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UMA
PERSPECTIVA LUSO-BRASILEIRA1
Ricardo Lupion2
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ABREU, Jorge Manuel Coutinho de. Da Empresarialidade. As Empresas no
Direito. Almedina: Coimbra, 1996, p. 225 e págs. 230/232
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COUTINHO DE ABREU. José Manuel. “Deveres de cuidado e de lealdade dos
administradores e interesse social”. Reformas do Código das Sociedade. Almedina:
Coimbra, 2007, págs. 33/35.
13
LAMY FILHO, Alfredo. BULHÕES PEDREIRA, José Luiz. A Lei das S.A:
Pressupostos, elaboração, aplicação. Rio de Janeiro: Renovar, 1996, vol. 2. P. 238.
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FRANÇA, Erasmo Valladão Azevedo e Novaes. Conflito de interesses nas as-
sembléias de S.A. São Paulo: Malheiros, 1993, p. 51.
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SILVA, Alexandre Couto. Responsabilidade dos Administradores de S/A: busi-
ness judgment rule. Rio de Janeiro: Elsevier, 2007, p. 25
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O caso está assim relatado: “Tratava-se da subsidiária francesa da companhia
norte-america Fruehauf, que havia firmado com outra sociedade francesa um impor-
tante contrato para fabricação de reboques de caminhão, destinados à exportação
para a República Popular da China. Um ano após a celebração do contrato, a socie-
dade norte-americana controladora decide desfazer o negócio, alegando pressões
políticas, e dá ordem aos administradores da subsidiária para tomarem as medidas
necessárias nesse sentido. Diante da recusa da co-contratante em operar o distrato,
só restava a solução do inadimplemento, acarretando a resolução com perdas e danos
de elevado montante. Inconformados, os administradores de Fruehauf-France,
representando os acionistas minoritários franceses, requereram ao Tribunal de Co-
mércio que nomeasse um administrador judicial para gerir, temporariamente, os
negócios da sociedade, a fim de executar o contrato em causa, o que foi deferido.
Confirmando a decisão em grau de recurso, o tribunal de segunda instância declarou
que um administrador judicial podia e devia substituir os órgãos administrativos de
uma sociedade anônima, em circunstâncias excepcionais, em atenção ao interesse da
empresa, cujo equilíbrio financeiro e crédito no mercado seriam gravemente com-
prometidos com a resolução contratual, suscetível de arruiná-la definitivamente e de
provocar a dispensa de mais de seiscentos empregados”. COMPARATO, Fabio
Konder. O poder de controle na sociedade anônima / Fábio Konder Comparato e
Calixto Salomão Filho. Rio de Janeiro: Ed. Forense, 2008, p. 370.
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Art. 115. O acionista deve exercer o direito a voto no interesse da companhia;
considerar-se-á abusivo o voto exercido com o fim de causar dano à companhia ou a
outros acionistas, ou de obter, para si ou para outrem, vantagem a que não faz jus e
de que resulte, ou possa resultar, prejuízo para a companhia ou para outros acionis-
tas. Disponível em
<http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/L6404compilada.htm>. Acesso em
21/01/2013.
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Art. 117. O acionista controlador responde pelos danos causados por atos pratica-
dos com abuso de poder. § 1º São modalidades de exercício abusivo de poder:
a) orientar a companhia para fim estranho ao objeto social ou lesivo ao interesse
nacional, ou levá-la a favorecer outra sociedade, brasileira ou estrangeira, em prejuí-
zo da participação dos acionistas minoritários nos lucros ou no acervo da compa-
nhia, ou da economia nacional; b) promover a liquidação de companhia próspera, ou
a transformação, incorporação, fusão ou cisão da companhia, com o fim de obter,
para si ou para outrem, vantagem indevida, em prejuízo dos demais acionistas, dos
que trabalham na empresa ou dos investidores em valores mobiliários emitidos pela
companhia; c) promover alteração estatutária, emissão de valores mobiliários ou
adoção de políticas ou decisões que não tenham por fim o interesse da companhia e
visem a causar prejuízo a acionistas minoritários, aos que trabalham na empresa ou
aos investidores em valores mobiliários emitidos pela companhia; d) eleger adminis-
trador ou fiscal que sabe inapto, moral ou tecnicamente; e) induzir, ou tentar induzir,
administrador ou fiscal a praticar ato ilegal, ou, descumprindo seus deveres defini-
dos nesta Lei e no estatuto, promover, contra o interesse da companhia, sua ratifica-
ção pela assembléia-geral; f) contratar com a companhia, diretamente ou através de
outrem, ou de sociedade na qual tenha interesse, em condições de favorecimento ou
não equitativas; g) aprovar ou fazer aprovar contas irregulares de administradores,
por favorecimento pessoal, ou deixar de apurar denúncia que saiba ou devesse saber
procedente, ou que justifique fundada suspeita de irregularidade. h) subscrever
ações, para os fins do disposto no art. 170, com a realização em bens estranhos ao
objeto social da companhia. § 2º No caso da alínea e do § 1º, o administrador ou
fiscal que praticar o ato ilegal responde solidariamente com o acionista controlador.
§ 3º O acionista controlador que exerce cargo de administrador ou fiscal tem tam-
bém os deveres e responsabilidades próprios do cargo. Disponível em
<http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/L6404 compilada.htm>. Acesso em
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Art. 154. O administrador deve exercer as atribuições que a lei e o estatuto lhe
conferem para lograr os fins e no interesse da companhia, satisfeitas as exigências
do bem público e da função social da empresa. § 1º O administrador eleito por grupo
ou classe de acionistas tem, para com a companhia, os mesmos deveres que os de-
mais, não podendo, ainda que para defesa do interesse dos que o elegeram, faltar a
esses deveres. Disponível em <http://www.planalto.gov.br/ ccivil_03/leis/L6404
compilada.htm>. Acesso em 21/01/2013.
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Art. 157. O administrador de companhia aberta deve declarar, ao firmar o termo
de posse, o número de ações, bônus de subscrição, opções de compra de ações e
debêntures conversíveis em ações, de emissão da companhia e de sociedades contro-
ladas ou do mesmo grupo, de que seja titular. [....] § 5º Os administradores poderão
recusar-se a prestar a informação (§ 1º, alínea e), ou deixar de divulgá-la (§ 4º), se
entenderem que sua revelação porá em risco interesse legítimo da companhia, ca-
bendo à Comissão de Valores Mobiliários, a pedido dos administradores, de qual-
quer acionista, ou por iniciativa própria, decidir sobre a prestação de informação e
responsabilizar os administradores, se for o caso. Disponível em
<http://www.planalto.gov.br /ccivil_03/leis/L6404 compilada.htm>. Acesso em
21/01/2013.
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Art. 159. Compete à companhia, mediante prévia deliberação da assembléia-
geral, a ação de responsabilidade civil contra o administrador, pelos prejuízos causa-
dos ao seu patrimônio. [...] § 6° O juiz poderá reconhecer a exclusão da responsabi-
lidade do administrador, se convencido de que este agiu de boa-fé e visando ao
interesse da companhia. Disponível em <http://www.planalto.gov.br
/ccivil_03/leis/L6404 compilada.htm>. Acesso em 21/01/2013.
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Art. 129. As deliberações da assembléia-geral, ressalvadas as exceções previstas
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em lei, serão tomadas por maioria absoluta de votos, não se computando os votos em
branco. [...] § 2º No caso de empate, se o estatuto não estabelecer procedimento de
arbitragem e não contiver norma diversa, a assembléia será convocada, com interva-
lo mínimo de 2 (dois) meses, para votar a deliberação; se permanecer o empate e os
acionistas não concordarem em cometer a decisão a um terceiro, caberá ao Poder
Judiciário decidir, no interesse da companhia. Disponível em
<http://www.planalto.gov.br /ccivil_03/leis/L6404 compilada.htm>. Acesso em
21/01/2013.
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EIZIRIK, Nelson et all. Mercado de Capitais Regime Jurídico. Rio de Janeiro:
Renovar, 2008, p. 423
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Art. 7º São direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, além de outros que visem à
melhoria de sua condição social: [...] XI – participação nos lucros, ou resultados,
desvinculada da remuneração, e, excepcionalmente, participação na gestão da em-
presa, conforme definido em lei; <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/ consti-
tuicao/ConstituicaoCompilado.htm>. Acesso em 21/01;/2013.
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Preferimos adotar essa expressão “norma constitucional de cunho programático”
ao invés de “norma programática” pelas razões expostas em SARLET, A eficácia
dos direitos fundamentais. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2006, páginas
292/294.
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COELHO, Fabio Ulhoa. Curso de Direito Comercial. vol. 2. São Paulo: Saraiva,
2010, p. 241.
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BRASIL. Lei 12.353/2010 Art. 2º Os estatutos das empresas públicas e sociedades
de economia mista de que trata esta Lei deverão prever a participação nos seus
conselhos de administração de representante dos trabalhadores, assegurado o direito
da União de eleger a maioria dos seus membros. § 1º O representante dos trabalha-
dores será escolhido dentre os empregados ativos da empresa pública ou sociedade
de economia mista, pelo voto direto de seus pares, em eleição organizada pela em-
presa em conjunto com as entidades sindicais que os representem.
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BRASIL. Lei 12.353/2010: Art. 2º [...] § 3º Sem prejuízo da vedação aos adminis-
tradores de intervirem em qualquer operação social em que tiverem interesse confli-
tante com o da empresa, o conselheiro de administração representante dos emprega-
dos não participará das discussões e deliberações sobre assuntos que envolvam
relações sindicais, remuneração, benefícios e vantagens, inclusive matérias de previ-
dência complementar e assistenciais, hipóteses em que fica configurado o conflito de
interesse.
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CONCLUSÕES
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“No plano das consequências econômico-jurídicas, a co-participação germânica
tem sido criticada por literatura de forte viés neoclássico. Estudos de corporate
governance enumeram quatro características negativas dos órgãos de representação:
grande tamanho (enquanto seriam desejáveis órgãos compostos de número reduzido
de representantes, com subcomitês especializados); encontros pouco freqüentes;
pequeno fluxo de informações e altos índices de conflitos de interesses. As princi-
pais conseqüências desse conjunto de fatores seriam a vagarosidade e burocratização
das decisões e aumento de custos para a empresa.” COMPARATO, Fabio Konder.
Obra citada, p. 375.
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SERRA, Catarina. Obra citada, págs. 244/258.