Apontamentos de Direito Romano

1º ano/1º Semestre

Faculdade de Direito de Lisboa

Ana Sofia Carrilho , 2011/2012
Fonte bibliográfica: Curso de Direito Romano, Prof. Eduardo Vera-Cruz Pinto;

Direito Romano, Prof. Sebastião Cruz

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MONARQUIA
753 a.C. – 509 a.C. REPÚBLICA
509 a.C – 27 a.C
ORAGANIZAÇÃO POLÍTICA

ORGANIZAÇÃO POLÍTICA
Rei / Senado / comícios Comentado [1]:
• Magistraturas / Senado / comícios Imperium Militar
Poder supremo Imperium demi
Representa os patrícios Poder religioso (rex sacrum)
Representa o povo
RELEVÂNCIA DO ELEMENTO SOCIAL NA ORGANIZAÇÃO DE ROMA
(Exercício vitalício do cargo)
• Lex liciniae Sextiae: os plebeus puderam aceder à
RELEVÂNCIA DO ELEMENTO SOCIAL NA ORGANIZAÇÃO DE ROMA magistratura suprema (367 a.C.)
• Lei da XII Tábuas (450 a.C.)
• Desigualdade no reconhecimento de direitos e deveres
entre patrícios e plebeus
FONTES DE DIREITO
FONTES DE DIREITO
• Mores maiorum
• Mores maiorum (tradição de uma comprovada moralidade) • Lei das XII Tábuas
• interpretatio dos sacerdotes pontífices • Jurisprudência
• Jurisprudência • Senatusconsulta

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 • Senatusconsultum: passam a ser uma fonte de Direito
também controlada pelo príncipe o que reduz
significativamente a sua natureza criativa, limitando-se o
Senado a decidir em conformidade com a vontade do
princeps. Trata-se da burocratização absoluta da actividade
jurídica.

PRINCIPADO
27 a.C – 285 d.C 1) Primeiro período: Roma do rex e das gentes Comentado [2]:
O Direito é dado através da leitura que os sacerdotes e
(Monarquia) os rex fizeram dos mores maiorum

ORGANIZAÇÃO POLÍTICA • O período da Roma do rex e das gentes é compreendido entre

753 a.C. a 509 a.C., ou seja durou 250 anos. É designado de tal
• Princeps / Senado / Comícios forma por serem as duas instituições que marcaram a criação
jurídica deste período e as linhas fundamentais do conteúdo das
soluções jurídicas.
RELEVÂNCIA DO ELEMNTO SOCIAL NA ORGANIZAÇÃO DE ROMA

• Tentativa de igualização entre patrícios e plebeus tanto nos

dtos públicos, como nos privados.
FONTES DE DIREITO
• Mores maiorum: fonte progressivamente positivada,
perdendo a sua originalidade.
• Leis: são progressivamente afastadas do seu órgão clássico
de elaboração (comícios), sendo a sua competência
• Generalidades deste período:
- Roma começou como uma pequena cidade arcaica. Comentado [3]:
Que pertence a tempos remotos/antigos
- O fundador de Roma, Rómulo, e os seus descendentes Numa Pompílio, Túlio
Otílio e Anco Marzio sempre tinham respeitado as instituições (as assembleias Comentado [4]:
populares e o Senado) Comícios
- No entanto, após a morte de Anco Marzio o poder real foi usurpado por
Tarquínio Prisco, que era um nobre etrusco tutor dos filhos de Anco Marzio.

transferida para o Senado, órgão controlado pelo princeps.

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- O poder real foi instalado por Tarquínio Prisco. Este destrói as instituições
políticas e assume-se como um rei absoluto, exercendo um poder despótico.
- Sucede-lhe Sérvio Túlio, que revelou a tentativa de reinstitucionalização do
poder político (condicionada).
- Segue-lhe Tarquínio, o Soberbo: que reintroduz o poder absoluto; Devido à sua
governação tirânica, dá origem a uma conspiração palaciana em 510, promovida
pelos nobres Bruto e Collatino e apoiada pelo povo romano.
- A monarquia cai com esta revolta e inicia-se o período de transição para a
República, marcado por uma instabilidade social e política que só é cessada
com a entrada dos plebeus no consulado, formalizada nas leges Licinae Sextiae,
em 367 a.C.
• Características do período do Rex e das Gentes:
- Os Deuses e os cultos de personalidade são frequentes. Vera Cruz: “O elemento
simbólico e religioso substitui o político na legitimação do chefe da comunidade
romana” (incentivado por Tarquínio Prisco).
- Os grupos familiares e clientelares mais fracos uniam-se às gentes mais fortes
em busca de protecção ,e as gentes mais fortes, com essa agregação,
aumentavam o seu poder com a junção de mais terra+s. Só se podia pertencer a
uma gens e esse vínculo protectivo entre a pessoa e a comunidade constituía
uma pré-cidadania.
- Neste período a principal prioridade das comunidades era a defesa face aos
ataques externos. A prosperidade económica e a política expansionista etrusca
levaram a um alargamento dos critérios de concessão da cidadania e à criação
de um exército diferente, em Roma: maior e mais organizado.
- Rompeu-se, no exército, a igualdade aritmética na distribuição de postos e Comentado [5]:
honrarias militares, o acesso e a ascensão política passam também a ser Criação dos Comitios Centuriata e Curiata
determinados pela riqueza das pessoas e pelo prestígio das famílias assente em
critérios de natureza económica.
- O exército de Roma continuou a ser denominado centuriatus, porque manteve
a organização em centuriae (grupos de 100 homens), mas a distribuição dos
soldados é determinada pela riqueza das famílias.A cavalaria, onde estavam os
patrícios, está dividida em 18 centúrias. A infantaria integrada por plebeus
integrava cerca de 170 centúrias. Restava um conjunto de pessoas que
habitavam em Roma (proletari) mas não integrava o sistema político nem era
regulado pelo ordenamento jurídico. Estes proletari eram recenseados como
pessoas, não como proprietários.
- O censo (riqueza das famílias) era determinado sobretudo pela propriedade do
património imobiliário, através do quantum de riqueza assim avaliada.
- Esta nova organização política aproveitou as velhas estruturas constitucionais,
mantendo as centúrias não só como as unidades territoriais de recrutamento
militar, mas também como unidades de voto dos comícios.
- Por outro lado, Roma mantinha a predominância dos mais velhos na vida Comentado [6]:
política, acreditando que a sua experiência de vida manifestada como - Grupo de pessoas ou clã que compartilhavam o
Prudentia era fundamental para o acerto das decisões colectivas. mesmo nome de família. -Os diferentes ramos da
mesma gente tinham um sobrenome comum. (Por
- Esta divisão de pessoas em grupos a partir do parâmetro de riqueza, exigiu um exemplo, o Cornélia incluía os Cornélios Cipiões,
aperfeiçoamento de métodos e de estruturas que sustentavam a actividade Cornélios Balbos, Cornélios Lêntulos, etc)
classificadora agregada no censo, presidida pelo rex e depois transferida para a
magistratura: a censura.
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- O rex não abdicou de nenhum dos seus poderes, apesar do valor político
crescente nos comícios centuriais e da influência das suas deliberações junto
do rex
- Não houve uma revolução normativa, mantendo o ordenamento jurídico as
linhas de diferenciação tradicionais. Apenas mudou o elemento de
diferenciação tradicional. Apenas mudou o elemento de diferenciação social,
que passou a assentar no censo. Foi esta nova forma de organizar que permitiu
preparar a comunidade romana para o advento da república e para uma
unidade de estruturas jurídico-políticas que não levassem a uma divisão
territorial em torno dos dois grupos sociais com interesses bem definidos e
conflituantes: os patrícios e os plebeus.
- Até aqui o privilégio social e o domínio político eram determinados pela
pertença a uma das gentes patrícias de origem: agora têm uma base
económica.Os plebeus podiam ascender socialmente e conquistar maior poder
político
- A oligarquia patrícia que assentava o seu poder na propriedade fundiária tem
de partilhar o poder com os plebeus que não aceitam lugares subalternos.
! Sociedade Romana:
- Patrícios: proprietários rurais que em caso de guerra integravam a cavalaria
(equites – base do exército);
- Plebeus: massa popular dependente dos patrícios. Não têm terras;
- Clientes: grupo subordinado às gens, constituído por pessoas expulsas de outros
grupos; pobres; estrangeiros. Não são beneficiários de nenhum estatuto
jurídico. Os clientes são a principal fonte de poder externo das gentes.
- No plano jurídico, as formas de adquirir a condição de cliente eram:
a) A deditio (submissão de um grupo familiar ou político a uma gens);
b) A applicatio (submissão de um estrangeiro à protecção da gens);
c) A manumissio (instituto pelo qual um escravo deixava de o ser).
NOTA: Não confundir clientes com plebeus: eram grupos com origens e funções
sociais e económicas muito distintas. Com a mudança das condições económicas
e sociais de Roma, ocorreu uma aproximação entre os dois grupos, visto que com
a desvalorização das gens, deixando os clientes desamparados passaram a
submeterem-se à protecção dos patrícios, tal como os plebeus.
- A prioridade à infantaria plebeia face à intervenção da cavalaria patrícia
determina a ascensão da plebe e inicia a limitação do poder social, político,
religioso e militar dos patrícios, nos finais do século VI a.C. Os plebeus têm agora
a possibilidade de ganhar a luta contra os patrícios pela igualdade na ocupação
de cargos como no acesso aos recursos. A luta entre os dois grupos chegou a um
impasse com os plebeus no monte Capitólio e os patrícios no monte Aventino.
! Família Romana
- A estrutura política (tribo, cúria, rei) pouco influenciava a organização
comunitária (estruturas basilares da civitas Quiritium) circunscrita à família, às
gentes e aos clientes.
- A Família era a unidade base da organização social romana.
- Características:
a) União sanguínea entre os seus membros;
b) Partilham os mesmos cultos religiosos;
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c) Sujeição comum ao poder absoluto do “paterfamilias”. consuetudinárias ordenadas pelo rei. Contudo, não eram resultado do poder
normativo próprio do rex como expressão do poder político.

c) Poder de mediação divina: O poder de mediação do rex entre homens e deuses Comentado [10]:
! Paterfamilias era a base do seu poder político. Demonstrando a importância extrema do poder Base do poder político do Rex
religioso e do carácter sagrado do Rex.
- Garantia a unidade da família. * O carácter sagrado da realeza e o poder religioso que
detinha o seu titular era tão forte que depois do
- Sucessão do rex romano: processo que separou o jurídico e o político do religioso
- Funções: a) Geria o fundo familiar;
em Roma, culminando com o fim da monarquia,
O novo rei era escolhido pelos deuses que revelavam a sua escolha através do permaneceu o rex sacrum que não tinha poderes
b) Administrava a propriedade da família;
voo das aves ao interrex: Quando o rei morria, a função de ler os auspícios era políticos, militares ou jurisdicionais, mas detinha o
poder religioso com grande prestígio na comunidade.
c) Decidia quem entrava e quem saía da família; transferida para o Senado, que através de uma ação de creatio elegia um interrex
entre os seus membros, que havia de exercer o poder supremo pelo prazo de cinco Comentado [11]:
Apresentação de um nome indicado pelos deuses
d) Cuidava dos sacra familiae (cultos religiosos específicos da dias. Era o interrex, que lendo os auspícios, indicava o nome do novo rei a propor
família, diferente dos demais). aos comitia curiata. A proposta do escolhido, de entre os senadores, era
submetida à votação pelos comitia curiata, que tinham de aprovar a proposta. O
• Os órgãos do governo quiritário rex só adquiria os seus poderes com a autorização do Senado. (Senado-Interrex-
Comitia Curiata-Senado)

! O rex
! O Senatus
- Titular dos poderes:
- Órgão que representa o patriciado, isto é, a aristocracia romana. Era uma Comentado [7]:
a) Imperium militae: - Chefiar o exército; assembleia aristocrática, visto que os plebeus não podiam fazer parte do Defesa militar de Roma
senado. Os plebeus foram admitidos ao senado ainda na monarquia, mas Comentado [8]:
- Comandar a cavalaria;
tiveram entrada definitiva em 312 a.C. pela lex Ovinia. (poder de administrar a cidade)
- Perseguir e reprimir os crimes mais graves. Comentado [9]:
- Na monarquia primitiva o Senado não era apenas uma assembleia constituída Os comitia Curiata votavam as propostas de lei do rei,
b) Imperium domi: permitia ao rei resolver os aspectos da vida colectiva na pelos chefes das gentes. O número de membros do Senado não corresponde que depois de votadas favoravelmente vigoravam como
exactamente ao número de gentes. leges regiae;
relação das pessoas com a comunidade bem como resolver os litígios entre as As regras conuetudinarias ordenadas pelo Rei
pessoas, através das leges regiae que eram resultado da formalização de regras necessitavam assim de aprovação da Comitia Curiata

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 - A legitimidade assentava em elementos religiosos e, por isso, a presidência da
assembleia cabia a um sacerdote, o curio maximus
- Competências do Senado no período da monarquia:

a) Interregnum (forma de garantir a continuidade dos auspicia durante o

interregnum existente entre a morte de um rei e a proclamação do sucessor pela
- Competências legislativas dos comitia curiata:
“lex curiata de império”);
a) Votação das propostas de lei do rei, que depois de votadas favoravelmente
b) Auctoritas patrum (consentimento, ratificação das deliberações de outros
vigoravam como leges regiae;
órgãos, para que elas fossem válidas);
b) Aprovação do futuro rei de Roma proposto pelo interrex;
c) Ius belli et pacis (direito de concluir os tratados internacionais);
c) Segunda votação para o reconhecimento e dar a posse ao novo rex os poderes
d) Conselho e auxílio ao rei (o Senado foi criado sobretudo para aconselhar o rex
de imperium (lex curiata de imperium). A lex curiata de imperium fixa um nexo de
formando assim uma espécie de junta consultiva do rei; só o rei podia convocar o
ligação entre rex e populus, correspondendo a uma estrutura de civitas que já não
Senado).
bastava a indicação do novo rei pelo Senado para legitimar o rei nos seus
poderes.

- Os comitia curiata limitam-se apenas a concordar ou não com as soluções dos

! Os comitia curiata
- Era um órgão (o único) que reunia todo o populus de Roma. (Os concilia
reuniam apenas a plebe romana.)
- A cidadania estava dividida em três tribos, organizadas de acordo com critérios
geográficos; cada tribo tinha 10 cúrias e cada cúria dividia-se em 10 decúrias.
Ou seja, o sistema político romano inicial era constituído por 300 decúrias; 30
- Os comitia curiata eram também importantes na formulação de regras
cúrias; três tribos; e um rei.
- Os vínculos que ligavam os membros da mesma cúria eram, via de regra, de
magistrados, relevando o poder absoluto do rex na criação de soluções e na
tomada de decisões. (A haver alguma intervenção decisiva dos comitia curiata nas Comentado [12]:
soluções políticas e jurídicas durante a monarquia, esta deveria ser expressa não por Membros dos comitia curiata: (divergências na
uma deliberação mas por um acto de adesão ou rejeição (sim ou não) a uma pergunta doutrina) - incluía plebeus?
feita pelo magistrado. É o magistrado que determina o conteúdo da solução e - Mesmo que houvesse plebeus, a prevalência do
assembleia limita-se a aceitá-la ou não.) poder económico dos patrícios determinava a sua
supremacia.
NOTA: prof. Vera-Cruz adere à tese que apoia a não-
concretizadoras dos mores maiorum, no que diz respeito às relações participação dos plebeus, pois só assim faz sentido a
intersubjectivas e na disciplina normativa dos negócios. sua luta intensa.

ordem familiar e de linhagem.

- A estrutura gentílica tradicional, que garantia uma hegemonia dos patrícios
romanos estava em crise, pois a pressão demográfica exercida por aqueles que

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 chegavam a Roma determinava a emergência de uma força social
indiferenciada reunida na plebe, atenuando o peso político do patriciado.
! Os Collegia sacerdotalia
Não eram considerados órgãos políticos do governo quiritário deste período, mas
eram uma instituição bastante importante com influência sobre as decisões
políticas.
! O colégio dos pontífices
Era uma instituição que protegia os interesses das famílias patrícias no confronto
com o rex, invocando que eram elas que tinham os poderes político-religiosos que
o rei devia respeitar.
Poderes político-religiosos que os pontífices exerciam:
a) Fazer os sacrifícios rituais;
b) Execução de rituais litúrgicos supremos de Roma (sancionar a
celebração de acordos jurídicos, de acordo com o ius civile e a
determinação do calendário);
c) O desenvolvimento do ius e do fas, através da competência
exclusiva da interpretação dos mores maiorum e no exercício da
jurisdição;
d) A supremacia hierárquica e o exercício de jurisdição sobre
“magistrados do culto”;
e) Os sacerdotes pontífices eram os guardiões dos critérios sagrados
que levaram às suas decisões;
f) Criavam soluções para resolver determinado litígio de forma
pacífica e eram considerados como aqueles que põe em prática
os mores maiorum (adaptação permanente da tradição à
realidade).
- A validade jurídica dos actos baseava-se num conjunto de formalidades e rituais
de natureza religiosa que eram exclusivos dos sacerdotes.
! O colégio dos Áugures
- Uma das formas de encontrar a expressão da vontade dos deuses era recorrendo
aos auguria; outra era a de atender aos auspicia, isto é a presságios transmitidos
pelo voo das aves.
- A legitimidade para interpretar o querer dos deuses através de auguria ou de
auspicia estava diferenciada em Roma: a primeira cabia aos augures, a segunda,
ao rei.
- O auspicium era um instrumento fundamental d exercício do poder do rei que
determinava a sua acção e o tempo de a executar.
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Comentado [14]:
Ius/fas
!
Na antiguidade clássica o Dto confundia-se com a
religião. Reis e legisladores recebiam dos deuses as
normas que deviam reger a comunidade. Era aceitável
que apenas um restrito grupo de pessoas pudesse
exercer a intermediação entre os homens e os deuses.
! Confundiam-se as normas religiosas – fas – com as
normas jurídicas – ius.
! O fas compreende as regras, os rituais e as fórmulas
ditadas pelos deuses aos seus reis ou sacerdotes. Este
representa uma regra ideal de vida que não é sequer
contestada, porque foi criada pelos deuses.
! A norma jurídica é uma interpretação humana do fas,
logo expressa a lex humana.
O ius resulta do fas;
O ius corresponde a um conjunto de convenções
humanas cuja legitimidade e obrigatoriedade assentam
no fas;
O ius é de construção progressiva e procura nos mores
maiorum a inspiração e critério para a interpretatio do
fas que está na sua base criadora. ... [1]
Comentado [15]:
Quando este falecia; a auspicia era transferida para o
interrex (escolhido pelo senado), que recorria aos
presságios decorrentes do voo das aves de forma a
encontrar a indicação do nome daquele que deveria ser
o novo rei.
Era o interrex, que lendo os auspícios, indicava o nome
do novo rei
Comentado [13]:
conjunto de regras resultantes da interpretatio feita
pelos sacerdotes das regras divinas e dos mores
maiorum. O ius civile aparece ao lado do ius gentium,
do ius naturale e do ius honorarium como elemento
constitutivo.
 ! Generalidades sobre a designação deste período
- Já o augurium implicava a possibilidade de uma decisão, que se pretendia tomar,
ser afastada, porque o que se previa era um efeito negativo se ela fosse de facto Modo como correu a transição (a doutrina diverge):
efectivada.
1) Perda progressiva dos poderes do rei (razões):
- O augurum era mais completo que o auspicium pois mais que procurar a vontade
a) Institucionalização política das magistraturas iniciada com as reformas de
divina e traduzi-la numa acção ou numa omissão, o que se pretendia era
Tarquínio e de Sérvio Túlio;
densificar as condições para um melhor exercício da acção humana.
b) Atribuição das competências régias para o plano religioso.

- Emergência da República face à revolução contra os reis etruscos.

2) Nos finais do século VI a.C., Lúcio Bruto e Lúcio Colatino, com o apoio dos Comentado [16]:
romanos expulsaram Tarquínio, “o Soberbo”, de Roma e passaram a ser São eleitos como 1ºs cônsules
governados por chefes por ano: cônsules Comentado [17]:
Tinha insultado os princípios de Roma
a) O poder vitalício e monocrático dos reis nunca mais foi admitido pelos romanos

b) A Governação por um ano instituir responsabilidade naquele que exercia o

cargo de poder, visto que tinha de prestar justificações por todas as suas acções
no exercício do poder, e no final do cargo tinha de responder pelo que tinha feito
no seu exercício;

c) A dualidade de pessoas estabelecia uma regra que limitava a possibilidade de

abuso de poder no exercício das magistraturas.

2) Segundo período: Transição:

monarquia/república (509 a.C. a 367 a.C.) - Poder dos Plebeus:

a) Em 504 a.C., a derrota de Arunte, na batalha de Aricia, frente aos gregos de

Coma fez a situação etrusca perder a sua hegemonia, o que desfavorecia a

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economia romana. Por isso, a situação dos plebeus é também desfavorecida, visto
que, como detentores do poder do comércio, vêem-se obrigados a regressar ao
trabalho agrícola subordinados aos patrícios.
b) Contudo, essa perda da protecção etrusca colocaria Roma numa posição de
insegurança em relação aos outros povos. Daí ser necessário o poder militar dos
plebeus face às guerras em que Roma se viu envolvida, limitando o poder dos
patrícios.
- A formação da estrutura constitucional da república foi moldada no conflito
entre plebeus e patrícios em 494 a.C.
- Motivos da revolta dos plebeus:
a) Proibição de casamento entre patrícios e plebeus;
b) A igualdade judiciária;
c) A igualdade no acesso a cargos do Estado;
d) Restrições na aquisição de terras;
e) Credor com poderes ilimitados sobre o devedor;
f) Plebeus limitados de poder, do acesso à magistratura e considerados de raça
inferior.
- Motivos principais da revolta dos plebeus romanos contra os patrícios:
a) Luta pela aequatio iuris, de forma a adquirirem a participação plena na vida
política da civitas e na vida social de Roma;
c) Luta pela igualdade política e pela paridade face ao Direito, visto que os
plebeus tinham liberdade e cidadania na civitas romana. (Apesar terem liberdade
e cidadania na civitas romana, eram privados de poder e considerados de
condição inferior)
- A plebe precisava de encontrar elementos uniformizadores que unissem o grupo
contra o bem estruturado patriciado romano. Todos estes motivos de revolta são
elementos fundamentais para a coesão unitária de Roma.
! Limitação ao arbítrio do julgador: a Lei das XII Tábuas Comentado [18]:
Objetivo de positivar os mores maiorum, instituindo um
Ius Humanum
Um dos principais objectivos dos plebeus era a limitação às decisões do julgador: Comentado [19]:
primeiro do rex, depois dos sacerdotes e por fim dos magistrados da República. Queriam sair do Ius Divino (interpretattio) e entrar na
criação do próprio Ius (Ius Romano), feito pelos
homens
As sentenças estavam fundadas no exercício de um imperium que caracterizava
as magistraturas e na interpretatio dos sacerdotes da vontade divina, ou seja os - Deixar de estar tão dependente dos prudentes e da
conflitos eram resolvidos com base em regras consuetudinárias, oralmente sua interpretação, que era sempre favorável aos
interpretadas pela aristocracia patrícia e favoreciam tendencialmente os patrícios patrícios
em detrimento dos plebeus. O que levava à insatisfação da Plebe. A única forma
de resolver esta situação era vincular o julgador à aplicação de normas escritas
igualmente aplicadas entre patrícios e plebeus, sem beneficiar um face ao outro.
10
Surgiu então a Lei da XII Tábuas, que prevalecia sobre as questões do Direito
Privado e resolvia de forma indiscriminada os “conflitos”, tanto entre plebeus
como entre patrícios.
! Como é que foi o processo de realização da Lei das XII
Tábuas?
Em 451 a.C., foram suspensas todas as magistraturas ordinárias e foi investido
um colégio de 10 patrícios, com plenos poderes políticos e militares, para iniciar a
redacção das leis como resultado da luta dos plebeus pela aprovação de um
corpus de leis a vigorar para os dois grupos sociais.
- O I Decenvirato não concluiu os trabalhos; foi criado o II
Decenvirato, que concluiu e publicou as leis, juntamente
com a publicação das leges Valerie Horatiae.
! Resultado da Lei das XII Tábuas
A publicação da Lei das XII Tábuas, em 450 a.C., permite uma maior segurança
das partes, maior estabilidade normativa e segurança, bem como o conhecimento
geral dos fundamentos que levaram às soluções das sentenças, permitindo criticá-
las.
- Em 449 a.C. é destituído o II Decenvirato e regressam as magistraturas
ordinárias.
- Excluída a possibilidade de integrar as leges regiae na legislação romana, a Lei
das XII Tábuas é o ponto de partida da problemática da lei no ius Romanum.
- Actividade dos iurisprudentes: antes, a sua actividade consistia em
interpretar e revelar os mores maiorum. Agora, adaptam o conteúdo da
Lei das XII Tábuas à realidade, criando, por vezes, Direito.
- Mais importante norma de Direito Privado positivada na Lei das XII
Tábuas: desmaterialização da obligatio; deixa de ser vínculo carnal para Comentado [20]:
passar a ser vínculo ideal entre credor e devedor, estruturado em torno Magistraturas ordinárias existentes:
de um sujeito que está obrigado a dare, prestare ou facere face a outro Consules (criados em 509 a.C)
sujeito.
! Impedir qualquer tentativa de reinstaurar a monarquia: a
provocatio ad populum
- Era necessário ainda que a aplicação das penas máximas não ficasse apenas no
arbítrio exercido pelos patrícios que exerciam as magistraturas, apesar das
características anuais, electivas e duais das magistraturas. Por isso, foi criada Comentado [21]:
uma contramagistratura: o tribuno da plebe; e um instituto baseado na Confirmar que está certo
deliberação popular: a provocatio ad populum.
! Para que servia este instituto?
- O provocatio ad populum é o resultado da criação de um mecanismo de
protecção jurídica dos cidadãos: a partir de 509 a.C., com a lex Valeria de
provocatione, esta permitia que um cidadão condenado à morte por um
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magistrado com imperium (cônsul) evitasse essa condenação, através de um - Contudo, os tribuni militum não exerciam os auspicia, não sendo por isso um
processo iniciado nos comitia. perigo para a classe patrícia.

- Qualquer decisão por parte de um cônsul de condenação à morte de um cidadão - Os tribuni militum não tinham auspicium, isto é:
romano pode ser paralisada pelos comitia curiata.
a) Não podiam nomear o ditador;
- Funciona como último recurso a pedido pelos cidadãos romanos, podendo ser
anulados ou confirmados pelos comitia. b) Não podiam nomear um colega minor (suffictio) para com ele exercer a
magistratura;
- Esta espécie de recurso nas penas mais graves revela que os romanos
estabeleceram as bases da criação jurídica (possibilitando a justiça pelo ius c) Não podiam receber a honra do triunfo;
consagrado nas leges).
d) Não podiam ocupar a posição de um cônsul, que tivesse exercido um ano no
cargo.

- Foi a esta magistratura que se aplicou o princípio de colegialidade, ou seja o

Abrir as magistraturas aos plebeus: os tribunos militum consulari potestate direito ao veto nas decisões dos colegas, devido à insegurança direccionada aos
(Tribuno Militium) plebeus.
Comentado [22]:
As magistraturas era reservadas aos Patrícios, que as
O processo comicial tinha duas fases: exerciciam em auto-beneficio
- Exercício do imperium ligado à capacidade de auspicium. • O inquérito: feito pelo magistrado para apurar a real existência de um
crime; - O descontentamento crescente da plebe com isto não
era favorável - não convinha porque eram estes que
- Só com a entrada dos plebeus na vida familiar patrícia e a sua participação nos • A resposta da assembleia: através de uma deliberação, que se trabalhavam
sacra, é que é possível a abertura dos auspicia aos plebeus. Ou seja, a abertura de pronunciava sobre a pena a atribuir.
cargos políticos a plebeus através dos tribuni militum.

- Os tribuni militum eram um colégio de comandantes militares que integrava

também plebeus. Por isso, era uma magistratura com acesso aberto à plebe.
- O senado permite essa situação imposta, visto que podiam precisar dos plebeus
em situações de conflitos militares. A atribuição do imperium consulare ao chefe
militar, que podia ser um militar, tinha a vantagem de unir os poderes supremos
da política e da guerra.
! A paridade jurídico-política entre patrícios e
plebeus: as Leges Liciniae Sextiae Comentado [23]:
Vêm substituir o Tribuno Militium
- Foram aprovadas, em 367 a.C., as leges Liciniae Sextiae: São medidas
legislativas que têm um significado quase mítico no culminar do período de
transição da monarquia para a república, pois formalizam as reivindicações

12
históricas dos plebeus quanto à paridade que consideravam necessária para se
sentirem romanos em Roma.
- São quatro principais Leges Liciniae Sextiae que terminam o período de transição
da monarquia para a república:
! Lex Licinia de aero alieno: estabelece facilidades no
pagamento de dívidas (prestações, retirarem no valor a
pagar os juros já pagos);
! Lex Licinia de modum agrorum: limitação quantitativa de
terra que cada paterfamilias podia ter. Foi limitada
juridicamente os princípios naturais da ordem romana,
promovendo uma forma diferente de redistribuição da terra.
! Lex Licinia de consule plebeio: possibilidades dos plebeus
ascenderem ao consulado bem como a reserva de um dos
lugares de cônsul a um plebeu (norma cumprida apenas a 320
a.C. Em 172 a.C., há a possibilidade de serem eleitos dois
cônsules plebeus.
! Lex Licinia Sextia de decemviris sacris faciundis: Aumenta o
número de responsáveis encarregados dos “livros sibilinos”,
exigindo que sejam metade patrícios e metade plebeus.
- O resultado é a instituição do consulado como magistratura em que é
exercido o poder supremo do Estado e que ela não está reservada, no
plano institucional, apenas aos patrícios mas inclui também plebeus.
- A abertura das magistraturas aos plebeus opera uma reforma social e de
mentalidades com efeitos no ordenamento jurídico, nomeadamente no acesso ao
poder e do exercício do mesmo (o consulado já não está reservado
exclusivamente aos patrícios) bem como no processo de criação e aplicação de
regras jurídicas.
3) Terceiro período: O Populus Romanus e a
res publica (367 a.C. a 27 a.C.)
! Características essenciais deste regime:
a) O poder político é exercido pelo bem da comunidade e é entregue aos
magistrados detentores de imperium;
b) O senado, dotado de auctoritas, é o órgão de conselho e consulta dos
magistrados;
c) O Populus, onde assente o maestas, passa a ter reconhecimento institucional
no qual expressa as suas deliberações nas assembleias;
d) A república torna-se no modelo de Governo mais duradoiro devido à abertura
do poder político bem como os mecanismos de resolução dos problemas e as
formas constitucionais de atenuar os conflitos.
- A seguir às leges Liciniae Sextiae foi possível dividir e hierarquizar as
magistraturas no âmbito de uma organização constitucional.
13

• Os cidadãos do Populus
➔ Podia ser cidadão romano aquele que:
• Nascesse em Roma de pais romanos ou de pai romano e mãe estrangeira,
desde que tivesse adquirido o direito a casar-se com um cidadão romano.
• Nascesse de uma mãe romana mesmo fora de um casamento válido.
• Tivesse autorização de um magistrado para tal.
• A quem fosse atribuída a cidadania pela comunidade.
• Quem tivesse sido libertado da escravatura (já depois da república).
Desde muito cedo em Roma, a aquisição da cidadania e dos direitos e deveres
inerentes era uma questão jurídica.
! Participação do cidadão romano:
a) Escolhia os magistrados e votava as propostas de lei
apresentadas pelos mesmos;
b) Contribuía com serviço público para a comunidade;
c) Servia nas legiões;
d) Contribuía com um tributum em caso de dificuldade financeira
• As assembleias do Populus
- São os elementos centrais de todo o ordenamento constitucional da república
romana. (Vindouros da monarquia)
! Principais assembleias da República:
a) Comitia curiata (reuniam todos os civis);
b) Comitia centuriata;
c) Comitia tributa;
d) Concilia plebis (reuniam apenas os plebeus)
• Os comitia curiata
- As assembleias mais antigas eram os comitia curiata.
- Na república, os comitia curiata tinham a sua influência limitada apenas às
questões de direito sagrado. Deixando as questões políticas, nomeadamente as
questões relativamente à guerra e à paz, para os comitia centuriata.
- Com a separação entre a política e a religião, os comitia curiata entram em
decadência: ficam reduzidas as suas funções à realização de cerimónias sacrais,
de confirmação no imperium dos magistrados maiores com fundamento na lex
curiata de império.
- Decidia da guerra e da paz, da escolha das magistraturas e da feitura das leis.
14
Comentado [24]:
Comitia Curiata na Monarquia:
Era um órgão (o único) que reunia todo o populus de
Roma. (Os concilia reuniam apenas a plebe romana.)
A cidadania estava dividida em três tribos, organizadas
de acordo com critérios geográficos; cada tribo tinha 10
cúrias e cada cúria dividia-se em 10 decúrias. Ou seja,
o sistema político romano inicial era constituído por 300
decúrias, 30 cúrias, três tribos e um rei.
Os vínculos que ligavam os membros da mesma cúria
eram, via de regra, de ordem familiar e de linhagem.
A legitimidade assentava em elementos religiosos e,
por isso, a presidência da assembleia cabia a um
sacerdote, o curio maximus
- Competências legislativas dos comitia curiata:
a) Votação das propostas de lei do rei, que depois de
votadas favoravelmente vigoravam como leges regiae;
b) Aprovação do futuro rei de Roma proposto pelo
interrex;
c) Segunda votação para o reconhecimento e dar a
posse ao novo rex os poderes de imperium (lex curiata
de imperium). A lex curiata de imperium fixa um nexo
de ligação entre rex e populus, correspondendo a uma
estrutura de civitas que já não bastava a indicação do
novo rei pelo Senado para legitimar o rei nos seus
poderes.
Os comitia curiata limitam-se apenas a concordar ou
não com as soluções dos magistrados, relevando o
poder absoluto do rex na criação de soluções e na
tomada de decisões. (A haver alguma intervenção
decisiva dos comitia curiata nas soluções políticas e
jurídicas durante a monarquia, esta deveria ser
expressa não por uma deliberação mas por um acto de
adesão ou rejeição (sim ou não) a uma pergunta feita
pelo magistrado. É o magistrado que determina o ... [2]
 • Os comitia centuriata
- Criado por Servio Túlio no período monárquico. Apenas adquirem poder
legislativo na República, mantendo o poder militar.
- Os comitia centuriata eram constituídos pela infantaria plebeia, reunida para
tratar de questões políticas.
- São resultado de um poder crescente da plebe devido à sua valorização pelas
suas tácticas cruciais nas batalhas em detrimento da cavalaria patrícia.
- Durante as reformas de Sérvio Túlio, é-lhes atribuído às suas competências
militares, competências políticas de natureza fiscal e financeira.
- Os comitia centuriata foram as mais importantes assembleias populares da
República.
- Competências dos comitia centuriata:
a) Poder de eleger cônsules, pretores, ditadores, censores (magistrados maiores);
b) Confirmar os censores;
c) Aprovar as leis propostas pelos magistrados;
d) Aprovar as declarações de guerra e os tratados de paz;
e) Decidir sobre a morte e a vida dos acusados (iudicium) .
• Os comitia tributa
- A base de organização dos comitia tributa é territorial, ou seja os participantes Comentado [25]:
pertencem à mesma tribo - encontram-se sujeitos à mesma administração por Não têm iniciativa legislativa:
partilharem o mesmo território. - Os cônsules apresentavam propostas e estes apenas
aprovavam/vetavam as propostas apresentadas
fundadas nos mores maiorum
- Competências dos comitia tributa:
a) Votação de leis menores;
b) Eleição dos magistrados menores e dos tribuni militum;
c) Fixação das penas pecuniárias para as infracções detectadas;
d) Atribuições religiosas residuais.
• Os concilia plebis
- Tinham competência legislativa própria, devido à equiparação entre patrícios e Comentado [27]:
plebeus, efectuada com a lex Hortensia de 287 a.C. Nomeadamente na votação de uma série de medidas
que introduziram reformas profundas no ius civile
- Competências dos concilia plebis:
a) Eleger os magistrados plebeus;
Comentado [28]:
b) Votarem os plebiscitos;
A plebe tinha um lugar para a sua legislação:
- Plebiscitos - Não têm qualidade de lei, ainda (????)
c) Exercem o iudicium em crimes puníveis com multa.
Comentado [26]:
assembleias deliberativas de todos os cidadãos,
organizada por tribos, convocada e presidida por um
magistrado. Tinha a competência de: votar leis sobre
• As magistraturas do Populus assuntos de menor importância; eleger magistrados
menores; fixar penas pecuniárias para as infracções
detectadas.
15
- As magistraturas republicanas incidem sobre todos os poderes, excepto o poder
religioso. Resultam de uma crise da monarquia.
- A estabilização constitucional das magistraturas operou-se, sobretudo, quando
a sua continuidade saiu do autismo hermético do principio da cooptação, para
um sistema de eleição pelas assembleias populares.
- Para se ser candidato a uma magistratura era necessário ter:
• Ius suffragii
• Pertencer ao grupo dos plebeus ou patrícios
- As magistraturas eram reguladas pelos seguintes pressupostos:
a) Dois titulares para cada uma das magist. de forma a controlarem-se
mutuamente;
b) Subordinação das magistraturas menores em relação às maiores;
a) A temporalidade (os magistrados, normalmente, ocupavam o cargo por um
ano); Comentado [29]:
este permaneceu como área exclusiva da intervenção
b) A pluralidade de magistraturas (o poder era partilhado por várias sacerdotal
magistraturas: consulado, questura, censura, pretura e edilidade curul);
c) O princípio/regra da colegialidade (dentro de cada magistratura, no consulado
por exemplo, havia mais que um magistrado; cada um dos colegas estava
encarregue de um determinado sector, tendo poder absoluto, imperium; mas o
outro magistrado de ordem superior podia exercer o direito de veto – ius
intercessionis);
d) Estabelecimento de limites e regras que controlavam o exercício do cargo,
assumindo um carácter preventivo;
Comentado [30]:
e) O poder de imperium dos magistrados estava circunscrito ao território da Magistraturas bipartidas:
cidade de Roma; (6 meses + 6 meses)
f) Provocatio ad populum. - O colega minor é o que está fora de funções (tem o
poder de veto sobre o magistrado em poder, caso ele
não cumprisse o edito)

c) Separação entre cada uma;

d) Responsabilidade dos titulares.
- O sucesso das magistraturas está ligado com a sua partilha com as assembleias
populares: sistema de eleição das magistraturas pelas assembleias populares.
• Poderes dos magistrados
! Potestas: o poder de representar o populus romanus;
! Imperium: o poder de soberania. Continha as faculdades:

a) Comandar os exercítos;

- Para evitar desvios tirânicos pelas magistraturas ordinárias, foram b) Convocar o senado;
definidos os seguintes limites:
c) Convocar as assembleias populares;

16
 d) Administrar a justiça. e os edis curúis. As magistraturas ordinárias estavam integradas numa certa
ordem hierárquica (o “cursus honorum”, carreira das honras ou cargos),
(o imperium era exclusivo dos cônsules, dos pretores e do ditador) segundo um critério de dignidade e não tanto de poderes.

! Iurisdictio: o poder específico de administrar a justiça duma

forma normal ou corrente (poder principal dos pretores, apesar
de os edis curúis também o possuírem, mas de forma, mais
restrita).
- A ordem hierárquica do “Cursos Honorum”, a contar do cargo inferior, estava
instituída desta forma:

• Tipos de magistraturas

- Em virtude dos imensos poderes dos magistrados, a preocupação 1.º Questores; Magistraturas
constitucional foi de limitar a possibilidade de abusos e actos
arbitrários, fixando-lhes competências próprias. 2.º Edis curúis e plebeus; Menores Comentado [32]:
Patricios e plebeus
- O imperium mais forte era aquele que correspondia ao que o rei 3.º Pretores; Comentado [33]:
exercia no comando do exército centurial e foi disperso por ditadores, Só plebeus
cônsules e pretores. 4.º Cônsules; Magistraturas
Comentado [34]:
Apenas Potestas
- A potestas corresponde a um poder mais limitado que o magistrado 5.º Censores. Maiores
Comentado [35]:
exercia no âmbito da sua esfera de competências próprias.
Imperium e Potestas
(à excessão da censura - sem imperium)

- As magistraturas maiores tinham imperium e potestas. Eram o consulado e a

pretura. Entre as magistraturas maiores, havia uma de carácter extraordinário: a
! Magistraturas maiores:
ditadura.
- As magistraturas ordinárias maiores eram o consulado e a pretura. O
- As magistraturas menores tinham apenas potestas. imperium do pretor estava subordinado ao dos cônsules. O pretor era Comentado [31]:
o poder de representar o populus romanus
considerado collega minor do cônsul, o cônsul era designado de praetor
- As magistraturas ordinárias podem ser permanentes como não permanentes.
maximus.
Pertencem a esta categoria: os cônsules, os censores, os pretores, os questores

17
- Entre as magistraturas maiores, sem imperium, está a censura. Apesar
da censura não ser detentora de imperium, era considerada uma
magistratura maior devido à sua titularidade dos auspicia mais
importantes. O titular é eleito nos comícios centúrias para um
mandato de 18 meses.
- Poderes das magistraturas maiores:
a) Supremo comando militar, incluindo o poder coercitivo militar;
b) Direito de convocar as assembleias e o senado;
c) Recurso à força a fim de ser obedecido pelos cidadãos e pelos
magistrados menores (praticar actos coercivos a fim de se fazer
obedecer pelos cidadãos e pelos magistrados menores;);
d) Podem assumir os auspícios maiores;
e) Direito de emanar e fazer publicar no fórum os seus edicta (ius
edicendi).
! Magistraturas menores:
- Os magistrados menores, sem imperium, mas com potestas eram: o
edil plebeu; o edil curul e os questores.
- Poderes inerentes à sua potestas: ius edicendi; ius agendi cum populo e
cum plebe; ius agendi cum patribus.
- Os questores possuíam funções administrativas, supervisionavam as receitas
fiscais e a distribuição dos fundos e receitas necessárias para as despesas
definidas pelos cônsules nas directivas dadas pelo Senado.
- Poderes das magistraturas menores, à excessão do edil plebeu:
a) Tinham os ius edicendi;
b) Tinham os auspícios menores;
c) Tinham poderes coercitivos menores como a imposição de multas
e de pequenos pagamentos na penhora de bens
! As magistraturas extraordinárias:
- São sempre não permanentes
- Compreendem a ditadura e o tribunado da plebe.
! Ditadura
- A ditadura era a magistratura maior extraordinária. O senado
Comentado [36]:
Poderes limitados
deliberava sobre a situação a enfrentar e o perfil adequado do cidadão
que deveria exercer o cargo. Pelo menos até 300 a.C: a coercitio do
ditador não estava sujeita nem à intercessio tribunícia nem à
provocatio ad populum; o senado não exercia qualquer tipo de controlo
político à sua actividade; o ditador não tinha responsabilidades
políticas enquanto exercia o seu cargo na ditadura.
18
- Os riscos de uma tirania pessoal do ditador levaram os romanos a
procurar outras formas de conseguir os mesmos efeitos, no plano da
eficácia, para defrontar situações perigosas para a república, como,
por exemplo, o senatusconsultum ultimum.
- No âmbito da ditadura podia surgir outra magistratura extraordinária
maior: a do magister equitum. Este era um oficial superior ou um
magistrado com imperium próprio, escolhido pelo ditador para
comandar o exército e a cavalaria.
a) Mandato máximo de 6 meses;
b) Criadas em momentos de emergência, suspendendo a
normalidade legal e da aplicação normal da Justiça;
c) Nomeada por um cônsule com base em decisões do senado.
- Preocupação: Limitar a possibilidade de abusos e de actos extraordinários,
! Tribuno da Plebe
- Tinha imunidade absoluta e o direito de se opor às decisões de todos os
outros magistrados. O tribunato da plebe acabou por constituir uma
nova aristocracia política, com um poder imenso que advinha dos
efeitos da sua intercessio na justiça civil e criminal.
- Consulado: associado à dignitas; o cargo não era renumerdo, o que
" Competências:
a) Garantia os interesses da plebe;
b) Direito de se opor às decisões de todos os outros magistrados;
c) Tinham imunidade absoluta;
d) Os tribunos da plebe não tinham imperium, todavia possuíam
tribunitia potestas;
e) Gozavam de intercessio sobre todos os magistrados do cursus
honorum, ou seja tinham o direito de vetar, isto é, de anular,
sem invocar razões, qualquer decisão tomada por um
magistrado;
f) Tinham também o privilégio de inviolabilidade (sacrosanctitas);
g) No século III a.C., ao poder da tribunitia potestas é acrescentado
o ius senatus habendi: o direito de convocar e de presidir ao
Senado e uma nova regalia: agere cum plebe: convocando os
concilia plebis para analisar as decisões políticas ou normativas
(plebiscita).
especificando funções para cada uma bem como os meios que dispõem e as
suas formas de controlo.
• Cônsules
prevalecia era a honra e o prestagio social. Era Acessível apenas aos
mais abonados - Patrícios
a) Imperium domi- integrava o exercício:
19
 1) Do ius agendi cum populo: atribuía ao cônsul a iniciativa
legislativa, apresentando propostas de lei aos comícios para
serem aí votadas (rogatio);
2) Do ius agendi cum patribus: Isto é, o poder de convocar e
presidir as assembleias populares e o senado.
b) Exercia todas as competências residuais que não pertenciam
expressamente aos outros magistrados;
c) Os questores e os censores (desprovidos de imperium) tinham de
recorrer ao cônsul para dar efectividade às suas ordens (penas de
morte até às sanções mais insignificantes);
d) Poderes administrativos na administração do erário e do
património público;
e) Imposição da ordem pública.
• Pretor/ Pretura
- O pretor era um magistrado maior nomeado nos comícios
centuriais a que o cônsul presidia. O pretor encarregava-se de aplicar a
justiça. Era ele que convocava os comícios para a eleição dos
magistrados menores e apresentava propostas de lei para aprovação
aos comícios. A pretura era uma magistratura monocrática, ordinária,
permanente. Em 242 a.C. juntou-se ao pretor urbano, o pretor
peregrino. Estava Encarregado de aplicar a justiça e de substituir o
cônsul na sua ausência.
- Apresentava propostas de lei para aprovação aos comícios bem como
convocava as assembleias para a votação dos magistrados menores.
- O senado encarregava o pretor de comandar o exército fora da cidade.
- De início, só havia um pretor. A partir do ano 242 a.C., a administração da
justiça é distribuída por dois:
a) O pretor urbano, encarregado de organizar (dentro das normas do “ius civile”)
os processos civis em que só estivessem cidadãos romanos;
b) O pretor peregrino, incumbido de organizar dentro das normas do “ius
gentium” os processos em que pelo menos uma das partes era um peregrino
- “O pretor era o intérprete da lex, mas sobretudo o defensor do ius.”
Comentado [37]:
Constituída por antigos cônsules:
Tinha:
• Censura
1)Poder religioso de zelar pelos bons costumes - os
boni morem
- A censura era uma magistratura ordinária não permanente. Era
ocupada de inicio por patrícios. A lex Publia Philonis, de 339 a.C., veio 2) Para alem disto fazia a contagem da população
obrigar a que um dos censores fosse plebeu. A importância da censura (censura):
reforça-se com o plebiscito Ovíneo, de 312 a.C., que institucionalizou
como função do censor a nomeação dos senadores. a) produzindo efeitos tributários - impostos em função
do agregado familiar
b) Identificando aqueles que podiam eleger e aqueles
- Têm potestas; Não têm iuridictio nem imperium que podiam ser elegíveis
a) Magistratura ordinária não permanente; 3) Elege os senadores
b) Investida através de uma lex potestate censoria; 4) Liam os auspicia mais importantes
Comentado [38]:
c) Segue-se na hierarquia magistratural ao consulado e à pretura; (poder de representar o populus romanus)
20
 d) Ocupada de início por patrícios;
- O senado garantia a Roma estabilidade, continuidade institucional e
e) Duração de cinco anos para exercer funções efectivas apenas conhecimentos suficientes para orientar as magistraturas e a vontade popular.
durante 18 meses (período necessário para fazer o
recenseamento).

f) A partir da lex Publilia Philonis, de 339 a.C., veio a obrigar a ! Competências do Senado:
que um dos censores fosse plebeu.
a) Política externa;
- O senatusconsultum ultimum é uma solução afastada da tirania pessoal do
b) Recebe as embaixadas dos outros povos;
ditador que pretendia produzir os mesmos efeitos da ditadura para resolver
situações perigosas para República. c) Aprova tratados e faz declarações de guerra;

- Para não ocorrer uma confusão de novas matérias reguladas entre as d) Aprova as despesas para as operações militares;
magistraturas, foram definidos três princípios estruturantes:
e) Cria e Organiza as províncias (senatoriais);
a) Prevalência do imperium;
f) Fixa os cultos públicos;
b) Hierarquia das magistraturas;
g) Auxilia o trabalho dos cônsules.
c) Tutela da plebe (tribuni da plebe).

- Para exercer os seus poderes, o Senado dispunha:

! O Senado
! Interregnum: o Senado assume as funções em períodos de Comentado [39]:
era o instrumento que em períodos de dificuldade
- O senado manteve-se na república como um dos mais importantes órgãos. ausência do poder, garantindo a continuidade do imperium bem
constitucional evitava o vazio de poder.
Agora não como estrutura representativa da classe patrícia, mas como como em situações de ausência dos magistrados titulares dos
assembleia política da aristocracia romana, patrícia e plebeia. Faziam parte do auspicia;
Senado os antigos magistrados, como por exemplo ex cônsules e ex pretores com
enorme sabedoria e influência.

21
 ! Auctoritas patrum: é um poder efectivo de controlo e de
confirmação das deliberações das assembleias populares. A
partir da lex Publilia Philonis, de 339 a.C., a proposta do
magistrado é confirmada ou não antes de se submeter à votação
pelas assembleias populares. Evitando, assim, que uma lei ou
candidato não aprovado pelo senado fosse formalizado pela
decisão da assembleia popular e assim, entrar em vigor, mesmo
que o senado não concedesse a auctoritas. A inversão do
auctoritas patrum reforça o papel político do senado e a sua
importância na formação normativa do ius;
! O senatusconsultum era a consulta dada pelo senado a um
magistrado a pedido deste. Podia ser interrompido por
intercessio. Não cria directamente o ius civile, apesar da sua
eficácia normativa crescente. Atra
4) Quarto período: O Princeps como primus
inter pares (27 a.C. a 285)
- Características gerais sobre o Principado
A atribuição da data do início deste período (27 a.C.) é simbólica, coincidindo ao
momento em que a Octávio é atribuído o nome Augusto:
a) Formalização da sua filiação divina;
b) Atribuição de uma figura providencial;
c) Poder de nomear os sacerdotes.
- O Principado é uma tentativa política de concretizar no governo de Roma uma
síntese entre as instituições da República e as da Monarquia. Assente no
exemplo de Augustos sujeito às características pessoais do titular do poder
político.
- A constituição republicana tornou-se insuficiente perante as novas realidades,
entrando em crises sucessivas. Dispõe frequentemente à ditadura. Estas
realidades são, principalmente:
a) O alargamento extraordinário do poder de Roma;
b) Uma grave e profunda desmoralização do povo romano;
c) O aparecimento de novas classes sociais;
d) O antagonismo entre a velha nobreza e a nova aristocracia formada por
armadores de navios, banqueiros e industriais;
e) Luta de classes de várias ordens;
f) Revolta dos escravos que pretendem liberdade.
- O povo romano encontrava-se desiludido com o absolutismo de Sila que
mandou assassinar dezenas de pessoas, incluindo senadores; desapontado com
22
Comentado [40]:
poder efectivo de controlo e de ratificação das
deliberações das assembleias populares, tomadas com
base nas propostas dos magistrados.
! A partir da lex Publia Philonis, este expediente passa
ter um carácter preventivo. A auctorias patrum passar a
ser aposta sob a proposta do magistrado antes de este
a submeter a votação na assembleia popular.
Comentado [41]:
O comitia centuriata (povo) passa a acreditar que nada
mais impediria esta proposta de avançar e adquirir o
valor de lei (a apresentação da lei ao senado é uma
mera formalidade)
Comentado [42]:
Consulta dada pelo Senado a um magistrado, a pedido
deste (tribuno da plebe; cônsul; pretor)
- Era convocado quando havia necessidade
Comentado [43]:
conjunto de regras resultantes da interpretatio feita
pelos sacerdotes das regras divinas e dos mores
maiorum. O ius civile aparece ao lado do ius gentium,
do ius naturale e do ius honorarium como elemento
constitutivo.
Comentado [44]:
Instrumento de governo por excelência é a lei
(representação da vontade geral do povo)
 o reinado de Pompeu e com a monarquia de César, que foi considerada um
crime.
! Como é que o povo romano confiou em Octávio? Qual foi o
caminho de Octávio para Princeps?
- 43 A.C: Octávio é protagonista do triunvirato, com um mandato de cinco anos;
- 38 A.C: renovação do mandato por mais cinco anos;
- 33 A.C: Octávio declara-se princeps;
- 31 A.C: Vencedor de Cleópatra na célebre batalha de Áccio. Povo confiante em
Octávio;
- 27 A.C: Exerce o consulado único;
23 A.C: Renuncia o consulado e recebe dos comitia plebis, com carácter vitalício, a
tribunícia potestas e recebe dos comitia centuriata o imperium proconsulare
maius por 10 anos. Constantes renovações também transformaram este em
vitalício.
- Augusto habilmente concentrou todos os poderes em si próprio, com a
justificação de não haver outra alternativa para manter as instituições ainda
vigentes em Roma.
• Poderes de Augusto
- Com a tribunícia potestas Augusto adquire os direitos e deveres dum tribuno da
plebe:
a) A inviolabilidade (sacrosanctitas);
b) O direito de veto sobre as deliberações de todos os magistrados (ius
intercessionis);
c) O direito de convocar o senado e as assembleias populares;
d) O direito de apresentar propostas de lei, tanto num como noutras.
- O imperium proconsulare maius atribuía-lhe:
a) Poder de comandar os exércitos;
b) Fiscalizar pessoalmente a administração de todas as províncias, quer imperiais
(sujeitas directamente ao princeps) quer senatoriais (cuja guarda estava confiada
ao senado).
- As antigas magistraturas republicanas, na aparência, mantêm-se, mas o seu
poder é quase irrelevante: estão subordinadas ao princeps e numa situação de
colaboração forçosa. Os magistrados transformam-se em funcionários executivos,
nomeadamente os cônsules e os pretores.
- O princeps tinha a possibilidade de decidir sozinho sobre todos os aspectos da
vida romana até aí dispersos pelas magistraturas, numa rigorosa separação
assente em regras e impedimentos marcados pelo cursus honorum, que extingui-
o o ius criado pela auctoritas dos jurisprudentes independente da lex imposta pelo
imperium dos políticos.
23

O Ius Praetorium
O pretor é o intérprete da lex, defensor, do ius e da justiça, interpretando o
ius civile, integrando as suas lacunas e corrigindo as suas aplicações injustas.
Fases de actividade do pretor:
• ius praetorium stricto sensu: ius honorarium criado pelo
pretor.
3 fases:
1ª fase: administrava a justiça baseada no ius civile; era a vox viva iuris civilis. A
sua actividade era apenas interpretativa, e mesmo essa interpretação estava
vigiada e fiscalizada pelo collegium pontificum.
2ª fase: O pretor, baseando-se no seu imperium (poder de soberania, a que os
cidadãos não podiam opor-se), usa expedientes próprios para criar direito (ius
praetorium), mas de uma forma indireta: se uma situação social merecia
protecção jurídica do ius civile e não a tinha, o pretor colocava-a sob a alçada do
ius civile; se, pelo contrário, determinada situação social estava protegida pelo
ius civile e não merecia-a, retirava-a da alçada do ius civile. O pretor não alterava
o ius civile, apenas conforme era justo ou injusto conseguia que o ius civile se
Comentado [47]:
aplicasse ou não. (poder específico de administrar a justiça de um modo
normal)
3ª fase: 130 a.C. (?), Lex Aebutia de formulis. o pretor, baseado na sua iurisdictio, Comentado [45]:
mediante expedientes adequados, cria também direito e agora de uma forma Conjunto “normativo” mais completo, sistematizado,
integrado e
directa, embora por via processual. Em vários casos não previstos pelo ius civile,
eficaz que o ius civile.
o pretor concede uma actio própria, por isso denominada actio praetoria. Ter
actio, em Dto Romano é ter ius, por isso o pretor, concedendo a actio, cria Comentado [46]:
directamente ius. conjunto de regras resultantes da interpretatio feita
Passa então a criar direito de uma forma direta, embora por via processual. Nos pelos sacerdotes das regras divinas e dos mores
maiorum. O ius civile aparece ao lado do ius gentium,
casos não previstos no ius civile, o pretor concede uma actio própria (actio
do ius naturale e do ius honorarium como elemento
praetoria). constitutivo.
Fontes do ius civile: os actos legislativos e a
interpretatio dos jurisprudentes
24

1.EXPEDIENTES DO PRETOR (baseado no imperium) até 130 a.C.
Stipulationes praetoriae: a stipolatio é um negócio jurídico destinado a criar
obrigações. Era imposta pelo pretor a fim de proteger uma situação social não
prevista pelo ius civile e que merecia protecção.
Restitutio in integrum: expediente do pretor, baseado no seu imperium, a
considerar como inexistente um negócio jurídico injusto mas válido perante o ius
civile, fundando-se (o pretor) em circunstâncias de facto para tomar essa posição.
Missiones in possessionem : é uma ordem dada pelo pretor, baseada no seu
imperium, autorizando alguém a apoderar-se, durante certo tempo, de bens de
outrem, com poderes de administração e fruição.
Interdicta: ordem sumária dada pelo pretor, baseada no seu imperium, para
resolver de momento uma situação que tem a protegê-la pelo menos uma
aparência jurídica, ficando porém, essa ordem condicionada a uma possível
observação ulterior.
Comentado [48]:
2.EXPEDIENTES DO PRETOR (baseado na sua iurisdictio) após 130 a.C. Os expedientes do pretor fundados no seu imperium
destinavam-se a interpretar, completar e até corrigir o
ius civile.
Antes da lex Aebutia de formulis:
Tais expedientes eram:
Comentado [49]:
O sistema jurídico precedente à lex Aebutia de formulis, denominava-se Stipulationes praetoriae: proteger uma certa situação
«sistema da legis actiones» (acções da lei). As legis actiones caracterizavam-se social, não prevista nas regras do ius civile, através de
por serem orais. uma stipulatio imposta pelo pretor.
Processo romano estava dividido em duas partes (segundo S. Cruz): Comentado [50]:
• in iure O que é uma stipulatio?
A stipulatio é um negócio jurídico (solene, formal, oral e
• apudi iudicem abstracto) entre presentes no qual cria obrigações a
partir de uma pergunta feita pelo credor (stipulator) e
O pretor presidia à fase in iure. Este apenas concedia ou não a actio, uma resposta imediata dada pelo devedor (promissor)
que se unem materialmente para constituir uma
conforme o que estava previsto no ius civile. Quanto muito podia
obligatio para o devedor e uma actio para o credor....A [3]
interpretar as hipóteses de concessão e de não concessão.
Comentado [54]:
Posição do pretor na organização dos processos, antes
da lex Aebutia de formulis; o carácter das “legis
actiones”: ... [7]
Comentado [51]:
Depois da lex Aebutia de formulis: Restitutio in integrum: Esta acção do pretor consiste em
anular o negócio jurídico injusto pela celebração de... [4]
A partir da lex Aebutia de formulis (130 a.C), o processo passou a ser escrito. As Comentado [52]:
Missiones in possessionem: o pretor dá uma ordem,
leges actiones desapareceram. O pretor passou a integrar e a corrigir assente nos seus poderes de imperium, autorizando
directamente o ius civile por via processual. Através de um decretum, concede: uma pessoa a apoderar-se ou a deter certos bens de
... [5]
Denegatio actiones e Exceptio. Comentado [53]:
Interdicta:
- Ordem dada pelo pretor;
- De forma sucinta, imediata e imperativa; ... [6]
Vários expedientes do pretor baseados na iurisdictio:
Comentado [55]:
... [8]
25
- Para neutralizar uma actio civilis, cuja aplicação redundaria numa injustiça, para a) Relação do “ius praetorium” com o “ius honorarium”, com o “ius civile” e Comentado [56]:
além de uma restutio in integrum, tem: com o “Ius Romanum”: sempre que a justiça ou a equidade assim o exigissem

• denegatio actiones: se o pretor nega a concessão da actio

civilis, pois verifica que essa concessão em determinado
O “ius honorarium” (ius edictale ou ius magistrale) é todo o Ius Romanum não-
caso concreto, seria uma injustiça.
civile, introduzindo pelos edictos de certos magistrados:
• Exceptio: é uma cláusula concedida directamente a favor do
demandado, que inutiliza a pretensão do demandante.

- Pretor urbano;
Actiones praetoriae – o pretor, depois da lex Aebutia de formulis cria actiones
- Pretor peregrino;
próprias. Actiones praetoriae contrapõem-se a actiones civiles.
- Edís curúis;
1. Actiones ficticiae: é uma imposição duma irrealidade ou de uma
inexactidão. Supõe uma criação, uma invenção. - Governadores das províncias.
2. Actiones in factum conceptae: o pretor vendo que determinada situação
social merece protecção jurídica e não a tem do ius civile, concede uma
actio baseada no facto, para que se faça justiça.
- É um direito próprio criado dos magistrados.
3. Actiones utiles: se o pretor aplica actiones civiles a casos diferentes, mas
semelhantes aos que os ius civile protege. Existe lógica por semelhança. - Enquanto o ius civile deriva do populus, dos comícios, do senado, do princeps e
4. Actiones adiecticiae qualitatis: actiones que responsabilizam o dos iurisprudentes, o edicto dos magistrados é um programa das actividades a
paterfamilias pelas dividas dos seus filius ou servus. realizar durante o tempo da sua magistratura.

- “O direito pretório é o que os pretores introduziram com a finalidade de ajudar

(interpretar) ou de suprir (integrar) ou de corrigir o ius civile, por motivo (razão)
de utilidade pública”.
• O edicto do pretor
- Nas suas actividades é sempre totalmente dominado pelo espírito de Justiça,
com a delicadeza e o escrúpulo de não abusar dos seus poderes (honeste

26
 vivere), com a preocupação de não prejudicar ninguém (alterum non laedere) e inesperadamente, e que nem o “ius civile” e nem o “edictum
com a ânsia de atribuir a cada um o que é seu. perpetuum” (anual) solucionavam.

- O ius praetorium é uma parte do ius honorarium; mas uma parte considerável ! Tralaticia, os que permanecem iguais dum ano para o outro, como que
que representa todo o ius honorarium. Por isso, às vezes confunde-se os dois. trespassando do pretor anterior para o sucessor;

- Os edictos dos pretores assumem, no direito, uma grande importância.

! Nova, são as disposições que o pretor, de determinado ano, acrescenta
Costuma-se chamar-lhes ius honorarium, porque são aqueles que ocupam
por sua própria iniciativa.
postos de honra, ou seja, os magistrados que deram força a este direito.

- O ius praetorium ou honorarium forma um sistema diferente do ius civile, mas

não o pode alterar. O ius civile só pode ser alterado por uma das várias fontes
conhecidas: ou por uma lex, ou por um senatusconsultum, ou por uma
constitutio principis ou pela iurisprudentia. Completa o ius civile, sobretudo
adaptando a estática do ius civile à dinâmica das condições sociais e
C)
económicas, e concretamente o pretor obtém esse resultado admirável de
permanente adaptação, mediante expedientes seus, baseados no seu imperium
e na sua iurisdictio.
! Baseados na sua iurisdictio

a) Exceptio ou denegatio actionis

Os edicta podem ser:
! Perpetua ou anuais, os que eram dado pelo pretor, no início da sua
magistratura, contendo os vários critérios que seguiria, no exercício das
suas funções durante esse ano;
! Repentina surgem, como actos do imperium do pretor, proferidos em
qualquer altura do ano, para resolver situações novas, surgidas
No sistema das leges actiones, em que o processo era oral, o pretor tinha uma
intervenção simples: dar ou não dar actiones civiles, isto é, fundadas no ius civile.
Depois da lex Aebutia de formulis que introduziu no modo de processar o sistema
de agere per formulas: processo escrito pelas partes – a forma de processo e a
sua tipicidade condicional o direito. A actio é o ius. Quem tem a actio tem a
formula.
A formula é uma ordem escrita que o pretor dava ao iudex para condenar ou
absolver, consoante os factos apurados e validados como prova.

27
Com a lex Aebutia de formulis, o pretor podia:

- Anular os efeitos da actio civilis, sempre que a justiça ou a equidade assim o

exigissem, através da denegatio actionis ou pela exceptio que retirava eficácia da
actio civilis.

- Criar actiones próprias.

A partir daqui o pretor pode usar a via processual para alterar, corrigindo o ius
civile.
Denegatio actionis: nega a actio civilis, visto que levaria a uma injustiça.
Exceptio: outorgada directamente a favor do demandado e torna-se sem efeito a
pretensão do demandante.
Fontes do Ius Civile
Lex rogata: deliberação proposta por um magistrado e votada pelos comitia.
Plebiscitum: deliberação apresentada pelos tribunos da plebe e votada nos
concilia plebis.
Comentado [57]:
conjunto de regras resultantes da interpretatio feita
pelos sacerdotes das regras divinas e dos mores
maiorum. O ius civile aparece ao lado do ius gentium,
do ius naturale e do ius honorarium como elemento
constitutivo.

Rogatio: proposta do magistrado (comum à lex rogatae e plebiscita)

Fases de formação das leges rogatae:

1. Promulgatio: projectos de leges a propor à votação dos comitia, eram

feitos pelos magistrados que tinham a faculdade de convocar os
comícios. O projecto devia ser afixado num lugar público. O projecto não
podia ser alterado, teria de se fazer de novo.
2. Conciones: reuniões tidas na praça pública, sem carácter oficial nem
jurídico, para se discutir o projecto de lex.
3. Rogatio: pedido de aprovação do projecto de lex, após a leitura pública
pelo arauto.

28
 4. Votação: o voto afirmativo ou negativo tinha de ser dado com palavras
sacramentais. De inicio a votação era oral, a lex Papiria Tabellaria
estabeleceu o sistema de voto escrito e secreto.
5. Aprovação pelo senado: depois de votada favoravelmente pelos comitia,
a lei precisava de ser referendada pela auctoritas patrum (A partir da lex
Publia Philonis, do ano 339 a.C)
6. Afixação: depois de concedida a auctoritas patrum, o projecto
transformava-se em lex e era afixada no fórum.
Partes da lex rogata:
- Praescriptio: espécie de prefácio; contém o nome do magistrado, a assembleia
que a votou e a data, o nome do primeiro agrupamento que abriu a votação e o
nome do cidadão que foi o primeiro a votar.
- Rogatio: é o conteúdo da proposta, que mesmo depois de votada continua a
chamar-se rogatio.
- Sanctio: parte final da lex. Estabelece os termos da sua eficácia e a sua relação
com outras normas.
Leges publicae datae
Normas jurídicas dadas pelo governo central a comunidades locais.
Exemplos: estatutos locais e concessões de cidadania.
Leges publicae dictae
Leis proferidas por um magistrado em virtude dos seus próprios
poderes. Lex dicta é a lex rei suae dicta, aplicada ao direito público.
Constituições imperiais
Constitutiones principum vieram substituir as decreta principum.
NO PERIODO DO PRINCIPADO E DO DOMINADO Comentado [58]:
Exercício da autoritas patrum (retificação); ou então era
vetada
As constituições imperiais são decisões de carácter jurídico proferidas
directamente pelo imperador. O princeps é a nova e grande figura da constituição NOTA: Para impedir o veto do Senado, antes de
política de Roma. Não sendo nem rei nem cônsul nem sequer magistrado, tem acontecer a Promulgatio, a proposta era apresentada
um poder quase absoluto. As antigas magistraturas republicanas, sobretudo os ao Senado para este dar o seu parecer
cônsules e os pretores, transformaram-se em funcionários executivos. Tudo e
todos subordinados ao princeps numa colaboração… forçada. O princeps começa
a proferir edictos para o público. Os edictos dos magistrados eram fonte do ius
honorarium, mas como o princeps não é um magistrado, os seus edictos passam a
ser fonte do ius civile.
Partes de uma constitutio:
1. Inscriptio: contém o nome do imperador, autores da constituição, e o da
pessoa a quem é dirigida.
2. Corpus: onde está a matéria ou conteúdo da constituição.
3. Subscriptio: contém a data e a indicação do local onde foi escrita.
Motivos para os quais as constituições imperiais adquiriram carácter
normativo-jurídico
A partir do séc. II, as constituciones principum têm valor de lei; são como
uma lex rogata. Depois, são uma lex; e finalmente, só elas é que são leges.
As constituições imperiais adquiriram carácter normativo-jurídico,
portanto com valor igual ao das leges e dos senatusconsultos, devido a um
equívoco do populus. Este, quando viu o imperador carregado de prestígio, cheio
29
de auctoritas, convenceu-se de que tudo o que ele ordenasse tinha valor de lei. O
populus acata sem relutância. Os juízes recusaram-se a aplicar nos tribunais as
constituições, sobretudo quando viam que eram injustas. Luta entre juízes e
imperador. O desprezo dos juízes pelas constituições imperiais, qualificava-se de
sacrilegium, punido até pena de morte.
Tipos de constituições imperiais
1. Edicta: de carácter geral; proferidas pelo imperador no uso do imperium
proconsulare maius.
2. Decreta: eram decisões pronunciadas elo imperador, naqueles pleitos
submetidos à sua apreciação.
3. Rescripta: respostas do imperador dadas por escrito às perguntas ou aos
pedidos que lhe faziam quer os magistrados, quer os particulares.
4. Mandata: ordens ou instruções dadas pelo imperador aos governadores
das províncias, funcionários, etc.
NO BAIXO IMPÉRIO
A partir do séc. IV, as constituições imperiais são a única fonte de direito.
Só o imperador é que tem o poder de criar leis. O imperador já era considerado
dominus et deus do império. Este ius novum, contrapõe-se ao ius. O ius é superior
às leges em matéria de dto privado; as leges são superiores ao ius em matéria de
dto constitucional e administrativo.
Tipos de constituições imperiais:
1. Edicta: leges generales, de aplicação a todo o império. Comentado [59]:
2. Rescripta: leges speciales, com igual sentido como no período anterior. Ou edictum: Antes do princeps era o pretor que os
emitia. Podiam ser prepetium; novatium; e translaticio,
3. Adnotationes: substituem as subscriptiones.
e repentino
4. Decreta: neste período já resolve muito poucos casos, pois tem (o
imperador) o seu próprio tribunal oficial (cognitio). - A definição comum a todos era a duração do período
do mandato (1 ano)
- OO (ano um) edito perfetto é de Adriano
Senatusconsultum
Etimologicamente, o conceito de «senatusconsultum», significava,
inicialmente, uma consulta feita ao senado. Visto que, no período da Monarquia,
os magistrados consultavam o senado para a resolução de certo tipo de
problemas, ainda que não estivessem vinculados a aceitar a sua opinião. No
entanto, as opiniões do senado foram ganhando relevância ao longo dos tempos,
e o seu significado sofreu uma alteração para decisão do senado. Assim, os
senatusconsultos assumiram-se como uma fonte do «ius civile» muito
importante, que percorreu um longo caminho para conseguir obter a categoria
de verdadeiras normas jurídicas.
Até ao séc. I a.C., quando o senado ainda era um mero órgão consultivo,
cabia-lhe apenas conceder ou não a «auctoritas patrum» às leis comiciais e
recomendar aos magistrados que tinham «ius agendi cum populo» algumas
medidas, que depois seriam votadas nos comícios. Após a data referida
anteriormente, os senatusconsultos tornam-se fonte mediata de direito,
principalmente através do edicto do pretor, que tinha «actio» e ter «actio» é ter
«ius», logo através do edicto do pretor, os senatusconsultos passaram a ser fonte
do «ius».
Durante este período, o povo não reconhecia o senado, como fonte
mediata de direito, mas sim como fonte imediata (função que cabia ao edicto),
ou seja, que podia legislar. Assim, já nos fins do período da República, o senado
30
aproveita o ambiente de confiança que o povo lhe deposita, para criar direito
novo, sem o intermediário do pretor ou dos comícios.
O grande período de prosperidade dos senatusconsultos verifica-se
desde o início do Principado, em que estes já eram reconhecidos como fontes
imediatas de direito. O primeiro senatusconsulto, com força de lei, foi criado no
ano 4 a.C. e tratava de matéria processual. No ano de 10 d.C, surge o primeiro
senatusconsulto com força legislativa, sobre o direito substantivo, os
«senatusconsultum Silanianum”. Os «senatusconsultum Silanianum» tinham o
fim de reprimir os assassínios de proprietários, cometidos pelos escravos.
A estrutura formal do «senatusconsultum» era constituída pela
«praefatio» e pela «relatio». O primeiro continha o nome do magistrado
convocador e dos senadores que de alguma forma participaram na redacção da
proposta; e a data e o local em que se celebrou a reunião do senado. O «relatio»
relata os motivos, proposta apresentada, a sentença, a resolução e/ou a decisão
aprovada.
Em princípios do séc. II d.C, o poder do imperador Adriano retirou o
poder do senado de estabelecer as normas, conferindo agora esse poder
exclusivamente ao próprio imperador. O «princeps» fazia a «oratio» onde
propunha ao senado o projecto de um «senatusconsultum», e o senado aprovava
automaticamente tal proposta, sem se debater contra ela. Os senatusconsultos
passam, apenas, a ser a expressão da vontade do «princeps» («orationes principis
in senatu habitae»).
No final do séc. II, é a própria «oratio» do imperador que estabelece as
leis, perdendo o seu carácter de proposta apresentada ao senado, para adquirir o
carácter de edicto do imperador.
«Senatusconsultum velleianum»
O «senatusconsultum velleianum», denomina-se assim por ter sido
originário da proposta ao senado pelo cônsul Velleus, que pensa-se datar do ano
58 d.C. Veio generalizar, a ideia já defendida por Augusto e Cláudio de que as
mulheres casadas fossem proibidas de praticar o «intercessio» a favor de
qualquer homem. O «intercessio» significava a intervenção favorável em relação
a outrem, no direito privado; e em direito público significa proibição e vetar. No
caso da deliberação correspondente aos «senatusconsultum velleianum», este
era um problema do foro privado.
O verdadeiro objectivo deste «senatusconsultum» era proteger as
mulheres contra o risco em que ficavam sendo intercedentes dos homens. No
entanto a proibição da «intercessio» não anulava o negócio, mas tornava o
negócio totalmente ineficaz.
Por outro lado, havia casos em que se verificava a não aplicação do
«senatusconsultum velleianum». Por exemplo, uma mulher tinha a liberdade de
fazer doações para pagar a divida de outrem, pois não se tratava de uma
obrigação, mas sim, de uma acção feita por vontade própria da mulher. Por isso,
o «senatusconsultum velleianum» tinha o interesse de proteger a mulher
obrigada e não a mulher doadora.
«Senatusconsultum neronianum»
O «senatusconsultum neronianum», datado do ano 60 d.C (?), dá por
este nome por ter sido o imperador Nero a apresentar a proposta ao senado.
Tinha como objectivo tratar da conversão de um certo tipo de legados nulos em
legados damnatórios, também designados como legados de obrigação. Neste
legado produzem-se efeitos pessoais, em que o legatário, pode exigir de volta o
seu legado ao seu herdeiro, em caso de incumprimento de administração do que
lhe foi herdado.
«Senatusconsultum macedonianum»
31
 Data do ano de 75 d.C. (?), e tem especial importância no Código
Gregoriano, nas «Pauli Sententiae», no Digesto do «Corpus Iuris Civilis» e no
Código Justiniano. Tem a designação de «macedonianum», devido a um anónimo
chamado Macedónio que teve um comportamento escandaloso. Macedónio,
cometera as maiores imoralidades, incluindo o próprio homicídio do seu «pater»,
devido ao dinheiro que dispunha e obtinha através de empréstimos, que o
endividaram de tal forma, que a morte do seu «pater» seria única maneira de
herdar os seus bens, para que pudesse saldar as dívidas.
O «senatusconsultum macedonianum» proibia o empréstimo de BINÓMIOS
dinheiro a todo o «filiusfamilias», mesmo que ocupasse um cargo alto, para assim
proteger as famílias de uma atrocidade igual ou pior àquela que Macedónio
cometera. A limitação de emprestar dinheiro aos «filiusfamilias», apenas se Ius/fas Comentado [60]:
verificava com empréstimos em dinheiro, mas havia casos excepcionais em que o Normas jurídicas
empréstimo era autorizado: quando o «filiusfamilias» era já «sui iuris»; se o Na antiguidade clássica o Direito confundia-se com a religião. Reis e Comentado [61]:
dinheiro fosse emprestado ao «pater»; caso o dinheiro fosse emprestado aos legisladores recebiam dos deuses, as normas que deviam reger a comunidade. normas religiosas
herdeiros do «filiusfamilias»; ou o empréstimo fosse feito, ao garante da dívida Era aceitável que apenas um restrito grupo de pessoas pudesse exercer a
em dinheiro contraída pelo «filiusfamilias». intermediação entre os homens e os deuses.
Confundiam-se as normas religiosas – fas – com as normas jurídicas –
ius.

O fas compreende as regras, os rituais e as fórmulas ditadas pelos

deuses aos seus reis ou sacerdotes. Este representa uma regra ideal de vida que
não é sequer contestada, porque foi criada pelos deuses.
A norma jurídica é uma interpretação humana do fas, logo expressa a lex
humana.

• O ius resulta do fas;

• O ius corresponde a um conjunto de convenções humanas
cuja legitimidade e obrigatoriedade assentam no fas;

32
 • O ius é de construção progressiva e procura nos mores
maiorum a inspiração e critério para a interpretatio do fas
que está na sua base criadora.
Ius publicum/ius privatum
A distinção entre o dto público e o dto privado só começou a preocupar
os jurisprudentes na época de Adriano.
O ius publicum, só ganha importância em Roma quando as relações
tuteladas pela família são maioritariamente transferidas para o “Estado”. Passa a
ser importante no tratamento jurisprudencial dos casos.
Para Ulpiano, o que separa umas normas das outras é a utilitas: o dto
público é criado e aplicado para servir a entidade pública; e o dto privado é o que
é útil para os interesses das pessoas singulares.
A iurisprudentia, classifica dto público como o conjunto de normas que
os particulares não podem afastar, por te natureza imperativa, sustentado no seu
interesse geral e social.
Ius civile/ius honorarium
O ius civile era o conjunto de regras resultantes da interpretatio feita
pelos sacerdotes das regras divinas e dos mores maiorum. O ius civile aparece ao
lado do ius gentium, do ius naturale e do ius honorarium como elemento
constitutivo. Quanto às fontes de criação, dentro da civitas, o ius civile contrapõe-
se ao ius honorarium (dto criado pelos magistrados).
Diversidade de fontes:
• No ius civile: os actos legislativos e a interpretatio dos
jurisprudentes. No ius honorarium (ius praetorium): os
actos do pretor no exercício da sua iurisdictio e do seu
imperium.
O ius praetorium, é um conjunto “normativo” mais completo,
sistematizado, integrado e
eficaz que o ius civile.
O ius honorarium é todo o ius Romanum não-civile. É o dto criado pelo
edictos de: pretores urbanos; pretores peregrinos, edis curuís e governadores de
província.
O ius honorarium é um dto criado por magistrados e o ius civile é um dto
derivado no populus na interpretação dos jurisprudentes.
Numa concepção ampla de ius civile, cabe, no entanto, o ius honorarium
que o toma como referência e é fonte da sua renovação e complementos.
A acção do pretor permite integrar, corrigir, adaptar e preencher o ius
civile, em dois momentos:
• No exercício do ius edicendi quando define no ius
perpetuum as normas que seguirá na sua actuação usando
o imperium;
• No momento da sua aplicação, no âmbito da iurisdictio,
com recurso à aequitas.
A formalidade asfixiante do ius civile é aligeirada com as intervenções
pragmática, visando a eficácia do pretor, no âmbito do ius honorarium. O pretor
podia “trabalhar”, para efeitos de aplicação do ius civile, mas não podia recriá-lo
ou afastá-lo.
Só o tempo e uma crescente intervenção criadora do pretor no plano da
aplicação do ius civile, recebendo a actualizando as suas instituições e conceitos,
derrubam a resistência dos jurisprudentes que acabam por aceitar a actividade
do pretor como criadora de ius.
Com o tempo as contradições normativas e de solução entre o ius civile e
o ius honorarium (praetorium) vão sendo desfeitas. O ius civile mantém, no
entanto, como corpo normativo separado, a sua vivacidade e prestígio, como fiel
33
repositório de romanidade e de identidade jurídica assente numa tradição
constantemente adaptada, até ao fim do império no Oriente.
Ius naturale/ius gentium
Ulpiano define ius naturale como um direito comum a todos os animais,
incluindo os homens, no sentido de que não era um direito exclusivo dos
homens.
A iurisprudentia romana resistiu à criação de um conceito e de uma
instituição que, igualizava, no plano jurídico, homens e animais. Já em plena
época clássica os jurisprudentes aproximavam os preceitos do ius naturale das
regras do ius gentium, criado pelo praetor peregrinus.
Mas, a evolução dos vários ordenamentos jurídicos vigentes em Roma
aproxima, para contrapor, o ius naturale e o ius gentium. A definição formal de
ius gentium não pode deixar de retratar o intuito prático, a expressão positiva e a
natureza complexa dos preceitos materiais do ius gentium.
O trabalho do pretor peregrino revelou a necessidade de adaptar o ius
civile às novas realidades sociais e ao comércio frequente que colocava romanos
e estrangeiros em confronto e em discordância nas relações privadas.
Ius singulare/ius commune
Para Paulo o ius singulare seria integrado por normas cujo conteúdo
jurídico corresponderia à antítese de princípios jurídicos gerais do ius. O ius
singulare contraria a ratio ínsita nos princípios de dto, isto é, no ius commune.
A diferenciação entre ius singulare e ius commune assenta nas
oposições entre a utilitas e a ratio; e entre a excepção e a regra.
Ius scriptum/ius non scriptum
A interpretatio dos mores maiorum é sempre designada nas fontes como
ius non-scriptum. De inicio o dto não estava escrito, mas vigorava através de
regras a observar na vida em sociedade, que passavam de geração para geração.
A escrita permite a publicidade e a generalidade das leis tanto como a
possibilidade de tratamento igual para todos.
Nas suas institutas, Gaio separa o direito escrito do direito não escrito. Comentado [62]:
Nas institutas de Justiniano, o direito escrito é todo o que pode ser consultado Um dos dois manuais de leis que contém os elementos
do Direito Romano (O outro institutas era de Justiniano)
em textos escritos fixados pelos órgãos competentes, com carácter permanente.
O direito não escrito integra os costumes e as decisões dos magistrados para
casos concretos.
A lex corresponde ao ius scriptum, e o ius non scriptum refere-se à
expressão designativa aceite pelo ius, correspondendo ao direito
consuetudinário.
Ius vetus/ius novum
Quando as constituições imperiais passam a ser a única fonte de Direito,
os autores consideram que tal situação nada tem a ver com a anterior, tanto no
que respeita à legitimidade, como ao conteúdo e finalidade das normas jurídicas
assim criadas e designam as constituições imperiais como ius novum. Quando
nada há aqui de ius.
Todo o acervo normativo integrado pelas leges, os senatosconsultos e as
constituições imperiais, até aos finais do séc. III, além dos edictos do pretor e do
direito dos jurisprudentes era considerado, pela literatura jurídica tardia que
adoptou esta terminologia, como ius vetus. Este era criado por uma pluralidade
de fontes.
Iustitia/aequitas
34
 Em Roma, quando uma norma de dto positivo era considerada injusta, a
jusrisprudência invocava uma regra de ius que dissesse in casi, concretizando a
justiça. Essa regra estabelece a justiça como finalidade do ius para criticar
fundamentadadmente a opção normativa do legislador, que dela se afasta.. tal
regra do ius revela a sua utilidade e eficácia quando a norma de direito positivo é
afstada, porque injusta.
Ulpiano ensina que o Direito deriva da justiça, os dois conceitos estão
conceptualmente integrados no discurso dos jurisprudentes romanos na
necessidade de conformar a resolução justa do caso com disposto no ius.
A diferenciação entre ius e iustitia, aoproximando esta da aequitas, é
mais marcante à medida que o tempo decorre, o processo se complexifica, a
resolução dos casos se intitucionaliza e se burocratiza e a jusriprudência se
aproxima do poder político.
O jurisprudentes não podem prescindir da iustitia. São eles que mantêm
presente a justiça através a aequitas.
A resolução dos casos com soluções justas pela aplicação do ius não era
uma actividade empírica feita por homens virtuosos, nem uma necessidade
social, mas uma construção jurisprudencial racionalizada e conceptualmente
dirigida ao fim visado.
A equidade no Dto Romano é muito mais do que a adequação da regra
ao caso concreto. É sobretudo na adequação da regra geral e abstracta do ius ao
sentimento de justiça que a equidade se expressa. A aequitas é o motor da força
criadora que permite aos jurisprudentes e aos pretores adaptar as regras do ius à
realidade dos conflitos a solucionar em cada momento. A aequitas vive na
interpretação do ius feitas por jurisprudentes e depois por pretores na procura
justa do caso.
Podemos, assim, concluir que a aequitas prende o ius à iustitia na prática
e no pensamento da jurisprudência.
Beneficium/privilegium
O privilegium afasta a equidade do caso concreto, para permitir uma
aplicação discricionária da norma a pessoa certa ou a pessoas determinadas, a
favor ou contra elas.
Desde a Lei da XII Tábuas até Cícero, o privilégio é repudiado pelos
romanos.
Mas aristocracia senatorial e depois os imperadores acabaram por
conceder excepções injustificadas a regras jurídicas, com o fim de beneficiar
algumas pessoas; criando injustiças e desigualdades.
Augusto procurou limitar os privilégios de cariz subjectivo. Mas as
características do Principado e do Dominado aumentaram a discricionariedade do
exercício do poder político e, assim, surgiram as constituições pessoais, definidas
por Ulpiano.
Os privilegia que correspondem sempre a um favor ou a um prejuízo,
feitos pelo titular do poder a certas pessoas, acabaram por impor-se na prática
legislativa do poder.
É nesta acepção de favor ilegítimo que o privilegium se aproxima do
beneficium: mais com o objectivo de atenuar os rigores das regras gerais e
abstractas do que, para permitir a justiça do caso concreto por aplicação de
critérios da equidade.
Auctoritas/imperium
O ius é uma força que necessita de auctoritas, para poder ser válido e
eficaz. A auctoritas é necessária tanto na criação como na aplicação. O imperium
está em Roma mais ligado ao momento de aplicação. O ius é criado pela
auctoritas dos jurisprudentes e aplicado com o imperium dos magistrados
(pretor).
Com a derrocada da jurisprudência e do ius praetorium: a auctoritas
criadora do ius passa para a consultoria das entidades políticas que têm o
35
imperium para fazer a lex (princeps); e o momento de aplicação para o iudex
público que dá a sentença imposta pelo imperium do “Estado”.
Os jurisprudentes tinham auctoritas, isto é, um saber socialmente
reconhecido fundado na experiência que era a base da aceitação pelas partes e
pela comunidade das soluções propostas nos responsa prudentium.
O imperium é um poder de soberania e um poder absoluto, a que os
cidadãos não podem opor-se porque é exercido em nome e para o bem da
comunidade. O imperium detido pelo rei é depois, na república, destruído pelos
magistrados.
O imperium continha: - o poder militar de comandar os exércitos;
- o poder de convocar as assembleias
populares e o Senado;
- o poder de declarar o direito para
efeitos de aplicação.
Iurisdictio/lex
A iurisdictio passou a ser o poder supremo de declarar a existência de
um direito que podia ser exercido perante um juiz; ou negar a sua existência tal
como era invocado pelo interessado.
Era essa a actividade principal do pretor.
Também os questores podia exercer iurisdictio nos processos criminais .
A lex era toda a norma jurídica escrita que podia ser lida (uma declaração solene
com valor normativo emitida por um órgão “constitucional” com competência e
legitimidade para a fazer. A primitiva lex privata cria ius privatum e a lex rogata
cria ius com base num acorde entre o magistrado, que propõe, e o povo que
aprova.
A lex pode ser considerada uma sponcio communis, que vincula o
magistrado e o Populus.
Fontes do Ius Romanum
Costume (Mores maiorum)
O Costume é a primeira fonte manifestandi. O Ius Romanum principiou
por ser consuetudinário.
Não se deve confundir Costume com o ius non-scriptum, pois este
último, deriva da interpretatio e não da “tradição de uma comprovada
moralidade”.
Fases do Costume:
1ª fase: 1ª etapa da época arcaica (753-242 a.C).
- antes da Lei das XII tábuas, os mores maiorum eram a única
fonte do ius romanum.
- depois da Lei das XII Tábuas, os mores maiorum ainda
continuam como fonte importante do ius romanum, sobretudo em matérias de
Dto Público. Quanto ao Dto privado, agora a lei fundamental é a Lei das XII
Tábuas.
2ª fase: 2ª etapa da época arcaica até à época clássica (242 a.C – 230 d.C)
- nesta fase, o costume, como fonte do ius romanum, em
matéria de Dto privado resume-se a um mínimo; no Público, prossegue,
especialmente em matéria de Direito Constitucional e Dto administrativo).
3ª fase: na época clássica (130 a.C-230 d.C)
36
 - nesta última fase, os mores maiorum quase desaparecem por
completo como fonte autónoma, para se assumirem nas outras fontes do ius
romanum.
Época post-clássica – consuetudo Vs constituições imperiais
O Dto romano sempre defendeu que a lei é uma das várias fontes de
Dto, mas não a única e nem sequer a mais importante. A lex precisa sempre de
um correctivo. Até à época post-clássica esse correctivo foi desempenhado pelo
ius praetorium e sobretudo pela iurisprudentia. Na época post-clássica, a lex
surge como única fonte de Dto (constituições imperiais). Mas surge em
contraposição, como correctivo, o consuetudo.
Lei das XII Tábuas
A lei é a segunda fonte manifestandi. A fonte exsistendi da lei, sensu
stricto, são os comícios; da lei sensu lato, são o senado, o imperador e certos
magistrados.
A lei da XII Tábuas é o documento de maior relevo do Dto antigo. Teve
origem nas reivindicações jurídicas dos plebeus. Estes exigiam uma lei escrita,
que não provocasse injustiça e desigualdades, o que acontecia com a
interpretatio feita pelos sacerdotes-pontífices, dos mores maiorum.
É enviada à Grécia, em 452 a.C., uma comissão de três homens com a
finalidade de estudar as leis de Solón. Em 451 a.C., o povo reunido nos comícios
das cúrias nomeia uma magistratura extraordinária, composta por dez cidadãos
patrícios. Estes, durante um ano, gozariam de plenos poderes, mas teriam de
fazer o tão desejoso código, e assim aconteceu. Redigiram 10 Tábuas que foram
aprovadas pelos comícios das centúrias.
Como essas 10 Tábuas não era suficientes, foi constituído para o ano
seguinte um novo decenvirato – formado por patrícios e plebeus – para que
terminasse o código. Este decenvirato, elaborou as últimas 2 Tábuas, mas
governaram com profundo desagrado do povo. Terminado o prazo do seu
mandato, não queriam abandonar o poder. Tiveram de ser expulsos por uma
revolta popular.
Para o ano de 449 a.C. foram eleitos pelo povo, já duma forma normal,
os dois cônsules, Valério e Horácio. Estes, sem atenderem ao descontentamento
que tinha havido por parte do Populus, mandaram fixar no Forum as XII Tábuas.
PRINCIPADO (27 a.C – 285 d.C)
O inicio do principado, 27 a.C., está associado ao fim da crise da
republica romana, iniciado com a morte de Júlio César.
O principado não passou de uma forma pragmática de governar, assente
no exemplo de Augusto e sujeito às características pessoais do titular do poder
político. Logo, o pendor subjectivo, do titular do poder, sobrepunha-se sempre às
tentativas de objectivar o regime em normas e instituições jurídico-políticas.
Octávio (Augusto) exerceu o poder politico supremo, a partir de 43 a.C.,
através de um triunvirato em que ela ele o centro, em clara contradição daquilo
37
que resultava da “constituição” republicana. Em 22 a.C., esgotado o modelo do
triunvirato como modelo de exercício do poder universal, Augusto declara-se
princeps por consensus universorum.
Em 31 a.C., Augusto renova sem oposição os seus poderes de cônsul
único. Augusto trilhava um caminho bem preparado de concentração de poderes,
com a justificação de não haver outra alternativa para manter as instituições
ainda existentes em Roma.
Estava aberto o caminho para um regime que concentrava todos os
poderes nas mãos de um homem só: o princeps/imperator/augustus.
Augusto usava o título de imperator para significar que era ele o titular
do poder único e os poderes supremos eram só dele.
Com a tribunícia potestas Augusto adquire:
• Qualidade de sacrosantus;
• Poder de intercessio contra todo e qualquer acto de magistrados e do
Senado;
• Ius agendi cum plebe;
• Etc.
Causas do fim do principado
• Centralidade de poderes no imperator
• Desromanização do Império
• Fim das grandes campanhas militares, seca a fonte de angariação de
escravos
• Incapacidade politica de manter os vínculos institucionais a Roma de
todas as parcelas obrigou a iniciar um processo de autonomia politica
progressiva das províncias.
• Divisões territoriais e étnicas, devido ao recrutamento de pessoal
oriundo das províncias para o exército.
Jurisprudência
Considerações gerais
A interpretatio do ius civile era considerada, no inicio de Roma, uma
actividade em monopólio exclusivo dos pontífices e situava-se no âmbito
religioso.
Só no séc. III a.C. se iniciou o processo de racionalização progressiva da
iurisprudentia, libertando-se da imposição religiosa que a caracterizava, num
processo designado, normalmente, como laicização/secularização da
jurisprudência.
Este processo teve três etapas:
1. A positividade de preceitos de ius civile na Lei da XII Tábuas
2. O ius flavianum
3. O ensino público do Direito
• A lei das XII Tábuas
A promulgação da Lei das XII Tábuas, cerca de 450 a.C., corresponde à
aceitação de que um direito consuetudinário não-escrito permitia aos intérpretes
Comentado [63]:
Conjunto de regras resultantes da interpretatio feita
pelos sacerdotes das regras divinas e dos mores
maiorum. O ius civile aparece ao lado do ius gentium,
do ius naturale e do ius honorarium como elemento
constitutivo.
Comentado [64]:
Conjunto de regras resultantes da interpretatio feita
pelos sacerdotes das regras divinas e dos mores
maiorum. O ius civile aparece ao lado do ius gentium,
do ius naturale e do ius honorarium como elemento
constitutivo.
Comentado [65]:
Em 304 a.C., Cneu Flávio publicitou uma colecção de
fórmulas processuais das legis actiones, revelando o
segredo bem guardado pelos pontífices do processo
seguido na tramitação das actiones.
Esta colecção ou recolha de fórmulas processuais no
âmbito do processo per legis actiones ficou conhecida
como ius Flavianum e permitiu a Cneu ocupar os
cargos de tribuno da plebe e de edil curul. Já
magistrado, Flávio publicitou no fórum o calendário
religioso, fazendo desabar um dos últimos segredos
dos pontífices, fonte do seu poder incontestado.
Tendo o ius Flavianum revelado fórmulas processuais e
o calendário com os dias fastos e nefastos, para a
colecção da acções, considera-se ser esta uma das
etapas mais importantes para o fim do monopólio
pontifício e do domínio do sagrado no âmbito da
criação, interpretação e aplicação do Dto em Roma.

38
detentores dos segredos do sagrado, um imenso arbítrio e amplitude na forma
de resolver os litígios invocando o ius, favorecendo patrícios em detrimentos dos
plebeus.
O trabalho dos decemviri legibus scribundis visava acabar, pela publicidade
da lei, com o segredo pontifício do Dto. As normas a aplicar passaram a ser, no
seu núcleo essencial, do conhecimento de todos.
O monopólio pontifício permaneceu na interpretação dos preceitos da Lei
das XII Tábuas, das normas consuetudinárias que ficaram de fora e na
formalização dos actos. Mas a primeira brecha no sentido da racionalização do
procedimento jurídico em Roma estava dada.
A Lei das XII Tábuas contém disposições com conteúdos inscritos nos dtos
público, privado e processual e serviu de base para o labor da jurisprudência.
• Ius Flavianum
Em 304 a.C., Cneu Flávio publicitou uma colecção de fórmulas processuais
das legis actiones, revelando o segredo bem guardado pelos pontífices do
processo seguido na tramitação das actiones.
Esta colecção ou recolha de fórmulas processuais no âmbito do processo per
legis actiones ficou conhecida como ius Flavianum e permitiu a Cneu ocupar os
cargos de tribuno da plebe e de edil curul. Já magistrado, Flávio publicitou no
fórum o calendário religioso, fazendo desabar um dos últimos segredos dos
pontífices, fonte do seu poder incontestado.
Tendo o ius Flavianum revelado fórmulas processuais e o calendário com os
dias fastos e nefastos, para a colecção da acções, considera-se ser esta uma das
etapas mais importantes para o fim do monopólio pontifício e do domínio do
sagrado no âmbito da criação, interpretação e aplicação do Dto em Roma.
• O ensino do Direito
O primeiro plebeu que conseguiu aceder ao cargo de pontifex maximus foi
Tibério Coruncâneo, em 253 a.C. Consciente da importância da transmissão
dos conhecimentos por ele obtido na irreversibilidade das reformas que
publicitaram as regras aplicáveis e abriram o Olímpio pontifício aos plebeus,
começa a ensinar Dto em público.
Fá-lo enquanto responde publicamente às questões que lhe são
colocadas na qualidade de pontifex maximus. Assim, os commentarii
pontificum deixam de ser de acesso exclusivo dos pontífices, passando a ser
de acesso livre. Todo aquele que quisesse aprender Dto podia assistir às
consultas de Tibério Coruncâneo.
A partir daqui, os pontífices deixaram de ser os únicos consultados para
resolver litígios. Agora sabia-se que o Dto era uma coisa humana que todos
podiam conhecer e a que podiam aceder.
Laicizada a jurisprudência pontifícia, os sacerdotes pontífices são
substituídos pelos iuris prudentes. A interpretatio das regras de ius passa a
ser conhecida apenas como iurisprudentia.
Três momentos da actividade da jurisprudência, no séc. II a.C.:
• Respondere: actividade que consistia em dar às pessoas que procuravam
o prudente, conselhos sobre a possibilidade de intentarem uma actio, do
seu êxito ou de darem pareceres, em casos que envolvessem a
interpretação de normas do ius civile. Era a actividade mais importante
dos jurisprudentes.
• Cavere: actividade de elaboração de esquemas negociais cuidando do
interesse adequado ou de contratos de ius civile, ou seja, era a
actividade de redigir formulários para os negócios jurídicos.
• Agere: actividade desenvolvida na assistência às pessoas que
procuravam o sobre a escolha da via processual mais adequada para
prosseguirem com êxito os seus interesses, que era depois utilizada na
defesa do interessado perante o juiz na fase processual seguinte.
39
 Destas actividades, herdadas da iurisprudentia pontifícia, a mais
importante passou a ser a de respondere. Era através das respostas às
questões colocadas que o jurisprudente actuava ad cavendum et ad
agendum.
Enquanto os sacerdotes pontífices respondiam apenas perguntas em
relação a casos concretos, os jurisprudentes, partiam de um caso concreto
para depois responder às hipóteses a aos problemas análogos colocados
pelos auditores.
Características fundamentais da actividade jurisprudencial:
• Gratuitidade: pareceres e conselhos não eram renumerados.
• Publicidade: as respostas dadas eram públicas e argumentadas, em
contraponto ao segredo que rodeava a actividade dos pontífices antes
da laicização da iurisprudentia.
PERIODIFICAÇÃO DA JURISPRUDÊNCIA
Época arcaica (754 a.C. – 367 a.C.)
A época arcaica decorre da fundação de Roma, até às leis liciniae Sextiae que
deram permissão aos plebeus para se candidatarem a cônsules.
Neste período é formada a civitas quiritaria, com um direito rudimentar
de base consuetudinária e interpretação religiosa. É nesta fase que se começam a
desenhar, ainda que de forma apenas pré-embrionária, as principais instituições
e os institutos do ius romanum.
Com a Lei da XII Tábuas e a sua implantação na resolução de conflitos
surgem os institutos jurídicos e a base conceptualizadora do ius civile.
Com a abertura do colégio pontifício aos plebeus; a divulgação das
fórmulas e regras processuais dos sacerdotes por Tibério Caruncânio, tornando
público o modo de proceder à interpretatio das regras do ius civile, com a
positivação das regras fundamentais na Lei das XII Tábuas; com o ensino público
do Direito, a jurisprudência passa a desenvolver-se com bases racionais como
uma actividade das mais nobres que se podia aspirar.
Época pré-clássica (367 a.C – 27 a.C.)
A época pré-clássica, que se inicia no séc. IV a.C. e vai até ao fim do
século I a.C, encerrando com os primeiros poderes constitucionais conferidos a
Augusto como princeps.
Neste período a república em Roma, devido à expansão territorial
mediterrânica, sobretudo a partir da segunda guerra púnica, surgem ao lado do
ius civile, o ius gentium e o ius honorarium.
O ius gentium era constituído por um conjunto de práticas e de normas
criadas pelo pretor peregrino e destinadas a regular as relações e a dirimir os
conflitos entre romanos e não romanos, com características mais adaptadoras e
leves que o ius civile.
O ius honorarium era o acervo de normas criadas a partir da acção do
pretor urbano na sua actividade de adaptação das regras do ius civile às
alterações da vida na Civitas para efeitos da sua aplicação na resolução de
conflitos.
A jurisprudência, começa no fim deste período, a ser organizada e
sistematizada. Os materiais dispersos são reunidos e apresentados de acordo
com as normas expositivas da literatura grega, matriz filosófica.
Época clássica ( 27 a.C. – 285 d.C.)
A época clássica corresponde ao período do regime constitucional do
Principado e vai até à subida ao trono do imperador Diocleciano.
Neste período o prestígio da jurisprudência e o recurso ao Direito teve
um desenvolvimento sem paralelo na história do Dto Romano.
40
 Além do ius civile, do ius gentium e do ius honorarium, a actividade
legislativa do princeps e do senado e a actividade do pretor, tornaram-se intensos
de são potenciados pela universalização que se seguiu ao edicto de Caracala, que
estendeu a cidadania romana a todos os habitantes do império.
É o período em que o poder político tenta controlar a jurisprudência
através do ius publice respondendi ex auctoritate principis levando a uma
situação em que a responsia prudentium passam a ser fonte imediata de direito.
A actividade independente e isolada do jurisprudente está a chegar ao
fim. A oficialidade – mesmo no sentido de funcionalização – dos jurisprudentes –
é agora imparável.
A actividade dos jurisprudentes vai sendo cada vez mais narrativa,
sistematizadora, investigativa e divulgadora, com sacrifício do livre exercício de
respondere.
Época pós-clássica (285 – 395)
Vai até ao fim da unidade geopolítica do Império Romano e caracteriza-
se por uma grave crise institucional acompanhada por uma mudança de
paradigma na criação de ius publicum, agravadas pelo progressivo fim da
romanidade e das tradições itálicas como fonte de recuperação política do
Império no seu retorno a Roma.
Mas não é só a mudança no campo de intervenção destinado à
jurisprudência do ius privatum que atestam a profunda crise de identidade e o
estado vegetativo em que se encontra a jurisprudência neste período.
Mais importante é a total falta de liberdade criadora dos jurisprudentes.
Num ambiente político de absolutismo aristocrático; ao serviço do imperador, o
ius é só lex e a expressão jurisprudencial é só escrita e referida ao passado.
Estão criadas as condições para a cristalização do ius em códigos feitos
por jurisprudentes escolhidos pelo imperador e aprovados pela sua auctoritas
política que outra coisa não é que a afirmação constante e sistemática de um
poder alcançado e mantido pela força das armas. O Direito torna-se impositivo e
ao sabor da vontade de quem manda, sem que a jurisprudência diga o ius ou
denuncie quem o diz por ela.
Ius publice respondendi e o fim da iurisprudentia
No inicio do principado a jurisprudência enfrenta uma crise de
objectivos: a actividade de criação de um ius novum, enunciando regras jurídicas
por interpretatio das velhas regras do ius civile e dos mores maiorum, para
responder aos novos casos, estava globalmente cumprida; a actividade de
integração do edictum do pretor estava também relativamente esgotada. Pedia-
se agora aos jurisprudentes que aperfeiçoassem, organizassem e
sistematizassem, para compreensão e aplicação, o conjunto de regras, princípios
e modos de concretização processual do Ius Romanum.
Com a mudança de regime político, ao abrigo da função de garantir a
ordem interna e a paz externa o princeps vai assumindo progressivamente um
poder cada vez mais intenso e extenso na forma como intervinha nas instituições
republicanas que ainda sobreviviam, mas de que restava a penas o nome.
Todas as regras jurídicas dependiam na sua execução, da vontade do
princeps; e os mecanismos de equilíbrio e controlo da república tinham sido
entregues àquele que exercia todos os poderes: o princeps.
Augusto fez passar com êxito a ideia de que o sistema republicano não
era o mais adequado para a manutenção do Império e a expansão romana,
também garantiu a aceitação pelos romanos de um controlo indirecto da
iurisprudentia com a explicação de que a proliferação de jurisprudentes e a
dispersão de soluções dadas no fórum colocava em risco a segurança e o acerto
41
de sentenças. Deixou entender que só intervinha, a contragosto, pela O ius publice respondendi não só atraiu os jurisprudentes para a área
necessidade de colocar em ordem a iurisprudentia, salvando-a assim dos política e o círculo do poder, como tornou a iurisprudentia coisa oficial, isto é,
jurisprudentes e no sentido de a revalorizar e melhorar o seu funcionamento. fiscalizada pelo poder político e subordinada à vontade do princeps. Na política
Para isso, criou o ius publice respondendi, como uma concessão dada por de centralização estadual do Principado a iurisprudentia era um instrumento
ele a certos jurisprudentes que servia como condição de acesso da solução do essencial para a expressão das orientações autocráticas do princeps de modo
jurisprudente à sentença a proferir pelo juiz com utilidade para a parte que o indirecto, através dos jurisprudentes.
consultava.
Como os jurisprudentes eram muitos e davam soluções diferentes para
DATAS MAIS IMPORTANTES:
os mesmos casos, o que baralhava os juízes e aqueles que recorriam ao tribunal,
Augusto concede a alguns deles o direito de responder em público às questões
colocadas pelas partes como se fossem o próprio princeps. MONARQUIA – 753 a.C. a 509 a.C.
Uma vez instituído o processo, os jurisprudentes fariam tudo para
agradar ao princeps. Isto é, opiniões dotadas de imperium que só passavam pelo LEX OVINIA - 312 a.C.
iudex para respeitar uma praxe constitucional. Iudex que mediatizava na forma,
REPÚBLICA - 509 a.C. a 27 a.C.
mas não tinha qualquer intervenção no conteúdo das sentenças assim expressas.
Augusto ordenou que as respostas ou pareceres dos jurisprudentes com MAGISTRATURA DOS PRETORES (LEGES LICINIAE SEXTIAE) – 367 a.C.
ius publice respondendi fossem enviadas para o iudex em tábuas fechadas e
seladas, com o pretexto de não haver possibilidade de deturpações ou LEX PUBLILIA PHILONIS – 339 a.C.
desvirtuamentos interpretativos. Ora, a integridade e autenticidade das responsa
eram valores menores a salvaguardar que a publicidade e abertura da actividade LEX VALERIA HORACIA – 449 a.C.
de respondere. Ao tornar secreta a actividade jurisprudente que conduz à decisão
LEX HORTENSIA – 287 a.C.
do iudex, o princeps garante a possibilidade de manipulação da sentença. Os
procedimentos experimentados aqui nas responsae autorizadas destes PRINCIPADO – 27 a.C. - 285
jurisprudentes servirão mais tarde de modelo ao iter formativo dos rescripta do
imperador. Não era só o secretismo agora reinstaurado que correspondia a um DOMINADO – 284 a 395
retrocesso imenso na iurisprudentia romana. Era também o regresso do
TEMPO DE JUSTINIANO – 527 a 565
monopólio efectivo da interpretatio jurídica por um conjunto limitado de
membros da aristocracia senatorial. As responsa dos jurisprudentes dotados de LEI DAS XII TÁBUAS – 450 a.C.
ius publice respondendi não eram fonte imediata de direito, nem tinham
características de generalidade e abstracção. LEX AEBUTIA DE FORMULIS – 130 a.C.

42
LEX CORNELIA DE EDICTIS PRAETORUM – 67 a.C.

43
Página 8: [1] Comentado [14] João Libano Monteiro 01/11/16 18:25:00

Ius/fas

Na antiguidade clássica o Dto confundia-se com a religião. Reis e legisladores

recebiam dos deuses as normas que deviam reger a comunidade. Era aceitável que
apenas um restrito grupo de pessoas pudesse exercer a intermediação entre os
homens e os deuses.
Confundiam-se as normas religiosas – fas – com as normas jurídicas – ius.
O fas compreende as regras, os rituais e as fórmulas ditadas pelos deuses aos
seus reis ou sacerdotes. Este representa uma regra ideal de vida que não é sequer
contestada, porque foi criada pelos deuses.
A norma jurídica é uma interpretação humana do fas, logo expressa a lex
humana.

O ius resulta do fas;

O ius corresponde a um conjunto de convenções humanas cuja legitimidade e
obrigatoriedade assentam no fas;
O ius é de construção progressiva e procura nos mores maiorum a inspiração e critério
para a interpretatio do fas que está na sua base criadora.

Página 14: [2] Comentado [24] João Libano Monteiro 02/11/16 19:43:00

Comitia Curiata na Monarquia:

Era um órgão (o único) que reunia todo o populus de Roma. (Os concilia reuniam
apenas a plebe romana.)
A cidadania estava dividida em três tribos, organizadas de acordo com critérios
geográficos; cada tribo tinha 10 cúrias e cada cúria dividia-se em 10 decúrias. Ou seja,
o sistema político romano inicial era constituído por 300 decúrias, 30 cúrias, três tribos
e um rei.
Os vínculos que ligavam os membros da mesma cúria eram, via de regra, de ordem
familiar e de linhagem.
A legitimidade assentava em elementos religiosos e, por isso, a presidência da
assembleia cabia a um sacerdote, o curio maximus

- Competências legislativas dos comitia curiata:

a) Votação das propostas de lei do rei, que depois de votadas favoravelmente
vigoravam como leges regiae;
b) Aprovação do futuro rei de Roma proposto pelo interrex;
c) Segunda votação para o reconhecimento e dar a posse ao novo rex os poderes de
imperium (lex curiata de imperium). A lex curiata de imperium fixa um nexo de ligação
entre rex e populus, correspondendo a uma estrutura de civitas que já não bastava a
indicação do novo rei pelo Senado para legitimar o rei nos seus poderes.
Os comitia curiata limitam-se apenas a concordar ou não com as soluções dos
magistrados, relevando o poder absoluto do rex na criação de soluções e na tomada
de decisões. (A haver alguma intervenção decisiva dos comitia curiata nas soluções
políticas e jurídicas durante a monarquia, esta deveria ser expressa não por uma
deliberação mas por um acto de adesão ou rejeição (sim ou não) a uma pergunta feita
pelo magistrado. É o magistrado que determina o conteúdo da solução e assembleia
limita-se a aceitá-la ou não.)
Os comitia curiata eram também importantes na formulação de regras concretizadoras
dos mores maiorum, no que diz respeito às relações intersubjectivas e na disciplina
normativa dos negócios.
A estrutura gentílica tradicional, que garantia uma hegemonia dos patrícios romanos
estava em crise, pois a pressão demográfica exercida por aqueles que chegavam a
Roma determinava a emergência de uma força social indiferenciada reunida na plebe,
atenuando o peso político do patriciado.

Página 25: [3] Comentado [50] João Libano Monteiro 18/11/16 00:03:00

O que é uma stipulatio?

A stipulatio é um negócio jurídico (solene, formal, oral e abstracto) entre presentes no
qual cria obrigações a partir de uma pergunta feita pelo credor (stipulator) e uma
resposta imediata dada pelo devedor (promissor) que se unem materialmente para
constituir uma obligatio para o devedor e uma actio para o credor. A actio serve para o
credor obrigar o devedor a cumprir a obligatio. Quando o devedor não cumpre a
promessa porque estava livre face ao ius civile (o credor não podia instaurar uma actio
contra ele) então o credor recorria às stipulationes praetoriae onde o pretor ordenava
uma nova stipulatio.
Página 25: [4] Comentado [51] João Libano Monteiro 18/11/16 00:05:00

Restitutio in integrum: Esta acção do pretor consiste em anular o negócio jurídico

injusto pela celebração de outro negócio jurídico. Existe uma restituição integral da
situação anterior stipulatio.
Página 25: [5] Comentado [52] João Libano Monteiro 18/11/16 00:07:00

Missiones in possessionem: o pretor dá uma ordem, assente nos seus poderes de

imperium, autorizando uma pessoa a apoderar-se ou a deter certos bens de outra
pessoa (ou que estão na sua posse), durante um determinado período de tempo, com
a possibilidade de os administrar e deles fruir.
O pretor concedia:
- Missio in rem: ordem destinada a uma coisa ou um conjunto de coisas determinada;
- Missio in Bona: Ordem destinada sobre o património de uma pessoa ou um conjunto
indeterminado de bens.
Afecta a posse de bens, impedindo que alguém exerça a posse que não devia.

Página 25: [6] Comentado [53] João Libano Monteiro 18/11/16 00:07:00

Interdicta:
- Ordem dada pelo pretor;
- De forma sucinta, imediata e imperativa;
- Com base no seu imperium;
- Tomando apenas como fundamento como uma aparência jurídica para proteger uma
certa situação que carece dela. Serve para o tribunal na aparência do bom direito
emanar uma decisão que estagna e provisoriamente o bem em conflito.
Os interditos podiam ser:
- Exibitórios: apresentar ou mostrar (exibir) uma certa coisa);
- Restituitórios: devolver ou restituir certa coisa;
- Proibitórios: impedir ou proibir que uma pessoa perturbe o gozo de um direito
legítimo de outrem.
Os interditos possessórios são expedientes do pretor que se destinam a proteger a
posse que o ius civile não prevê. Podem ser:
- Retinendae possessionis: reter a posse ou mantê-la de forma pacífica;
- Recuperandae passessionis: destinados a recuperar a posse ilegitimamente perdida
por outrem.

Página 25: [7] Comentado [54] João Libano Monteiro 18/11/16 00:14:00

Posição do pretor na organização dos processos, antes da lex Aebutia de formulis; o

carácter das “legis actiones”:

- O sistema jurídico romano primitivo de processar, e que durou até cerca 130 a.C.
como forma única, denominava-se “sistema das legis actiones” (acções da lei). As
actuações processuais estavam limitadas ao prescrito nas leges.
O processo romano, quase desde o início, estava dividido em duas fases: in iure e
apud iudicem.
O pretor presidia à fase in iure. A sua posição era simples e apagada, segundo o
sistema das legis actiones: conceder ou não a actio, conforme estava previsto no ius
civile. Era “viva vox iuris civilis”.
Até à lex Aebutia de formulis só há actiones civiles baseadas no ius civile. Por isso são
também designadas “actiones in ius (civile) conceptae”.

Página 25: [8] Comentado [55] João Libano Monteiro 18/11/16 00:16:00

Posição do pretor na organização dos processos, depois da “lex Aebutia de formulis”;

carácter do processo “per formular” (“agere per formulas”)

A lex Aebutia de formulis, aproximadamente do ano 130 a.C. introduziu uma nova
forma de processar (agere per formulas).
Era um processo escrito, ao contrário das legis actiones, que eram orais.
O sistema de agere per formulas, ao princípio existia a par do sistema das legis
actiones. Mais tarde, por força de uma lex Iulia, de Augusto, acabou por ser
praticamente o único.
O agere per formulas é o sistema própria da época clássica. Tendo as fórmulas uma
redacção especialmente adaptada para cada tipo de reclamação, a tipicidade
processual determina a tipicidade do próprio direito, já que este consiste numa actio. E
segundo este novo sistema de processual, ter uma actio equivale e concretiza-se a ter
uma fórmula.
Conceito de fórmula processual: A fórmula é uma ordem por escrito, dada pelo pretor
ao juiz, para condenar ou absolver, conforme se demonstrasse ou não determinado
facto.

A posição do pretor, depois da lex Aebutia de formulis, era, além de subtrair ao de

colocar sob a acção do ius civile, como já procedia antes de 130 a.C.

Missão do pretor: administrar a justiça nas causas civis;

Actividade: exercia essa missão através duma tríplice actividade:
- A de interpretar (adiuvandi);
- A de integrar (supplendi);
- A de corrigir (corrigendi) o ius civile.
A sua actividade podia sempre ser controlada por:
- “Ius intercessionis” dos cônsules;
- Quem detivesse a tribunícia potestas;
- Provocatio ad populum;
- Reacções da opinião pública;
- Crítica bem temível dos iurisprudentes;
- Se favorecesse ou prejudicasse alguém injustamente, colocaria em causa a sua
promoção no cursus honorum.
Para desempenhar a sua actividade, o pretor utilizava certos expedientes, quer do
início baseando-se apenas no seu imperium, quer, mais tarde, baseando-se também
na sua iurisdictio.

Formas utilizadas pelo pretor, na concessão dos seus expedientes: “decreta” e “edicta”
- Decretum: Quando resolvia imperativamente um caso particular;
- Edictum: Quando enunciava ao público, com a devida antecedência, a concessão de
certos expedientes integrados num programa geral da sua actividade. Forma normal.

Forma interna do “edictum” do pretor; carácter vinculativo do “edictum” em relação ao

pretor. Espécies de “edicta” do pretor
O pretor (urbano), como qualquer outro magistrado tinha o ius edicendi, ou seja tinha a
faculdade de fazer comunicações ao povo. Inicialmente, essas comunicações eram
orais, feitas perante assembleias do populus e em voz alta.
Essas comunicações, quando tinham um carácter programático geral, é que,
rigorosamente, se denominavam edicta.
O edictum do pretor era, pois, uma comunicação para anunciar ao público as atitudes
que tomaria e os actos que praticaria, no exercício das suas funções; era o seu
programa de actuação.
Ao princípio, o pretor, em teoria, não estava vinculado às disposições contidas no seu
“edictum”, pois o respectivo conteúdo, para ele, era matéria facultativa; mas, na
prática, respeitava sempre as promessas feitas, porque era até o mais interessado
nisso, para não comprometer o êxito do “ius praetorium”. O seu comportamento era
controlado, contudo, no ano 67 a.C., a lex Cornelia de edictis praetorum impôs ao
pretor a vinculação ao seu próprio edicto.