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Fiscalização dos contratos administrativos - Jus.com.br | Jus Navigandi https://jus.com.br/artigos/73487/a-fiscalizacao-contratual-como-meio-...
INTRODUÇÃO
Os contratos administrativos são os ajustes celebrados entre órgãos ou entidades da Administração
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Pública e particulares, sejam estes pessoas físicas ou jurídicas, que buscam atingir fins públicos e
sociais, os quais seguem o regime jurídico de direito público.
É comum nestes contratos administrativos a presença das cláusulas exorbitantes, que garantem
superioridade à Administração em detrimento do particular contratado. O regime predominante do
direito público, a aplicação supletiva das normas de direito privado e o desequilíbrio contratual em
favor da Administração são algumas características básicas que regem os contratos administrativos.
Estes contratos se regulam pelas respectivas cláusulas, pelos preceitos de direito público e pelas
normas da Lei Federal nº 8.666/93, e subordinam-se ao regime desta Lei, além dos órgãos de
administração direta, os fundos especiais, as autarquias, as fundações públicas, as empresas
públicas, as sociedades de economia mista e demais entidades controladas direta ou indiretamente
pela União, Estados, Distrito Federal e Municípios - art. 1º, parágrafo único (BRASIL, 1993).
Os contratos na Administração Pública devem ser geridos e fiscalizados a fim de garantir o desejado
grau de eficiência administrativa na consecução do interesse público. Porém, é possível que existam
diversas falhas no que diz respeito a fiscalização destes.
Apesar de haver responsabilidades administrativa, civil e até mesmo penal, muitos fiscais de
contratos conduzem sua fiscalização de forma leviana e negligente. Portanto, o agente público deve
ser capacitado e conscientizado da importância de tal matéria a fim de gerir o papel de fiscalização de
maneira prudente e satisfatória para a Administração.
O fiscal de contrato deve ser leal à Administração, cumprindo suas funções com eficiência e
probidade, além de executar suas atribuições sem envolvimento pessoal e buscar sempre a
resolução administrativa das questões apresentadas, a fim de evitar exageros de conduta que
possam ser danosos à Administração.
Porém, será que os agentes públicos estão cientes dos problemas decorrentes da desídia na
fiscalização de contratos administrativos? Pouco se dá importância aos transtornos que advêm em
função de possíveis negligências relacionadas a isto. Os servidores designados para exercerem tal
função se encontram devidamente aptos? A fiscalização de contratos administrativos requer maestria
e seriedade.
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Para fins desta Lei, considera-se contrato todo e qualquer ajuste entre
órgãos ou entidades da Administração Pública e particulares, em que haja
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um acordo de vontades para a formação de vínculo e a estipulação de
obrigações recíprocas, seja qual for a denominação utilizada. (BRASIL,
1993).
Para compreensão dos contratos administrativos, torna-se relevante entender que os mesmos
existem para a satisfação do interesse público. Oliveira explica que contratos administrativos são:
Nesses contratos, a Administração Pública contrata um particular, pessoa física ou jurídica, para
fornecer/prestar determinado objeto ou serviço, mediante uma remuneração previamente
estabelecida, havendo obrigações recíprocas entre as partes, sendo a principal a entrega do objeto
contratado ao ente público (contratante) mediante pagamento do valor pactuado ao executante
(contratado).
Conforme artigo 54 da Lei nº 8.666/93, “os contratos administrativos são regidos por suas cláusulas e
pelos preceitos do direito público, aplicando-se-lhes supletivamente os princípios da teoria geral dos
contratos e as disposições de direito privado”. (BRASIL, 1993).
Sendo assim, nota-se que os contratos derivados da Lei supracitada, firmados entre o ente público e
particular, são diferentes dos firmados entre particulares pois, nos contratos em que a Administração
Pública é parte, faz-se presente o princípio da supremacia do interesse público ao privado, o que gera
certos benefícios ou prerrogativas ao ente estatal. O doutrinador Oliveira ensina que:
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ADMINISTRATIVOS
A formalização dos contratos administrativos se inicia após o regular procedimento de licitação,
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quando há a convocação do licitante vencedor para assinatura do termo de contrato. Conforme artigo
64 da Lei nº 8.666/93, “a Administração convocará regularmente o interessado para assinar o termo
de contrato, aceitar ou retirar o instrumento equivalente, dentro do prazo e condições estabelecidos,
sob pena de decair o direito à contratação” (BRASIL, 1993). Depreende-se do artigo supracitado que,
caso o licitante não assine o contrato em prazo hábil após sua devida convocação, cessa seu direito a
contratação.
Barros (2009, p. 271) explica que “a convocação ocorrerá por intimação feita através de qualquer
forma, desde que fique caracterizada a ciência do convocado”. Assim, o prazo para assinatura do
contrato começa a correr após conhecimento do fornecedor convocado, sendo que será o
previamente estabelecido no edital de licitação.
Além da cessação de direitos relativos a contratação, o licitante que injustificadamente não assinar o
contrato em tempo hábil fica sujeito a penalizações administrativas por descumprimento da obrigação
assumida. Tal previsão se dá no artigo 81 da Lei nº 8.666.93, que preceitua: “A recusa injustificada do
adjucatário em assinar o contrato [...] caracteriza o descumprimento total da obrigação assumida,
sujeitando-o às penalidades legalmente estabelecidas”. (BRASIL, 1993).
Barros (2009, p. 272) esclarece que “a aplicação dessa sanção é típico incidente que deve respeitar
as regras de um devido processo administrativo”.
Nos casos em que o licitante convocado não assinar o termo de contrato no prazo e condições
estabelecidos, possui a Administração Pública duas opções: convocar os fornecedores subsequentes,
para fazê-lo em igual prazo e nas mesmas condições propostas pelo primeiro classificado ou revogar
a licitação. Tais condições estão estabelecidas no artigo 64, § 2º, da Lei nº 8.666/93 (BRASIL, 1993).
Uma das características referentes a formalização dos contratos administrativos é que os mesmos
devem ser obrigatoriamente escritos. Tal entendimento está previsto no artigo 62 da lei
retromencionada:
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Ou seja, na Administração Pública, quaisquer ajustes verbais devem ser considerados nulos e sem
efeitos, pois em parte não atendem ao princípio da publicidade, o qual orienta toda administração
pública. Importante ressaltar que além da forma escrita, para plena eficácia dos atos administrativos
se faz necessária a publicação do contrato em resumo no órgão oficial.
Tal obrigação de publicação está prevista no parágrafo único do artigo 61 da Lei nº 8.666/93, como
condição indispensável para sua eficácia, a qual deve ocorrer até o quinto dia útil do mês
subsequente ao de sua assinatura. Via de regra, o resumo do contrato e aditamentos é traduzido no
“extrato” publicado em imprensa oficial.
Nota-se que a atividade de fiscalização e acompanhamento dos contratos é privativa do ente estatal,
realizada por meio de um representante formalmente designado, não podendo ser terceirizada.
Entretanto, a Administração Pública tem a discricionariedade para contratar terceiros para apoiar os
agentes designados para exercer a atividade de fiscalização e acompanhamento, sendo esse o
entendimento ratificado pelo TCU:
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No mesmo sentido sobre a contratação de terceiros, Filho (2015) defende que “faculta-se que a
Administração contrate terceiros para acompanhamento da atividade de fiscalização. Supõem-se
casos em que a especialidade ou a complexidade da prestação superam os limites da atuação dos
agentes administrativos”.
Conclui-se então que, nos casos de situações e objetos complexos que necessitem de auxílio
externo, fica a critério da administração a contratação de terceiros para assistência na atividade de
fiscalização. Tal amparo de terceiros tem como objetivo o mesmo da atividade base de fiscalização:
garantir que os bens e serviços contratados pela Administração Pública sejam entregues na
quantidade e qualidade estabelecida.
Deve-se nomear formalmente um fiscal para verificar a correta execução de um contrato. Não fica a
critério ou conveniência do gestor em nomear ou não este fiscal.
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Barros (2009, p. 304) ensina que “a fiscalização exercida pela Administração não é exercício
discricionário. O representante da Administração deverá anotar todas as ocorrências relacionadas
com a execução do contrato”. Conforme tal entendimento, deve-se constatar se a execução está
sendo cumprida de forma fiel tal qual foi formalizado e, caso não esteja, deve o fiscal deste contrato
determinar o que for necessário para a regularização deste, conforme § 1º do art. 67 da Lei 8.666/93
(BRASIL, 1993). No mesmo sentido, Filho sustenta que:
Sendo assim, conclui-se que a nomeação de um fiscal competente se faz imprescindível para a
execução dos contratos na Administração Pública, a fim de garantir que sejam relatados todos os
acontecimentos e situações ocorridas na entrega do que foi acordado entre o ente público e o
particular, além de assegurar a qualidade do produto e/ou serviço. Fica também facultado no âmbito
da fiscalização a contratação de terceiros para assessorar e auxiliar o fiscal de contrato, se
necessário.
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Assuntos relacionados: Contratos administrativos (https://jus.com.br/artigos/contratos-
administrativos) • Direito Administrativo (https://jus.com.br/artigos/direito-administrativo)
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Informações sobre o texto
Como citar este texto (NBR 6023:2018 ABNT)
CHAVES, Fábio Barbosa; ROSA, Alan Wortmann da. A fiscalização contratual como meio para busca
de eficiência na Administração Pública (https://jus.com.br/artigos/73487/a-fiscalizacao-contratual-
como-meio-para-busca-de-eficiencia-na-administracao-publica). Revista Jus Navigandi, ISSN
1518-4862, Teresina, ano 24 (https://jus.com.br/revista/edicoes/2019), n. 5817 (https://jus.com.br
/revista/edicoes/2019/6/5), 5 (https://jus.com.br/revista/edicoes/2019/6/5) jun. (https://jus.com.br
/revista/edicoes/2019/6) 2019 (https://jus.com.br/revista/edicoes/2019). Disponível em:
https://jus.com.br/artigos/73487. Acesso em: 17 ago. 2021.
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