 do CPP. O juiz no poder exercer jurisdio no processo em que: III - tiver funcionado como juiz de outra instncia, pronunciando-se, de fato ou de direito, sobre a questo;

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53 OBS.: Quem exerce a funo de MP na turma recursal? R: o promotor de justia de 1 instncia. 5.12.3) Apelao
APELAO NO JUIZADO APELAO NO CPP

10 dias; Ela deve ser apresentada de uma vez s (interposio + razes); S pode interpor o recurso por petio; A petio no pode ser apresentada perante a turma recursal; **Cabe no caso de rejeio da pea acusatria; Caber da sentena homologatria da transao, da sentena absolutria e condenatria.

05 dias; Interpor o recurso 05 dias e 08 dias para apresentar as razes recursais; Poder interpor o recurso por termos nos autos; As razes podem ser perante o juzo ad quem; apresentadas

**Contra a rejeio da pea acusatria, caber RESE; Caber da sentena absolutria e condenatria.

5.12.4) Embargos de declarao


Art. 83. Cabero embargos de declarao quando, em sentena ou acrdo, houver obscuridade, contradio, omisso ou dvida. 1 Os embargos de declarao sero opostos por escrito ou oralmente, no prazo de cinco dias, contados da cincia da deciso. 2 Quando opostos contra sentena, os embargos de declarao suspendero o prazo para o recurso. 3 Os erros materiais podem ser corrigidos de ofcio.
EMBARGOS DE DECLARAO NO JUIZADO EMBARGOS DE DECLARAO NO CPP

Caber quando houver obscuridade, contradio, omisso ou dvida na deciso; Prazo de 5 dias; Sua interposio suspende o prazo do outro recurso (quando opostos contra sentena). Contra acrdo da turma recursal o prazo ser interrompido, j que no sentena!!!

Caber quando houver obscuridade, ambigidade (no fala em dvida, mas a mesma coisa), contradio e omisso; Prazo de 2 dias; Sua interposio interrompe o prazo do outro recurso.

5.12.5) Recurso extraordinrio e recurso especial A CF diz que, para que caiba recurso especial, a deciso deve ser proferida por tribunal. Ao dizer sobre o recurso extraordinrio, a CF no usa a palavra tribunal, e sim a expresso deciso proferida em 1 e ltima instncia. Assim, no cabe recurso especial contra deciso de turma recursal (pois no tribunal). Mas cabe recurso extraordinrio contra deciso de turma recursal. 5.12.6) Habeas corpus Cabe no JECRIM. Porm, contra ato do juiz do juizado, quem ir julgar HC a turma recursal (quando referir-se a atos do juizado). Se a turma recursal for autora do constrangimento, caber ao Tribunal de Justia julg-lo (smula 690 do STF est ultrapassada). 5.12.7) Mandado de segurana Contra deciso de juiz do juizado turma recursal.

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54 Contra deciso da turma recursal a prpria turma recursal** - MS 24615 do STF. 5.12.8) Conflito de competncia Conflito entre juiz do juizado e juiz de vara criminal (juzo comum) cabe ao STJ decidir (STF CC 7090 e STJ 79022) e smula 348 do STJ. 5.12.9) Reviso criminal Cabe perfeitamente. OBS.: A ao rescisria (rea cvel) no cabe! STJ CC 47718 a prpria turma recursal que julgar. 5.13) SUSPENSO CONDICIONAL DO PROCESSO ARTIGO 89 DA LEI
Art. 89. Nos crimes em que a pena mnima cominada for igual ou inferior a um ano, abrangidas ou no por esta Lei, o Ministrio Pblico, ao oferecer a denncia, poder propor a suspenso do processo, por dois a quatro anos, desde que o acusado no esteja sendo processado ou no tenha sido condenado por outro crime, presentes os demais requisitos que autorizariam a suspenso condicional da pena (art. 77 do Cdigo Penal). 1 Aceita a proposta pelo acusado e seu defensor, na presena do Juiz, este, recebendo a denncia, poder suspender o processo, submetendo o acusado a perodo de prova, sob as seguintes condies: I - reparao do dano, salvo impossibilidade de faz-lo; II - proibio de freqentar determinados lugares; III - proibio de ausentar-se da comarca onde reside, sem autorizao do Juiz; IV - comparecimento pessoal e obrigatrio a juzo, mensalmente, para informar e justificar suas atividades. 2 O Juiz poder especificar outras condies a que fica subordinada a suspenso, desde que adequadas ao fato e situao pessoal do acusado. 3 A suspenso ser revogada se, no curso do prazo, o beneficirio vier a ser processado por outro crime ou no efetuar, sem motivo justificado, a reparao do dano. 4 A suspenso poder ser revogada se o acusado vier a ser processado, no curso do prazo, por contraveno, ou descumprir qualquer outra condio imposta. 5 Expirado o prazo sem revogao, o Juiz declarar extinta a punibilidade. 6 No correr a prescrio durante o prazo de suspenso do processo. 7 Se o acusado no aceitar a proposta prevista neste artigo, o processo prosseguir em seus ulteriores termos.

aplicada aos crimes cuja pena mnima seja igual ou inferior a um ano. 5.13.1) Conceito Trata-se de um instituto despenalizador criado como alternativa pena privativa de liberdade, por meio do qual se autoriza a suspenso do processo por determinado perodo e mediante certas condies. 5.13.2) Iniciativa A iniciativa para propor a suspenso condicional do processo exclusiva do MP (titular da ao penal pblica). No pode ser concedida de ofcio pelo juiz, pois no se trata de direito subjetivo do acusado. Se o juiz no concorda com a posio do MP deve aplicar o artigo 28 CPP smula 696 STF:
Smula 696 do STF

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Reunidos os pressupostos legais permissivos da suspenso condicional do processo, mas se recusando o promotor de justia a prop-la, o juiz, dissentindo, remeter a questo ao procurador-geral, aplicando-se por analogia o art. 28 do cdigo de processo penal.

Em se tratando de atribuio originria do PGR, o juiz obrigado a acatar a manifestao do chefe do MP (STF, HC 83458).
Ementa EMENTA: HABEAS CORPUS. ALEGAO DE PRESCRIO ANTECIPADA. INADMISSIBILIDADE. ARTIGO 28 DO CDIGO DE PROCESSO PENAL E SMULA 696 DO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL. HIPTESE DE ATRIBUIO ORIGINRIA DO PROCURADOR-GERAL DE JUSTIA. INEXISTNCIA DE DIREITO SUBJETIVO SUSPENSO CONDICIONAL DO PROCESSO. ORDEM DENEGADA. 1. O Supremo Tribunal Federal tem rechaado a aplicao do instituto da prescrio antecipada reconhecida antes mesmo do oferecimento da denncia. 2. Na hiptese de o juiz discordar da manifestao do Ministrio Pblico que deixa de propor a suspenso condicional do processo, aplica-se, por analogia, o art. 28 do Cdigo de Processo Penal. 3. Todavia, em se tratando de atribuio originria do ProcuradorGeral de Justia, v.g., quando houver competncia originria dos tribunais, o juiz deve acatar a manifestao do chefe do Ministrio Pblico. 4. Tendo em vista que a suspenso condicional do processo tem natureza de transao processual, no existe direito pblico subjetivo do paciente aplicao do art. 89 da Lei 9.099/95. 5. Ordem denegada.

OBS: Cabe suspenso na ao penal privada? Alguns doutrinadores entendem que sim, porm nesse caso a iniciativa no seria do MP, mas sim do acusado. 5.13.3) Requisitos 1. No estar sendo processado ou no ter sido condenado por outro crime (no abrange contraveno). Para a jurisprudncia essa condenao estaria sujeita ao lapso temporal de 5 anos (STF, HC 88157); 2. Estarem presentes os requisitos que autorizem a suspenso condicional da pena artigo 77 do CP:
Art. 77 - A execuo da pena privativa de liberdade, no superior a 2 (dois) anos, poder ser suspensa, por 2 (dois) a 4 (quatro) anos, desde que: (Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984) I - o condenado no seja reincidente em crime doloso; (Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984) II - a culpabilidade, os antecedentes, a conduta social e personalidade do agente, bem como os motivos e as circunstncias autorizem a concesso do benefcio;(Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984) III - No seja indicada ou cabvel a substituio prevista no art. 44 deste Cdigo. (Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984)

5.13.4) Condies Durante quanto tempo dura o perodo de prova? Ele varia de 2 a 4 anos. As condies so: 1. reparao do dano, salvo impossibilidade de faz-lo; 2. proibio de freqentar determinados lugares; 3. proibio de ausentar-se da comarca onde reside sem autorizao do juiz; 4. comparecimento pessoal e obrigatrio em juzo mensalmente. 5.13.5) Revogao A doutrina subdivide em: A) Obrigatria Artigo 89, 3 da lei:

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3 A suspenso ser revogada se, no curso do prazo, o beneficirio vier a ser processado por outro crime ou no efetuar, sem motivo justificado, a reparao do dano.

B) Facultativa Artigo 89, 4 da lei:


4 A suspenso poder ser revogada se o acusado vier a ser processado, no curso do prazo, por contraveno, ou descumprir qualquer outra condio imposta.

Para os Tribunais a suspenso condicional do processo automaticamente revogada se no perodo probatrio o acusado descumpre as condies impostas pelo juiz. Sendo a deciso meramente declaratria, no importa que seja proferida somente depois de expirado o prazo de prova. 5.13.6) Extino da punibilidade Decorrido o perodo de prova sem que tenha ocorrido revogao, estar extinta a punibilidade. 5.13.7) Prescrio No corre prescrio durante o perodo de suspenso do processo. 5.13.8) Carta Precatria Caso o acusado more em outra comarca possvel a expedio de carta precatria, cabendo ao juiz deprecante fixar as condies a serem propostas. 5.13.9) Clculo da pena mnima Smula 243 STJ.
Smula: 243 do STJ O benefcio da suspenso do processo no aplicvel em relao s infraes penais cometidas em concurso material, concurso formal ou continuidade delitiva, quando a pena mnima cominada, seja pelo somatrio, seja pela incidncia da majorante, ultrapassar o limite de um (01) ano.

5.13.10) Recurso Qual o recurso cabvel contra a deciso que concede a suspenso condicional do processo? CPP, artigo 581, XVI:
Art. 581. Caber recurso, no sentido estrito, da deciso, despacho ou sentena: (...) XVI - que ordenar a suspenso do processo, em virtude de questo prejudicial;

Para a doutrina o rol do artigo 581 do CPP taxativo. Logo, como este artigo no inciso XI refere-se a suspenso do processo em virtude de questo prejudicial; o recurso cabvel da deciso que concede a suspenso condicional do processo seria, assim, o de apelao. Para a jurisprudncia o recurso cabvel o Rese (STJ Resp 601.924, RMS 23516).
RECURSO ESPECIAL. PROCESSUAL PENAL. DESPACHO QUE DESIGNA AUDINCIA PARA CONCESSO DO SURSIS. PROPOSTA DE SUSPENSO DO PROCESSO. RECURSO EM SENTIDO ESTRITO. RECURSO CONHECIDO. Na letra do artigo 581, inciso XI, do Cdigo de Processo Penal, cabe recurso em sentido estrito da deciso que conceder, negar ou revogar a suspenso condicional da pena, havendo firme entendimento, no unnime, de que se cuida de enumerao exaustiva, a inibir hiptese de cabimento outra que no as expressamente elencadas na lei. Tal

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disposio, contudo, por fora da impugnabilidade recursal da deciso denegatria do sursis, prevista no artigo 197 da Lei de Execues Penais, deve ter sua compreenso dilargada, de maneira a abranger tambm a hiptese de suspenso condicional do processo, admitida a no revogao parcial da norma inserta no Cdigo de Processo Penal. Desse modo, cabe a aplicao analgica do inciso XI do artigo 581 do Cdigo de Processo Penal aos casos de suspenso condicional do processo, viabilizada, alis, pela subsidiariedade que o artigo 92 da Lei n 9.099/95 lhe atribui. A recorribilidade das decises essencial ao Estado de Direito, que no exclui a proteo da sociedade. Recurso conhecido e provido.

OBS.: Seria cabvel o HC? R.: O HC tutela liberdade de locomoo, como houve a suspenso condicional do processo, haveria, mesmo assim, interesse em manejar um HC. A aceitao do beneficio da suspenso condicional do processo no implica renncia ao interesse de agir para a impetrao de HC questionando a justa causa da ao penal (STF, RHC 82365).
Ementa EMENTA: HABEAS CORPUS. Condio da ao. Interesse processual ou de agir. Caracterizao. Alegao de falta de justa causa para ao penal. Admissibilidade. Processo. Suspenso condicional. Aceitao da proposta do representante do Ministrio Pblico. Irrelevncia. Renncia no ocorrente. HC concedido de ofcio para que o tribunal local julgue o mrito do pedido de habeas corpus. Precedentes. A aceitao de proposta de suspenso condicional do processo no subtrai ao ru o interesse jurdico para ajuizar pedido de habeas corpus para trancamento da ao penal por falta de justa causa.

5.13.11) Desclassificao Foi desclassificado do roubo (pena de 4 a 10 anos) para o furto (pena de 1 a 4 anos), ex.:
Smula: 337 do STJ cabvel a suspenso condicional do processo na desclassificao do crime e na procedncia parcial da pretenso punitiva.

A) Tribunal do Jri Caso o juiz sumariante venha a desclassificar o delito para crime no doloso contra a vida e inserido no conceito de infrao penal de menor potencial ofensivo, deve remeter os autos ao juizado especial criminal. Todavia, se a desclassificao se der no plenrio do Jri caber ao juiz presidente aplicar os benefcios da lei 9.099.95 artigo 492, 1 do CPP:
Artigo 492, 1o Se houver desclassificao da infrao para outra, de competncia do juiz singular, ao presidente do Tribunal do Jri caber proferir sentena em seguida, aplicando-se, quando o delito resultante da nova tipificao for considerado pela lei como infrao penal de menor potencial ofensivo, o disposto nos arts. 69 e seguintes da Lei no 9.099, de 26 de setembro de 1995. (Redao dada pela Lei n 11.689, de 2008)

14.03.2009 ROGRIO SANCHES

6) LEI 9455/97 LEI DE TORTURA 6.1) HISTRICO DA FIGURA DA TORTURA Antes da 2 guerra no havia preocupao especfica sobre a tortura. As legislaes mundiais, em princpio, ignoravam o tema. Aps a 2 guerra comeou um movimento de repdio tortura. Inmeros tratados foram aprovados, alguns foram ratificados pelo Brasil, garantindo o cidado contra a tortura. Somente com a CF de 1988, no art. 5, III, que o Brasil garante expressamente o cidado contra a tortura. uma das nicas garantias absolutas (nem o direito vida absoluto).

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Art. 5 Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e propriedade, nos termos seguintes: III - ningum ser submetido a tortura nem a tratamento desumano ou degradante

Antes, a tortura era punida como leso corporal, homicdio; no havia um tipo penal especfico punindo a tortura. Com a Lei 8069/90 - ECA, adveio a figura da punio da tortura criana e ao adolescente art. 233. Em 1997 adveio a Lei 9455, tratando especificamente do crime de tortura, revogando o art. 233 do ECA. Agora se pune a tortura punida contra qualquer pessoa, seja criana, adolescente, maior de idade etc. Os tratados internacionais, quando falam da tortura, tratam-no como crime prprio. O Brasil, quando resolveu disciplinar a tortura, disse ser crime comum. Poderia o legislador infraconstitucional brasileiro dizer ser crime comum? Quando lei infraconstitucional conflitar com tratado internacional, deve-se aplicar o princpio do pro homine prevalece o dispositivo que mais garanta direitos individuais (direitos humanos). No nosso caso, a nossa lei de tortura garante mais direitos do que os tratados internacionais ratificados por nosso pas o que acontece no caso de priso do depositrio infiel (a CF permite, mas a CADH veda a sua priso, ento, aplica-se o princpio do pro homine) S temos dois casos de imprescritibilidade: I- racismo e, II- ao de grupos armados, civis ou militares, contra a ordem constitucional e o Estado Democrtico A tortura prescritvel. Todavia, os tratados internacionais dizem ser crime imprescritvel (deveria aplicar o princpio do pro homine tambm a este caso). Porm, o Ministro Gilmar Mendes (STF) diz que tal garantia faz com que surja a eternizao do direito de punir do Estado. Os direitos humanos limitam o direito de punir do Estado assim, a CF e a lei ordinria devem prevalecer sobre os tratados. ***STJ de acordo com este tribunal, so imprescritveis as aes de reparao de dano ajuizadas em decorrncia de perseguio, tortura e priso, por motivos polticos, durante o regime militar AG RG no AG 970.753/MG dezembro de 2008. 6.2) CRIMES DE TORTURA A lei 9455/97 no define tortura; ela diz logo o que constitui o crime de tortura j no art. 1:
Art. 1 Constitui crime de tortura: I - constranger algum com emprego de violncia ou grave ameaa, causando-lhe sofrimento fsico ou mental: a) com o fim de obter informao, declarao ou confisso da vtima ou de terceira pessoa; b) para provocar ao ou omisso de natureza criminosa; c) em razo de discriminao racial ou religiosa; II - submeter algum, sob sua guarda, poder ou autoridade, com emprego de violncia ou grave ameaa, a intenso sofrimento fsico ou mental, como forma de aplicar castigo pessoal ou medida de carter preventivo. Pena - recluso, de dois a oito anos.

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1 Na mesma pena incorre quem submete pessoa presa ou sujeita a medida de segurana a sofrimento fsico ou mental, por intermdio da prtica de ato no previsto em lei ou no resultante de medida legal.

SUJEITOS Art. 1, I Crime comum pode ser praticado por qualquer pessoa contra qualquer pessoa Crime prprio s pratica o crime quem tem guarda, poder ou autoridade sob a vitima. O sujeito passivo, obviamente, tambm prprio. Sujeito ativo crime comum; Sujeito passivo crime prprio (s quem est preso ou sujeito medida de segurana).

COMPORTAMENTO CRIMINOSO Constranger mediante: violncia ou grave ameaa

PROVOCA Causa, na vtima, sofrimento fsico ou mental.

FINALIDADE a) Buscar informaes; b) provocar conduta criminosa; c) discriminao

NOME DA TORTURA a) tortura-prova; b) tortura p/ a prtica de crime; c) tortura preconceituosa/racist a

Art. 1, II

Submeter na vtima, com emprego de violncia ou grave ameaa

A intenso sofrimento fsico ou mental

Com a finalidade de aplicar castigo pessoal ou medida de carter preventivo.

Tortura-castigo

Art. 1. parg. 1

Qualquer ato no previsto em lei ou no resultante de medida legal.

Causa sofrimento fsico ou mental.

NO H FINALIDADE tortura sem fim especial (tortura por torturar).

OBS.1 linha: 1 - Art. 1 em geral: Consuma-se c/ o sofrimento fsico ou mental da vtima (pouco importa se efetivamente confessou ou foi discriminada). 2 - No caso da alnea b do inciso I, s haver tortura quando se buscar a prtica de crime, e no contraveno penal o que predomina. 3 - No caso de tortura para prtica de crime, o torturador responde pelo crime de tortura mais o crime praticado pelo torturado, em concurso material (torturado est sob coao irresistvel inexigvel conduta diversa). 4 - Na tortura-racial existe quando a discriminao racial ou religiosa (sexual, econmica ou social no gera o crime de tortura). Ex. de torturas: a) tortura-prova - preso torturado para confessar (abrange at o credor que tortura o devedor para confessar a dvida); b) tortura para prtica de crime torturar para mentir em juzo; c) tortura-racial: torturar o judeu pela sua origem (STF entendeu que judeu raa). OBS.2 linha: 1 - O crime se consuma independentemente se o sujeito ativo conseguiu aplicar o castigo pessoal ou medida de carter preventivo.

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60 2- No crime de maus-tratos, o sofrimento no intenso ( o que diferencia do crime de tortura) elementar intenso. Ex.: casos de babs que maltratam os filhos de suas patroas ou enfermeiras que maltratam, intensamente, idosos no asilo. Ex.: Policial militar que auxilia polcia civil na conteno de rebelio em estabelecimento prisional durante a operao, detm, legitimamente, guarda poder ou autoridade sobre os detentos, podendo, nesta condio, responder por crime do art. 1, II, da Lei de tortura STJ HC 50.095.
HABEAS CORPUS. TORTURA. INVESTIGAO REALIZADA PELO MINISTRIO PBLICO, SEM PARTICIPAO DA POLCIA JUDICIRIA. POSSIBILIDADE. TRANCAMENTO DA AO PENAL POR ATIPICIDADE. CONSTRANGIMENTO ILEGAL INEXISTENTE. DELITO PRATICADO POR POLICIAIS MILITARES PARA CONTENO DE MOTIM. EXERCCIO TEMPORRIO DE FUNO ATRIBUDA POLCIA CIVIL. GUARDA, PODER E AUTORIDADE SOBRE OS DETENTOS, EM TESE, CONFIGURADA. ORDEM DENEGADA. 1. O Ministrio Pblico, por expressa previso constitucional e legal (art. 129, VI, da Constituio Federal e art. 26, I, b, da L 8.625/93), possui a prerrogativa de conduzir diligncias investigatrias, podendo requisitar diretamente documentos e informaes que julgar necessrios ao exerccio de suas atribuies de dominus litis. 2. O policial militar que auxilia a polcia civil na conteno de rebelio em estabelecimento prisional, durante a operao, detm, legitimamente, guarda, poder e autoridade sobre os detentos, podendo, nessa condio, ainda que momentnea, responder, em tese, pelo crime de tortura preconizado no art. 1, inciso II, da Lei 9.455/97. 3. Ordem denegada

OBS.3 linha: Quanto pessoa presa do pargrafo 1 do art. 1 abrange qualquer espcie de priso, definitiva ou provisria, at mesmo a priso civil. Abrange tambm os menores infratores que esto detidos, internados. Art. 2, pargrafo 2, da Lei 9455/1997:
2 Aquele que se omite em face dessas condutas, quando tinha o dever de evit-las ou apur-las, incorre na pena de deteno de um a quatro anos.

a chamada tortura-omisso. Abrange aquele que omite o dever de evitar e o que omite o dever de apurar. O que tinha o dever de evitar, gera uma omisso imprpria. Aquele que tinha o dever de apurar, gera uma omisso prpria. O omitente imprprio foi lembrado pela CF, art. 5, XLIII. XLIII
a lei considerar crimes inafianveis e insuscetveis de graa ou anistia a prtica da tortura , o trfico ilcito de entorpecentes e drogas afins, o terrorismo e os definidos como crimes hediondos, por eles respondendo os mandantes, os executores e os que, podendo evit-los, se omitirem

A pena ser a metade daquele que pratica a tortura. A CF diz que a sano deveria ser a mesma daquele que tortura (torturador). 1 corrente este pargrafo 2, primeira parte inconstitucional a pena do garante dever ser a mesma do torturador; 2 corrente este pargrafo, primeira parte, constitucional esta pena disposta para aquele que se omitiu culposamente, pois se se omitiu dolosamente, responder pela mesma pena do torturador; 3 corrente a pena do garante deve ser de 1 a 4 anos, pois outra pena fere o princpio da legalidade. No pune a forma culposa, pois no h previso legal corrente majoritria. Para esta ltima corrente, a omisso imprpria no crime hediondo. A omisso prpria (quem tinha o dever de apurar) uma forma de condescendncia criminosa este deveria ser equiparado a hediondo. Ex.: menina de 15 anos que foi colocada num presdio comum masculino para cumprir ato infracional. As autoridades que colocaram esta menina neste estabelecimento praticaram a conduta do art. 1, pargrafo 1, da Lei 9455/97. As autoridades que verificaram tal procedimento, mas nada fizeram, respondem pelo o art. 1, pargrafo 2, primeira parte, da mesma lei. Se isso foi descoberto,

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61 mas no fosse apurado, quem teria este dever, responderia pelo o art. 1, pargrafo 2, segunda parte, da Lei.
3 Se resulta leso corporal de natureza grave ou gravssima, a pena de recluso de quatro a dez anos; se resulta morte, a recluso de oito a dezesseis anos.

Aqui, h a tortura qualificada pelo o resultado (leso grave ou gravssima ou morte). 1 corrente uma tortura qualificada crime preterdoloso (dolo/tortura no antecedente e culpa/morte ou leso corporal no conseqente). a corrente majoritria. 2 corrente pode ser crime doloso ou preterdoloso GUILHERME DE SOUZA NUCCI. OBS.: Tal qualificadora aplica-se tambm ao omitente? R: 1 corrente s se aplica aos executores (corrente majoritria) PAULO JURACIC; 2 corrente aplica-se aos executores e omitente imprprio (garantidor). 6.3) CAUSAS DE AUMENTO DE PENA
4 Aumenta-se a pena de um sexto at um tero: I - se o crime cometido por agente pblico; II se o crime cometido contra criana, gestante, portador de deficincia, adolescente ou maior de 60 (sessenta) anos; (Redao dada pela Lei n 10.741, de 2003) III - se o crime cometido mediante seqestro.

No se trata de qualificadoras (esta est no pargrafo 3). causa de aumento de pena. A) Crime cometido por agente pblico Aplica-se ao omitente imprprio (garantidor)? R: 1 corrente A. S. FRANCO diz que no, pois seria caso de bis in idem; 2 corrente no h bis in idem NUCCI - o caso do pargrafo 3 no necessariamente precisa ser agente pblico. Pode ser um pai que se omite em razo da tortura do filho predomina esta corrente. Agente pblico, interpreta-se o art. 327 do CP. O aumento incide quando o agente atua nesta qualidade ou na razo dela. B) Vtima criana, adolescente, gestante, portador de deficiente e idoso (maior de 60 anos). Criana at 12 anos incompletos; portador de deficincia (fsica ou mental) deve ser enquadrado na lei de deficiente fsico; adolescente (maior de 12 at 18 anos incompletos); o maior de 60 anos Estatuto do Idoso. Para incidir tal causa, o torturador deve ter conhecimento dessas circunstncias, sob pena de responsabilidade penal objetiva. C) Cometido mediante sequestro Nada se fala sobre crcere privado, porm, est abrangido. Usa-se a expresso seqestro no seu sentido amplo. OBS.: as causas de aumento incidem mesmo na tortura qualificada. 6.4) EFEITO EXTRAPENAL ESPECFICO DA CONDENAO

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5 A condenao acarretar a perda do cargo, funo ou emprego pblico e a interdio para seu exerccio pelo dobro do prazo da pena aplicada.

No art. 92, I, a e b e pargrafo nico, do CP tal efeito no automtico depende de motivao. Na lei de tortura, tal efeito extrapenal da condenao no h nenhum alerta quanto a ser automtico ou no o efeito. 1 corrente no automtico (aplica o pargrafo nico do art. 92 por analogia) no prevalece; 2 corrente na lei de tortura, o efeito automtico STJ considerou ser efeito automtico, decidiu o STJ, no dia 2 de dezembro de 2008. 6.5) FIANA, LIBERDADE PROVISRIA E ANISTIA
6 O crime de tortura inafianvel e insuscetvel de graa ou anistia.

dominante a corrente doutrinria que entende que, inafianvel no significa vedao da liberdade provisria. O STF, em 2008, decidiu que, inafianvel abrange, implicitamente, a vedao da liberdade provisria. O Ministro Celso de Mello, no final de 2008, comeo de 2009, decidiu que a vedao da liberdade provisria imposta pelo legislador inconstitucional. Veda-se aqui, tambm, a graa e anistia. OBS.1: no veda o indulto. OBS.2: NUCCI entende que o indulto tambm est vedado, pois graa foi utilizada num sentindo amplo, abrangendo o indulto. 6.6) INCIO DE CUMPRIMENTO EM REGIME FECHADO
7 O condenado por crime previsto nesta Lei, salvo a hiptese do 2, iniciar o cumprimento da pena em regime fechado.

Os omitentes jamais iniciaro a pena no regime fechado. Tais penas so de deteno. 6.7) ART. 2 - EXTRATERRITORIALIDADE DA LEI PENAL
Art. 2 O disposto nesta Lei aplica-se ainda quando o crime no tenha sido cometido em territrio nacional, sendo a vtima brasileira ou encontrando-se o agente em local sob jurisdio brasileira.

Dois princpios da extraterritorialidade da lei penal fundamentam este artigo: a) princpio da defesa ou real; b) princpio da justia penal universal ou cosmopolita.

7) LEI 11343/06 LEI DE DROGAS 7.1) RETROSPECTIVA Lei 6368/76 trazia os crimes e procedimento penal. Lei 10409/02 trouxe novos crimes e regulamentou um procedimento. O Presidente da Repblica vetou os crimes, mas no vetou os artigos referentes ao procedimento. Assim, uma lei servia para os crimes e a outra para o procedimento. Lei 11343/06 dispe sobre os crimes e o procedimento revogou as duas leis anteriores. 7.2) OBSERVAES

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63 So crimes contra a sade pblica. Antes da lei 6368/76, estes crimes estavam no captulo do Cdigo Penal referente aos crimes contra a Sade Pblica. A nova lei no fala mais em substncias entorpecentes; fala agora em drogas seguiu a recomendao da Organizao Mundial de Sade. O que vem a ser drogas? R: 1 corrente - h doutrinador dizendo que, o conceito droga deve ser analisado pelo juiz no caso concreto VICENTE GRECO FILHO deve seguir a Conveno de Viena (art. 2, pargrafo 4) tal corrente ofende o princpio da taxatividade. 2 corrente droga aquilo que estiver etiquetado na Portaria 344 de 1998 do Ministrio da Sade corrente majoritria. Drogas so substncias previstas e definidas em leis em geral (leis e atos administrativos). OBS. Todos os crimes desta lei esto previstos em normas penais em branco. OBS.: Estrutura do tipo penal preceito primrio (definio da conduta criminosa) e preceito secundrio (pena cominada ao crime). As normas penais em branco so normas cujo preceito primrio incompleto, assim dependendo de complementao. Dividem-se em 2 espcies: a) sentido lato ou homogneas quando o complemento da norma penal em branco for outra lei lei complementando outra lei; b) normas penais em branco em sentido estrito ou heterogneas quando o complemento da norma penal em branco for um ato administrativo. *MPF 2008 - Lei penal em branco ao avesso* o preceito primrio completo, e o preceito secundrio que depende de complementao. Seu complemento obrigatoriamente ser uma lei, pois, s lei concebe crime e comina a sua pena. J existiu no Brasil na lei 8212 de 1991 crimes contra a previdncia social art. 95 trazia crime sem pena e posteriormente veio outra lei cominando a pena. Tal artigo foi revogado em 2000. Assim, os crimes previstos na lei de drogas so normas penais em branco heterogneas (complemento em portarias da ANVISA Portaria 344 de 1998). Tal portaria prev os princpios ativos das drogas, e para a caracterizao do crime, basta a presena deste princpio ativo. Para a condenao, deve ser provado em exame pericial exame qumico-toxicolgico. A lei nova trabalha com proporcionalidade. A lei antiga punia o trfico e suas figuras equiparadas com pena de 3 a 15 anos. A lei nova pune o trfico e determinadas figuras equiparadas com 5 a 15 anos, e outras condutas equiparadas com penas menos ou mais severas. A lei nova respeita o princpio da proporcionalidade d a pena proporcional gravidade do fato. Para isso, a lei trabalha com excees pluralistas teoria monista (art. 29 do CP). A lei incrementou as penas de multa (tornou mais severa a pena de multa). SUJEITO ATIVO Em regra, os crimes da lei de drogas podem ser praticados por qualquer pessoa crimes comuns ou gerais. SUJEITO PASSIVO a coletividade. A doutrina chama estes crimes de crimes vagos. ELEMENTO SUBJETIVO Em regra, os crimes so dolosos, salvo, no art. 38 da Lei crime culposo. CRIMES DE PERIGO ABSTRATO Todos so crimes de perigo abstrato, ou presumido praticada a conduta, a lei presume que houve uma situao de perigo. Esta presuno de perigo absoluta no h prova em contrrio. AO PENAL Em todos os crimes a ao pblica incondicionada.

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64 PRINCIPAIS INOVAES Tratamento diferenciado ao usurio de drogas No houve descriminalizao. Posteriormente se ver. Tipificao de cedente eventual A lei regula expressamente o crime do cedente eventual figura do agente que, esporadicamente, cede pequena quantidade de droga para uso conjunto com pessoas prximas. Posteriormente se ver. Agravao da pena do trfico A pena foi majorada. Crime de financiamento do trfico No existia na lei antiga. Criao de um novo rito processual A lei instituiu um novo rito processual. 7.3) ART. 28 DA LEI USURIO DE DROGAS Hoje h 5 verbos no tipo ( (*) - ter em depsito e transportar foram inseridos). Tal crime substituiu o antigo art. 16 da Lei 6368/76 s previa 3 condutas adquirir, guardar e trazer consigo. A lei falava em uso prprio. Hoje se fala em consumo pessoal
Art. 28. Quem adquirir, guardar, tiver em depsito, transportar* ou trouxer consigo, para consumo pessoal, drogas sem autorizao ou em desacordo com determinao legal ou regulamentar ser submetido s seguintes penas: I - advertncia sobre os efeitos das drogas; II - prestao de servios comunidade; III - medida educativa de comparecimento a programa ou curso educativo.

A lei anterior punia com pena privativa de liberdade e multa. A lei nova pune com outras penas, mas no h pena de priso. 7.3.1) Correntes sobre a natureza jurdica do art. 28
1 corrente crime O art. 28 est inserido no capitulo II, que diz dos crimes e das penas. 2 corrente Infrao penal sui generis comum a infrao no corresponder ao captulo em que est inserida. Ex.: DecLei 201/67 na verdade infrao polticoadministrativa, mas a lei diz tratar sobre crimes praticados por prefeitos. Reincidncia tambm existe nas infraes administrativas (o legislador usou a 3 corrente Fato atpico Trabalha com o princpio da interveno mnima. O nocumprimento da pena no gera conseqncia penal (art. 28, pargrafo 6, da lei). A sade individual um bem disponvel. Posio ALICE BIANCHINI.

O art. 28, pargrafo 4, fala em reincidncia.

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O art. 30 fala em prescrio. expresso reincidncia no seu sentido vulgar). Prescrio tambm existe no ilcito civil ou administrativos e atos infracionais (STJ atos infracionais prescrevem). A LICP diz que crime est sujeito deteno ou recluso e contraveno penal est sujeita priso simples. O art. 28 no prev nenhuma das espcies de sano.

Tal art. 1 da LICP defasado. Naquele momento (em 1941) tal definio era necessria, pois o CP e a LCP entravam em vigor no mesmo tempo. E no mais, tal lei no norma constitucional, podendo ser revogada por outra lei. Assim, o STF entende que, nada impede que uma nova lei apresente uma nova espcie de crime, com novas penas. O prprio art. 5, XLVI, da CF diz que a lei regular a individualizao da pena e adotar, dentre outras, as seguintes penas.... - diz que pode existir outra pena que no seja a privativa de liberdade. Posio do ***STF se no for crime, desaparecer o ato infracional (no interessante para a sociedade).

Se o usurio criminoso, ele dever ser levado delegacia, mas no isso que a lei diz que ocorrer. Posio de GOMES. LUIZ FLVIO

OBS.: H um julgado do TJ de SP, dizendo que o art. 28 inconstitucional fere o princpio da isonomia, da proporcionalidade e da interveno mnima. No houve uma descriminalizao. Houve sim uma despenalizao crime sem pena (evitar pena de priso).

Art. 28, 1o s mesmas medidas submete-se quem, para seu consumo pessoal, semeia, cultiva ou colhe plantas destinadas preparao de pequena quantidade de substncia ou produto capaz de causar dependncia fsica ou psquica. 2o Para determinar se a droga destinava-se a consumo pessoal, o juiz atender natureza e quantidade da substncia apreendida, ao local e s condies em que se desenvolveu a ao, s circunstncias sociais e pessoais, bem como conduta e aos antecedentes do agente. 3o As penas previstas nos incisos II e III do caput deste artigo sero aplicadas pelo prazo mximo de 5 (cinco) meses. 4o Em caso de reincidncia, as penas previstas nos incisos II e III do caput deste artigo sero aplicadas pelo prazo mximo de 10 (dez) meses.

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5o A prestao de servios comunidade ser cumprida em programas comunitrios, entidades educacionais ou assistenciais, hospitais, estabelecimentos congneres, pblicos ou privados sem fins lucrativos, que se ocupem, preferencialmente, da preveno do consumo ou da recuperao de usurios e dependentes de drogas. 6o Para garantia do cumprimento das medidas educativas a que se refere o caput, nos incisos I, II e III, a que injustificadamente se recuse o agente, poder o juiz submet-lo, sucessivamente a: I - admoestao verbal; II - multa. 7o O juiz determinar ao Poder Pblico que coloque disposio do infrator, gratuitamente, estabelecimento de sade, preferencialmente ambulatorial, para tratamento especializado. Art. 29. Na imposio da medida educativa a que se refere o inciso II do 6o do art. 28, o juiz, atendendo reprovabilidade da conduta, fixar o nmero de dias-multa, em quantidade nunca inferior a 40 (quarenta) nem superior a 100 (cem), atribuindo depois a cada um, segundo a capacidade econmica do agente, o valor de um trinta avos at 3 (trs) vezes o valor do maior salrio mnimo. Pargrafo nico. Os valores decorrentes da imposio da multa a que se refere o 6o do art. 28 sero creditados conta do Fundo Nacional Antidrogas. Art. 30. Prescrevem em 2 (dois) anos a imposio e a execuo das penas, observado, no tocante interrupo do prazo, o disposto nos arts. 107 e seguintes do Cdigo Penal.

7.3.2) Princpio da insignificncia OBRAS DO VICENTE GRECO FILHO - O STF no admite o princpio da insignificncia para a lei de drogas no corresponde realidade! O STF admite o princpio da insignificncia na lei de drogas. Posies favorveis aplicao do princpio da insignificncia
EMENTA: AO PENAL. Crime militar. Posse e uso de substncia entorpecente. Art. 290, cc. art. 59, ambos do CPM. Maconha. Posse de pequena quantidade (8,24 gramas). Princpio da insignificncia. Aplicao aos delitos militares. Absolvio decretada. HC concedido para esse fim, vencida a Min. ELLEN GRACIE, rel. originria. Precedentes (HC n 92.961, 87.478, 90.125 e 94.678, Rel. Min. EROS GRAU). No constitui crime militar a posse de nfima quantidade de substncia entorpecente por militar, a quem aproveita o princpio da insignificncia. EMENTA: HABEAS CORPUS. PENAL MILITAR. USO DE SUBSTNCIA ENTORPECENTE. PRINCPIO DA INSIGNIFICNCIA. APLICAO NO MBITO DA JUSTIA MILITAR. ART. 1, III DA CONSTITUIO DO BRASIL. PRINCPIO DA DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA. 1. Paciente, militar, condenado pela prtica do delito tipificado no art. 290 do Cdigo Penal Militar (portava, no interior da unidade militar, pequena quantidade de maconha). 2. Condenao por posse e uso de entorpecentes. No-aplicao do princpio da insignificncia, em prol da sade, disciplina e hierarquia militares. 3. A mnima ofensividade da conduta, a ausncia de periculosidade social da ao, o reduzido grau de reprovabilidade do comportamento e a inexpressividade da leso jurdica constituem os requisitos de ordem objetiva autorizadores da aplicao do princpio da insignificncia. 4. A Lei n. 11.343/2006 --- nova Lei de Drogas --- veda a priso do usurio. Prev, contra ele, apenas a lavratura de termo circunstanciado. Preocupao, do Estado, em alterar a viso que se tem em relao aos usurios de drogas. 5. Punio severa e exemplar deve ser reservada aos traficantes, no alcanando os usurios. A estes devem ser oferecidas polticas sociais eficientes para recuper-los do vcio. 6. O Superior Tribunal Militar no cogitou da aplicao da Lei n. 11.343/2006. No obstante, cabe a esta Corte faz-lo, incumbindo-lhe confrontar o princpio da especialidade da lei penal militar, bice aplicao da nova Lei de Drogas, com o princpio da dignidade humana, arrolado na Constituio do Brasil de modo destacado, incisivo, vigoroso, como princpio fundamental (art. 1, III). 7. Paciente jovem, sem antecedentes criminais, com futuro comprometido por condenao penal militar quando h lei que, em lugar de apenar --- Lei n. 11.343/2006 --- possibilita a recuperao do civil que praticou a mesma conduta. 8. No caso se impe a aplicao do princpio da insignificncia, seja porque presentes seus requisitos, de natureza objetiva, seja por imposio da dignidade da pessoa humana. Ordem concedida.

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67 A quantidade da droga um dos elementos a ser analisado pelo Delegado, Promotor, Juiz para classificar o crime em porte para consumo prprio ou para o trfico art. 52 da Lei. H outros elementos que deve a autoridade se ater.
04.04.2009 ROGRIO SANCHES

7.4) TRFICO DE DROGAS ART. 33, CAPUT No se fala mais em substncia entorpecente. Fala-se em drogas. Houve um incremento da pena, indo de 5 a 15 anos de recluso e multa. 7.4.1) Bem jurdico H um bem jurdico primrio/imediato sade pblica (da coletividade). Bem jurdico secundrio/mediato sade individual da pessoa que integra a sociedade. 7.4.2) Sujeitos Em regra, qualquer pessoa pode praticar qualquer dos verbos do art. 33 (o verbo prescrever crime prprio s mdico e dentista podem praticar aqui, a prescrio dolosa; a culposa est no art. 38). Vtima do crime a coletividade/sociedade. OBS.: Venda de drogas para criana e adolescente ECA x lei de drogas - aplica-se o princpio da especialidade (a droga uma substncia que causa dependncia) se for droga, aplica-se a lei 11343/2006. Se for outra substncia no rotulada como droga prevista na portaria do Ministrio da Sade, aplicar-se- o art. 243 do ECA. 7.4.3) Tipo objetivo No tipo h 18 ncleos, logo, trata-se de crime de ao mltipla ou de contedo variado. Praticado mais de um ncleo no mesmo contexto ftico, haver crime nico, ex.: pessoa importa, guardou, levou consigo e vendeu no mesmo contexto ftico, o crime nico. Ex.: importar cocana e guardar maconha h 2 crimes.
Art. 33. Importar, exportar, remeter, preparar, produzir, fabricar, adquirir, vender, expor venda, oferecer, ter em depsito, transportar, trazer consigo, guardar, prescrever* (nico crime prprio), ministrar, entregar a consumo ou fornecer drogas, ainda que gratuitamente, sem autorizao ou em desacordo com determinao legal ou regulamentar: Pena - recluso de 5 (cinco) a 15 (quinze) anos e pagamento de 500 (quinhentos) a 1.500 (mil e quinhentos) dias-multa

OBS.: Cesso gratuita para consumo conjunto (figura nova na lei 11343/2006). Na vigncia da antiga lei, havia 3 correntes: a) era trfico, b) trfico no equiparado a hediondo, c) uso pessoal. Com a nova lei, h um tipo penal para tanto art. 33, pargrafo 3, da Lei 11343/2006 trfico de menor potencial ofensivo. Sem autorizao ou em desacordo com determinao legal ou regulamentar se existir tal autorizao, ou se o sujeito no souber fato atpico. OBS.: Os tribunais no aceitam a alegao de estado de necessidade no crime de trfico seria uma subverso de valores protegidos. 7.4.4) Tipo subjetivo

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68 O crime punido a ttulo de dolo direito ou eventual. Erro de tipo essencial sempre excluir o dolo, e como no se pune a modalidade culposa, o sujeito alegando que no sabia que estava traficando droga, o fato atpico. 7.4.5) Consumao Em alguns ncleos, a consumao se prolonga no tempo crime permanente. Mas h crimes instantneos regra. 7.4.6) Tentativa 1 corrente majoritria na doutrina o exagero de ncleos tornou invivel a tentativa. 2 corrente possvel a tentativa de trfico (tentar adquirir, por ex.) em concursos est perguntando esta corrente. 7.4.7) Crime de perigo De perigo abstrato ou concreto? No perigo abstrato, ele presumido por lei. Nos crimes de perigo concreto, o perigo deve ser comprovado. 1 corrente trata-se de crime de perigo abstrato ainda a majoritria. 2 corrente crime de perigo concreto (crtica corrente anterior: perigo abstrato ofende o princpio da lesividade no h leso concreta a nenhum bem e quando no se admite prova em sentido contrrio, fere o princpio da ampla defesa). ***STF j est aplicando a 2 corrente para o crime de porte de drogas para consumo pessoal e no Estatuto do Desarmamento. OBS.: Venda de drogas provocada pelo policial infiltrado crime impossvel. Assim, no se pode denunciar por venda de drogas. Todavia, o trazer consigo crime permanente, logo, o traficante preso por trazer droga consigo (consumao se protraiu no tempo).
Smula 145 do STF No h crime quando a preparao do flagrante pela polcia torna impossvel a sua consumao

Assim, h o flagrante provocado quando o agente policial induz terceira pessoa a praticar o crime trata-se de crime impossvel; e o flagrante esperado o agente policial espera terceira pessoa praticar o crime crime possvel. 7.4.8) Concurso de crimes Trfico em concurso com outros delitos perfeitamente possvel, ex.: trfico e furto (subtrair drogas de algum para depois vender). Outro exemplo: trfico e receptao a pessoa vende a droga e recebe como pagamento um relgio furtado pelo comprador. OBS.: possvel trfico em concurso com sonegao fiscal? R.: Aplicar o princpio do non olet (o tributo no tem cheiro), no podendo o traficante sonegar tributos advindos da sua renda do trfico, por ex - no se aplica para o Direito Penal significa produzir prova contra si mesmo no tem, o traficante, a obrigao de declarar imposto de renda advinda do trfico (mesmo que no Direito tributrio pode-se tributar tais valores, para o Direito Penal, no h a obrigatoriedade do ato). 7.4.9) Pena A pena atual mais gravosa. Quem estava praticando o crime durante a lei antiga e a consumao se protraiu no tempo, advindo a nova lei, responder o traficante pela nova lei.
Smula 711 do STF A lei penal mais grave aplica-se ao crime continuado ou ao crime permanente, se a sua vigncia anterior cessao da continuidade ou permanncia.

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69 A pena de multa foi incrementada tambm pela nova lei. OBS.: pessoa compra droga por vinte e cinco reais; um policial infiltrado compra dele por cinqenta reais; aquele volta ao morro e compra mais droga ainda com o dinheiro recebido no poder responder pela venda da droga (crime impossvel). Poder responder apenas pelo o uso de drogas (a conduta anterior venda punvel). 7.5) ART. 33, PARGRAFO PRIMEIRO FIGURAS EQUIPARADAS AO TRFICO Pune nas mesmas penas do caput. Estava no art. 12, pargrafo 1 da lei antiga. 7.5.1) Inciso I O objeto material do caput do art. 33 era a droga. No art. 33, pargrafo 1, I, o objeto material no mais a droga e sim a matria prima (insumos ou produtos para a elaborao da droga). A diferena reside no objeto material. Aqui, o objeto material , por ex., o ter, a acetona etc. Deve existir a elementar em desacordo com a lei ou sem autorizao. A jurisprudncia entende ser imprescindvel o exame pericial para descrever se a substancia tem capacidade ou no de produzir drogas. Tais substncias no precisam ter efeitos farmacolgicos. Pune-se tal crime a ttulo de dolo. Entende-se, majoritariamente, que no se exige a finalidade especial no dolo (h doutrina que entende precisar de uma finalidade especial). A expresso destinada preparao de drogas poderia levar o intrprete a concluir que o tipo exige finalidade especial. A destinao, contudo, para a maioria da doutrina, no colocada como fim pelo o agente, mas a que normalmente pode prestar-se a substncia. Assim, algum que tenha ter sulfrico armazenada em casa, sem autorizao judicial, ser preso por trfico, mesmo que ele diga que no usaria para a confeco de qualquer droga. Para a consumao, dispensa-se a efetiva preparao das drogas. H modalidades em que o crime ser permanente. A doutrina admite a tentativa neste caso. 7.5.2) Inciso II A lei anterior omitia o elemento normativo indicativo da ilicitude sem autorizao.... Pune-se quem semeia, cultiva ou plante planta que ser usada na droga. A maioria entende que tal planta no precisa ter o princpio ativo da droga, nem possuir efeitos farmacolgicos. Necessita ser usada para a preparao de droga para enquadrar no inciso II deste pargrafo de artigo, desde que a cultive sem autorizao ou fora das determinaes legais. OBS.: Que crime pratica aquele que planta para consumo pessoal (no havia previso expressa na lei 6368/76)? R.: Antes, na vigncia da lei antiga, havia trs correntes: 1 corrente crime de trfico (art. 12, pargrafo 1, II da lei antiga); 2 corrente o art. 16, porte para uso; 3 corrente fato atpico. Prevalecia a segunda corrente. Hoje, com a lei 11343/2006, o problema est sanado art. 28, pargrafo 1 da lei a polcia ter que apreender a plantao e a percia, ao analisar o material, dever concluir se a quantidade capaz de ser usada pelo prprio agente ou se seria destinada para o trfico. O crime se consuma com a prtica de qualquer dos ncleos. Na modalidade cultivar o crime permanente. OBS.: art. 243 da CF expropriao-sano, sem qualquer indenizao. Quem usa a propriedade para a plantao de drogas, ter suas terras expropriadas, sem qualquer direito indenizao. A terra desapropriada servir para o assentamento de colonos. Se ele tiver apenas um imvel e usar este para o cultivo de plantas usadas para a droga, tem doutrina que entende que tal

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70 bem bem de famlia, no podendo o imvel ser desapropriado. H quem entenda que o bem de famlia no pode prevalecer sobre a funo social da propriedade, devendo respeit-la, sem contar que a impenhorabilidade comporta excees. 7.5.3) Inciso III Pune quem utiliza, empresta local ou bem de qualquer natureza para o comrcio (quem empresta para o uso no est mais neste tipo penal). punido a ttulo de dolo, dispensando a finalidade de lucro. Na primeira modalidade (utilizar), o crime se consuma com o efetivo proveito do local, sendo perfeitamente possvel a tentativa. Na segunda modalidade (consentir), o crime se consuma com a mera permisso e s se admite a tentativa quando a permisso for por escrito. 7.6) ART. 33, PARGRAFO 2 Pune quem induz, instiga ou auxilia algum ao uso indevido de drogas. A pena no a mesma do caput. Quem empresta imvel para algum usar drogas, cai neste artigo. Trata-se de crime comum (sujeito ativo). O sujeito passivo a sociedade. A doutrina coloca como sujeito passivo secundrio o induzido, o instigado e o auxiliado. Induzir fazer nascer a idia. Instigar reforar ideia j existente. Auxiliar prestar assistncia material. Qualquer dessas atitudes deve visar pessoa determinada. Se visarem pessoas indeterminadas, poder caracterizar apologia ao crime art. 287 do CP. O crime punido a ttulo de dolo. Antigamente, dizia-se induzir a usar crime material (o induzido tinha que usar a droga para que o crime se consumasse). Hoje, a lei diz induzir ao uso, dispensando o efetivo uso pelo o induzido crime formal. Induzir ao uso no quer dizer que a pessoa precisa usar a droga. VICENTE GRECO FILHO continua dizendo que o crime permanece sendo material. A doutrina admite a tentativa, ainda mais quando o induzimento ou instigao for por escrito. 7.7) ART. 33, PARGRAFO 3 - TRFICO DE MENOR POTENCIAL OFENSIVO No um crime comum. Trata-se de um crime biprprio (o autor e o sujeito passivo secundrio devero ser prprios). a entrega eventual de droga, sem objetivo de lucro, pessoa de seu relacionamento para juntos a consumirem. Se houver habitualidade na entrega da droga, o agente ser traficante. No pode ter objetivo de lucro presente nem futuro. sem objetivo de lucro um elemento subjetivo negativo (uma finalidade que no pode existir). Para juntos a consumirem elemento subjetivo positivo tem que haver esta finalidade especial sob pena do crime desaparecer. Consuma-se com o oferecimento, dispensando o efetivo uso (dispensa-se at a aceitao por parte da outra pessoa). A pena de deteno de 6 meses a 1 ano e multa aplica-se a lei dos juizados. 7.8) ART. 33, PARGRAFO 4 No tem nada parecido na lei anterior. Trata-se de uma causa de diminuio de pena, variando de 1/6 a 2/3. Preenchidos os requisitos, o juiz dever conceder tal reduo direito subjetivo do ru. Requisitos: Deve ser primrio; Portador de bons antecedentes;

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71 No pode se dedicar a atividades criminosas; No pode integrar organizao criminosa;

So requisitos cumulativos. Na lei antiga, o primrio portador de bons antecedentes receberia uma pena mnima de 3 anos; hoje, o primrio de bons antecedentes ter uma reduo na pena mnima (5 anos) de 1/6 a 2/3 da pena. Pode tal reduo retroagir? R.: 1 corrente a reduo de pena irretroativa, vendando-se combinao de leis. 2 corrente a reduo retroativa, mas deve respeitar um saldo mnimo de 1 ano e 8 meses ( a reduo de 2/3 de 5 anos) tal corrente nasceu no STJ (HC 87464/RS). 3 corrente a reduo retroativa (sem limites) tem posio nesse sentido no prprio STJ (a tendncia no STJ esta hoje, pelo que se v). 4 corrente o ru deve escolher se prefere a pena 3 anos sem reduo, ou 5 anos com reduo (posio da Ministra LAURITA VAZ, do STJ). A 3 corrente tem agradado mais a doutrina. Mesmo com a reduo, est vedada a converso em penas restritivas de direito. Tem doutrina que critica isso (feriria o princpio da proporcionalidade). FERNANDO CAPEZ entende que o pargrafo 4 inconstitucional fundamento: art. 5, XLIII, da CF. Estaria este pargrafo j sendo chamado de trfico privilegiado, no podendo existir tal tratamento se a CF nada trouxe sobre o assunto. Trata-se de posio minoritria. STF e STJ entendem ser constitucional trabalham com o princpio da individualizao da pena. O norte, para reduzir de 1/6 a 2/3, o tipo e quantidade da droga. 7.9) ART. 34 DA LEI TRFICO DE MAQUINRIOS Corresponde ao art. 13 da antiga lei (lei 6368/1976). O art. 33, caput, fala do objeto material drogas; o art. 33, pargrafo 1, fala do objeto material matria prima; o art. 34 fala do objeto material maquinrios em geral. Trata-se de delito subsidirio (se o agente fabricar a droga, tiver ela em depsito etc., responder pelo trfico de drogas propriamente dito (caput)). Trata-se de crime comum. A vtima a sociedade. Quanto ao objeto material, o aparelho no precisa ter sido criado para o fabrico da droga; basta servir para tanto. OBS.: lmina de barbear no se enquadra neste conceito de maquinrio, pois s serve para a separao da droga, e no para o seu fabrico. A doutrina e a jurisprudncia, na vigncia da outra lei, exigia percia dos aparelhos para a constatao da possibilidade de fabrico da droga. Na lei nova, entendem eles que ainda necessita de percia. Pune-se a ttulo de dolo. Algumas modalidades so permanentes. A tentativa possvel. No existe reduo de pena para este caso (pargrafo 4). H doutrina aplicando o pargrafo 4 por analogia in bonam partem para evitar a leso ao princpio da isonomia (quem trafica a droga, ter a reduo e quem trafica o maquinrio no!?). 7.10) ART. 35 DA LEI ASSOCIAO PARA O TRFICO O pargrafo nico do art. 35 da lei no tinha previso na antiga lei. O caput tinha previso. Pune-se a quadrilha ou bando na lei de drogas. Todavia, a quadrilha exige, no mnimo, 4 pessoas reunidas de forma estvel e permanente para a sua caracterizao (art. 288 do CP). Aqui na lei de drogas (art. 35), exige-se 2 pessoas, no mnimo, reunidas de forma estvel e permanente. No art. 288 do CP, a finalidade praticar crimes; no art. 35 da lei, a finalidade praticar o art. 33 caput ou seu pargrafo 1 ou o art. 34 - crimes especficos. OBS.: Pode uma pessoa ser punida pelo o art. 288 e pelo art. 35 simultaneamente? R.: Sim, pois eles no se confundem (crimes distintos), desde que sejam associaes diferentes. Trata-se, como o art. 288 do CP, de tipo autnomo e independente (a pessoa j responde pela a associao, mesmo que os crimes-fim crimes futuros - no sejam praticados).

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72 Se um deles for inimputvel, mesmo assim haver a associao. o indispensvel o dolo com animus associativo (a vontade de reunir-se de forma estvel e permanente). ***OBS.: A pena do art. 14 da antiga lei era de 3 a 6 anos e no de 3 a 10 anos como previsto em sua redao, pois foi alterada IMPLICITAMENTE pela lei 8072 de 1990, pelo o art. 8. Hoje, a pena de 3 a 10 anos disposio expressa do art. 35 da nova lei. Assim, aquele processado por este crime na vigncia da antiga lei, receber a pena de 3 a 6 anos.(a lei penal atual malfica). O STF entendeu, na poca, que o art. 8 da Lei 8072/90 mudou apenas a pena do antigo art. 14, e no seus requisitos (como a quantidade de pessoas para formar a quadrilha). 7.10.1) Pargrafo nico do art. 35 Reunio para o financiamento ou sustento do trfico No art. 288 do CP h a reunio de 4 pessoas, no mnimo, reunidas de forma estvel e permanente, com finalidade de praticar crimes. No art. 35 da Lei de drogas h a reunio de 2 pessoas, no mnimo, reunidas de forma estvel e permanente, com finalidade de praticar os crimes do art. 33 e pargrafo 1 e art. 34. No pargrafo nico do art. 35 h a reunio de 2 pessoas, no mnimo, reunidas de forma estvel ou permanente, com finalidade de praticar o art. 36 da lei financiamento ou sustento do trfico. A diferena est na finalidade e todos so crimes autnomos, independentes do crime-fim. 7.11) PROCEDIMENTO O artigo 28 porte de drogas para consumo pessoal - segue o procedimento da lei 9099/95 artigo 48, 1 da lei de drogas.
1o O agente de qualquer das condutas previstas no art. 28 desta Lei, salvo se houver concurso com os crimes previstos nos arts. 33 a 37 desta Lei, ser processado e julgado na forma dos arts. 60 e seguintes da Lei no 9.099, de 26 de setembro de 1995, que dispe sobre os Juizados Especiais Criminais.

E os demais delitos de menor potencial ofensivo, seguem a lei 9099/95 ou a lei 11343/06? Prevalece que os demais delitos continuam na lei 9099/95. Assim, a lei 11343/06 s se aplica aos delitos de mdia e severa ofensividade.
Artigo 28 Lei 9099/95 Delitos de menor potencial ofensivo Lei 9099/95 Demais Lei 11343/06

Comea com o IP (prazo de encerramento de de 30 + 30 se preso; 90 + 90 se solto artigo 51). Aps, h remessa dos autos ao juiz artigo 54 se h remessa para o MP, este possui 10 dias para oferecer denncia, podendo arrolar 5 testemunhas. Aqui h a possibilidade de defesa preliminar 10 dias artigo 55 esse o momento da defesa arrolar testemunha, sob pena de precluso e se defender do que foi acusado contra a sua pessoa. Aps, os autos voltam para o juiz artigo 55, 4, para fins de recebimento ou no da inicial. Recebendo a inicial, designa audincia una ocorrer nos 30 dias seguintes ao do recebimento da denncia artigo 56 que composta: 1. interrogatrio; 2. testemunhas de acusao; 3. testemunhas de defesa; 4. debates; 5. julgamento. OBS.: Como fica esse procedimento e a lei 11719/08?

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73 I. Procedimento da lei 11.343/06 1. oferecimento da inicial; 2. defesa preliminar: momento de apresentar rol de testemunhas; 3. recebimento da inicial; 4. citao; 5. audincia concentrada; 5.1 interrogatrio; 5.2 testemunha de acusao; 5.3 testemunha de defesa; 5.4 debates 5.5 sentena II. Procedimento da lei 11.719/08 1. oferecimento da inicial; 2. recebimento; 3. citao; 4. defesa escrita; 5. possibilidade de absolvio sumria; 6. audincia concentrada: 6.1 vtima; 6.2 testemunha de acusao; 6.3 testemunha de defesa; 6.4 interrogatrio; 6.5 diligncias; 6.6 debates; 6.7 julgamento.
Art. 394 do CPP. O procedimento ser comum ou especial. 1o O procedimento comum ser ordinrio, sumrio ou sumarssimo: I - ordinrio, quando tiver por objeto crime cuja sano mxima cominada for igual ou superior a 4 (quatro) anos de pena privativa de liberdade; II - sumrio, quando tiver por objeto crime cuja sano mxima cominada seja inferior a 4 (quatro) anos de pena privativa de liberdade; III - sumarssimo, para as infraes penais de menor potencial ofensivo, na forma da lei. 2o Aplica-se a todos os processos o procedimento comum, salvo disposies em contrrio deste Cdigo ou de lei especial. 3o Nos processos de competncia do Tribunal do Jri, o procedimento observar as disposies estabelecidas nos arts. 406 a 497 deste Cdigo. 4o As disposies dos arts. 395 a 398 deste Cdigo aplicam-se a todos os procedimentos penais de primeiro grau, ainda que no regulados neste Cdigo. 5o Aplicam-se subsidiariamente aos procedimentos especial, sumrio e sumarssimo as disposies do procedimento ordinrio. (NR)

O artigo 395 traz as hipteses de rejeio da inicial; o artigo 396 traz a hiptese de defesa escrita, enquanto que o artigo 397 traz as hipteses de possibilidade de absolvio sumria.

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74 O artigo 396 CPP traz hiptese de defesa escrita aps o recebimento da inicial; ocorre que na lei de drogas j h a defesa preliminar antes do recebimento. Como fica?
Art. 396. Nos procedimentos ordinrio e sumrio, oferecida a denncia ou queixa, o juiz, se no a rejeitar liminarmente, receb-la- e ordenar a citao do acusado para responder acusao, por escrito, no prazo de 10 (dez) dias. Pargrafo nico. No caso de citao por edital, o prazo para a defesa comear a fluir a partir do comparecimento pessoal do acusado ou do defensor constitudo. (NR)

1 corrente: havendo defesa preliminar, tambm escrita, na lei de drogas, anterior ao recebimento da inicial, conclui-se ser dispensvel, inaplicvel o artigo 396 CPP (defesa escrita posterior ao recebimento da inicial). 2 corrente: o artigo 396 CPP revogou o dispositivo da defesa preliminar da lei de drogas. Assim, a nica defesa escrita na lei de drogas aquela posterior ao recebimento da inicial. 3 corrente: a defesa preliminar e a defesa escrita convivem tendo cada uma finalidade diversa. Assim, no procedimento especial da lei de drogas o denunciado tem direito defesa preliminar (busca convencer o juiz a no receber a inicial) e defesa escrita (busca convencer o juiz a absolver sumariamente). O artigo 397 trata-se de um julgamento antecipado da lide absolvio imprpria.
Art. 397. Aps o cumprimento do disposto no art. 396-A, e pargrafos, deste Cdigo, o juiz dever absolver sumariamente o acusado quando verificar: I - a existncia manifesta de causa excludente da ilicitude do fato; II - a existncia manifesta de causa excludente da culpabilidade do agente, salvo inimputabilidade; III - que o fato narrado evidentemente no constitui crime; ou IV - extinta a punibilidade do agente. (NR)

E com relao ao interrogatrio, como fica? Pois na lei de drogas o interrogatrio o primeiro ato da audincia da instruo, enquanto que no CPP o interrogatrio feito aps a oitiva das testemunhas. O TRF da 4 regio j pacificou o entendimento de que a ordem de audincia fica como est, pois o CPP mandou aplicar trs dispositivos a lei de drogas que so os que ns falamos acima, os demais o CPP respeita os procedimentos especiais. Por isso, prevalece que no se aplica a alterao na ordem da audincia.
28.03.2009 SLVIO MACIEL

8) LEI 9296/96 LEI DE INTERCEPTAO TELEFNICA HISTRICO Antes dessa lei no podia fazer interceptao telefnica no Brasil. CAPEZ - Antes da CF de 1988, muita discusso havia acerca da possibilidade de se efetivar a interceptao telefnica, pois a CF de 1969 dispunha acerca da inviolabilidade do sigilo de correspondncia e das comunicaes telefnicas e telegrficas, sem realizar qualquer ressalva, havendo, portanto, vedao absoluta quebra do sigilo nesses casos. Sucede que, ao tempo do referido Texto Constitucional, vigorava o art. 57 do Cdigo Brasileiro de Telecomunicaes (Lei 4117/62), o qual preceituava, em seu inciso II, alnea e, no constituir violao de telecomunicao o conhecimento dado ao juiz competente, mediante requisio ou intimao deste. Para alguns doutrinadores havia ntida incompatibilidade do mencionado dispositivo legal em face da CF; para outros, no entanto, a CF no veiculava direito absoluto, de forma que era possvel a interceptao

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75 telefnica. Com o advento da Carta Magna de 1988, referida questo restou superada, uma vez que passou a admitir expressamente a violao das comunicaes telefnicas. Ficava, no entanto, a dvida: o art. 57 do CBTelecomunicaes teria sido recepcionado pela CF? Anteriormente Lei 9296 de 24 de julho de 1996, a jurisprudncia do STF j havia se orientado no sentido de que, enquanto a matria no fosse regulamentada pelo legislador ordinrio, deveria ser considerada inconstitucional toda e qualquer prova obtida por meio de escuta telefnica, ainda que autorizada pela justia. que de acordo com o art. 5, XII, da CF de 1988, o sigilo das comunicaes telefnicas somente pode ser quebrado quando presentes 3 requisitos: a) ordem judicial autorizadora; b) finalidade de colheita de evidncias para instruir investigao criminal ou processo penal; e c) existncia de lei prevendo as hipteses em que a quebra ser permitida. Como no existia nenhuma lei antevendo os casos de violao do sigilo, juiz nenhum poderia autoriz-la. A interpretao de que o art. 57, II, e, da Lei 4117/62 poderia funcionar como a tal lei reclamada pelo Texto Maior no vingou. Motivo: o art. 57 no previu qualquer hiptese de admissibilidade da interceptao. Logo, em nenhum caso o juiz poderia autorizar a quebra do sigilo das comunicaes telefnicas. No mesmo sentido, GRINOVER, SCARANCE e MAGALHES e STF. Com a entrada em vigor da Lei 9296 de 24 de julho de 1996, cessou a discusso, pois o novo texto disciplinou a interceptao de conversas telefnicas. Agora, o juiz pode autorizar a quebra do sigilo de ofcio (?? ver divergncia doutrinria) ou a requerimento do membro do MP ou autoridade policial, mas somente quando presentes os seguintes requisitos: a) indcios razoveis de autoria ou participao em infrao penal; b) no houver outro meio de produzir a mesma prova; e c) o fato for punido com pena de recluso. OBS.: E quanto s interceptaes realizadas aps a Lei 9296/96, porm em relao a delitos perpetrados antes de sua vigncia? R.: O STF e a maioria doutrinria entendem que os crimes cometidos antes da entrada em vigor da Lei 9296/96, mas que tiveram a decretao da violao do sigilo telefnico durante a vigncia da mesma, estaro sendo apurados em acordo com o princpio constitucional do devido processo legal, razo pela qual devem ser consideradas lcitas as provas da obtidas. Enfim, desimporta, para a considerao em torno da licitude, a poca do crime, exigindo-se apenas que a autorizao para a interceptao tenha ocorrido aps a entrada em vigor da norma regulamentadora. 8.1) REQUISITOS CONSTITUCIONAIS DA INTERCEPTAO Lei regulamentadora; Ordem Judicial, nas hipteses que a lei estabelecer; Que seja usada para investigao penal, ou instruo processual.
Art. 1 da Lei 9296/96. A interceptao de comunicaes telefnicas, de qualquer natureza, para prova em investigao criminal e em instruo processual penal, observar o disposto nesta Lei e depender de ordem do juiz competente da ao principal, sob segredo de justia.

OBS.1: O procedimento destinado violao de sigilo telefnico nos termos ditados pela lei 9296/96 pode ser determinado antes mesmo da instaurao de inqurito policial (no curso de uma investigao patrocinada pelo MP), ou ao contrrio, exige esta formalizao como pressuposto necessrio? R.: A doutrina oscila a respeito, existindo forte entendimento doutrinrio no sentido de que o juiz no poder autoriz-la sem que haja, no mnimo, procedimento policial formalmente instaurado. Data vnia, AVENA diverge desta posio, entendendo que nada impede que sejam efetivadas interceptaes telefnicas stricto sensu ou escutas telefnicas para fins de investigao criminal previamente ao procedimento formal de instaurao do inqurito. Isso porque, simplesmente, a lei no exige tal providncia como conditio sine qua non para a expedio da ordem judicial, sendo comum, na prtica, iniciarem-se as investigaes policiais antes mesmo da expedio da portaria instauradora do inqurito. Assim j entendeu o STJ:

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A interceptao telefnica para fins de investigao criminal s pode se efetivar antes mesmo da instaurao do inqurito policial, pois nada impede que as investigaes precedam esse procedimento. A providncia pode ser determinada para a investigao criminal (at antes, portanto, de formalmente instaurado o inqurito) e para a instruo criminal, depois de instaurada a ao penal. (HC 43.234/SP 21/11/2005).

OBS.2: possvel ao juiz autorizar a interceptao ou escuta de conversas telefnicas no mbito de procedimento iniciado por denncia annima? R.: H controvrsias. AVENA entende que no h bice ao procedimento nesse caso. A lei veda a interceptao e a escuta na hiptese de inexistirem indcios razoveis de autoria ou participao em infrao penal, se a prova puder ser realizada por outros meios disponveis ou se o fato investigado constituir infrao penal punida, no mximo com pena de deteno. Ora, desde que no se perfaam quaisquer destas restries, afigura-se plenamente vivel o deferimento judicial da violao de sigilo telefnico, ainda que se esteja diante de inqurito policial desencadeado a partir de uma denncia annima a posio tambm do STJ. Art. 5, XII\C
XII - inviolvel o sigilo da correspondncia e das comunicaes telegrficas, de dados e das comunicaes telefnicas, salvo, no ltimo caso*, por ordem judicial, nas hipteses e na forma que a lei estabelecer para fins de investigao criminal ou instruo processual penal; - trata-se de norma de eficcia limitada (regulamentada pela lei 9296/96).

A expresso salvo no ltimo caso, para uma 1 corrente, diz que se refere s comunicaes de dados e telefones. Uma 2 corrente diz que est relacionada apenas s comunicaes telefnicas (CAPEZ). Nos demais casos (sigilo de carta, sigilo telegrfico), aparentemente, o sigilo foi estabelecido de modo absoluto. S aparentemente. Comunicao por carta e telegrfica Correspondncia por carta ou epistolar a comunicao por meio de cartas ou qualquer outro instrumento de comunicao escrita. Telegrfica a comunicao por telegrama. Apesar de a CF no ressalvar hiptese de restrio ao sigilo desse tipo de transmisso de mensagem, deve-se consignar que no existe garantia absoluta em nenhum ordenamento constitucional. CANOTILHO Considera-se inexistir uma coliso de direitos fundamentais, quando o exerccio de um direito fundamental por parte do seu titular colide com o exerccio do direito fundamental por parte de outro titular.
Realmente, nenhuma liberdade individual absoluta. Comporta excees para preservar o ditame da legalidade. Portanto, afigura-se possvel, observados os requisitos constitucionais e legais, a interceptao das correspondncias e das comunicaes telegrficas e de dados, sempre que as liberdades pblicas estiverem sendo utilizadas como instrumento de salvaguarda de prticas ilcitas (como ocorre, por ex., na quebra de sigilo de correspondncias dos presidirios) (STF, 1 T, HC n. 70.814-5/SP, rel. Celso de Mello, DJU de 24.6.1994, p. 166650).

Comunicaes telefnicas Comunicao telefnica a transmisso, emisso, receptao e decodificao de sinais lingsticos, caracteres escritos, imagens, sons, smbolos de qualquer natureza veiculados pelo telefone esttico ou mvel (celular) BULOS. Nas comunicaes telefnicas incluem-se as transmisses de informaes e dados constantes de computadores e telemticos, desde que feitas por meio de cabos telefnicos (email, por exemplo) LFG entende que cabe a interceptao por telemtica independente do uso de telefonia. Telemtica a cincia que estuda a comunicao associada informtica.

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77 H quem entenda que o pargrafo 1 do art. 1 da lei de interceptao telefnica seja inconstitucional. DAMSIO/LFG entende ser constitucional a carta magna quando faz tal exceo, no cometeria o descuido de permitir a interceptao somente no caso de conversao verbal por esse meio, isto , quando usados dois aparelhos telefnicos, proibindo-a, quando pretendida com finalidade de investigao criminal e prova em processo penal, nas hipteses mais modernas. A exceo, quando menciona comunicaes telefnicas, estende-se a qualquer forma de comunicao que empregue a via telefnica como meio, ainda que haja transferncia de dados. o caso do uso do modem. VICENTE GRECO FILHO/ANTNIO MAGALHES GOMES FILHO entende ser inconstitucional a carta magna somente autorizaria a interceptao de comunicao telefnica, na qual no se insere a transmisso de dados. A garantia constitucional do sigilo a regra e a interceptao a exceo de forma que a interpretao deve ser restritiva quanto a esta. 8.2) INTERCEPTAO TELEFNICA E INSTITUTOS AFINS 8.2.1) Interceptao telefnica (em sentido estrito) a captao de conversa telefnica feita por um terceiro sem o conhecimento de nenhum dos interlocutores da conversa. 8.2.2) Escuta telefnica a captao da conversa telefnica, feita por um terceiro, com a cincia de um dos interlocutores. A polcia costuma fazer escuta telefnica em casos de seqestro; a famlia da vtima geralmente consente nessa prtica, obviamente sem o conhecimento do seqestrador do outro lado da linha. Para VICENTE GRECO FILHO a lei no disciplina a interceptao realizada por terceiro, mas com o consentimento de um dos interlocutores. 8.2.3) Gravao telefnica (clandestina) a captao da conversa feita por um dos interlocutores. Se a conversa no era reservada, nem proibida a captao por meio de gravador, por exemplo, nenhum problema haver para aquela prova. Em contrapartida, se a conversao ou palestra era reservada, sua gravao, interceptao ou escuta constituir prova ilcita, por ofensa ao direito intimidade (art. 5, X, da CF), devendo ser aceita ou no de acordo com a proporcionalidade dos valores que se colocarem em questo. 8.2.4) Interceptao ambiental, escuta ambiental e gravao ambiental A interceptao ambiental a captao da conversa ambiente feita por um terceiro sem o conhecimento de nenhum dos interlocutores da conversa. A interceptao e gravao ambiental no constituem objeto da Lei 9296/96. Interceptao ambiental a captao da conversa entre dois ou mais interlocutores por um terceiro que esteja no mesmo local ou ambiente em que se desenvolve o colquio. Escuta ambiental essa mesma captao feita com o consentimento de um ou alguns interlocutores. A gravao feita pelo prprio interlocutor. OBS.: No caso de investigao de crime praticado por organizaes criminosas (quadrilha ou bando, associao criminosa e organizaes criminosas de qualquer tipo), desde que haja prvia, fundamentada e detalhada ordem escrita da autoridade judicial competente, toda e qualquer gravao e interceptao ambiental que estiver acobertada pela autorizao constituir prova vlida, de acordo com a permisso legal contida no art. 2, IV, da lei 9296/96. OBS.1: S a interceptao e a escuta esto na lei de interceptao e submetidas ao art. 5, XII. assim, pois somente nestes casos tem-se a figura de terceiro violando a conversa telefnica de dois ou mais interlocutores, no se podendo considerar como violao a atitude de um dos interlocutores quando ele prprio grava o dilogo que mantm com o outro.

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78 OBS.2: Escuta ambiental, interceptao ambiental, gravao telefnica e gravao ambiental no se submetem lei e ao art. 5 e sero provas Lcitas, mesmo sem autorizao judicial, salvo se atingir a intimidade do interlocutor que desconhece a captao. Se atingir a intimidade, sero ilcitas pelo art. 5, X, da CF. A conversa ntima assunto que se refira exclusivamente a assuntos particulares entre as partes, STF - HC 80949\RJ STF AO PENAL 447\PLENO, 18\02\2009.
certo que o STF entende que a licitude da gravao de conversa telefnica realizada por um dos interlocutores sem a cincia do outro deve ser examinada caso a caso. Na hiptese, a gravao deu-se pela amsia do ru to-somente para responsabiliz-lo pelo homicdio perpetrado contra a vtima, com quem ela mantinha envolvimento amoroso. Tal gravao deveu-se escuta perpetrada por sugesto da autoridade policial. Dessarte, a prova aqui ilcita, colhida que foi com indevida violao de privacidade (art. 5, X, da CF/1988), porque no foi colhida como meio de defesa ou em razo de um investida criminosa (...) HC 57.961, Rel. Feliz Fischer 21/06/2007.

OBS.3: A gravao no se trata de interceptao telefnica, pois no h o terceiro interceptador. A captao feita pelo prprio participante da conversa. J a interceptao ambiental, a escuta ambiental e a gravao ambiental no entram no regime da lei 9296 e do art. 5, XII porque no so conversas telefnicas. OBS.4: Gravao ambiental feita pela polcia para obter confisso: delegado que fala para o ru conversar s pra ele sem ter que colocar nada no papel e grava a confisso, tal conduta foi entendida como prova ilcita pelo STF que considerou que prova sem as garantias constitucionais, STF - HC. 80949/RJ. A polcia pode fazer a gravao, desde que com autorizao judicial - art. 2, IV da lei 9034\45. OBS.5: Os Tribunais Superiores tm entendido que a conduta de legtima defesa ou do estado de necessidade passvel de reconhecimento apenas no caso das escutas, quando se tratar de crimes em plena consumao ou exaurimento via ligao telefnica, e no nas situaes de interceptaes stricto sensu. Ex.: X est sendo extorquido por Y e ento contrata os servios de um detetive particular, que mediante equipamento eletrnico, registra (escuta telefnica) sem que haja ordem judicial prvia, o momento em que o agente, mediante ligao telefnica, exige do ofendido vultuosa quantia em dinheiro. A jurisprudncia tem entendido que a ao de X ocorreu em legtima defesa (para alguns, estado de necessidade), excluindo-se, assim, a ilicitude da prova obtida revelia do citado dispositivo constitucional. Idnticas consideraes realizadas acerca da legtima defesa frente s escutas telefnicas desautorizadas tm aplicao em relao s gravaes telefnicas (no amparadas, como j se disse, pelo art. 5, XII, da CF, mas eventualmente tuteladas pelo inciso X da mesma Carta). Se realizadas as gravaes, com efeito, em conduta de legtima defesa, vale dizer, diante de crime que esteja sendo consumado via telefone, jamais podero ser consideradas ilcitas. Assim, alis, a posio do STJ no informativo 300/2006 ao entender que quanto gravao utilizada como prova naqueles autos, no h que a tachar de ilcita, visto que foi realizada por um dos interlocutores fato que, conforme a jurisprudncia do STJ e do STF, afasta-lhe o defeito. 8.3) INTERCEPTAO DAS COMUNICAES TELEFNICAS DO ADVOGADO Interceptao da conversa reservada entre advogado e cliente: sempre ilcita (sigilo profissional e direito de no se auto incriminar). Conversa entre advogado e cliente captada dentre as conversas dos criminosos: o ***STJ entendeu que a conversa entre cliente e advogado so excludas, aproveitando-se as demais conversas entre os criminosos.

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79 Advogado suspeito do crime: a interceptao vlida. O advogado ser interceptado to somente em relao ao crime pelo qual investigado, as demais conversas com clientes que no tenham relao com o crime que o advogado est sendo investigado continuam inviolveis. 8.4) QUEBRA DO SIGILO DE DADOS TELEFNICO o acesso relao das ligaes efetuadas e recebidas (hora, dia), sem acesso aos contedos das conversas. No se submete lei 9296/96, mas exige ordem judicial por envolver direito de intimidade. OBS.: CPI pode quebrar o sigilo de dados telefnicos independentemente de autorizao judicial. LFG a interceptao de uma comunicao telefnica versa sobre algo que est ocorrendo, atual; j a quebra do sigilo de dados telefnicos relaciona-se com chamadas telefnicas pretritas, j realizadas... no alcana os registros telefnicos que so dados (relacionados com comunicaes telefnicas passadas, pretritas). Mas negar a incidncia da Lei 9296/96 no que concerne quebra dos dados telefnicos no significa que eles no possam ser devassados. VICENTE GRECO FILHO sustenta a incidncia da disciplina legal da lei 9296/96 quanto aos registros existentes nas concessionrias de servios pblicos, ainda que no se cuide de interceptao propriamente dita. 8.5) RELAO DAS LIGAES CONSTANTES NA MEMRIA DO CELULAR A polcia pode ter acesso, sem ordem judicial, relao das ligaes constantes da memria do celular, pois no se trata de interceptao telefnica, nem quebra de sigilo telefnico, pois no houve acesso lista geral das chamadas efetuadas e recebidas. OBS.: O juiz pode autorizar interceptao antes de instaurar o inqurito? R.: A jurisprudncia diz que pode, pois tanto o art. 5, XII\CF como o art. 1 da lei 9296 utilizam a expresso investigao criminal e no IP. 8.6) INTERCEPTAO COMO PROVA EMPRESTADA A interceptao s pode ser decretada em investigao criminal ou processo penal, no pode ser decretada em processo civil, administrativo, tributrio. Mas o STF e STJ admite que a interceptao feita no mbito criminal seja utilizada como prova emprestada em processo administrativo disciplinar contra os servidores interceptados na investigao ou no processo e contra outros servidores descobertos em razo da interceptao.
Pet-QO 3683 QUESTO Relator(a): Julgamento: 13/08/2008 Ementa EMENTA: PROVA EMPRESTADA. Penal. Interceptao telefnica. Documentos. Autorizao judicial e produo para fim de investigao criminal. Suspeita de delitos cometidos por autoridades e agentes pblicos. Dados obtidos em inqurito policial. Uso em procedimento administrativo disciplinar, contra outros servidores, cujos eventuais ilcitos administrativos teriam despontado colheita dessa prova. Admissibilidade. Resposta afirmativa a questo de ordem. Inteligncia do art. 5, inc. XII, da CF, e do art. 1 da Lei federal n 9.296/96. Precedentes. Voto vencido. Dados obtidos em interceptao de comunicaes telefnicas, judicialmente autorizadas para produo de prova em investigao criminal ou em instruo processual penal, bem como documentos colhidos na mesma investigao, podem ser usados em procedimento administrativo disciplinar, contra a mesma ou as mesmas pessoas em relao s quais foram colhidos, ou contra outros servidores cujos supostos ilcitos teriam despontado colheita dessas provas. / DE MG ORDEM CEZAR MINAS NA GERAIS PETIO PELUSO

Min. rgo Julgador: Tribunal Pleno

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80 8.7) ORDEM DO JUIZ COMPETENTE PARA AO PRINCIPAL A CF exige ordem judicial, mas o art. 1 da lei 9296 exige mais, tal como ordem do juiz competente da ao principal. 8.7.1) Modificao de competncia Quando isso ocorrer, justamente em razo das interceptaes, a interceptao decretada pelo juzo anterior poder ser utilizada na nova instncia. Quando decretada na investigao como medida cautelar, a exigncia de que seja feita pelo juiz da ao principal deve ser mitigada, relativizada, para no causar obstculo justia. 8.8) INTERCEPTAO DECRETADA PELO JUIZ DA CENTRAL DE INQURITOS O juiz da central de inquritos que s atua e decide sobre questes relativas investigao, em razo de regras de competncia estadual, e que no julga a ao principal, competente para autorizar interceptaes telefnicas. OBS.1: Quando a infrao se estende por vrias localidades, pelo princpio da preveno, quem decreta a interceptao o juiz que primeiro tomar conhecimento da infrao. A decretao de interceptao torna prevento o juzo. OBS.2: CPI: No pode fazer interceptao telefnica, pois o art. 5 exige autorizao judicial. Porm pode quebrar o sigilo telefnico sem ordem judicial. 8.9) ACESSO DOS AUTOS DE INTERCEPTAO PELO O ADVOGADO O advogado no pode ter acesso s interceptaes em andamento, mas pode ter acesso s interceptaes j transcritas e juntadas aos autos da investigao.
SMULA VINCULANTE N 14 direito do defensor, no interesse do representado, ter acesso amplo aos elementos de prova que, j documentados em procedimento investigatrio realizado por rgo com competncia de polcia judiciria, digam respeito ao exerccio do direito de defesa.

A prtica de ilicitude durante a interceptao causa: excluso da interceptao dos autos do processo, art. 5, LVI, da CF; gera nulidade do processo ou falta de justa causa se for a nica prova dos autos; ou o processo continua se houver outras provas lcitas e autnomas da interceptao. MEDIDA INAUDITA ALTERA PARS Trata-se de medida que o juiz determinar inaudita altera pars, vale dizer, sem o exerccio anterior do contraditrio adota-se o princpio do contraditrio diferido, assegurado aps a obteno do material probatrio necessrio apurao do fato. O direito de defesa ser oportunizado aps a apensao dos autos apartados da interceptao ao processo criminal, o que depende do procedimento pelo qual estiver tramitando o processo. Ex.: tratando-se do procedimento comum ordinrio ou de ritos que adotem esse procedimento (crimes contra a honra, rito dos crimes praticados por funcionrios pblicos e rito dos crimes contra a propriedade imaterial), tal apensao dever ocorrer, segundo entende AVENA, na fase prevista no art. 404 do CPP, que corresponde ao momento em que o magistrado, de ofcio ou a requerimento das partes, poder ordenar, previamente sentena, as diligncias que reputar necessrias. 8.10) SIGILO DE DADOS

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81 1 corrente - A interceptao de dados autorizada pelo art. 1, da lei 9296 constitucional (LFG, ALEXANDRE DE MORAES, STF). 2 corrente - a interceptao das comunicaes de dados autorizada pelo art. 1, da lei inconstitucional, pois o art. 5, XII s autorizou a interceptao telefnica. OBS.: Apreenso de computadores lcita, pois o que a CF protege o sigilo das comunicaes de dados e no dos dados em si mesmos armazenados na base fsica do computador, so os documentos armazenados em armrios tradicionais. 8.11) CONVERSAS EM SALA DE BATE-PAPO DA INTERNET O STJ decidiu que tais conversas no esto protegidas pelo sigilo das comunicaes, pois o ambiente de acesso pblico e destinado a conversas informais. 8.12) MONITORAMENTO POR INTERCEPTAO E PRISO EM FLAGRANTE Por conta do monitoramento, possvel fazer o flagrante; isso se trata de flagrante esperado e vlido, no se trata de flagrante provocado. 8.13) REQUISITOS PARA A INTERCEPTAO Indcios razoveis de autoria e participao na infrao penal No se admite comear uma investigao criminal com a interceptao telefnica. Esta somente um dos instrumentos utilizados aps a colheita suficiente de outras provas; Indispensabilidade da interceptao; Quando no houver outro meio de buscar a prova, havendo perigo de a prova se perder se a interceptao no for autorizada; Crime punido com recluso (no cabe para punidos com deteno). possvel para crime punido com deteno, desde que este seja conexo ao crime punido por recluso para o qual foi autorizada a interceptao. 8.13.1) Descoberta fortuita de novos crimes e novos envolvidos - art. 2, nico, da lei Exige-se que no pedido de interceptao seja indicada a infrao a ser investigada e as pessoas que sero investigadas. Se, porm, durante as interceptaes forem descobertos novos crimes ou novos envolvidos a interceptao poder ser utilizada como prova, desde que haja relao com o delito objeto de investigao. Mesmo que o crime novo descoberto no tenha relao com aquele que foi objeto de interceptao, a interceptao poder ser utilizada como prova, como notitia criminis. OBS.1: Decretao da interceptao pode ser feita pelo juiz de ofcio, a requerimento da autoridade policial na fase da investigao, e do MP na fase da investigao ou do processo. Quanto interpretao de ofcio pelo juiz, h duas correntes: 1 corrente - diz que inconstitucional em qualquer fase, investigatria ou processual. Viola o devido processo legal, imparcialidade do juiz e sistema acusatrio - LFG; 2 corrente - diz que inconstitucional apenas na fase investigatria, mas constitucional na fase processual. NORBERTO AVENA entende que possvel a decretao de interceptao telefnica ex officio pelo magistrado: a) a interceptao e a escuta telefnica caracterizam-se como meios de prova; b) o princpio da verdade real, que vigora no processo penal, justifica o agir ex officio do juiz quando imprescindvel ao resguardo da prova; c) a regra do art. 156, I e II, do CPP (alterado pela Lei 11690/2008), assegura ao juiz o poder de determinar, antes mesmo de iniciada a ao penal, a produo antecipada de provas urgentes e relevantes, observando

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82 critrios de necessidade, adequao e proporcionalidade, bem como ordenar, no curso da instruo ou antes de proferir sentena, a produo de provas para dirimir dvida relevante. OBS.2: Ofendido titular da ao penal privada pode requerer a interceptao telefnica ao juiz competente. Assistente de acusao solicitando tal medida art. 271 do CPP pode ele propor meios de provas como a interceptao telefnica meio de prova pode requerer a medida, desde que haja processo penal regularmente instaurado e desde que esteja habilitado a nele intervir por deciso judicial. NUCCI entende ser possvel o assistente de acusao pleitear diretamente ao juiz a realizao desta prova. VICENTE GRECO FILHO sugere que a diligncia seja solicitada pelo assistente de acusao autoridade policial ou ao promotor de justia, para que estes dirijam o pleito ao juiz. 8.14) MEDIDA CABVEL CONTRA O INDEFERIMENTO DA INTERCEPTAO O remdio cabvel contra o indeferimento de interceptao o Mandado de Segurana. Contra a deciso que defere a interceptao cabe habeas corpus. OBS.1: Quando o MP estiver investigando ele pode pedir interceptao, afinal pode pedir at nas investigaes da polcia - STJ. RHC - 10974\SP. OBS.2: Se a ilicitude da prova no foi arguida na instancia inferior ela no pode ser apreciada pela superior, sob pena de supresso de instncia. OBS.3: O pedido de interceptao pode ser feito excepcionalmente de forma verbal, mas a concesso da interceptao depender de reduzir o termo pedido verbal a escrito. O MP, que o titular da ao penal, requer, como parte interessada, a realizao de interceptao telefnica, porm a autoridade policial, que parte no , deve representar pela interceptao, ou seja, expe ao juiz os fatos e sugere a providncia. Nada impede que o advogado do ru (ou de um dos co-rus) requeira ao magistrado a interceptao telefnica. A lei mencionou apenas a autoridade policial e o representante do MP, focalizando o lado da formao da prova contra determinado suspeito tudo em busca da verdade real e assegurao do contraditrio e ampla defesa. O juiz, no prazo mximo de 24 horas, decidir sobre o pedido art. 4, pargrafo 2 da lei. 8.15) PRAZO DE DURAO DA INTERCEPTAO TELEFNICA Art. 5 - em que pese a interpretao literal dar conta que o mximo de 30 dias (15 +15), o STF entende que a renovao pode ocorrer quantas vezes necessrias, desde que fundamentada cada prorrogao.
Art. 5 A deciso ser fundamentada, sob pena de nulidade, indicando tambm a forma de execuo da diligncia, que no poder exceder o prazo de quinze dias, renovvel por igual tempo uma vez comprovada a indispensabilidade do meio de prova.

OBS.1: Contra deciso no fundamentada, cabe habeas corpus todos os atos que atingem reflexamente o direito de liberdade, so remediados via habeas corpus. OBS.2: Houve julgado no STJ que considerou ilegal interceptao pelo prazo de 2 anos, sob argumento que: 1) normas restritivas de direitos fundamentais devem ser interpretadas restritivamente; 2) se o legislador quisesse permitir vrias prorrogaes ele teria que usar a expresso renovveis por iguais perodos, no plural; 3) no caso do estado de defesa o sigilo das

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83 comunicaes telefnicas pode durar no mximo 60 dias, art. 136,1, c, e 2\CF; 4) no caso concreto de dois anos houve violao ao princpio da razoabilidade. No conflito de normas de inspiraes ideolgicas opostas deve prevalecer a que privilegiar a liberdade.
25.04.2009 SLVIO MACIEL

8.16) CONDUO DAS INTERCEPTAES ART. 6


Art. 6 Deferido o pedido, a autoridade policial conduzir os procedimentos de interceptao, dando cincia ao Ministrio Pblico, que poder acompanhar a sua realizao.

Quem conduz/preside o Delegado de Polcia. O MP ser ciente e poder acompanhar a sua realizao. Houve um caso concreto que a PRF presidiu a interceptao. O STJ entendeu que tal prova foi lcita - Dec 1655/95, art. 1, X, diz que cabe PRF auxiliar no combate criminalidade (atuar na preveno e represso ao crime). Tal decreto foi objeto da ADIn 1413/DF o STF entendeu que tal decreto constitucional. Com base neste decreto e no entendimento do STF de que ele constitucional, o STJ aceitou como lcita a interceptao conduzida pela PRF (HC 46630 RJ). OBS.: Nos casos em que o prprio MP faz a investigao, (instaura o procedimento investigatrio), poder presidir as interceptaes? R.: Sim. Trata-se de uma diligncia dentro do procedimento investigatrio. 8.17) TRANSCRIO DA INTERCEPTAO ART. 6, PARG. 1.
Art. 6, 1 No caso de a diligncia possibilitar a gravao da comunicao interceptada, ser determinada a sua transcrio.

Tal matria foi discutida no HC-MC 91207/RJ (2007). E o STF entendeu que deve basta ser transcrita apenas os trechos necessrios para embasar a propositura da denncia.
Ementa EMENTA: HABEAS CORPUS. MEDIDA CAUTELAR. PROCESSUAL PENAL. PEDIDO DE LIMINAR PARA GARANTIR DEFESA DO PACIENTE O ACESSO TRANSCRIO INTEGRAL DAS ESCUTAS TELEFNICAS REALIZADAS NO INQURITO. ALEGAO DE OFENSA AO PRINCPIO DO DEVIDO PROCESSO LEGAL (ART. 5, INC. LV, DA CONSTITUIO DA REPBLICA): INOCORRNCIA: LIMINAR INDEFERIDA. 1. desnecessria a juntada do contedo integral das degravaes das escutas telefnicas realizadas nos autos do inqurito no qual so investigados os ora Pacientes, pois bastam que se tenham degravados os excertos necessrios ao embasamento da denncia oferecida, no configurando, essa restrio, ofensa ao princpio do devido processo legal (art. 5, inc. LV, da Constituio da Repblica). 2. Liminar indeferida.

STJ defesa confessar que a voz sua, mas alegar que no houve a confeco do laudo de degravao da voz e pedindo a nulidade da prova no pode estaria a defesa se beneficiando da prpria torpeza (HC 65604/DF). 8.18) AUTO CIRCUNSTANCIADO
2 Cumprida a diligncia, a autoridade policial encaminhar o resultado da interceptao ao juiz, acompanhado de auto circunstanciado, que dever conter o resumo das operaes realizadas.

Ao final da interceptao, o Delegado deve fazer um auto circunstanciado com o resumo das operaes realizadas. No se confunde com o relatrio final do inqurito.

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84 Min. MARCO AURLIO o auto circunstanciado formalidade essencial validade da prova, mas a sua falta ou defeito gera apenas nulidade relativa (depende de comprovao de prejuzo) HC 87859. 8.19) CRIME DA LEI DE INTERCEPTAO TELEFNICA
Art. 10. Constitui crime realizar interceptao de comunicaes telefnicas, de informtica ou telemtica, ou quebrar segredo da Justia, sem autorizao judicial ou com objetivos no autorizados em lei. so 2 crimes distintos. Pena: recluso, de dois a quatro anos, e multa.

1 conduta realizar interceptao ilegal, pois foi feita de forma ilegal por falta de autorizao judicial ou por objetivos no autorizados em lei crime comum (qualquer pessoa pode praticar interceptao ilegal). O crime se consuma no momento em que a interceptao comea a ocorrer e o agente toma conhecimento da conversa. A tentativa possvel (quando no consegue realizar a interceptao por razoes alheias a sua vontade, ex.: indivduo preso em cima do poste). 2 conduta quebrar segredo de justia sem autorizao judicial ou com objetivos no autorizados em lei crime prpro (s pode ser cometido por quem esteja envolvido no procedimento de investigao e tenha o dever de segredo. 1 corrente - no se trata de crime funcional (LFG), ex.: o advogado pode praticar tal delito, bem como o jornalista. 2 corrente VICENTE GRECO FILHO entende ser crime funcional (s cometido pelo funcionrio pblico). O advogado, para ele, praticando, praticaria o crime de violao de segredo profissional, previsto no CP. O crime se consuma quando o agente revela a existncia (no precisa dizer o contedo da interceptao para o crime se consumar) o de uma interceptao que est sendo feita ou o contedo da interceptao. A tentativa possvel na forma escrita. Regra: quem julga, em regra, a Justia Estadual, salvo se houver interessa da Unio, quando ser de competncia da Justia Federal STJ CC 40113/SP.

9) LEI 9605/1998 LEI DOS CRIMES AMBIENTAIS Ela possui uma parte geral que vai do art. 2 ao art. 28 e uma parte especial, prevista no art. 29 e seguintes, que define os crimes ambientais em espcie. 9.1) PARTE GERAL DA LEI 9.1.1) Art. 2 - Participao no crime
Art. 2 Quem, de qualquer forma, concorre para a prtica dos crimes previstos nesta Lei, incide nas penas a estes cominadas, na medida da sua culpabilidade, bem como o diretor, o administrador, o membro de conselho e de rgo tcnico, o auditor, o gerente, o preposto ou mandatrio de pessoa jurdica, que, sabendo da conduta criminosa de outrem, deixar de impedir a sua prtica, quando podia agir para evit-la.

1 parte possvel o concurso de pessoas nos crimes ambientais teoria unitria ou monista a mesma do art. 29, caput, do CP. A expresso culpabilidade no quer dizer 3 substrato do crime, e sim a participao de maior ou menor importncia no crime. 2 parte criou o chamado dever jurdico de agir nos crimes ambientais. Quem possui tal dever jurdico o diretor, o administrador, o membro de conselho e de rgo tcnico, o auditor, o gerente, o preposto ou mandatrio de pessoa jurdica. Significa que, a omisso dessas pessoas penalmente relevante, nos termos do art. 13, pargrafo 2, a, do CP.

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2 - A omisso penalmente relevante quando o omitente devia e podia agir para evitar o resultado. O dever de agir incumbe a quem:(Includo pela Lei n 7.209, de 11.7.1984) a) tenha por lei obrigao de cuidado, proteo ou vigilncia; (Includo pela Lei n 7.209, de 11.7.1984)

Essas pessoas respondem quando praticam o crime ambiental e quando tambm se omitem e no impedem o crime ambiental. Respondem tanto por ao como por omisso nos crimes ambientais. Mas para responderem por omisso, a lei exige 2 requisitos: a) pessoa saiba da conduta criminosa e b) possa evitar o crime evita-se assim a responsabilidade objetiva (responsabilidade sem dolo e sem culpa). O STF e STJ, assim, consideram ineptas as denominadas denncias genricas denncias que no estabelecem o mnimo vnculo entre a conduta do agente e o crime ocorrido - HC 86879 do STF .
Ementa EMENTA: 1. Habeas Corpus. Crimes contra o Sistema Financeiro Nacional (Lei no 7.492, de 1986). Crime societrio. 2. Alegada inpcia da denncia, por ausncia de indicao da conduta individualizada dos acusados. 3. Mudana de orientao jurisprudencial, que, no caso de crimes societrios, entendia ser apta a denncia que no individualizasse as condutas de cada indiciado, bastando a indicao de que os acusados fossem de algum modo responsveis pela conduo da sociedade comercial sob a qual foram supostamente praticados os delitos. Precedentes: HC no 86.294-SP, 2a Turma, por maioria, de minha relatoria, DJ de 03.02.2006; HC no 85.579-MA, 2a Turma, unnime, de minha relatoria, DJ de 24.05.2005; HC no 80.812-PA, 2a Turma, por maioria, de minha relatoria p/ o acrdo, DJ de 05.03.2004; HC no 73.903-CE, 2a Turma, unnime, Rel. Min. Francisco Rezek, DJ de 25.04.1997; e HC no 74.791-RJ, 1a Turma, unnime, Rel. Min. Ilmar Galvo, DJ de 09.05.1997. 4. Necessidade de individualizao das respectivas condutas dos indiciados. 5. Observncia dos princpios do devido processo legal (CF, art. 5o, LIV), da ampla defesa, contraditrio (CF, art. 5o, LV) e da dignidade da pessoa humana (CF, art. 1o, III). Precedentes: HC no 73.590-SP, 1a Turma, unnime, Rel. Min. Celso de Mello, DJ de 13.12.1996; e HC no 70.763-DF, 1a Turma, unnime, Rel. Min. Celso de Mello, DJ de 23.09.1994. 6. No caso concreto, a denncia inepta porque no pormenorizou, de modo adequado e suficiente, a conduta do paciente. 7. Habeas corpus deferido

EUGNIO PACELLI/ADOTADO PELO STJ distino entre denncia genrica e denncia geral: denncia genrica no imputa nenhum fato criminoso pessoa; inclui a pessoa na ao apenas pela qualidade dela (de diretor, de gerente, de preposto etc.) inepta; denncia geral descreve o fato criminoso com todas as suas circunstncias e o imputa simultaneamente a todos os acusados, sem detalhar a conduta de cada um deles tal forma de denncia no inepta. Antes o STF aceitava a denncia genrica (denunciava todo mundo e durante a instruo apurava a responsabilidade de cada um). Hoje no mais permitido. 9.1.2) Responsabilidade penal da pessoa jurdica art. 3 A discusso sobre a responsabilidade criminal das pessoas jurdicas iniciou-se com o art. 225, pargrafo 2, da CF.
Art. 225, 3, da CF - As condutas e atividades consideradas lesivas ao meio ambiente sujeitaro os infratores, pessoas fsicas ou jurdicas, a sanes penais e administrativas, independentemente da obrigao de reparar os danos causados.

Agravou-se a discusso com o advento da Lei 9605/98


Art. 3 As pessoas jurdicas sero responsabilizadas administrativa, civil e penalmente conforme o disposto nesta Lei, nos casos em que a infrao seja cometida por deciso de seu representante legal ou contratual, ou de seu rgo colegiado, no interesse ou benefcio da sua entidade.

H 3 correntes na doutrina sobre a responsabilidade criminal da pessoa jurdica:

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86 1 corrente: a CF no criou/no prev a responsabilidade criminal da pessoa jurdica. 1 argumento o que a CF disse foi que as condutas praticadas pelas pessoas fsicas geram sanes penais e condutas praticadas por pessoas jurdicas geram sanes administrativas e ambas podem ser responsabilizadas civilmente; 2 argumento princpio da pessoalidade da pena (princpio da intransmissibilidade da pena) art. 5, XLV, da CF a pena deve recair apenas sobre a pessoa fsica do infrator que praticou o crime ambiental, no podendo ser comunicada pessoa jurdica. Assim, tal corrente chega concluso de que a CF/88 no criou a responsabilidade da pessoa jurdica LUIZ REGIS PRADO, CEZAR ROBERTO BITENCOURT, MIGUEL REALE JNIOR, PIERANGELLI, REN ARIEL DOTTI, LUIZ VICENTE CERNICCHIARO. Sob a tica dessa corrente, o art. 3 da Lei 9605/98 seria inconstitucional, pois estabelece responsabilidade penal da pessoa jurdica no prevista pela CF/88, ofendendo materialmente o art. 225, pargrafo 3 e art. 5, XLV, todos da CF; 2 corrente: pessoa jurdica no pode cometer crimes societas delinquere non potest baseia-se na teoria civilista da fico jurdica de SAVIGNY e FEUERBACH. As pessoas jurdicas seriam meras fices; so entes fictcios desprovidos de vontade, conscincia e finalidade e, portanto, no podem praticar condutas tipicamente humanas, como, por ex., crimes. 1 fundamento PJ no tem capacidade de conduta (no age com vontade, conscincia, finalidade, logo no age com dolo ou com culpa). Assim, punir PJ seria estabelecer responsabilidade penal objetiva. 2 argumento as PJ no agem com culpabilidade PJ no tem imputabilidade, nem potencial conscincia da ilicitude, no podendo assim sofrer pena. 3 argumento as penas so inteis para as pessoas jurdicas TODOS DA 1 CORRENTE ADOTAM ESTA 2 CORRENTE (entendem que ainda que a CF houvesse criado a responsabilidade criminal da pessoa jurdica, no possvel ela atuar, agir sozinha) + ZAFFARONNI, ROGRIO GRECO, LFG, FRANCISCO DE ASSIS TOLEDO, MIRABETE, DELMANTO; 3 corrente: pessoa jurdica PODE cometer crimes societas delinquere potest baseia-se na teoria da realidade ou da personalidade real OTTO GIERKE teoria que se contrape teoria de SAVIGNY. Tal teoria sustenta que as PJ so entes reais, no sendo meras abstraes jurdicas. Possuem capacidade e vontade distinta das pessoas fsicas que as compe. So realidades independentes. 1 argumento a responsabilidade penal da pessoa jurdica est expressa no art. 225 da CF e no art. 3 da Lei 9605/98; 2 argumento as pessoas jurdicas tm culpabilidade (no a culpabilidade individual clssica do finalismo, mas sim uma culpabilidade social empresa como centro de emanao de decises ao delituosa institucional SCHECAIRA possui livro publicado pela RT); 3 argumento a pena criminal tem uma simbologia muito mais forte do que as sanes administrativas, por isso cumpre muito melhor a preveno dos crimes ambientais; 4 argumento punir a pessoa fsica exclusivamente significa us-la como escudo de proteo da PJ, que acaba sendo a grande beneficiria do crime NUCCI, PAULO AFONSO LEME MACHADO, DIS MILAR, DAMSIO, ADA PELEGRINI GRINOVER. ***STJ entende existir a responsabilidade penal da PJ ADOTAR PARA CONCURSOS! A) Requisitos para a responsabilizao criminal da pessoa jurdica 1. A deciso deve ser proveniente de representante legal ou rgo colegiado da PJ; 2. No interesse ou benefcio da entidade.

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87 Ex.1: funcionrio da motosserra, por sua conta e risco, corta rvores em APP. A PJ no poder ser responsabilizada. A deciso foi tomada isoladamente pelo funcionrio da motoserra. Ex.2: vazamento culposo de leo pela PETROBRS - houve prejuzo pela PETROBRS (ela perdeu o leo, teve a imagem desgastada publicamente, pagou outra empresa para limpar o mar). Assim, o STJ entendeu que no cabe responsabilidade penal PJ neste caso j que ocorreu prejuzo e no vantagem PETROBRS. Assim, PJ pode ser punida criminalmente por atos praticados pela pessoa fsica sistema da responsabilidade penal por emprstimo ou por ricochete a pessoa jurdica punida reflexamente por atos praticados pela pessoa fsica isolada ou colegiadamente (sistema francs de responsabilidade penal da pessoa jurdica). B) Posicionamento atual da jurisprudncia sobre o tema TRFs todos admitem a responsabilidade penal da pessoa jurdica; STJ admite a responsabilidade penal da pessoa jurdica desde que ela seja denunciada juntamente com a pessoa fsica que executou o crime responsabilidade penal por emprstimo. O STJ no admite denncia por crime ambiental somente contra PJ RESP 847476
PENAL. CRIME AMBIENTAL. RESPONSABILIZAO DA PESSOA JURDICA. POSSIBILIDADE. DELITO DO ART. 60 DA LEI N 9.605/1998. PRESCRIO DA PRETENSO PUNITIVA. EXTINO DA PUNIBILIDADE. RECURSO PREJUDICADO. 1. "Admite-se a responsabilidade penal da pessoa jurdica em crimes ambientais desde que haja a imputao simultnea do ente moral e da pessoa fsica que atua em seu nome ou em seu benefcio, uma vez que no se pode compreender a responsabilizao do ente moral dissociada da atuao de uma pessoa fsica, que age com elemento subjetivo prprio." (REsp n 889.528/SC, Relator o Ministro Felix Fischer, DJU de 18/6/2007) 2. Sendo de 6 meses de deteno a pena mxima cominada ao crime previsto no art. 60 da Lei n 9.605/1998, com relao empresa Castilho Prestao de Servios Ltda, constata-se que j decorreram mais de dois anos desde a data do fato incriminado sem que fosse recebida a inicial acusatria, e, quanto a Luis Vanderlei de Castilhos, o transcurso de mais de dois anos desde o recebimento da denncia, operando-se, em ambos os casos, a prescrio da pretenso punitiva, nos termos do art. 109, inciso VI, do Cdigo Penal, uma vez que no ocorreu qualquer causa interruptiva desde ento. 3. Recurso especial parcialmente provido.

STF no possui posicionamento certo ainda. O que existe so posicionamentos isolados de cada um dos ministros. HC 92921 1 Turma deciso obiter dicta (de passagem). No se pode falar que o STF admite determinada teoria. Min CSAR PELUSO HC 83301 entendeu que no cabe a responsabilidade penal da pessoa jurdica. C) Remdio cabvel para trancar ao penal contra a pessoa jurdica HC tutela absolutamente a liberdade de locomoo. Assim, no o remdio cabvel. STJ o remdio cabvel o mandado de segurana. O STF entendeu no julgamento acima citado que no cabe HC em favor de pessoa jurdica. D) Responsabilidade penal da PJ de Direito Pblico H duas correntes: 1 corrente: PJ de direito pblico pode ser denunciada por crime ambiental (nem a CF nem a lei 9605/98 faz alguma ressalva diferenciando PJDPrivado de PJDPblico) NUCCI, PAULO AFONSO LEME MACHADO, SCHECAIRA (admite apenas a responsabilidade de pessoas jurdicas de direito pblico de natureza privada), WALTER CLAUDIUS RHOTEMBURG; 2 corrente: PJ de direito pblico no pode ser denunciada por crime ambiental DIS MILAR (a imposio de pena seria incua o Estado no pode punir a si mesmo; a punio imposta a PJDPblico recai sobre a prpria sociedade). E) Sistema da dupla-imputao ou sistema de imputao paralelas art. 3, pargrafo nico da Lei 9605/98

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Pargrafo nico. A responsabilidade das pessoas jurdicas no exclui a das pessoas fsicas, autoras, co-autoras ou partcipes do mesmo fato.

possvel punir simultaneamente a PF e a PJ pelo mesmo fato. Pode, todavia, ser s punido a PF. O sistema que obriga a simultaneidade de punio o do emprstimo ou ricochete (no d para punir apenas a PJ sem punir a PF). O que este sistema faz apenas evitar o bis in idem este punir duplamente pelo mesmo fato a mesma pessoa. RESP 610114/RN STJ decidiu que o sistema da dupla imputao no acarreta em bis in idem. 9.1.3) Desconsiderao da pessoa jurdica
Art. 4 Poder ser desconsiderada a pessoa jurdica sempre que sua personalidade for obstculo ao ressarcimento de prejuzos causados qualidade do meio ambiente.

Este instituto permite que a PJ seja desconsiderada para que a sano recaia sobre a pessoa fsica. A desconsiderao da pessoa jurdica no pode ser aplicada no mbito penal em razo do princpio da intransmissibilidade/incomunicabilidade da pena art. 5, LXV, da CF. A pena penal da PJ no pode ser transmitida para a PF. Assim, a doutrina entende que tal instituto do art. 4 da lei instituto de direito civil, mesmo estando na lei dos crimes ambientais. 9.1.4) Aplicao da pena nos crimes ambientais A) Introduo aplicvel em qualquer caso O juiz aplica a pena em 3 etapas: Calcula a quantidade da pena (critrio trifsico do art. 68 do CP: pena base circunstncias judiciais do art. 59 do CP; agravantes e atenuantes genricas; sobre o resultado desta aplicao, aplica-se as causas gerais e especiais de aumento e diminuio de pena); Fixao do regime inicial do cumprimento de pena (fechado, semi-aberto ou aberto); Possibilidade de substituio da pena de priso por restritiva de direitos ou por multa. Se no for possvel, ver se possvel a concesso do sursis; Estes o critrio geral de aplicao de pena, independentemente se o crime ambiental ou no. Agora se ver como qual o critrio aplicado na lei dos crimes ambientais. B) Aplicao da pena nos crimes ambientais
Art. 6 Para imposio e gradao da penalidade, a autoridade competente observar: I - a gravidade do fato, tendo em vista os motivos da infrao e suas conseqncias para a sade pblica e para o meio ambiente; II - os antecedentes do infrator quanto ao cumprimento da legislao de interesse ambiental; III - a situao econmica do infrator, no caso de multa.

1 etapa - O juiz aplica o art. 59 do CP + art. 6, I e II da Lei dos crimes ambientais, para achar a pena base:

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89 I- o juiz leva em considerao as conseqncias para a sade pblica e para o meio ambiente (e no as conseqncias para a vtima). II- Os antecedentes do infrator so referentes ao cumprimento da legislao de interesse ambiental. Atenuantes de pena:
Art. 14. So circunstncias que atenuam a pena: I - baixo grau de instruo ou escolaridade do agente mas deve ter potencial conscincia da ilicitude. Se o baixo grau de escolaridade tirar este potencial conhecimento da ilicitude, ocorrer o erro de proibio; II - arrependimento do infrator, manifestado pela espontnea reparao do dano, ou limitao significativa da degradao ambiental causada DELMANTO entende que mesmo que a reparao ocorra antes do recebimento da denncia, no se aplicar o arrependimento posterior do art. 16 do CP. Aplicar-se- sempre a atenuante do art. 14, II, da Lei 9605/98 por ser norma especial; III - comunicao prvia pelo agente do perigo iminente de degradao ambiental; IV - colaborao com os agentes encarregados da vigilncia e do controle ambiental uma circunstncia atenuante de pena ter o agente colaborado com a vigilncia de controle ambiental DELMANTO chama este instituto de delao premiada ambiental.

Agravantes: dentre elas, a mais importante a do inciso I


Art. 15. So circunstncias que agravam a pena, quando no constituem ou qualificam o crime: I - reincidncia nos crimes de natureza ambiental reincidncia especfica nos crimes de natureza ambiental. Ex.: Acondenado por furto e j cumpriu a pena, depois pratica crime ambiental no ser considerado reincidente, mas o contrrio ser considerado reincidente (primeiro praticar crime ambiental e depois praticar furto;

Causas gerais e especiais de aumento e diminuio de pena: podem estar no CP ou na Lei 9605/98, ex.: crime continuado, concurso formal, tentativa e, quando houver, as previstas em cada crime. Findo a 1 etapa de fixao da pena, ir fixar o regime de cumprimento de pena 2 etapa (quando for pessoa fsica). Findo a 2 etapa, o juiz dever analisar se o caso de possibilidade de substituio de pena por restritiva de direitos ou multa, e se no for este o caso, verificar se o caso de sursis 3 etapa (quando for pessoa fsica) ver-se- em tpico autnomo. C) Requisitos necessrios para a substituio da pena de priso por restritivas de direitos art. 7 da lei
Art. 7 As penas restritivas de direitos so autnomas e substituem as privativas de liberdade quando: I - tratar-se de crime culposo ou for aplicada a pena privativa de liberdade inferior a quatro anos; II - a culpabilidade, os antecedentes, a conduta social e a personalidade do condenado, bem como os motivos e as circunstncias do crime indicarem que a substituio seja suficiente para efeitos de reprovao e preveno do crime circunstncias judiciais favorveis.

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Pargrafo nico. As penas restritivas de direitos a que se refere este artigo tero a mesma durao da pena privativa de liberdade substituda.

Art. 44 do CP. As penas restritivas de direitos so autnomas e substituem as privativas de liberdade, quando: (Redao dada pela Lei n 9.714, de 1998) I aplicada pena privativa de liberdade no superior a quatro anos e o crime no for cometido com violncia ou grave ameaa pessoa ou, qualquer que seja a pena aplicada, se o crime for culposo; (Redao dada pela Lei n 9.714, de 1998) II o ru no for reincidente em crime doloso; (Redao dada pela Lei n 9.714, de 1998) III a culpabilidade, os antecedentes, a conduta social e a personalidade do condenado, bem como os motivos e as circunstncias indicarem que essa substituio seja suficiente circunstncias judiciais favorveis. (Redao dada pela Lei n 9.714, de 1998)

Lei 9605/98 art. 7 I- crime culposo ou, se crime doloso, pena inferior a 4 anos II- Circunstncias judiciais favorveis; Ela permite a substituio mesmo que o agente seja reincidente em crime doloso

Cdigo Penal art. 44 I- crime culposo ou, se crime doloso pena igual ou inferior a 4 anos II- sem violncia ou grave ameaa pessoa; III- Circunstncias judiciais favorveis. O CP, em regra, no permite a substituio da pena quando o agente seja reincidente em crime doloso.

OBS.: Qual o tempo de durao das penas restritivas de direitos? R.: o mesmo tempo da pena que foi substituda. Exceo: art. 10 da Lei a pena de interdio temporria de direitos ter durao de 5 anos se for crime doloso ou 3 anos se for crime culposo. DELMANTO diz que tais prazos do art. 10 no se aplicam, pois esto em contradio lgica com o pargrafo nico do art. 7 que diz que a restritiva deve ter o mesmo prazo da privativa de liberdade e tambm porque os prazos do art. 10 ferem o princpio da razoabilidade, j que a pena restritiva ser maior do que a pena privativa substituda.
Art. 10. As penas de interdio temporria de direito so a proibio de o condenado contratar com o Poder Pblico, de receber incentivos fiscais ou quaisquer outros benefcios, bem como de participar de licitaes, pelo prazo de cinco anos, no caso de crimes dolosos, e de trs anos, no de crimes culposo.

Outra pena restritiva de direitos a do art. 13 da lei:


Art. 13. O recolhimento domiciliar baseia-se na autodisciplina e senso de responsabilidade do condenado, que dever, sem vigilncia, trabalhar, freqentar curso ou exercer atividade autorizada, permanecendo recolhido nos dias e horrios de folga em residncia ou em qualquer local destinado a sua moradia habitual, conforme estabelecido na sentena condenatria.

Esta pena domiciliar no existe no CP. cumprimento em regime de recolhimento domiciliar, no se confundindo com a pena de limitao de fim de semana (art. 48 do CP) pela qual o condenado deve recolher-se 5 horas aos sbados e domingos, em casa do albergado ou estabelecimento similar.
02.05.2009 SILVIO MACIEL

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91 D) Pena de multa
Art. 18. A multa ser calculada segundo os critrios do Cdigo Penal; se revelar-se ineficaz, ainda que aplicada no valor mximo, poder ser aumentada at trs vezes, tendo em vista o valor da vantagem econmica auferida.

Regra: Calcula-se segundo os critrios do CP art. 49 e pargrafos do CP: 10 a 360 diasmulta e de 1/30 a 5x o valor do salrio mnimo cada dia-multa. Se o valor se revelar ineficaz, o juiz poder aumentar esta pena de multa em at 3 vezes, tendo em vista o valor da vantagem econmica auferida.
Lei dos crimes ambientais Cdigo Penal art. 60, pargrafo 1, do CP Triplicar a multa, considerando o valor da vantagem econmica obtida com a infrao. O juiz pode triplicar a multa, mas considerar a (boa) situao econmica do infrator.

E) Sursis suspenso condicional da pena Regra geral do CP: O CP prev o sursis simples (art. 77 do CP); o sursis especial (art. 77, pargrafo 2, do CP) aplicvel ao condenado que reparou o dano e que tenha as circunstncias judiciais do art. 59 inteiramente favorveis; e o sursis etrio e humanitrio. O sursis simples e especial so cabveis a condenaes at 2 anos. J na Lei dos crimes ambientais, o sursis aplicvel a condenaes de at 3 anos, bem como necessita de laudo de reparao do dano ambiental, no caso de sursis especial as condies que ele ficar submetido na LCA no so as mesmas do CP condies relativas ao meio ambiente.
Art. 16. Nos crimes previstos nesta Lei, a suspenso condicional da pena pode ser aplicada nos casos de condenao a pena privativa de liberdade no superior a trs anos. Art. 17. A verificao da reparao a que se refere o 2 do art. 78 do Cdigo Penal ser feita mediante laudo de reparao do dano ambiental, e as condies a serem impostas pelo juiz devero relacionar-se com a proteo ao meio ambiente.

O sursis etrio o aplicado aos maiores de 70 anos quando condenado a pena no superior a 4 anos. O humanitrio aplicvel quele que precisa cuidar de doena e a permanncia no crcere no ser possvel o devido tratamento. 9.1.5) Aplicao da pena para pessoas jurdicas nos crimes ambientais art. 21 a 23 da Lei 9605/98
Art. 21. As penas aplicveis isolada, cumulativa ou alternativamente* s pessoas jurdicas, de acordo com o disposto no art. 3, so: I - multa; II - restritivas de direitos; III - prestao de servios comunidade intil, pois a prestao de servios comunidade j uma pena restritiva de direitos.

Esta pena no substitutiva da pena de priso; trata-se de pena principal. Podem elas ser aplicadas isolada ou cumulativamente. *OBS.: no existem, no CP nem na LCA, regras para substituir pena de multa para restritiva de direitos e vice-versa; logo, tal expresso alternativamente usada inutilmente. Calcula-se a multa para a pessoa jurdica de acordo com o art. 18 da Lei 9605/98.

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92 SRGIO SCHECAIRA sugere que a pena da PJ deveria ter outro critrio deveria ser por dias-faturamento.
Art. 22. As penas restritivas de direitos da pessoa jurdica so: I - suspenso parcial ou total de atividades; II - interdio temporria de estabelecimento, obra ou atividade; III - proibio de contratar com o Poder Pblico, bem como dele obter subsdios, subvenes ou doaes. 1 A suspenso de atividades ser aplicada quando estas no estiverem obedecendo s disposies legais ou regulamentares, relativas proteo do meio ambiente. 2 A interdio ser aplicada quando o estabelecimento, obra ou atividade estiver funcionando sem a devida autorizao, ou em desacordo com a concedida, ou com violao de disposio legal ou regulamentar. 3 A proibio de contratar com o Poder Pblico e dele obter subsdios, subvenes ou doaes no poder exceder o prazo de dez anos.

H a interdio temporria de direitos do art. 10 da LCA, aplicvel s PF: a pena de proibio de contratar com o poder pblico, de receber quaisquer incentivos, a proibio de participar de licitaes (5 anos, se crime doloso; 3 anos, se crime culposo). No art. 22, III, pargrafo 3, h a pena restritiva de direitos e aplicvel PJ: Proibio de contratar com o poder pblico; Receber subsdios; Subvenes; Doaes. Proibio de at 10 anos. 9.1.6) Percia ambiental e prova emprestada art. 19, caput e pargrafo nico da lei
Art. 19. A percia de constatao do dano ambiental, sempre que possvel, fixar o montante do prejuzo causado para efeitos de prestao de fiana e clculo de multa. Pargrafo nico. A percia produzida no inqurito civil ou no juzo cvel poder ser aproveitada no processo penal, instaurando-se o contraditrio.

No laudo ambiental, o perito constata a materialidade delitiva, bem como fixa no lado, se possvel, o valor do dano ambiental. Tal valor ter 2 finalidades: a) fixao do valor de fiana; b) clculo da multa penal (considerar a situao econmica do infrator (art. 6, III) + o valor do prejuzo causado pelo crime (art. 19)). Quanto prova feita em inqurito civil - deve-se lembrar que no inqurito civil no h contraditrio nem ampla defesa. 1 corrente: a prova produzida no inqurito civil pode ser usada como prova emprestada no processo penal, desde que se abra o contraditrio (contraditrio

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93 posterior/diferido). 2 corrente: a percia produzida no inqurito civil, onde no houve contraditrio nem ampla defesa, s pode ser usada no processo penal quando for uma prova no repetvel (se for uma prova repetvel, dever-se- fazer no processo penal com contraditrio atual, desprezando-se a prova do inqurito civil) DELMANTO. A percia feita na ao civil pode sempre ser emprestada no processo penal (1 corrente), mesmo que as partes de ambos os processos sejam distintas. Logo, abrir-se- o contraditrio diferido. Para uma 2 corrente, tal percia feita no juzo civil s pode ser emprestada para o processo penal se as partes de ambos os processos forem as mesmas DELMANTO. 9.1.7) Sentena penal condenatria
Art. 20. A sentena penal condenatria, sempre que possvel, fixar o valor mnimo para reparao dos danos causados pela infrao, considerando os prejuzos sofridos pelo ofendido ou pelo meio ambiente.

Alm de condenar, poder fixar um valor mnimo de indenizao. Poder ser liquidada para apurao do restante do valor da indenizao. Isso era uma especificidade da Lei dos Crimes Ambientais. Hoje, com a reforma do CPP, o juiz pode fixar um valor mnimo para indenizao na prpria sentena penal condenatria. 9.1.8) Liquidao forada da pessoa jurdica
Art. 24. A pessoa jurdica constituda ou utilizada, preponderantemente, com o fim de permitir, facilitar ou ocultar a prtica de crime definido nesta Lei ter decretada sua liquidao forada, seu patrimnio ser considerado instrumento do crime e como tal perdido em favor do Fundo Penitencirio Nacional.

A liquidao forada aplicvel pessoa jurdica que tenha finalidade principal e preponderante a prtica de crimes ambientais. Todo o patrimnio da empresa ser confiscado, pois considerado instrumento do crime. REGIS PRADO a liquidao forada equivalente pena de morte da pessoa jurdica; por isso, deve-se ser aplicada com a mxima cautela. Ou seja, tal pena deve ser utilizada em casos extremos. 1 corrente: pressupe a prtica de crime, logo, s pode ser aplicada como efeito da condenao em sentena penal condenatria, com sentena devidamente fundamentada. 2 corrente: a extino da PJ pode ser aplicada como pena acessria na sentena penal condenatria ou em sentena civil prpria, ajuizada pelo MP. 9.1.9) Confisco de instrumentos do crime
Art. 25. Verificada a infrao, sero apreendidos seus produtos e instrumentos, lavrando-se os respectivos autos. 1 Os animais sero libertados em seu habitat ou entregues a jardins zoolgicos, fundaes ou entidades assemelhadas, desde que fiquem sob a responsabilidade de tcnicos habilitados. 2 Tratando-se de produtos perecveis ou madeiras, sero estes avaliados e doados a instituies cientficas, hospitalares, penais e outras com fins beneficentes. 3 Os produtos e subprodutos da fauna no perecveis sero destrudos ou doados a instituies cientficas, culturais ou educacionais. 4 Os instrumentos utilizados na prtica da infrao sero vendidos, garantida a sua descaracterizao por meio da reciclagem.

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94 O pargrafo 4 do art. 25 da LCA est permitindo o confisco dos instrumentos do crime (no diz se precisam ser ilcitos). O art. 91, II, a, do CP permite o confisco dos instrumentos do crime, desde que estes instrumentos sejam ilcitos. Na LCA podem ser confiscados instrumentos lcitos ou ilcitos. Ex.: sujeito usa um automvel para furtar este bem no ser confiscado, pois o carro no um bem ilcito; se o sujeito usa um barco para pescar ilegalmente, este barco poder ser confiscado, pois tanto faz se o objeto lcito ou ilcito FERNANDO CAPEZ no uma posio coerente. Os instrumentos que podem ser apreendidos so os ilcitos e os lcitos, desde que utilizados usualmente na prtica de crimes, ex.: moto-serra utilizada diariamente no corte de madeira; barco pesqueiro utilizado diariamente para a pesca ilegal. Se o instrumento lcito eventualmente utilizado para a prtica de crime ambiental, ele no deve ser confiscado. Logo, o pargrafo 4 do art. 25, no uma regra absoluta deve ser aplicada luz do princpio da razoabilidade. 9.1.10) Aspectos processuais A) Ao penal nos crimes ambientais
Art. 26. Nas infraes penais previstas nesta Lei, a ao penal pblica incondicionada.

Cabe ao penal privada subsidiria da pblica, caso existir uma vtima determinada um direito fundamental previsto no art. 5 da CF. B) Competncia dos crimes ambientais STJ e STF 1 premissa) a competncia para proteo do meio ambiente competncia comum da Unio, Estados, DF e Municpios; 2 premissa) no h nenhuma norma constitucional ou infraconstitucional estabelecendo expressamente a competncia criminal para julgamento de infraes ambientais. Concluso: em regra, competncia da Justia Estadual. S ser da Justia Federal se houver interesse direto e especfico da Unio ou de suas autarquias, fundaes e empresas pblicas. Se for um interesse indireto e genrico, ser de competncia da Justia Estadual. Ex.1: art. Art. 225, pargrafo 4 da CF crimes contra o patrimnio nacional (floresta amaznica brasileira, pantanal mato-grossense, serra do mar e zona costeira em regra, de competncia da Justia Estadual). Ex.2: crimes praticados em reas fiscalizadas por rgos federais, ex.: IBAMA; a fiscalizao por rgo federal, por si s no motivo para fixar a competncia da Justia Federal. Ex.3: crime cometido em rea de preservao permanente no fixa a competncia da Justia Federal. Ex.4: crimes cometidos em rio e mar territorial crime cometido em rio municipal ou estadual Justia Estadual; rio interestadual (banha mais de um estado) Justia Federal. OBS.1: nos crimes contra a fauna, segundo a smula 91 do STJ, eram de competncia da Justia Federal. Ocorre que tal smula foi cancelada em 2000. Agora, segue-se a regra geral Justia Estadual. OBS.2: As contravenes ambientais (ainda existem) so sempre julgadas pela Justia Estadual, mesmo que atinjam um direito direto especfico da Unio. Exceo: s se o contraventor tiver foro por prerrogativa de funo na Justia Federal (TRF). C) Transao Penal nos crimes ambientais

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Art. 27. Nos crimes ambientais de menor potencial ofensivo, a proposta de aplicao imediata de pena restritiva de direitos ou multa, prevista no art. 76 da Lei n 9.099, de 26 de setembro de 1995, somente poder ser formulada desde que tenha havido a prvia composio do dano ambiental, de que trata o art. 74 da mesma lei, salvo em caso de comprovada impossibilidade.

Nas infraes de menor potencial ofensivo h: a) a composio civil de danos (autor fato x vtima) art. 74 da Lei 9099/95; b) transao penal art. 76 da Lei 9099/95 (autor do fato x MP) a aplicao imediata de pena no privativa de liberdade. Na lei 9099/95, a composio civil de danos no requisito para a transao penal (mesmo que o autor do fato se recuse a fazer composio, ele ter direito transao penal). Na lei 9605/98 s cabvel transao penal se houve prvia composio civil do dano (se no fez composio civil de danos no haver transao). A composicao civil no significa a efetiva reparao de dano, mas sim o compromisso para tanto. D) Suspenso condicional do processo nos crimes ambientais
Art. 28. As disposies do art. 89 da Lei n 9.099, de 26 de setembro de 1995, aplicam-se aos crimes de menor potencial ofensivo(???) definidos nesta Lei, com as seguintes modificaes: I - a declarao de extino de punibilidade, de que trata o 5 do artigo referido no caput, depender de laudo de constatao de reparao do dano ambiental, ressalvada a impossibilidade prevista no inciso I do 1 do mesmo artigo; II - na hiptese de o laudo de constatao comprovar no ter sido completa a reparao, o prazo de suspenso do processo ser prorrogado, at o perodo mximo previsto no artigo referido no caput, acrescido de mais um ano, com suspenso do prazo da prescrio; III - no perodo de prorrogao, no se aplicaro as condies dos incisos II, III e IV do 1 do artigo mencionado no caput; IV - findo o prazo de prorrogao, proceder-se- lavratura de novo laudo de constatao de reparao do dano ambiental, podendo, conforme seu resultado, ser novamente prorrogado o perodo de suspenso, at o mximo previsto no inciso II deste artigo, observado o disposto no inciso III; V - esgotado o prazo mximo de prorrogao, a declarao de extino de punibilidade depender de laudo de constatao que comprove ter o acusado tomado as providncias necessrias reparao integral do dano.

(???) o sursis processual no se aplica apenas s infraes de menor potencial ofensivo e sim nas infraes cuja pena mnima seja no superior a 1 ano. A doutrina majoritria diz que houve erro do legislador; deve-se ler: crimes definidos nessa lei. Concluso: segue a regra geral segue a suspenso condicional do processo para todas os crimes cuja pena mnima no ultrapasse 1 ano MILAR, SCARANTES, BITENCOURT, PASSOS DE FREITAS, DELMANTO ETC. Caber suspenso condicional do processo com as seguintes modificaes: O juiz s declarar a extino da punibilidade se houver laudo comprovando que houve a reparao do dano ou ento laudo comprovando que o infrator adotou todas as providncias necessrias para tentar reparar o dano; O juiz suspende o processo de 2 a 4 anos e findo este perodo, manda fazer um laudo; encerrado o prazo, d mais 4 anos mais 1 ano; findo o prazo e o laudo disser que no conseguiu reparar, dar mais um prazo de 4 anos mais 1 ano (4 + 5 + 5); no fim do prazo, o juiz ver o laudo e declarar a extino da punibilidade caso o laudo constatar que no h possibilidade de reparao poder o processo ficar suspenso por 14 anos.

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96 9.2) PARTE ESPECIAL ALGUNS CRIMES EM ESPCIE 1 corrente no possvel a aplicao do princpio da insignificncia nos crimes ambientais qualquer leso causada ao meio ambiente significante na medida em que desequilibra o ecossistema TRF 4 regio, 3 regio. 2 corrente possvel a aplicao do princpio da insignificncia nos crimes ambientais STJ HC 72234/2007. 9.2.1) Crimes contra a fauna (animais) principais artigos Fauna o conjunto de animais que vivem numa determinada regio ou ambiente. Havia crimes contra a fauna: Lei 5197/67 cdigo de caa; Dec-lei 221/67 - cdigo de pesca; Lei 7643/87; Lei 7679/88 e no Dec-lei 3688/41 (Lei de Contravenes Penais). Com a edio da lei dos crimes ambientais (Lei 9605/98), todas as infraes que estavam nestas leis citadas foram revogadas. A nica lei que continua em vigor e que no foi revogada tacitamente a lei 7643/87 molestar ou pescar cetceos. A) Art. 29 da lei
Art. 29. Matar, perseguir, caar, apanhar, utilizar espcimes da fauna silvestre, nativos ou em rota migratria, sem a devida permisso, licena ou autorizao da autoridade competente, ou em desacordo com a obtida: Pena - deteno de seis meses a um ano, e multa.

Sujeitos do crime: sujeito ativo qualquer pessoa, inclusive o proprietrio do animal. Tipo objetivo: o art. 29 prev 5 condutas: matar, perseguir, caar, apanhar ou utilizar (utilizar animal em espetculo de circo, sem autorizao da autoridade competente). Objeto material: espcime (uma exemplar de uma espcie) da fauna silvestre, nativos ou em rota migratria. DELMANTO atingida uma espcime apenas no crime (no mnimo dois animais). Fauna silvestre fauna selvagem no esto protegidos neste artigo os animais domsticos ou domesticados.
3 So espcimes da fauna silvestre todos aqueles pertencentes s espcies nativas, migratrias e quaisquer outras, aquticas ou terrestres, que tenham todo ou parte de seu ciclo de vida ocorrendo dentro dos limites do territrio brasileiro, ou guas jurisdicionais brasileiras.

A maioria dos ambientalistas diz que somente os animais nacionais esto abrangidos pelo o artigo. Elemento normativo do tipo: sem a devida permisso, licena ou autorizao da autoridade competente, ou em desacordo com a obtida. Elemento subjetivo: apenas o dolo. Consumao e tentativa: dar-se- com a prtica de qualquer das condutas previstas no tipo. Caar ou perseguir crime de consumao antecipada/crime formal, pois no necessita do abate do animal. possvel a tentativa em todas as condutas.
5 A pena aumentada at o triplo, se o crime decorre do exerccio de caa profissional. 6 As disposies deste artigo no se aplicam aos atos de pesca.

O tipo penal no protege as espcies aquticas? Os crimes de pesca esto definidos nos arts. 34 a 36 da LCA. Este tipo penal protege a fauna aqutica quando a conduta for qualquer uma, menos a pesca, ex.: matar uma tartaruga marinha.

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2 No caso de guarda domstica de espcie silvestre no considerada ameaada de extino, pode o juiz, considerando as circunstncias, deixar de aplicar a pena.

Se o animal no estiver na lista dos ameaados em extino, poder o juiz deixar de aplicar a pena, ex.: ter uma arara, um macaco etc. (lembrar que os animais domsticos ou domesticados no se inserem neste artigo). Se o animal estiver ameaado de extino, crime, com pena aumentada da metade e no cabe perdo judicial. B) Art. 32 da lei
Art. 32. Praticar ato de abuso, maus-tratos, ferir ou mutilar animais silvestres, domsticos ou domesticados, nativos ou exticos: Pena - deteno, de trs meses a um ano, e multa. 1 Incorre nas mesmas penas quem realiza experincia dolorosa ou cruel em animal vivo, ainda que para fins didticos ou cientficos, quando existirem recursos alternativos. 2 A pena aumentada de um sexto a um tero, se ocorre morte do animal.

So 4 condutas: abuso (coloca uma carga insuportvel no longo do burro), maus-tratos (jogar o gato do 10 andar), ferir ou mutilar. Aqui, os animais domsticos esto abrangidos pelo o tipo penal, bem como protege os animais exticos (estrangeiros) em suma, o tipo protegente todos os animais objeto jurdico. Sujeitos: inclusive o dono do animal pode ser o sujeito ativo. Sujeito passivo o Estado, a coletividade e o eventual dono do animal quando no for o agente do crime. OBS.1: Neste tipo no h o verbo matar. No art. 29 h o verbo matar, mas no inclui o animal domstico. Que crime matar um animal domstico? Matar animal domstico constitui o crime do art. 32 para matar o animal precisa feri-lo, logo, estaria inserido. OBS.2: briga de galo (rinhas), farra do boi, rodeios os dois primeiros configuram o crime do art. 32 (rinha e farra do boi). Lei Estadual no pode estipular que a prtica desses eventos no considerada crime art. 225, VII, da CF. Rodeios Lei 10519/2002 regulamenta os rodeios no Brasil. Faz uma srie de exigncias para que o rodeio ocorra (probe esporas pontiagudas, exige veterinrios, exige meios de transportes adequados etc.). Se o rodeio for feito de acordo com as exigncias dessa lei, no h crime trata-se de exerccio regular do direito. Se o rodeio for feito desobedecendo as exigncias dessa lei, caracteriza o crime de maus tratos a animais doutrina. Vrios juzes declaram incidentalmente a inconstitucionalidade desta lei federal (o rodeio, por si s, j faria mal ao animal). OBS.3: Mutilar indivduo que corta o rabo ou orelha do cachorro responde por este crime? R.: A doutrina majoritria diz que se esta mutilao for feito para fins estticos, por veterinrio no h crime. 9.2.2) Crimes contra a flora Flora: a totalidade das espcies vegetais que compreendem a vegetao de uma determinada regio, sem qualquer expresso de importncia individual. Compreende tambm as algas e os fitoplnctons marinhos flutuantes. OBS.: Infraes penais contra a flora:

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98 *Antes da L. 9.605/98 Lei de Crimes Ambientais as infraes contra a flora eram todas contravenes penais (art. 26, Cdigo Florestal L. 4.771/65). *Com a L. 9.605/98 Lei de Crimes Ambientais quase todas contravenes foram revogadas, restaram 4 contravenes que continuam no Cdigo Florestal. *Essas contravenes permanecem: Art. 26, letras E (fazer fogo dentro da floresta), J, L, M, L. 4.771/65 (Cdigo Florestal).

A) Art. 38 da lei
Art. 38. Destruir ou danificar floresta considerada de preservao permanente, mesmo que em formao, ou utiliz-la com infringncia das normas de proteo: Pena - deteno, de um a trs anos, ou multa, ou ambas as penas cumulativamente. Pargrafo nico. Se o crime for culposo, a pena ser reduzida metade.

Esse artigo revogou tacitamente o art. 26, letra a, Cd. Florestal. Objeto material: florestas de preservao permanente, mesmo que em formao. Floresta: (REsp 783.652, STJ) - elemento central o fato de ser constituda por rvores de grande porte dessa forma no abarca a vegetao mdia ou rasteira. rea densa de grande extenso coberta por arvores de grande porte. Floresta de preservao permanente uma espcie de APP (rea de preservao permanente). APP: arts. 2 e 3, Cd. Florestal. Art. 2, Cd. Florestal, traz um rol de APP. Art. 3, Cd. Florestal declaradas por ato do poder pblico. APP por fora de lei (art. 2 e outras leis); e por ato do poder pblico (Unio, Estados Membros, Distrito Federal e Municpios). Sujeito ativo: qualquer pessoa, inclusive o proprietrio da rea onde est a floresta. Sujeito passivo: indeterminado, a coletividade e eventualmente o proprietrio da rea atingida. Tipo penal: destruir (aniquilar) e danificar (causar danos nas florestas sem destru-la). Mesmo que no haja finalidade lucrativa persiste o crime. Conduta sem finalidade lucrativa h crime. Proteo: floresta, meio ambiente. Objeto jurdico: meio ambiente. Florestas de preservao permanente destruir ou danificar art. 38, L. 9.605/98 Lei de Crimes Ambientais. possvel, excepcionalmente, a destruio (total ou parcialmente) de florestas de preservao permanente sem que configure crime (art. 4, 1 a 7, Cd. Florestal - Alterado em 2001 por medida provisria. ADI 3.540 (medida constitucional).): Prvia autorizao do poder executivo; Destruio for necessria para a execuo de obras, planos, projetos de utilidade pblica ou interesse social.

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99 OBS.: Florestas situadas em reas indgenas so sempre de preservao permanente. Art. 3, 2, Cd. Florestal. Floresta rvores de grande porte. Exame pericial que definir se a vegetao uma floresta em formao. Florestas artificiais de preservao permanente reflorestamento ou florestamento. Tipo subjetivo: Crime punido na forma dolosa e culposa. Distines
Art. 41. Provocar incndio em mata ou floresta: Pena - recluso, de dois a quatro anos, e multa. Pargrafo nico. Se o crime culposo, a pena de deteno de seis meses a um ano, e multa.

: Se houver incndio de APP art. 41, L. 9.605/98 Lei de Crimes Ambientais princpio da especialidade. Art. 38, L. 9.605/98 Lei de Crimes Ambientais destruir ou danificar abarca todas as condutas, menos incndio. Florestas nacionais so unidades de conservao de uso sustentvel. Portanto, o crime praticado nessas florestas caracteriza o crime do art. 40, L. 9.605/98 Lei de Crimes Ambientais.
Art. 40. Causar dano direto ou indireto s Unidades de Conservao e s reas de que trata o art. 27 do Decreto n 99.274, de 6 de junho de 1990, independentemente de sua localizao: 1o Entende-se por Unidades de Conservao de Proteo Integral as Estaes Ecolgicas, as Reservas Biolgicas, os Parques Nacionais, os Monumentos Naturais e os Refgios de Vida Silvestre. (Redao dada pela Lei n 9.985, de 18.7.2000) 2o A ocorrncia de dano afetando espcies ameaadas de extino no interior das Unidades de Conservao de Proteo Integral ser considerada circunstncia agravante para a fixao da pena. (Redao dada pela Lei n 9.985, de 18.7.2000) 3 Se o crime for culposo, a pena ser reduzida metade. Art. 40-A. (VETADO) (Artigo inludo pela Lei n 9.985, de 18.7.2000) 1o Entende-se por Unidades de Conservao de Uso Sustentvel as reas de Proteo Ambiental, as reas de Relevante Interesse Ecolgico, as Florestas Nacionais, as Reservas Extrativistas, as Reservas de Fauna, as Reservas de Desenvolvimento Sustentvel e as Reservas Particulares do Patrimnio Natural. (Pargrafo inludo pela Lei n 9.985, de 18.7.2000)

B) Art. 39 da lei
Art. 39. Cortar rvores em floresta considerada de preservao permanente, sem permisso da autoridade competente: Pena - deteno, de um a trs anos, ou multa, ou ambas as penas cumulativamente.

Art. 38: destruir ou danificar floresta de preservao permanente. Art. 39: cortar rvore de floresta de preservao permanente

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100 C) Art. 41 da lei


Art. 41. Provocar incndio em mata ou floresta: Pena - recluso, de dois a quatro anos, e multa. Pargrafo nico. Se o crime culposo, a pena de deteno de seis meses a um ano, e multa.

Protege qualquer floresta. Protege floretas e matas. Matas: so extenses de terras onde se agrupam rvores nativas ou plantadas que no sejam de grande porte.
ART. 41, L. 9.605/98 LEI DE CRIMES AMBIENTAIS Provocar incndio na floresta dolosa ou culposamente Crime ambiental ART. 41, L. 9.605/98 AMBIENTAIS Provocar incndio em culposamente. LEI DE CRIMES ou ART. 26, LETRA E, CDIGO FLORESTAL Fazer fogo em florestas sem precaues. Contraveno penal ambiental. ART. 250, 1, LETRA H, CP Causar incndio. Lavoura, pastagem, mata ou floresta. 1 corrente: Continua sendo aplicvel corrente majoritria - (CESAR ROBERTO BITENCOURT e CAPEZ). Se o incndio causar perigo a incolumidade pblica art. 250, CP. Crime de perigo comum 2 corrente: NUCCI tacitamente revogado os termos mata e floresta. as devidas

floresta

dolosa

No causar perigo a incolumidade pblica. CESAR ROBERTO BITENCOURT e CAPEZ.

D) Art. 42 da lei
Art. 42. Fabricar, vender, transportar ou soltar bales que possam provocar incndios nas florestas e demais formas de vegetao, em reas urbanas ou qualquer tipo de assentamento humano: Pena - deteno de um a trs anos ou multa, ou ambas as penas cumulativamente.

Exame pericial condutas fabricar, vender e transportar. Balo incndio na floresta art. 41, L. 9.605/98 (absorve o art. 42 crime de perigo). E) Art. 44 da lei
Art. 44. Extrair de florestas de domnio pblico ou consideradas de preservao permanente, sem prvia autorizao, pedra, areia, cal ou qualquer espcie de minerais: Pena - deteno, de seis meses a um ano, e multa.

Pertencem ao poder pblico (florestas de domnio pblico). APP. Competncia para julgamento: Justia Federal (prevalece o entendimento art. 20, CF bens minerais so patrimnios da Unio).

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101 Floresta dentro de APP e for propriedade particular (corrente minoritria) h o entendimento que a competncia da justia estadual. OBS.: Aplica-se tal artigo no caso de extrao em florestas de domnio pblico ou APP. Se a extrao for fora dessas reas: art. 55, L. 9.605/98.
Art. 55. Executar pesquisa, lavra ou extrao de recursos minerais sem a competente autorizao, permisso, concesso ou licena, ou em desacordo com a obtida: Pena - deteno, de seis meses a um ano, e multa. Pargrafo nico. Nas mesmas penas incorre quem deixa de recuperar a rea pesquisada ou explorada, nos termos da autorizao, permisso, licena, concesso ou determinao do rgo competente.

Condutas (art. 55): executar pesquisa, lavra ou extrao dos minerais. S pesquisar ou fazer a lavra j crime. Pesquisa mineral: a execuo dos trabalhos necessrios a definio da jazida, sua avaliao e a determinao da exeqibilidade do seu aproveitamento econmico (ver se tem valor econmico). Lavra: conjunto de operaes coordenadas objetivando o aproveitamento industrial da jazida, desde a extrao at o beneficiamento das mesmas. Extrao: retirada do mineral. OBS.: DL. 227/67 (Cdigo de Minerao). STJ (pacfico): extrao ilegal de minerais concurso formal art. 55, L. 9.605/98 (protege meio ambiente) com o crime de usurpao de bens da Unio (crime contra o patrimnio da Unio art. 2, caput, L. 8.176/98 crimes contra a ordem econmica). Os crimes protegem objetos jurdicos diferentes, logo, no possvel a absoro. O entendimento da doutrina que o art. 2, caput, L. 8.176/98 est tacitamente revogado pelo art. 55, L. 9.605/98 Lei de Crimes Ambientais. REsp. 922.588/BA, STJ 22/out/2007. No existe conflito aparente de normas. Competncia: STJ inicialmente: extrao dentro de rea particular a competncia seria da Justia Estadual. Hoje, o STJ entende, independe onde o crime tenha ocorrido, a competncia sempre da Justia Federal (patrimnio e bens da Unio).

19.04.2009 RENATO BRASILEIRO

10) LEI 7716/89 LEI DO RACISMO 10.1) FUNDAMENTO CONSTITUCIONAL DA PROIBIO DA DISCRIMINAO OU PRECONCEITO - artigo 1, III: fundamento da repblica;
Art. 1 A Repblica Federativa do Brasil, formada pela unio indissolvel dos Estados e Municpios e do Distrito Federal, constitui-se em Estado Democrtico de Direito e tem como fundamentos: (...)

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III - a dignidade da pessoa humana;

- artigo 3, IV: objetivo fundamental da Republica Federativa do Brasil;


Art. 3 Constituem objetivos fundamentais da Repblica Federativa do Brasil: (...) IV - promover o bem de todos, sem preconceitos de origem, raa, sexo, cor, idade e quaisquer outras formas de discriminao.

- artigo 4, VIII: princpio das relaes internacionais que regem o Brasil;


Art. 4 A Repblica Federativa do Brasil rege-se nas suas relaes internacionais pelos seguintes princpios: (...) VIII - repdio ao terrorismo e ao racismo;

- artigo 5, caput: a proibio da discriminao um direito fundamental.


Art. 5 Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e propriedade, nos termos seguintes:

10.2) REGRA CONSTITUCIONAL ESPECFICA DO CRIME DE RACISMO ARTIGO 5, XLII CF


XLII - a prtica do racismo constitui crime inafianvel e imprescritvel, sujeito pena de recluso, nos termos da lei;

criticado por ser um crime inafianvel porque a lei probe a fiana, mas no probe a liberdade provisria sem fiana. Esta norma constitucional impe trs regras: O racismo imprescritvel: a doutrina critica a imprescritibilidade do racismo afirmando que fere o princpio da dignidade da pessoa humana, o princpio da humanizao das penas e o princpio da razoabilidade e da proporcionalidade (pois at os crimes hediondos prescrevem). Todavia, no existe norma inconstitucional originria. O STF decidiu que a imprescritibilidade se justifica como um alerta para as geraes de hoje e de amanh, para que se impea a reinstaurao de velhos e ultrapassados conceitos. Inafianvel: NUCCI diz que esta regra intil, pois a CF vedou a liberdade provisria com fiana, mas no vedou a liberdade provisria sem fiana. O STF e STJ vm entendendo, desde o ano passado, que a vedao da liberdade provisria com fiana e sem fiana, pois no teria porque vedar com fiana e no vedar sem fiana (entendimento para crimes hediondos). punido com recluso: qualquer lei que defina crime de racismo no pode prever prescrio, fiana e a pena tem que ser de recluso, caso contrrio inconstitucional no ponto que violar.

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103 Se a lei no estabelecer estas trs caractersticas para o racismo ela viola o artigo 5 e ser materialmente inconstitucional. OBS.: Qual a abrangncia da expresso racismo? O STF decidiu que compreende quaisquer discriminaes oriundas de raa, cor, credo, descendncia, origem nacional ou tnica (conceito amplo) HC 82.424-RS. 10.3) ARTIGO 1 DA LEI 7716/89
Art. 1 Sero punidos, na forma desta Lei, os crimes resultantes de discriminao ou preconceito de raa, cor, etnia, religio ou procedncia nacional. (Redao dada pela Lei n 9.459, de 15/05/97)

A doutrina diz que discriminao e preconceito so conceitos diferentes. A lei se tornou mais abrangente. Segundo o STF, s entra no conceito de racismo o disposto no artigo 1. Discriminar traar diferenas injustificadas com prejuzos materiais, morais para o descriminado. Preconceito um juzo antecipado e apressado a respeito de algum. O preconceito como forma de pensamento no punido, porque a cogitao no punida; necessrio que esse preconceito se transforme numa conduta preconceituosa. O preconceito ou a discriminao podem ser em razo de: Raa: para as cincias no existe mais o conceito de raas. De acordo com os atuais estudos o conceito atual de raa no tem base cientfica. O conceito de raa no direito penal, para fins penais, deve considerar as classificaes usualmente consagradas e utilizadas na prtica. Por exemplo: eu no gosto da raa negra, amarela. Cor: a pigmentao epidrmica. Para Christiano cor definio cromtica de objetos e no de pessoas e afirma que os termos corretos so caucasiano, afro descendente etc. Etnia: grupo de pessoas ligadas por laos biolgicos e culturais. Exemplo: indos, quilombos etc. Os grupos tnicos podem ocupar territrios de diferentes pases. Religio: a crena numa fora divina, num ser superior. A lei pune a discriminao pela falta de religio? R.: 1 corrente: no configura crime de racismo a discriminao por falta de religio, pois o atesmo no religio; 2 corrente: configura crime de racismo, porque discriminao em razo de religio, ou seja, discriminar em razo da opo da vtima de no ter religio. Procedncia nacional: pune os atos de xenofobia, dio aos estrangeiros. Nesta expresso est includo o preconceito em razo da procedncia regional? R.: Prevalece o entendimento de que sim, que abrange tambm este preconceito. O rol do artigo 1 taxativo. NUCCI entende que exemplificativo, podendo incluir preconceito em razo do sexo ou do estado civil da pessoa no o que predomina! A chamada discriminao positiva no crime; s crime a discriminao negativa que visa impedir o gozo e o exerccio de direitos e liberdades fundamentais. Discriminaes positivas so polticas compensatrias como as aes afirmativas, por exemplos, cotas nas universidades. O artigo 1 ponto 1 e ponto 4 da Conveno Internacional sobre Eliminao de todas as formas de Discriminao Racial no considera discriminao racial a chamada discriminao positiva. A) Elemento subjetivo especfico

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104 Todos os crimes desta lei exigem o chamado elemento subjetivo especfico, ou seja, a finalidade de discriminar em razo de raa, cor, etnia, religio ou procedncia nacional. Se a discriminao se der por QUALQUER outro motivo, no h os crimes da lei de racismo. Todos os crimes desta lei entram na regra constitucional, ou seja, so inafianveis, imprescritveis e punidos com recluso. 10.3.1) Distino de crimes 1. Discriminao contra idoso por motivo de idade crimes dos artigos 96 e 100, I e II da lei 10741/03 Estatuto do idoso; 2. Discriminao contra pessoas portadoras de doena fsica ou mental crime do artigo 8 da lei 7853/89; 3. Tortura em razo da descriminao racial ou religiosa crime do artigo 1, I c da lei 9455/97; 4. Publicidade discriminatria de qualquer natureza crime contra o consumidor artigo 67 c/c artigo 37, 2 do CDC; 5. Exigir teste, exame, percia, laudo, atestado relativo esterilizao ou gravidez para dar trabalho a algum crime do artigo 2 da lei 9029/95; 6. Fazer propaganda de discriminao racial com fins polticos crime do artigo 22 da lei 7170/85 Lei de Segurana Nacional; 7. Praticar discriminao em cerimnia, rito ou contra usos, costumes ou tradies culturais indgenas crime do artigo 58 da lei 6001/73 Estatuto do ndio; 8. Agir com a inteno de destruir total ou parcialmente grupo nacional, tnico, racial ou religioso crime de genocdio artigo da lei 2889/65; 9. Matar membros de grupo nacional, tnico, religioso ou pertencente a determinada raa com o fim de destruir total ou parcialmente o grupo crime do decreto lei 1001/69 (CPM). 10. fazer propaganda de preconceito de raa ou de classe por meio da imprensa crime de imprensa artigo 14 da lei 5250/67 a lei foi julgada pelo STF incompatvel com a CF/88 em abril de 2009; 11. Discriminao por motivo de sexo ou estado civil contraveno penal da lei 7437/85 (no que se refere a cor e raa foi tacitamente revogada pela lei de racismo, mas continua em vigor com relao a sexo e estado civil). OBS.: ***Em razo da opo sexual No h um crime especfico de discriminao sexual; pode configurar injria. 10.4) CRIMES EM ESPCIE Observaes gerais: Quase todos os crimes previstos nesta lei envolvem atos de segregao. Os tipos penais desta lei so criticados, por toda doutrina, tendo em vista que so muitos casusticos, ou seja, pune situaes muito especficas (so muito limitados na abrangncia). Ficam de fora dos tipos penais outras situaes que deveriam ser abrangidas. Este problema de conter tipos muito casusticos foi corrigido, em partes, com o acrscimo do artigo 20 que dispe:
Art. 20. Praticar, induzir ou incitar a discriminao ou preconceito de raa, cor, etnia, religio ou procedncia nacional. (Redao dada pela Lei n 9.459, de 15/05/97) Pena: recluso de um a trs anos e multa. 1 Fabricar, comercializar, distribuir ou veicular smbolos, emblemas, ornamentos, distintivos ou propaganda que utilizem a cruz sustica ou gamada, para fins de divulgao do nazismo. (Redao dada pela Lei n 9.459, de 15/05/97) Pena: recluso de dois a cinco anos e multa.

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2 Se qualquer dos crimes previstos no caput cometido por intermdio dos meios de comunicao social ou publicao de qualquer natureza: (Redao dada pela Lei n 9.459, de 15/05/97) Pena: recluso de dois a cinco anos e multa. 3 No caso do pargrafo anterior, o juiz poder determinar, ouvido o Ministrio Pblico ou a pedido deste, ainda antes do inqurito policial, sob pena de desobedincia: (Redao dada pela Lei n 9.459, de 15/05/97) I - o recolhimento imediato ou a busca e apreenso dos exemplares do material respectivo; II - a cessao das respectivas transmisses radiofnicas ou televisivas. 4 Na hiptese do 2, constitui efeito da condenao, aps o trnsito em julgado da deciso, a destruio do material apreendido. (Pargrafo includo pela Lei n 9.459, de 15/05/97)

um tipo penal mais amplo que acaba permitindo a punio de outras formas de discriminao e preconceito que no se encaixem em outros tipos penais especficos da lei, por isso funciona como um tipo penal subsidirio. 10.4.1) Artigo 3 da lei 7716/89
Art. 3 Impedir ou obstar o acesso de algum, devidamente habilitado, a qualquer cargo da Administrao Direta ou Indireta, bem como das concessionrias de servios pblicos. Pena: recluso de dois a cinco anos.

A) Sujeitos do crime Prevalece o entendimento de que se trata de crime comum, ou seja, pode ser praticado por qualquer e no apenas por integrantes da administrao pblica e das concessionrias. Exemplo: particular presta informaes desabonadoras e falsas sobre um candidato a concurso pblico. O sujeito passivo a pessoa discriminada. B) Tipo objetivo: As condutas so: - impedir; - obstar. O acesso a que se refere o tipo penal o acesso jurdico e no jurdico, isto , impedir que a pessoa conquiste o cargo pblico ou que trabalhe na concessionria. Se a pessoa j ocupa o cargo e forada a deixar esse cargo por discriminao, aplica-se o tipo penal do artigo 20 desta lei (tipo subsidirio). De acordo com a doutrina majoritria, a expresso cargo no esta empregado no sentido tcnico da palavra, mas sim no sentido comum da palavra. Assim, abrange cargo, emprego ou qualquer funo da administrao pblica ou nas concessionrias. Isso no seria interpretao extensiva de tipo penal incriminador? No, apenas uma interpretao declarativa da expresso cargo, ou seja, dar seu real significado (NUCCI, JOS SILVA JNIOR). Prevalece o entendimento de que no esto includos no tipo penal as permissionrias de servio pblico, tendo em vista que o tipo penal foi expresso ao falar em concessionria de servio pblico. Trata-se de um tipo misto alternativo, isto , o tipo penal contm mais de um ncleo verbal tpico. Se o infrator obstar e depois impedir a mesma pessoa de obter o cargo pblico temos um crime s (o nmero de condutas ser considerado na dosagem da pena).

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106 C) Tipo subjetivo o dolo de discriminar a vtima por qualquer forma de preconceito disposta na lei. No h a forma culposa do crime. O artigo 1 da lei uma norma de extenso que se agrega a todos os tipos penais. E) Consumao e tentativa: H duas correntes: 1 corrente: o crime formal, ou seja, consuma-se com a simples conduta de obstar ou impedir o acesso da vtima ao cargo. Mesmo que ela consiga ter o acesso por outros meios. 2 corrente: o crime material, assim s se consuma se a vtima no conseguir o acesso ao cargo ou emprego na concessionria. Todos admitem que possvel a tentativa deste crime. Distino de crimes: Obstar o acesso de algum a cargo pblico por motivo de idade constitui crime do artigo 100, I do estatuto do idoso:
Art. 100. Constitui crime punvel com recluso de 6 (seis) meses a 1 (um) ano e multa: I obstar o acesso de algum a qualquer cargo pblico por motivo de idade;

10.4.2) Artigo 4 da lei 7716/89


Art. 4 Negar ou obstar emprego em empresa privada. Pena: recluso de dois a cinco anos.

A) Sujeitos do crime: Trata-se de crime prprio, ou seja, s pode ser praticado pelo proprietrio da empresa privada ou o responsvel pela contratao de pessoal, isso no caso da conduta negar. Na conduta obstar crime comum. Sujeito passivo a pessoa discriminada. B) Tipo objetivo As condutas so: - negar: no dar emprego a pessoa. - obstar: criar obstculos (exigir condies diferenciadas). Quanto a expresso emprego prevalece que esta sendo usada em sentido amplo (comum), ou seja, abrange qualquer forma de trabalho (eventual, temporrio, estgio, autnomo) NUCCI. A conduta deve ocorrer em empresa privada. Se negar ou impedir algum de trabalhar em cooperativas, sindicatos, condomnios, fundaes aplica-se o tipo penal do artigo 20. OBS.: E se a recusa for de contratar uma empregada domstica por motivo de preconceito? R.: Neste caso, prevalece o entendimento de que o empregado domstico no est protegido por esta norma, pois por motivos ntimos o dono da casa pode escolher com quem ele vai conviver dentro da casa. O professor acha que se o patro exteriorizar os motivos da no contratao, discriminando-o, ele pratica o crime do artigo 20 da lei. O direito de intimidade da pessoa no permite que ela pratique atos de discriminao. C) Elemento subjetivo o dolo de discriminar a vtima por qualquer forma de preconceito disposta na lei. No h a forma culposa do crime.

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107 D) Consumao e tentativa H duas correntes: 1 corrente: o crime formal, ou seja, consuma-se com a simples conduta de negar ou obstar o acesso da vtima ao cargo. Mesmo que ela consiga ter o acesso por outros meios. 2 corrente: o crime material, assim s se consuma se a vtima no conseguir o acesso ao emprego. Todos admitem que possvel a tentativa deste crime. Distino de crimes: Negar a algum por motivo de idade, emprego ou trabalho crime do estatuto do idoso artigo 100, II:
Art. 100. Constitui crime punvel com recluso de 6 (seis) meses a 1 (um) ano e multa: II negar a algum, por motivo de idade, emprego ou trabalho;

10.4.3) Artigo 5 da lei 7716/89:


Art. 5 Recusar ou impedir acesso a estabelecimento comercial, negando-se a servir, atender ou receber cliente ou comprador. Pena: recluso de um a trs anos.

A) Sujeitos do crime: O sujeito ativo s o comerciante ou os empregados do estabelecimento (comercirios), portanto, crime prprio. O sujeito passivo a pessoa discriminada. B) Tipo objetivo: As condutas so: - recusar: - impedir: O acesso disposto no artigo o fsico. A expresso estabelecimento comercial est no sentido amplo da palavra, ou seja, qualquer local de comercializao de produtos ou servios. um crime de forma vinculada, porque a conduta de recusar ou impedir tem que ser praticada pelas seguintes formas: 1. negar-se a servir cliente ou comprador; 2. negar-se a receber cliente ou comprador; 3. negar-se a atender cliente ou comprador. C) Consumao e tentativa H divergncias: 1 corrente: o crime formal e se consuma com a simples conduta, ainda que o cliente consiga ser recebido, atendido ou servido de outra forma - NUCCI; 2 corrente: crime material; s se consuma se a vtima no foi atendida, recebida ou servida (exige a ocorrncia de resultado naturalstico). Com relao a tentativa no h unanimidade. Uma corrente defende que no h a possibilidade de tentativa; enquanto outra corrente entende que possvel a tentativa desde que seja uma conduta plurissubsistente NUCCI. Distino de crimes: Praticar discriminao contra consumidor por outros motivos que no seja o preconceito em razo de raa, religio, etnia, mas sim, por exemplo, em razo de poder aquisitivo constitui o crime do artigo 7, I da lei 8137/90:
Art. 7 Constitui crime contra as relaes de consumo:

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I - favorecer ou preferir, sem justa causa, comprador ou fregus, ressalvados os sistemas de entrega ao consumo por intermdio de distribuidores ou revendedores;

No artigo 5 a conduta negar atendimento em qualquer estabelecimento comercial. Agora se esta conduta ocorrer em certos estabelecimentos especficos poder ocorrer o crime dos artigos 7, 8, 9 e 10 (princpio da especialidade):
Art. 7 Impedir o acesso ou recusar hospedagem em hotel, penso, estalagem, ou qualquer estabelecimento similar. Pena: recluso de trs a cinco anos. Art. 8 Impedir o acesso ou recusar atendimento em restaurantes, bares, confeitarias, ou locais semelhantes abertos ao pblico. Pena: recluso de um a trs anos. Art. 9 Impedir o acesso ou recusar atendimento em estabelecimentos esportivos, casas de diverses, ou clubes sociais abertos ao pblico. Pena: recluso de um a trs anos. Art. 10. Impedir o acesso ou recusar atendimento em sales de cabeleireiros, barbearias, termas ou casas de massagem ou estabelecimento com as mesmas finalidades. Pena: recluso de um a trs anos.

10.4.4) Artigo 11 da lei 7716/89:


Art. 11. Impedir o acesso s entradas sociais em edifcios pblicos ou residenciais e elevadores ou escada de acesso aos mesmos: Pena: recluso de um a trs anos.

A) Sujeitos do crime Trata-se de crime comum, ou seja, pode ser praticado por qualquer pessoa, independentemente de ser morador ou trabalhador do edifcio entendimento majoritrio. NUCCI entende que se trata de crime prprio, isto , s pode ser cometido pela pessoa encarregada de autorizar o acesso ao local. Sujeito passivo a pessoa discriminada. B) Tipo objetivo A conduta : - impedir: o acesso fsico. Prevalece o entendimento de que h o crime tanto na conduta de impedir o acesso, como na conduta de proibir a permanncia, ou seja, expulsar a pessoa do local. A lei fala em edifcios residenciais e os edifcios comerciais? H dois entendimentos: 1 corrente: no caracteriza este crime, porque no se trata nem de edifcio pblico e nem de edifcio residencial; aplica-se, no caso, o artigo 2 da lei; 2 corrente: impedir o acesso a edifcios comerciais constitui o crime do artigo 11, porque a expresso edifcio pblico significa edifcio aberto ao pblico e no edifcio da administrao pblica. C) Tipo subjetivo

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109 o dolo de discriminar a vtima por qualquer forma de preconceito disposta na lei. No h a forma culposa do crime. D) Consumao e tentativa H duas correntes: 1 corrente: o crime formal ou de consumao antecipada, isto , consuma-se com a conduta de impedir, mesmo que a vtima consiga o acesso por outros meios NUCCI; 2 corrente: o crime material, isto , s se consuma se a vtima no conseguir ingressar no local em razo do impedimento sofrido. Ambas as correntes entendem que possvel a tentativa, porque a conduta plurissubsistente. 10.4.5) Artigo 6 da lei 7716/89:
Art. 6 Recusar, negar ou impedir a inscrio ou ingresso de aluno em estabelecimento de ensino pblico ou privado de qualquer grau. Pena: recluso de trs a cinco anos. Pargrafo nico. Se o crime for praticado contra menor de dezoito anos a pena agravada de 1/3 (um tero).

A) Sujeitos do crime O crime prprio, ou seja, s pode ser cometido pelo responsvel pela inscrio; agora no que diz respeito a impedir o ingresso crime comum, porque prevalece que a palavra ingresso est no sentido comum, abrangendo o ingresso fsico ou jurdico. Sujeito passivo o aluno ou candidato a aluno discriminado. Se a vtima for menor de 18 anos a pena aumentada de 1/3. B) Tipo objetivo: As condutas so trs: - recusar; - negar; - impedir. Inscrio um pedido formal de matrcula (est includa a inscrio no vestibular). O ingresso pode ser o fsico ou jurdico que significa impedir a matrcula ou entrada no local de aluno j matriculado. E se a discriminao ocorrer contra aluno que j pertence A estabelecimento de ensino, configura este crime ou no? 1 corrente: configura o crime do artigo 20 da lei; 2 corrente: configura este crime, porque a lei protege todos os direitos do aluno (inclusive freqncia as aulas e demais direitos de alunos j matriculados). OBS.: O crime pode ocorrer em creches, pr-escolas, ps-graduao, cursos de extenso, cursos profissionalizantes, cursos preparatrios para concursos, etc. C) Tipo subjetivo o dolo de discriminar a vtima por qualquer forma de preconceito disposta na lei. No h a forma culposa do crime. D) Consumao e tentativa: H duas correntes: 1 corrente: o crime formal ou de consumao antecipada, isto , consuma-se com a conduta de impedir, mesmo que a vtima consiga o acesso por outros meios

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110 NUCCI; 2 corrente: o crime material, isto , s se consuma se a vtima no conseguir ingressar no local em razo do impedimento sofrido. Ambas as correntes entendem que possvel a tentativa, porque a conduta plurissubsistente. 10.4.6) Artigo 12 da lei 7716/89
Art. 12. Impedir o acesso ou uso de transportes pblicos, como avies, navios barcas, barcos, nibus, trens, metr ou qualquer outro meio de transporte concedido. Pena: recluso de um a trs anos.

A) Sujeitos do crime crime comum. NUCCI entende que crime prprio e s pode ser praticado pelo piloto do transporte. Sujeito passivo qualquer pessoa. B) Tipo objetivo A conduta : -impedir o acesso ou uso. impedir o acesso fsico ao meio de transporte ou uso (despachar bagagem, malote). O crime se consuma se houver o impedimento da pessoa entrar fisicamente ou se ela for impedida de usar. O impedimento tem que ocorrer em transporte pblico ou qualquer meio de transporte concedido. H uma divergncia: impedir a pessoa de usar taxi entra nesse tipo penal? 1 corrente: sim, porque se trata de servio pblico, fiscalizado pelo servio pblico JOS SILVA JNIOR, NUCCI; 2 corrente: no configura o crime porque taxi transporte particular. Essa mesma discusso existe com relao ao nibus escolar e ao nibus fretado pela empresa para o transporte de funcionrios. C) Tipo subjetivo: o dolo de discriminar a vtima por qualquer forma de preconceito disposta na lei. No h a forma culposa do crime. D) Consumao e tentativa: H duas correntes: 1 corrente: o crime formal ou de consumao antecipada, isto , consuma-se com a conduta de impedir, mesmo que a vtima consiga o acesso por outros meios NUCCI; 2 corrente: o crime material, isto , s se consuma se a vtima no conseguir ingressar no local em razo do impedimento sofrido. Ambas as correntes entendem que possvel a tentativa, porque a conduta plurissubsistente. 10.4.7) Artigo 13 da lei 7716/89
Art. 13. Impedir ou obstar o acesso de algum ao servio em qualquer ramo das Foras Armadas. Pena: recluso de dois a quatro anos.

tipo penal especial com relao ao crime do artigo 3 ( tipo especfico).

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111 A) Sujeitos do crime: Prevalece o entendimento de que se trata de crime comum, ou seja, pode ser praticado por qualquer e no apenas por integrantes da administrao pblica e das concessionrias. Exemplo: particular presta informaes desabonadoras e falsas sobre um candidato a concurso pblico. O sujeito passivo a pessoa discriminada. B) Tipo objetivo: As condutas so: - impedir: negar; - obstar: criar dificuldades. O acesso aqui o jurdico, ou seja, impedir a pessoa de fazer parte das Foras Armadas. O crime ocorre em qualquer ramo das Foras Armados. Inclui Marinha, Exrcito, Aeronutica, Servio militar obrigatrio, servio militar temporrio em tempo de paz e o servio alternativo por imperativo de conscincia artigo 143 CF c/c lei 8239/91:
Art. 143. O servio militar obrigatrio nos termos da lei. 1 - s Foras Armadas compete, na forma da lei, atribuir servio alternativo aos que, em tempo de paz, aps alistados, alegarem imperativo de conscincia, entendendo-se como tal o decorrente de crena religiosa e de convico filosfica ou poltica, para se eximirem de atividades de carter essencialmente militar. 2 - As mulheres e os eclesisticos ficam isentos do servio militar obrigatrio em tempo de paz, sujeitos, porm, a outros encargos que a lei lhes atribuir.

Impedir a pessoa de ingressar no corpo de bombeiros ou na polcia militar, configura este crime? 1 corrente: no, porque a polcia militar e o corpo de bombeiro so rgos da segurana pblica e no das Foras Armadas Fabiano Augusto Martins e Cristiano Santos; 2 corrente: sim, porque so foras auxiliares do exrcito Nucci e Jos Silva Jnior. E impedir o acesso a polcia civil ou federal, configura este crime? No, mas sim do artigo 3 da lei. C) Tipo subjetivo: o dolo de discriminar a vtima por qualquer forma de preconceito disposta na lei. No h a forma culposa do crime. D) Consumao e tentativa: H duas correntes: 1 corrente: o crime formal, ou seja, consuma-se com a simples conduta de obstar ou impedir o acesso da vtima ao cargo. Mesmo que ela consiga ter o acesso por outros meios; 2 corrente: o crime material, assim s se consuma se a vtima no conseguir o acesso ao cargo ou emprego na concessionria. Todos admitem que possvel a tentativa deste crime. 10.4.8) Artigo 13 da lei 7716/89
Art. 14. Impedir ou obstar, por qualquer meio ou forma, o casamento ou convivncia familiar e social. Pena: recluso de dois a quatro anos.

A) Sujeitos do crime

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112 Convivncia familiar inclui unio estvel, relacionamento entre parentes, relao de amizade, de namoro etc crime prprio. B) Tipo objetivo Impedir o casamento. C) Tipo subjetivo o dolo de discriminar a vtima por qualquer forma de preconceito disposta na lei. No h a forma culposa do crime. D) Consumao e tentativa: Prevalece o entendimento de que o crime formal ou de consumao antecipada. A tentativa admitida. 10.4.9) Artigo 20 da lei 7716/89
Art. 20. Praticar, induzir ou incitar a discriminao ou preconceito de raa, cor, etnia, religio ou procedncia nacional. (Redao dada pela Lei n 9.459, de 15/05/97) Pena: recluso de um a trs anos e multa. 1 Fabricar, comercializar, distribuir ou veicular smbolos, emblemas, ornamentos, distintivos ou propaganda que utilizem a cruz sustica ou gamada, para fins de divulgao do nazismo. (Redao dada pela Lei n 9.459, de 15/05/97) Pena: recluso de dois a cinco anos e multa. 2 Se qualquer dos crimes previstos no caput cometido por intermdio dos meios de comunicao social ou publicao de qualquer natureza: (Redao dada pela Lei n 9.459, de 15/05/97) Pena: recluso de dois a cinco anos e multa. 3 No caso do pargrafo anterior, o juiz poder determinar, ouvido o Ministrio Pblico ou a pedido deste, ainda antes do inqurito policial, sob pena de desobedincia: (Redao dada pela Lei n 9.459, de 15/05/97) I - o recolhimento imediato ou a busca e apreenso dos exemplares do material respectivo; II - a cessao das respectivas transmisses radiofnicas ou televisivas. 4 Na hiptese do 2, constitui efeito da condenao, aps o trnsito em julgado da deciso, a destruio do material apreendido. (Pargrafo includo pela Lei n 9.459, de 15/05/97)

Este artigo foi includo pela lei 8081/90, porm ele s se caracteriza se fosse praticado por meios de comunicao social. Aps, ele foi alterado pela lei 9459/97 que no exige mais que o crime seja praticado por meio de comunicao, mas sim por qualquer forma. Se ele for praticado por meio de comunicao, passa a ser qualificado. A) Sujeitos do crime O sujeito ativo qualquer pessoa, tendo em vista que qualquer pessoa pode praticar um ato de discriminao. O sujeito passivo a coletividade e, secundariamente a pessoa que sofreu o ato discriminatrio. B) Tipo subjetivo S haver o crime se houver a finalidade especfica de divulgao do nazismo, ainda que a divulgao no seja concedida elemento subjetivo do tipo. C) Tipo objetivo As condutas so:

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113 - praticar: executar algum ato discriminatrio ou preconceituoso. - induzir: criar a idia de discriminao ou preconceito em algum. - incitar: reforar uma idia de preconceito j existente. Ateno: se a pessoa induzir ou incitar um terceiro a cometer algum dos crimes do artigo 3 a 14 ele ser partcipe destes crimes, no se aplicando o artigo 20 no caso. D) Consumao e tentativa: O crime formal e se consuma com a simples conduta de praticar, induzir ou incitar o preconceito ou discriminao. A tentativa admitida, por exemplo, na forma escrita. 10.4.10) Artigo 16 da lei 7716/89
Art. 16. Constitui efeito da condenao a perda do cargo ou funo pblica, para o servidor pblico, e a suspenso do funcionamento do estabelecimento particular por prazo no superior a trs meses.

Se o crime for praticado por servidor pblico efeito da condenao a perda do cargo. E se for praticado em estabelecimento particular efeito da condenao a suspenso de funcionamento do estabelecimento por at 3 meses. Esses efeitos so automticos ou no? Artigo 18 da lei no so automticos, devem ser declarados na sentena de forma motivada.
Art. 18. Os efeitos de que tratam os arts. 16 e 17 desta Lei no so automticos, devendo ser motivadamente declarados na sentena.

09.05.2009 ROGRIO SANCHES

11) LEI 7210/84 LEI DE EXECUO PENAL 11.1) FINALIDADES DA EXECUO PENAL Art. 1 da LEP
Art. 1 A execuo penal tem por objetivo efetivar as disposies de sentena ou deciso criminal e proporcionar condies para a harmnica integrao social do condenado e do internado.

1. Proporcionar meios para que a sentena seja integralmente cumprida; 2. Reintegrao do sentenciado ao convvio social; Finalidades da pena: teoria clssica - tem finalidade trplice: preventiva, retributiva e ressocializadora. Teoria moderna tem finalidade trplice, mas divide de acordo com o momento HOXIN: a. Pena em abstrato preveno geral (atua antes do crime, visa a sociedade, busca evitar a prtica do delito); b. Pena na sentena preveno especial (atua depois do crime, no visa a sociedade, mas sim o delinqente, busca evitar a reincidncia); c. Pena na execuo efetivao da preveno especial + retribuio e ressocializao; 11.2) PRINCPIOS DA EXECUO PENAL

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114 11.2.1) Princpio da legalidade Art. 3 da LEP


Art. 3 Ao condenado e ao internado sero assegurados todos os direitos no atingidos pela sentena ou pela lei.

A LEP se aplica ao preso definitivo, ao preso provisrio, no que couber, e ao internado, sujeito medida de segurana de internao. 11.2.2) Princpio da igualdade Art. 3, pargrafo nico, da LEP
Pargrafo nico. No haver qualquer distino de natureza racial, social, religiosa ou poltica.

perfeitamente possvel, todavia, distines quanto idade e ao sexo. 11.2.3) Princpio da personalidade ou da personalizao da pena Art. 5 da LEP
Art. 5 Os condenados sero classificados, segundo os seus antecedentes e personalidade, para orientar a individualizao da execuo penal.

Amolda-se a execuo penal de acordo com as caractersticas de qualquer preso. OBS.: Quem classifica a pena? R.: Comisso Tcnica de Classificao alterao com a Lei 10792/2003 deve-se analisar tambm sua redao anterior. Antes de 2003, a CTC acompanhada penas privativas de liberdade, restritivas de direitos, intervinha em progresses, regresses de regimes e converso da pena. Hoje esta a redao do art. 6:
Art. 6o A classificao ser feita por Comisso Tcnica de Classificao que elaborar o programa individualizador da pena privativa de liberdade adequada ao condenado ou preso provisrio. (Redao dada pela Lei n 10.792, de 1.12.2003)

Hoje, a CTC apenas individualiza e acompanha pena privativa de liberdade (e mais nada!) 11.2.4) Princpio da jurisdicionalidade Os incidentes da LEP sero decididos pelo Poder Judicirio. A autoridade administrativa somente pode decidir pontos secundrios da execuo penal, exs.: dias de visita, horrio do banho de sol, imposio de sanes disciplinares expressamente previstas em lei etc. Mesmo nestes pontos secundrios no se impede o socorro autoridade judiciria. 11.2.5) Princpio do devido processo legal Extrai-se a ampla defesa, o contraditrio, a publicidade, imparcialidade do juiz etc. 11.2.6) Princpio reeducativo Busca a ressocializao do preso. Ex.: assistncia do art 11 um instrumento para a busca da ressocializao. 11.2.7) Princpio da humanidade das penas ou da humanizao das penas Probe-se penas desumanas, cruis e degradantes. 11.3) COMPETNCIA

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115 A competncia do juiz da execuo inicia-se com o trnsito em julgado da sentena condenatria e ser exercida por um juzo especializado, de acordo com a lei orgnica judiciria. Em alguns casos, ser exercida, supletivamente, pelo prprio juiz da sentena, nas hipteses de existncia de vara nica. OBS.1: possvel iniciar a execuo antes do trnsito em julgado, ou seja, possvel no Brasil a execuo provisria? R.: Art. 2, pargrafo nico, da LEP e art. 1 da Resoluo 19 do CNJsim, possvel!
Pargrafo nico. Esta Lei aplicar-se- igualmente ao preso provisrio e ao condenado pela Justia Eleitoral ou Militar, quando recolhido a estabelecimento sujeito jurisdio ordinria.

SMULA N 716 DO STF ADMITE-SE A PROGRESSO DE REGIME DE CUMPRIMENTO DA PENA OU A APLICAO IMEDIATA DE REGIME MENOS SEVERO NELA DETERMINADA, ANTES DO TRNSITO EM JULGADO DA SENTENA CONDENATRIA.

Mas esta execuo provisria depende do trnsito em julgado para o MP? R.: O MP defende a tese de que sim, a execuo provisria depender do trnsito em julgado para o MP contrrio ao entendimento da resoluo do CNJ, da smula do STF nem mesmo entendimento da LEP. ` OBS.2: Tal execuo provisria no fere o princpio da presuno de inocncia? R.: STF - No caso de condenado provisrio preso, admite-se a execuo provisria, configurando antecipao de institutos benficos da LEP. No caso de condenado provisrio solto, no se admite a execuo provisria, sob pena de ferir o princpio da presuno de no-culpa. OBS.3: E se estiver pendente recurso extraordinrio ou especial (a condenao foi confirmada em 2 grau)? R.: Para quem estava j preso, admite-se execuo provisria. Se o condenado provisrio estiver solto, h duas correntes: 1 corrente: admite-se! Tal corrente est fundamentada no art. 637 do CPP
Art. 637 do CPP. O recurso extraordinrio no tem efeito suspensivo, e uma vez arrazoados pelo recorrido os autos do traslado, os originais baixaro primeira instncia, para a execuo da sentena.

2 corrente: No se admite! O art. 367 do CPP de 1940; a LEP de 1984 e no repetiu tal redao; a CF de 1988 e prev o princpio da presuno de no-culpa. Posio do STF: a da 2 corrente (7 votos x 4 votos) no se trata de smula vinculante (O STF no conseguiu transformar em smula vinculante pois a votao no deu 8 a 3) . OBS.: A resoluo 19 do CNJ foi alterada em seu art. 1 pela resoluo 57: se o recurso do MP tem efeito suspensivo, no haver execuo provisria (a resoluo 19 permitia a execuo provisria mesmo sem efeito suspensivo do recurso do MP). A competncia da LEP no ditada pelo local onde transitou em julgado o processo de conhecimento (o juiz da execuo no ser necessariamente o do mesmo local da onde a infrao foi praticada). Quanto pena privativa de liberdade, compete ao juzo da execuo do local onde o condenado est preso onde o preso vai, a execuo vai atrs. Preso condenado pela Justia Federal, Eleitoral ou Militar, cumprindo pena em estabelecimento estadual, a competncia da Execuo ser do Juiz Estadual (quem manda o juiz que fiscaliza o estabelecimento).

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Smula: 192 do STJ COMPETE AO JUIZO DAS EXECUES PENAIS DO ESTADO A EXECUO DAS PENAS IMPOSTAS A SENTENCIADOS PELA JUSTIA FEDERAL, MILITAR OU ELEITORAL, QUANDO RECOLHIDOS A ESTABELECIMENTOS SUJEITOS A ADMINISTRAO ESTADUAL.

O preso estadual, cumprindo pena em estabelecimento federal, a competncia da execuo ser da Justia Federal leitura da lei ao contrrio. No caso de penas restritivas de direito ou sursis, a competncia caber ao juzo da execuo do domiclio do reenducando. No caso de pena de multa, com o advento da Lei 9268/96, ela passou a ser executada como dvida ativa. 1 corrente: a pena continua sendo executada pelo juiz da execuo do local da condenao; 2 corrente: a pena deve ser executada na vara da Fazenda Pblica do local da condenao. STF e STJ tm adotado a 2 corrente. Se o sentenciado for detentor de foro por prerrogativa de funo, o Tribunal respectivo que fiscalizar a pena. OBS.: No pode confundir incio da competncia do juzo da execuo com o incio da execuo! Inicia-se a competncia do juzo da execuo com o trnsito em julgado; inicia-se a execuo com a expedio da guia de recolhimento. 11.4) DIREITOS E DEVERES DO PRESO Art. 38 a 43 da LEP o que a doutrina chama de estatuto jurdico do preso compreende os direitos (art. 41) e os deveres (art. 39) do preso. Os direitos esto num rol exemplificativo; os deveres esto num rol taxativo.
Art. 3 da LEP. Ao condenado e ao internado sero assegurados todos os direitos no atingidos pela sentena ou pela lei. Art. 39 da LEP. Constituem deveres do condenado: I - comportamento disciplinado e cumprimento fiel da sentena; II - obedincia ao servidor e respeito a qualquer pessoa com quem deva relacionar-se; III - urbanidade e respeito no trato com os demais condenados; IV - conduta oposta aos movimentos individuais ou coletivos de fuga ou de subverso ordem ou disciplina; V - execuo do trabalho, das tarefas e das ordens recebidas tambm est no rol dos direitos; VI - submisso sano disciplinar imposta; VII - indenizao vitima ou aos seus sucessores; VIII - indenizao ao Estado, quando possvel, das despesas realizadas com a sua manuteno, mediante desconto proporcional da remunerao do trabalho; IX - higiene pessoal e asseio da cela ou alojamento; X - conservao dos objetos de uso pessoal. Pargrafo nico. Aplica-se ao preso provisrio, no que couber, o disposto neste artigo.

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Art. 41 - Constituem direitos do preso: I - alimentao suficiente e vesturio; II - atribuio de trabalho e sua remunerao; III - Previdncia Social; IV - constituio de peclio; V - proporcionalidade na distribuio do tempo para o trabalho, o descanso e a recreao; (trabalha um pouquinho, descansa um pouquinho, brinca um pouquinho); VI - exerccio das atividades profissionais, intelectuais, artsticas e desportivas anteriores, desde que compatveis com a execuo da pena; VII - assistncia material, sade, jurdica, educacional, social e religiosa; VIII - proteo contra qualquer forma de sensacionalismo; IX - entrevista pessoal e reservada com o advogado; X - visita do cnjuge, da companheira, de parentes e amigos em dias determinados; (trabalha um poquinho...brinca um pouquinho e visita a famlia abrange at a visita ntima); XI - chamamento nominal; XII - igualdade de tratamento salvo quanto s exigncias da individualizao da pena; XIII - audincia especial com o diretor do estabelecimento; XIV - representao e petio a qualquer autoridade, em defesa de direito; XV - contato com o mundo exterior por meio de correspondncia escrita, da leitura e de outros meios de informao que no comprometam a moral e os bons costumes. XVI atestado de pena a cumprir, emitido anualmente, sob pena da responsabilidade da autoridade judiciria competente. (Includo pela Lei n 10.713, de 13.8.2003) evita-se o hipertrofia da execuo (fala-se na quantidade de execuo), que diferente de desvio de execuo (fala-se na qualidade de execuo) RENAN SEVERO TEIXEIRO DA CUNHA Pargrafo nico. Os direitos previstos nos incisos V, X e XV podero ser suspensos ou restringidos mediante ato motivado do diretor do estabelecimento deve-se decorar estes incisos, mltiplos de 5 (so os mais importantes para concursos pblicos!) O resto dos direitos so absolutos (salvo os incisos V, X e XV, que so direitos relativos). Enquanto persistirem os motivos, os direitos estaro suspensos.

11.5) SANES DISCIPLINARES As prises so verdadeiros agrupamentos humanos. Como todo agrupamento, necessita de disciplina para manter a ordem. Dar-se- benefcios para aqueles que merecem e ser imposta sanes queles que no merecem benefcios. As faltas disciplinares se dividem em: leves, mdias e graves. A LEP s trata das faltas graves; as leves e mdias ficam a cargo da legislao local. Arts 50 a 52 infraes graves.

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Art. 50. Comete falta grave o condenado pena privativa de liberdade que: I - incitar ou participar de movimento para subverter a ordem ou a disciplina; II - fugir; - doutrina minoritria discorda; seria a fuga uma exteriorizao do sentimento natural do homem: a busca da sua liberdade. III - possuir, indevidamente, instrumento capaz de ofender a integridade fsica de outrem; - ainda que o instrumento seja caseiro. IV - provocar acidente de trabalho; V - descumprir, no regime aberto, as condies impostas; VI - inobservar os deveres previstos nos incisos II e V, do artigo 39, desta Lei. VII tiver em sua posse, utilizar ou fornecer aparelho telefnico, de rdio ou similar, que permita a comunicao com outros presos ou com o ambiente externo. (Includo pela Lei n 11.466, de 2007) at o advento desta lei, posse de celular em presdio no era falta grave; no pode retroagir, pois se trata de norma posterior malfica; Pargrafo nico. O disposto neste artigo aplica-se, no que couber, ao preso provisrio.

As faltas graves esto sujeitas s sanes. E quais so as sanes disciplinares possveis? R.: 53 da LEP
Art. 53. Constituem sanes disciplinares: I - advertncia verbal; II - repreenso; III - suspenso ou restrio de direitos (artigo 41, pargrafo nico); IV - isolamento na prpria cela, ou em local adequado, nos estabelecimentos que possuam alojamento coletivo, observado o disposto no artigo 88 desta Lei. V - incluso no regime disciplinar diferenciado. (Includo pela Lei n 10.792, de 1.12.2003)

Ser estudado aqui somente o RDD. 11.5.1) Regime Disciplinar Diferenciado RDD O RDD no uma quarta espcie de regime de cumprimento de pena, mas sim a mais drstica sano disciplinar imposta ao preso autor de falta grave.
Art. 52. A prtica de fato previsto como crime doloso constitui falta grave e, quando ocasione subverso da ordem ou disciplina internas, sujeita o preso provisrio, ou condenado, sem prejuzo da sano penal, ao regime disciplinar diferenciado, com as seguintes caractersticas: (Redao dada pela Lei n 10.792, de 1.12.2003) I - durao mxima de trezentos e sessenta dias, sem prejuzo de repetio da sano por nova falta grave de mesma espcie, at o limite de um sexto da pena aplicada; (Includo pela Lei n 10.792, de 1.12.2003)

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119 Caracterstica temporal: ele perdura por at 365 dias (pode ser de 5, 10 ou 100 dias, por ex.). Caso haja repetio de falta grave, poder aumentar at 1/6 da pena aplicada (a pena dele de 12 anos; indo para o RDD, ficar at 365 dias; repetindo a falta grave, ficar at 1/6 da pena o que corresponde a 2 anos). Ocorrendo nova repetio (alm da 1 repetio da falta grave), a lei no limita, ou seja, o infrator poder ficar por mais 1/6 da pena aplicada. Tem doutrina minoritria dizendo que as novas internaes somadas no podem ultrapassar de 1/6
II - recolhimento em cela individual; (Includo pela Lei n 10.792, de 1.12.2003)

Recolhimento em cela individual: no se falou em cela escura, insalubre.


III - visitas semanais de duas pessoas, sem contar as crianas, com durao de duas horas; (Includo pela Lei n 10.792, de 1.12.2003)

Visita semanal com durao de 2 horas: visita semanal de duas pessoas. O legislador ressalva, dizendo sem contar as crianas. ROGRIO SANCHES crianas no podem entrar. Prevalece que criana pode entrar vontade.
IV - o preso ter direito sada da cela por 2 horas dirias para banho de sol. (Includo pela Lei n 10.792, de 1.12.2003)

Banho de sol: durao de 2 horas. A) Hipteses de cabimento A.1) Art. 52, caput, da LEP prtica de crime doloso + subverso da ordem e disciplina interna
Art. 52. A prtica de fato previsto como crime doloso constitui falta grave e, quando ocasione subverso da ordem ou disciplina internas, sujeita o preso provisrio, ou condenado, sem prejuzo da sano penal, ao regime disciplinar diferenciado, com as seguintes caractersticas: (Redao dada pela Lei n 10.792, de 1.12.2003)

No um simples crime doloso, mas sim um crime doloso, acarrentando na subverso da ordem ou disciplina interna. A tentativa deste crime tambm pode acarretar em RDD, desde que acarrete tal subverso. Tambm est sujeito ao RDD o preso provisrio. A.2) Art. 52, pargrafo 1, da LEP alto risco para a ordem e a segurana do estabelecimento penal ou da sociedade
1o O regime disciplinar diferenciado tambm poder abrigar presos provisrios ou condenados, nacionais ou estrangeiros, que apresentem alto risco para a ordem e a segurana do estabelecimento penal ou da sociedade. (Includo pela Lei n 10.792, de 1.12.2003)

ROGRIO SANCHES acha que caracteriza o direito penal do autor (punir a pessoa pelo que ela ), sendo inconstitucional. Deve, para corrigir o pargrafo, considerar determinado fato por ele praticado. A.3) Art. 52, pargrafo 2, da LEP fundadas suspeitas de participao em organizaes criminosas ou quadrilha ou bando

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2o Estar igualmente sujeito ao regime disciplinar diferenciado o preso provisrio ou o condenado sob o qual recaiam fundadas suspeitas de envolvimento ou participao, a qualquer ttulo, em organizaes criminosas, quadrilha ou bando. (Includo pela Lei n 10.792, de 1.12.2003)

A doutrina corrige: deve haver prova! No basta apenas os meros indcios. B) Procedimento de incluso no RDD Ele est tomado pela judicializao.
Art. 54. As sanes dos incisos I a IV do art. 53 sero aplicadas por ato motivado do diretor do estabelecimento e a do inciso V (RDD), por prvio e fundamentado despacho do juiz competente. (Redao dada pela Lei n 10.792, de 1.12.2003)

OBS.: Cabe RDD de ofcio? R.: No. S caber mediante requerimento, segundo o pargrafo 1, do art. 54
1o A autorizao para a incluso do preso em regime disciplinar depender de requerimento circunstanciado elaborado pelo diretor do estabelecimento ou outra autoridade administrativa (secretrio de segurana, por ex). (Includo pela Lei n 10.792, de 1.12.2003)

OBS.: MP pode requerer a incluso de um sujeito no RDD? R.: Art. 68, II, a, da LEP
Art. 68. Incumbe, ainda, ao Ministrio Pblico: II - requerer: a) todas as providncias necessrias ao desenvolvimento do processo executivo;

Art. 54, 2o A deciso judicial sobre incluso de preso em regime disciplinar ser precedida de manifestao do Ministrio Pblico e da defesa e prolatada no prazo mximo de quinze dias. (Includo pela Lei n 10.792, de 1.12.2003)

Individualizao da sano disciplinar art. 57 da LEP. Est vedada a sano disciplinar coletiva.
Art. 57. Na aplicao das sanes disciplinares, levar-se-o em conta a natureza, os motivos, as circunstncias e as conseqncias do fato, bem como a pessoa do faltoso e seu tempo de priso. (Redao dada pela Lei n 10.792, de 1.12.2003) Art. 45, 3 So vedadas as sanes coletivas.

OBS.: possvel RDD preventivo? R.: Art. 60 da LEP. perfeitamente possvel a incluso do preso no RDD preventivo
Art. 60. A autoridade administrativa poder decretar o isolamento preventivo do faltoso pelo prazo de at dez dias. A incluso do preso no regime disciplinar diferenciado, no interesse da disciplina e da averiguao do fato, depender de despacho do juiz competente. (Redao dada pela Lei n 10.792, de 1.12.2003)

C) Constitucionalidade ou inconstitucionalidade do RDD


CONSTITUCIONALIDADE No representa a submisso a padecimentos fsicos e psquicos STJ - desumana a priso do INCONSTITUCIONALIDADE Fere a dignidade da pessoa humana seria pena cruel, desumana e degradante;

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resto dos presidirios; Considerando as hipteses de cabimento, o RDD proporcional gravidade da indisciplina; No regime de cumprimento de pena estes so regime fechado, semi-aberto e aberto. Deve-se separar processo de conhecimento e processo de execuo. No processo de conhecimento h uma relao do juiz Estado/acusao pessoa. No processo de execuo h uma nova relao entre juiz Estado/acusao pessoa; A punio no RDD uma punio administrativa e no uma punio penal, no caracterizando assim o bis in idem. Configura sano desproporcional aos fins da pena; Ofende a coisa julgada, representando uma quarta modalidade de regime de cumprimento de pena.

O RDD viola o princpio da legalidade e do non bis in idem est sendo punido 2 vezes pelo o mesmo fato ao ser posto num lugar mais severo de cumprimento de pena;

O STF, at hoje, no se manifestou sobre o tema. A constitucionalidade (a da tabela) defendida pelo o STJ. A falta grave culmina em sano disciplinar (ela est para a sano penal assim como a falta grave est para a infrao penal). A infrao penal prescritvel. Existe prescrio no caso de falta grave? R.: A LEP silencia sobre o assunto. STF a prescrio da falta grave sempre de 2 anos ( o prazo mnimo de prescrio penal do art. 109 do CP) HC 92000. A fuga do preso, enquanto foragido, no corre o curso da prescrio (como se fosse um crime permanente) posio do STF.

06.06.2009 ROGRIO SANCHES

11.6) EXECUO DE PENA PRIVATIVA DE LIBERDADE H 3 sistemas penitencirios s cai em concursos para a Polcia 11.6.1) Sistema Filadlfia O sentenciado cumpre a pena integralmente na cela sem dela nunca sair. Muitos criticam o RDD por dizer que seria este sistema crtica a pena no integralmente cumprida em RDD. 11.6.2) Sistema Auburn O sentenciado durante o dia trabalha com os outros presos, sendo vedada a comunicao entre eles. No perodo noturno, recolhe-se para a cela individual. tambm chamado de silent system (foi atravs desse sistema que foi criado as mmicas de presos). 11.6.3) Sistema ingls O sentenciado primeiro cumpre a pena em cela, sem dela nunca sair. Em um segundo momento este preso passa a trabalhar durante o dia e depois, recolhe-se noite. O terceiro momento deste sistema a liberdade antecipada. Neste sistema ingls, a pena cumprida de forma progressiva. Por isto que este sistema tambm chamado de sistema progressivo. O Brasil adotou o sistema ingls/progressivo art. 112 da LEP
Art. 112. A pena privativa de liberdade ser executada em forma progressiva com a transferncia para regime menos rigoroso, a ser determinada pelo juiz, quando o preso tiver cumprido ao menos um sexto da pena no regime anterior e ostentar bom comportamento carcerrio, comprovado pelo diretor do estabelecimento, respeitadas as normas que vedam a progresso. (Redao dada pela Lei n 10.792, de 1.12.2003)

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122 11.6.4) Progresso de regime no Brasil Fechado, semi-aberto e aberto. O incidente de progresso pode ser iniciado mediante: Requerimento do prprio reeducando; Requerimento do advogado; Requerimento do MP Requerimento do juiz ex oficio? Pode e deve! A) Requisitos para progresso do regime fechado par ao semi-aberto 1. Condenao transitada em julgado somente o condenado definitivo pode progredir de um regime para outro REQUISITO ULTRAPASSADO NO CASO DE RU PROVISORIAMENTE PRESO admite-se execuo provisria Smula 716 do STF
Smula 716 do STF. Admite-se a progresso de regime de cumprimento da pena ou a aplicao imediata de regime menos severo nela determinada, antes do trnsito em julgado da sentena condenatria.

2. Cumprimento, em regra, de 1/3, no mnimo, da pena nos casos de crimes hediondos, dever cumprir 2/5 da pena se primrio, ou 3/5 da pena se reincidente. A execuo da pena, no Brasil, limitada a 30 anos. A aplicao da pena na sentena ilimitada (Fernandinho Beira-Mar foi condenado a 600 anos). Para progredir dever cumprir 1/6 dos 600 anos Smula 715 do STF
Smula 715 do STF. A pena unificada para atender ao limite de trinta anos de cumprimento, determinado pelo art. 75 do Cdigo Penal, no considerada para a concesso de outros benefcios, como o livramento condicional ou regime mais favorvel de execuo

3. Bom comportamento carcerrio; 4. Oitiva do MP; 5. No caso de crime de violncia ou grave ameaa pessoa, exige-se o exame criminolgico
EXAME CRIMINOLGICO
ANTES DA LEI 10792/2003 Pressuposto previsto no art. 112 da LEP DEPOIS DA LEI 10792/2003 Deixou de ser mencionado no art. 112 da LEP. A corrente que dizia que o EC no seria mais requisito da progresso pela falta de previso no vingou. O exame criminolgico continua previsto no art. 8 da LEP (ele no desapareceu no ordenamento jurdico brasileiro. um pressuposto no-obrigatrio posio do STF: Apesar de haver corrente (minoritria) em sentido contrrio, prevalece no STF e no STJ que a alterao trazida pela lei 10792/2003 no aboliu o exame criminolgico, apenas deixando de ser obrigatrio, ficando a critrio do juiz, no caso concreto, fundamentar a sua necessidade. Assim, se o juiz achar que cabe o exame criminolgico, dever fundamentar a medida.

6. Se for crime contra a Administrao Pblica art. 33, pargrafo 4, do CP


4o O condenado por crime contra a administrao pblica ter a progresso de regime do cumprimento da pena condicionada reparao do dano que causou, ou devoluo do produto do ilcito praticado, com os acrscimos legais. (Includo pela Lei n 10.763, de 12.11.2003)

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123 B) Requisitos para progresso do regime semi-aberto para o aberto 1. Os mesmos do fechado para o semi-aberto + art. 113 e 114 da LEP
Art. 113. O ingresso do condenado em regime aberto supe a aceitao de seu programa e das condies impostas pelo Juiz. Art. 114. Somente poder ingressar no regime aberto o condenado que: I - estiver trabalhando ou comprovar a possibilidade de faz-lo imediatamente; II - apresentar, pelos seus antecedentes ou pelo resultado dos exames a que foi submetido, fundados indcios de que ir ajustar-se, com autodisciplina e senso de responsabilidade, ao novo regime. Pargrafo nico. Podero ser dispensadas do trabalho as pessoas referidas no artigo 117 desta Lei.

O regime aberto cumprido na casa do albergado. Algumas pessoas tm direito priso domiciliar, ao invs de ficar na casa do albergado (priso domiciliar s cabe em regime aberto pressupe a condenao, no cabe priso domiciliar substitutiva de priso preventiva. ROGRIO SANCHES critica, chamando tal direito de elitista anda sendo concedido pelos tribunais superiores fora dos requisitos legais e concedidos apenas a pessoas da alta sociedade.
Art. 117 da LEP. Somente se admitir o recolhimento do beneficirio de regime aberto em residncia particular quando se tratar de: I - condenado maior de 70 (setenta) anos para ser idoso no Brasil deve ter 60 anos ou mais tal inciso no abrange todos os idosos no foi revogado pelo o Estatuto do Idoso. OBS.: Quando a lei disser: a) menor de abrange at as 24 horas do dia anterior ao aniversrio da pessoa; b) no maior de abrange at o dia do aniversrio; c) maior de abrange apenas depois do aniversrio (dia depois do aniversrio da pessoa); II - condenado acometido de doena grave trata-se de uma doena cuja cura ao tratamento fica impossibilitado no regime aberto; III - condenada com filho menor ou deficiente fsico ou mental a lei s beneficia a mulher. Se for condenado, a jurisprudncia abrange o condenado (sexo masculino)desde que comprove a dependncia do filho; IV - condenada gestante

OBS.1: Trata-se de rol taxativo ou exemplificativo? R.: Prevalece que o rol do art. 117 taxativo. O STF vem admitindo outras hipteses desde que comprovada a excepcionalidade. O STJ admite na hiptese de ausncia de casa do albergado. OBS.2: possvel progresso em saltos? R.: Por ex., o preso pular do fechado para o aberto diretamente. Segundo CAPEZ, pode sim. Prevalece a impossibilidade de progresso em saltos viola a ressocializao. No bastasse, carece de previso legal. ***O STJ permite a progresso em saltos se houver culpa do Estado na transferncia do preso do regime mais rigoroso para o menos rigoroso. Admite-se tambm progresso em saltos quando no houver vaga no semiaberto ele no obrigado a aguardar a progresso em regime que no tem mais dever de cumprir. 11.6.5) Regresso de regime art. 118 da LEP

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Art. 118. A execuo da pena privativa de liberdade ficar sujeita forma regressiva, com a transferncia para qualquer dos regimes mais rigorosos, quando o condenado: I - praticar fato definido como crime doloso ou falta grave basta praticar o fato delituoso de forma dolosa ou falta grave (no precisa haver condenao por este fato); II - sofrer condenao, por crime anterior, cuja pena, somada ao restante da pena em execuo, torne incabvel o regime (artigo 111) 1 O condenado ser transferido do regime aberto se, alm das hipteses referidas nos incisos anteriores, frustrar os fins da execuo ou no pagar, podendo, a multa cumulativamente imposta revogado. 2 Nas hipteses do inciso I e do pargrafo anterior, dever ser ouvido previamente o condenado ampla defesa a ser conferida pelo preso.

OBS.: A jurisprudncia vem admitindo regresso preventiva quando necessria para manuteno ou restabelecimento da ordem. OBS.2: A prtica de falta grave pode gerar sano disciplinar e regresso de regime. Estar-se- diante de um bis in idem? R.: O STF recentemente entendeu de que no h bis in idem. O STJ decidiu inexistir bis in idem, ou duplo apenamento, pois a regresso de regime decorre da prpria LEP, que estabelece tanto a imposio de sano disciplinar, quanto a regresso, sanes que se complementam. 11.6.6) Autorizao de sada gnero que tem como espcies a permisso de sada e a sada temporria. A) Permisso de sada
Art. 120. Os condenados que cumprem pena em regime fechado ou semi-aberto e os presos provisrios podero obter permisso para sair do estabelecimento, mediante escolta, quando ocorrer um dos seguintes fatos: I - falecimento ou doena grave do cnjuge, companheira, ascendente, descendente ou irmo; II - necessidade de tratamento mdico (pargrafo nico do artigo 14). Pargrafo nico. A permisso de sada ser concedida pelo diretor do estabelecimento onde se encontra o preso. Art. 121. A permanncia do preso fora do estabelecimento ter a durao necessria finalidade da sada.

Beneficirio: Preso do regime fechado e regime semi-aberto (no precisa para o que est no regime aberto. Tambm cabe a medida para o preso provisrio. Caracterstica: A permisso de sada ocorre mediante escolta. Hipteses de cabimento: so duas as hipteses: a) falecimento ou doena grave do cnjuge, companheiro, ascendente, descendente ou irmo; b) necessidade de tratamento mdico do preso (pode abranger o odontolgico). Tais hipteses so taxativas. Autoridade competente: Necessita de autorizao do diretor do estabelecimento. Se este no concorda de modo injustificado, pode a parte pleitear no judicirio. Perodo de sada: Perdura pelo tempo necessrio. B) Sada temporria

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Art. 122. Os condenados que cumprem pena em regime semi-aberto podero obter autorizao para sada temporria do estabelecimento, sem vigilncia direta, nos seguintes casos: I - visita famlia; II - freqncia a curso supletivo profissionalizante, bem como de instruo do 2 grau ou superior, na Comarca do Juzo da Execuo; III - participao em atividades que concorram para o retorno ao convvio social. Art. 123. A autorizao ser concedida por ato motivado do Juiz da execuo, ouvidos o Ministrio Pblico e a administrao penitenciria e depender da satisfao dos seguintes requisitos: I - comportamento adequado; II - cumprimento mnimo de 1/6 (um sexto) da pena, se o condenado for primrio, e 1/4 (um quarto), se reincidente; III - compatibilidade do benefcio com os objetivos da pena.

Beneficirio: Aqui no cabe ao preso provisrio. S ao preso condenado. Deve estar no semi-aberto, devendo ter comportamento adequado. Deve ter cumprido (no fechado smula 40 do STJ) 1/3 se primrio ou 1/4 se reincidente; compatibilidade dos benefcios com os objetivos da pena.
Smula: 40 do STJ PARA OBTENO DOS BENEFICIOS DE SAIDA TEMPORARIA E TRABALHO EXTERNO, CONSIDERA-SE O TEMPO DE CUMPRIMENTO DA PENA NO REGIME FECHADO.

Caractersticas: sem vigilncia direta. Hipteses de cabimento; a) visita famlia; b) fazer cursos; c) atividades de ressocializao. Autoridade competente: juiz da execuo deve ouvir o MP e a autoridade administrativa. Perodo de sada temporria: art. 124 da LEP
Art. 124. A autorizao ser concedida por prazo no superior a 7 (sete) dias, podendo ser renovada por mais 4 (quatro) vezes durante o ano. Pargrafo nico. Quando se tratar de freqncia a curso profissionalizante, de instruo de 2 grau ou superior, o tempo de sada ser o necessrio para o cumprimento das atividades discentes.

Hipteses de revogao: art. 125 da LEP


Art. 125. O benefcio ser automaticamente revogado quando o condenado praticar fato definido como crime doloso, for punido por falta grave, desatender as condies impostas na autorizao ou revelar baixo grau de aproveitamento do curso. Pargrafo nico. A recuperao do direito sada temporria depender da absolvio no processo penal, do cancelamento da punio disciplinar ou da demonstrao do merecimento do condenado.

Pode ser revogada - rebuc sic stantibus a revogao no definitiva pode ser alterada de acordo com as circunstncias. 11.6.7) Remio H o trabalho como meio para resgate de parte de tempo de execuo: a cada 3 dias trabalhados, resgata-se 1 dia de cumprimento de pena.

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126 O trabalho um misto de direito e dever. Direito porque permite a remio; dever porque se no trabalhar configura falta grave. OBS.1: S admita a remio para trabalhador em regime fechado ou semi-aberto. OBS.2: Cabe a remio ficta no caso do Estado no ter condies de fornecer lugar para o trabalho do preso? R<: No se admite remio ficta (talvez poderia alegar a tese de que cabe a remio ficta num concurso de Defensor Pblico). OBS.3: Preso trabalhador impossibilitado de trabalhar por acidente de trabalho ser possvel a remio. Se o preso forjou a leso, alm de no fazer jus remio, praticar falta grave. OBS.4: cabvel remio nos casos de freqncia a curso de ensino formal.
Smula: 341 do STJ A freqncia a curso de ensino formal causa de remio de parte do tempo de execuo de pena sob regime fechado ou semi-aberto.

Todavia a smula no disse quantos dias de estudos acarretar no desconto da pena anlise do juiz no caso concreto. Caso de falta grave:
Art. 129. A autoridade administrativa encaminhar mensalmente ao Juzo da execuo cpia do registro de todos os condenados que estejam trabalhando e dos dias de trabalho de cada um deles. Pargrafo nico. Ao condenado dar-se- relao de seus dias remidos.

A autoridade administrativa, mensalmente, mandar relatrio ao juiz sobre os casos de remio. o juiz quem homologar.
Art. 127. O condenado que for punido por falta grave perder o direito ao tempo remido, comeando o novo perodo a partir da data da infrao disciplinar.

1 corrente: punido por falta grave, o preso perde somente os dias remidos ainda no homologados pelo juiz. Os dias remidos j homologados so considerados direito adquirido. 2 corrente: punido por falta grave, o preso perde os dias remidos, mesmo aqueles j homologados pelo juiz. Os dias remidos homologados so considerados expectativa de direito (STF smula vinculante).
Smula vinculante n. 9. O disposto no artigo 127 da Lei 7.210/84 foi recebido pela ordem constitucional vigente e no se lhe aplica o limite temporal previsto no caput do artigo 58.

OBS.1: O tempo remido computado para progresso de regimes? R.: Art. 128 da LEP
Art. 128. O tempo remido ser computado para a concesso de livramento condicional e indulto.

No h porque computar o tempo remido para o livramento condicional e no computar para progresso de regimes (o STJ abrange a progresso de regimes). Todos os benefcios que exigem tempo de cumprimento ser aplicado o tempo remido posio recente do STJ.

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127 OBS.2: possvel remio em execuo provisria Smula 616 do STF. OBS.2: Se o agente pblico escrever dolosamente no atestado o numero errado de dias trabalhados e remidos, o agente praticar o crime de falsidade ideolgica.
Art. 130. Constitui o crime do artigo 299 do Cdigo Penal declarar ou atestar falsamente prestao de servio para fim de instruir pedido de remio.

11.6.8) Livramento condicional o incidente de execuo penal, liberdade antecipada, mediante certas condies, conferida ao condenado que cumpriu parte da pena privativa de liberdade que lhe foi posta. Nada tem a ver com sursis!
Sursis O condenado no a cumprir pena (a pena tem a sua execuo suspensa). Pressupe o cumprimento de parcela da pena. O perodo de prova varia, em regra, de 2 a 4 anos. O perodo de prova o restante da pena. Concedido na sentena (desafia apelao). Concedido na execuo (desafia agravo em execuo). Direito subjetivo do agente.

Livramento condicional

Direito subjetivo do agente.

O livramento condicional decorrncia do sistema progressivo de pena (sistema ingls). A) Requisitos Possui requisitos objetivos e subjetivos. Requisitos objetivos a) a pena imposta deve a privativa de liberdade (no existe livramento condicional em penas restritivas de direitos); b) a pena concreta a ser cumprida deve ser igual ou superior a 2 anos (ex.: condenado reincidente em crime doloso no faz jus ao sursis cuja pena a ser cumprida de 1 ano e 11 meses o que impede o livramento condicional esta pena ser inferior a 2 anos. ROGRIO GRECO diz que existe interesse recursal para aumentar a pena em 2 anos, pois o agente ser beneficiado caso a sua pena for maior; c) cumprimento de parcela da pena + de 1/3 da pena, se primrio + bons antecedentes; + de 1/2 da pena, se reincidente; + de 2/3 da pena, se estiver diante de crime hediondo e no for reincidente especfico. OBS.: E se for primrio portador de maus antecedentes? R.: MIRABETE diz que ele deve ser equiparado ao reincidente; para a maioria, no silncio da lei, in dbio pro ru a interpretao deve ser em favor do ru (equiparado a primrio com bons antecedentes, devendo cumprir 1/3 da pena apenas); d) reparao do dano; Requisitos subjetivos a) comportamento carcerrio satisfatrio; b) bom desempenho no trabalho que lhe foi atribudo; c) aptido para prover a prpria subsistncia mediante trabalho lcito o estrangeiro estaria impossibilitado em razo deste requisito; d) no caso de crime doloso violento exame criminolgico. Ambos tipos de requisitos (objetivos e subjetivos) so cumulativos. Faltando um deles, esquea o benefcio. B) Processamento do pedido

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ANTES DA LEI 10792/2003 O juiz, antes de decidir, ouvia o conselho penitencirio e o MP; DEPOIS DA LEI 10792/2003 O juiz, antes de decidir, ouve o MP apenas (no ouve mais o Conselho Penitencirio);

C) Perodo de prova e condies a que ficam sujeitos os beneficirios Perodo de prova o restante da pena a cumprir. O perodo de prova tem incio com a audincia admonitria (advertncia do art. 137 da LEP).
Art. 137. A cerimnia do livramento condicional ser realizada solenemente no dia marcado pelo Presidente do Conselho Penitencirio, no estabelecimento onde est sendo cumprida a pena, observando-se o seguinte: I - a sentena ser lida ao liberando, na presena dos demais condenados, pelo Presidente do Conselho Penitencirio ou membro por ele designado, ou, na falta, pelo Juiz; II - a autoridade administrativa chamar a ateno do liberando para as condies impostas na sentena de livramento; III - o liberando declarar se aceita as condies. 1 De tudo em livro prprio, ser lavrado termo subscrito por quem presidir a cerimnia e pelo liberando, ou algum a seu rogo, se no souber ou no puder escrever. 2 Cpia desse termo dever ser remetida ao Juiz da execuo.

Quanto s condies, h as obrigatrias (art. 85 do CP) e as facultativas. Condies obrigatrias a) obter ocupao lcita dentro de prazo razovel; b) comunicar periodicamente ao juiz a sua ocupao; c) no mudar de comarca sem prvia autorizao do juzo rol taxativo; Condies facultativas a) no mudar de residncia sem autorizao do juzo; b) recolher-se habitao em hora fixada; c) outras condies judiciais necessrias, considerando o fato e condies pessoais do liberado, desde que justifique a necessidade rol exemplificativo. D) Revogao do livramento condicional Pode ser uma revogao obrigatria ou facultativa. Revogao obrigatria a) condenao definitiva por crime cometido durante o benefcio. Aqui, o perodo de liberdade no ser computado como pena cumprida (se ficar 2 anos em LC, sendo condenado definitivamente, tal prazo ser desconsiderado e voltar a ser computado como pena a ser cumprida). No caber novo LC para o crime revogado. No se permite soma das penas para gerar o beneficio do crime novo; b) condenao definitiva por crime cometido antes do benefcio. Pouco importa se tais crimes so dolosos ou culposos, o benefcio ser revogado. Aqui, o perodo de liberdade igual ao tempo de pena cumprida. Cabe novo livramento para o crime revogado. Cabe soma das penas para novo benefcio de LC; Revogao facultativa art. 87 do CP a) crime punido com restritiva de direito e multa; b) contraveno penal punida com restritiva de direito e multa; c) contraveno punida com pena simples? no gera revogao, nem obrigatria nem facultativa no se pode fazer analogia in mallam partem. E) Prorrogao do livramento

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129 Mera instaurao de inqurito policial no prorroga o livramento. A existncia de um processo que prorroga tal instituto. No abrange contraveno. Crime cometido antes do LC, se virar processo, no prorroga (s crime cometido durante o LC) art. 89 do CP. Tal prorrogao automtica, dispensando manifestao judicial. 11.6.9) Agravo em execuo art. 197 da LEP
Art. 197. Das decises proferidas pelo Juiz caber recurso de agravo, sem efeito suspensivo.
ANTES DA LEP Recurso em sentido estrito art. 581 do CPP DEPOIS DA LEP Agravo em execuo art. 19 da LEP

E o prazo de interposio e o procedimento a ser adotado? Segue o rito do agravo de instrumento ou do RESE? R.: O STF j entendeu: na falta de previso legal, segue o rito do RESE Smula 700 do STF.
Smula 700 do STF. de cinco dias o prazo para interposio de agravo contra deciso do juiz da execuo penal.

A) Efeitos do agravo em execuo O efeito previsto em qualquer recurso o devolutivo; regressivo (tem juzo de retratao, assim como o RESE); a doutrina diz tambm do efeito extensivo (o que for decidido para um recorrente estendido a todos que estiverem na mesma situao objetiva); em regra, no tem efeito suspensivo.
Art. 179. Transitada em julgado a sentena, o Juiz expedir ordem para a desinternao ou a liberao neste caso, o agravo em execuo tem efeito suspensivo.

12) LEI 4898/65 - CRIMES DE ABUSO DE AUTORIDADE 12.1) RESPONSABILIDADES


Art. 1 O direito de representao e o processo de responsabilidade administrativa civil e penal, contra as autoridades que, no exerccio de suas funes, cometerem abusos, so regulados pela presente lei.

1. 2.

Ato de abuso de autoridade enseja trplice responsabilizao: Administrativa Civil 3. Penal

L. 4.898/65 Lei de Abuso de Autoridade regulamenta as trs responsabilidades. Assim, ato de abuso de autoridade enseja trplice responsabilizao. 12.1.1) Responsabilidade administrativa
Art. 6 da Lei. O abuso de autoridade sujeitar o seu autor sano administrativa civil e penal.

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1 A sano administrativa ser aplicada de acordo com a gravidade do abuso cometido e consistir em: a) advertncia; b) repreenso; c) suspenso do cargo, funo ou posto por prazo de cinco a cento e oitenta dias, com perda de vencimentos e vantagens; d) destituio de funo; e) demisso; f) demisso, a bem do servio pblico. Art. 7 Recebida a representao em que for solicitada a aplicao de sano administrativa, a autoridade civil ou militar competente determinar a instaurao de inqurito para apurar o fato. 1 O inqurito administrativo (inqurito administrativo, leia:se processo administrativo) obedecer s normas estabelecidas nas leis municipais, estaduais ou federais, civis ou militares, que estabeleam o respectivo processo.

Se no houver lei aplica-se subsidiariamente o Estatuto dos Funcionrios Civis da Unio (L. 8.112/90). Processo administrativo, pode ser legislao municipal, estadual ou federal. OBS.: Ministrio Pblico e Juiz tm vitaliciedade no podem ser demitidos administrativamente s deciso judicial transitada em julgado. 12.1.2) Responsabilidade civil Responsabilidade civil (art. 6, 2, L. 4.898/65)
Art. 6, 2 A sano civil, caso no seja possvel* fixar o valor do dano, consistir no pagamento de uma indenizao de quinhentos a dez mil cruzeiros (* - Sempre possvel fixar o valor da dano civil).

12.1.3) Responsabilidade penal


Art. 6, 3 A sano penal ser aplicada de acordo com as regras dos artigos 42 a 56 do Cdigo Penal e consistir em: a) multa de cem a cinco mil cruzeiros; b) deteno por dez dias a seis meses; c) perda do cargo e a inabilitao para o exerccio de qualquer outra funo pblica por prazo at trs anos. 4 As penas previstas no pargrafo anterior podero ser aplicadas autnoma ou cumulativamente. 5 Quando o abuso for cometido por agente de autoridade policial, civil ou militar, de qualquer categoria, poder ser cominada a pena autnoma ou acessria, de no poder o acusado exercer funes de natureza policial ou militar no municpio da culpa, por prazo de um a cinco anos.

12.2) SUJEITOS DO CRIME 12.2.1) Sujeito ativo

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131 Qualquer agente pblico no exerccio de suas funes ou qualquer pessoa que exera uma funo pblica, seja ou no integrante da administrao pblica. Art. 5, L. 4.898/65 Lei de Abuso de Autoridade
Art. 5 Considera-se autoridade, para os efeitos desta lei, quem exerce cargo, emprego ou funo pblica, de natureza civil, ou militar, ainda que transitoriamente e sem remunerao.

Mesmo conceito de funcionrio pblico para fins penais (art. 327, CP). Tais crimes so prprios (crimes funcionais). Ou seja, exige uma condio especial do sujeito ativo. OBS.1: Crimes de responsabilidade prprios infraes poltico administrativo (L. 1.079/51); Responsabilidade imprprios crimes funcionais e abuso de autoridade. OBS.2: Encontra-se no conceito de autoridade pblica tambm as pessoas que no integram a administrao pblica, mas que exeram uma funo pblica, mesmo que transitrio e sem remunerao (p. ex.: mesrio eleitoral, jurado). OBS.3: No est includo no conceito de autoridade pessoas que exercem mnus pblico (encargo imposto pela lei ou pelo juiz para defesa de interesse particular ou social p. ex.: depositrio judicial, administrador de falncia, advogado, tutores dativos, curadores dativos). OBS.4: Particular que no exera nenhuma funo pblica ele pode cometer abuso de autoridade? R.: Sim, desde que pratique em co-autoria ou participao com autoridade pblica (e tenha conhecimento). O particular pode responder por abuso de autoridade, desde que cometa o crime em concurso com uma autoridade pblica sabendo que o comparsa ostenta essa qualidade. Art. 30, CP. Por ex.: policial agredindo uma pessoa auxiliado pelo pipoqueiro. 12.2.2) Sujeito passivo: Dupla subjetividade passiva (tem dois sujeitos passivos). 1. Sujeito passivo imediato ou principal: a pessoa fsica ou jurdica que sofre a conduta abusiva. a. Qualquer pessoa fsica capaz ou incapaz, nacional ou estrangeira pode ser sujeito passivo. No caso de vtima criana ou adolescente pode configurar crime do ECA. b. Autoridade pblica pode ser vtima de abuso de autoridade (praticado por outra autoridade). c. Tambm podem ser sujeitos pessoas jurdicas de direito pblico ou privado. Art. 4, L. 4.898/65 Lei de Abuso de Autoridade.
Art. 4 Constitui tambm abuso de autoridade: h) o ato lesivo da honra ou do patrimnio de pessoa natural ou jurdica, quando praticado com abuso ou desvio de poder ou sem competncia legal;

2. Sujeito passivo mediato ou secundrio: Estado. Todo ato de abuso de autoridade prejudica a regular prestao dos servios pblicos. 12.3) OBJETIVIDADE JURDICA Tem dupla objetividade jurdica. 1. Objetividade jurdica imediata ou principal - Direitos e garantias individuais e coletivos das pessoas fsicas e jurdicas.

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132 2. Objeto jurdico mediato ou secundrio Visa a proteger a normal e regular prestao dos servios pblicos. 12.4) ELEMENTO SUBJETIVO S o dolo. No se pune a forma culposa do abuso de autoridade. Autoridade, por culpa, excede os limites de sua atuao (abusa culposamente) no haver crime de abuso de autoridade, mas existe o ato de abuso de autoridade. No basta o dolo de praticar a conduta necessrio ainda o elemento subjetivo do injusto (dolo especfico) vontade deliberada e inequvoca de abusar. Se o agente na honesta inteno de cumprir seu dever de proteger interesse pblico e social acaba se excedendo haver ilegalidade no ato, mas no crime de abuso de autoridade, por ausncia da finalidade especfica de abusar. 12.5) FORMAS DE CONDUTA Os crimes de abuso de autoridade podem ser praticados tanto por ao ou por omisso (podem ser omissivos ou comissivos). Em regra, o abuso cometido por uma ao. Os crimes do art. 4, L. 4.898/65 Lei de Abuso de Autoridade, letras c, d, g, e i, s podem ser cometidos por omisso - crimes omissivos puros ou prprios (a conduta descrita uma omisso). 12.6) CONSUMAO E TENTATIVA Arts. 3 e 4, L. 4.898/65 Lei de Abuso de Autoridade crimes em espcie. 12.6.1) Tentativa
Art. 3. Constitui abuso de autoridade qualquer atentado...

Toda a doutrina diz que os crimes do artigo 3 no admitem tentativa, pois a lei j pune o simples atentado. Simples atentado j configura crime consumado. So crimes de atentado. Tambm no admitem tentativa: art. 3 e o art. 4, L. 4.898/65 Lei de Abuso de Autoridade, letras c, d, g, e i, (no existe tentativa de crime omissivo prprio). 12.6.2) Consumao Ocorre com a simples prtica da conduta prevista no tipo. 12.7) ESPCIE DE AO PENAL Art. 1, L. 4.898/65 Lei de Abuso de Autoridade
Art. 1 O direito de representao e o processo de responsabilidade administrativa civil e penal, contra as autoridades que, no exerccio de suas funes, cometerem abusos, so regulados pela presente lei.

Art. 12, L. 4.898/65 Lei de Abuso de Autoridade


Art. 12. A ao penal ser iniciada, independentemente de inqurito policial ou justificao por denncia do Ministrio Pblico, instruda com a representao da vtima do abuso(?).

(?) Essa representao no est no sentido da condio de procedibilidade do CP. Significa apenas o direito de petio contra abuso de poder (art. 5, XXXIV, a, CF). Assim, os crimes de abuso de autoridade so de ao penal pblica incondicionada. OBS.: L. 5.249/67 - esta lei diz que os crimes de abuso de autoridade so de ao penal pblica incondicionada.

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133 12.8) COMPETNCIA O crime de abuso de autoridade comum, em regra, de competncia da justia comum estadual. Se o crime atingir bens, interesses ou servios da Unio ser da competncia da Justia Federal. Tratam-se de crimes de menor potencial ofensivo competncia do JECrim Estadual ou Federal.

Abuso de autoridade cometido em conexo com outro (de no menor potencial ofensivo) vai tudo para o juzo comum (art. 60, Pargrafo nico, L. 9.099/95 Lei dos Juizados Especiais). L. 11.313/06: alterou o art. 60, L. 9.099/95 - no juzo comum ser cabvel a transao penal e a composio civil dos danos em relao ao crime de abuso de autoridade. OBS.: Abuso de autoridade praticado por militar julgado pelo JECrim estadual ou federal. No de competncia da justia militar (sm. 172 do STJ). Pois no crime militar, crime comum.
Smula: 172 do STJ. Compete a justia comum processar e julgar militar por crime de abuso de autoridade, ainda que praticado em servio.

Vrios autores dizem que o crime ser da justia militar se autor e vtima forem militares (SILVIO MACIEL discorda, pois o crime no militar). OBS.: Crime praticado por servidor pblico federal julgado pela: 1. NUCCI (entendimento isolado) - Justia Estadual 2. Justia federal - prejudica a normalidade e regularidade dos servios da Unio. Vtima tambm a Unio. (CC. 20.779, STJ 16.dez.98). Vtima funcionria pblica federal: competncia da justia federal (CC. 89.397, STJ 28.mar.2008). Funcionrio pblico federal vtima ou autor competncia da Justia Federal. 12.9) CONCURSO DE CRIMES STF reconheceu a possibilidade de concurso de crimes entre leso corporal e abuso, e entre violao de domiclio e abuso. (HC. 92.912, STF 20.nov.2007 reconheceu o concurso de crimes: abuso de autoridade (Justia Comum)+ leso corporal (Justia Militar) + violao de domicilio (Justia Militar) separao dos processos, competncias diversas). (HC. 81.752, STJ). Crime contra a honra + abuso de autoridade: possvel o concurso (Resp. 684.532, STJ). OBS.: Art. 350, CP no est revogado por completo.
Exerccio arbitrrio ou abuso de poder Art. 350 - Ordenar ou executar medida privativa de liberdade individual, sem as formalidades legais ou com abuso de poder: CAPUT EST REVOGADO Pena - deteno, de um ms a um ano. Pargrafo nico - Na mesma pena incorre o funcionrio que: I - ilegalmente recebe e recolhe algum a priso, ou a estabelecimento destinado a execuo de pena privativa de liberdade ou de medida de segurana;

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II - prolonga a execuo de pena ou de medida de segurana, deixando de expedir em tempo oportuno ou de executar imediatamente a ordem de liberdade; III - submete pessoa que est sob sua guarda ou custdia a vexame ou a constrangimento no autorizado em lei; IV - efetua, com abuso de poder, qualquer diligncia. EST EM VIGOR.

Art. 350, Pargrafo nico, IV, CP STJ est em vigor, continua sendo aplicvel, No foi revogado. (HC. 65.499/SP, STJ 27.mar.2008; HC. 48.083/MG, STJ 20.nov.2007). RE. 73.914/SP, STF. HC. 63.612/GO, STF. 12.10) TIPOS PENAIS 12.10.1) Art. 3 da lei Parte da doutrina tal artigo viola o princpio da taxatividade (crimes inconstitucionais). Fundamento: Tipo penal vago, genrico e impreciso. STF e STJ entendem que constitucional. Se a conduta se enquadrar no art. 3 e tambm no art. 4 (conflito aparente de normas) prevalece o art. 4 (que taxativo). Crimes do art. 3 subsidirio. Ele se aplica, desde que a conduta no configure o art. 4, L. 4.898/65 Lei de Abuso de Autoridade.
Art. 3. Constitui abuso de autoridade qualquer atentado: a) liberdade de locomoo; b) inviolabilidade do domiclio; c) ao sigilo da correspondncia; d) liberdade de conscincia e de crena; e) ao livre exerccio do culto religioso; f) liberdade de associao; g) aos direitos e garantias legais assegurados ao exerccio do voto; h) ao direito de reunio; i) incolumidade fsica do indivduo; j) aos direitos e garantias legais assegurados ao exerccio profissional. (Includo pela Lei n 6.657,de 05/06/79)

A) Liberdade de locomoo S pode ser violada na forma do art. 5, XV, CF.


Art. 5. XV - livre a locomoo no territrio nacional em tempo de paz, podendo qualquer pessoa, nos termos da lei, nele entrar, permanecer ou dele sair com seus bens;

Direito de locomoo inclui o direito de permanecer no lugar. Os atos decorrentes do poder de polcia estatal como so auto-executveis (no dependem de ordem judicial) no configuram abuso de autoridade se justificados. (Exerccio do poder de polcia legtimo do Estado NUCCI). brios e doentes mentais eles podem ser retirados de determinados locais e retidos em rgos pblicos (p. ex.: hospital) ou encaminhados para suas casas, desde que estejam perturbando a ordem pblica ou colocando em perigo a segurana prpria ou alheia.

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135 Priso para averiguao: sempre abuso de autoridade. No significa deteno momentnea.
PRISO PARA AVERIGUAO Priso para averiguao - coloca na cela e investiga. PRISO MOMENTNEA Deteno momentnea legtima. Por ex.: conduzir at a delegacia para verificar a autenticidade de documentos ou se est sendo procurado (pessoa fica na delegacia o tempo necessrio para essa conferncia).

B) Inviolabilidade do domiclio Art. 5, XI, CF


Art.5, XI - a casa asilo inviolvel do indivduo, ningum nela podendo penetrar sem consentimento do morador, salvo em caso de flagrante delito ou desastre, ou para prestar socorro, ou, durante o dia, por determinao judicial;

noite, nem com ordem judicial d para entrar, s em flagrante delito ou desastre. Domiclio: qualquer local no aberto ao pblico que seja utilizado para o trabalho ou para moradia, ainda que momentnea. Quarto de hotel domiclio moradia provisria. Sala do contador domiclio. O CTN permite que fiscais da administrao fazendria entrem em qualquer domiclio independentemente de mandado. Todavia, estes fiscais precisam de mandado judicial (STF e STJ Caso Collor). A Falta de mandado gera a ilicitude da prova, podendo ensejar abuso de autoridade se o ato foi praticado com a finalidade abusiva Esta parte do CTN que autoriza a entrada sem mandado no foi recepcionada pela CF/88. C) Sigilo da correspondncia Correspondncia aberta perde o carter da sigilosidade. Art. 151, 1, I, CP revogado quando praticado por autoridade.
Art. 151 - Devassar indevidamente o contedo de correspondncia fechada, dirigida a outrem: Pena - deteno, de um a seis meses, ou multa. Sonegao ou destruio de correspondncia 1 - Na mesma pena incorre: I - quem se apossa indevidamente de correspondncia alheia, embora no fechada e, no todo ou em parte, a sonega ou destri;

Violao de correspondncia (art. 151, 1, I, CP) praticada por autoridade princpio da especialidade abuso de autoridade (art. 3, c, L. 4.898/65). Excees ao sigilo - princpio da relatividade dos direitos fundamentais - nenhum direito fundamental absoluto: 1. Durante o Estado de Defesa e o Estado de Stio (art. 136, 1, b, CF; art. 139, III, CF) 2. Crime organizado. Art. 2, III, Lei do crime organizado desde que tenha ordem judicial para violar pode violar. Em qualquer fase da persecuo penal. 3. Correspondncia de preso. Art. 41, XV, LEP (L. 7.210/84). A violao da correspondncia dos presos, se injustificada, caracteriza abuso de autoridade - HC. 70.814, STF (Rel. CELSO DE MELLO ministro garantista). 4. Correspondncia de advogado. Art. 7, II, Estatuto da OAB (L. 8.906/94). correspondncia de advogado s pode ser aberta com ordem judicial e na presena de representante

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136 da OAB - ADI 1.105/DF e 1.127/DF expresso: na presena de representante da OAB. Expresso constitucional com a seguinte leitura: se a OAB for intimada e no indicar um representante a abertura pode se dar sem a sua presena, desde que com ordem judicial. 5. Conversas em sala de bate papo. No esto preservadas pelo sigilo das comunicaes. Pois se trata de ambientes pblicos e destinadas a conversas informais (STJ).
23.05.2009 SILVIO MACIEL

D) Liberdade de conscincia e de crena e ao livre exerccio do culto religioso A CF garante a liberdade de crena (ser ateu tambm est garantido pela CF. A CF tambm permite a sua exteriorizao, inclusive por meio de cultos) e o livre exerccio do culto religioso. O abuso de autoridade consistir em coibir injustificadamente as manifestaes pacficas e ordeiras sobre a liberdade e conscincia de crena. Logo, no haver abuso de autoridade se a autoridade tiver justo motivo para coibir a manifestao. Ex.1: Cultos com excesso de som pode ser impedido pela autoridade competente; consiste ainda em contraveno penal. Ex.2: passeata religiosa onde os manifestantes quebram o patrimnio pblico pode ser coibido. Assim, desde que a autoridade tenha justo motivo para coibir a liberdade religiosa, no haver abuso de autoridade. OBS.: Art. 2 da lei 11343/2006 (lei de drogas):
Art. 2o Ficam proibidas, em todo o territrio nacional, as drogas, bem como o plantio, a cultura, a colheita e a explorao de vegetais e substratos dos quais possam ser extradas ou produzidas drogas, ressalvada a hiptese de autorizao legal ou regulamentar, bem como o que estabelece a Conveno de Viena, das Naes Unidas, sobre Substncias Psicotrpicas, de 1971, a respeito de plantas de uso estritamente ritualstico-religioso.

A Conveno de Viena permite a utilizao de plantas da onde se pode extrair drogas em rituais religiosos. E) Liberdade de associao A CF diz que as associaes podem ser criadas livremente, sem autorizao do poder pblico. A CF veda apenas dois tipos de associaes: com fins ilcitos e as com carter paramilitar. F) Atentado ao exerccio do voto OBS.: Deve-se verificar se este atentado constitui ou no num crime eleitoral (lei 4737/65 Cdigo Eleitoral), caracterizando norma especial. G) Direito de reunio Este direito est garantido tambm no art. 5 da CF. Garante-se, desde que: a reunio seja pacfica, sem armas, seja em locais pblico desde que no prejudique uma outra reunio anteriormente marcada para o mesmo local. OBS.: No precisa de autorizao para fazer a reunio, mas precisa avisar a autoridade pblica (pr-aviso).

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137 Se a reunio foi feita de forma legal, atendendo aos requisitos constitucionais, a interferncia na reunio abuso de autoridade. No pode a reunio estar sendo realizada de forma desordeira ou violenta, ex.: passeata armada, reunio com agresses etc. No pode uma reunio atrapalhar outra reunio j marcada para aquele local H) Atentado incolumidade fsica do individuo Pode ser at uma vias de fato, como at uma tentativa de homicdio. OBS.1: E a incolumidade psquica? R.: Prevalece o entendimento de que sim! Incolumidade fsica o que atinge o indivduo em si (psicologicamente ou fisicamente). No se trata de analogia in malam partem ou interpretao extensiva em desfavor do ru. OBS.2: E se a vtima sofre leses? R.: Haver concurso formal de crimes (leso corporal (ou homicdio) + abuso de autoridade). Colocando em perigo a incolumidade fsica da vtima, o abuso de autoridade j est caracterizado. H entendimento minoritrio de que o concurso aqui seria o concurso material (pois os crimes protegem bens jurdicos distintos). Tal perigo incolumidade fsica do indivduo no absorvido pelo homicdio ou leso corporal. NUCCI entende que a leso leve fica absorvida pelo o abuso (minoritrio), diferente do entendimento do STJ. Mas, se o abuso de autoridade caracterizar tortura, prevalece o entendimento de que ele ficar absorvido pelo o crime de tortura. I) Atentado aos direitos e garantias legais assegurados ao exerccio profissional Trata-se de norma penal em branco o direito ou garantia profissional deve estar previsto em outra lei. Ex.: violar os direitos do advogado (com intuito de abusar) so garantidos pelo o art. 7 do EOAB.
Smula Vinculante 14 direito do defensor, no interesse do representado, ter acesso amplo aos elementos de prova que, j documentados em procedimento investigatrio realizado por rgo com competncia de polcia judiciria, digam respeito ao exerccio do direito de defesa.

Deve assim o Delegado deixar o advogar ter acesso aos autos do inqurito, sob pena de responder por crime de abuso de autoridade, mas tais elementos de prova devem estar j documentados em procedimento investigatrio (se a interceptao telefnica do investigado ainda no tiver sido conclusa, sem estar documentada no IP, no poder o advogado ter vista). Juiz que se recusa a falar com o advogado STJ RMS 19296/SC o juiz pratica ilegalidade, podendo caracterizar abuso de autoridade. 12.10.2) Art. 4 da lei
Art. 4 Constitui tambm abuso de autoridade:

Ordenar ou executar medidas privativas de liberdade sem as formalidades legais ou com abuso de poder

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138 Esta alnea a revogou tacitamente o art. 350, caput, do CP (apenas o caput; o resto do artigo continua em vigor, como j aqui visto). Ex.1: sem as formalidades legais manter algum preso sem lavrar o auto de priso em flagrante. Ex.2: com abuso de poder cumprir mandado de priso algemando desnecessariamente
Smula vinculante n. 11. S lcito o uso de algemas em caso de resistncia e de fundado receio de fuga ou de perigo integridade fsica prpria ou alheia, por parte do preso ou de terceiros, justificada a excepcionalidade por escrito, sob pena de responsabilidade disciplinar civil e penal do agente ou da autoridade e de nulidade da priso ou do ato processual a que se refere, sem prejuzo da responsabilidade civil do Estado.

OBS.: Muitas das condutas previstas na Lei de abuso de autoridade, quando praticadas contra criana e adolescente, caracterizam crime previsto no ECA. Assim, se a vtima for criana ou adolescente, apreendida ilegalmente, caracteriza o art. 230 do ECA
Art. 230. Privar a criana ou o adolescente de sua liberdade, procedendo sua apreenso sem estar em flagrante de ato infracional ou inexistindo ordem escrita da autoridade judiciria competente: Pena - deteno de seis meses a dois anos. Pargrafo nico. Incide na mesma pena aquele que procede apreenso sem observncia das formalidades legais.

Submeter pessoa sob sua guarda ou custdia a vexame ou a constrangimento no autorizado em lei O autor deste crime s pode ser a autoridade que tenha a guarda ou a custdia da vtima. Vtima pode ser qualquer pessoa, e no apenas o preso. Fala-se de guarda e custdia de maneira genrica, ex.: pessoa que esteja cumprindo medida de segurana, pessoa que foi Delegacia prestar testemunho e l est sob custdia da autoridade policial etc. Submeter a pessoa a vexame ou constrangimento no autorizado em lei: exs.: impedir o preso, sem justa causa, de receber visitas; expor o preso na mdia sem o seu consentimento. Se o vexame ou o constrangimento for legal, no haver crime. Ex.: suspender direito de visita do preso por justo motivo. OBS.: Se esta conduta for praticada contra criana ou adolescente, o crime ser o do art. 232 do ECA
Art. 232. Submeter criana ou adolescente sob sua autoridade, guarda ou vigilncia a vexame ou a constrangimento: Pena - deteno de seis meses a dois anos.

Deixar de comunicar, imediatamente, ao juiz competente a priso ou deteno de qualquer pessoa A CF diz que a priso precisa ser comunicada aos familiares ou pessoa de interesse do preso, imediatamente. Art. 5, LXII, da CF
LXII - a priso de qualquer pessoa e o local onde se encontre sero comunicados imediatamente ao juiz competente e famlia do preso ou pessoa por ele indicada;

O crime de abuso de autoridade s existe se a priso no for comunicada ao juiz. Deixar de comunicar a famlia do preso ou a pessoa por ele indicada no crime de abuso de autoridade.

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139 OBS.: Se o Delegado, de propsito, comunica o juiz incompetente sobre a priso caracteriza crime de abuso de autoridade. A lei e a CF diz que a comunicao deve ser dada ao juiz competente. Imediatamente: h muitas cidades onde no h juiz de planto. OBS.2: Se a vtima for criana ou adolescente, o crime ser o art. 231 do ECA.
Art. 231. Deixar a autoridade policial responsvel pela apreenso de criana ou adolescente de fazer imediata comunicao autoridade judiciria competente e famlia do apreendido ou pessoa por ele indicada: Pena - deteno de seis meses a dois anos.

No ECA crime deixar de comunicar o juiz ou famlia do apreendido ou pessoa por ele indicada (est mais de acordo com a CF). Deixar o juiz de ordenar o relaxamento de priso ou deteno ilegal que lhe seja comunicada O Delegado comunica o juiz quanto priso ilegal e este a mantm, deixando de relax-la caracteriza o crime em estudo. A palavra juiz entende-se: juiz, desembargador, Ministro de Tribunal Superior, ou seja, qualquer magistrado. Se a vtima for criana ou adolescente, o crime ser o do art. 234 do ECA.
Art. 234. Deixar a autoridade competente, sem justa causa, de ordenar a imediata liberao de criana ou adolescente, to logo tenha conhecimento da ilegalidade da apreenso: Pena - deteno de seis meses a dois anos

Aqui, o sujeito ativo pode ser a autoridade competente, e no s a autoridade judiciria. Prender ou deter quem quer se que proponha a prestar fiana permitida em lei Cobrar o carcereiro ou agente de autoridade policial carceragem, custas, emolumentos ou qualquer outra despesa, desde que a cobrana no tenha apoio em lei, quer quanto espcie quer quanto ao seu valor Ato lesivo da honra ou do patrimnio de pessoa natural ou jurdica, quando praticado com abuso ou desvio de poder ou sem competncia legal Deve lesar a honra ou patrimnio de pessoa fsica ou jurdica de forma ilegal. Se a leso pessoa for de forma legal, no haver crime (interdio do estabelecimento comercial pela vigilncia sanitria pois no cumpriu as regras bsicas de sade). Prolongar a execuo de priso temporria ou de pena ou medida de segurana (Lei 7960/89) Priso temporria 5 + 5 nos crimes comuns; 30 + 30 nos crimes hediondos e equiparados. Decorrido o prazo da priso, a lei estipula que a autoridade policial deve soltar o preso, independentemente de alvar de soltura.

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140 Tal prolongamento pode decorrer por deixar de expedir ordem de soltura ou por deixar de cumprir ordem de soltura. OBS.: E se o Delegado deixar de cumprir alvar de soltura de priso preventiva? R.: Comete abuso de autoridade da mesma forma, mas responde pelo o art. 4, a, da Lei de Abuso de Autoridade. Se a vtima for criana ou adolescente art. 235 do ECA.
Art. 235. Descumprir, injustificadamente, prazo fixado nesta Lei em benefcio de adolescente privado de liberdade: Pena - deteno de seis meses a dois anos.

PRAZO DE PRESCRIO DOS CRIMES DE ABUSO DE AUTORIDADE A lei no prev regras sobre prescrio; logo, aplica-se as regras gerais do Cdigo Penal. SANES PENAIS NOS CRIMES DE ABUSO DE AUTORIDADE
3 A sano penal ser aplicada de acordo com as regras dos artigos 42 a 56 do Cdigo Penal e consistir em: a) multa de cem a cinco mil cruzeiros; b) deteno por dez dias a seis meses; c) perda do cargo e a inabilitao para o exerccio de qualquer outra funo pblica por prazo at trs anos. 4 As penas previstas no pargrafo anterior podero ser aplicadas autnoma ou cumulativamente. 5 Quando o abuso for cometido por agente de autoridade policial, civil ou militar, de qualquer categoria, poder ser cominada a pena autnoma ou acessria, de no poder o acusado exercer funes de natureza policial ou militar no municpio da culpa, por prazo de um a cinco anos.

Tais penais podem ser aplicadas isolada ou cumulativamente (aplica uma, duas ou as trs). Quanto ultima pena perda ou inabilitao par ao exerccio de funo pblica no se trata de efeito automtico deve ser aplicada na sentena de forma motivada, DIFERENTE da lei de tortura onde a perda do cargo efeito automtico da condenao. Na Lei de abuso de autoridade h a inabilitao para o exerccio de qualquer outra funo pblica pelo prazo de at 3 anos. Na lei de tortura, a inabilitao para o exerccio de funo pblica aplicada pelo dobro do prazo aplicado na pena de priso (5 anos de recluso 10 anos de inabilitao para a funo pblica).

13) DECRETO-LEI 3688/41 LEI DAS CONTRAVENES PENAIS No Brasil, h duas espcies de infrao penal. Ela o gnero que comporta 2 espcies: crime e contraveno. Ontologicamente (na essncia), no existe diferena entre crime e contraveno, pois ambos so infraes penais/ilcitos penais/ambos representam violao lei penal. A diferena de grau e quantidade crimes so infraes mais graves; contravenes so infraes menos graves. A doutrina apelidou a contraveno de crime-ano, delito vagabundo, delito liliputiano.

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141 H vrias diferenas legais entre crimes e contravenes


Pena CONTRAVENO Priso simples e/ou multa ou s multa. Tal distino est no art. 1 da LICP distino legal entre crime e contraveno. No punida. A tentativa existe; ela s no punida. Todas as aes penais so pblica incondicionada, inclusive a contraveno de vias de fato. OBS.: Cabe ao privada subsidiria da pblica (trata-se de direito fundamental art. 5 da CF). No existe extraterritorialidade em relao s contravenes penais. Jamais se aplica a lei brasileira a uma contraveno cometida fora do Brasil. Prazo mximo de 5 anos art. 10 da LCP Aplica-se nas contravenes penais. Pode o juiz deixar de aplicar a pena no caso de contraveno penal. CRIME Recluso ou deteno, cumulada ou no com multa (recluso e multa; recluso ou multa; deteno e multa; deteno ou multa). punida. Ao penal pblica incondicionada, condicionada ou ao penal privada

Tentativa Ao penal

Extraterritorialidade

Existe extraterritorialidade em relao a crimes.

Tempo mximo cumprimento da pena Erro de direito

de

Prazo mximo de 30 anos art. 75 do CP No se aplica o erro de direito o erro sobre a existncia da lei.

13.1) CONTRAVENES PENAIS EM OUTRAS LEIS ESPECIAIS Contravenes ambientais art. 26, e, j, l e m do Cdigo Florestal Lei 4771/65; Contravenes referentes a loterias Dec.Lei 6259/44 revogou os artigos 51 a 58 da Lei das Contravences Penais aqui a ser estudada; Contraveno de reteno ilegal de documentos Lei 5053/68; Contraveno contra a Economia Popular Lei 4591/64; Contraveno referente locao prevista na lei de locao art. 43 da Lei 8245/91; OBS.1: No Cdigo Eleitoral h algumas infraes que esto no captulo dos crimes eleitorais, mas so punidas exclusivamente com multa. H entendimento de que tais infraes so consideradas contravenes penais TOURINHO FILHO. OBS.2: A lei 7437/85 previa contravenes de preconceito de raa, cor, sexo e estado civil. Quanto raa e cor foram transformadas em crimes (Lei 7716/89). Tal lei no prev preconceito em relao ao sexo e estado civil esta lei continua em vigor quanto ao preconceito de sexo (no se l: orientao ou opo sexual) e estado civil, sendo contravenes penais. OBS.3: Prevalece o entendimento de que as contravenes penais (todas elas), independentemente da pena mxima cominada, so infraes de menor potencial ofensivo, inclusive as que tenham procedimento especial de apurao. Logo, a competncia para apurao delas toda do JECRIM, e o procedimento de apurao e o sumarssimo. OBS.4: Justia Federal no julga contravenes penais. Exceo: Se o contraventor tiver prerrogativa de foro na Justia Federal garantido pela Constituio Federal. Se o foro especial estiver previsto na Constituio Estadual competncia da Justia Estadual (norma estadual no pode prevalecer sobre a norma prevista na Constituio Federal). OBS.5: Contraveno penal praticada em violncia domstica contra mulher h divergncia. A doutrina diz que a competncia do JECRIM, pois o art. 41 da Lei Maria da Penha diz que no se aplica a Lei 9099/95 aos crimes praticados em violncia domstica contra mulher.

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142 Jurisprudncia vem dizendo que no se aplica a lei 9099/95 nem nas contravenes penais praticadas em situao de violncia domstica contra a mulher. 13.2) CONTRAVENO E ATO INFRACIONAL O art. 103 do ECA diz que ato infracional o ato que corresponde a uma crime ou a uma contraveno penal. Assim, adolescente responde a ato infracional correspondente contraveno penal. 13.3) CONTRAVENES E INFRAES DE PERIGO ABSTRATO STF e STJ consideram constitucionais os crimes de perigo abstrato. RHC 81057 STF. O tipo penal de perigo abstrato no abusivo e, portanto, constitucional quando regras concretas de experincia demonstram que o comportamento realizado realmente perigoso. Ex.: transportar cocana as regras concretas de experincia demonstram que cocana gera perigo sade pblica. Todavia, o tipo penal de perigo abstrato ser abusivo e, portanto, inconstitucional, quando ele tipificar o comportamento que comprovadamente no perigoso. 13.4) EXTRADIO DE ESTRANGEIRO POR CONTRAVENO PRATICADA NO BRASIL pacfico no STF que estrangeiro no pode ser extraditado em razo de contraveno praticada no Brasil. Art. 77, II, do Estatuto do Estrangeiro - s permite a extradio pela prtica de crime EXT 1065/ITLIA de 2007.
Ementa EMENTA: 1. Inadmissibilidade da extradio quanto ao delito de porte de armas que, ao tempo de sua prtica, anterior edio da L. 9.437, 20.2.97, constituia no Brasil mera contraveno penal. 2. Concesso de anistia quanto condenao pena de 1 ano de recluso pelo delito de "Tentativa de evaso de condenado" ocorrida em Antibes (Tratado incidente, Art. III, 1.A, c). 3. Deficincia da instruo documental do pedido, com relao s condenaes por roubos agravados - na forma tentada e consumada - e por leses corporais, que no permite a anlise da prescrio. IV. Extradio executria: prescrio: base de clculo. Tratando-se de pedido de extradio, para fins de execuo j iniciada, a anlise da prescrio deve ser feita, no luz da pena unificada para fins de execuo, mas sim das penas efetivamente aplicadas ou que restam a cumprir, relativamente a cada um dos delitos.

13.5) CONTRAVENES TPICAS (PRPRIAS) E ATPICAS (IMPRPRIAS)


Art. 3 da LCP. Para a existncia da contraveno, basta a ao ou omisso voluntria. Deve-se, todavia, ter em conta o dolo ou a culpa, se a lei faz depender, de um ou de outra, qualquer efeito jurdico.

Contravenes tpicas/prprias s exigem conduta voluntria (decorrente de vontade). Tais contravenes no necessitam de dolo ou culpa. art. 3, primeira parte, da LCP. Contravenes atpicas/imprprias exigem dolo ou culpa. Toda a doutrina diz que isso no se aplica mais. S haveria contraveno se existir dolo ou culpa, no existindo contraveno somente com conduta voluntria. 13.6) PENAS PREVISTAS PARA AS CONTRAVENES
Art. 5 As penas principais so: I priso simples. II multa.

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Art. 6 A pena de priso simples deve ser cumprida, sem rigor penitencirio, em estabelecimento especial ou seo especial de priso comum, em regime semi-aberto ou aberto. (Redao dada pela Lei n 6.416, de 24.5.1977) 1 O condenado a pena de priso simples fica sempre separado dos condenados a pena de recluso ou de deteno. 2 O trabalho facultativo, se a pena aplicada, no excede a quinze dias.

Regras sobre a priso simples: S pode ser cumprida em regime aberto ou semi-aberto jamais em regime fechado (nem pro regresso); A pena deve ser cumprida em estabelecimento especial ou seo especial de priso comum deve existir um estabelecimento especial s para contraventores, mas ele no existe; logo, deve a pena ser cumprida em seo especial de priso comum (que deve ser priso comum de regime aberto); O condenado deve ficar separado dos condenados pena de recluso ou deteno; Se a pena for de at 15 dias, o trabalho facultativo 13.7) REINCIDNCIA NAS CONTRAVENES Deve-se combinar o art. 7 da LCP com o art. 63 do CP. Casos de reincidncia: Se o ru tiver condenao definitiva por contraveno praticada no Brasil e praticar nova contraveno no exterior; Condenao definitiva no Brasil ou no estrangeiro por crime e praticar contraveno no Brasil.

Casos de no-reincidncia: Condenao no estrangeiro por contraveno e praticar crime ou contraveno no Brasil; Condenao no Brasil por contraveno e cometer crime no Brasil. 13.8) ERRO DE DIREITO E PERDO JUDICIAL
Art. 8 No caso de ignorncia ou de errada compreenso da lei, quando escusaveis, a pena pode deixar de ser aplicada.

Tem-se: ignorncia da lei (desconhecer que a lei existe) ou errada compreenso da lei (erro de proibio). Pode o juiz aplicar o perdo judicial no caso de erro de direito caso verificada. A errada compreenso da lei, quando escusvel, o juiz aplica o art. 21 do CP, isentando o ru de pena quando configurada a possibilidade de inescusabilidade. 13.9) MULTA
Art. 9 A multa converte-se em priso simples, de acordo com o que dispe o Cdigo Penal sobre a converso de multa em deteno. Pargrafo nico. Se a multa a nica pena cominada, a converso em priso simples se faz entre os limites de quinze dias e trs meses.

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144 Este artigo est tacitamente revogado (o CP no permite mais a converso de multa em deteno). 13.10) DURAO DA PENA
Art. 10. A durao da pena de priso simples no pode, em caso algum, ser superior a cinco anos, nem a importncia das multas ultrapassar cinquenta contos.

A Smula 715 do STF diz que os benefcios da execuo penal so calculados sobre o total da condenao e no sobre os 30 anos.
SMULA N 715 DO STF A PENA UNIFICADA PARA ATENDER AO LIMITE DE TRINTA ANOS DE CUMPRIMENTO, DETERMINADO PELO ART. 75 DO CDIGO PENAL, NO CONSIDERADA PARA A CONCESSO DE OUTROS BENEFCIOS, COMO O LIVRAMENTO CONDICIONAL OU REGIME MAIS FAVORVEL DE EXECUO.

Esta smula tambm se aplica s contravenes penais. 13.11) SURSIS E LIVRAMENTO CONDICIONAL EM CONTRAVENES PENAIS
Art. 11. Desde que reunidas as condies legais, o juiz pode suspender por tempo no inferior a um ano nem superior a trs, a execuo da pena de priso simples, bem como conceder livramento condicional. (Redao dada pela Lei n 6.416, de 24.5.1977)

Sursis no CP Sursis simples e Sursis especial 2 a 4 anos. sursis etrio e humanitrio 4 a 6 anos. Na LCP o prazo de 1 a 3 anos, em qualquer caso. Caber livramento condicional nas contravenes penais quando presentes os requisitos legais do livramento condicional. 13.12) PENAS ACESSRIAS O art. 12 no mais aplicado, pois no existe mais penas acessrias no Direito Penal. O ltimo efeito do art. 12 da LCP de suspenso dos direitos polticos continua sendo aplicado em razo do art. 15, III, da CF mesmo na prtica de contravenes penais ALEXANDRE DE MORAES e TSE
30.05.2009 SILVIO MACIEL

Art. 15 da CF. vedada a cassao de direitos polticos, cuja perda ou suspenso s se dar nos casos de: III - condenao criminal transitada em julgado, enquanto durarem seus efeitos;

Condenao por contraveno suspende direito poltico ALEXANDRE DE MORAES. A expresso transitada em julgado do artigo 15, III CF no distingue o tipo de infrao cometida, abrangendo no s os crimes como tambm as contravenes penais, independentemente da espcie de pena (TSE, RESPE 13.293/MG).

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Art. 13. Aplicam-se, por motivo de contraveno, as medidas de segurana estabelecidas no Cdigo Penal, exceo do exlio local.

A parte final, exceo do exlio local est revogada, porque nem o CP prev mais isso. O contraventor inimputvel pode sofrer as medidas do CP. Cabe medida de segurana nas contravenes penais, assim caso seja uma menor de idade que tenha praticado a contraveno no pode o juiz aplicar medida de segurana por meio de transao penal; o processo precisa seguir e o juiz aplicar a medida de segurana na sentena absolvio imprpria. O prazo de internao de 6 meses, enquanto que no CP de 1 a 3 anos artigo 16 da lei. DAMSIO diz que este prazo mnimo de internao previsto no artigo 16 no se aplica mais, pois teria sido revogado pelo CP que dispe que o prazo de 1 a 3 anos. Entretanto, o CP s se aplica se no houver lei especial em sentido contrrio. O juiz pode substitui a medida de segurana por liberdade vigiada. Contraveno penal sempre infrao penal de menor potencial ofensivo, mesmo que a pena mxima aplicada seja maior de 2 anos (mesmo as infraes de loterias).
Art. 16. O prazo mnimo de durao da internao em manicmio judicirio ou em casa de custdia e tratamento de seis meses. Pargrafo nico. O juiz, entretanto, pode, ao invs de decretar a internao, submeter o indivduo a liberdade vigiada.

A doutrina diz que esse pargrafo nico no se aplica mais, porque a liberdade vigiada foi extinta com a reforma do CP. Porm, NUCCI entende que a liberdade vigiada ainda pode ser aplicada (minoritria). 13.13) PRESUNO DE PERICULOSIDADE NAS CONTRAVENES ARTS. 14 E 15
Art. 14. Presumem-se perigosos, alem dos indivduos a que se referem os ns. I e II do art. 78 do Cdigo Penal: I o condenado por motivo de contraveno cometido, em estado de embriaguez pelo lcool ou substncia de efeitos anlogos, quando habitual a embriaguez; II o condenado por vadiagem ou mendicncia; Art. 15. So internados em colnia agrcola ou em instituto de trabalho, de reeducao ou de ensino profissional, pelo prazo mnimo de um ano: (Regulamento) I o condenado por vadiagem (art. 59); II o condenado por mendicncia (art. 60 e seu pargrafo);

Tais artigos no se aplicam mais o sistema constitucional e penal brasileiro probe qualquer presuno de periculosidade. 13.14) AO PENAL PBLICA publica incondicionada todas as contravenes. Se houver vtima determinada, caber ao penal privada subsidiria da pblica.
Art. 17. A ao penal pblica, devendo a autoridade proceder de ofcio.

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146 Quando a lei 9099/95 transformou a leso corporal leve dolosa e a leso corporal culposa em ao penal pblica condicionada, entendeu-se que a contraveno penal de vias de fato tambm seria. STF e STJ vias de fato continua sendo ao penal pblica incondicionada. 13.15) PRINCIPAIS CONTRAVENES PENAIS EM ESPCIE 13.15.1) Art. 18 e 19 armas e munies
Art. 18. Fabricar, importar, exportar, ter em depsito ou vender, sem permisso da autoridade, arma ou munio: Pena priso simples, de trs meses a um ano, ou multa, de um a cinco contos de ris, ou ambas cumulativamente, se o fato no constitue crime contra a ordem poltica ou social. Art. 19. Trazer consigo arma fora de casa ou de dependncia desta, sem licena da autoridade: Pena priso simples, de quinze dias a seis meses, ou multa, de duzentos mil ris a trs contos de ris, ou ambas cumulativamente. 1 A pena aumentada de um tero at metade, se o agente j foi condenado, em sentena irrecorrivel, por violncia contra pessoa. 2 Incorre na pena de priso simples, de quinze dias a trs meses, ou multa, de duzentos mil ris a um conto de ris, quem, possuindo arma ou munio: a) deixa de fazer comunicao ou entrega autoridade, quando a lei o determina; b) permite que alienado menor de 18 anos ou pessoa inexperiente no manejo de arma a tenha consigo; c) omite as cautelas necessrias para impedir que dela se apodere facilmente alienado, menor de 18 anos ou pessoa inexperiente em manej-la.

Os dois artigos tratam da fabricao ou comrcio de arma de fogo e seu porte. A doutrina diz que quanto s armas de fogo e munio, tais artigos esto tacitamente revogados primeiramente pela Lei 9437/97 e posteriormente pela Lei 10826/2003 (estatuto do desarmamento). Quanto s armas brancas, a doutrina e jurisprudncia entendem que tais artigos continuam em vigor RESP 54056/SP os artigos foram derrogados, permitindo a incriminao pelo o porte de arma branca. Trata-se, ainda, de contraveno penal de perigo abstrato. A jurisprudncia entende que s caracteriza tal contraveno se o indivduo estiver portando a arma com o objetivo de utiliz-la como arma, ex.: jardineiro que anda com uma tesoura no pratica contraveno. OBS.1: possvel o confisco da arma em contraveno? R.: O CP s prev o confisco de instrumentos de crimes, todavia, o entendimento majoritrio de que cabe sim aplica-se subsidiariamente o art. 92, II, do CP, pois a LCP nada dispe sobre confisco RESP 83857/RJ (STJ). OBS.2: O art. 19 no se aplica s armas brancas, pois no se exige licena para usar arma branca - logo, tal contraveno se aplicava s armas de fogo. A) Porte de arma branca e homicdio ou leses corporais

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147 Se o porte de arma branca ocorreu exclusivamente para a prtica de homicdio, ficar a contraveno absorvida pelo o homicdio. Se o indivduo porta uma arma branca e ocasionalmente a utiliza no homicdio, responder pelos dois: pela contraveno penal e pelo o homicdio. 13.15.2) Art. 21 Vias de fato
Art. 21. Praticar vias de fato contra alguem: Pena priso simples, de quinze dias a trs meses, ou multa, de cem mil ris a um conto de ris, se o fato no constitue crime. Pargrafo nico. Aumenta-se a pena de 1/3 (um tero) at a metade se a vtima maior de 60 (sessenta) anos. (Includo pela Lei n 10.741, de 2003)

Se for cometido contra vtima maior de sessenta anos, ser vias de fato majorada. A objetividade jurdica a incolumidade pessoal. Qualquer pessoa pode praticar tal contraveno. Vias de fato so todos os atos de violncia fsica que no caracterizem leses corporais, tentativa de homicdio ou injria real. um conceito residual (obtido por excluso). Exs. de vias de fato: empurres, tapas nas costas, rasgar a roupa da pessoa, puxar cabelo, arremesso de lquido. Vias de fato, assim, no exige contato fsico (pode ter, mas no se exige). OBS.: A simples dor, sem comprovaes de leses, e o eritema (vermelhido na pele) constituem vias de fato. A) Espcies de ao penal nas vias de fato 1 corrente: ao penal pblica condicionada representao, pois, se a leso corporal lese depende de representao, as vias de fato tambm ter de ser assim analogia in bonam partem (DAMSIO, NUCCI, RONALDO BATISTA PINTO). 2 corrente: ao penal pblica incondicionada, pois o art. 17 da LCP diz que toda contraveno de ao penal pblica incondicionada trata-se de norma especial que prevalece sobre a norma do art. 88 da Lei dos Juizados Especiais (ADA PELEGRINI, STF). 13.15.3) Art. 24 e 25 instrumento utilizado em furto
Art. 24. Fabricar, ceder ou vender gazua ou instrumento empregado usualmente na prtica de crime de furto: Pena priso simples, de seis meses a dois anos, e multa, de trezentos mil ris a trs contos de ris. Art. 25. Ter alguem em seu poder, depois de condenado, por crime de furto ou roubo, ou enquanto sujeito liberdade vigiada ou quando conhecido como vadio ou mendigo, gazuas, chaves falsas ou alteradas ou instrumentos empregados usualmente na prtica de crime de furto, desde que no prove destinao legtima:

Se a pessoa j tem condenao definitiva por furto ou roubo, a simples posse j caracteriza a contraveno penal. Estar na posse somente, sem roubar e sem estar condenado, no pratica nada. Devem os objetos ser notoriamente instrumentos de furto ou roubo. O vadio ou o mendigo... a doutrina diz que o dispositivo inconstitucional, primeiramente porque cria uma injustificvel presuno de periculosidade; segundo que fere o principio da igualdade. Se o contraventor efetivamente utilizar este objeto na prtica de furto, a contraveno ficar absorvida.

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148 13.15.4) Art. 28 disparo de arma de fogo, queimar fogos de artifcio, soltar balo, causar deflagrao perigosa
Art. 28. Disparar arma de fogo em lugar habitado ou em suas adjacncias, em via pblica ou em direo a ela: Pena priso simples, de um a seis meses, ou multa, de trezentos mil ris a trs contos de ris. Pargrafo nico. Incorre na pena de priso simples, de quinze dias a dois meses, ou multa, de duzentos mil ris a dois contos de ris, quem, em lugar habitado ou em suas adjacncias, em via pblica ou em direo a ela, sem licena da autoridade, causa deflagrao perigosa, queima fogo de artifcio ou solta balo aceso.

Pune 4 condutas: disparar arma de fogo; causar deflagrao perigosa; soltar balo aceso; queimar fogos de artifcio. Disparar arma de fogo tacitamente revogado constitui crime do art. 15 do Estatuto do Desarmamento. Deflagrao perigosa tacitamente revogado constitui o art. 251, pargrafo 1, do CP e art. 16, pargrafo nico, III, do Estatuto do Desarmamento. Soltar balo aceso tacitamente revogado crime ambiental previsto no art. 42 da Lei 9605/98. Queimar fogos de artifcio ilegalmente continua sendo contraveno. OBS.: Art. 244 do ECA pune a conduta de fornecer, vender, ainda que gratuitamente, ou entregar de qualquer forma criana ou adolescente, fogos de estampido ou de artifcio, exceto aqueles que pelo seu reduzido potencial sejam incapazes de provocar qualquer dano fsico tratase de crime. 13.15.5) Art. 31 Deixar em liberdade animal perigoso
Art. 31. Deixar em liberdade, confiar guarda de pessoa inexperiente, ou no guardar com a devida cautela animal perigoso: Pena priso simples, de dez dias a dois meses, ou multa, de cem mil ris a um conto de ris. Pargrafo nico. Incorre na mesma pena quem: a) na via pblica, abandona animal de tiro, carga ou corrida, ou o confia pessoa inexperiente; b) excita ou irrita animal, expondo a perigo a segurana alheia; c) conduz animal, na via pblica, pondo em perigo a segurana alheia.

Pode pratic-lo qualquer pessoa que tenha guarda do animal, seja ou no proprietrio dele. O sujeito passivo a coletividade. Se o animal efetivamente atacar algum, a contraveno desaparece, caracterizando crime de leso corporal. Trata-se de uma contraveno de perigo presumido (no precisa provar que houve perigo real a algum). O tipo penal pune 3 condutas: deixar o animal em liberdade; entregar o animal a pessoa inexperiente (pessoa que no tem habilidade para cuidar devidamente do animal); no guardar com o devido cuidado. Dessas 3 condutas, as duas primeiras so dolosas e a ltima culposa.

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149 S existir a contraveno se o animal for perigoso (animal que possa atacar e ferir pessoas). OBS.: Conduzir o animal na via pblica sem coleira ou focinheira -pargrafo nico, alnea c, da LCP. 13.15.6) Art. 32 Direo sem habilitao
Art. 32. Dirigir, sem a devida habilitao, veculo na via pblica, ou embarcao a motor em aguas pblicas: Pena multa, de duzentos mil ris a dois contos de ris.

SMULA

N 720

do

STF

O ART. 309 DO CDIGO DE TRNSITO BRASILEIRO, QUE RECLAMA DECORRA DO FATO PERIGO DE DANO, DERROGOU O ART. 32 DA LEI DAS CONTRAVENES PENAIS NO TOCANTE DIREO SEM HABILITAO EM VIAS TERRESTRES.

De acordo com o STF, se o condutor dirige veculo sem habilitao e sem gerar perigo de dano, h apenas infrao administrativa de trnsito (no se aplica a contraveno do art. 32). Se houver perigo de dano, caracterizar o crime do art. 309 do CTB. De acordo com a smula 720 do STF, o artigo 32 da LCP s continua aplicvel quanto direo inabilitada de embarcao a motor em guas pblicas. 13.15.7) Art. 34 Direo perigosa
Art. 34. Dirigir veculos na via pblica, ou embarcaes em guas pblicas, pondo em perigo a segurana alheia: Pena priso simples, de quinze dias a trs meses, ou multa, de trezentos mil ris a dois contos de ris.

H 3 formas de direo perigosa que eram contravenes penais de direo perigosa e que foram transformadas em crimes: Embriagus ao volante art. 306 do CTB; Participar de racha art. 308 do CTB; Excesso de velocidade art. 311 do CTB; Assim, o art. 34 da LCP teve seu campo de aplicao diminudo, porm continua tendo aplicao a todas as outras formas de direo perigosa que no constituam nenhum desses 3 crimes, ex.: dar cavalo de pau, trafegar na contramo da direo, marcha-r imprudente, ultrapassagem pela direita. No esto abrangidas por nenhum dos crimes acima ditos, previstos no CTB. Toda doutrina entende desta forma (DAMSIO, PAULO JOS DA COSTA JNIOR, ALEXANDRE DE MORAES, STF HC 86276/MG). Tais contravenes, todavia, s existem se acontecerem em via pblica (o art. 2 do CTB. OBS.: DAMSIO, CAPEZ, ALEXANDRE DE MORAES estacionamento no via pblica. 13.15.8) Art. 39 Associao secreta
Art. 39. Participar de associao de mais de cinco pessoas, que se reunam periodicamente, sob compromisso de ocultar autoridade a existncia, objetivo, organizao ou administrao da associao:

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Pena priso simples, de um a seis meses, ou multa, de trezentos mil ris a trs contos de ris. 1 Na mesma pena incorre o proprietrio ou ocupante de prdio que o cede, no todo ou em parte, para reunio de associao que saiba ser de carater secreto. 2 O juiz pode, tendo em vista as circunstncias, deixar de aplicar a pena, quando lcito o objeto da associao.

A doutrina chama tal contraveno de associao secreta. Este artigo no est recepcionado pela CF/88. A CF, no art. 5, XVII, diz que livre a liberdade de associao no Brasil. No inciso XVIII do art. 5, a criao de associaes independe de autorizao do Estado. Logo, absolutamente inconstitucional considerar contraveno penal o fato de as pessoas no comunicarem autoridade a existncia, objetivos, funcionamento e administrao da entidade. S existir esta contraveno se for uma associao para fins ilcitos ou de carter paramilitar. S existir a contraveno se existir 6 pessoas (mais de 5 pessoas). O que se probe a reunio fsica (os membros devem se reunir em algum lugar) e no a associao ideolgica simplesmente. Tal associao deve ter reunies peridicas. 13.15.9) Art. 42 Perturbao do trabalho ou do sossego alheios
Art. 42. Perturbar alguem o trabalho ou o sossego alheios: I com gritaria ou algazarra; II exercendo profisso incmoda ou ruidosa, em desacordo com as prescries legais; III abusando de instrumentos sonoros ou sinais acsticos; IV provocando ou no procurando impedir barulho produzido por animal de que tem a guarda: Pena priso simples, de quinze dias a trs meses, ou multa, de duzentos mil ris a dois contos de ris.

Sujeito passivo a coletividade. S se pune a forma dolosa. Sossego no significa repouso noturno. Assim, tal contraveno pode ocorrer de dia ou de noite. O STF entendeu que a perturbao de apenas uma pessoa no configura contraveno penal, pois o tipo traz o termo alheios (nmero plural de pessoas) o Supremo entende que precisa ter 6 pessoas para caracterizar a contraveno. Quanto ao inciso III, quanto a msicos (para ganhar a vida) e pessoas que praticam cultos religiosos, h quem entenda que no podem ser punidos, pois a CF garante o direito ao trabalho e liberdade religiosa. OBS.: Art. 54 da Lei 9605/98 praticar poluio sonora, podendo causar dano sade humana o agente praticar crime ambiental (STJ deve-se analisar o nvel do barulho no caso concreto). 13.15.10) Art. 43 Recusa de moeda pelo seu valor de face
Art. 43. Recusar-se a receber, pelo seu valor, moeda de curso legal no pas: Pena multa, de duzentos mil ris a dois contos de ris.

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151 Para alguns autores, a objetividade jurdica a f pblica. Mas na verdade a objetividade jurdica as relaes econmicas. Significa recusar-se a receber a moeda pelo o valor de face dela, ex.: entrego uma moeda de 20 reais, e o sujeito entende que l h 10 reais, e assim no a aceita. S o Real a moeda de curso forado no pas. Moedas estrangeiras podem ser recusadas. Se a pessoa se recusa por qualquer outro motivo que no seja o seu valor de face, no haver contraveno. 13.15.11) Art. 45 Fingir-se funcionrio pblico
Art. 45. Fingir-se funcionrio pblico: Pena priso simples, de um a trs meses, ou multa, de quinhentos mil ris a trs contos de ris.

Se alm de se fingir funcionrio pblico praticar qualquer ato funcional, caracterizar crime de usurpao de funo publica art. 328 do CP. No pode, assim, passar da esfera de fingimento. H entendimento minoritrio de que o prprio funcionrio pblico pode ser autor desta contraveno. 13.15.12) Art. 46 uso pblico de uniforme ou distintivo de funo pblica que no exerce ou uso indevido de sinal, distintivo ou denominao
Art 46. Usar, publicamente, de uniforme, ou distintivo de funo pblica que no exerce; usar, indevidamente, de sinal, distintivo ou denominao cujo emprgo seja regulado por lei. (Redao dada pelo Decreto-Lei n 6.916, de 2.10.1944)

So duas condutas punidas: Usar publicamente, de uniforme, ou distintivo de funo pblica que no exerce usar diante de um nmero plural de pessoas. O mero porte do uniforme (estando na bolsa, por ex.) no configura a contraveno penal (a lei fala em usar). Se for uniforme ou distintivo militar, haver crime militar art. 171 ou 172 do CPM; Usar, indevidamente, de sinal, distintivo ou denominao cujo emprego seja regulado por lei quanto ao distintivo, a contraveno est tacitamente revogada pelo o art. 296, pargrafo 1, III, do CP.
Art. 296 - Falsificar, fabricando-os ou alterando-os: I - selo pblico destinado a autenticar atos oficiais da Unio, de Estado ou de Municpio; II - selo ou sinal atribudo por lei a entidade de direito pblico, ou a autoridade, ou sinal pblico de tabelio: Pena - recluso, de dois a seis anos, e multa. 1 - Incorre nas mesmas penas: III - quem altera, falsifica ou faz uso indevido de marcas, logotipos, siglas ou quaisquer outros smbolos utilizados ou identificadores de rgos ou entidades da Administrao Pblica. (Includo pela Lei n 9.983, de 2000)

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152 13.15.13) Art. 47 Exerccio de profisso ou atividade econmica em desacordo com a lei
Art. 47. Exercer profisso ou atividade econmica ou anunciar que a exerce, sem preencher as condies a que por lei est subordinado o seu exerccio: Pena priso simples, de quinze dias a trs meses, ou multa, de quinhentos mil ris a cinco contos de ris

A CF garante o direito profisso, conforme o estabelecido em lei. Aquele que exerce profisso sem atender os requisitos dispostos em lei praticar a contraveno em estudo. A vtima desta contraveno a coletividade e a proteo das classes profissionais e econmicas. So duas condutas: basta anunciar que exerce ou exercer a profisso em desconforme com a lei. H divergncia em saber se a contraveno habitual ou no. H duas correntes: 1 corrente: Trata-se de contraveno habitual s a reiterao do exerccio ilegal da profisso configura a contraveno. 2 corrente: Outra corrente entende que se trata de crime instantneo um nico ato j a configura. NUCCI a contraveno habitual quanto ao verbo exercer, mas instantneo quanto ao anunciar. Atividade econmica est querendo dizer qualquer atividade com fim lucrativo. S haver a contraveno se a atividade for praticada em desconformidade com as condies legais trata-se de norma penal em branco. Concluso: se a profisso no estiver regulada em lei, no h a contraveno. STF (HC 92183) atividade de rbitro ou mediador no configura tal contraveno, por se tratar de atividade ainda no regulada em lei. OBS.1: Advogado suspenso ou impedido responde por essa contraveno? R.: STF e STJ entendem que sim! H contraveno mesmo que o advogado exera a atividade em outra unidade da federao. OBS.2: quando o exerccio ilegal de profisso referir-se medicina, odontologia ou farmcia, cuida-se de crime (art. 282 do CP), pois em jogo est interesse maior, que a sade pblica. Para as demais profisses, aplica-se a contraveno do art. 47.
Art. 282 - Exercer, ainda que a ttulo gratuito, a profisso de mdico, dentista ou farmacutico, sem autorizao legal ou excedendo-lhe os limites: Pena - deteno, de seis meses a dois anos. Pargrafo nico - Se o crime praticado com o fim de lucro, aplica-se tambm multa.

13.15.14) Art. 50 Jogo de azar


Art. 50. Estabelecer ou explorar jogo de azar em lugar pblico ou acessivel ao pblico, mediante o pagamento de entrada ou sem ele: (Vide Decreto-Lei n 4.866, de 23.10.1942) (Vide Decreto-Lei 9.215, de 30.4.1946) Pena priso simples, de trs meses a um ano, e multa, de dois a quinze contos de ris, estendendo-se os efeitos da condenao perda dos moveis e objetos de decorao do local. 1 A pena aumentada de um tero, se existe entre os empregados ou participa do jogo pessoa menor de dezoito anos.

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2 Incorre na pena de multa, de duzentos mil ris a dois contos de ris, quem encontrado a participar do jogo, como ponteiro ou apostador. 3 Consideram-se, jogos de azar: c) o jogo em que o ganho e a perda dependem exclusiva ou principalmente da sorte; b) as apostas sobre corrida de cavalos fora de hipdromo ou de local onde sejam autorizadas; c) as apostas sobre qualquer outra competio esportiva. 4 Equiparam-se, para os efeitos penais, a lugar acessivel ao pblico: a) a casa particular em que se realizam jogos de azar, quando deles habitualmente participam pessoas que no sejam da famlia de quem a ocupa; b) o hotel ou casa de habitao coletiva, a cujos hspedes e moradores se proporciona jogo de azar; c) a sede ou dependncia de sociedade ou associao, em que se realiza jogo de azar; d) o estabelecimento destinado explorao de jogo de azar, ainda que se dissimule esse destino.

As contravenes dos arts. 51 a 58 da LCP foram tacitamente revogadas pelo Dec-Lei 6259/44 contravenes referentes s loterias. A nica contraveno de jogos ilcitos da LCP que est em vigor a prevista no art. 50 jogo de azar. Sujeito ativo: qualquer pessoa; sujeito passivo: o Estado, pois ele que detm o monoplio dos jogos de azar. O que jogo de azar? R.: o que depende exclusivamente ou principalmente da sorte pargrafo 3 do art. 50 da LCP. Assim, no entra no conceito de jogo de azar aqueles que dependem principalmente da habilidade do jogador, ex. de jogos que dependem da habilidade: truco, caxeta, de bilhar etc. A jurisprudncia considera jogos de azar: jogo de cartas 21, bolo esportivo, tmbula, jogo de tampinhas. ***OBS.: E as mquinas de caa-nqueis ou vdeo-poquer? R.: o STF e STJ 780937/RS, entendem que tais mquinas podem configurar: Contraveno do art. 50 se houver alguma chance de ganho; Contraveno do art. 45 do Dec-Lei 6259/44 se for jogo de prognsticos/loterias; Crime contra a economia popular se a mquina estiver programada para anular as chances de ganho do apostador lei 1521/51. Em todos esses casos, a competncia da Justia Estadual (STJ CC 45318/SP). A tese de que a lei Pel (9615/98) revogou o art. 50 da LCP no vem sendo aceita pelo STF e STJ. Assim, o bingo configura a contraveno do art. 50 da LCP RESP 703156 STJ.
CRIMINAL. RESP. EXPLORAO DE JOGOS DE BINGO. MANDADO DE BUSCA E APREENSO. MANDADO DE SEGURANA. ORDEM CONCEDIDA PARA LIBERAR O MATERIAL APREENDIDO E AUTORIZAR A CONTINUAO DA ATIVIDADE. REVOGAO DO ART. 50 DA LCP. INOCORRNCIA. RECURSO PROVIDO. I. Hiptese em que foram apreendidos diversos materiais correlacionados explorao comercial de jogos de bingos. II. O art. 50 da LCP no restou revogado pela Lei Pel (Lei 9.651/98), que veio apenas permitir o funcionamento provisrio de "bingos", desde que autorizados por entidades de direito pblico. III. Com o advento da Lei 9.981/2000 (Lei Maguito Vilela) foram revogados, a partir de 31/12/2001, os artigos 59 a 81 da Lei 9.651/98 (Lei Pel), respeitando as

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autorizaes que estivessem em vigor at a data de sua expirao, autorizao esta, com validade de 12 meses, conforme a legislao especfica. IV. A partir de 31/12/2002, ningum mais poderia explorar o jogo do bingo por violao expressa ao art. 50 da Lei 3.688/41 (Lei de Contravenes Penais). V. Se o ato impugnado ocorreu em 2003, quando as referidas empresas j no mais poderiam estar explorando a atividade, tem-se a correo da medida de busca e apreenso. VI. Recurso provido.

Legislar sobre bingos matria exclusiva da Unio.


SMULA VINCULANTE N 2

INCONSTITUCIONAL A LEI OU ATO NORMATIVO ESTADUAL OU DISTRITAL QUE DISPONHA SOBRE SISTEMAS DE CONSRCIOS E SORTEIOS, INCLUSIVE BINGOS E LOTERIAS.

OBS.1: Bingos beneficentes no configuram infrao penal adequao social da conduta. OBS.2: CAPEZ - O brasileiro que joga bingo em navios em mar do estrangeiro pode ser responsabilizado pela Lei brasileira, em razo do princpio da nacionalidade ativa do agente, - art. 7, II, do CP. ***Ocorre que no se aplica a lei brasileira s contravenes praticadas fora do Brasil. No existe extraterritorialidade da lei brasileira em relao s contravenes. OBS.3: Apostas de corridas de cavalo ocorrida no estrangeiro, mas a aposta feita no Brasil STF entendeu caracterizada a contraveno (HC 80908/RS) OBS.4: Apostas em disputa envolvendo briga de animais caracteriza crime ambiental art. 32 da Lei 9605/98. 13.15.15) Art. 59 - Vadiagem
Art. 59. Entregar-se alguem habitualmente ociosidade, sendo vlido para o trabalho, sem ter renda que lhe assegure meios bastantes de subsistncia, ou prover prpria subsistncia mediante ocupao ilcita: Pena priso simples, de quinze dias a trs meses. Pargrafo nico. A aquisio superveniente de renda, que assegure ao condenado meios bastantes de subsistncia, extingue a pena.

Toda a doutrina entende que tal contraveno inconstitucional. Fundamentos: Presuno de periculosidade inadmissvel; fere o princpio da isonomia. NUCCI diz que fere a dignidade da pessoa humana, pois viver na ociosidade pode ser uma opo de vida, uma forma de pensamento. 13.15.16) Art. 61 Importunao ofensiva ao pudor
Art. 61. Importunar alguem, em lugar pblico ou acessivel ao pblico, de modo ofensivo ao pudor: Pena multa, de duzentos mil ris a dois contos de ris.

Sujeito ativo e passivo: qualquer pessoa (no s mulher). Para caracterizar o crime a vtima precisa se sentir importunada.

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155 A contraveno no precisa estar ligada a atos de sexualidade/o pudor no se limita ao pudor sexual. A) Atentado violento ao pudor e importunao ofensiva ao pudor Discute-se na doutrina se atos lascivos mais leves configura o crime ou contraveno (beijos lascivos, apalpar ou encostar em partes ntimas da vtima). BITENCOURT e LFG sustentam que estes atos configuram contraveno de importunao ofensiva ao pudor, pois consider-lo como crime hediondo (atentado violento ao pudor) fere o princpio da proporcionalidade ou razoabilidade. STJ tais atos configuram atentado violento ao pudor (HC 75245/SP; HC 85437/SP).
13.06.2009 SILVIO MACIEL

13.15.17) Art. 63 Servir bebidas alcolicas a determinadas pessoas


Art. 63. Servir bebidas alcolicas: I a menor de dezoito anos; II a quem se acha em estado de embriaguez; III a pessoa que o agente sabe sofrer das faculdades mentais; IV a pessoa que o agente sabe estar judicialmente proibida de frequentar lugares onde se consome bebida de tal natureza: Pena priso simples, de dois meses a um ano, ou multa, de quinhentos mil ris a cinco contos de ris

Inciso I H 2 entendimentos sobre aplicar este inciso ou o art. 243 do ECA: 1 corrente: TJ/SP vender bebida alcolica a menor caracteriza a contraveno (STJ) RESP 942288/RJ - a contraveno mais especfica do que o crime; ela se refere apenas bebida alcolica e o art. 243 do ECA se refere a produtos cujos componentes possam causar dependncia fsica ou psquica. O crime do ECA ficaria para todas as hipteses de substncias que no se enquadram em bebidas alcolicas ou em drogas (inserir na Lei 11343/2006), ex.: vender cola de sapateiro para menor caracteriza o crime do art. 243 do ECA.
Art. 243. Vender, fornecer ainda que gratuitamente, ministrar ou entregar, de qualquer forma, a criana ou adolescente, sem justa causa, produtos cujos componentes possam causar dependncia fsica ou psquica, ainda que por utilizao indevida: Pena - deteno de 2 (dois) a 4 (quatro) anos, e multa, se o fato no constitui crime mais grave. (Redao dada pela Lei n 10.764, de 12.11.2003)

13.15.18) Art. 64 tratar animal com crueldade ou submet-lo a trabalho excessivo


Art. 64. Tratar animal com crueldade ou submet-lo a trabalho excessivo: Pena priso simples, de dez dias a um ms, ou multa, de cem a quinhentos mil ris.

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1 Na mesma pena incorre aquele que, embora para fins didticos ou cientficos, realiza em lugar pblico ou exposto ao publico, experincia dolorosa ou cruel em animal vivo. 2 Aplica-se a pena com aumento de metade, se o animal submetido a trabalho excessivo ou tratado com crueldade, em exibio ou espetculo pblico.

Tal contraveno est tacitamente revogada (no seu inteiro teor) pelo o art. 32, caput, e pargrafos 1 e 2, da Lei 9605/98 agora a conduta crime. 13.15.19) Art. 65 Perturbao da tranquilidade
Art. 65. Molestar alguem ou perturbar-lhe a tranquilidade, por acinte ou por motivo reprovavel: Pena priso simples, de quinze dias a dois meses, ou multa, de duzentos mil ris a dois contos de ris

No se pode confundir esta contraveno (perturbao da tranqilidade) com a contraveno de perturbao do trabalho ou sossego alheios art. 42 da LCP. O sujeito ativo qualquer pessoa e o sujeito passivo pessoa determinada (na outra contraveno do art. 42 da LCP deve-se perturbar mais de uma vtima). Aqui, a expresso algum determinada o sujeito passivo. Este tipo penal exige uma finalidade especfica deve-se perturbar ou molestar por acinte (de propsito) ou por motivo reprovvel. Assim, a perturbao culposa no incriminada.

14) LEI 9503/97 CRIMES DE TRNSITO O Cdigo de Trnsito Brasileiro foi publicado dia 23.09.97, mas s entrou em vigor em 22.01.98 vacatio legis de 120 dias. O CTB traz nos seus arts. 291 ao 312 os crimes de trnsito. Do art. 291 ao 301 traz as disposies gerais. Do art. 302 ao 312 so os crimes em espcie. 14.1) CRIMES DE TRNSITO E LEI 9099/95
Art. 291. Aos crimes cometidos na direo de veculos automotores, previstos neste Cdigo, aplicam-se as normas gerais do Cdigo Penal e do Cdigo de Processo Penal, se este Captulo no dispuser de modo diverso, bem como a Lei n 9.099, de 26 de setembro de 1995, no que couber. 1o Aplica-se aos crimes de trnsito de leso corporal culposa o disposto nos arts. 74, 76 e 88 da Lei n o 9.099, de 26 de setembro de 1995, exceto se o agente estiver: (Renumerado do pargrafo nico pela Lei n 11.705, de 2008) I - sob a influncia de lcool ou qualquer outra substncia psicoativa que determine dependncia; (Includo pela Lei n 11.705, de 2008) II - participando, em via pblica, de corrida, disputa ou competio automobilstica, de exibio ou demonstrao de percia em manobra de veculo automotor, no autorizada pela autoridade competente; (Includo pela Lei n 11.705, de 2008) III - transitando em velocidade superior mxima permitida para a via em 50 km/h (cinqenta quilmetros por hora). (Includo pela Lei n 11.705, de 2008) 2o Nas hipteses previstas no 1o deste artigo, dever ser instaurado inqurito policial para a investigao da infrao penal. (Includo pela Lei n 11.705, de 2008)

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157 H 11 crimes de trnsito. Os dos arts. 304, 305, 307 ao 312 so infraes de menor potencial ofensivo; assim, aplicar-se- inteiramente a Lei 9099/95. Cabe composio civil de danos (se for o caso), transao penal, suspenso condicional, termo circunstanciado na investigao criminal. Se no couber nada disso, o procedimento ser o sumarssimo e a competncia ser do JECRIM. Quanto ao crime de homicdio culposo (art. 302) no cabe nenhum instituto da Lei 9099/95, pois sua pena de 2 a 4 anos (no de menor potencial ofensivo), diferentemente do homicdio culposo do CP, cuja pena de 1 a 3 anos. Quanto ao crime de embriaguez ao volante (art. 306), sua pena de 6 meses a 3 anos de priso. No infrao de menor potencial ofensivo, logo, no se aplica a Lei 9099/95. Caber apenas a suspenso condicional do processo. At ano passado cabia transao penal (era o nico crime que no de menor potencial ofensivo, mas que era cabvel a transao).
EMBRIAGUEZ AO VOLANTE (ART. 306 DO CTB)
CTB ANTES DA LEI 11705/2008 No era infrao de menor potencial ofensivo, mas cabia transao penal. CTB DEPOIS DA LEI 11705/2008 No infrao de menor potencial ofensivo e no cabe mais a transao penal.

Tal alterao irretroativa trata-se de norma posterior que agrava a situao do ru. Quanto ao crime de leso corporal culposa no trnsito (art. 303), a pena de 6 meses a 2 anos de deteno trata-se de crime de menor potencial ofensivo. Em regra, caberia composio de danos (com a vtima lesionada), transao penal (com o MP) e a ao seria pblica condicionada representao. Exceo: O art. 291, pargrafo 1, I a III, diz que nada disso se aplica leso corporal culposa no trnsito se: ela foi praticada sob a influncia de lcool ou substncia psicoativa; Em competio automobilstica no autorizada (tipo racha); Em velocidade superior a 50 km/h da mxima permitida. Inserindo num desses casos, a ao ser pblica incondicionada, no caber transao penal, nem composio civil. ***Alm do mais, o Delegado dever instaurar inqurito policial (no poder instaurar termo circunstanciado, mesmo que a pena mxima do tipo no ultrapasse 2 anos). Se o ru estiver em situao de flagrante, dever ser feito o auto de priso em flagrante. OBS.: O prprio CTB est admitindo que existe leso culposa em situao de racha ou sob influencia de lcool ou outra substancia psicoativa logo, acabou com aquela discusso de que sempre seria dolo eventual (pois o crime culposo). A quarta hiptese de no aplicao daqueles institutos da Lei 9099/95 a da prevista no art. 303 com causa de aumento de pena, do CTB (art. 302, pargrafo nico c/c art. 303, pargrafo nico, do CTB).
Art. 303. Praticar leso corporal culposa na direo de veculo automotor: Penas - deteno, de seis meses a dois anos e suspenso ou proibio de se obter a permisso ou a habilitao para dirigir veculo automotor. Pargrafo nico. Aumenta-se a pena de um tero metade, se ocorrer qualquer das hipteses do pargrafo nico do artigo anterior.\

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Art. 302, Pargrafo nico. No homicdio culposo cometido na direo de veculo automotor, a pena aumentada de um tero metade, se o agente: I - no possuir Permisso para Dirigir ou Carteira de Habilitao; II - pratic-lo em faixa de pedestres ou na calada; III - deixar de prestar socorro, quando possvel faz-lo sem risco pessoal, vtima do acidente; IV - no exerccio de sua profisso ou atividade, estiver conduzindo veculo de transporte de passageiros. V - (Revogado pela Lei n 11.705, de 2008)

A natureza da ao no muda continuar dependendo de representao (que nem na forma simples). Se for praticado nas situaes do pargrafo 1 do art. 291, a leso corporal culposa ser de ao pblica incondicionada! 14.2) SUSPENSO E PROIBIO DO DIREITO DE DIRIGIR (ART. 292 A 296 DO CTB) A suspenso aplicada quele que j tem permisso ou habilitao para dirigir. A proibio aplicada quele que no tem permisso ou no habilitado para dirigir (fica impedido de obter a habilitao ou permisso para dirigir). Ela no pena substitutiva da pena de priso; trata-se de pena principal. Ela ser aplicada cumulativamente com a pena de priso ou de multa, se houver. Dos 11 crimes, nos arts. 302 (homicdio culposo), 303 (leso corporal culposa), 306 (embriaguez ao volante) e 308 (participar de racha), tal pena de suspenso ou proibio do direito de dirigir j est cominada no tipo penal. Assim, se o juiz condenar por um desses crimes, ele obrigado a aplicar priso + a suspenso ou proibio do direito de dirigir. Para os demais crimes arts. 304, 305, 307, 309 a 312, tal pena no est cominada no tipo penal, mas deve ser aplicada quando o ru for reincidente em crime de trnsito.
Art. 293. A penalidade de suspenso ou de proibio de se obter a permisso ou a habilitao, para dirigir veculo automotor, tem a durao de dois meses a cinco anos. 1 Transitada em julgado a sentena condenatria, o ru ser intimado a entregar autoridade judiciria, em quarenta e oito horas, a Permisso para Dirigir ou a Carteira de Habilitao. 2 A penalidade de suspenso ou de proibio de se obter a permisso ou a habilitao para dirigir veculo automotor no se inicia enquanto o sentenciado, por efeito de condenao penal, estiver recolhido a estabelecimento prisional.

Seja nos dois casos (pena j cominada ou no) a durao dessa pena ser de 2 meses a 5 anos.
Art. 296. Se o ru for reincidente na prtica de crime previsto neste Cdigo, o juiz aplicar a penalidade de suspenso da permisso ou habilitao para dirigir veculo automotor, sem prejuzo das demais sanes penais cabveis. (Redao dada pela Lei n 11.705, de 2008)

Trata-se de um dever do magistrado (antes do advento da Lei 11705/2008, o juiz poderia aplicar tal pena de suspenso da habilitao no caso de reincidncia na prtica de crime de trnsito).

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Art. 292. A suspenso ou a proibio de se obter a permisso ou a habilitao para dirigir veculo automotor pode ser imposta como penalidade principal, isolada (?) ou cumulativamente com outras penalidades.

Apesar do art. 292 dispor que d para aplicar tal pena de suspenso ou proibio de permisso ou habilitao de forma isolada, no possvel o juiz aplicar apenas tal sano (foi um equvoco do legislador) pois, para os crimes dos arts. 302, 303, 306 e 308, tal sano j est cumulada com a pena de priso, no prprio tipo penal e para os demais crimes ela ser aplicada sem prejuzo da pena de priso, ou seja, tambm cumulativamente. OBS.: No crime do art. 307, o prazo o mesmo da suspenso ou proibio anteriormente imposta
Art. 307. Violar a suspenso ou a proibio de se obter a permisso ou a habilitao para dirigir veculo automotor imposta com fundamento neste Cdigo: Penas - deteno, de seis meses a um ano e multa, com nova imposio adicional de idntico prazo de suspenso ou de proibio

O juiz, para aplicar tal pena de suspenso ou proibio de habilitao ou permisso, deve aplicar o sistema trifsico, individualizando a pena da mesma forma que a priso RESP 737306 (STJ). Tal pena no pode iniciar enquanto estiver preso art. 293, pargrafo 2, do CTB.
2 A penalidade de suspenso ou de proibio de se obter a permisso ou a habilitao para dirigir veculo automotor no se inicia enquanto o sentenciado, por efeito de condenao penal, estiver recolhido a estabelecimento prisional.

OBS.1: Art. 44, pargrafo 2, do CP Pode o juiz substituir a pena de priso por 2 restritivas de direito + a pena de suspenso ou perda de habilitao ou permisso?
2o Na condenao igual ou inferior a um ano, a substituio pode ser feita por multa ou por uma pena restritiva de direitos; se superior a um ano, a pena privativa de liberdade pode ser substituda por uma pena restritiva de direitos e multa ou por duas restritivas de direitos. (Includo pela Lei n 9.714, de 1998)

R.: Pode STJ RE 628730/SP


Ementa CRIMINAL. RESP. DELITO DE TRNSITO. HOMICDIO CULPOSO. OITIVA DOS PERITOS E EXAME MDICO. INDEFERIMENTO. LIVRE CONVENCIMENTO MOTIVADO. SUBSTITUIO DA PENA CORPORAL POR DUAS RESTRITIVAS DE DIREITO ALM DA SUSPENSO DA HABILITAO PARA DIRIGIR. POSSIBILIDADE. SUBSTITUIO DA LIMITAO DE FINAIS DE SEMANA POR PRESTAO PECUNIRIA. IMPOSSIBILIDADE. MOTORISTA PROFISSIONAL. SUSPENSO DA HABILITAO PARA DIRIGIR. POSSIBILIDADE. PRESCRIO DA PENA DE SUSPENSO DA HABILITAO PARA DIRIGIR. INOCORRNCIA. RECURSO DESPROVIDO. IV - No afronta o art. 44, 1o, do Cdigo Penal, a aplicao de duas penas restritivas de direito, substitutivas da pena privativa de liberdade, cumuladas com a pena de suspenso da habilitao para dirigir veculo automotor

OBS.2: art. 47, III, do CP prev a suspenso do direito de dirigir. A quais crimes pode ser aplicada tal sano? R.: Combinando tal artigo com o art. 57 do CP, chega-se concluso de que tal pena se aplica aos crimes culposos de trnsito. Todavia, os nicos crimes culposos do CTB (homicdio e leso corporal) j prevem tal pena como principal em seu tipo. A maioria da doutrina entende que tal sano do art. 47, III, do CP foi tacitamente revogada pelo CTB. Nesse sentido: RESP 737306 e 347829.

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PENAL. RECURSO ESPECIAL. ARTIGO 302 DA LEI N. 9.503/97. PENA DE SUSPENSO DE HABILITAO PARA DIRIGIR VECULO AUTOMOTOR. ARTIGO 293, DO CDIGO DE TRNSITO BRASILEIRO. QUANTUM FIXADO ACIMA DO MNIMO LEGAL. AUSNCIA DE FUNDAMENTAO. PENA PRIVATIVA DE LIBERDADE FIXADA NO MNIMO LEGAL. I - Inexistindo circunstncias desfavorveis ao condenado, motivo pelo qual a pena privativa de liberdade foi fixada em seu mnimo legal, deve a suspenso de habilitao para dirigir veculo automotor ser fixada, tambm, no patamar mnimo, nos moldes da pena corporal. (Precedente do STJ). II - Dada a duplicidade da incidncia da suspenso (ex vi art. 302 da Lei 9.503/97 e art. 47, inciso III do Cdigo Penal), a pena privativa de liberdade de ser, in casu, substituda por uma outra restritiva de direitos diversa da aplicada. Recurso provido. Habeas corpus concedido de ofcio.

OBS.3: possvel aplica tal sano de suspenso/proibio par ao motorista profissional que depende da profisso para sustentar a si prprio e sua famlia? R.: TJs de MG, RJ, SP, RS, SC, dizem que no h possibilidade de aplicar tal pena a esta pessoa pois ele depende desta trabalho para se sustentar ofende o direito ao trabalho, direito ao sustento e dignidade da pessoa humana. STJ de maneira unnime, entende que pode sim ser aplicada a tais pessoas pena prevista no tipo penal e deve ser aplicada (RESP 1019673).
"A imposio da pena de suspenso do direito de dirigir exigncia legal, conforme previsto no art. 302 da Lei 9.503/97. O fato de o paciente ser motorista profissional de caminho no conduz substituio dessa pena restritiva de direito por outra que lhe seja prefervel." (HC 66.559/SP, 5 Turma, Rel. Min. Arnaldo Esteves. DJU de 07/05/2007). Recurso provido.

14.2.1) Suspenso ou proibio do direito de dirigir como medida cautelar


Art. 294. Em qualquer fase da investigao ou da ao penal, havendo necessidade para a garantia da ordem pblica, poder o juiz, como medida cautelar, de ofcio, ou a requerimento do Ministrio Pblico ou ainda mediante representao da autoridade policial, decretar, em deciso motivada, a suspenso da permisso ou da habilitao para dirigir veculo automotor, ou a proibio de sua obteno. Pargrafo nico. Da deciso que decretar a suspenso ou a medida cautelar, ou da que indeferir o requerimento do Ministrio Pblico, caber recurso em sentido estrito, sem efeito suspensivo.

Tal medida cabe na fase de investigao ou do processo (ao penal). decretada para garantia da ordem pblica (garantia da segurana do trnsito). Caber quando houver provas de que o ru ou acusado continua praticando infraes administrativas ou criminais. Pode ela ser decretada de ofcio pelo juiz, requerimento do MP ou representao autoridade policial. Da deciso que deferir a medida cautelar ou que indeferir o pedido do MP, cabe RESE sem efeito suspensivo. 14.3) MULTA REPARATRIA
Art. 297. A penalidade de multa reparatria consiste no pagamento, mediante depsito judicial em favor da vtima, ou seus sucessores, de quantia calculada com base no disposto no 1 do art. 49 do Cdigo Penal, sempre que houver prejuzo material resultante do crime. 1 A multa reparatria no poder ser superior ao valor do prejuzo demonstrado no processo. 2 Aplica-se multa reparatria o disposto nos arts. 50 a 52 do Cdigo Penal. 3 Na indenizao civil do dano, o valor da multa reparatria ser descontado.

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161 14.3.1) Natureza jurdica da multa reparatria amplamente majoritrio de que a multa reparatria sano civil aplicada na sentena penal; um instituto com ntido carter indenizatrio. Ela vai para a vtima ou seus sucessores. O art. 297, pargrafo 1, diz que o valor da multa reparatria no pode ser superior ao prejuzo da vtima demonstrado no processo. O pargrafo 3 do art. 297 diz que o valor da multa reparatria ser descontado em eventual valor de indenizao civil. CAPEZ diz que a multa reparatria efeito extrapenal secundrio da sentena penal minoria. Esto excludos da multa reparatria os danos morais. 14.3.2) Clculo calculada com base no art. 49, pargrafo 1, do CP
1 - O valor do dia-multa ser fixado pelo juiz no podendo ser inferior a um trigsimo do maior salrio mnimo mensal vigente ao tempo do fato, nem superior a 5 (cinco) vezes esse salrio. (Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984)

E se essa multa reparatria no for paga, quem a executar? R.: Ser executada como a multa penal A Fazenda Pblica executaria tal multa na vara das Execues Fiscais (como regra do CP), mas a doutrina entende que a vtima ou seus sucessores devem executar tal multa (o destinatrio da multa reparatria) o que prevalece. OBS.: possvel o juiz aplicar a pena de prestao pecuniria + multa reparatria? R.: A pena de prestao pecuniria uma pena substitutiva da priso. A multa civil uma sano civil aplicada na sentena penal. O STJ entende que possvel RESP 736784
I - Havendo prejuzo material resultante da prtica de crime previsto no Cdigo de Trnsito Brasileiro se mostra cabvel a aplicao da multa reparatria prevista no art. 297 da Lei n 9.503/97. II - No h qualquer incompatibilidade na aplicao cumulativa da multa reparatria e da prestao pecuniria como substitutiva da pena privativa de liberdade. Recurso provido

14.4) PERDO JUDICIAL S cabvel o perdo judicial naqueles crimes que prevem tal possibilidade. O Presidente da Repblica vetou tal artigo que previa o perdo judicial no CTB, todavia, cabe o perdo judicial no homicdio culposo e leso corporal culposa CTB analogia in bonam partem do CP (art. 121, pargrafo, 5 e art. 129, pargrafo 8, do CP). O motivo do veto presidencial foi de que o CP j previa o perdo judicial, no necessitando de nova figura no CTB. 14.5) PRISO EM FLAGRANTE E FIANA NOS CRIMES DE TRNSITO
Art. 301. Ao condutor de veculo, nos casos de acidentes de trnsito de que resulte vtima, no se impor a priso em flagrante, nem se exigir fiana, se prestar pronto e integral socorro quela.

S se aplica ao homicdio culposo e leso corporal culposa, pois todos os outros crimes do CTB so crimes de perigo. O legislador se preocupou com a vtima e no com a impunidade, por isso que ele se preocupa com o socorro da vtima. Mesmo que tenha sido um socorro ineficaz, mas desde que realizado, ser incabvel a priso em flagrante do agente, nem cobrada fiana.

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162 O socorro deve ser imediato a demora injustificada do socorro justifica a priso em flagrante. Deve o socorro ser integral deve o condutor fazer tudo que estiver a sua disposio para socorrer. OBS.1: O prestar socorro tambm abrange a solicitao da autoridade competente ao local do acidente corpo de bombeiros ex.: vtima com fratura exposta no pode ser removida do local; assim, o agente ligando para o SIATE, j estar prestando socorro. OBS.2: Se o condutor no socorreu porque no tinha condies de socorrer, diz a doutrina que ele no dever ser preso em flagrante, ex.: ameaa de linchamento, tambm se feriu etc. OBS.3: Mesmo prestado o socorro pelo condutor, mas a vitima morreu; o Delegado verificou que foi caso de dolo eventual o agente dever ser autuado em flagrante no est sendo aplicado o CTB, e sim o CP no caso de dolo eventual, mesmo que o condutor preste pronto e integral socorro vtima, ele dever ser autuado em flagrante. Tal socorro servir como atenuante genrica de pena art. 65 do CP. 14.6) PRINCIPAIS CRIMES EM ESPCIE 14.6.1) Homicdio culposo art. 302
Art. 302. Praticar homicdio culposo na direo de veculo automotor: Penas - deteno, de dois a quatro anos, e suspenso ou proibio de se obter a permisso ou a habilitao para dirigir veculo automotor.

Alguns doutrinadores dizem que o tipo inconstitucional pelo fato do tipo no descrever a conduta do crime e sim seu nomem iuris (nome jurdico do crime), violando o princpio da taxatividade. O STF entende ser constitucional. Qualquer outra hiptese de crime que no cometido na conduo de veculo automotor ser aplicado o CP, inclusive no trnsito. Ex.: sujeito andando de bicicleta na rodovia e atropela algum, matando-o.
ANEXO I DO CTB - VECULO AUTOMOTOR - todo veculo a motor de propulso que circule por seus prprios meios, e que serve normalmente para o transporte virio de pessoas e coisas, ou para a trao viria de veculos utilizados para o transporte de pessoas e coisas. O termo compreende os veculos conectados a uma linha eltrica e que no circulam sobre trilhos (nibus eltrico).

Resumindo, qualquer veculo que se movimenta pela fora do motor e que transporta pessoas e coisas ou que servem para a trao de veculos que transportam pessoas e coisas + o nibus eltrico. Abrange: automveis, motocicleta, guincho, nibus etc. Esto fora do conceito: os veculos automotores aquticos e areos, veculos de trao humana (bicicleta), veculos de trao animal (carroa), ciclomotores

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ANEXO I DO CTB - CICLOMOTOR - veculo de duas ou trs rodas, provido de um motor de combusto interna, cuja cilindrada no exceda a cinqenta centmetros cbicos (3,05 polegadas cbicas) e cuja velocidade mxima de fabricao no exceda a cinqenta quilmetros por hora.

OBS.: Indivduo dirige seu veculo dentro de sua chcara e atropela algum o matando 1 corrente: aplica-se o CP, pois o CTB s regula o trnsito nas vias pblicas; 2 corrente: majoritria aplica-se o CTB porque o art. 302 no contm a elementar via pblica, ao contrrio dos arts. 306, 308 e 309, que contm a elementar via pblica. Isto significa que o homicdio culposo pode ocorrer at em vias particulares. 14.6.2) Leso corporal culposa
Art. 303. Praticar leso corporal culposa na direo de veculo automotor: Penas - deteno, de seis meses a dois anos e suspenso ou proibio de se obter a permisso ou a habilitao para dirigir veculo automotor. Pargrafo nico. Aumenta-se a pena de um tero metade, se ocorrer qualquer das hipteses do pargrafo nico do artigo anterior.

14.6.3) Causas de aumento de pena do homicdio culposo e da leso corporal culposa Art. 302, pargrafo nico, I a IV (art. 303, pargrafo nico diz que tais causas tambm se aplicam leso corporal).
Pargrafo nico. No homicdio culposo cometido na direo de veculo automotor, a pena aumentada de um tero metade, se o agente: I - no possuir Permisso para Dirigir ou Carteira de Habilitao;

No pode responder tambm pelo art. 309 (crime de falta de habilitao) seno haveria bis in idem No caso da leso culposa, mesmo que a vtima no oferea representao, o infrator no poder ser processado pelo crime de falta de habilitao. Fundamento: quando ocorre a leso, a falta de habilitao ou permisso perde a sua autonomia de crime prprio, passando a funcionar apenas como causa de aumento de pena da leso STF HC 80298
Ementa EMENTA: HABEAS-CORPUS. CRIME DE LESES CORPORAIS CULPOSAS NA DIREO DE VECULO, QUALIFICADO PELA FALTA DE HABILITAO, E DE DIRIGIR SEM HABILITAO (ARTS. 303, PAR. NICO, E 309 DO CTB): CONSUNO. 1. O crime mais grave de leses corporais culposas, qualificado pela falta de habilitao para dirigir veculos, absorve o crime menos grave de dirigir sem habilitao (artigos 303, par. nico, e 309 do Cdigo de Trnsito Brasileiro). 2. O crime de leses corporais culposas de ao pblica condicionada representao da vtima por expressa disposio legal (artigos 88 e 91 da Lei n 9.099/95). 3. Na hiptese em que a vtima no exerce a faculdade de representar, ocorre a extino da punibilidade do crime mais grave de leses corporais culposas, qualificado pela falta de habilitao, no podendo o paciente ser processado pelo crime menos grave de dirigir sem habilitao, que restou absorvido. Precedentes de ambas as Turmas. 4. Habeas-corpus conhecido e deferido para determinar o trancamento da ao penal.

E se, por ex., estava conduzindo um automvel, mas possui s habilitao de motocicleta? R.: A doutrina entende que deve ser aplicado o art. 298, IV, do CTB. O STJ entende que se aplica a causa de aumento de pena da mesma forma RESP 492912
PENAL. RECURSO ESPECIAL. HOMICDIO CULPOSO. REEXAME DE PROVAS. FALTA DE HABILITAO ESPECFICA.

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I - No se conhece de recurso especial, em sede de homicdio culposo (CTB), se para a verificao da falta de cuidado concretamente exigvel se torna necessrio o cotejo e o reexame do material cognitivo (Smula n 07 - STJ). II - A majorao da resposta penal em decorrncia do inciso I, do pargrafo nico do art. 302 do CTB incide na hiptese de no possuir o agente a habilitao adequada. Recurso no conhecido.

II - pratic-lo em faixa de pedestres ou na calada; III - deixar de prestar socorro, quando possvel faz-lo sem risco pessoal, vtima do acidente;

a omisso de socorro do condutor. S incidir tal aumento de pena se tal socorro era possvel sem risco pessoal (qualquer outro risco, ex.: patrimonial com medo de acabar quebrando mais o carro ainda ele responder pelo crime com aumento de pena). O sujeito no pode responder pelo homicdio ou leso agravada pela omisso + o crime autnomo de omisso de socorro. O sujeito ativo do crime previsto no art. 304 do CTB o condutor do veculo envolvido no acidente. A doutrina entende que quando a vitima no for socorrida em acidente de trnsito, haver 3 hipteses: Condutor, culpado, que no socorre art 302 ou 303 com aumento de pena do pargrafo nico, III do art. 302; Condutor, envolvido no acidente que no agiu com nenhuma culpa, mas se omitiu de socorrer a vtima art. 304 do CTB; Demais condutores no envolvidos no acidente que no socorrem art. 135 do CP (omisso de socorro genrica)
IV - no exerccio de sua profisso ou atividade, estiver conduzindo veculo de transporte de passageiros.

Taxista, motorista de nibus, motorista de van escolar, qualquer um que exerce como atividade, lcita ou irregular a conduo de veculo de transporte de passageiros (logo, o caminhoneiro no estar aqui enquadrado). OBS.: E se o veculo que serve para transporte de passageiros estiver vazio na hora do acidente? R.: Responde com aumento da mesma forma; o que se est punindo o maior dever de cautela que os motoristas profissionais devem ter.

V - (Revogado pela Lei n 11.705, de 2008)

Era a previso de aumento de pena se o agente estivesse sob influncia de lcool ou substncia de efeitos anlogos (no estava na redao original do texto; foi acrescentada em 2006, mas em 2008 j foi excluda). Foi inserida porque se discutia se o agente respondia pela leso + embriaguez ou s a leso com a embriaguez absorvida. Para acabar com essa discusso, o legislador criou esta causa de aumento de pena. Tal causa de aumento foi excluda em 2008. STF e STJ - Se houve homicdio culposo, o crime de embriaguez fica absorvido (HC 32764 do STJ)
HABEAS CORPUS. PENAL. ABSORO DO ART. 306 DA LEI 9.503/97 PELO ART. 302. PRINCPIO DA CONSUNO. EXASPERAO DA PENA PELA INCIDNCIA MAJORANTE DA CIRCUNSTNCIA DO ART. 59 DO CDIGO PENAL. SUBSTITUIO DA PENA PRIVATIVA DE LIBERDADE. AUSNCIA DE FUNDAMENTAO. CONSTRANGIMENTO ILEGAL A SER COARCTADO.

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Se, num primeiro momento, o delito de embriaguez restou absorvido por meio do fenmeno da consuno, no h como eleger o conceito da norma encartada no art. 59 do CP para agravar a pena sem se caracterizar flagrante constrangimento ilegal. A substituio da pena privativa de liberdade por restritiva de direitos, antes de ser um benefcio legal, um direito subjetivo do apenado, razo pela qual deve o juiz justificar pormenorizadamente a escolha entre as vrias espcies, anotando, inclusive, a individualizao em torno dos fatos do processo e da condio pessoal do ru. Ordem concedida.

Agora, se houve leso corporal, o STJ entende que haver concurso de crimes (crime de embriaguez ao volante e o delito de leso culposa). Crime de leso culposa menos grave do que o crime de embriaguez, portanto, no pode absorver RHC 19044. OBS.: O homicdio culposo do CP tem a pena de 1 a 3 anos de deteno; o homicdio culposo do CTB tem a pena de 2 a 4 anos de deteno; a leso culposa do CTB tem pena maior do que a leso dolosa leve do CP. Esta desproporo de penas nas leses culposas fere o princpio da proporcionalidade ou da razoabilidade? R.: No. STJ e STF entendem que o princpio da isonomia no impede tratamento diferenciado quando houver discrmen razovel (quando houver uma situao que justifica o tratamento desigual: a enorme freqncia de acidentes no trnsito).
20.06.2009 SILVIO MACIEL

14.6.4) Omisso de socorro art. 304 da lei


Art. 304. Deixar o condutor do veculo, na ocasio do acidente, de prestar imediato socorro vtima, ou, no podendo fazlo diretamente, por justa causa, deixar de solicitar auxlio da autoridade pblica: Penas - deteno, de seis meses a um ano, ou multa, se o fato no constituir elemento de crime mais grave. Pargrafo nico. Incide nas penas previstas neste artigo o condutor do veculo, ainda que a sua omisso seja suprida por terceiros ou que se trate de vtima com morte instantnea ou com ferimentos leve

A omisso de socorro j funciona como aumento de pena do homicdio culposo e da leso corporal culposa no trnsito. Doutrina responde por este crime o condutor do veculo no causador do acidente, mas envolvido nele. Omisso de socorro em acidente de trnsito - h trs situaes: Condutor envolvido no acidente, culpado, que omitir socorro 302,302 c.c 302, pargrafo nico, III, do CTB; Condutor envolvido no acidente, no culpado (culpa exclusiva da vtima, por exemplo, que omitir socorro 304 do CTB; Condutor no envolvido no acidente de trnsito e omite socorro (o que vem atrs, por ex.) 135 do CP (omisso de socorro genrica). Sujeito ativo s pode ser o condutor do veculo, envolvido no acidente, que no agiu com culpa, mas omitiu socorro vtima. OBS.: O passageiro instiga o condutor no culpado a no socorrer ser partcipe do crime. O tipo objetivo consiste em 2 condutas: deixar de prestar socorro pessoal ou no podendo fazer por justa causa, deixar de solicitar auxlio autoridade. A lei no d uma opo entre as condutas; ela exige que o socorro seja pessoalmente. Na hiptese de no poder prestar o socorro, que o condutor poder optar pelo o auxlio da autoridade.

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166 Por ser omissivo prprio, no admite tentativa. Consuma-se com a omisso, independentemente de a vtima sofrer algum prejuzo fsico ou morrer em razo da omisso. O pargrafo nico diz que existir o crime do art. 304 mesmo que a omisso do condutor seja suprida por terceiros se os terceiros se adiantaram no socorro ou estavam em melhores condies de socorrer, no haver o crime. Ocorrer o crime mesmo que haja morte instantnea (sem sentido!). A doutrina diz que neste ltimo caso a lei criou um crime impossvel por absoluta impropriedade do objeto. O crime tambm ocorrer mesmo que a vtima tenha ferimentos leves (o que ferimento leve? no qualquer ferimento leve que caracterizar tal omisso de socorro). 14.6.5) Conduzir veculo automotor embriagado art. 306 da lei
Art. 306. Conduzir veculo automotor, na via pblica, estando com concentrao de lcool por litro de sangue igual ou superior a 6 (seis) decigramas, ou sob a influncia de qualquer outra substncia psicoativa que determine dependncia: (Redao dada pela Lei n 11.705, de 2008) Penas - deteno, de seis meses a trs anos, multa e suspenso ou proibio de se obter a permisso ou a habilitao para dirigir veculo automotor. Pargrafo nico. O Poder Executivo federal estipular a equivalncia entre distintos testes de alcoolemia, para efeito de caracterizao do crime tipificado neste artigo. (Includo pela Lei n 11.705, de 2008)

Antes da lei 11705, bastava que o condutor estivesse sob a influncia de.... Hoje, com a citada lei, basta que o condutor esteja com 6 decigramas de lcool por litro de sangue ou sob efeito de substncia psicoativa que determine dependncia. Antes do advento da lei 11705, exigia-se situao de perigo concreto. Agora, no se exige mais situao de perigo concreto. Antigamente, a acusao devia comprovar a conduta e o perigo que esta gerou. Agora, a acusao s precisa provar a existncia da conduta, pois a situao de perigo j est presumida no tipo. H 3 formas de provar a embriaguez: a) exame de sangue; b) etilmetro (bafmetro j est regulamentado por decreto presidencial mede a quantidade de lcool no ar dos pulmes e feita a converso para descobrir quanto que h de lcool no sangue). Quanto a este e ao exame de sangue, tem que se entender que no obrigado a us-lo, pois ningum obrigado a se incriminar; c) exame clnico (visual). Assim, se o infrator se recusa ao exame de sangue e ao exame do etilmetro, fica impossvel provar a tipicidade da conduta (a quantidade de lcool no sangue elementar do tipo penal). E se em razo da embriaguez, o condutor matar ou lesionar algum? R.: A influncia de lcool ou de substncias de efeitos anlogos no era causa de aumento de pena no homicdio e na leso corporal. Um inciso V foi acrescentado no art. 302 pela lei 11275/2006. Todavia, no ano passado, a lei 11705/2008 revogou tal inciso V. STJ e STF Se ocorreu homicdio, culposo ou doloso, ele absorve o crime de embriaguez ao volante RESP 629087; STJ HC 32764. Se ocorrer leso corporal, ela no absorve o crime de embriaguez, pois este crime mais grave que o crime de leso corporal (pelo princpio da consuno, o crime menos grave no pode absorver o crime mais grave) STJ HC 24136, RHC 19044. At a lei 11705/2008, era possvel a transao penal para o crime de embriaguez. A jurisprudncia pacfica no STJ e STF era a de que o art. 306 no era infrao menor potencial

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167 ofensivo, mas cabia transao penal. Hoje, a lei 11705 alterou o art. 291 do CTB e no mais permite transao ao crime do art. 306. Tal proibio irretroativa continua cabendo transao penal para quem cometeu o art. 306 antes do da alterao da lei 11705/2008. 14.6.6) Violao de suspenso ou proibio do direito de dirigir art. 307 da lei
Art. 307. Violar a suspenso ou a proibio de se obter a permisso ou a habilitao para dirigir veculo automotor imposta com fundamento neste Cdigo: Penas - deteno, de seis meses a um ano e multa, com nova imposio adicional de idntico prazo de suspenso ou de proibio.

No art. 302, por ex., uma das penas a suspenso do direito de dirigir veculo automotor. Se o condutor dirigir durante este veculo de suspenso, estar cometendo outro crime de trnsito, que o previsto no art. 307 do CTB. A pena pelo o art. 307 ser pena de priso + multa + nova imposio de suspenso por idntico prazo suspenso anterior (que se somar suspenso anterior 1 ano + 1 ano, por ex.). **OBS.: Suspenso do direito de dirigir aplicada por Delegado de Polcia como infrao administrativa em razo da pessoa ter extrapolado sua pontuao tambm caracteriza o crime do art. 307 do CTB fundamento: expresso ...com fundamento neste Cdigo. 14.6.7) Crime de racha art. 308 da lei
Art. 308. Participar, na direo de veculo automotor, em via pblica, de corrida, disputa ou competio automobilstica no autorizada pela autoridade competente, desde que resulte dano potencial incolumidade pblica ou privada: Penas - deteno, de seis meses a dois anos, multa e suspenso ou proibio de se obter a permisso ou a habilitao para dirigir veculo automotor.

A conduta consiste em participar de corrida, disputa ou competio. O tipo penal no pune s a corrida, mas tambm qualquer forma de disputa no autorizada (exs.: tomada de tempo um sai, faz o percurso, depois o outro faz o percurso, para ver quem o fez em menos tempo, disputa de andar de duas rodas etc.). S haver crime se tal corrida, disputa ou competio no for autorizada. Trata-se de crime plurissubjetivo (participar) exige a existncia de outra pessoa junto dele competindo, correndo etc. S ocorre o crime na conduo de veculo automotor sujeito ativo s poder ser os condutores do veculo. Terceiras pessoas que no os condutores podem responder por este crime? R.: Podem, desde que por instigao, induzimento ou por auxlio material aos condutores. ... desde que resulte dano potencial incolumidade pblica ou privada- crime de perigo concreto a acusao deve comprovar a conduta do racha mais a situao de perigo criada. Assim, se o racha no gerar nenhuma situao de perigo real, o fato atpico. E se os condutores gerarem perigo entre eles? R.: Respondero pelo crime - ... desde que resulte dano potencial incolumidade pblica ou privada. O fato deve ocorrer em via pblica ex.: ruas internas de condomnios. Estacionamento de supermercado para a maioria, no via pblica.

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168 14.6.8) Dirigir veculo automotor sem a devida permisso gerando perigo de dano
Art. 309. Dirigir veculo automotor, em via pblica, sem a devida Permisso para Dirigir ou Habilitao ou, ainda, se cassado o direito de dirigir, gerando perigo de dano: Penas - deteno, de seis meses a um ano, ou multa.

Dirigir por o veculo em movimento; logo, apenas manobrar o veculo, no gera perigo de dano, no configurando o delito do art. 309. OBS.: Para dirigir ciclomotor exige apenas simples autorizao (a falta de autorizao no constitui o crime do art. 309) no precisa de carteira de habilitao. O fato deve ocorrer em via pblica. Dirigir sem habilitao em via particular, fato atpico. Deve o agente dirigir em via pblica: Sem habilitao; Sem permisso; Com o direito de dirigir cassado s quem pode cassar a autoridade administrativa de trnsito (nem o juiz pode). Diferena entre a cassao e a suspenso: a suspenso por tempo determinado; a cassao definitiva (tempo indeterminado). Nunca mais poder dirigir? R.: Pode. Depois de 2 anos, o indivduo pode pleitear a sua reabilitao (mas, em tese, a cassao por tempo indeterminado s voltar a dirigir se o agente for atrs de querer se reabilitar). A mera conduo inabilitada, antigamente, era contraveno penal art. 32 da LCP). Hoje, com o art. 309 do CTB, exige-se perigo concreto. Entendia-se que este artigo no tinha revogado o art. 32 da LCP existiria uma relao de subsidiariedade dirigir sem habilitao e sem perigo art. 32 da LCP; dirigir sem habilitao com perigo art. 309 do CTB. Tal entendimento no prevaleceu no STF Smula 720 derrogao do art. 32 da LCP.
SMULA N 720 do STF O ART. 309 DO CDIGO DE TRNSITO BRASILEIRO, QUE RECLAMA DECORRA DO FATO PERIGO DE DANO, DERROGOU* O ART. 32 DA LEI DAS CONTRAVENES PENAIS NO TOCANTE DIREO SEM HABILITAO EM VIAS TERRESTRES.

*- Derrogao revogao parcial o art. 32 da LCP continua aplicvel conduo inabilitada de embarcao a motor em guas pblicas. Hoje: Dirigir sem habilitao sem perigo de dano infrao administrativa; Dirigir sem habilitao com perigo de dano infrao penal (art. 309) + infrao administrativa. OBS.1: Habilitao vencida a mais de 30 dias em razo de exame mdico, no significa falta de habilitao para efeitos criminais. CAPEZ entende que no (que seria crime).

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169 OBS.2: Dirigindo com habilitao diversa da que poderia usar, gerindo perigo de dano no caracteriza o crime do art. 309. ... sem a devida Permisso para dirigir... o conduto deve estar habilitado para o veculo que est conduzindo. OBS.3: Indivduo no estar portando o documento de habilitao mera infrao administrativa. OBS.4: O agente, dirigindo, gerando perigo de dano e apresenta habilitao falsa ao policial concurso material de crimes art. 309 + o uso de documento falso. Resumo: 1. Dirigir com direito de habilitao suspenso ou proibido art. 307 (crime de perigo abstrato) 2. Dirigir sem habilitao, sem permisso ou com o direito cassado art. 309 (crime de perigo concreto). OBS.5: Quem entrega veculo pessoa no habilitada, com o direito cassado ou com o direito de dirigir suspenso responde pelo o art. 310 do CTB
Art. 310. Permitir, confiar ou entregar a direo de veculo automotor a pessoa no habilitada, com habilitao cassada ou com o direito de dirigir suspenso, ou, ainda, a quem, por seu estado de sade, fsica ou mental, ou por embriaguez, no esteja em condies de conduzi-lo com segurana: Penas - deteno, de seis meses a um ano, ou multa.

Tambm responde pelo o delito aquele que entrega o veculo pessoa embriagada ou sem condies fsicas ou mentais de dirigir. ***Assim, este agente no ser partcipe do art. 307 ou 309 exceo teoria monista quanto ao concurso de pessoas. 14.6.9) Excesso de velocidade em determinados locais/Trfego em velocidade incompatvel art. 311 da lei
Art. 311. Trafegar em velocidade incompatvel com a segurana nas proximidades de escolas, hospitais, estaes de embarque e desembarque de passageiros, logradouros estreitos, ou onde haja grande movimentao ou concentrao de pessoas, gerando perigo de dano: Penas - deteno, de seis meses a um ano, ou multa.

Antes do CTB, esta conduta caracterizava contraveno penal de direo perigosa (art. 34 da LCP). A maioria da doutrina diz que precisa ser uma velocidade excessiva. H uma minoria diz que o trfego abaixo da velocidade mnima tambm caracteriza o crime se gerar perigo de dano. ***OBS.: Qualquer outra forma de direo perigosa, que no seja velocidade incompatvel continua caracterizando a contraveno penal entendimento unnime da doutrina e da jurisprudncia, ex.: trafegar na contramo de direo a posio do STF HC 86538.
Ementa

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TIPO PENAL - OBSERVNCIA - DENNCIA - FATOS. O enquadramento no tipo penal h de estar em sintonia com os fatos narrados na denncia, dos quais se defende o acusado. CRIME DE TRNSITO - TRAFEGAR NA CONTRAMO. O ato de trafegar na contramo no est compreendido pela norma do artigo 311 da Lei n 9.503/97 - Cdigo de Trnsito Brasileiro.

O tipo prev elementos espaciais ... proximidades de escolas, hospitais, estaes de embarque e desembarque.... Trata-se de crime de perigo concreto. No h crime se a pessoa trafega com velocidade excessiva, sem gerar perigo de dano, em frente de escola s 4 da manh no h crime. 14.6.9) Fraude processual no trnsito art. 312 da lei
Art. 312. Inovar artificiosamente, em caso de acidente automobilstico com vtima, na pendncia do respectivo procedimento policial preparatrio, inqurito policial ou processo penal, o estado de lugar, de coisa ou de pessoa, a fim de induzir a erro o agente policial, o perito, ou juiz: Penas - deteno, de seis meses a um ano, ou multa. Pargrafo nico. Aplica-se o disposto neste artigo, ainda que no iniciados, quando da inovao, o procedimento preparatrio, o inqurito ou o processo aos quais se refere.

Trata-se de forma especial de fraude processual. OBS.: O pargrafo nico entra em conflito com o caput. Neste exige que o procedimento investigatrio tenha se iniciado. Naquele diz que no precisa. Inovar artificiosamente significa alterar fraudulentamente o estado de lugar, pessoa ou de coisa, exs.: remover os veculos de lugar ou troc-los de posio, pintar o veculo antes da percia para esconder os danos. Tal artigo s se aplica em casos de acidente automobilstico com vtima. Em qualquer outra situao, aplica-se a fraude processual prevista no Cdigo Penal art. 374 do CP, ex.: acidente de trnsito sem vtima. Elemento subjetivo do tipo o crime s existe se for praticado com a finalidade especfica de induzir a erro agente policial (est em sentido amplo), perito, ou o juiz, ainda que eles no sejam induzidos a erro crime formal. Se a alterao foi feita com qualquer outra finalidade, no haver este crime, ex.: remover os veculos para socorrer os acidentados. O crime pode ser praticado no primeiro instante aps o acidente, mesmo que ainda no iniciado nenhum procedimento policial preparatrio, inqurito ou processo art. 312, pargrafo nico, do CTB.

15) CRIMES CONTRA A ORGANIZAO DO TRABALHO Previstos nos arts. 197 a 207 do CP. 15.1) OBJETIVIDADE JURDICA Possuem dupla objetividade jurdica: a) direitos individuais e coletivos dos trabalhadores; b) prpria organizao do trabalho (bem comum de todos).

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171 15.2) COMPETNCIA PARA JULGAMENTO De acordo com o STF e STJ, se o crime atingir direitos coletivos dos trabalhadores (atingir a categoria profissional como um todo), ser competente a Justia Federal. Se o crime atingir direito individual do trabalhador, ser competente a Justia Estadual. 15.3) ART. 197 DO CP ATENTADO CONTRA A LIBERDADE DE TRABALHO

Art. 197 - Constranger algum, mediante violncia ou grave ameaa: I - a exercer ou no exercer arte, ofcio, profisso ou indstria, ou a trabalhar ou no trabalhar durante certo perodo ou em determinados dias: Pena - deteno, de um ms a um ano, e multa, alm da pena correspondente violncia; II - a abrir ou fechar o seu estabelecimento de trabalho, ou a participar de parede ou paralisao de atividade econmica: Pena - deteno, de trs meses a um ano, e multa, alm da pena correspondente violncia.

Sujeito ativo qualquer pessoa. Sujeito passivo no inciso I o trabalhador; no inciso II o proprietrio do estabelecimento. O tipo objetivo consiste em constranger mediante violncia ou grave ameaa a vtima a: Exercer atividade, ofcio ou profisso; A trabalhar ou a no trabalhar em determinados dias ou perodos; A abrir ou fechar estabelecimento; A participar de parede ou paralisao econmica segundo a doutrina, foi revogada pela Lei 4330/64, que por sua vez foi revogada pela Lei 7783/89 Lei de Greve (CAPEZ e ROGRIO SANCHES) NELSON HUNGRIA dizia que tal tipo consistia numa modalidade especial de constrangimento legal, acrescida de uma dessas 3 finalidades acima. O elemento subjetivo o dolo, acrescido de uma das finalidades especficas acima. Consumao e tentativa consuma-se quando a vtima constrangida pratica uma das condutas acima. possvel a tentativa (quando a vtima no atende exigncia do constrangedor). Se houver violncia fsica, haver concurso material de crimes entre o art. 197 e o crime correspondente violncia o que a doutrina majoritria chama de concurso material necessrio obrigatrio (a prpria lei traz a obrigatoriedade do concurso). ROGRIO SANCHES diz ser concurso formal. A competncia do JECRIM estadual ou federal. Observar ser for o caso acima de concurso material, quando a competncia poder no mais ser do JECRIM. 15.4) ART. 198 ATENTADO CONTRA A LIBERDADE DE CONTRATO DE TRABALHO E BOICOTAGEM VIOLENTA
Art. 198 - Constranger algum, mediante violncia ou grave ameaa, a celebrar contrato de trabalho, ou a no fornecer a outrem ou no adquirir de outrem matria-prima ou produto industrial ou agrcola:

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Pena - deteno, de um ms a um ano, e multa, alm da pena correspondente violncia.

Constranger... a celebrar contrato de trabalho- crime de atentado contra a liberdade de contrato; constranger... a no fornecer a outrem ou no adquirir de outrem matria-prima- crime de boicotagem. Sujeito passivo trabalhador constrangido a celebrar contrato de trabalho ou o fornecedor ou adquirente constrangido a entrar no boicote. Quanto ao crime de boicotagem, a vtima o boicotado, que a pessoa prejudicada economicamente. REGIS PRADO PJ poderia ser a vtima/boicotado no crime de boicotagem violenta (que sofre o isolamento econmico). BITENCOURT diz que no pode ser pessoa jurdica, pois o constrangimento s pode ser contra algum, e algum s poder ser pessoa fsica. O tipo penal consiste em: 1. Constranger a vtima mediante ou grave ameaa a celebrar contrato de trabalho o tipo no pune a conduta de constranger a vtima a no celebrar contrato de trabalho. Logo, acontecendo tal constrangimento da vtima de no celebrar contrato de trabalho, caracterizar o crime de constrangimento ilegal; 2. No fornecer produto, matria-prima ao boicotado; 3. No adquirir produto ou matria-prima do boicotado. Elemento subjetivo dolo. Consumao e tentativa Quanto ao crime de atentado ao contrato de trabalho, dar-se- quando a vtima constrangida celebra o contrato de trabalho, escrito ou verbal (a doutrina insere tambm a renovao do contrato). No crime de boicotagem, o crime se consuma quando a vtima no fornecer ou no adquire o produto do boicotado. A tentativa possvel apenas quando a vtima constrangida no atender s exigncias do infrator. Se houver violncia contra a pessoa, aplica-se a mesma coisa do artigo anterior. 15.5) ART. 199 ATENTADO CONTRA A LIBERDADE DE ASSOCIAO
Art. 199 - Constranger algum, mediante violncia ou grave ameaa, a participar ou deixar de participar de determinado sindicato ou associao profissional: Pena - deteno, de um ms a um ano, e multa, alm da pena correspondente violncia.

Tal conduta viola norma constitucional. Sujeito ativo qualquer pessoa, inclusive terceira pessoa no pertencente ao sindicato ou associao. Sujeito passivo qualquer pessoa. Tipo objetivo constranger mediante violncia ou grave ameaa a vtima a participar ou deixar de participar de sindicato ou associao. A doutrina diz que o objeto jurdico a liberdade de associao ou sindicalizao. Elemento subjetivo o dolo.

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173 Consuma-se quando a vtima atende exigncia do agente. Tentativa quando a vtima no atende exigncia do infrator. Pena mesma regra dos artigos anteriores. 15.6) ART. 200 - PARALISAO DE TRABALHO, SEGUIDA DE VIOLNCIA OU PERTURBAO DA ORDEM
Art. 200 - Participar de suspenso ou abandono coletivo de trabalho, praticando violncia contra pessoa ou contra coisa: Pena - deteno, de um ms a um ano, e multa, alm da pena correspondente violncia. Pargrafo nico - Para que se considere coletivo o abandono de trabalho indispensvel o concurso de, pelo menos, empregados.

trs

Greve no crime, mas fazer greve com violncia ! Sujeito ativo pode ser tanto os empregados (greve violenta) ou tambm os empregadores (lockout violento) toda a doutrina diz isso. Sujeito passivo pessoa fsica ou jurdica (...ou contra a coisa dano de bens de PJ, por ex). Tipo objetivo participar de suspenso ou abandono coletivo de trabalho s h o crime se tal suspenso ou abandono for acompanhado de violncia contra a pessoa e contra a coisa. A simples paralisao ou suspenso, por si s, no configura crime. A violncia pode ser at contra terceiras pessoas (ex.: contra policiais). Na suspenso ou abandono coletivo dos trabalhadores a lei exige, no mnimo, 3 empregados crime de concurso necessrio ou plurissubjetivo pargrafo nico do art. 200. Na paralisao dos empregadores a lei no exige nmero mnimo de participantes. OBS.: Empregados que ameaam os colegas de servio a no entrarem na empresa e trabalharem no praticam o crime, pois a paralisao foi praticada mediante grave ameaa, no caracterizando o crime (o tipo s fala em violncia). Configura o crime de constrangimento ilegal ou crime do art. 197 do CP. Consumao consuma-se no momento em que ocorre a violncia ou dano contra a coisa durante a suspenso ou abandono. Se houver violncia contra a pessoa aplica-se o que foi dito nos artigos anteriores. Se houver violncia contra a coisa CAPEZ, REGIS PRADO concurso com o crime de dano; MIRABETE s haver concurso de crimes se for violncia contra a pessoa. 15.7) ART. 201 PARALISAO DE TRABALHO DE INTERESSE COLETIVO
Art. 201 - Participar de suspenso ou abandono coletivo de trabalho, provocando a interrupo de obra pblica ou servio de interesse coletivo: Pena - deteno, de seis meses a dois anos, e multa.

A CF, art. 9, pargrafo nico, permite a greve em servios essenciais previsto tambm na lei de greve. DELMANTO E REGIS PRADO entendem que tal artigo no foi recepcionado pela CF;

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174 MIRABETE entende que tal artigo foi recepcionado pela CF diz que caracteriza o crime sempre que a paralisao afetar a segurana, a sobrevivncia ou a sade da populao. Sujeito ativo empregados ou empregadores. Significa dizer: greve ou lockout de servios ou obras de interesses coletivos. Exs.: paralisar a construo de um hospital. Sujeito passivo A coletividade. Elemento subjetivo: o dolo. Consumao e tentativa possvel a tentativa quando os trabalhadores suspendem ou abandonam o trabalho, mas no conseguem causar a interrupo da obra ou do trabalho.

E se for paralisao de servidor pblico? R.: STF concedeu direito de greve aos servidores pblicos em vrios mandados de injuno. Assim, no caracteriza tal crime a greve de servidores pblicos. OBS.: Polcias podem fazer greve a CF probe a greve das FAB. 15.8) ART. 202 - INVASO DE ESTABELECIMENTO INDUSTRIAL, COMERCIAL OU AGRCOLA. SABOTAGEM
Art. 202 - Invadir ou ocupar estabelecimento industrial, comercial ou agrcola, com o intuito de impedir ou embaraar o curso normal do trabalho, ou com o mesmo fim danificar o estabelecimento ou as coisas nele existentes ou delas dispor: Pena - recluso, de um a trs anos, e multa.

Sujeitos do crime sujeito ativo qualquer pessoa; sujeito passivo- pessoa fsica ou jurdica. O crime consiste em: 1. invadir ou ocupar estabelecimento ou; 2. Danificar ou dispor de coisas do estabelecimento. Qualquer uma dessas condutas devem ser praticadas com a finalidade especfica de impedir ou embaraar o curso normal do trabalho. No a encontrando, haver outros crimes, ex.: sujeito danifica objeto de empresa com o objeto de danificar, responde pelo crime de dano art. 163 do CP. Elemento subjetivo o dolo de invadir, ocupar, danificar, acrescido da finalidade especfica de atrapalhar o curso normal do trabalho. A consumao se d com a simples conduta, ainda que o infrator no consiga o objetivo principal de atrapalhar o curso normal dos trabalhos. A tentativa possvel (quando o agente sequer consegue danificar objetos ou ocupar o estabelecimento).
27.06.2009 SILVIO MACIEL

15.9) ART. 203 FRUSTRAO DE DIREITO ASSEGURADO POR LEI TRABALHISTA


Art. 203 - Frustrar, mediante fraude ou violncia, direito assegurado pela legislao do trabalho:

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Pena - deteno de um ano a dois anos, e multa, alm da pena correspondente violncia. (Redao dada pela Lei n 9.777, de 29.12.1998) 1 Na mesma pena incorre quem: (Includo pela Lei n 9.777, de 29.12.1998) I - obriga ou coage algum a usar mercadorias de determinado estabelecimento, para impossibilitar o desligamento do servio em virtude de dvida; (Includo pela Lei n 9.777, de 29.12.1998) II - impede algum de se desligar de servios de qualquer natureza, mediante coao ou por meio da reteno de seus documentos pessoais ou contratuais. (Includo pela Lei n 9.777, de 29.12.1998) 2 A pena aumentada de um sexto a um tero se a vtima menor de dezoito anos, idosa, gestante, indgena ou portadora de deficincia fsica ou mental. (Includo pela Lei n 9.777, de 29.12.1998)

Sujeito ativo qualquer pessoa, inclusive o estranho relao trabalhista. Tal violncia pode ser usada pelo capanga do empregador, por ex. No necessrio existir relao de trabalho e a vtima. Sujeito passivo o trabalhador titular do direito violado. Tal crime atinge direito individual do trabalhador. Tipo objetivo frustar direito assegurado pela legislao do trabalho. Trata-se de norma penal em branco complementada pela legislao trabalhista. Se o direito estiver assegurado na lei civil, no haver o crime do art. 203. Poder haver extorso, estelionato etc. Frustar mediante fraude ou violncia. E se o meio de execuo da frustrao do direito for a grave ameaa, no se aplicar tal artigo. Poder haver, por ex., constrangimento ilegal, extorso. Obrigar o empregado a assinar recibo de valor maior do salrio real recebido. Consumao e tentativa trata-se de crime material. A tentativa possvel. Aplicar-se- tambm a pena correspondente violncia, se houver art. 203 + art. 129 ou tentativa de homicdio concurso material obrigatrio. Figuras equiparadas acrescentada pela lei 9777/98. ITal conduta se confunde com o crime de reduo anloga a de escravo. Esta conduta consiste em obrigar ou coagir o trabalhador a consumir mercadorias em determinado estabelecimento especfico para contrair dvida e ficar impossibilitado de se desligar do servio. Tal estabelecimento pode ser do empregador ou de terceiros. OBS.: Se o empregador restringir a liberdade do trabalhador em razo da dvida, haver o crime de reduo condio anloga a de escravo art. 149 do CP o empregado tem a sua liberdade de locomoo restringida. Os dois crimes possuem momentos consumativos diferentes e objetividades jurdicas diferentes, logo, pode ocorrer o concurso de crimes; O inciso I se consuma no momento da coao, ainda que o infrator no consiga impedir o trabalhador se desligue do trabalho (trata-se de crime formal ou de consumao antecipada). possvel a tentativa (quando o infrator mal consegue constranger o empregado a se comportar na forma do inciso I); IIImpede-se o empregado de se desligar (juridicamente) do servio. Tal forma de execuo pode ser feito por meio de coao (moral ou fsica) ou por reteno de documentos pessoais ou contratuais. No art. 149, pargrafo 1, II o crime consiste em apoderar-se de documentos ou objetos pessoais com o fim de ret-lo (fisicamente) no local de trabalho. Ocorrendo a reteno de documentos com finalidade dupla concurso formal de crimes. Consuma-se (este inciso II) quando a vtima impedida de se desligar juridicamente do trabalho. A tentativa juridicamente possvel.

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176 (ler ementa da ADPF 130 julga inconstitucional a lei de imprensa, logo ela no ser mais estudada). 15.10) ART. 204 FRUSTRAO DE LEI SOBRE A NACIONALIZAO DO TRABALHO
Art. 204 - Frustrar, mediante fraude ou violncia, obrigao legal relativa nacionalizao do trabalho: Pena - deteno, de um ms a um ano, e multa, alm da pena correspondente violncia.

As CF de 1937 e de 1967 (com a EC de 69) tinham regras que limitavam o nmero de trabalhadores estrangeiros no Brasil. O objetivo constitucional era impedir a chamada nacionalizao do trabalho (impedir ter mais trabalhadores estrangeiros do que nacionais). O trabalhador que frustrasse a nacionalizao do trabalho (que frustrasse a regra da maioria de trabalhadores nacionais) incidiria neste tipo penal. A CF 88 garante a igualdade de nacional e estrangeiro. Assim, a atual Constituio no exige mais um percentual mximo de trabalhadores estrangeiros. Tem doutrina dizendo que este artigo 204 do CP no foi recepcionado pela CF de 1988 MIRABETE e ROGRIO SANCHES. A maioria comente este artigo normalmente. Sujeito ativo qualquer pessoa (o empregador, o prprio trabalhador ou terceira pessoa). Sujeito passivo o Estado. A conduta frustrar a nacionalizao do trabalho. O meio de execuo a fraude ou violncia. Tipo subjetivo o dolo. O crime se consuma com a frustrao da obrigao legal. 15.11) ART. 205 EXERCER DE ATIVIDADE COM INFRAO DE DECISO ADMINISTRATIVA
Art. 205 - Exercer atividade, de que est impedido por deciso administrativa: Pena - deteno, de trs meses a dois anos, ou multa.

Sujeito ativo o trabalhador impedido de exercer a atividade. Sujeito passivo o Estado. Tipo objetivo a conduta exercer atividade durante o impedimento. O CAPEZ e o ROGRIO SANCHES citam como exemplos de decises adminsitrativoas as dos conselhos regionais de profisses e da OAB. Neste sentido, STF HC 74826/SP. OBS.: H vrias decises do STF e do STJ no sentido de que o advogado que exerce a profisso durante a suspenso imposta pela a OAB no comete o crime do art. 205 do CP, e sim a contraveno penal do art. 47 da LCP exerccio ilegal de profisso ( STF RHC 61081 e STJ RHC 7537). A expresso deciso administrativa do art. 205 no inclui a deciso das entidades fiscalizadoras de profisses liberais (inclui CRM, OAB). Ou seja, a matria est divergente at nos tribunais superiores. E se o sujeito est impedido de exercer determinada profisso por fora de deciso judicial? R.: Haver o art. 359 do CP.

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Art. 359 - Exercer funo, atividade, direito, autoridade ou mnus, de que foi suspenso ou privado por deciso judicial: Pena - deteno, de trs meses a dois anos, ou multa.

O crime se consuma com o exerccio habitual da atividade durante o impedimento trata-se de crime habitual. No admite tentativa. 15.12) ART. 206 ALICIAMENTO PARA O FIM DE EMIGRAO
Art. 206 - Recrutar trabalhadores, mediante fraude, com o fim de lev-los para territrio estrangeiro. (Redao dada pela Lei n 8.683, de 1993) Pena - deteno, de 1 (um) a 3 (trs) anos e multa. (Redao dada pela Lei n 8.683, de 1993)

Sujeito ativo qualquer pessoa. Sujeito passivo o Estado e os trabalhadores enganados. A conduta consiste em recrutar mediante fraude. Na basta o simples convencimento do aliciar; necessita-se do emprego de fraude. Tal fraude consiste em falsas promessas. A doutrina diz que o recrutamento de apenas um trabalhador fato atpico, pois o tipo penal diz trabalhadores. MIRABETE e MAGALHES NORNHA exigem, no mnimo, 3 trabalhadores recrutados (se a lei quer se referir a 2 pessoas, ela j o cita). DAMSIO e DELMANTO entendem que precisa apenas de, no mnimo, 2 pessoas. Elemento subjetivo o dolo de recrutar, fraudulentamente, com a finalidade especfica de levar os trabalhadores para o estrangeiro. Consumao e tentativa- o crime se consuma com o recrutamento fraudulento. A tentativa possvel quando o infrator sequer consegue recrutar os trabalhadores. 15.13) ART. 207 - ALICIAMENTO DE TRABALHADORES DE UM LOCAL PARA OUTRO DO TERRITRIO NACIONAl
Art. 207 - Aliciar trabalhadores, com o fim de lev-los de uma para outra localidade do territrio nacional: Pena - deteno de um a trs anos, e multa. (Redao dada pela Lei n 9.777, de 29.12.1998) 1 Incorre na mesma pena quem recrutar trabalhadores fora da localidade de execuo do trabalho, dentro do territrio nacional, mediante fraude ou cobrana de qualquer quantia do trabalhador, ou, ainda, no assegurar condies do seu retorno ao local de origem. (Includo pela Lei n 9.777, de 29.12.1998) 2 A pena aumentada de um sexto a um tero se a vtima menor de dezoito anos, idosa, gestante, indgena ou portadora de deficincia fsica ou mental. (Includo pela Lei n 9.777, de 29.12.1998)

No se exige fraude como no artigo anterior. REGIS PRADO diz que s caracteriza o crime se o trabalhador for levado a uma localidade distante da onde ele est. Se for levado para uma localidade prxima, no h ofensa ao bem jurdico. Quanto ao nmero mnimo de trabalhadores, aplica-se as mesmas regras do artigo anterior. A consumao se dar com o simples aliciamento, ainda que ele no seja levado a outra regio do pas. A tentativa perfeitamente possvel. Se a conduta for recrutar o trabalhador mediante fraude ou cobrana de quantia para lev-lo a outro local do pas haver o crime do art. 207, par. 1.

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178 16) LEI 5553/68- LEI DE USO E RETENO DE DOCUMENTOS


Art. 1 A nenhuma pessoa fsica, bem como a nenhuma pessoa jurdica, de direito pblico ou de direito privado, lcito reter qualquer documento de identificao pessoal, ainda que apresentado por fotocpia autenticada ou pblica-forma, inclusive comprovante de quitao com o servio militar, ttulo de eleitor, carteira profissional, certido de registro de nascimento, certido de casamento, comprovante de naturalizao e carteira de identidade de estrangeiro.

No pode reter o documento original nem a cpia autenticada. O art. 1 traz o objeto material da contraveno do art. 3 .
Art. 3 Constitui contraveno penal, punvel com pena de priso simples de 1 (um) a 3 (trs) meses ou multa de NCR$ 0,50 (cinqenta centavos) a NCR$ 3,00 (trs cruzeiros novos), a reteno de qualquer documento a que se refere esta Lei.

A conduta consiste em reter documento sem justa causa. Se o Delegado retm porque h indcios de falsificao do documento, no h porque incidir nesta contraveno penal. Quanto reteno, pode ser qualquer daqueles do art. 1, sejam originais, cpias autenticadas ou autnticas (extradas por pblica-forma). Cpias simples no esto inseridas no objeto material da contraveno. Assim, reter cpia simples fato atpico.
Pargrafo nico. Quando a infrao for praticada por preposto ou agente de pessoa jurdica, considerar-se- responsvel quem houver ordenado o ato que ensejou a reteno, a menos que haja , pelo executante, desobedincia ou inobservncia de ordens ou instrues expressas, quando, ento, ser este o infrator.

Sujeito ativo da contraveno penal o autor da ordem de reteno ou o executor da reteno se ele descumpriu ordens ou instrues expressas.
Art. 2 Quando, para a realizao de determinado ato, for exigida a apresentao de documento de identificao, a pessoa que fizer a exigncia far extrair, no prazo de at 5 (cinco) dias, os dados que interessarem devolvendo em seguida o documento ao seu exibidor.

Se houver justo motivo para a reteno, o agente deve anotar os dados e devolver em at 5 dias a quem exibiu o documento (mesmo que este no seja o titular do documento).
1 - Alm do prazo previsto neste artigo, somente por ordem judicial poder ser retirado qualquer documento de identificao pessoal. (Renumerado pela Lei n 9.453, de 20/03/97)

Mesmo que houver justo motivo, a reteno do documento por mais de 5 dias exige ordem judicial.
2 - Quando o documento de identidade for indispensvel para a entrada de pessoa em rgos pblicos ou particulares, sero seus dados anotados no ato e devolvido o documento imediatamente ao interessado. (Includo pela Lei n 9.453, de 20/03/97)

muito comum em presdios quando o agente penitencirio retm o documento da esposa do detido enquanto ela o visita. Acontece em casos de reteno de documentos em motis. Os dados devem ser anotados no ato e deve ser devolvido o documento imediatamente ao interessado.

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179 17) LEI 8078/90 CRIMES CONTRA O CONSUMIDOR Sero analisados os arts. 61 e seguintes do CDC. 17.1) ART. 61
Art. 61. Constituem crimes contra as relaes de consumo previstas neste cdigo, sem prejuzo do disposto no Cdigo Penal e leis especiais, as condutas tipificadas nos artigos seguintes.

Artigo intil. 17.2) ART. 63


Art. 63. Omitir dizeres ou sinais ostensivos sobre a nocividade ou periculosidade de produtos, nas embalagens, nos invlucros, recipientes ou publicidade: Pena - Deteno de seis meses a dois anos e multa. 1 Incorrer nas mesmas penas quem deixar de alertar, mediante recomendaes escritas ostensivas, sobre a periculosidade do servio a ser prestado. 2 Se o crime culposo: Pena Deteno de um a seis meses ou multa.

Sujeitos do crime sujeito ativo o fabricante ou fornecedor de servios ou produtos. Pessoa jurdica no comete crime contra o consumidor. Logo, o crime s se refere pessoa fsica. Sujeito passivo o consumidor (o conceito desses sujeitos est no art. 2 e art. 3 do CDC).
Art. 2 Consumidor toda pessoa fsica ou jurdica que adquire ou utiliza produto ou servio como destinatrio final. Pargrafo nico. Equipara-se a consumidor a coletividade de pessoas, ainda que indeterminveis, que haja intervindo nas relaes de consumo. Art. 3 Fornecedor toda pessoa fsica ou jurdica, pblica ou privada, nacional ou estrangeira, bem como os entes despersonalizados, que desenvolvem atividade de produo, montagem, criao, construo, transformao, importao, exportao, distribuio ou comercializao de produtos ou prestao de servios.

A conduta consiste em omitir dizeres ou sinais ostensivos, ex.: desenho de objeto radioativo, sinal que indica produto venenoso etc. Dizem respeito periculosidade ou nocividade do produto (elementos normativos do tipo compete ao juiz verificar se o objeto perigoso ou nocivo). H doutrina dizendo ser indispensvel o exame pericial, comprovando a periculosidade ou nocividade do produto. Tal omisso deve ocorrer em embalagens (parte exterior do produto), invlucros e recipientes (aspecto interno do produto o que envolve o produto). Pode ocorrer tal omisso na publicidade do produto (na divulgao do produto j deve ter o aviso, ex.: panfletos, propaganda na TV). Se o sinal de aviso no for ostensivo, se for discreto ou imperceptvel, haver o crime. Elemento subjetivo dolo e culpa (pargrafo 2). Consumao e tentativa dar-se- com a simples omisso, ainda que no acarrete nenhum dano ao consumidor. Trata-se de crime de mera conduta e omissivo puro ou prprio. Logo, no admite tentativa. O caput se refere a produtos; o pargrafo 1 se refere a servio a ser prestado. Assim, o aviso deve ser dado antes de iniciada a prestao do servio.

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180 Conflito de normas o art. 7, II, da Lei 8137/90 tipifica a conduta de vender ou expor venda mercadoria ou embalagem em desacordo com as prescries legais. Tem doutrina, portanto, (NUCCI) sustentando que este art. 7, II, revogou o art. 63 do CDC no que se refere mercadoria, pois deixar de constar na embalagem avisos sobre a periculosidade ou nocividade do produto o mesmo que agir em desacordo com as prescries legais. J PAULO JOS DA COSTA JNIOR entende que tal artigo no est revogado (SILVIO MACIEL entende que este professor est com a razo). 17.3) ART. 64
Art. 64. Deixar de comunicar autoridade competente e aos consumidores a nocividade ou periculosidade de produtos cujo conhecimento seja posterior sua colocao no mercado: Pena - Deteno de seis meses a dois anos e multa. Pargrafo nico. Incorrer nas mesmas penas quem deixar de retirar do mercado, imediatamente quando determinado pela autoridade competente, os produtos nocivos ou perigosos, na forma deste artigo.

No art. 63, a periculosidade j era conhecida antes de sua colocao no mercado. No art. 64, a nocividade ou periculosidade do produto s conhecida aps a colocao dele no mercado. Tipo objetivo a conduta deixar de comunicar a autoridade competente (elemento normativo do tipo), exs.: PROCON, MP do consumidor, vigilncia sanitria, e deixar de comunicar os consumidores (incluindo aqueles que no adquiriram o produto). Tais avisos devem ser por meio de comunicao. O tipo penal impe um duplo dever de comunicao: a) avisar a autoridade competente; b) avisar os consumidores. A falta de uma ou outra comunicao j incide no crime. Pargrafo nico - O tipo tambm prev a conduta de deixar de retirar do mercado tais produtos nocivos ou perigosos. S h o crime quando a retirada do produto seja determinada pela autoridade competente recall por determinao oficial. No h o crime se o fornecedor deixa de fazer o recall voluntrio (sem determinao da autoridade). A retirada deve ser imediatamente aps a ordem da autoridade. A demora injustificada na retirada caracteriza o crime. Elemento subjetivo s punido na forma dolosa. Consumao e tentativa se d com a simples omisso da comunicao ou com a no retirada do produto do mercado, independentemente de dano ao consumidor. No possvel a tentativa crime omissivo prprio. OBS.: Este artigo s se refere a produto, no se aplicando a servios. No existe interpretao extensiva de tipo penal incriminador. 17.4) ART. 65
Art. 65. Executar servio de alto grau de periculosidade, contrariando determinao de autoridade competente: Pena Deteno de seis meses a dois anos e multa. Pargrafo nico. As penas deste artigo so aplicveis sem prejuzo das correspondentes leso corporal e morte.

Ex.: servio de imploso de edifcios. A conduta executar servio de alto grau de periculosidade elemento normativo do tipo, que segundo alguns, depende de comprovao pericial. S existe o crime se o servio for executado

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181 contrariando ordem de autoridade competente. Assim, executar servio de alta periculosidade no crime (deve executar tal atividade sem a devida determinao). Se a execuo do servio provocar a leso ou a morte de algum, o infrator responder pelo ao art. 65 + leso corporal ou homicdio culposo (concurso material obrigatrio). Elemento subjetivo no caput o dolo; no pargrafo nico crime preterdoloso. NUCCI diz que tal pargrafo no crime preterdoloso (podendo o agente agir inclusive com dolo em relao leso ou morte). Consumao e tentativa a consumao se d com a simples execuo do servio perigoso crime de mera conduta. A tentativa possvel quando o agente no consegue executar o servio por circunstncias alheias a sua vontade. Para quem entende que o pargrafo nico crime preterdoloso, no se admite a tentativa (o resultado morte ou leso culposo). 17.5) ART. 66
Art. 66. Fazer afirmao falsa ou enganosa, ou omitir informao relevante sobre a natureza, caracterstica, qualidade, quantidade, segurana, desempenho, durabilidade, preo ou garantia de produtos ou servios: Pena - Deteno de trs meses a um ano e multa. 1 Incorrer nas mesmas penas quem patrocinar a oferta. 2 Se o crime culposo; Pena Deteno de um a seis meses ou multa.

Sujeito ativo alm do fornecedor, o patrocinador da oferta tambm pode cometer o presente delito. Tipo objetivo fazer afirmao falsa ou enganosa, ou seja, que possa levar o consumidor a erro. Trata-se de uma ao (crime comissivo). A outra conduta criminosa omitir informao relevante se a informao for irrelevante, no haver crime (crime omissivo). Conflito aparente de normas NUCCI entende que tal artigo est tacitamente revogado pelo art. 7, II, da Lei 8137/90. S se aplicaria apenas a servios e no forma culposa do pargrafo 2. Consumao e tentativa se consuma com a simples afirmao falsa ou com a simples omisso da informao relevante. Na forma comissiva, cabe tentativa. 17.6) ART. 67
Art. 67. Fazer ou promover publicidade que sabe ou deveria saber ser enganosa ou abusiva: Pena Deteno de trs meses a um ano e multa. Pargrafo nico. (Vetado).

A conduta fazer (executar a propaganda) ou promov-la. Embora o tipo penal no mencione, essa publicidade deve ser sobre produtos ou servios. Elemento subjetivo esse crime punido por dolo direto ou dolo eventual. No se pune a forma culposa.

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182 O crime se consuma com a mera publicidade enganosa ou abusiva, ainda que o consumidor no seja enganado ou no se sinta ofendido pela propaganda. Cabe a tentativa se a propaganda no veiculada por circunstancias alheias vontade do agente. Conflito aparente de normas art. 7, VII, da Lei 8137/90. NUCCI diz que tal inciso deste artigo revogou o art. 67 do CDC. 17.7) ART. 68
Art. 68. Fazer ou promover publicidade que sabe ou deveria saber ser capaz de induzir o consumidor a se comportar de forma prejudicial ou perigosa a sua sade ou segurana: Pena - Deteno de seis meses a dois anos e multa: Pargrafo nico. (Vetado).

Quanto ao elemento subjetivo, o mesmo do artigo anterior (dolo e dolo eventual). Deve o consumidor se comportar de forma prejudicial ou perigosa a sua sade ou segurana alterao comportamental do consumidor, ex.: propagando de cigarro ou de cerveja vinculada a sucesso profissional, sade. Consumao e tentativa trata-se de crime formal (consuma-se com a mera promoo da publicidade). 17.8) ART. 69
Art. 69. Deixar de organizar dados fticos, tcnicos e cientficos que do base publicidade: Pena Deteno de um a seis meses ou multa.

Trata-se de publicidade irresponsvel. Pessoa que publica que tal produto tem determinados efeitos (emagrecimento, por ex.), mas no fez nenhum tipo de teste anterior que comprove tal efeito/resultado. Sujeito ativo qualquer pessoa envolvida da produo da publicidade. Elemento subjetivo s o dolo. Consumao e tentativa crime de mera conduta. No possvel a tentativa crime omissivo puro (deixar de organizar). 17.9) ART. 70
Art. 70. Empregar na reparao de produtos, pea ou componentes de reposio usados, sem autorizao do consumidor: Pena Deteno de trs meses a um ano e multa.

Este crime s existe se essa pea for usada na reparao do produto, e no da produo dele. Se usada na fabricao ou montagem no produto art. 175 do CP crime de fraude no comrcio. Trata-se de crime formal consuma-se independentemente de qualquer prejuzo ao consumidor. NUCCI entende que crime material s se consuma se houver prejuzo ao consumidor e se usar pea usada e cobrar como nova (se cobrar como usada, no haver crime). 17.10) ART. 71

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Art. 71. Utilizar, na cobrana de dvidas, de ameaa, coao, constrangimento fsico ou moral, afirmaes falsas incorretas ou enganosas ou de qualquer outro procedimento que exponha o consumidor, injustificadamente, a ridculo ou interfira com seu trabalho, descanso ou lazer: Pena Deteno de trs meses a um ano e multa.

o crime de cobrana vexatria ou violenta ou ameaadora Sujeito ativo: comerciante credor ou quem faa a cobrana por ele. Sujeito passivo: o consumidor devedor necessrio q haja uma relao de dvida. Conduta: cobrana de dvidas (no se aplica em: se o comerciante emprega violncia, ameaa para se discutir clusulas do contrato) - tem q ser cobrana de dvida relativa relao de consumo (se no for relao de consumo ser crime do exerccio arbitrrio das prprias razes + crime de violncia). O crime se consuma se para efetuar a cobrana o credor: 1. Exerce coao, ameaa ou constrangimento fsico ou moral 2. O credor utiliza informaes falsas, incorretas ou enganosas 3. Se para a cobrana de dvida o credor utiliza procedimento que exponha injustificadamente o consumidor a: ridculo ou interfira em seu trabalho, descanso ou lazer (ligar no domingo na casa da pessoa pode desde q for um procedimento justificado ou justificvel, ex: o devedor autorizou as ligaes no domingo e o ltimo dia q ele est em casa) Consumao e tentativa 1 corrente - O crime se consuma com a simples pratica de qualquer uma das condutas previstas no tipo penal, ainda que o consumidor no se sinta constrangido, incomodado, ameaado ( um crime formal) - para NUCCI. 2 corrente - O crime se consuma quando o consumidor exposto a ridculo ou interfira no seu trabalho, descanso ou lazer (crime material) Tentativa possvel na forma escrita. 17.11) ART. 72
Art. 72. Impedir ou dificultar o acesso do consumidor s informaes que sobre ele constem em cadastros, banco de dados, fichas e registros: Pena Deteno de seis meses a um ano ou multa.

Impedir = no permitir Dificultar = criar obstculos Para que o consumidor tenha acesso a: dados pessoais (de terceiros no h o crime) que estaro em cadastros, bancos de dados, fichas ou registros. Bem jurdico: o direito a informao do consumidor vtima Elemento subjetivo: s o dolo Consumao: com a conduta de impedir ou dificultar o acesso do consumidor as suas informaes pessoais ainda que o consumidor no sofra nenhum prejuzo com isso. Haver o crime mesmo q no houver nenhuma informao negativa contra o consumidor, ex: consta no BD do Serasa q o consumidor no deve nada porque o q a lei tutela o direito a informao seja ela positiva ou negativa.

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184 Tentativa: quando o agente no consegue impedir ou dificultar o acesso do consumidor as suas informaes. 17.12) ART. 73
Art. 73. Deixar de corrigir imediatamente informao sobre consumidor constante de cadastro, banco de dados, fichas ou registros que sabe ou deveria saber ser inexata: Pena Deteno de um a seis meses ou multa.

Conduta: deixar de corrigir uma informao errada/inexata a respeito do consumidor. Imediatamente = A correo deve ser to logo o responsvel saiba da informao errada, ou seja, a demora injustificada para a correo justifica o crime Objeto jurdico: proteo ao consumidor Elemento subjetivo: s punido na forma dolosa O gerente da loja por negligncia deixa de dar baixa na dvida, no ocorre o crime mas enseja dano moral Consumao: ocorre com a simples omisso da correo imediata No h tentativa porque crime omissivo puro ou prprio. 17.13) ART. 74
Art. 74. Deixar de entregar ao consumidor o termo de garantia adequadamente preenchido e com especificao clara de seu contedo; Pena Deteno de um a seis meses ou multa.

Sujeito: os mesmos do art. 63. Conduta: deixar de entregar Objeto material: termo de garantia adequadamente preenchido e com contedo claro ( o documento q assegura o direito do consumidor a troca ou o reparo a mercadoria ou produto com defeito ou inadequado. *O crime existe mesmo que o consumidor no exige o termo de garantia (porque o vendedor obrigado a dar o termo de garantia independentemente do consumidor pedir). *O crime existe se for entregue o termo de garantia com especificaes obscuras. Objeto jurdico: proteo do consumidor. Elemento subjetivo: o dolo. Consumao: se d com a simples omisso, ou seja, com a no entrega do termo de garantia. No existe tentativa porque crime omissivo puro ou prprio. 17.14) ART. 75
Art. 75. Quem, de qualquer forma, concorrer para os crimes referidos neste cdigo, incide as penas a esses cominadas na medida de sua culpabilidade, bem como o diretor, administrador ou gerente da pessoa jurdica que promover, permitir ou por qualquer modo aprovar o fornecimento, oferta, exposio venda ou manuteno em depsito de produtos ou a oferta e prestao de servios nas condies por ele proibidas.

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185 possvel haver concurso de pessoas em crimes contra o consumidor. O administrador, diretor ou gerente s so punidos desde que tenham agido com dolo ou culpa em relao ao delito. 17.15) ART. 77
Art. 77. A pena pecuniria prevista nesta Seo ser fixada em dias-multa, correspondente ao mnimo e ao mximo de dias de durao da pena privativa da liberdade cominada ao crime. Na individualizao desta multa, o juiz observar o disposto no art. 60, 1 do Cdigo Penal.

O sistema de multas nos crimes de defesa do consumidor diferente do CP. No CP a multa fixada em dias multas, mas o juiz pode fixar entre 10 e 360 dias multas. No CDC a multa tambm calculada em dias multas mas seguem os limites mnimo e mximo da pena privativa de liberdade cominada, ou seja, os dias multas correspondem aos dias de priso. Na aplicao da multa o juiz pode aplicar o art. 60, 1 CP q diz q a multa se aplicada no mximo pode ser triplicada tendo em vista a boa situao econmica do infrator
1 - A multa pode ser aumentada at o triplo, se o juiz considerar que, em virtude da situao econmica do ru, ineficaz, embora aplicada no mximo.

17.16) ART. 78
Art. 78. Alm das penas privativas de liberdade e de multa, podem ser impostas, cumulativa ou alternadamente, observado o disposto nos arts. 44 a 47, do Cdigo Penal: I - a interdio temporria de direitos; II - a publicao em rgos de comunicao de grande circulao ou audincia, s expensas do condenado, de notcia sobre os fatos e a condenao; III - a prestao de servios comunidade.

Alm da pena de priso e multa cominadas nos tipos penais ainda pode ser aplicado ao autor do crime contra o consumidor penas restritivas de direito. 17.17) ART. 79
Art. 79. O valor da fiana, nas infraes de que trata este cdigo, ser fixado pelo juiz, ou pela autoridade que presidir o inqurito, entre cem e duzentas mil vezes o valor do Bnus do Tesouro Nacional (BTN), ou ndice equivalente que venha a substitu-lo. Pargrafo nico. Se assim recomendar a situao econmica do indiciado ou ru, a fiana poder ser: a) reduzida at a metade do seu valor mnimo; b) aumentada pelo juiz at vinte vezes.

A fiana no CDC tem regra prpria quanto ao parmetro de fixao da fiana ( calculada em bnus do tesouro nacional). Reduzir pela metade pode o juiz e o delegado, mas s o juiz pode aumenta - l em 20x. 17.18) ART. 80
Art. 80. No processo penal atinente aos crimes previstos neste cdigo, bem como a outros crimes e contravenes que envolvam relaes de consumo, podero intervir, como assistentes do Ministrio Pblico, os legitimados indicados no art. 82, inciso III e IV, aos quais tambm facultado propor ao penal subsidiria, se a denncia no for oferecida no prazo legal.

As instituies dos art. 82, III e IV CDC podem atuar como assistente de acusao no processo penal e tem legitimidade para propor ao privada subsidiria da pblica.

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III - as entidades e rgos da Administrao Pblica, direta ou indireta, ainda que sem personalidade jurdica, especificamente destinados defesa dos interesses e direitos protegidos por este cdigo; IV - as associaes legalmente constitudas h pelo menos um ano e que incluam entre seus fins institucionais a defesa dos interesses e direitos protegidos por este cdigo, dispensada a autorizao assemblear.

04.07.2009 ROGRIO SANCHES

18) LEI 11340/2006 LEI DE VIOLNCIA DOMSTICA/LEI MARIA DA PENHA At 1990, toda violncia era tratada num mesmo crculo. A partir da dcada de 1990, o Brasil entra na era de especializao da violncia, baseada, por sua vez, por estatsticas. Exs.: lei 8069/90 ECA; lei 8072/90 lei dos crimes hediondos; 8078/90 CDC; lei 9099/95 JECRIM; lei 9503/97 CTB; lei 9605/98 lei dos crimes ambientais; lei 10741/2003 estatuto do idoso; lei 11340/2006 lei de violncia domstica ( baseada em estatsticas e tem autor dizendo que tal lei inconstitucional). A lei 11340/2006 dispe sobre a violncia domstica e familiar contra a mulher. Esta lei no tem carter punitivo. Trata-se de lei multidisciplinar.
Art. 1o Esta Lei cria mecanismos (I) para coibir e prevenir a violncia domstica e familiar contra a mulher, nos termos do 8o do art. 226 da Constituio Federal, da Conveno sobre a Eliminao de Todas as Formas de Violncia contra a Mulher, da Conveno Interamericana para Prevenir, Punir e Erradicar a Violncia contra a Mulher e de outros tratados internacionais ratificados pela Repblica Federativa do Brasil; (II) dispe sobre a criao dos Juizados de Violncia Domstica e Familiar contra a Mulher; e (III) estabelece medidas de assistncia e (IV) proteo s mulheres em situao de violncia domstica e familiar.

18.1) FINALIDADES DA LEI Coibir e prevenir a violncia domstica e familiar contra a mulher; Criar juizado de violncia domstica e familiar contra a mulher; Estabelece medidas de assistncia; Proteo da mulher vtima de violncia domstica e familiar. O Brasil est concretizando mandamento constitucional e duas convenes internacionais de que ele faz parte Conveno sobre a Eliminao de Todas as Formas de Violncia contra a Mulher e Conveno Interamericana para Prevenir, Punir e Erradicar a Violncia contra a Mulher. OBS.1: E o transexual? R.: Ele apresenta uma dicotomia fsico-psquica (psicologicamente, ele acha ser de determinado sexo, mas fisicamente/anatomicamente seu sexo outro). Prevalece no direito moderno que o transexual operado (realizou a cirurgia definitiva), alterando sua identidade pela legislao civil/registro civil, ele passa a ser considerado juridicamente uma mulher. ROGRIO GRECO, neste caso, diz que tal pessoa pode at ser vtima de estupro. OBS.2: E quando o homem vtima de violncia domstica? R.: A Lei Maria da Penha reconhece tambm que o homem pode ser vtima de tal violncia art. 129, pargrafo 9, do CP (com redao dada pela lei 11340/2006)
9o Se a leso for praticada contra ascendente, descendente, irmo, cnjuge ou companheiro, ou com quem conviva ou tenha convivido, ou, ainda, prevalecendo-se o agente das relaes domsticas, de coabitao ou de hospitalidade: (Redao dada pela Lei n 11.340, de 2006) Pena - deteno, de 3 (trs) meses a 3 (trs) anos. (Redao dada pela Lei n 11.340, de 2006)

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187 Para responder tal questo, deve-se diferenciar a violncia domstica e familiar contra homem e contra a mulher: a) se a vtima for homem Cdigo Penal; b) se a vtima for mulher Cdigo Penal + Lei 11340/2006. 18.2) (IN)CONSTITUCIONALIDADE DA LEI H duas correntes: 1 corrente: a lei 11340/2006 inconstitucional por ferir o art. 226, 5 e 8, da CF estaria ela ferindo a isonomia familiar. Um outro argumento de que a lei Maria da Penha seria uma lei retrgrada (est na contramo da histria) o art. 216 do CP, antigamente, punia quem induzisse mediante fraude, mulher honesta prtica de ato libidinoso distinto da conjuno carnal. Outra tese que se alega por que quando o irmo bate na mulher a lei aplicada e o inverso no? E quando o pai bate na filha aplicada e quando bate no filho no ? O TJ/MS adota tal corrente; 2 corrente: a lei 11340/2006 constitucional. H dois sistemas de proteo: a) um geral que no visa destinatrio certo; b) um especial visa destinatrio certo. O CP est no sistema de proteo geral (por isso que ele no diferenciou o homem da mulher se o fizesse, tal cdigo seria inconstitucional). A lei Maria da Penha est no sistema de proteo especial (que est justificado pelas as estatsticas e estas demonstram que a mulher igual ao homem em direitos, mas ela, de fato, no consegue fazer valer sua igualdade prevista em lei). Tal lei possui natureza de ao afirmativa e quando ela for igual, de fato, ao homem, esta lei perder o sentido posio do STJ a corrente que prevalece. Nada impede o juiz pelo seu poder geral de cautela, emprestar mecanismos de proteo mulher ao homem (no a mesma coisa de aplicar a lei em analogia ao homem) h precedente no TJ do RS. 18.3) CONCEITO DE VIOLNCIA DOMSTICA E FAMILIAR CONTRA A MULHER Est no art. 5
Art. 5o Para os efeitos desta Lei, configura violncia domstica e familiar contra a mulher qualquer ao ou omisso baseada no gnero* que lhe cause morte, leso, sofrimento fsico, sexual ou psicolgico e dano moral ou patrimonial:

(*) S se aplica a Lei Maria da Penha se a violncia for de gnero a violncia preconceito quem agride, agride com preconceito, com finalidade de diminuir a mulher. Se for ao sem preconceito (agride a mulher como se fosse agredir um homem) no se deve aplicar tal lei.
I - no mbito da unidade domstica, compreendida como o espao de convvio permanente de pessoas, com ou sem vnculo familiar, inclusive as esporadicamente agregadas;

Entende-se como o ambiente caseiro, independentemente de vnculo familiar. Assim, at a empregada domstica est abrangida pela lei 11340/2006.
II - no mbito da famlia, compreendida como a comunidade formada por indivduos que so ou se consideram aparentados, unidos por laos naturais, por afinidade* ou por vontade expressa;

(*) A sogra, assim, est abrangida pela Lei Maria da Penha.

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III - em qualquer relao ntima de afeto, na qual o agressor conviva ou tenha convivido com a ofendida, independentemente de coabitao.

ROGRIO SANCHES entende que o inciso III extrapolou a prpria finalidade da lei, incluindo namorados, amantes etc.
Pargrafo nico. As relaes pessoais enunciadas neste artigo independem de orientao sexual*.

(*) Aplica-se a lei Maria da Penha mesmo nas relaes homoafetivas, homossexuais. Tal relao homossexual pode ser masculina? R.: A magistratura de SP entendeu, num concurso, que sim, desde que a vtima fosse a mulher da relao (obviamente, tal questo de concurso foi anulada). A posio do TJ de SP e da Corregedoria Geral de Justia do mesmo Estado dizendo, via resoluo, de que o pargrafo nico no abrange relao homossexual de homens. A CF entendeu como entidade familiar a relao homoafetiva? R.: No - arts. 226, 1, 3, 4, da CF. O CCB de 2002 repetiu as disposies da CF. MARIA BERENICE DIAS diz que o art. 5, pargrafo nico, da Lei Maria da Penha entendeu que a relao homoafetiva equiparada entidade familiar. 18.4) FORMAS DE VIOLNCIA DOMSTICA E FAMILIAR CONTRA A MULHER ART. 7 DA LEI
Art. 7o So formas de violncia domstica e familiar contra a mulher, entre outras: I - a violncia fsica, entendida como qualquer conduta que ofenda sua integridade ou sade corporal;

Vai desde as vias de fatos at a leso corporal.


II - a violncia psicolgica, entendida como qualquer conduta que lhe cause dano emocional e diminuio da auto-estima ou que lhe prejudique e perturbe o pleno desenvolvimento ou que vise degradar ou controlar suas aes, comportamentos*, crenas e decises, mediante ameaa, constrangimento, humilhao, manipulao, isolamento, vigilncia constante, perseguio contumaz, insulto, chantagem, ridicularizao, explorao e limitao do direito de ir e vir ou qualquer outro meio que lhe cause prejuzo sade psicolgica e autodeterminao;

(*) A Psicologia entende que abrange tambm o controle excessivo dos gastos.
III - a violncia sexual, entendida como qualquer conduta que a constranja a presenciar, a manter ou a participar de relao sexual no desejada, mediante intimidao, ameaa, coao ou uso da fora; que a induza a comercializar ou a utilizar, de qualquer modo, a sua sexualidade, que a impea de usar qualquer mtodo contraceptivo ou que a force ao matrimnio, gravidez, ao aborto ou prostituio, mediante coao, chantagem, suborno ou manipulao; ou que limite ou anule o exerccio de seus direitos sexuais e reprodutivos; IV - a violncia patrimonial, entendida como qualquer conduta que configure reteno, subtrao, destruio parcial ou total de seus objetos, instrumentos de trabalho, documentos pessoais, bens, valores e direitos ou recursos econmicos, incluindo os destinados a satisfazer suas necessidades;

Trata-se da figura do homem que sai quebrando tudo em casa.


V - a violncia moral, entendida como qualquer conduta que configure calnia, difamao ou injria.

Violncia domstica e familiar gnero. Pode corresponder a uma contraveno penal (vias de fato) e no s a um crime (ameaa, leso corporal, estupro etc.). A violncia e familiar contra a

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189 mulher pode caracterizar um fato atpico adultrio art. 7, II, da Lei 11340/2006. Assim, no se pode falar em crime de violncia domstica, o que no existe. 18.5) MECANISMOS DE PREVENO Art. 8 da lei. Os mais importantes so:
III - o respeito, nos meios de comunicao social, dos valores ticos e sociais da pessoa e da famlia, de forma a coibir os papis estereotipados que legitimem ou exacerbem a violncia domstica e familiar, de acordo com o estabelecido no inciso III do art. 1o, no inciso IV do art. 3o e no inciso IV do art. 221 da Constituio Federal;

Assim, no se pode por a mulher em papis esteriotipados nos meios sociais (Ex.: Mulher Samambaia, mulher danando a boquinha da garrafa, mulher apanhando de raquete na novela neste exemplo, pode mostrar a cena, desde que seja para solucionar um problema social). Acaba diminuindo o papel da mulher no meio social.
IV - a implementao de atendimento policial especializado para as mulheres, em particular nas Delegacias de Atendimento Mulher;

Todavia, h poucas Delegacias de Mulheres no pas.


IX - o destaque, nos currculos escolares de todos os nveis de ensino, para os contedos relativos aos direitos humanos, eqidade de gnero e de raa ou etnia e ao problema da violncia domstica e familiar contra a mulher.

18.6) INSTRUMENTOS DE ASSISTNCIA


Art. 9o A assistncia mulher em situao de violncia domstica e familiar ser prestada de forma articulada e conforme os princpios e as diretrizes previstos na Lei Orgnica da Assistncia Social, no Sistema nico de Sade, no Sistema nico de Segurana Pblica, entre outras normas e polticas pblicas de proteo, e emergencialmente quando for o caso.

A mulher tem trplice assistncia: a) assistncia social; b) assistncia sade; c) assistncia segurana Polcia Civil ( o porto seguro da mulher vtima de violncia domstica e familiar). Quanto a esta ltima:
Art. 11. No atendimento mulher em situao de violncia domstica e familiar, a autoridade policial dever, entre outras providncias: I - garantir proteo policial, quando necessrio, comunicando de imediato ao Ministrio Pblico e ao Poder Judicirio; II - encaminhar a ofendida ao hospital ou posto de sade e ao Instituto Mdico Legal; III - fornecer transporte para a ofendida e seus dependentes para abrigo ou local seguro, quando houver risco de vida; IV - se necessrio, acompanhar a ofendida para assegurar a retirada de seus pertences do local da ocorrncia ou do domiclio familiar; V - informar ofendida os direitos a ela conferidos nesta Lei e os servios disponveis.

Voltando ao art. 9, o mais importante encontra-se no seu 2:


2o O juiz assegurar mulher em situao de violncia domstica e familiar, para preservar sua integridade fsica e psicolgica:

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I - acesso prioritrio remoo quando servidora pblica, integrante da administrao direta ou indireta;

Trata-se de acesso prioritrio, ou seja, pode at passar na frente de outras pessoas na lista de remoes. Porm, de rarssima aplicabilidade na Justia Federal e Municipal, pois o juiz estadual no poder mandar que a servidora federal, por ex., seja removida, intervindo em seara fora de sua competncia. Quanto servidora municipal, tal instituto no ser de boa importncia, j que ela no poder sair do municpio (s se for servidora de uma grande cidade). E se a mulher no for servidora pblica? R.: Inciso II
II - manuteno do vnculo trabalhista, quando necessrio o afastamento do local de trabalho, por at seis meses.

Este afastamento trata-se de uma interrupo ou uma suspenso? R.: ROGRIO SANCHES concluiu que se trata de afastamento-suspenso. Se entender que se trata de interrupo, com o tempo, a contratao de mulheres ser banalizada. Tem gente dizendo que tal inciso II fere o art. 114 da CF, ferindo competncia absoluta do juiz do trabalho no poderia um juiz estadual alterar vnculos trabalhistas. Os advogados tm pedido tal benefcio ao juiz do trabalho, mas estes vm negando pelo mesmo motivo acima apontado. 18.7) MEDIDAS PROTETIVAS ART. 22 A 24 DA LEI OBS.: Ler tais artigos depois. perfeitamente possvel ao juiz aplicar a medida protetiva ex officio art. 22 da lei. Qual a natureza jurdica dessas medidas protetivas? R.: Tem natureza cvel, dotadas de cautelaridade (medidas protetivas de urgncia). Como toda cautelar, elas pressupem fumus boni iuris e periculum in mora. OBS.: Assim, por se tratar de medida cvel cautelar, sendo ela aplicada, dever a vtima propor a ao principal em 30 dias (como a separao judicial)? R.: H 2 correntes: 1 corrente: a vtima tem o prazo decadencial de 30 dias para propor a ao principal; 2 corrente: no existe mais este prazo de 30 dias; enquanto a medida se mostrar necessria, ela permanece. 18.7.1) Priso preventiva na lei Maria da Penha
Art. 20 da lei 11340/2006. Em qualquer fase do inqurito policial ou da instruo criminal, caber a priso preventiva do agressor, decretada pelo juiz, de ofcio, a requerimento do Ministrio Pblico ou mediante representao da autoridade policial. Art. 313 do CPP. Em qualquer das circunstncias, previstas no artigo anterior, ser admitida a decretao da priso preventiva nos crimes dolosos: (Redao dada pela Lei n 6.416, de 24.5.1977) (...) IV - se o crime envolver violncia domstica e familiar contra a mulher, nos termos da lei especfica, para garantir a execuo das medidas protetivas de urgncia. (Includo pela Lei n 11.340, de 2006)

Uma leso corporal leve nunca permitiu a decretao de uma priso preventiva. Mas se a leso corporal leve for realizada no mbito de relao domstica ou familiar para garantir a execuo das medidas protetivas de urgncia, caber a priso preventiva.

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191 **As medidas dos arts. 22 a 24 so as medidas principais; a priso preventiva que acessria, j que decretada para assegurar aquelas medidas dos arts. 22 a 24. Assim, h quem entenda que tal priso no tem cabimento j que teria natureza cvel (pois o acessrio segue o principal e no existe outra possibilidade de priso civil seno aquela prevista na CF). Assim, tem-se entendido (ROGRIO SANCHES), para fins de salvar a medida de priso preventiva, que ela caberia apenas quando o agente descumpre a medida protetiva para praticar crime. OBS.: O STF entende que o descumprimento de medidas extrapenais com sanes extrapenais no gera desobedincia, salvo se houver disposio expressa. Ex.: no obedecer a ordem de parar vinda de um policial h sano extrapenal prevista no CTB. 18.8) ORGANIZAO JUDICIRIA Art. 14 da Lei
Art. 14. Os Juizados de Violncia Domstica e Familiar contra a Mulher, rgos da Justia Ordinria com competncia cvel e criminal, podero ser criados pela Unio, no Distrito Federal e nos Territrios, e pelos Estados, para o processo, o julgamento e a execuo das causas decorrentes da prtica de violncia domstica e familiar contra a mulher. Pargrafo nico. Os atos processuais podero realizar-se em horrio noturno, conforme dispuserem as normas de organizao judiciria.

O juizado da mulher ter competncia criminal e cvel. Ex: se houver um homicdio, a primeira fase do procedimento do jri ir para o juizado? R.: Se o crime de jri, o processo fica na vara criminal comum, mesmo que diante de uma violncia domstica e familiar. O STJ entende dessa forma. OBS.: Tais juizados j existem? R.: H bem poucos. O art. 33 diz que, enquanto no estruturado os juizados, o juiz criminal acumular competncia criminal e cvel.
Art. 33. Enquanto no estruturados os Juizados de Violncia Domstica e Familiar contra a Mulher, as varas criminais acumularo as competncias cvel e criminal para conhecer e julgar as causas decorrentes da prtica de violncia domstica e familiar contra a mulher, observadas as previses do Ttulo IV desta Lei, subsidiada pela legislao processual pertinente. Pargrafo nico. Ser garantido o direito de preferncia, nas varas criminais, para o processo e o julgamento das causas referidas no caput.

Ento juiz criminal que far separao e divrcio nesses casos? R.: A competncia cvel do juiz criminal apenas das medidas protetivas de urgncia, no podendo fazer separaes ou divrcios tal posio nasceu no TJ de So Paulo. O juiz cvel (da separao) poder alterar as medidas protetivas impostas pelo juiz criminal com atribuio tambm cvel. 18.9) PROCEDIMENTOS POLICIAL E JUDICIAL
Art. 41. Aos crimes praticados com violncia domstica e familiar contra a mulher, independentemente da pena prevista, no se aplica a Lei no 9.099, de 26 de setembro de 1995.

Tem-se que diferenciar a prtica de uma contraveno da prtica de um crime.


CONTRAV. PENAL 1) Termo circunstanciado 2) Audincia Conciliao; Transao penal CRIME 1) Inqurito 2) Denncia cad a transao penal? R.: A lei veda a aplicao da Lei 9099/95 e de seus institutos despenalizadores na Lei 11340/2006!

deve-se

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observar o art. 17 da lei.
Art. 17. vedada a aplicao, nos casos de violncia domstica e familiar contra a mulher, de penas de cesta bsica ou outras de prestao pecuniria, bem como a substituio de pena que implique o pagamento isolado de multa.

Cabe suspenso condicional do processo nos casos de violncia domstica? R.: TJ/SP entende que cabe o art. 89 da Lei 9099 (aplica-se a todos os crimes, e no s s infraes de menor potencial ofensivo). O STJ discorda do TJ/SP no cabe a aplicao do art. 89 da lei 9099/95 aos casos de violncia domstica. 3) Condenao observar o art. 17 da Lei 11340/2006.

A transao penal deve ser de natureza pessoal (restrio de direitos, prestao de servios comunidade etc.). 3) Denncia se inadmitida a transao penal; Processo possvel a suspenso condicional do processo art. 89 da Lei 9099/95; Condenao

4)
5)

OBS.: E quanto ao penal no crime de leso corporal leve do art. 129, 9, do CP? R.: Se a vtima for homem, no existe vedao do art. 88 da lei 9099/95, permanecendo pblica condicionada representao. Se a vtima for mulher neste caso de leso corporal leve do 9 do art. 129 do CP, h divergncia: 1 corrente: a ao penal pblica incondicionada interpretao literal do art. 41 da Lei 11340/2006. Entendem tambm os seguidores desta doutrina que a violncia contra a mulher grave violao aos direitos humanos da mulher; 2 corrente: a ao penal pblica condicionada representao vedam-se os dispositivos de medidas despenalizadoras exteriores vontade da vtima (como a transao penal, por ex.). A representao inerente vontade da vtima, logo, permanecendo. O STJ, j adotou as duas correntes. A ltima deciso foi no sentido da 2 corrente (segundo aula do prof. RENATO BRASILEIRO). ROGRIO SANCHES disse que a ltima deciso foi no sentido da 1 corrente.
Art. 16. Nas aes penais pblicas condicionadas representao da ofendida (abrangeria tambm, para quem entende ser condicionada representao, a leso corporal leve do 9 do CP) de que trata esta Lei, s ser admitida a renncia (leia-se: retratao) representao perante o juiz, em audincia especialmente designada com tal finalidade, antes do recebimento da denncia e ouvido o Ministrio Pblico.

OBS.1: O art. 25 do CPP diz que a retratao da representao possvel at o oferecimento da denncia; aps isso, ela ser irretratvel. A lei Maria da Penha diz que a retratao da vtima possvel at o recebimento da denncia; aps isso que ela ser irretratvel. OBS.2: O artigo no cita a na presena do defensor. Tem juzes determinado a presena do defensor para observar o mandamento do contraditrio. NUCCI tambm sugere assim.

11.07.2009 SILVIO MACIEL

19) LEI 10826/2003 - ESTATUTO DO DESARMAMENTO

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193 19.1) CONSIDERAES GERAIS At 1997, as condutas envolvendo armas de fogo eram meras contravenes penais. A Lei n. 9.437/97 Lei de Arma de Fogo as contravenes tornaram-se crimes. No art. 10 punia posse, disparo, venda ilegal etc. Todos juntos. Havia crtica por isso, dizia que havia violao do princpio da proporcionalidade. O Estatuto do Desarmamento Lei n. 10.826/03 de 23.12.03 distinguiu todos os crimes, tipificando-os cada um em tipo. Com isso observou a proporcionalidade e a individualizao, porque essa acontece em 3 momentos (na fase legislativa, aplicao da pena e na sua execuo). Como estatuto houve obervancia do princpio da individuliazao no momento da cominao abstrata do crime. O Estatuto do Desarmamento manteve o CIMAR cadastro das armas que circulam no pas. CINAR entidade da Unio, portanto, o controle de armas hoje da federal. Por isso, no inicio do estatuto que todos os crimes do estatuto seriam de competncia federal, porque inicialmente estaria ofendendo interesse da Unio. A discusso iniciou no RJ. STJ /STF decidiu que em regra a competncia dos crimes do estatuto da justia estadual, salvo se atingir interesse direto da Unio (funcionrio infrator). Exceo: trfico internacional de armas crime genuinamente federal. Bem jurdico: segurana pblica e incolumidade pblica (STJ CC 45483-RJ, 45845-SC). O simples fato de arma estar raspada a competncia continua sendo estadual (HC 59915-RJ). 19.2) CRIMES EM ESPCIE 19.2.1) Posse de arma de fogo de uso permitido art. 12 da lei Posse irregular de arma de fogo de uso permitido Art. 12. Possuir ou manter sob sua guarda arma de fogo, acessrio munio, de uso permitido, em desacordo com determinao legal regulamentar, no interior de sua residncia ou dependncia desta, ou, ainda seu local de trabalho, desde que seja o titular ou o responsvel legal estabelecimento ou empresa: Pena deteno, de 1 (um) a 3 (trs) anos, e multa. ou ou no do

A) Objeto jurdico A incolumidade pblica/segurana coletiva. B) Sujeitos do crime Sujeito ativo 1 corrente: crime comum (tese majoritria) CAPEZ; 2 corrente: crime prprio (exige a qualidade do sujeito ativo como dono da residncia ou proprietrio responsvel pelo estabelecimento comercial. Sujeito passivo a coletividade, porque ela que a titular do bem jurdico segurana pblica. Assim, crime de posse de arma de fogo crime vago. DELMANTO aponta como sujeito passivo direto o Estado, talvez pelo controle de armas que fica prejudicado tal entendimento no prevalece, pois o direito segurana pblica no pertence ao Estado (ele prestador da segurana pblica) e sim a coletividade.

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194 C) Tipo objetivo As condutas so: possuir ou manter sob a guarda. A maioria diz que a lei se repetiu, pois quem mantm sob a guarda j possui. D) Objeto material Arma de fogo, acessrio ou munio. Tais objetos devem ser permitidos (o particular pode usar desse calibre caso tenha a devida permisso de possuir arma de fogo). Se for arma de fogo, acessrio ou munio de uso proibido, a posse configura o crime do art. 16 da mesma lei. E) Elemento normativo do tipo Em desacordo com determinao, ilegal ou regulamentar. S crime a posse irregular; a posse regular fato atpico. F) Elemento espacial do tipo penal A posse tem que ocorrer: No interior da residncia do infrator ou; No local de trabalho do qual ele seja o proprietrio ou o responsvel legal G) Posse x Porte A posse ocorre no interior da residncia do infrator ou nas dependncias dela ou no local de trabalho do qual o infrator seja o proprietrio ou o responsvel legal. O porte ocorre em qualquer outro local que no seja residncia ou local de trabalho que o dono da arma seja o proprietrio. Assim, por ex., o dono da loja est com arma e o vendedor da loja tambm. Aquele responde por posse de arma; o vendedor responde por crime de porte por no ser o dono do estabelecimento. Nesse sentido, HC 92369 STJ este julgado diferencia posse de porte. OBS.: E o indivduo que enterra uma arma no quintal da casa dele? R.: o STJ entende que neste caso o crime de porte de arma de fogo, na conduta de ocultar arma de fogo HC 72035/MS. H) Elemento subjetivo S o dolo. I) Consumao e tentativa Consuma-se no momento que o infrator ingressa ilegalmente na posse de arma, acessrio ou munio. Trata-se de crime de mera conduta, de perigo abstrato (STJ e STF), crime permanente. A doutrina no admite a tentativa por se tratar de crime permanente. OBS.1: Quando o estatuto do desarmamento entrou em vigor ele disse que os registros de arma de fogo s podem ser expedidos pela Polcia Federal com autorizao do SINARM. O art. 5 do ED, 3 estabeleceu que os registros de armas estaduais continuam a ter validade por mais 3 anos. Se o ED entrou em vigor em 23.12.2003, os registros estaduais teriam validade at 23.12.2006. Ocorre que este art. 5, 3 foi alterado pela Lei 11706/2008 que prorrogou o prazo de validade destes registros at 31.12.2008. Agora, uma nova lei estendeu tal prazo at 31.12.2009 Lei 11922 de abril de 2009 a lei trata sobre capital de juros da Caixa Econmica Federal!!! Assim, registro estadual de arma valer at final deste ano de 2009.

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195 ***OBS.2: E quem possui arma de uso permitido sem nenhum registro? R.: Aplica-se o art. 30 do ED trata do possuidor sem registro nenhum, estadual ou federal. Este artigo tambm prorrogado at 31.12.2009. Assim, at 31.12.2009, possuir arma de uso permitido em casa ou local de trabalho cujo dono seja o possuidor da arma NO CRIME AT FINAL DESTE ANO DE 2009. Deve o sujeito obter o registro ou entregar a arma fria. O STF entende que tal figura constitui em abolitio criminis temporria ou vacatio legis indireta. A conseqncia disto que tais normas de prorrogao no retroagem (ocorre abolitio criminis apenas dentro do perodo da prorrogao). No retroagem como qualquer outra norma abolicionista. **O prazo para regularizao da arma terminou no dia 31.12.2008. Agora tal prazo foi prorrogado at 31.12.2009, mas tal prorrogao comeou a partir de 13/04.2004. E quem cometeu a posse ilegal neste lapso temporal entre janeiro e 12 de abril? R.: Cometeu o crime de posse ilegal de arma de fogo de uso restrito (maior sinal de que a norma que traz a abolitio criminis indireta no retroage). LFG diz que tais leis que prorrogam o prazo para registro de armas so retroativas. OBS.3: Tal perodo de abolitio criminis temporria no se aplica aos crime de porte ilegal de arma de fogo. OBS.4: A abolitio criminis temporria aplica-se tanto ao crime de posse ilegal de arma de fogo de uso restrito como ao de uso proibido. OBS.5: Arma de fogo com numerao raspada h um julgado do STF dizendo que a abolitio criminis no se aplica ao crime de posse de arma raspada HC 94158/MG. STJ, no HC 46322/SP entendeu que a abolitio criminis aplica-se ao crime de posse de arma raspada. 19.2.2) Omisso de cautela art. 13 da lei Omisso de cautela Art. 13. Deixar de observar as cautelas necessrias para impedir que menor de 18 (dezoito) anos ou pessoa portadora de deficincia mental se apodere de arma de fogo que esteja sob sua posse ou que seja de sua propriedade: Pena deteno, de 1 (um) a 2 (dois) anos, e multa. Pargrafo nico. Nas mesmas penas incorrem o proprietrio ou diretor responsvel de empresa de segurana e transporte de valores que deixarem de registrar ocorrncia policial e de comunicar Polcia Federal perda, furto, roubo ou outras formas de extravio de arma de fogo, acessrio ou munio que estejam sob sua guarda, nas primeiras 24 (vinte quatro) horas depois de ocorrido o fato. O caput no tem nada a ver com o pargrafo nico. A) Objetos jurdicos Objeto jurdico imediato a incolumidade pblica. O objeto jurdico mediato a vida e a integridade fsica do menor de 18 anos e do doente mental. B) Sujeitos do crime

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196 Sujeito ativo s pode ser o proprietrio ou possuidor da arma de fogo ele que tem o dever de cautela na guarda da arma (trata-se de crime prprio). Sujeito passivo primrio a coletividade. Sujeito passivo secundrio o menor de 18 anos ou deficiente mental. OBS.1: No importa se o menor de 18 anos j adquiriu a maioridade civil. OBS.2: Deixar a arma ao alcance de pessoa portadora de deficincia fsica fato atpico. OBS.3: O tipo penal no exige nenhuma relao de parentesco entre o sujeito passivo e o sujeito ativo. Ex.: um amigo vai casa do outro amigo e deixa a arma prximo ao filho de 15 anos do proprietrio da casa. OBS.4: Omitir a cautela em relao a acessrio ou munio fato atpico, pois o tipo penal s traz o elemento arma de fogo. C) Conduta deixar de observar as cautelas necessrias significa: quebra do dever de cuidado objetivo. E) Tipo subjetivo punido a ttulo de culpa (no pode ele ter a inteno da criana se apoderar da arma). F) Objeto material Arma de fogo de uso permitido ou proibido, porque o tipo penal no especifica a espcie de arma. G) Consumao e tentativa H uma pequena divergncia: a consumao se d com o mero apoderamento da arma pelo menor ou pelo doente mental. Para uma parte da doutrina, o crime material (o apoderamento j seria o resultado naturalstico). Outra parte da doutrina j entende ser crime formal (o apoderamento no o resultado naturalstico este seria a ofensa integridade fsica). No admite tentativa por se tratar de crime culposo. H) Art. 13, pargrafo nico, da lei Este crime totalmente autnomo ao caput do art. 13. Sujeito ativo do crime: proprietrio ou diretor responsvel de empresa de segurana e transporte de valores. Sujeito passivo: a coletividade e tambm o Estado (pois coloca em risco o controle de armas de fogo no Brasil). Conduta: deixar de registrar a ocorrncia policial e de comunicar Polcia Federal o tipo penal impe um duplo dever de comunicao, ou seja, a falta de uma dessas comunicaes caracteriza o crime segundo a maioria. Uma minoria diz que uma comunicao j basta para no incidir no crime. Objeto jurdico: arma de fogo, acessrio ou munio de uso permitido ou restrito. Elemento subjetivo: prevalece de forma amplamente majoritrio de que o crime doloso deve deixar de comunicar de forma proposital. Consumao e tentativa: a consumao se d aps 24 horas depois de ocorrido o fato (deve o agente comunicar neste horrio o sumio da arma) trata-se de um crime a prazo. A doutrina faz uma correo ao artigo deve-se ler: 24 horas depois da cincia do fato e no 24 horas depois

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197 do fato, como est escrito no tipo. A doutrina no admite a tentativa por se tratar de crime de mera conduta. Na verdade, o crime omissivo puro ou prprio e tambm no admite a forma tentada. 19.2.3) Porte ilegal de arma de fogo de uso permitido art. 14 da lei Porte ilegal de arma de fogo de uso permitido Art. 14. Portar, deter, adquirir, fornecer, receber, ter em depsito, transportar, ceder, ainda que gratuitamente, emprestar, remeter, empregar, manter sob guarda ou ocultar arma de fogo, acessrio ou munio, de uso permitido, sem autorizao e em desacordo com determinao legal ou regulamentar: Pena recluso, de 2 (dois) a 4 (quatro) anos, e multa

A) Sujeitos do crime Sujeito ativo qualquer pessoa. Sujeito passivo a coletividade. B) Elementos do tipo Trata-se de crime de conduta mltipla ou de contedo variado ou de tipo misto alternativo ou seja, se praticada mais de uma conduta no mesmo contexto ftico, trata-se de crime nico (princpio da alternatividade). Ex.: sujeito adquire, transporta e oculta arma de fogo responder apenas por um crime. C) Objeto material Arma de fogo, acessrio ou munio de uso permitido. E) Elemento normativo do tipo Sem autorizao e em desacordo com determinao legal ou regulamentar. **OBS.1: necessrio exame pericial da arma para comprovar se ela era apta a disparar? R.: Jurisprudncia do STJ e STF o laudo desnecessrio, por se tratar de crime de perigo abstrato (STF HC 93188/RS de 03.02.2009; STJ RESP 1103293/RJ de 23.04.2009). **OBS.2: Arma de fogo desmuniciada configura crime ou no? R.: STJ pacfico de que arma de fogo desmuniciada crime, haja ela ou no pronta condies de municiamento. STF HC 93188 1 turma, julgado de 03.02.2009 entendeu que arma desmuniciada configura crime (votao unmime); HC 87819/SP 2 turma, julgado de 09.06.2009 arma de fogo desmuniciada e sem condies de pronto municiamento no configura crime (informativa 550) votao no unnime. **OBS.3: O porte apenas de munio configura crime? R.: Existe uma tese de que o porte de munio isolado (desacompanhado de arma) no possui nenhuma lesividade, portanto, criminalizlo fere o princpio constitucional da ofensividade ou lesividade. STJ porte de munio configura crime trata-se de crime abstrato. No STF est em andamento o HC 90075/SC, e JOAQUIM BARBOSA e EROS GRAU j votaram, entendendo que o porte de munio configura crime (lembrar que no se trata de uma deciso definitiva ainda). O processo est com vista do processo. F) Tipo subjetivo

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198 Apenas o dolo. G) Consumao Dar-se- com a mera prtica de qualquer das condutas do tipo. A tentativa em alguns casos possvel, por ex.: no verbo adquirir. No possvel nas condutas que configuram crime permanente. H) Pargrafo nico do art. 14 Diz ser o crime inafianvel, salvo se a arma estiver registrada no nome do agente. Tal pargrafo nico foi declarado inconstitucional pelo STF ADIn 3112. Ou seja, cabe fiana em qualquer caso (mesmo que a arma no esteja registrada em nome do infrator). A fundamentao do STF foi de que a vedao da fiana fere o princpio da razoabilidade ou proporcionalidade, pois crimes de igual ou menor gravidade so afianveis. **OBS.1: Porte e homicdio, como que fica? R.: 1 corrente: haver sempre concurso material de crimes, pois protegem bens jurdicos distintos (homicdio a vida; porte de arma segurana pblica) TJ/SP adota tal corrente. 2 corrente: se o porte de arma foi cometido com a nica finalidade de executar o homicdio, ficar absorvido, pois ele meio (crime meio) de execuo do homicdio. Se o indivduo porta a arma ilegalmente e eventualmente a utiliza num homicdio, haver o concurso material de crimes STJ HC 57519/CE. Ex.1: Indivduo discutiu no bar, vai para a casa dele e pega uma arma, volta ao bar e mata o sujeito o porte ficar absorvido pelo crime de homicdio. Ex.2: o indivduo vai todo dia no bar armado ilegalmente; num determinado dia ele discute com algum e o mata. OBS.2: O porte de mais de uma arma configura dois crimes? R.: Corrente majoritria responde por crime nico. A quantidade das armas influi na dosagem da pena. Se uma das armas for de uso restrito, responder por este crime, mesmo que as outras armas sejam de uso permitido. 19.2.4) Disparo de arma de fogo art. 15 da lei Disparo de arma de fogo Art. 15. Disparar arma de fogo ou acionar munio em lugar habitado ou em suas adjacncias, em via pblica ou em direo a ela, desde que essa conduta no tenha como finalidade a prtica de outro crime: Pena recluso, de 2 (dois) a 4 (quatro) anos, e multa.

A) Sujeitos do crime Sujeito ativo qualquer pessoa; sujeito passivo a coletividade. B) Condutas Disparar arma de fogo ou acionar munio (ou seja, mesmo que no efetuado o disparo). C) Elemento espacial do tipo O disparo tem que ocorrer em lugar habitado ou suas adjacncias, em via pblica ou em direo a ela.

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199 OBS.1: Indivduo que efetua disparo de arma de fogo em lugar ermo (lugar vazio) pratica fato atpico. OBS.2: Dois ou mais disparos configura crime nico a quantidade de disparos ser levado em conta na dosagem da pena. D) Consumao e tentativa Dar-se- com o mero disparo ou com o acionamento da munio. A tentativa possvel. OBS.1: Trata-se de crime de perigo abstrato para a maioria da doutrina. Assim, no necessrio que o disparo cause perigo real a algum. No confundir o perigo do crime com o lugar ermo! Ex.: disparo em lugar habitado, mas no causou perigo real, pois a via pblica estava vazia no momento do disparo responde pelo crime. **OBS.2: O crime de disparo no pode ter como finalidade a prtica de outro crime (no se fala em crime mais grave). A interpretao literal faz com que se conclua que este outro crime pode ser mais grave ou menos grave do que o prprio disparo. A doutrina e a jurisprudncia entendem que se houver disparo e homicdio, s se aplica o homicdio; se houver leso leve e disparo, haver concurso de crimes, porque o crime de leso leve menos grave do que o crime de disparo de arma de fogo (no se pode absorver crime mais grave). **OBS.3: E se houver porte ilegal e disparo? R.: Se for porte ilegal de arma permitida e disparo como ambos tem a mesma pena e ofendem o mesmo bem jurdico, haver um nico crime, para uns o disparo; para outros, o porte ilegal. Se for porte ilegal de arma proibida e disparo o porte ilegal prevalece sobre o crime de disparo por ser crime mais grave. E) Pargrafo nico Foi declarado inconstitucional pelo mesmo fundamento anterior ofensa ao princpio da proporcionalidade e razoabilidade. Trata-se de crime afianvel. 19.2.5) Posse ou porte ilegal de arma de uso proibido ou restrito art. 16 da lei Posse ou porte ilegal de arma de fogo de uso restrito Art. 16. Possuir, deter, portar, adquirir, fornecer, receber, ter em depsito, transportar, ceder, ainda que gratuitamente, emprestar, remeter, empregar, manter sob sua guarda ou ocultar arma de fogo, acessrio ou munio de uso proibido ou restrito, sem autorizao e em desacordo com determinao legal ou regulamentar: Pena recluso, de 3 (trs) a 6 (seis) anos, e multa. Pargrafo nico. Nas mesmas penas incorre quem: I suprimir ou alterar marca, numerao ou qualquer sinal de identificao de arma de fogo ou artefato; II modificar as caractersticas de arma de fogo, de forma a torn-la equivalente a arma de fogo de uso proibido ou restrito ou para fins de dificultar ou de qualquer modo induzir a erro autoridade policial, perito ou juiz;

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200 III possuir, detiver, fabricar ou empregar artefato explosivo ou incendirio, sem autorizao ou em desacordo com determinao legal ou regulamentar; IV portar, possuir, adquirir, transportar ou fornecer arma de fogo com numerao, marca ou qualquer outro sinal de identificao raspado, suprimido ou adulterado; V vender, entregar ou fornecer, ainda que gratuitamente, arma de fogo, acessrio, munio ou explosivo a criana ou adolescente; e VI produzir, recarregar ou reciclar, sem autorizao legal, ou adulterar, de qualquer forma, munio ou explosivo. Atentar que o art. 16 pune no mesmo tipo penal a posse e o porte. Se for arma permitida posse art. 12 Se for arma permitida porte art. 14 Se for arma proibida ou restrita posse ou porte art. 16 Assim, aplica-se tudo que foi dito quanto aos crimes de posse e de porte dos arts. 12 e 14 desta lei. H uma nica diferena: a arma de uso proibido ou restrito. OBS.: Onde est o conceito de arma de uso proibido ou restrito? R.: Dec. 3665/2000. A) Pargrafo nico OBS.: O caput tem como objeto material apenas arma de uso proibido ou restrito. As condutas do pargrafo nico s se referem arma de uso proibido? R.: No! unnime o entendimento de que o pargrafo nico constitui crime penal autnomo e independente do caput, ou seja, pode ter como objeto material arma de fogo proibida ou permitida. Inciso I suprimir ou alterar marca, numerao ou qualquer sinal de identificao de arma de fogo ou artefato. Deve-se atentar ao inciso IV portar, possuir, adquirir, transportar ou fornecer arma de fogo com numerao, marca ou qualquer outro sinal de identificao raspado, suprimindo ou adulterado. Um inciso (I) pune quem raspa a arma, o outro inciso (IV) pune quem porta a arma j adulterada. Inciso II modificar as caractersticas de arma de fogo, de forma a torn-la equivalente a arma de fogo de uso proibido ou restrito maior prova de que o pargrafo nico tambm se destina arma de uso permitido ou para fins de dificultar ou de qualquer modo induzir a erro autoridade policial, perito ou juiz. H duas condutas criminosas: a) modificar as caractersticas da arma para torn-la arma proibida; b) modificar as caractersticas da arma para induzir em erro ou dificultar a ao de autoridade policial, perito ou juiz esta conduta se chama de fraude processual do Estatuto do Desarmamento. Esta ltima conduta se consuma com a modificao da arma e a simples inteno de induzir em erro a autoridade, mesmo que a finalidade no seja alcanada. OBS.: O tipo penal no cita o MP; se a inteno for induzir em erro tal rgo, ser fato atpico. Inciso III possuir, detiver, fabricar ou empregar artefato explosivo ou incendirio, sem autorizao ou em desacordo com determinao legal ou regulamentar. Envolve granadas, dinamites etc. Se o crime deixar vestgios necessitar da percia. O objeto material em relao aos crimes anteriores (no se fala em arma, munio ou acessrio). Inciso V vender, entregar ou fornecer, ainda que gratuitamente, arma de fogo, acessrio, munio ou explosivo criana ou adolescente. Este inciso revogou tacitamente o crime do art.

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201 242 do ECA. indispensvel que o sujeito saiba que a vtima seja criana ou adolescente. Se ele, por erro escusvel, supe que se tratava de um adulto, tratar-se- de erro de tipo. OBS.: O explosivo tambm est previsto como objeto material. OBS.: Vender fogos de artifcio criana ou adolescente incide no ECA ser visto na prxima lei. Inciso VI Produzir, recarregar, ou reciclar, sem autorizao legal, ou adulterar, de qualquer forma, munio ou explosivo. Precisa da autorizao legal. 19.2.6) Comrcio ilegal de arma de fogo art. 17 da lei A) Sujeito ativo Comerciante ou industrial, legal ou clandestino, de arma de fogo, acessrio ou munio (h clusula de equiparao no pargrafo nico). B) Sujeito passivo A coletividade. C) Objeto material Arma de fogo, acessrio ou munio de uso permitido ou restrito. D) Tipo subjetivo o dolo. E) Consumao e tentativa A consumao se d com a prtica de qualquer uma das condutas do tipo. A tentativa perfeitamente possvel, exceto nas modalidades que constituem crimes permanentes. OBS.1: Este crime habitual? R.: No. Ele exige a condio de comerciante ou industrial de armas, mas uma nica comercializao ilegal j configura o crime. Ex.: comerciante de armas no shopping; vende 30 armas legalmente e vende uma arma ilegalmente j responde pelo o crime do art. 17. OBS.2: O dono do restaurante vende sua arma para o seu cliente? R.: No praticou o crime do art. 17, pois ele no comerciante do ramo de armas de fogo. Responder pelo o art. 14 ou 16, a depender se a arma de uso permitido ou restrito. 19.2.7) Trfico internacional de arma de fogo art. 18 da lei Antes do ED o trfico internacional de arma de fogo configurava o crime de contrabando. Pelo o princpio da especialidade, aplica-se o art. 18 da lei. A) Sujeito ativo Qualquer pessoa crime comum. B) Sujeito passivo A coletividade. C) Condutas Importar ou exportar ou facilitar a entrada ou sada. Nas duas primeiras condutas, o crime se consuma com a simples importao ou exportao crime material. Na ltima conduta, o crime se consuma com a simples facilitao da entrada ou sada, ainda que o favorecido no obtenha sucesso na entrada ou sada da arma crime formal. OBS.: no se aplica o art. 318 do CP, como no caso da no aplicao do art. 334 do CP contrabando.

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202 A tentativa possvel. D) Tipo subjetivo o dolo. E) Competncia para julgamento da Justia Federal. O Brasil signatrio de tratados internacionais comprometendo-se a reprimir o trfico internacional de drogas. F) Objeto material Apenas arma de fogo, de uso permitido ou proibido, acessrio e munio. OBS.: Indivduo entrou com 2 munies no bolso no territrio brasileiro; a defesa alegou o princpio da insignificncia. O STJ no concedeu; ou seja, no se aplica o princpio da insignificncia (HC 45099). 12.3) ART. 21 DA LEI INSUSCETIBILIDADE DE LIBERDADE PROVISRIA DOS CRIMES DO ART. 16, 17 E 18 Foi declarado inconstitucional pelo STF por violao ao estado de inocncia. 19.4) ARTS. 19 E 20 DA LEI - CAUSAS DE AUMENTO DE PENA Nos crimes dos arts. 17 e 18 (comrcio ilegal e trfico internacional) se a arma, acessrio ou munio for de uso proibido ou restrito, a pena aumentada da metade. Arts 14 a 18 a pena ser aumentada se praticadas por integrantes de rgos previstos no art. 6 do ED.

12.07.2009 SILVIO MACIEL

20) LEI 8069/90 CRIMES DO ESTATUTO E DA CRIANA E DO ADOLESCENTE O ECA Trata da C&Ad como autor, praticando ao infracional e depois como vtima. 20.1) CONCEITO DE C&AD
Art. 2 Considera-se criana, para os efeitos desta Lei, a pessoa at doze anos de idade incompletos (ainda no completou 12 anos), e adolescente aquela entre doze e dezoito anos de idade.

Criana deixa de ser criana a partir do primeiro segundo do dia em que faz 12 anos de idade. A partir da passa a ser adolescente. Deixar de ser adolescente no primeiro segundo do dia em que completar 18 anos, passando a ser, juridicamente, adulto e imputvel. O ato infracional pode ser praticado por criana ou por adolescente. Se criana praticar ato infracional, estar sujeita apenas medidas de proteo art. 98, III c.c. art. 105 c.c. 101, I a VIII, do ECA.
Art. 98. As medidas de proteo criana e ao adolescente so aplicveis sempre que os direitos reconhecidos nesta Lei forem ameaados ou violados:

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III - em razo de sua conduta. Art. 105. Ao ato infracional praticado por criana correspondero as medidas previstas no art. 101. Art. 101. Verificada qualquer das hipteses previstas no art. 98, a autoridade competente poder determinar, dentre outras, as seguintes medidas: I - encaminhamento aos pais ou responsvel, mediante termo de responsabilidade; II - orientao, apoio e acompanhamento temporrios; III - matrcula e freqncia obrigatrias em estabelecimento oficial de ensino fundamental; IV - incluso em programa comunitrio ou oficial de auxlio famlia, criana e ao adolescente; V - requisio de tratamento mdico, psicolgico ou psiquitrico, em regime hospitalar ou ambulatorial; VI - incluso em programa oficial ou comunitrio de auxlio, orientao e tratamento a alcolatras e toxicmanos; VII - abrigo em entidade; VIII - colocao em famlia substituta.

Tais medidas de proteo criana podem ser aplicadas isolada ou cumulativamente art. 99 do ECA, e podem ser substitudas umas pelas outras so fungveis entre si. Para aplicar as medidas de proteo, o juiz se utiliza do art. 100.
Art. 100. Na aplicao das medidas levar-se-o em conta as necessidades pedaggicas, preferindo-se aquelas que visem ao fortalecimento dos vnculos familiares e comunitrios.

O adolescente tambm pratica ato infracional, mas est sujeito a medidas scio-educativas e/ou medidas de proteo arts. 112 a 122 do ECA.
Art. 112. Verificada a prtica de ato infracional, a autoridade competente poder aplicar ao adolescente as seguintes medidas: I - advertncia; II - obrigao de reparar o dano; III - prestao de servios comunidade; IV - liberdade assistida; V - insero em regime de semi-liberdade; VI - internao em estabelecimento educacional; VII - qualquer uma das previstas no art. 101, I a VI (que so as medidas de proteo).

O adolescente no poder sofrer as medidas de proteo previstas no art. 101, VII e VIII, do ECA (colao em abrigo e colocao em lar substituto).

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204 20.2) APLICAO EXCEPCIONAL DO ECA AO INFRATOR QUE J COMPLETOU 18 ANOS ART. 2, PARGRAFO NICO DA LEI
Pargrafo nico. Nos casos expressos em lei, aplica-se excepcionalmente este Estatuto s pessoas entre dezoito e vinte e um anos de idade.

As medidas scio-educativas podem ser aplicadas ao maior de idade (entre 18 e 21 anos), desde que tenha cometido o ato infracional quando era adolescente.
Art. 104, Pargrafo nico. Para os efeitos desta Lei, deve ser considerada a idade do adolescente data do fato.

Ex.: o menor com 17 anos e 10 meses pratica um ato infracional no dia 10.07.2009. A vtima internada e morre no dia 10.11.2009 (o infrator j ter 18 anos e 2 meses). O ECA diz que se considera a data do menor na data do fato. O art. 4 do CP diz que se considera praticado o crime no momento da ao ou omisso ainda que outro seja o momento do resultado. Ambos os artigos adotam a teoria da atividade a responsabilidade penal verificada no momento da conduta. Assim, para evitar a impunidade, nesta hiptese (pois o adolescente j no me mais adolescente), o ECA ser aplicado a pessoa entre 18 e 21 anos se cometeu o ato infracional quando adolescente. Receber ento uma medida scio-educativa, devendo cumpri-la at quando completar 21 anos. Evita-se, assim, impedir a impunidade daquele que comete ato infracional um pouco antes de tornar-se adulto. OBS.1: Quais medidas podem ser aplicadas neste caso? R.: Quaisquer medidas, e no s a medida de internao como alguns sustentam jurisprudncia pacfica do STJ. OBS.2: O pargrafo nico do art. 2 no foi revogado pelo CCB de 2002? R.: No foi revogado pelo CCB de 2002 que reduziu a menoridade civil para 18 anos. Tal dispositivo continua aplicvel mesmo aps o advento do novo CCB entendimento pacfico do STJ. 20.3) CONCEITO DE ATO INFRACIONAL a conduta que corresponde a um crime ou a uma contraveno. Se a conduta do menor no corresponder a um crime ou a uma contraveno, ela ser atpica e o menor no pode ser punido.
Art. 103. Considera-se ato infracional a conduta descrita como crime ou contraveno penal.

irrelevante se o crime ao qual corresponde ao ato infracional se de ao penal pblica ou privada. Ou seja, no se exige representao ou queixa para apurar ato infracional. como se todo ato infracional fosse de ao penal pblica incondicionada (no se pode escrever isso, pois no exige ao penal contra menor, j que no crime). OBS.: possvel aplicar o princpio da insignificncia no ato infracional STJ. 20.4) APURAO DE ATO INFRACIONAL Como os crimes, h a fase de investigao policial e a fase de ao penal, mas aqui se chama de ao scio-educativa.

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205 20.4.1) Fase policial ou investigativa art. 172 a 177 do ECA O adolescente s pode se apreendido em situao de flagrante ou por ordem judicial.
Art. 106. Nenhum adolescente ser privado de sua liberdade seno em flagrante de ato infracional ou por ordem escrita e fundamentada da autoridade judiciria competente. Art. 171. O adolescente apreendido por fora de ordem judicial ser, desde logo, encaminhado autoridade judiciria.

E se ele for apreendido em situao de flagrante? R.: Aplicam-se os arts. 172 a 177 do ECA.
Art. 172. O adolescente apreendido em flagrante de ato infracional ser, desde logo, encaminhado autoridade policial competente. Pargrafo nico. Havendo repartio policial especializada para atendimento de adolescente e em se tratando de ato infracional praticado em co-autoria com maior, prevalecer a atribuio da repartio especializada, que, aps as providncias necessrias e conforme o caso, encaminhar o adulto repartio policial prpria.

Se houver delegacia especializada de atendimento ao menor, para l que o menor dever ser dirigido. Se o menor praticou o ato junto de um adulto, primeiro so tomadas as providncias em relao ao ato infracional, depois o menor levado Delegacia para ser lavrado o APF.
Art. 173. Em caso de flagrante de ato infracional cometido mediante violncia ou grave ameaa a pessoa, a autoridade policial, sem prejuzo do disposto nos arts. 106, pargrafo nico, e 107, dever: I - lavrar auto de apreenso, ouvidos as testemunhas e o adolescente; II - apreender o produto e os instrumentos da infrao; III - requisitar os exames ou percias necessrios comprovao da materialidade e autoria da infrao. Pargrafo nico. Nas demais hipteses de flagrante, a lavratura do auto poder ser substituda por boletim de ocorrncia circunstanciada.

O menor sendo apresentado autoridade policial, ter esta as seguintes opes: Se for ato infracional com violncia ou grave ameaa pessoa dever lavrar auto de apreenso; Se for ato infracional sem violncia ou grave ameaa pessoa poder lavrar auto de apreenso ou opta por boletim de ocorrncia circunstanciada; Em qualquer dos casos, lavrando ou no o auto de apreenso, dever o delegado apreender os instrumentos e produtos do ato infracional e requisitar a realizao de exames periciais para apurao da autoria e materialidade. Encerrada esta fase, ocorre a fase do art. 174
Art. 174. Comparecendo qualquer dos pais ou responsvel, o adolescente ser prontamente liberado pela autoridade policial, sob termo de compromisso e responsabilidade de sua apresentao ao representante do Ministrio Pblico, no mesmo dia ou, sendo impossvel, no primeiro dia til imediato, exceto quando, pela

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gravidade do ato infracional e sua repercusso social, deva o adolescente permanecer sob internao para garantia de sua segurana pessoal ou manuteno da ordem pblica.

Feito o B.O., a autoridade policial poder: Liberar o adolescente aos pais ou aos responsveis presentes na Delegacia, sob termo de compromisso de apresent-lo ao MP no mesmo dia ou, se impossvel, no prximo dia til seguinte; No liberar o adolescente quando for ato infracional grave e com repercusso social que recomende a internao do adolescente para a garantia de sua segurana pessoal ou manuteno da ordem pblica (como se fosse os motivos da priso preventiva). O Delegado tambm no liberar quando no presentes os pais ou representantes legais e no forem localizados. No caso de no liberao, dever o Delegado tomar as providncias do art. 175
Art. 175. Em caso de no liberao, a autoridade policial encaminhar, desde logo, o adolescente ao representante do Ministrio Pblico, juntamente com cpia do auto de apreenso ou boletim de ocorrncia. 1 Sendo impossvel a apresentao imediata, a autoridade policial encaminhar o adolescente entidade de atendimento, que far a apresentao ao representante do Ministrio Pblico no prazo de vinte e quatro horas. 2 Nas localidades onde no houver entidade de atendimento, a apresentao far-se- pela autoridade policial. falta de repartio policial especializada, o adolescente aguardar a apresentao em dependncia separada da destinada a maiores, no podendo, em qualquer hiptese, exceder o prazo referido no pargrafo anterior.

O Delegado, ento, neste caso de no liberao, encaminhar o menor ao MP juntamente com cpia do auto de apreenso ou B.O. Sendo impossvel a apresentao imediata ao MP (foi noite e no tinha Promotor de planto, por ex.) encaminhar entidade de atendimento e esta apresenta o adolescente ao MP em at 24 horas. Se for impossvel a apresentao imediata ao MP e no houver tambm entidade de atendimento para encaminhar o adolescente, o Delegado manter o adolescente na Delegacia separado dos maiores (dos presos) e apresentar o adolescente ao MP em at 24 horas. OBS.: Se no houver situao de flagrante de ato infracional, como que a polcia investigar o caso? R.: Adotar a providncia do art. 177
Art. 177. Se, afastada a hiptese de flagrante, houver indcios de participao de adolescente na prtica de ato infracional, a autoridade policial encaminhar ao representante do Ministrio Pblico relatrio das investigaes e demais documentos.

Far assim um relatrio de investigaes de ato infracional como se fosse o inqurito.


Art. 152. Aos procedimentos regulados nesta Lei aplicam-se subsidiariamente as normas gerais previstas na legislao processual pertinente.

Na investigao do ato infracional, aplicar-se- subsidiariamente as normas do CPP.


Art. 178. O adolescente a quem se atribua autoria de ato infracional no poder ser conduzido ou transportado em compartimento fechado de veculo policial, em condies atentatrias sua dignidade, ou que impliquem risco sua integridade fsica ou mental, sob pena de responsabilidade.

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Pargrafo nico. Em caso de no apresentao, o representante do Ministrio Pblico notificar os pais ou responsvel para apresentao do adolescente, podendo requisitar o concurso das polcias civil e militar.

20.4.2) Fase de apurao do ato infracional A) Oitiva informal Apresentado o adolescente ao MP por uma das pessoas referidas anteriormente, o adolescente ser ouvido informalmente pelo promotor de justia. O STJ entendeu em maro de 2009 que o MP pode apresentar a representao sem a oitiva informal do agente desde que disponha de elementos suficientes para oferec-la. Ou seja, tal oitiva no absolutamente indispensvel. Se nesta oitiva informal o adolescente no tiver acompanhado de defensor tcnico nem dos pais ou responsvel, isto enseja apenas nulidade relativa. B) Arquivamento das peas (auto de apreenso ou B.O. ou peas investigatrias) Tal fase existir quando no houver elementos suficientes para propor a ao scio-educativa contra o menor. E se o MP o arquivamento e o juiz discordar, o que acontece? R.: Mesma regra do CPP remeter as peas ao Procurador Geral art. 181, 1 e 2, do ECA. C) Conceder a remisso uma forma de excluso do processo art. 188 do ECA
Art. 188. A remisso, como forma de extino ou suspenso do processo, poder ser aplicada em qualquer fase do procedimento, antes da sentena.

Existem dois tipos de remisso: Remisso-perdo aplicvel nos casos do art. 126 do ECA.
Art. 126. Antes de iniciado o procedimento judicial para apurao de ato infracional, o representante do Ministrio Pblico poder conceder a remisso, como forma de excluso do processo, atendendo s circunstncias e conseqncias do fato, ao contexto social, bem como personalidade do adolescente e sua maior ou menor participao no ato infracional. Pargrafo nico. Iniciado o procedimento, a concesso da remisso pela autoridade judiciria importar na suspenso ou extino do processo.

Ex.: menor praticou furto no mercado nunca delinqiu, a famlia passa fome, sempre foi um bom aluno na escola etc., o MP conceder o perdo. Remisso-transao - Remisso com proposta de aplicao imediata de medida scioeducativa no privativa de liberdade.

Art. 127. A remisso no implica necessariamente o reconhecimento ou comprovao da responsabilidade, nem prevalece para efeito de antecedentes, podendo incluir eventualmente a aplicao de qualquer das medidas previstas em lei, exceto a colocao em regime de semi-liberdade e a internao. Art. 128. A medida aplicada por fora da remisso poder ser revista judicialmente, a qualquer tempo, mediante pedido expresso do adolescente ou de seu representante legal, ou do Ministrio Pblico.

Em ambos os casos de remisso, depender de homologao judicial. Se o juiz discordar da remisso, remeter os autos ao Procurador Geral e este decidir a questo.

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208 OBS.1: A remisso-transao depende de aceitao do adolescente ou de seu responsvel. Se for aceita, no significa admisso de culpa nem gera maus antecedentes. OBS.2: Tal remisso pode ser revista a qualquer tempo a pedido do adolescente, do seu representante legal ou do MP. OBS.3: Se a remisso no for concedida pelo MP antes de iniciado o processo, ela pode depois ser concedida durante o processo at sentena final art. 188 do ECA. Se o juiz conceder a remisso durante o processo, poder ele cumul-la com medida scio-educativa entendimento do STJ, exceto a medida de semi-liberdade e a de internao. Argumentos: h previso expressa no art. 127 do ECA; a remisso no significa reconhecimento de responsabilidade pelo ato infracional RE 248018 STF entendeu como constitucional a segunda parte do art. 127 do ECA podendo incluir eventualmente a aplicao de qualquer das medidas previstas em lei, exceto a colocao em regime de semi-liberdade e a internao no significa violao ao devido processo legal e ampla defesa. S no pode a medida ser restritiva de liberdade (por isso que no cabe a internao e a semi-liberdade). D) Oferecer a representao o equivalente denncia no Processo Penal. Se o juiz a receb-la, iniciar a ao scioeducativa contra o adolescente. Significa a propositura de ao scio-educativa contra o adolescente. Pode ser apresentada de forma oral ou escrita.
Art. 182. Se, por qualquer razo, o representante do Ministrio Pblico no promover o arquivamento ou conceder a remisso, oferecer representao autoridade judiciria, propondo a instaurao de procedimento para aplicao da medida scio-educativa que se afigurar a mais adequada. 1 A representao ser oferecida por petio, que conter o breve resumo dos fatos e a classificao do ato infracional e, quando necessrio, o rol de testemunhas, podendo ser deduzida oralmente, em sesso diria instalada pela autoridade judiciria.

O ECA no prev nmero mximo de testemunha a ser arrolada. Entende-se que o nmero de 8 testemunhas (aplicao subsidiria do procedimento comum ordinrio do CPP). E) Recebimento da representao pelo juiz e designa audincia de apresentao do adolescente Mandar cientificar o adolescente e seus pais ou responsveis, notificando-os a comparecer com advogados. Na falta dos pais ou do representante legal, o juiz nomear um curador especial para acompanhar a audincia. Tal audincia no pode ser realizada sem a presena do adolescente (em nenhuma hiptese). Se este estiver desaparecido, o juiz expedir mandado de busca e apreenso do adolescente e suspende o processo at que ele seja apresentado em juzo. Se o adolescente estiver internado provisoriamente, o juiz manda requisitar a sua apresentao art. 184 do ECA. OBS.: Se a audincia de apresentao for feita na ausncia dos pais mas na presena de defensor tcnico, no h nulidade o defensor exerce as duas funes: de defesa e de curador substituto dos pais ausentes entendimento jurisprudencial. Na audincia de apresentao do adolescente ocorrer: a oitiva do adolescente e de seus pais ou responsveis; solicitao de parecer de equipe tcnica, se for o caso; deciso sobre manter

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209 ou revogar a deciso da internao provisria do adolescente (se estiver); concesso de remisso, ouvindo-se o MP art. 186 do ECA.
Smula: 342 do STJ No procedimento para aplicao de medida scio-educativa, nula a desistncia de outras provas em face da confisso do adolescente.

Assim, se na audincia de apresentao o adolescente confessar o ato infracional, no poder haver desistncia de outras provas e encerramento do procedimento com a aplicao da medida scio-educativa violao do devido processo legal, contraditrio e ampla defesa. F) Audincia de apresentao Poder conceder a remisso. G) Audincia de instruo e julgamento No caso de no concedida a remisso art. 186, 2, do ECA
2 Sendo o fato grave, passvel de aplicao de medida de internao ou colocao em regime de semiliberdade, a autoridade judiciria, verificando que o adolescente no possui advogado constitudo, nomear defensor, designando, desde logo, audincia em continuao, podendo determinar a realizao de diligncias e estudo do caso.

Tal audincia em continuao a audincia de instruo e julgamento. Se o adolescente no tiver advogado, o juiz s obrigado a lhe nomear um se o ato infracional puder resultar numa medida de internao ou semi-liberdade no se aplica. Motivos:
Art. 207. Nenhum adolescente a quem se atribua a prtica de ato infracional, ainda que ausente ou foragido, ser processado sem defensor.

A falta de defesa tcnica na ao scio-educativa enseja nulidade absoluta.


Art. 111. So asseguradas ao adolescente, entre outras, as seguintes garantias: III - defesa tcnica por advogado

H) Defesa prvia Era. 186, 3, do ECA I) Audincia de instruo e julgamento Sero ouvidas testemunhas de acusao e defesa nesta ordem (inverso da ordem nulidade absoluta) Debates de 20 minutos cada parte, prorrogveis por mais 10 minutos, a critrio do juiz. Por fim, o juiz prolata a sentena art. 186, 4, do ECA.
4 Na audincia em continuao, ouvidas as testemunhas arroladas na representao e na defesa prvia, cumpridas as diligncias e juntado o relatrio da equipe interprofissional, ser dada a palavra ao representante do Ministrio Pblico e ao defensor, sucessivamente, pelo tempo de vinte minutos para cada um, prorrogvel por mais dez, a critrio da autoridade judiciria, que em seguida proferir deciso.

Tal sentena pode ser uma sentena de improcedncia da representao (de carter absolutrio e no uma sentena absolutria) ou de procedncia (de carter condenatrio e no uma sentena condenatria).

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210 A sentena de improcedncia ser proferida de acordo com os casos do art. 189 do ECA
Art. 189. A autoridade judiciria no aplicar qualquer medida, desde que reconhea na sentena: I - estar provada a inexistncia do fato; II - no haver prova da existncia do fato; III - no constituir o fato ato infracional; IV - no existir prova de ter o adolescente concorrido para o ato infracional. Pargrafo nico. Na hiptese deste artigo, estando o adolescente internado, ser imediatamente colocado em liberdade.

Se for uma sentena de procedncia, o juiz poder aplicar medidas scio-educativas e/ou medidas de proteo. 20.5) MEDIDAS SCIO-EDUCATIVAS 20.5.1) Advertncia art. 112, I, c.c. art. 115 do ECA Trata-se de uma admoestao verbal, reduzia a termo e assinada. Para aplicao dessa medidas bastam indcios de autoria e materialidade. 20.5.2) Obrigao de reparar o dano art. 112, II, c.c. art. 116 do ECA aplicada nos casos de atos com reflexos patrimoniais, ex.: furto. Consiste na restituio da coisa, ressarcimento do dano ou qualquer outra forma de compensao do prejuzo. 20.5.3) Prestao de servios comunidade art. 112, III, c.c. art. 117 do ECA Prazo mximo: 6 meses. Consiste em tarefas gratuitas em escolas, hospitais, entidades assistenciais etc. Jornada mxima de 8 horas semanais de forma que no prejudique a freqncia no trabalho e/ou na escola. 20.5.4) Liberdade assistida art. 112, IV, c.c. art. 118 e 119 do ECA decretada pelo prazo mnimo de 6 meses, podendo ser revogada, prorrogada ou substituda por outra. O juiz dever aplicar tal medida quando o menor necessitar de acompanhamento, auxlio ou orientao. Nesse caso, o juiz designar um orientador para acompanhar o cumprimento da medida. 20.5.5) Regime de semi-liberdade art. 112, V, c.c.art. 120 do ECA A internao deve ser feita em estabelecimento adequado s condies do menor. No pode ser em estabelecimento prisional ainda que separado dos maiores. Ter atividades externas e freqncia obrigatria escola. Ou seja, parte do dia ele permanece internado e na outra parte freqenta a escola e pratica atividades externas. Pode ser aplicada como medida inicial, desde que a deciso seja fundamentada, ou pode ser aplicada como medida de transio de outra mais grave, tendo em vista o princpio da excepcionalidade da restrio liberdade do menor STJ. decretada por tempo indeterminado. No poder durar, todavia, mais do que 3 anos.

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211 20.5.6) Internao em estabelecimento educacional art. 112, VI, c.c. art. 121 a 123 do ECA S pode ser aplicada se ocorrer uma das 3 hipteses taxativas do art. 122 do ECA
Art. 122. A medida de internao s poder ser aplicada quando: I - tratar-se de ato infracional cometido mediante grave ameaa ou violncia a pessoa; II - por reiterao no cometimento de outras infraes graves Para o STJ, reiterao , no mnimo, a prtica de 3 atos infracionais III - por descumprimento reiterado e injustificvel da medida anteriormente imposta.

Fora dessas 3 hipteses, no poder aplica internao, por mais grave que seja o ato infracional. Ex.: O menor foi pego transportando drogas em grande quantidade para outro pas; fez isso apenas uma vez na vida no pode ser aplicada a internao s poderia ser internado se tivesse praticado tal conduta 3 vezes, no mnimo. Assim, a gravidade do ato infracional, por si s, no autoriza a medida de internao. O prazo mximo de internao de no mximo 3 anos, exceto na hiptese do art. 122, III, cujo prazo mximo ser de 3 meses. No caso de concurso de atos infracionais, o prazo mximo de internao contado para cada ato infracional isoladamente STJ HC 99565/RJ 07.05.2009. Ex.: 3 atos infracionais cometidos poder ficar at 9 anos internado. A medida expira-se automaticamente quando o infrator praticar 21 anos, ou seja, ocorre a desinternao automtica e obrigatria. 20.5.7) Medidas de proteo Exceto as do art. 101, VII e VIII, do ECA. OBS.: Quem pode aplicar medida scio-educativa? R.: S o juiz pode aplicar medida scioeducativa smula 108 do STJ
Smula: 108 do STJ A APLICAO DE MEDIDAS SOCIO-EDUCATIVAS AO ADOLESCENTE, PELA PRATICA DE ATO INFRACIONAL, E DA COMPETENCIA EXCLUSIVA DO JUIZ.

20.6) MEDIDA CAUTELAR DE INTERNAO PROVISRIA Tal medida est prevista no art. 108 do ECA. No internao como medida scio-educativa, e sim como medida cautelar.
Art. 108. A internao, antes da sentena, pode ser determinada pelo prazo mximo de quarenta e cinco dias. Pargrafo nico. A deciso dever ser fundamentada e basear-se em indcios suficientes de autoria e materialidade, demonstrada a necessidade imperiosa da medida.

Em nenhuma hiptese tal internao pode ultrapassar 45 dias jurisprudncia pacfica do STJ e STF. Assim, no como ocorre como a priso preventiva ou em flagrante.

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212 20.7) PRESCRIO DE ATO INFRACIONAL O ECA no possui regras sobre ato infracional, mas eles prescrevem, aplicando-se por analogia o Cdigo Penal smula 338 do STJ
Smula: 338 do STJ A prescrio penal aplicvel nas medidas scio-educativas.

A prescrio da pretenso punitiva (leia-se: prescrio para processar a medida scioeducativa) calculada com base na pena mxima cominada ao crime ou contraveno penal ao qual corresponde o ato infracional. A prescrio da pretenso executria (prazo para executar a medida scio-educativa) depender da medida aplicada: Se a medida for aplicada por prazo indeterminado prescreve em 3 anos (prazo mximo da internao); Se a medida for aplicada por prazo determinado prescreve segundo os prazos do art. 109 do CP, tendo em vista o prazo aplicado. Tanto o prazo da PPP como da PPE so reduzidos pela metade, pois o infrator sempre ter menos de 21 anos na data do fato art. 115 do CP.
Art. 115 - So reduzidos de metade os prazos de prescrio quando o criminoso era, ao tempo do crime, menor de 21 (vinte e um) anos, ou, na data da sentena, maior de 70 (setenta) anos.(Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984)

Toda esta matria de prescrio arrolada acima jurisprudncia pacfica do STF e STJ. 20.8) CRIMES CONTRA A CRIANA E O ADOLESCENTE Arts. 225 e seguintes do ECA. Todos os crimes do ECA so de ao penal pblica incondicionada art. 227 do ECA. 20.8.1) Art. 230 do ECA
Art. 230. Privar a criana ou o adolescente de sua liberdade, procedendo sua apreenso sem estar em flagrante de ato infracional ou inexistindo ordem escrita da autoridade judiciria competente: Pena - deteno de seis meses a dois anos. Pargrafo nico. Incide na mesma pena aquele que procede apreenso sem observncia das formalidades legais.

Trata-se da regra do art. 106 do ECA j visto. Apreender o adolescente fora dessas hipteses do art. 106, trata-se de ilegalidade. Conduta: Privar da liberdade mediante apreenso ilegal (ou seja, sem flagrante de ato infracional e sem ordem judicial). Se a finalidade por privar a liberdade da criana por outro motivo, haver outros crimes, ex: para exigir resgate extorso mediante seqestro.

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213 Sujeitos do crime: sujeito ativo qualquer pessoa; sujeito passivo: C&Ad (sempre ser em todos os crimes por isso que no ser mais analisados nos prximos crimes). Elemento subjetivo: o dolo. No se pune a forma culposa. Objeto jurdico: a liberdade de locomoo da C&Ad. Consumao e tentativa: a consumao se dar com a simples privao da liberdade da vtima. A tentativa perfeitamente possvel. 20.8.2) Art. 231 da lei
Art. 231. Deixar a autoridade policial responsvel pela apreenso de criana ou adolescente de fazer imediata comunicao autoridade judiciria competente e famlia do apreendido ou pessoa por ele indicada: Pena - deteno de seis meses a dois anos.

Aqui a apreenso legal, mas a autoridade punida por no avisar ao juiz ou famlia. Conduta: Deixar de comunicar crime omisso prprio. Consuma-se com a simples omisso. No permitido a tentativa. O atraso comunicao ao juiz ou famlia, sem justa causa caracterizar o crime. Imediata, leia-se: no primeiro momento possvel. Deve avisar o juiz (deve ser o competente da vara da infncia e da juventude); deve avisar a famlia ou pessoa indicada pelo o ofendido duplo dever de comunicao. Assim, a falta de uma dessas comunicaes, caracterizar o crime. OBS.: Se o Delegado, propositalmente, comunica autoridade incompetente para retardar o controle judicial da apreenso, estar cometendo tambm o crime ele no est comunicando a autoridade competente. Sujeito ativo: a autoridade policial crime prprio. E se os policiais procederem a apreenso ilegal do menor, pratica o crime do art. 230. Tipo subjetivo: apenas o dolo. Se por esquecimento o Delegado se esquece de fazer tais comunicaes no responder pelo o art. 231. Bem jurdico: a proteo liberdade de locomoo da vtima. 20.8.3) Art. 233 da lei
Art. 233. (Revogado pela Lei n 9.455, de 7.4.1997:

Punia a tortura contra a C&Ad. Hoje, configura o crime do art. 1, 4, II, da Lei 9455/97 Lei de tortura tortura agravada. 20.8.4) Art. 237 da lei
Art. 237. Subtrair criana ou adolescente ao poder de quem o tem sob sua guarda em virtude de lei ou ordem judicial, com o fim de colocao em lar substituto:

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Pena - recluso de dois a seis anos, e multa.

Tipo objetivo: a conduta subtrair retirar a criana do responsvel sem a autorizao ou conhecimento dele. Elemento normativo: S h o crime se o responsvel tem a guarda legal ou judicial da C&Ad. Significa que, se o responsvel tem apenas a guarda de fato da C&Ad, no h este crime. Elemento subjetivo: dolo. Elemento especial do tipo com o fim de por o menor em lar substituto. Comparao com o crime de subtrao de incapazes do art. 249 do CP:
Art. 249 - Subtrair menor de dezoito anos ou interdito ao poder de quem o tem sob sua guarda em virtude de lei ou de ordem judicial: Pena - deteno, de dois meses a dois anos, se o fato no constitui elemento de outro crime. 1 - O fato de ser o agente pai ou tutor do menor ou curador do interdito no o exime de pena, se destitudo ou temporariamente privado do ptrio poder, tutela, curatela ou guarda. 2 - No caso de restituio do menor ou do interdito, se este no sofreu maus-tratos ou privaes, o juiz pode deixar de aplicar pena.

A diferena somente o dolo. No ECA h a finalidade especfica de por o menor em lar substituto. No CP o dolo do agente apenas o de subtrair o menor do responsvel que o tem sob guarda legal ou judicial o agente no quer por o menor em lar substituto. Sujeito ativo: qualquer pessoa, inclusive o pai ou me destitudo do poder familiar ou o tutor privado da tutela. Sujeito passivo: A C&Ad e o responsvel que teve a criana subtrada da sua guarda crime de dupla subjetividade passiva. Objeto jurdico: o direito do menor de ficar sob os cuidados de quem tem a sua guarda legal ou judicial. Consumao e tentativa: com a subtrao da C&Ad com a colocao no lar substituto crime material. Cabvel a tentativa. OBS.: No crime de subtrao de incapazes do CP cabvel o perdo judicial se o menor for restitudo aos seus responsveis, desde que no tenha sofrido maus tratos ou privaes. Tal perdo judicial no est prevista no art. 237 do ECA, nem cabvel a aplicao analgica. 20.8.5) Art. 239 da lei
Art. 239. Promover ou auxiliar a efetivao de ato destinado ao envio de criana ou adolescente para o exterior com inobservncia das formalidades legais ou com o fito de obter lucro: Pena - recluso de quatro a seis anos, e multa. Pargrafo nico. Se h emprego de violncia, grave ameaa ou fraude: (Includo pela Lei n 10.764, de 12.11.2003) Pena - recluso, de 6 (seis) a 8 (oito) anos, alm da pena correspondente violncia.

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215 Condutas: promover ou auxiliar a efetivao de ato destinado ao envio de C&Ad para o exterior. Deve existir a inobservncia das formalidades legais (envio irregular no se exige finalidade de lucro) ou com a finalidade de obter lucro (envio mercenrio). Ex. da 1 hiptese: envio da criana para o estrangeiro para adoo ilegal ( cabvel a adoo por estrangeiro desde que obedecidas as regras previstas no ECA). Ex. da 2 hiptese: Venda da criana ao estrangeiro. Qualificadoras: se a conduta for praticada quando houver o emprego de violncia, fraude ou grave ameaa pargrafo nico. OBS.1: Tal violncia, grave ameaa ou fraude pode ser exercida contra a prpria C&Ad ou contra terceiras pessoas. Ex.: violncia contra o fiscal do aeroporto. OBS.2: Foi acrescentada pela lei 10764 de 2003, assim, tal qualificadora irretroativa. OBS.3: No caso de violncia, o infrator tambm responder pelos crimes correspondentes violncia concurso material obrigatrio ou necessrio (art. 239, pargrafo nico c.c. art. 129 do CP, por ex.). Elemento subjetivo: o dolo. Objeto jurdico: proteo da C&Ad bem como a proteo sua famlia. Consumao e tentativa: a consumao se d com a mera prtica do ato destinado ao envio da C&Ad ao exterior crime formal. Ex.: fazer passaporte para a criana, comprar passagens areas, etc. tudo isso j configura o crime consumado. A doutrina entende que cabvel a tentativa quando o crime plurissubsistente. Competncia: Da Justia Federal. OBS.: Este crime revogou o art. 254, 2, do CP 20.8.6) Art. 240 da lei
Art. 240. Produzir, reproduzir, dirigir, fotografar, filmar ou registrar, por qualquer meio, cena de sexo explcito ou pornogrfica, envolvendo criana ou adolescente: (Redao dada pela Lei n 11.829, de 2008) Pena recluso, de 4 (quatro) a 8 (oito) anos, e multa. (Redao dada pela Lei n 11.829, de 2008) 1o Incorre nas mesmas penas quem agencia, facilita, recruta, coage, ou de qualquer modo intermedeia a participao de criana ou adolescente nas cenas referidas no caput deste artigo, ou ainda quem com esses contracena. (Redao dada pela Lei n 11.829, de 2008) 2o Aumenta-se a pena de 1/3 (um tero) se o agente comete o crime: (Redao dada pela Lei n 11.829, de 2008) I no exerccio de cargo ou funo pblica ou a pretexto de exerc-la; (Redao dada pela Lei n 11.829, de 2008) II prevalecendo-se de relaes domsticas, de coabitao ou de hospitalidade; ou (Redao dada pela Lei n 11.829, de 2008) III prevalecendo-se de relaes de parentesco consangneo ou afim at o terceiro grau, ou por adoo, de tutor, curador, preceptor, empregador da vtima ou de quem, a qualquer outro ttulo, tenha autoridade sobre ela, ou com seu consentimento. (Includo pela Lei n 11.829, de 2008)
ART. 240 ANTES DA REFORMA DE 2008 Condutas: produzir ou dirigir Objeto material: representao teatral televisiva, cinematogrfica, atividade fotogrfica ou de qualquer outro meio visual, utilizando-se de C&Ad em cena pornogrfica, cena de sexo explcito ou ART. 240 DEPOIS DA REFORMA DE 2008 Condutas: produzir, reproduzir, dirigir, fotografar, filmar ou registrar por qualquer meio. Objeto material: cena de sexo explcito (quando h contato fsico) ou cena pornogrfica (quando no h contato fsico). Tais conceitos esto no art. 241E do ECA norma penal explicativa

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cena vexatria.
Art. 241-E. Para efeito dos crimes previstos nesta Lei, a expresso cena de sexo explcito ou pornogrfica compreende qualquer situao que envolva criana ou adolescente em atividades sexuais explcitas, reais ou simuladas, ou exibio dos rgos genitais de uma criana ou adolescente para fins primordialmente sexuais. (Includo pela Lei n 11.829, de 2008)

Pena: recluso de 2 a 6 anos e multa Figura equiparada: havia apenas uma: nas mesmas penas incorre quem contracenar coma vitima.

A nova redao no menciona mais cena vexatria. Pena: recluso de 4 a 8 anos e multa pena irretroativa. Figura equiparada: houve um aumento de condutas punveis
1o Incorre nas mesmas penas quem agencia, facilita, recruta, coage, ou de qualquer modo intermedeia a participao de criana ou adolescente nas cenas referidas no caput deste artigo, ou ainda quem com esses contracena. (Redao dada pela Lei n 11.829, de 2008)

Formas qualificadas: se o crime era praticado no exerccio de cargo ou funo ou com a finalidade de obter vantagem patrimonial.

Tais qualificadoras viraram causas de aumento de pena:


2o Aumenta-se a pena de 1/3 (um tero) se o agente comete o crime: (Redao dada pela Lei n 11.829, de 2008) I no exerccio de cargo ou funo pblica ou a pretexto de exerc-la; (Redao dada pela Lei n 11.829, de 2008) II prevalecendo-se de relaes domsticas, de coabitao ou de hospitalidade; ou (Redao dada pela Lei n 11.829, de 2008) III prevalecendo-se de relaes de parentesco consangneo ou afim at o terceiro grau, ou por adoo, de tutor, curador, preceptor, empregador da vtima ou de quem, a qualquer outro ttulo, tenha autoridade sobre ela, ou com seu consentimento. (Includo pela Lei n 11.829, de 2008)

Sujeitos do crime: qualquer pessoa. Elemento subjetivo: o dolo. No se exige nenhuma finalidade de lucro. Antes da alterao, a finalidade de lucro era qualificadora do crime. Hoje no. Objeto jurdico: proteo formao moral da C&Ad. H quem diga que seja a formao moral coletiva, pois todos so atingidos por ver tais cenas. Consumao e tentativa: consuma-se com a prtica de qualquer das condutas do tipo penal crime formal e de perigo abstrato. A tentativa perfeitamente possvel. Concurso de crimes: pode ocorrer o concurso formal com os crimes sexuais do CP, ex.: estupro. 20.8.7) Art. 241 da lei (pegar resto do material depois)

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17.07.2009 SILVIO MACIEL

21) CRIMES ELEITORAIS A maioria dos crimes eleitorais esto previstos no Cdigo Eleitoral, mas h crimes em legislaes esparsas. 21.1) CONCEITO Crimes eleitorais so todas as violaes das normas que disciplinam as diversas fases e operaes eleitorais e que tem por objeto jurdico proteger a liberdade de exerccio do direito de sufrgio bem como a regularidade e lisura do processo eleitoral e que sejam tipificadas na legislao eleitoral. Tendo em base este conceito, h 3 caractersticas dos crimes eleitorais: Finalidade eleitoral; Viola um bem jurdico eleitoral; Est tipificado na legislao eleitoral.

Se a ao do agente for manifestamente com o escopo eleitoral, eleitoral ser o crime; caso contrrio, o crime ser comum JOS JOEL CNDIDO.
Crime eleitoral consiste em todo fato descrito como tpico da legislao pertinente, que atenta contra bens jurdicos dessa natureza STJ CC 81711/RS 16.02.09.

21.1.1) Crimes eleitorais especficos ou puros e crimes eleitorais acidentais Esta diviso de NELSON HUNGRIA, adotada por toda a doutrina eleitoral. Crimes eleitorais especficos ou puros so os que s podem ser praticados na rbita eleitoral, ex.: art. 289 do CE inscrever-se fraudulentamente como eleitor. Crimes eleitorais acidentais esto previstos na legislao eleitoral e tambm na legislao comum (no eleitoral), caracterizando-se como crimes eleitorais quando praticados com propsitos eleitorais, exs.: art. 324 a 326 do CE crimes contra a honra eleitoral (calnia, difamao e injria). 21.2) CRIMES DA LEI 9504/97 LEI DAS ELEIES Esta lei estabelece normas para as eleies. Antes dessa lei era feito uma lei para cada eleio. Esta lei regulamenta todas as eleies, no apenas uma eleio determinada (como era no passado). Esta lei possui crimes eleitorais ao longo do seu texto. Ela revogou expressamente diversos crimes do Cdigo Eleitoral. 21.2.1) Crime de pesquisa fraudulenta art. 33, 4 A pesquisa eleitoral foi regulamentada no art. 33, mas o crime se encontra no seu 4.
4. A divulgao de pesquisa fraudulenta constitui crime punvel com deteno de 6 meses a um ano e multa...

Sujeito ativo pode ser qualquer pessoa, inclusive quem no tenha participado ou elaborado da pesquisa, pois o ncleo do tipo divulgar a pesquisa fraudulenta. Sujeito passivo o eleitorado (possui direito a uma informao eleitoral verdadeira) e o candidato ou partido eventualmente prejudicado pela falsa pesquisa crime de dupla subjetividade passiva. No art. 35 indica como sujeito ativo tambm o representante legal da empresa ou entidade que fez a pesquisa e que a veiculou (este s pode ser punido se agiu com dolo se tinha noo de que se tratava de uma

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218 pesquisa fraudulenta). Se ele for includo na denuncia apenas por ser representante da empresa, ter-se- a denncia genrica inadmissvel, no momento, pelo STF, por no descrever a conduta criminosa do representante legal, impedindo o exerccio da ampla defesa. Tipo objetivo a conduta divulgar (tornar pblica). JJCNDIDO entende que s caracteriza o crime se a divulgao for ampla a todo o eleitoral ou parte considerada dele. Se for para um nmero restrito, no afetar o resultado das eleies. A conduta pode ocorrer por qualquer meio de comunicao (comcio, imprensa, e-mail etc.) Objeto material do crime a pesquisa fraudulenta na qual os dados so adulterados ou manipulados. A fraude pode ser no mtodo ou no resultado da pesquisa. SUZANA DE CAMARGO GOMES (Desembargadora do TRF 3 Regio) diz que a pesquisa fraudulenta inclui tambm a pesquisa inexistente. Elemento subjetivo o dolo (vontade de divulgar a pesquisa sabendo-a fraudulenta). A culpa no elemento subjetivo fato atpico. Consumao e tentativa a consumao se d com a mera divulgao, ainda que a pesquisa no cause resultado na eleio crime formal ou de consumao antecipada. A tentativa possvel no divulgao da pesquisa por circunstncias alheias sua vontade. OBS.: O art. 34, 1 garante aos partidos polticos fiscalizar como foi feita a pesquisa. E neste artigo h outro crime visando o no-acesso dos partidos polticos a tais dados. As condutas punveis so retardar, impedir ou dificultar ao fiscalizadora dos partidos sobre as pesquisas eleitorais. A ao fiscalizadora dos partidos compreende todos os atos previstos no 1. 21.2.2) Realizao de propaganda eleitoral no dia da eleio e crime de boca de urna art. 39, 5, I a III Foi alterado pela lei 11300/06. Sujeito ativo qualquer pessoa. Sujeito passivo o Estado e os eleitores. Objeto jurdico a normalidade dos trabalhos eleitorais no dia da eleio (JJCNDIDO chama de ordem pblica eleitoral) e a liberdade do eleitoral de votar livremente, sem influncia ou constrangimentos. Tipo objetivo IUsar alto falantes, amplificadores de som, realizar comcios ou carreatas. O tipo penal fala em carreatas, e a passeata? R.: Se for realizada com aparelhos sonoros, tambm configura o crime. JJCNDIDO diz que o horrio de proibio no s o horrio de votao, mas sim durante todo o dia da eleio, pois o tipo penal resguarda tambm a tranqilidade dos eleitores e a ordem pblica eleitoral (e no s a normalidade dos trabalhos eleitorais). OBS.: O TRE do PR entendeu atpica a conduta de espalhar panfletos durante a madrugada quando os eleitores estavam dormindo e as sesses eleitorais fechadas. IIArregimentar eleitor ou fazer propaganda de boca de urna arregimentar conseguir eleitores no dia da eleio. Tal conduta pode ser por fraude, coao, violncia etc. Fazer propaganda e boca de urna consiste fazer propaganda nas proximidades das sesses eleitorais. OBS.: O cidado que vai votar usando camisetas e broches do candidato pratica crime? R.: No. As resolues do TSE n. 20106/98 e 14708/94 dizem que no caracteriza o crime do art. 39, 5, II da lei 9504/97 a manifestao individual e silenciosa de preferncia do cidado por partido, coligao ou candidato, includa a que esteja no prprio vesturio ou se expresse no porte de bandeira ou utilizao de adesivos em veculos ou objetos de que tenha a posse; IIIDivulgao de qualquer espcie de propaganda de partidos polticos ou de seus candidatos mediante publicaes, cartazes, camisas, broches a lei pune a

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219 propaganda nos dia das eleies por meio de publicao, cartazes, bons, vesturio etc. Local desses crimes: exceto a boca de urna, os incisos de I e III, o crime pode ocorrer em qualquer local e no s nas proximidades das sesses eleitorais porque o tipo penal no contm esta elementar. Momento do crime: estes crimes s podem ocorrer no dia da eleio. Antes o crime poderia ocorrer desde a escolha dos candidatos na conveno partidria ou fora dos horrios e perodos previstos na legislao eleitoral hoje no mais vigora assim. Tipo subjetivo o dolo (nos 3 incisos). Consumao e tentativa- a consumao se d com a prtica de qualquer das condutas de I a III, ainda que no resulte prejuzo ou favorecimento a determinado candidato ou partido crime formal. A tentativa possvel nos 3 incisos. 21.2.3) Utilizao de smbolos, frases ou imagens de entes pblicos na propaganda eleitoral ou que lhe sejam assemelhados art. 40 Sujeito ativo pode ser qualquer pessoa. Sujeito passivo o Estado e o eleitorado. O objeto material so frases ou imagens (ex.: slogan de governos, logotipo de governo) utilizadas por rgos de governos, empresa pblica ou sociedade de economia mista ou semelhantes s utilizadas pelas entidades mencionadas acima. Tipo objetivo - A lei pune a utilizao na propaganda eleitoral de tais smbolos, induzindo os eleitores que ele est associado ao poder governamental. O uso deve ser feito durante a propaganda eleitoral. Consumao e tentativa trata-se de crime formal a mera utilizao do slogan ou smbolo mesmo que no induza o eleitoral. A tentativa possvel quando o infrator no consegue fazer o uso da frase ou imagem. OBS.: JJCNDIDO entende que este crime s se caracteriza se houver uma propaganda de grande escala, macia, amplamente divulgada. As condutas individuais so incapazes de induzir o eleitor a associar o candidato ao poder governamental. 21.3) CRIME DA LEI COMPLEMENTAR 64/90 Est previsto no art. 25 da Lei. O crime se chama: argio de inelegibilidade ou impugnao de candidatura temerria ou de m-f.
Art. 25. Constitui crime eleitoral, a argio de inelegibilidade ou a impugnao de registro de candidato feito por interferncia do poder econmico, desvio ou abuso do poder de autoridade, deduzida de forma temerria ou de manifesta m-f Pena deteno de 5 meses a 2 anos e multa.

Sujeito ativo qualquer pessoa. Sujeito passivo o pr-candidato. Na segunda conduta, o pedido de candidatura j foi deferido (a pessoa j foi registrada nas eleies) e o infrator impugna o registro, argumentando que o candidato no preenche os requisitos para concorrer s eleies.
Art. 3 da LC. Caber a qualquer candidato, partido poltico, coligao ou ao MP, no prazo de 5 dias, contados da publicao do pedido de registro do candidato, impugn-lo em petio fundamentada

um direito das pessoas acima impugnar a candidatura quando necessrio; o que crime impugnar por abuso de poder econmico, por desvio ou abuso de poder de autoridade, de forma temerria ou por manifesta m-f. Nestas hipteses, a inteno do infrator no impugnar a

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220 candidatura exigindo o cumprimento das normas constitucionais, mas sim impedir ilegalmente que algum se torne candidato ou mantenha-se candidato ou retarde os trabalhos eleitorais com o incidente eleitoral instaurado sem fundamento. Tipo objetivo impugnar ou argir o registro, sem elemento ftico ou probatrio, a que demonstre a inelegibilidade de candidato ou pr-candidato. Tipo subjetivo o dolo. A doutrina diz que na forma temerria o elemento subjetivo o dolo eventual, e no a culpa (SUZANA DE CAMARGO GOMES). OBS.: Na lei 7492/86 crimes contra o SFN h o crime de gesto temerria. A elementar temerria a mesma prevista acima; logo, quanto ao crime de gesto temerria, a doutrina e a jurisprudncia entendem que o elemento subjetivo o dolo eventual. Recentemente, o Ministro MARCO AURLIO do STF entendeu que o crime de gesto temerria admite a forma culposa. Consumao e tentativa A consumao se d no momento em que a impugnao apresentada na Justia Eleitoral a argio ou a impugnao. A tentativa possvel. 21.4) CRIMES PREVISTOS NO CDIGO ELEITORAL LEI 4737/65 O CE tem uma parte geral que est entre os artigos 283 a 288, que trata de disposies gerais penais, e uma parte que trata dos crimes em espcies que est entre os artigos 289 e seguintes. 21.4.1) Disposies gerais penais A) Art. 283 conceito de funcionrio pblico eleitoral para fins penais Os juzes eleitorais (designados pelo TRE como titulares de seo eleitoral ou qualquer outro juiz que esteja exercendo uma funo eleitoral especfica eleitoral por designao do TRE ou at do TSE); Os cidados que temporariamente integram rgos da Justia Eleitoral; Os cidados que hajam sido nomeados para as mesas receptoras ou juntas apuradoras; Considera-se funcionrio pblico para os efeitos penais, alm dos indicados no presente artigo, quem, embora transitoriamente ou sem remunerao exerce cargo, emprego ou funo pblica (1) o mesmo conceito previsto no art. 327 do CP. qualquer pessoa que exera funo pblica, pertena ou no Administrao Pblica, ainda que a exera de forma gratuita; Funcionrios por equiparao quem exerce cargo, emprego ou funo em entidade paraestatal ou em sociedade de economia mista. B) Art. 284 Pena mnima do crime eleitoral quando no cominada no tipo penal Ex.: art. 349 falsificar no todo ou em parte, documento particular ou alterar documento particular verdadeiro para fins eleitorais pena de recluso at 5 anos (e o mnimo?)
Art. 284. Sempre que este Cdigo no indiciar o grau mnimo, entende-se que ser ele de 15 dias para pena de deteno e de 1 ano para a de recluso.

Quando o tipo penal no cominar a pena mnima, ela ser de 15 dias, se deteno, ou de 1 ano, se recluso. Ou a pena mnima est no prprio tipo incriminador, ou est no art. 284 do CE. C) Art. 285 - Causas de aumento ou diminuio de pena

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221 As causas de diminuio ou aumento de pena, quando no tiverem seus patamares no prprio tipo penal, sero fixados entre 1/5 e 1/3 e no podem passar do dos limites da pena cominado ao crime. D) Art. 286 Fixao da pena de multa Os tipos penais incriminadores j preveem a quantidade de dias-multa para o crime, ex.: o art. 289 prev de 15 a 30 dias-multa. Cada dia-multa no pode ser inferior a um salrio mnimo regional, nem superior a um salrio mnimo nacional. Como atualmente no existe mais salrio mnimo regional (o salrio mnimo o mesmo em todo pas), conclui-se que o dia-multa equivale a um salrio mnimo. O juiz deve considerar o salrio mnimo vigente na data do crime e no na data da condenao, com atualizao monetria desde a data do crime posio do STJ. O juiz poder triplicar a multa mxima cominada no tipo penal se ela for ineficaz em virtude da situao econmica do condenado, desde que esse aumento no ultrapasse os 300 dias-multa previstos no caput do art. 286 do CE. E) Art. 287 Aplicao subsidiria do Cdigo Penal ao Cdigo Eleitoral Leia:se no que o CE for omisso, aplica-se subsidiariamente as normas do CP, ex.: normas de prescrio j que o CE no prev normas sobre prescrio nesse sentido STF HC 84152/AM. F) Art. 288 Crimes eleitorais praticados por meio de imprensa Este artigo diz que os crimes eleitorais praticados por meio de imprensa, rdio ou televiso prevalecem sobre crimes semelhantes em outras leis. Ex.: crimes de calnia, difamao e injria possuam previso no CP, CE e Lei de Imprensa e CPM. Se um candidato praticasse calnia com fins eleitorais contra outro candidato no rdio da cidade, respondia pela calnia prevista no Cdigo Eleitoral. A Lei de Imprensa foi declarada inteiramente no recepcionada pelo STF na ADPF 130. Hoje, praticada injria por meio de imprensa, sem fins eleitorais e sem fins militares, aplicar-se- o a injria do CP. 21.4.2) Crimes eleitorais em espcie do Cdigo Eleitoral A) Art. 289 inscrio fraudulenta de eleitor
Art. 289. Inscrever-se fraudulentamente eleitor Pena. Recluso at 5 anos e pagamento de 5 a 15 dias-multa

Sujeito ativo qualquer pessoa, inclusive o eleitor j alistado quando solicita a transferncia do ttulo (que j eleitor). Sujeito passivo o Estado. Objeto jurdico a licitude do alistamento eleitoral. Tipo objetivo a conduta inscrever-se (que no o mesmo que alistar-se). A inscrio uma fase do alistamento eleitoral. O alistamento eleitoral est disciplinado nos arts. 42 a 61 do EC e consiste num complexo de atos que pode ser dividido em duas grandes fases: 1) fase da entrega do requerimento para ser eleitor com a apresentao dos documentos pertinentes; 2) fase de anlise dos documentos e diligncias necessrias com deferimento ou indeferimento do pedido. Assim, a inscrio ocorre na 1 fase do alistamento eleitoral (quando h a entrega do requerimento para ser eleitor e apresentao de documentos). Elemento normativo do tipo est na expresso fraudulentamente. A fraude pode ocorrer de diversas maneiras, ex. segundo FVILA RIBEIRO: apresentao de documento falso ou adulterado. O estrangeiro que apresenta documento falso dizendo ser brasileiro.

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222 OBS.: Os menores de 16 anos no podem votar. O indivduo de 15 anos apresentando documento dizendo ter 16 anos praticar ato infracional. A forma mais comum apresentar falsa comprovao de domiclio, pois o alistamento deve ocorrer no domiclio da pessoa. OBS.: Domicilio para fins eleitorais, compreende no s o local onde a pessoa reside, mas qualquer local onde ela possua um imvel para uso pessoal, ex.: casa de veraneio pode se inscrever como eleitor l. Se a pessoa tiver vrias residncias em locais diferentes, poder se inscrever em qualquer uma. A jurisprudncia pacfica em dizer que o local da residncia deve ser considerado no momento da inscrio. Quanto ao eleitor, o crime se consuma quando o sujeito solicita a transferncia do titulo eleitoral. Para a pessoa pedir a transferncia do domiclio eleitoral, dever estar residindo no novo domiclio a pelo menos 3 meses. A jurisprudncia entende que no haver crime se ele fizer a solicitao de transferncia antes dos 3 meses desde que ele realmente resida efetivamente no local (continua...) 21) LEI 7492/86 - CRIMES CONTRA O SISTEMA FINANCEIRO NACIONAL
LEI DOS CRIMES DO COLARINHO BRANCO: Visa punir o criminoso com poder econmico. Conceito extra-penal de SFN: a poltica financeira do Estado, ou seja, poltica monetria do governo. Refere-se ao emprego dos recursos econmicos disponveis pelo Estado. O SF stricto sensu refere-se s finanas pblicas que so a massa de dinheiro e crdito que o governo federal e os rgos a ele subordinados movimentam em um pas. O SFN estrutura a poltica financeira do Estado. Bem jurdico tutelado: embora a lei somente se refira a SFN (finanas pblicas), a proteo mais ampla, em sentido lato, abrangendo o mercado financeiro, o mercado de capitais e, ainda, os seguros, consrcios, atividades de cmbio, de capitalizao, poupana, que se situam no mbito do direito econmico, e no do direito financeiro. Em suma, o bem jurdico tutelado dividido em: - principal: o sistema financeiro nacional lato sensu (SFN), incluindo a organizao do mercado; a regularidade do mercado, a confiana nele exigida e a segurana dos negcios. - reflexos: ex: patrimnio dos investidores, Administrao Pblica, a f pblica, a sade econmica de uma instituio financeira. ATENO: Esta lei somente aplicada se quaisquer dos crimes envolverem instituio financeira. Art. 1: conceito de instituio financeira: Art. 1 Considera-se instituio financeira, para efeito desta lei, a pessoa jurdica de direito pblico ou privado, que tenha como atividade principal ou acessria, cumulativamente ou no, a captao, intermediao ou aplicao de recursos financeiros (Vetado) de terceiros, em moeda nacional ou estrangeira, ou a custdia, emisso, distribuio, negociao, intermediao ou administrao de valores mobilirios.

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Pargrafo nico. Equipara-se instituio financeira: I - a pessoa jurdica que capte ou administre seguros, cmbio, consrcio, capitalizao ou qualquer tipo de poupana, ou recursos de terceiros; II - a pessoa natural que exera quaisquer das atividades referidas neste artigo, ainda que de forma eventual. a) Pessoas jurdicas de direito pblico: ex: Conselho Monetrio Nacional, BACEN, BB, BNDES, CEF, CEEs. b) Pessoas jurdicas de direito privado: ex: sociedades de financiamento e de investimentos, sociedades de crdito imobilirio, fundos de investimento, cooperativas de crdito, bolsa de valores. As pessoas das letras a) e b) que tenham atividade principal ou acessria,

cumulativamente ou no (a atividade financeira no precisa ser nem principal e nem exclusiva) e que tenham envolvimento com recursos financeiros de terceiros ou que faam emisso, distribuio, negociao ou intermediao de valores mobilirios (ttulos emitidos por S/A: ex: aes, debntures etc.) so consideradas instituies financeiras. Conceito de instituio financeira por equiparao: art. 1, nico, I e II: I seguradoras, casas de cmbio, consrcios, empresas de capitalizao e poupana e qualquer outra instituio que faa a captao ou administrao de recursos financeiros de terceiros; II pessoa fsica (natural) que exera qualquer das atividades prevista no art. 1, mesmo que de forma eventual. A lei quis apanhar os denominados fantasmas, laranjas, testas de ferro que representam os delinqentes do colarinho branco. Nesse sentido, RE 20784 STJ. IMPORTANTE: o art. 1, da LC 105/01 traz o rol de instituies financeiras: Art. 1o As instituies financeiras conservaro sigilo em suas operaes ativas e passivas e servios prestados. 1o So consideradas instituies financeiras, para os efeitos desta Lei Complementar: I os bancos de qualquer espcie; II distribuidoras de valores mobilirios; III corretoras de cmbio e de valores mobilirios; IV sociedades de crdito, financiamento e investimentos; V sociedades de crdito imobilirio; VI administradoras de cartes de crdito; VII sociedades de arrendamento mercantil;

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VIII administradoras de mercado de balco organizado; IX cooperativas de crdito; X associaes de poupana e emprstimo; XI bolsas de valores e de mercadorias e futuros; XII entidades de liquidao e compensao; XIII outras sociedades que, em razo da natureza de suas operaes, assim venham a ser consideradas pelo Conselho Monetrio Nacional. 2o As empresas de fomento comercial ou factoring, para os efeitos desta Lei Complementar, obedecero s normas aplicveis s instituies financeiras previstas no 1o. 3o No constitui violao do dever de sigilo: I a troca de informaes entre instituies financeiras, para fins cadastrais, inclusive por intermdio de centrais de risco, observadas as normas baixadas pelo Conselho Monetrio Nacional e pelo Banco Central do Brasil; II - o fornecimento de informaes constantes de cadastro de emitentes de cheques sem proviso de fundos e de devedores inadimplentes, a entidades de proteo ao crdito, observadas as normas baixadas pelo Conselho Monetrio Nacional e pelo Banco Central do Brasil; III o fornecimento das informaes de que trata o 2o do art. 11 da Lei no 9.311, de 24 de outubro de 1996; IV a comunicao, s autoridades competentes, da prtica de ilcitos penais ou administrativos, abrangendo o fornecimento de informaes sobre operaes que envolvam recursos provenientes de qualquer prtica criminosa; V a revelao de informaes sigilosas com o consentimento expresso dos interessados; VI a prestao de informaes nos termos e condies estabelecidos nos artigos 2 o, 3o, 4o, 5o, 6 , 7 e 9 desta Lei Complementar.
o o

4o A quebra de sigilo poder ser decretada, quando necessria para apurao de ocorrncia de qualquer ilcito, em qualquer fase do inqurito ou do processo judicial, e especialmente nos seguintes crimes: I de terrorismo; II de trfico ilcito de substncias entorpecentes ou drogas afins; III de contrabando ou trfico de armas, munies ou material destinado a sua produo; IV de extorso mediante seqestro; V contra o sistema financeiro nacional; VI contra a Administrao Pblica;

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VII contra a ordem tributria e a previdncia social; VIII lavagem de dinheiro ou ocultao de bens, direitos e valores; IX praticado por organizao criminosa. ATENO: factoring considerada instituio financeira (art. 1, 2, LC 105/01). Fundos de penso ou entidades fechada de previdncia so considerados instituies financeiras pelo STF e STJ. Ex: PREVI. CUIDADO: No instituio financeira: o Estado, quando emite ttulos da dvida pblica e os coloca no mercado para arrecadar recursos para o Tesouro, no atua como instituio financeira (STF); CONFLITO APARENTE ENTRE O ART. 177, CP E LEI 7492/86: As IFs devem ser constitudas sob a forma de S/A (art. 24, lei 4595/64). O art. 177, CP: pune as S/A. Esse conflito resolvido da seguinte maneira: se a S/A for, simultaneamente, instituio financeira, aplica-se a lei 7492/86 (princpio da especialidade). Se a S/A no for instituio financeira aplicar-se- o art. 177, CP. PARA MEMORIZAR: Toda instituio financeira uma S/A, mas nem toda S/A uma instituio financeira. Art. 25, lei 7492/86: a lei quis criar neste tipo penal a responsabilidade objetiva dos gerentes, diretores de IF, mas foi vetada. Assim sendo, as pessoas enumeradas aqui somente sero punidas a ttulo de dolo (STJ RE 823056: gerente de banco pode cometer crime contra o sistema financeiro): Art. 25. So penalmente responsveis, nos termos desta lei, o controlador e os administradores de instituio financeira, assim considerados os diretores, gerentes (Vetado). 1 Equiparam-se aos administradores de instituio financeira (Vetado) o interventor, o liquidante ou o sndico. 2 Nos crimes previstos nesta Lei, cometidos em quadrilha ou bando ou co-autoria (leiase: concurso de pessoas), o co-autor ou partcipe que atravs de confisso espontnea revelar autoridade policial ou judicial toda a trama delituosa (delao premiada: neste caso ter que contar tudo, e no apenas indicar os participantes) ter a sua pena reduzida de um a dois teros. (Includo pela Lei n 9.080, de 19.7.1995) ATENO: digitadores e operadores de processamento de dados no podem ser responsabilizados por crime contra o sistema financeiro, segundo o STJ. Nos crimes em que os sujeitos ativos devem ser os previsto no art. 25, o tipo penal admite a participao (concurso) de terceiros estranhos funo de gerente, administrador de instituio

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financeira (comunicao das condies pessoais do agente: aplicao do art. 30, CP: STF HC 84238; STJ REsp 575684).

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Responsabilidade penal objetiva e denncias genricas: as pessoas do art. 25 no podem ser denunciadas por crimes contra o SFN pela simples condio de ser diretor ou gerente da IF. Se a denncia no indicar, minimamente, qual a relao entre a conduta do gerente ou administrador e o crime, esta denncia genrica, sendo inepta por contrariar o contraditrio e ampla defesa. STF HC 83947: Celso de Melo e STJ RHC 19219. CUIDADO: VAI CAIR EM PROVA: Denncia geral (NARRA o fato criminoso com todas as suas circunstncias e o imputa, simultaneamente, a vrias pessoas indicando que essa conduta descrita foi praticada por todos os denunciados) versus denncia genrica (IMPUTA, genericamente, o crime a um acusado apenas em razo da sua condio, como por exemplo, diretor, administrador, gerente etc., sem indicar o mnimo vnculo entre o acusado e o crime; sem descrever qual foi o fato criminoso praticado pelo acusado: STF HC 85579). Art. 26: corrente minoritria diz que todo e qualquer crime contra o SFN de competncia da justia federal independentemente do bem jurdico violado. Para corrente majoritria, a competncia da justia federal somente quando atingirem bens, servios ou interesses da Unio em geral. Nesse sentido, STJ HC 26288 e CC 85558: Art. 26. A ao penal, nos crimes previstos nesta lei, ser promovida pelo Ministrio Pblico Federal, perante a Justia Federal. Pargrafo nico. Sem prejuzo do disposto no art. 268 do Cdigo de Processo Penal, aprovado pelo Decreto-lei n 3.689, de 3 de outubro de 1941, ser admitida a assistncia da Comisso de Valores Mobilirios - CVM, quando o crime tiver sido praticado no mbito de atividade sujeita disciplina e fiscalizao dessa Autarquia, e do Banco Central do Brasil quando, fora daquela hiptese, houver sido cometido na rbita de atividade sujeita sua disciplina e fiscalizao. Exceo: os crimes contra o SFN sero de competncia da justia estadual quando no causarem leso a bens, servios e interesses da Unio. Nesse sentido: STJ CC 87450 e CC 76333 e STF RE 502915. Alguns Estados criaram varas especializadas em crimes contra o SFN e o STF j decidiu que constitucional, dizendo, ainda, que tm competncia absoluta em razo da matria, pois os tribunais podem criar especializao de varas no mbito de organizao judiciria local. Caso Banestado - PR (contas CC5): em regra, a competncia do local da ocorrncia do delito, mas neste caso, em que era muito o nmero de investigados que residiam em diversos locais diferentes, o STF e STJ decidiram, excepcionalmente, que a competncia seja determinada pelo domiclio ou residncia do ru (princpio da celeridade processual).

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Art. 30: inconstitucional, pois a magnitude da leso causada no fundamento

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suficiente para a decretao da priso preventiva em razo o princpio da presuno de inocncia. Porm, a priso preventiva poder ser decretada em razo da magnitude da leso desde que, juntamente, exista algum requisito da priso preventiva (STF HC 95009: caso Daniel Dantas): Art. 30. Sem prejuzo do disposto no art. 312 do Cdigo de Processo Penal, aprovado pelo Decreto-lei n 3.689, de 3 de outubro de 1941, a priso preventiva do acusado da prtica de crime previsto nesta lei poder ser decretada em razo da magnitude da leso causada (VETADO). Art. 31: um art. intil, segundo a doutrina, pois se h motivos para a priso preventiva no existe fiana: ATENO: tomar cuidado, porque nas provas CESPE o examinador apenas coloca o enunciado at o grifado em amarelo, tornando o enunciado errado: Art. 31. Nos crimes previstos nesta lei e punidos com pena de recluso, o ru no poder prestar fiana, nem apelar antes de ser recolhido priso, ainda que primrio e de bons antecedentes, se estiver configurada situao que autoriza a priso preventiva.

CRIMES: Art. 3: Art. 3 Divulgar informao falsa ou prejudicialmente incompleta sobre instituio financeira: Pena - Recluso, de 2 (dois) a 6 (seis) anos, e multa. Sujeito ativo: qualquer pessoa; Sujeito passivo: o Estado, a IF prejudicada e os investidores; Tipo objetivo: divulgar (propalar para mais de uma pessoa, dar publicidade). O crime s existe se a informao for falsa ou incompleta. Se for verdadeira e completa no h o crime, ainda que prejudique a IF. A informao deve ter potencialidade lesiva, ou seja, capacidade de gerar prejuzos IF; Tipo subjetivo: dolo genrico de divulgar, no exigindo finalidade especfica. Consumao e tentativa: crime formal ou de mera conduta, ou seja, se consuma com a simples divulgao da informao capaz de gerar prejuzos, ainda que no cause. A tentativa possvel na forma plurissubsistente (ex: por escrito), e jamais na forma unissubsistente. Distino de crimes: -se a divulgao tiver por finalidade levar devedor em recuperao judicial falncia ou se for com objetivo de obter vantagem com a empresa devedora, haver crime falimentar do art. 170, lei 11.101/05, desde que no seja IF: Art. 170. Divulgar ou propalar, por qualquer meio, informao falsa sobre devedor em recuperao judicial, com o fim de lev-lo falncia ou de obter vantagem:

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Pena recluso, de 2 (dois) a 4 (quatro) anos, e multa. -se a informao falsa for sobre S/A que no seja IF, o crime ser do art. 177, CP: Art. 177 - Promover a fundao de sociedade por aes, fazendo, em prospecto ou em comunicao ao pblico ou assemblia, afirmao falsa sobre a constituio da sociedade, ou ocultando fraudulentamente fato a ela relativo: Pena - recluso, de um a quatro anos, e multa, se o fato no constitui crime contra a economia popular.

Art. 4, caput: O DELITO MAIS IMPORTANTE DA LEI: trata do delito de gesto fraudulenta: Art. 4 Gerir fraudulentamente instituio financeira: Pena - Recluso, de 3 (trs) a 12 (doze) anos, e multa. Pargrafo nico. Se a gesto temerria: Pena - Recluso, de 2 (dois) a 8 (oito) anos, e multa. Sujeito ativo: somente o administrador da IF. crime prprio que exige qualidade especial do sujeito ativo. Admite concurso de pessoas estranhas funo. ATENO: conselheiro estatutrio que no tem poderes de gerir a IF no pode cometer este crime sozinho, apenas como partcipe (STJ Ao Penal n 481). Discusso: crime prprio ou de mo-prpria? Resposta: duas correntes: 1 corrente (majoritria): crime prprio. Admite co-autoria e participao de quem no o administrador da IF (Nucci); 2 corrente: crime de mo-prpria, ou seja, no admite co-autoria, se sim participao de pessoa estranhas a administrao da IF (Delmanto, LFG). Sujeito passivo: o Estado, a IF prejudicada e terceiros prejudicados; Tipo objetivo: gerir (administrar, gerenciar, dirigir) fraudulentamente (ex: caixa dois, simulao de emprstimo em benefcio prprio). STF HC 95515. Tipo subjetivo: dolo genrico. Consumao e tentativa: crime formal e se consuma com a simples conduta de gesto fraudulenta, independentemente da ocorrncia de prejuzo (STF e STJ). Para a doutrina crime de perigo concreto, ou seja, deve existir a probabilidade de dano (Delmanto). Discusso: crime habitual ou instantneo? Resposta: duas correntes: 1 corrente: crime habitual, ou seja, exige a reiterao de atos fraudulentos. Um nico ato fraudulento, isolado, fato atpico.

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2 corrente (majoritria): no crime habitual prprio, mas sim habitual imprprio,

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ou seja, um nico ato fraudulento que possa causar dano a IF j configura o crime de gesto fraudulenta. Ex: emprstimo milionrio feito a um credor sem qualquer garantia. Nesse sentido, STJ HC 39908 e Nucci. ATENO: se forem utilizados documentos falsos no delito de gesto fraudulenta, haver concurso necessrio de crimes, por fora do disposto no art. 64, da lei 8383/91: Art. 64. Respondero como co-autores de crime de falsidade o gerente e o administrador de instituio financeira ou assemelhadas que concorrerem para que seja aberta conta ou movimentados recursos sob nome: I - falso; II - de pessoa fsica ou de pessoa jurdica inexistente; III - de pessoa jurdica liquidada de fato ou sem representao regular. Pargrafo nico. facultado s instituies financeiras e s assemelhadas, solicitar ao Departamento da Receita Federal a confirmao do nmero de inscrio no Cadastro de Pessoas Fsicas ou no Cadastro Geral de Contribuintes.

CUIDADO: possvel o concurso formal entre crime de gesto fraudulenta e crime falimentar, segundo o STJ no HC 61870 e REsp 575684. Gesto temerria: art. 4, nico: Sujeitos ativo e passivo: vide art. 4, caput; Tipo objetivo: a conduta gerir de forma temerria (perigoso, arriscado, imprudente). Toda a doutrina diz que este tipo penal inconstitucional, pois vago e impreciso, ferindo o princpio da taxatividade (Delmanto). Para o STF e STJ, o dispositivo constitucional. Tipo subjetivo: doloso, mas, para a doutrina, o legislador foi infeliz na redao, pois temerria significa imprudncia, caracterizando culpa. majoritrio o entendimento de ser crime doloso. CUIDADO: o STF, recentemente, admitiu a forma culposa deste delito (STF RHC 7982). Consumao e tentativa: vide art. 4, caput. Art. 5: Art. 5 Apropriar-se, quaisquer das pessoas mencionadas no art. 25 desta lei, de dinheiro, ttulo, valor ou qualquer outro bem mvel de que tem a posse, ou desvi-lo em proveito prprio ou alheio: Pena - Recluso, de 2 (dois) a 6 (seis) anos, e multa.

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Pargrafo nico. Incorre na mesma pena qualquer das pessoas mencionadas no art. 25 desta lei, que negociar direito, ttulo ou qualquer outro bem mvel ou imvel de que tem a posse, sem autorizao de quem de direito. Sujeito ativo: somente as pessoas do art. 25 (crime prprio). Se o sujeito ativo for funcionrio pblico, o delito ser o tipificado no CP (peculato); Sujeito passivo: o Estado, a IF e a pessoa prejudicada pela conduta; Tipo objetivo: apropriar-se (assenhorar-se com nimo definitivo) e desviar (dar destinao errada) a dinheiro, ttulo, valor o qualquer outro bem mvel (prevalece o entendimento que os bens podem pertencer terceira pessoa tambm). Deve existir a posse lcita do bem; caso no haja, no resta configurado este delito. A mera deteno no discutida pela doutrina (lacuna). Para o professor, a mera deteno no configura este crime. Tipo subjetivo: dolo Consumao e tentativa: no momento da inverso da posse (na conduta apropriar-se) ou com o desvio (na conduta desviar) em proveito prprio ou alheio. A tentativa possvel na forma plurissubsistente. Art. 6: Art. 6 Induzir ou manter em erro, scio, investidor ou repartio pblica competente, relativamente a operao ou situao financeira, sonegando-lhe informao ou prestando-a falsamente: Pena - Recluso, de 2 (dois) a 6 (seis) anos, e multa. Sujeito ativo: crime comum (qualquer pessoa: majoritrio). H doutrina que entende ser crime prprio. Sujeito passivo: o Estado, a IF, scio, investidor, repartio pblica competente ou a pessoa prejudicada financeiramente. Tipo objetivo: induzir (levar algum) ou manter em erro. crime de forma vinculada: sonegando-lhe informao ou prestando-lhe informao falsa sobre operao financeira ou situao financeira. Tipo subjetivo: dolo genrico. Consumao e tentativa: Art. 11: caixa-dois: crime importante: Art. 11. Manter ou movimentar recurso ou valor paralelamente contabilidade exigida pela legislao: Pena - Recluso, de 1 (um) a 5 (cinco) anos, e multa. Sujeito ativo: administrador, interventor, diretor ( crime prprio);

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Sujeito passivo: o Estado e eventualmente, a pessoa prejudicada pela contabilidade paralela.

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Tipo objetivo: manter (conservar) ou movimentar (fazer girar a contabilidade paralela). Pode haver concurso de delitos. Na conduta manter o crime habitual, na conduta de movimentar o crime no habitual. ATENO: se esta conduta no for praticada em IF, no configura este crime, podendo ocorrer um delito falimentar. Tipo subjetivo: dolo genrico. Consumao e tentativa: crime formal. No se exige prejuzos a terceiros. Admite a tentativa na forma plurissubsistente. Art. 19: Art. 19. Obter, mediante fraude, financiamento em instituio financeira: Pena - Recluso, de 2 (dois) a 6 (seis) anos, e multa. Pargrafo nico. A pena aumentada de 1/3 (um tero) se o crime cometido em detrimento de instituio financeira oficial ou por ela credenciada para o repasse de financiamento. Sujeito ativo: qualquer pessoa. Sujeito passivo: a IF lesada e o Estado. Tipo objetivo: obter (conseguir) financiamento (valor a ser pago posteriormente) em IF. Deve ser cometido mediante fraude. Tipo subjetivo: dolo. Consumao e tentativa: crime material (se consuma com a obteno do financiamento fraudulento). A tentativa , perfeitamente, possvel. *Ver STJ REsp 689900. ATENO: A utilizao de passaporte para obter emprstimo no configura este delito (STF HC 92279). Emprstimo (o valor emprestado no tem destinao especfica) no financiamento (o valor financiado tem destinao especfica) (STJ CC 88615). Art. 20: Art. 20. Aplicar, em finalidade diversa da prevista em lei ou contrato, recursos provenientes de financiamento concedido por instituio financeira oficial ou por instituio credenciada (particular) para repass-lo: Pena - Recluso, de 2 (dois) a 6 (seis) anos, e multa. Sujeito ativo:

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Sujeito passivo: estabelecido em lei ou contrato (STJ RHC 10549). Tipo subjetivo: Consumao e tentativa: Art. 21:

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Tipo objetivo: o recurso obtido licitamente, mas depois utilizado em finalidade diversa do

Art. 21. Atribuir-se, ou atribuir a terceiro, falsa identidade, para realizao de operao de cmbio: Pena - Deteno, de 1 (um) a 4 (quatro) anos, e multa. Pargrafo nico. Incorre na mesma pena quem, para o mesmo fim, sonega informao que devia prestar ou presta informao falsa.

Art. 22: evaso de divisas: importante: Art. 22. Efetuar operao de cmbio no autorizada, com o fim de promover evaso de divisas do Pas: Pena - Recluso, de 2 (dois) a 6 (seis) anos, e multa. Pargrafo nico. Incorre na mesma pena quem, a qualquer ttulo, promove, sem autorizao legal, a sada de moeda ou divisa para o exterior, ou nele mantiver depsitos no declarados repartio federal competente. Sujeito ativo: qualquer pessoa. Sujeito passivo: o Estado. Tipo objetivo: efetuar (realizar) operao de cmbio (converso de moeda de um pas para outro) no autorizada (clandestina, ilegal) com fim especial de promover a evaso de divisas. A expresso no autorizada norma penal em branco. Tipo subjetivo: dolo especfico (com o fim de...). Consumao e tentativa: se consuma com a simples operao ilegal de cmbio, ainda que no ocorra evaso (basta a finalidade de evaso). A tentativa possvel se o agente no consegue efetuar operao de cmbio por circunstncias alheias a sua vontade. crime formal (STF e STJ). A competncia para julgar o crime do art. 22 do juiz do local onde ocorreu a operao ilegal de cmbio (STJ CC 90051).

22) LEI 11101/05 - CRIMES FALIMENTARES

LEI 11.101/05 revogou o DL 7661/45.

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I)Abrangncia da nova lei de falncias: art. 1:


Art. 1o Esta Lei disciplina a recuperao judicial, a recuperao extrajudicial e a falncia do empresrio e da sociedade empresria, doravante referidos simplesmente como devedor.

Art. 2:
Art. 2o Esta Lei no se aplica a: I empresa pblica e sociedade de economia mista; II instituio financeira pblica ou privada, cooperativa de crdito, consrcio, entidade de previdncia complementar, sociedade operadora de plano de assistncia sade, sociedade seguradora, sociedade de capitalizao e outras entidades legalmente equiparadas s anteriores.

Princpio da unicidade penal falimentar: para Fbio Ulha Coelho, a


caracterstica essencial do crime falimentar a sua unidade: se o agente cometer mais de um crime falimentar aplica-se apenas o delito mais grave. Todos os crimes objetivam um resultado nico, ou seja, o perigo de falncia ou objetivo de fraudar o processo falimentar ou de recuperao. ATENO: Para o STJ (HC 56368), este princpio no se aplica aos crimes conexos no-falimentares. Neste caso, aplica-se a regra do concurso de crimes.

Elemento subjetivo nos crimes falimentares: so todos dolosos. No h


nenhum crime falimentar culposo. Priso preventiva: art. 99, VII: para a doutrina esta priso inconstitucional, pois na verdade hiptese disfarada de priso civil por dvidas; o juiz civil falimentar no tem competncia para decretar medida cautelar de mbito processual penal (ofensa ao devido processo legal) e, ainda, no h fundamento cautelar desta priso preventiva, sendo decretada somente com base na prtica de crime falimentar.

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Para o STF, deve haver, conjuntamente, algum requisito do art. 312, do CPP para esta priso ser considerada legal:
Art. 99. A sentena que decretar a falncia do devedor, dentre outras determinaes: I conter a sntese do pedido, a identificao do falido e os nomes dos que forem a esse tempo seus administradores; II fixar o termo legal da falncia, sem poder retrotra-lo por mais de 90 (noventa) dias contados do pedido de falncia, do pedido de recuperao judicial ou do 1o (primeiro) protesto por falta de pagamento, excluindo-se, para esta finalidade, os protestos que tenham sido cancelados; III ordenar ao falido que apresente, no prazo mximo de 5 (cinco) dias, relao nominal dos credores, indicando endereo, importncia, natureza e classificao dos respectivos crditos, se esta j no se encontrar nos autos, sob pena de desobedincia; IV explicitar o prazo para as habilitaes de crdito, observado o disposto no 1o do art. 7o desta Lei; V ordenar a suspenso de todas as aes ou execues contra o falido, ressalvadas as hipteses previstas nos 1o e 2o do art. 6o desta Lei; VI proibir a prtica de qualquer ato de disposio ou onerao de bens do falido, submetendo-os preliminarmente autorizao judicial e do Comit, se houver, ressalvados os bens cuja venda faa parte das atividades normais do devedor se autorizada a continuao provisria nos termos do inciso XI do caput deste artigo; VII determinar as diligncias necessrias para salvaguardar os interesses das partes envolvidas, podendo ordenar a priso preventiva do falido ou de seus administradores quando requerida com fundamento em provas da prtica de crime definido nesta Lei; VIII ordenar ao Registro Pblico de Empresas que proceda anotao da falncia no registro do devedor, para que conste a expresso "Falido", a data da decretao da falncia e a inabilitao de que trata o art. 102 desta Lei; IX nomear o administrador judicial, que desempenhar suas funes na forma do inciso III do caput do art. 22 desta Lei sem prejuzo do disposto na alnea a do inciso II do caput do art. 35 desta Lei; X determinar a expedio de ofcios aos rgos e reparties pblicas e outras entidades para que informem a existncia de bens e direitos do falido; XI pronunciar-se- a respeito da continuao provisria das atividades do falido com o administrador judicial ou da lacrao dos estabelecimentos, observado o disposto no art. 109 desta Lei; XII determinar, quando entender conveniente, a convocao da assemblia-geral de credores para a constituio de Comit de Credores, podendo ainda autorizar a manuteno do Comit eventualmente em funcionamento na recuperao judicial quando da decretao da falncia; XIII ordenar a intimao do Ministrio Pblico e a comunicao por carta s Fazendas Pblicas Federal e de todos os Estados e Municpios em que o devedor tiver estabelecimento, para que tomem conhecimento da falncia. Pargrafo nico. O juiz ordenar a publicao de edital contendo a ntegra da deciso que decreta a falncia e a relao de credores.

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Art. 179: equipara ao empresrio devedor os scios, diretores, gerentes, administrador judicial, conselheiros em caso de crimes falimentares:
Art. 179. Na falncia, na recuperao judicial e na recuperao extrajudicial de sociedades, os seus scios, diretores, gerentes, administradores e conselheiros, de fato ou de direito, bem como o administrador judicial, equiparam-se ao devedor ou falido para todos os efeitos penais decorrentes desta Lei, na medida de sua culpabilidade.

Para Nucci, este art. intil, pois o art. 29, CP j faz previso:
Art. 29 - Quem, de qualquer modo, concorre para o crime incide nas penas a este cominadas, na medida de sua culpabilidade. (Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984) 1 - Se a participao for de menor importncia, a pena pode ser diminuda de um sexto a um tero. (Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984) 2 - Se algum dos concorrentes quis participar de crime menos grave, ser-lhe- aplicada a pena deste; essa pena ser aumentada at metade, na hiptese de ter sido previsvel o resultado mais grave. (Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984)

Art. 180: polmico: se no houver sentena declaratria de falncia ou sentena concessiva de recuperao judicial ou extrajudicial. O infrator no poder ser punido pelo crime falimentar:
Art. 180. A sentena que decreta a falncia, concede a recuperao judicial ou concede a recuperao extrajudicial de que trata o art. 163 desta Lei condio objetiva de punibilidade (NATUREZA JURDICA) das infraes penais descritas nesta Lei.

No havendo estas sentenas, falta condio objetiva de punibilidade nos crimes falimentares.

Condio objetiva de punibilidade = uma condio exterior a conduta do


agente; no abrangida pelo dolo ou culpa da agente; no integra o tipo penal, mas requisito para que possa ocorrer a punio pelo delito. aplicvel a todos os crimes falimentares. Para Nucci, esta sentena s condio objetiva de punibilidade quando o crime for praticado antes dela. Quando crime for praticado depois da sentena, esta ser pressuposto do crime.

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Art. 182: prescrio:


Art. 182. A prescrio dos crimes previstos nesta Lei reger-se- pelas disposies do Decreto-Lei no 2.848, de 7 de dezembro de 1940 - Cdigo Penal, comeando a correr do dia da decretao da falncia, da concesso da recuperao judicial ou da homologao do plano de recuperao extrajudicial. Pargrafo nico. A decretao da falncia do devedor interrompe a prescrio cuja contagem tenha iniciado com a concesso da recuperao judicial ou com a homologao do plano de recuperao extrajudicial.

-Prazo: o mesmo do CP. Na lei anterior, o prazo era de 2 anos. Portanto, a regra nova no retroage, aplicando-se somente aos crimes cometidos na vigncia da nova lei falncias (STJ e STF). O prazo comea a ser contado da: .decretao da falncia; .concesso da recuperao judicial ou; .homologao do plano de recuperao judicial. *o prazo prescricional no comea a ser computado da data do crime, mas sim de acordo com as situaes acima mencionadas. Se o crime for praticado depois dessas sentenas, aplica-se o art. 111, CP:
Art. 111 - A prescrio, antes de transitar em julgado a sentena final, comea a correr: (Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984) I - do dia em que o crime se consumou; (Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984) II - no caso de tentativa, do dia em que cessou a atividade criminosa; (Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984) III - nos crimes permanentes, do dia em que cessou a permanncia; (Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984) IV - nos de bigamia e nos de falsificao ou alterao de assentamento do registro civil, da data em que o fato se tornou conhecido. (Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984)

Causas interruptivas aplicveis (art. 117, CP): smula 592, STF: porm, h uma
causa especial no art. 182, nico, lei 11.101/05:
Smula 592 NOS CRIMES FALIMENTARES, APLICAM-SE AS CAUSAS INTERRUPTIVAS DA PRESCRIO, PREVISTAS NO CDIGO PENAL.

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.interrupo da prazo com a decretao da falncia depois de concedida a recuperao ou homologao de plano de recuperao. Competncia: art. 183:
Art. 183. Compete ao juiz criminal da jurisdio onde tenha sido decretada a falncia, concedida a recuperao judicial ou homologado o plano de recuperao extrajudicial, conhecer da ao penal pelos crimes previstos nesta Lei.

CUIDADO: em SP, a lei estadual n 3947/83 (art. 15) dispe que quem julga crime falimentar o juiz cvel da falncia. O STF decidiu que este dispositivo constitucional, pois os estados membros podem estabelecer regras de organizao judiciria locais. Com isso, entende-se que, embora previso do art. 183 da lei 11.101/05, as leis estaduais que dispem o contrrio so constitucionais, segundo o STF. Art. 184:
Art. 184. Os crimes previstos nesta Lei so de ao penal pblica incondicionada. Pargrafo nico. Decorrido o prazo a que se refere o art. 187, 1 o, sem que o representante do Ministrio Pblico oferea denncia, qualquer credor habilitado ou o administrador judicial poder oferecer ao penal privada subsidiria da pblica, observado o prazo decadencial de 6 (seis) meses.

Legitimados para propor ao privada subsidiria da pblica: -credor habilitado (determinado pelo administrador judicial ou pelo juiz); -administrador judicial. A vtima pode propor essa ao subsidiria? Resposta: duas correntes: 1 corrente: sim; 2 corrente: a vtima no pode, pois no h previso legal. *No h posio predominante. Prazo: art. 187, 1:

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Art. 187. Intimado da sentena que decreta a falncia ou concede a recuperao judicial, o Ministrio Pblico, verificando a ocorrncia de qualquer crime previsto nesta Lei, promover imediatamente a competente ao penal ou, se entender necessrio, requisitar a abertura de inqurito policial. 1o O prazo para oferecimento da denncia regula-se pelo art. 46 do Decreto-Lei no 3.689, de 3 de outubro de 1941 Cdigo de Processo Penal, salvo se o Ministrio Pblico, estando o ru solto ou afianado, decidir aguardar a apresentao da exposio circunstanciada (relatrio do administrador judicial) de que trata o art. 186 desta Lei, devendo, em seguida, oferecer a denncia em 15 (quinze) dias.

Procedimento: Art. 200: revogao dos arts. do CP que previam o procedimento:


Art. 200. Ressalvado o disposto no art. 192 desta Lei, ficam revogados o Decreto-Lei no 7.661, de 21 de junho de 1945, e os arts. 503 a 512 do Decreto-Lei no 3.689, de 3 de outubro de 1941 - Cdigo de Processo Penal.

Art. 192, LF:


Art. 192. Esta Lei no se aplica aos processos de falncia ou de concordata ajuizados anteriormente ao incio de sua vigncia, que sero concludos nos termos do Decreto-Lei no 7.661, de 21 de junho de 1945. 1o Fica vedada a concesso de concordata suspensiva nos processos de falncia em curso, podendo ser promovida a alienao dos bens da massa falida assim que concluda sua arrecadao, independentemente da formao do quadro-geral de credores e da concluso do inqurito judicial. 2o A existncia de pedido de concordata anterior vigncia desta Lei no obsta o pedido de recuperao judicial pelo devedor que no houver descumprido obrigao no mbito da concordata, vedado, contudo, o pedido baseado no plano especial de recuperao judicial para microempresas e empresas de pequeno porte a que se refere a Seo V do Captulo III desta Lei. 3o No caso do 2o deste artigo, se deferido o processamento da recuperao judicial, o processo de concordata ser extinto e os crditos submetidos concordata sero inscritos por seu valor original na recuperao judicial, deduzidas as parcelas pagas pelo concordatrio. 4o Esta Lei aplica-se s falncias decretadas em sua vigncia resultantes de convolao de concordatas ou de pedidos de falncia anteriores, s quais se aplica, at a decretao, o Decreto-Lei no 7.661, de 21 de junho de 1945, observado, na deciso que decretar a falncia, o disposto no art. 99 desta Lei. 5o O juiz poder autorizar a locao ou arrendamento de bens imveis ou mveis a fim de evitar a sua deteriorao, cujos resultados revertero em favor da massa. (includo pela Lei n 11.127, de 2005)

Com a lei 11.719/08, o art. 394 do CPP alterou a previso sobre os procedimentos, porm o 2 faz uma ressalva importante sobre a aplicao da lei especial. Assim sendo, deve-se aplicar sempre o procedimento sumrio nos crimes falimentares, independente da pena cominada. Se o crime falimentar for de menor potencial ofensivo, ser competncia do JECrim e procedimento sumarssimo:

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Art. 394. O procedimento ser comum ou especial. (Redao dada pela Lei n 11.719, de 2008). 1o O procedimento comum ser ordinrio, sumrio ou sumarssimo: (Includo pela Lei n 11.719, de 2008). I - ordinrio, quando tiver por objeto crime cuja sano mxima cominada for igual ou superior a 4 (quatro) anos de pena privativa de liberdade; (Includo pela Lei n 11.719, de 2008). II - sumrio, quando tiver por objeto crime cuja sano mxima cominada seja inferior a 4 (quatro) anos de pena privativa de liberdade; (Includo pela Lei n 11.719, de 2008). III - sumarssimo, para as infraes penais de menor potencial ofensivo, na forma da lei. (Includo pela Lei n 11.719, de 2008). 2o Aplica-se a todos os processos o procedimento comum, salvo disposies em contrrio deste Cdigo ou de lei especial. (Includo pela Lei n 11.719, de 2008). 3o Nos processos de competncia do Tribunal do Jri, o procedimento observar as disposies estabelecidas nos arts. 406 a 497 deste Cdigo. (Includo pela Lei n 11.719, de 2008). 4o As disposies dos arts. 395 a 398 deste Cdigo aplicam-se a todos os procedimentos penais de primeiro grau, ainda que no regulados neste Cdigo. (Includo pela Lei n 11.719, de 2008). 5o Aplicam-se subsidiariamente aos procedimentos especial, sumrio e sumarssimo as disposies do procedimento ordinrio. (Includo pela Lei n 11.719, de 2008).

Pegar os crimes no material de aula.


24) DECRETO 678/92 PACTO DE SAN JOS DA COSTA RICA (CONVENO

AMERICANA SOBRE DIREITOS HUMANOS) 1. SISTEMA DE PROTEO DOS DIREITOS HUMANOS 1.1. SISTEMA GLOBAL

- Carta da ONU; - Declarao de Direitos Humanos; - Pacto Internacional dos direitos civis e polticos - Pacto Internacional dos direitos 1.2. SISTEMA REGIONAL

- Carta da OEA; - Declarao Americana dos Direitos e Deveres do Homem ; - Pacto de So Jose da Costa Rica tratado dos direitos de 1 gerao - Protocolo de So Salvador

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240 2. CONVENO AMERICANA SOBRE DIREITOS HUMANOS HISTRIA E DATAS - NASCE EM 1969; - NOME TCNICO: CONVENO AMERICANA SOBRE DIREITOS HUMANOS. - ENTROU EM VIGOR EM 1978; - FOI RATIFICADO PELO BRASIL EM 1992. 3. ESTRUTURA dividido em duas partes: 3.1. PARTE I - elenca os direitos civis e polticos dos cidados do Continente Americano; - traz a parte de direito material. 3.2. PARTE II - elenca os meios processuais de se exercer os direitos trazidos na primeira parte perante uma instncia ou corte internacional; - traz, portanto, a parte de direito processual. 4. GERAO DE DIREITOS 4.1. 1 GERAO - liberdade; - direitos civis e polticos; 4.2. 2 GERAO - igualdade; - direitos econmicos, sociais e culturais. 4.3. 3 GERAO - fraternidade; - direitos de grupos e/ou coletividades

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241 - NO SISTEMA INTERAMERICANO NO SE CHEGOU AINDA A UMA 3 GERAO. NO EXISTEM DIREITOS DE CUNHO ECONMICO, SOCIAL E DE COLETIVIDADE NO PACTO DE SAN JOS DA COSTA RICA. - O PACTO CUIDA DOS DIREITOS DE 1 GERAO. SEU PROTOCOLO (Protocolo de So Salvador) IR CUIDAR DOS DIREITOS DE 3 GERAO. - O QUE SE TEM NO ART. 26 DO PACTO UMA PREVISO GENRICA DE QUE OS DIREITOS DE 2 GERAO VIRO A SER TUTELADOS. 5. RGOS DO PACTO DE SAN JOS DA COSTA RICA PROCESSAMENTO DO ESTADO NO SISTEMA INTERAMERICANO 5.1. COMISSO INTERAMERICANA DE DIREITOS HUMANOS (Washington-EUA) o rgo responsvel pelo recebimento das peties ou comunicaes pessoais de vtimas de violao de direitos humanos perpetrada pelos Estados-partes no Pacto de San Jos. Isto porque no Sistema Interamericano no existe a possibilidade de a parte ingressar com sua queixa diretamente Corte Interamericana de Direitos Humanos, devendo, OBRIGATORIAMENTE, submeter-se ao juzo de admissibilidade feito pela Comisso Interamericana de Direitos Humanos. onde se deve ingressar primeiramente. No se ingressa diretamente na Corte. Primeiro se provoca a Comisso, que posteriormente ir acionar a Corte. 5.2. CORTE INTERAMERICANA DE DIREITOS HUMANOS (San Jos Costa Rica) Se a Comisso se convencer, aps o procedimento previsto no prprio Pacto de San Jos, de que o caso foi efetivamente de violao da Conveno, ela (Comisso) poder submet-lo apreciao da Corte Interamericana. A Corte, por sua vez, passada a fase de instruo, julga o Estado e profere sentena, a qual, nos termos do art. 67 do Pacto de San Jos, definitiva e inapelvel. NO H RECURSO DA SENTENA DA CORTE INTERAMERICANA DE DIREITOS HUMANOS. Essa sentena pode se constituir em duas aes para o Estado: A) vobrigao de fazer ao Estado;

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B) indenizao pecuniria ser uma sentena ilquida, que dever ser liquidada e executada pelo Juiz Federal da comarca de domiclio da vtima.

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ANTES DE SE CHEGAR AO JUIZ FEDERAL, ESSA DECISO NO PRECISARIA PASSAR PELA HOMOLOGAO DO STJ, CONFORME PREVISO CONSTITUCIONAL (ART. 105, I, i, CF)? 1 POSIO (STF): sentena estrangeira toda aquela que no nacional. Portanto 2 POSIO (DOUTRINA MAJORITRIA POSIO A SER ADOTADA EM CONCURSO): sentena estrangeira aquela proferida por um judicirio de outro pas. Diferente das decises da Corte Interamericana, que uma sentena internacional. PORTANTO, AS SENTENAS DA CORTE INTERAMERICANA DE DIREITOS HUMANOS NO PRECISAM SER HOMOLOGADAS PELO STJ, POIS SE ENQUADRAM COMO SENTENA INTERNACIONAL E NO ESTRANGEIRA. 6. DIREITOS TRAZIDOS PELO PACTO 6.1. DIREITO A TER DIREITOS (ART. 1) - traz idias de cunho filosfico. 6.2. DIREITO VIDA (ART. 4) Artigo 4 - Direito vida 1. Toda pessoa tem o direito de que se respeite sua vida. Esse direito deve ser protegido pela lei e, em geral, desde o momento da concepo. Ningum pode ser privado da vida arbitrariamente. 2. Nos pases que no houverem abolido a pena de morte, esta s poder ser imposta pelos delitos mais graves, em cumprimento de sentena final de tribunal competentes e em conformidade com a lei que estabelea tal pena, promulgada antes de haver o delito sido cometido. Tampouco se estender sua aplicao a delitos aos quais no se aplique atualmente. (MEDIDA POLTICA, QUE DEIXOU ALGUNS ESTADOS CONFORTVEIS EM RATIFICAR O PRESENTE PACTO. OUTRA MEDIDA POLTICA QUE AGRADOU MUITOS ESTADOS FOI O FATO DE QUE A CORTE JAMAIS PUNIRIA OS ESTADOS QUE RATIFICASSEM O PACTO, FUNCIONANDO TO SOMENTE

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COMO RGO CONSULTIVO. A competncia contenciosa s ser aplicada se o Estado assim se submeter expressamente)

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3. NO SE PODE RESTABELECER A PENA DE MORTE NOS ESTADOS QUE A HAJAM ABOLIDO. (PRINCPIO DA VEDAO DO RETROCESSO) 4. Em nenhum caso pode a pena de morte ser aplicada a delitos polticos, nem a delitos comuns conexos com delitos polticos. 5. No se deve impor a pena de morte a pessoa que, no momento da perpetrao do delito, for menor de dezoito anos, ou maior de setenta, nem aplic-la a mulher em estado de gravidez. 6. Toda pessoa condenada morte tem direito a solicitar anistia, indulto ou comutao da pena, os quais podem ser concedidos em todos os caos. No se pode executar a pena de morte enquanto o pedido estiver pendente de deciso ante a autoridade competentes. PRINCPIO DA VEDAO DO RETROCESSO: o Estado nunca pode retroceder no que tange a concesso de direitos. Ex: Se o Brasil subtrair a pena de morte em caso de guerra declarada, jamais, vindo a se arrepender futuramente, poder retornar com essa medida, que consistiria retrocesso de direitos. POSIO DO PACTO DE SAN JOS DA COSTA RICA - os tratados internacionais de direitos humanos anteriores ao 3 do art. 5 da CF, sero considerados supralegais. - dessa forma, as normas legais devero passar por uma DUPLA COMPATIBILIDADE: 1 COMPATIBILIDADE: deve haver compatibilidade da norma legal com a norma constitucional; 2 COMPATIBILIDADE: deve haver compatibilidade da norma legal com os Tratados Internacionais de Direitos Humanos (anteriores ao 3 do art. 5 da CF), que passaram a ser considerados norma supralegal. Portanto, a norma legal deve estar compatvel com a norma supralegal e com a norma constitucional. PORTANTO, O PACTO DE SAN JOS DA COSTA RICA, EM CONFLITO COM A LEI PENAL OU PROCESSUAL PENAL BRASILEIRA, IR PREVALECER SOBRE ESTAS LEIS.

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244 6.3. DIREITO A INTEGRIDADE PESSOAL ART. 5, PSJCR Artigo 5 - Direito integridade pessoal 1. Toda pessoa tem direito a que se respeite sua integridade fsica, psquica e moral. 2. Ningum deve ser submetido a torturas, nem a penas ou tratos cruis, desumanos ou degradantes. Toda pessoa privada de liberdade deve ser tratada com o respeito devido dignidade inerente ao ser humano. 3. A pena no pode passar da pessoa do delinquente. 4. Os processados devem ficar separados dos condenados, salvo em circunstncias excepcionais, e devem ser submetidos a tratamento adequado sua condio de pessoas no condenadas. 5. Os menores, quando puderem ser processados, devem ser separados dos adultos e conduzidos a tribunal especializado, com a maior rapidez possvel, para seu tratamento. 6. As penas privativas de liberdade devem Ter por finalidade essencial a reforma e a readaptao social dos condenados. Artigo 7 - Direito liberdade pessoal 7. Ningum deve ser detido por dvidas. Este princpio no limita os mandatos de autoridade judiciria competente expedidos em virtude de inadimplemente de obrigao alimentar. (S A POSSIBILIDADE DA PRISO DO DEVEDOR DE ALIMENTOS RE 466343 impossibilidade atual da priso civil do depositrio infiel) Artigo 8 - GARANTIAS JUDICIAIS 1. Toda pessoa ter o direito de ser ouvida, com as devidas garantias e dentro de um prazo razovel, por um juiz ou Tribunal competente, independente e imparcial, estabelecido anteriormente por lei, na apurao de qualquer acusao penal formulada contra ela, ou na determinao de seus direitos e obrigaes de carter civil, trabalhista, fiscal ou de qualquer outra natureza. 2. TODA PESSOA ACUSADA DE UM DELITO TEM DIREITO A QUE SE PRESUMA SUA INOCNCIA, ENQUANTO NO FOR LEGALMENTE COMPROVADA SUA CULPA.

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DURANTE O PROCESSO, TODA PESSOA TEM DIREITO, EM PLENA IGUALDADE, S SEGUINTES GARANTIAS MNIMAS:

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h) DIREITO DE RECORRER DA SENTENA A JUIZ OU TRIBUNAL SUPERIOR. ( o duplo grau de jurisdio expressamente previsto). 3. direito do acusado de ser assistido gratuitamente por um tradutor ou intrprete, caso no compreenda ou no fale a lngua do juzo ou tribunal; 4. comunicao prvia e pormenorizada ao acusado da acusao formulada; 5. concesso ao acusado do tempo e dos meios necessrios preparao de sua defesa; 6. direito ao acusado de defender-se pessoalmente ou de ser assistido por um defensor de sua escolha e de comunicar-se, livremente e em particular, com seu defensor; 7. direito irrenuncivel de ser assistido por um defensor proporcionado pelo Estado, remunerado ou no, segundo a legislao interna, se o acusado no se defender ele prprio, nem nomear defensor dentro do prazo estabelecido pela lei; 8. direito da defesa de inquirir as testemunhas presentes no Tribunal e de obter o comparecimento, como testemunhas ou peritos, de outras pessoas que possam lanar luz sobre os fatos; 9. direito de no ser obrigada a depor contra si mesma, nem a confessar-se culpada; e 10. direito de recorrer da sentena a juiz ou tribunal superior. 11. A confisso do acusado s vlida se feita sem coao de nenhuma natureza. 12. O acusado absolvido por sentena transitada em julgado no poder ser submetido a novo processo pelos mesmos fatos. 13. O processo penal deve ser pblico, salvo no que for necessrio para preservar os interesses da justia.

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