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Contrato de obra de engenharia: reajuste de preços e preclusão lógica - Jus.com.br | Jus Navigandi https://jus.com.br/pareceres/24421/contrato-de-obra-de-engenharia-o-direito-de-reajuste-de-precos-e-...
É possível o reconhecimento
da ocorrência
Publique do instituto da preclusão lógica sobre o direito de
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reajustamento de preços previsto nos contratos administrativos firmados para a execução de obras de
engenharia.
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É possível o reconhecimento da ocorrência do instituto da preclusão lógica sobre o direito de
reajustamento de preços previsto nos contratos administrativos firmados para a execução de obras de
engenharia.
A repactuação é instituto típico e de melhor aplicação em casos de serviços com dedicação exclusiva de
mão-de-obra, nos quais a variação de custos é representada na ampla maioria dos casos pelas
variações salariais decorrentes de acordos e convenções coletivas de trabalho, já o reajuste por índices
setoriais é mais indicado na hipótese de dificuldade de aferição do valor de cada componente
separadamente e quando a variação de custo dos componentes de determinado produto ou serviço
[2]
possam ser realmente representados por um índice setorial , o que é o caso dos contratos de obras de
engenharia firmados entre a Administração Pública e o particular.
A possibilidade de reajuste de preços desses contratos firmados, com duração igual ou superior a um
ano, tem previsão legal, precisamente, na Lei nº 10.192/01:
Referida possibilidade está prevista, também, na Lei nº 8.666/93, cujo art. 40, XI, assim estabelece:
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precos-e-o-instituto-da-preclusao-logica)
XI – critério de reajuste, que deverá retratar a variação efetiva do custo de
produção, admitida a adoção (https://jus.com.br/tudo/adocao) de índices
específicos ou setoriais, desde a data prevista para a apresentação da
proposta, ou do orçamento (https://jus.com.br/tudo/orcamento) a que essa
proposta se referir, até a data do adimplemento de cada parcela.
Tanto a doutrina como a jurisprudência tem entendimento pacífico quanto à existência do direito da
contratada ao reajustamento de preços, desde que preenchidos os requisitos legais para sua concessão.
Todavia, o exercício desse direito não é absoluto e, nem mesmo, automático. Apesar de a legislação ser
omissa em relação ao prazo para a contratada requerer o reajustamento de preços, não se mostra
concebível que tal direito possa ser pleiteado a qualquer hora, eternizando-se no tempo.
O direito de reajuste contratual não pode ser exercido indefinidamente, ao bel prazer da contratada,
bastando-se que tenha atendido o requisito legal da periodicidade de um ano da apresentação da
proposta para sua concessão. Mediante interpretação lógica e consentânea com a razoabilidade, mesmo
que a lei não estabeleça um prazo certo para o exercício desse direito, o princípio da segurança jurídica
impõe a ideia de que deve haver um termo para o exercício do referido direito, sob pena de instabilidade
das relações entre a Administração e o particular contratado.
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Nessa seara, o instituto da preclusão lógica contribui para a proteção da segurança jurídica e decorre da
incompatibilidade entre o ato praticado e outro que se queira praticar depois.
Art. 40.
§7º As repactuações a que o contratado fizer jus e não forem solicitadas
durante a vigência do contrato, serão objeto de preclusão com a assinatura da
prorrogação ou com o encerramento do contrato.
Na mesma toada, o Parecer vinculante AGU/JTB 01/2008, aprovado pelo Presidente da República, o
qual teve como ponto central a repactuação contratual e seus efeitos, orienta a necessidade de atuação
do particular a fim de resguardar seu direito no momento oportuno, para evitar a ocorrência da preclusão
caracterizada pela prática de ato incompatível como outro anteriormente consumado.
Atente-se:
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No mesmo sentido, colaciona-se trecho do artigo “Aspectos polêmicos da cláusula de reajuste nos
contratos administrativos”, de Flavio Amaral Garcia[4]:
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Ora, fica claro que se a própria fatura já pode ser apresentada pelo contratado (parceiro privado), reforça
a ideia de que a Administração Pública apenas confirma os cálculos apresentados, não sendo ela a
responsável pela aplicação automática da cláusula contratual.
No caso dos contratos de prestação de serviços de engenharia para construção de obra pública, o marco
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Desta feita, atendida a periodicidade anual prevista em lei, cabe à empresa solicitar o reajustamento de
preços ou, a cada nota fiscal (com planilha de(https://jus.com.br/publique)
Publique preços) remetida à Administração para pagamento,
contemplar o reajuste nos valores apresentados ou resguardar expressamente seu direito. Sua inércia ou
o aceite da remuneração pelos serviços elencados em nota fiscal e apresentados à contratante, sem
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qualquer menção quanto ao reajuste de preços, caracteriza a ocorrência da preclusão lógica diante do
precos-e-o-instituto-da-preclusao-logica)
direito da contratada, ante a prática de ato totalmente contrário à própria efetivação do reajuste.
Notas
[1]
JUSTEN FILHO, Marçal. Comentários à Lei de Licitações e Contratos Administrativos. 12ª Ed.
São Paulo: Dialética, 2008, p. 729.
[2]
Corroborando o entendimento, dispôs a IN SLTI/MPOG nº 02/2008:
“Art. 19. Os instrumentos convocatórios devem o conter o disposto no art. 40 da Lei nº 8.666, de 21 de
junho de 1993, indicando ainda, quando couber:
XXII – o critério de reajuste de preços, observado o disposto no art. 40, inciso XI da Lei nº 8.666, de
1993, admitindo-se a adoção de índices específicos ou setoriais para as contratações de serviço
continuado sem a dedicação exclusiva da mão de obra.
(...) Art. 37. A repactuação de preços, como espécie de reajuste contratual, deverá ser utilizada nas
contratações de serviços continuados com dedicação exclusiva de mão de obra, desde que seja
observado o interregno mínimo de um ano das datas dos orçamentos aos quais a proposta se referir,
conforme estabelece o art. 5º do Decreto nº 2.271, de 1997.”
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[3]
BANDEIRA DE MELLO, Celso Antônio. Curso de Direito Administrativo. 14ª Ed. São Paulo:
Malheiros, 2002, p. 105/106.
[4]
http://download.rj.gov.br/documentos/10112/751060/DLFE-45600.pdf
/Revista_61_Doutrina_pg_124_a_139.pdf - Consultado em 19/06/2012
•
• (https://jus.com.br/imprimir/24421/contrato-de-obra-de-engenharia-o-direito-de-reajuste-de-
precos-e-o-instituto-da-preclusao-logica)
•
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Marcelo Morais Fonseca (https://jus.com.br/951872-
marcelo-morais-fonseca)
Procurador Federal. Procurador-Chefe da Procuradoria Federal junto à Universidade Federal do
Tocantins.
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Autorizo divulgar minha mensagem juntamente com meus dados de identificação.
A divulgação será por tempo indeterminado, mas eu poderei solicitar a remoção no futuro.
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0
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Mas então, isso não deveria estar escrito também no edital? O Edital apenas prevê o direito ao
reajuste, conforme art 40 da lei 8666. Porém, em muitos casos não cita a data exata do pedido,
também não especifica qual índice será utilizado.
Estou com uma obra que ficou (por falha da administração pública) paralisada por 03 anos. Ao ser
retomada a ordem de serviço, solicitamos os reajustes referentes aos índices aos anos parados, e
o parecer jurídico alegou preclusão de 02 desses 3 anos.
Ora, é falha da empresa não saber que a data para tal solicitação TEM que ser na renovação da
vigência, e não da ordem de serviço, por exemplo? Sendo que nesse período não houve
medições nem faturamentos? E ao retomar, é justo que a empresa fique defasada por um período
de inflação de 02 anos?
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