Direito Civil I

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DIREITO CIVIL
INTENSIVO I Prof. Pablo Stolze
PERSONALIDADE JURDICA..................................................................................................................................... 2 CONCEITO E TEORIA EXPLICATIVAS DO NASCITURO .................................................................................... 3 CAPACIDADE................................................................................................................................................................. 8 EMANCIPAO ........................................................................................................................................................... 15 MORTE .......................................................................................................................................................................... 23 PESSOA JURDICA................................................................................................................................................... 25 Teorias explicativas da PJ (natureza jurdica): .......................................................................................................... 28 Corrente Negativista (Brinz, Planiol, Duguit) - negava ........................................................................................... 29 Corrente Afirmativista.......................................................................................................................................................... 29 Teoria da Fico, desenvolvida a partir de Windscheid, Savigny. ................................................................. 29 Teoria da Realidade Objetiva/Teoria Organicista (Lacerda de Almeida, C. Bevilqua) ....................... 29 Teoria da Realidade Tcnica (Ferrara)..................................................................................................................... 29 Entes despersonificados com capacidade processual. ....................................................................................... 31 Espcies de PJ de Direito Privado .................................................................................................................................... 32 I - as associaes; ............................................................................................................................................................... 34 II - as sociedades; ............................................................................................................................................................... 34 III - as fundaes. ............................................................................................................................................................... 34 IV - as organizaes religiosas; (2003) ..................................................................................................................... 34 V - os partidos polticos. (2003) .................................................................................................................................. 34 ASSOCIAO ........................................................................................................................................................................ 34 SOCIEDADES ........................................................................................................................................................................ 38 Empresrias ..................................................................................................................................................................... 39 1) req. material (exerccio de atividade tpica de empresrio) e ....................................................... 39 2) req. formal (registro na JC)........................................................................................................................... 39 Simples ............................................................................................................................................................................... 39 Cooperativa ...................................................................................................................................................................... 40 FUNDAES PRIVADAS .................................................................................................................................................. 41 Extino da Pessoa Jurdica .................................................................................................................................................... 45 DESCONSIDERAO DA PESSOA JURDICA ...................................................................................................... 45 Histrico ..................................................................................................................................................................................... 45 Conceito da Desconsiderao da Pessoa Jurdica ..................................................................................................... 46 O que Teoria Ultra Vires Societatis? ....................................................................................................................... 46 BEM DE FAMLIA ....................................................................................................................................................... 50 Referncia Histrica .............................................................................................................................................................. 50 Espcies do Bem de Famlia ............................................................................................................................................... 50 DOMICLIO ................................................................................................................................................................... 57 Espcies de domiclio............................................................................................................................................................ 60 BEM JURDICO ............................................................................................................................................................ 63 FATO JURDICO .......................................................................................................................................................... 70 1.Fato Jurdico ............................................................................................................... Erro! Indicador no definido. 2.Ato-fato jurdico .................................................................................................................................................................. 70
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INTENSIVO I Prof. Pablo Stolze 3.Aes Humanas.................................................................................................................................................................... 70 NEGCIO JURDICO................................................................................................................................................... 74 1.Teorias Explicativas ........................................................................................................................................................... 76 2.Planos de Anlise do NJ .................................................................................................................................................... 76 3.Eficcia ..................................................................................................................................................................................110 4.Elementos Acidentais do NJ..........................................................................................................................................122 PRESCRIO / DECADNCIA .............................................................................................................................. 131 OBRIGAES ............................................................................................................................................................ 142 Conceito ....................................................................................................................................................................................142 Conceito e Estrutura da Obrigao................................................................................................................................145 Classificao Moderna Fontes das Obrigaes: ...............................................................................................146 Estrutura/Elementos .....................................................................................................................................................146 Classificao............................................................................................................................................................................149 Teoria do Pagamento ...............................................................................................................................................................186 Conceito ....................................................................................................................................................................................186 Requisitos/Condies .........................................................................................................................................................187 Subjetivas ............................................................................................................................................................................187 Objetivas ..............................................................................................................................................................................190 Objeto do pagamento: CC 313 .........................................................................................................................................193 Prova do pagamento: CC 319...........................................................................................................................................196 Efeitos ...................................................................................................................................................................................202 Novao ....................................................................................................................................................................................203 Requisitos ...........................................................................................................................................................................204 Espcies ...............................................................................................................................................................................206 Efeitos ...................................................................................................................................................................................207 Dao em Pagamento..........................................................................................................................................................208 Compensao .........................................................................................................................................................................210 Mora ................................................................................................................................................................................................222 1.Conceito ................................................................................................................................................................................222 2.Mora do Credor / Mora Credendi / Mora Accipiendi ........................................................................................222 3.Mora do Devedor / Mora Solvendi / Mora Debendi...........................................................................................223 RESPONSABILIDADE CIVIL ................................................................................................................................. 231 Conceito ....................................................................................................................................................................................231 Elementos ................................................................................................................................................................................236 Conduta humana ..............................................................................................................................................................236 Nexo de causalidade .......................................................................................................................................................237 Dano/Prejuzo ...................................................................................................................................................................239 Dano Moral ..............................................................................................................................................................................241 Conceito ...............................................................................................................................................................................242 Quantificao do Dano Moral......................................................................................................................................243 Arbitramento Judicial.................................................................................................................................................244 Natureza Jurdica da reparao por Dano Moral............................................................................................245 Causas Excludentes .........................................................................................................................................................254 DIREITO DE FAMLIA ............................................................................................................................................ 282 1.Introduo Constitucional Matria ........................................................................................................................282 2.Conceito ................................................................................................................................................................................283 3.Natureza Jurdica do Casamento ................................................................................................................................285
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INTENSIVO I Prof. Pablo Stolze 4.Plano de Existncia do Casamento ............................................................................................................................286 5.Espcies de casamento: ..................................................................................................................................................289 6.Deveres do Casamento ...................................................................................................................................................290 7.Impedimentos Matrimoniais........................................................................................................................................294 8.Unio estvel.......................................................................................................................................................................297 REGIME DE BENS .................................................................................................................................................... 301 1.Conceito ................................................................................................................................................................................301 2.Regime de Comunho Parcial de Bens .....................................................................................................................306 3.Comunho Universal de Bens ......................................................................................................................................309 4.Regime de Participao Final dos Aquestos ..........................................................................................................309 5.Regime de Separao Convencional de Bens ........................................................................................................311 6.Outorga Uxria / Autorizao Marital .....................................................................................................................312 INVALIDADE DO CASAMENTO ........................................................................................................................... 313
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PERSONALIDADE, para a teoria do direito civil, a aptido genrica para se titularizar direitos e contrair obrigaes na ordem jurdica, ou seja, o atributo necessrio para ser sujeito de direito. Pessoa fsica ou natural ou ente de existncia visvel (termo criado por Teixeira de Freitas)
Aparentemente, a reposta encontra-se na primeira parte do art. 2 do CC. O surgimento da personalidade jurdica ocorre a partir do nascimento com vida (funcionamento do aparelho cardiorrespiratrio). Art. 2o A personalidade civil da pessoa comea do nascimento com vida; mas a lei pe a salvo, desde a concepo, os direitos do nascituro. O sistema brasileiro, luz do princpio da dignidade da pessoa humana, no exige para efeito civil na aferio do nascimento com vida a forma humana e o tempo mnimo de sobrevida.
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DIREITO COMPARADO: na Espanha necessrio forma humana e vida mnima de 24h. (art. 30 CC na sua forma original). Ex: pai rico morre em acidente com a me ainda grvida, o filho nasce com vida e logo depois morre, os direitos do pai so transmitidos ao filho que logo aps se transmitem sua me (princpio da saisine).
O artigo 2 do Cdigo Civil abre uma exceo em relao ao nascituro ao garantir alguns direitos a ele, p.ex., os alimentos gravdicos. A doutrina critica o dispositivo, sob o argumento: se o nascituro sujeito de direitos no seria ele tambm pessoa, isto , teria personalidade jurdica ? Nesta linha de raciocnio nascem as teorias explicativas do nascituro.
Para Limongi Frana, NASCITURO o ente concebido, mas ainda no nascido, com vida intrauterina, diferente do embrio que concebido em laboratrio e tem vida in-vitro.
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No posso confundir NASCITURO com os conceitos de e CONCEPTURO.

aquele nascido morto e que, a teor do Enunciado 1 da primeira jornada de Direito Civil (doutrina), teria proteo jurdica quanto ao nome, imagem e sepultura. Quanto ao nome segundo a Lei de Registro Pblicos, o tratamento do natimorto no to moderno ainda. aquele que nem concebido ainda foi, tambm chamado de (no direito sucessrio a importantes efeitos prticos como se l no artigo 1799, I).
Defendida por autores como Eduardo Espnola, Vicente Ro e Silvio Rodrigues trata-se da teoria mais tradicional majoritria. Vale lembrar que recentemente esta teoria ganhou fora por conta do julgamento da ADIN que discutiu a lei de biossegurana, uma vez que um dos ministros utilizou de seus parmetros para fundamentar seu julgamento.
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OBS: a simples leitura da ementa referente ADIN 3510, que discutiu a validade da lei de biossegurana, de certa forma reforou a corrente natalista no contexto da acirrada polmica entre as teorias. Para esta teoria, a personalidade jurdica s seria adquirida a partir do nascimento com vida, de maneira que, tecnicamente, o nascituro no seria considerado pessoa, gozando de mera expectativa de direitos. O nascituro, neste caso, tratado como coisa.
Segundo esta teoria, o nascituro gozaria desde j de uma personalidade formal atinente a direitos personalssimos (vida), mas somente adquire personalidade material quanto a direitos patrimoniais sob a condio de nascer com vida, isto , a teoria sustenta que o nascituro gozaria formalmente de personalidade no que tange a direitos personalssimos (direito a vida; pr-natal), mas direitos patrimoniais em geral s seriam consolidados sob a condio de nascimento com vida.
Sob a influncia do direito Francs, os adeptos da linha concepcionista afirmam que o nascituro pessoa, ou seja , adquire personalidade jurdica desde a concepo, inclusive, no que tange a certos direitos patrimoniais, como o direito a alimentos. Os concepcionista entendem que os efeitos jurdicos do nascimento com vida teria efeito retroativo desde a concepo. OBS:: Ver quadro esquemtico material de apoio pg. 3.
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Sim, uma vez que a LEI de ALIMENTOS GRAVDICOS no s para gestante, mas principalmente para o nascituro. Para a concesso dos alimentos necessrio haver indcios convincentes sobre a paternidade invocada (AGI n 70018406652), no sendo atendida a postulao caso no ocorram elementos seguros sobre a genitora ou sobre o incio da prenhez (AGI n 70009811027). Assim tambm acontece quando os cnjuges esto separados de fato por mais de quatro meses (APC n 587002155).
Independentemente da teoria adotada, o nascituro goza de tutela jurdica em diversos pontos do sistema (ver quadro no material de apoio). Clvis Bevilqua (elaborou o artigo art.2 que foi usado como base para atual Cdigo). Em sua obra Comentrios ao Cdigo Civil dos Estados Unidos do Brasil (Ed. Rio, 1975 ,pg. 178), ele afirma que o legislador teria adotado a teoria natalista por ser mais prtica, mas em diversos pontos do sistema sentida a influncia concepcionista, na medida em que o nascituro tratado como se pessoa fosse.
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A jurisprudncia do TJ-RS j havia apontado no sentido de reconhecer o nascituro como pessoa e titular de direito patrimonial dos alimentos (agravo de instrumento 70006429096), tendncia esta consolidada pela Lei dos Alimentos Gravdicos (Lei 11.804/08). O prprio STJ j admitiu, em mais de uma oportunidade, a possibilidade de se reconhecer direito a indenizao em favor do nascituro que houver sofrido dano moral - RESP 931556-RS e RESP 399028 SP ntida influncia concepcionista. JURISPRUDNCIA: passvel de correo monetria o valor da indenizao por dano moral a partir da data de seu arbitramento ver acrdo material de apoio, pg. 10. Ex: na ditadura, mulher presa grvida ouvindo o marido sendo torturado. Ex: Pai morto em acidente de carro causado por pessoa bbada.
RESPOSTA: excelncia o STJ j reconheceu este direito no somente

uma vez citar julgados.
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A capacidade se desdobra em capacidade de direito e capacidade de fato. A CAPACIDADE DE DIREITO uma capacidade genrica que toda pessoa tem por ser pessoa. Ex.: recm-nascido; dbil-mental, criana Orlando Gomes (introduo ao direito civil) sustenta que a capacidade de direito, nos dias de hoje, confunde-se com a personalidade jurdica, pois toda pessoa capaz de direito, mas nem todo mundo tem capacidade de fato. A CAPACIDADE DE FATO a capacidade pessoal de exerccio dos atos da vida civil. A falta de capacidade de fato gera a incapacidade civil. A incapacidade civil a ausncia de capacidade de fato ou de exerccio. A incapacidade civil se divide em incapacidade absoluta, que so representados ( art.3, CC) e incapacidade Relativa ( art.4, CC), que so assistidos.
A capacidade civil plena a juno da capacidade de direito mais a capacidade de fato, que, em geral se consegue ao completar os dezoito anos.
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A LEGITIMIDADE, segundo pensamento do professor Calmon de passos, traduziria a pertinncia subjetiva para prtica de determinado ato, vale dizer, uma pessoa pode at ser capaz , mas est impedida de praticar determinado ato, sob pena de invalidade, falta-lhe, no caso, legitimidade (ex: art.1521, inciso IV , CC ). Ex: dois irmos capazes esto impedidos de casar. OBS: A idade avanada no justifica a incapacidade civil, ou seja , a ausncia de capacidade de fato. Diferentemente ocorre, se com a senilidade a pessoa apresente outros indcios que levem situao incapacidade, v.g, presena de problemas de sade mental apto a justificar a sua interdio.
Incapacidade Civil consiste na falta de capacidade de fato.
Art. 3o So absolutamente incapazes de exercer pessoalmente os atos da vida civil: I - os menores de dezesseis anos; - chamados menores impberes II - os que, por enfermidade ou deficincia mental, no tiverem o necessrio discernimento para a prtica desses atos; o Cdigo antigo denominava essas pessoas como loucos de todo gnero.
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III - os que, mesmo por causa transitria, no puderem exprimir sua vontade. No que se refere ao inciso II do art.3, vale lembrar que, nos termos dos artigos 1177 e seguintes do CPC, a incapacidade derivada de enfermidade ou deficincia mental deve ser aferida no bojo de procedimento de interdio - condio objetiva. Em direito processual, veremos que os incapazes portadores de enfermidade ou deficincia mental submetem-se a um procedimento de interdio (artigo 1177 e seguintes), por meio do qual o juiz de direito oficialmente reconhecer a incapacidade nomeando-lhe curador. A competncia do Juiz de Direito Estadual, uma vez que se trata de estado da capacidade, mesmo que isto seja reflexo de benefcios previdencirios, motivo este que, em regra, leva as pessoas a pedirem a interdio (Justia Federal).
O Cdigo brasileiro omisso quanto a este problema. Segundo Orlando Gomes, amparado na doutrina italiana, o ato praticado por incapaz ainda no interditado poder ser invalidado se ocorrerem trs requisitos: Incapacidade anterior. Prejuzo ao incapaz que decorra da prtica do ato. M f da outra parte (est m f poder ser investigada segundo as circunstncias do caso). Ex: compra de carro importado por baixo valor. Direito comparado: o Cdigo Frances, na redao original do art.503, regulava que os atos anteriores a interdio podero ser anulados se a causa de interdio existiam anteriormente a realizao do ato.
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O inciso III cuida de outras situaes, v.g., intoxicao fortuita (pessoa involuntariamente drogada) - fator exgeno que priva sua capacidade jurdica. Ex: droga em bebida. Os atos praticados neste interregno, que privaram a vontade consciente da prtica dos atos, podem ser justificados pelos motivos que levaram a causa transitria.
COMA causa transitria que priva a manifestao da vontade,

consiste estado de incapacidade absoluta. Para prtica de determinados atos, como saque em dinheiro na conta; preciso alvar (presena do Juiz). Hermenutica bsica: A hiptese de incapacidade absoluta do surdo-mudo sem habilidade especial para se manifestar implicitamente admitida no inciso III do artigo 3 do CC . J o ausente, conforme veremos a seguir, no mais tratado como absolutamente incapaz, e sim tratado no Cdigo Civil, em seu art.6, como morte por presuno. A idade avanada por si s no causa de incapacidade OBS: ver no site o editorial 16, a ttulo de complementao de pesquisa, sobre o aumento para 70 anos da idade de aplicao do regime de separao obrigatria de bens. O Artigo 4 Art. 4o So incapazes, relativamente a certos atos, ou maneira de os exercer: I - os maiores de dezesseis e menores de dezoito anos; - chamados menores pberes II - os brios habituais, os viciados em txicos, e os que, por deficincia mental, tenham o discernimento reduzido; III - os excepcionais, sem desenvolvimento mental completo;
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IV - os prdigos. Pargrafo nico. A capacidade dos ndios ser regulada por legislao especial.
Se a embriaguez(brio) for patolgica (plena, completa) ou a pessoa tiver toxicomania, essas situaes so enquadradas como de doena mental, que neutraliza a vontade a pessoa, de modo que o discernimento aniquilado, Caso isso ocorra, a pessoa ser considerada absolutamente incapaz, desde que com laudo de mdico forense (psiclogo / psiquiatra). Ex: pessoa que bebe perfume. OBS:: O grande Alvino Lima, em sua clssica obra Da Culpa ao Risco observa a possibilidade de se aplicar a teoria da actio libera (lbera) in causa teoria da ao livre na causa ou da culpa preexistente para justificar a responsabilidade civil da pessoa que voluntariamente se embriagou ou intoxicou para cometer o ilcito Ex: se embriaga e comete ato ilcito. www.cienciaspenales.net artigo de Claus Roxin , sobre a teoria da actio libere in causa. A prodigabilidade, causa de incapacidade relativa, um grave desvio comportamental com caracteres compulsivos, por meio do qual a pessoa gasta imoderamente o seu patrimnio podendo se reduzir a misria. Ex; vcio de jogo em casos extremos. Senhora gastando fichas de 100 U$ em Cassino desenfreadamente. Art. 1.782. A interdio do prdigo s o privar de, sem curador, emprestar, transigir, dar quitao, alienar, hipotecar, demandar ou ser demandado, e praticar, em geral, os atos que no sejam de mera administrao. A incapacidade do prdigo justifica a sua interdio nos termos do artigo 1782 do Cdigo Civil, de maneira que lhe seja nomeado um curador que
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dever assisti-lo em todos os atos de contedo ou disposio patrimonial. Esta proteo justifica-se, em nvel constitucional, pela teoria do estatuto jurdico do patrimnio mnimo Lus Edson Fachin MP MG dissertao. De acordo com esta tese as normas civis, segundo o princpio da dignidade da pessoa humana, devem sempre resguardar um mnimo de patrimnio para que cada individuo, no apenas sobreviva (quem sobrevive naufrago), mas tenha vida digna. O curador do prdigo deve autorizar o casamento do prodigo ? O curador do prdigo dever ser ouvido no procedimento de habilitao para casamento no que tange a escolha do regime de bens, caso em que havendo discordncia caber ao juiz decidir. ndios Curiosidade: O silvcola (o que vem da selva) antigamente era considerado relativamente incapaz. Pargrafo nico. A capacidade dos ndios ser regulada por legislao especial. OBS:: veremos em grade prpria que o artigo 8 do estatuto do ndio (l. 6001/73), ainda que de forma oblqua (a norma no to clara), considera como regra geral a incapacidade absoluta daqueles ndios em comunidades que no mantenham contato a nossa civilizao, estes sero representados pela FUNAI. Artigo 8 - So nulos os atos praticados entre o ndio no integrado e qualquer pessoa estranha a comunidade quando no tenha havido assistncia do rgo tutelar competente. Pargrafo nico - No se aplica a regra deste Artigo no caso em que o ndio revele conscincia e conhecimento do ato praticado, desde que no lhe seja prejudicial, e da extenso dos seus efeitos.
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Questes especiais envolvendo o tema capacidade Houve impacto com a reduo da maioridade civil para os 18 anos o campo de famlia e previdencirio ? O que se entende por benefcio de restituio (restitutio in integrum) ? pg. 12 do material de apoio. OBS:: ver material de apoio questo especial referentemente ao termo restitutio in integrum ? Ainda aplicvel ? Segundo Clvis Bevilqua o direito de restituio era conferido aos incapazes para que pudessem invalidar negcio jurdico celebrado com as observncias da lei simplesmente por alegarem prejuzo. O cdigo velho vedava este benefcio dada a insegurana jurdica, embora o novo Cdigo no seja explicito entende-se que a vedao continua. OBS:: no material de apoio, ver comentrios ao artigo 119. EFEITOS DA REDUO DA MAIORIDADE CIVIL NOS MBITOS DO DIREITO PREVIDENCIRIO E DA FAMLIA juiz Federal No campo previdencirio, o governo havia publicado a nota SAJ n.42 /03 no sentido de no permitir o cancelamento de pagamento de beneficio previdencirio, sob o argumento de reduo de maioridade no Cdigo Civil, uma vez que deveria ser respeitado o limite etrio da lei previdencirio especial.(ver tambm enunciado.3 da primeira jornada de direito civil No campo previdencirio a reduo da maioridade civil para 18 anos no implica o cancelamento de pagamento de auxlio, salvo excees da prpria lei previdenciria, sobretudo pelo fato de que a prpria lei especial que deve prever o limite do pagamento enunciado 3 da primeira jornada de direito civil e SAJ n. 42/03.
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O STJ, j pacificou o entendimento(material de apoio; HC 55606-SP)no sentido de que ao atingir a maioridade civil o credor no poder ter cancelada automaticamente a penso alimentcia paga em geral at a concluso dos estudos , antes que se garanta o contraditrio para que possa demonstrar ainda ter necessidade dos alimentos. A smula 358 do STJ deixa claro a necessidade deste contraditrio. O cancelamento da penso alimentcia de filho que atingiu a maioridade est sujeita a deciso do judicial mediante contraditrio ainda que nos prprios autos. OBS:: no Resp. 1074181/PB, entendeu STJ ser invivel a prorrogao de benefcio previdencirio, alm do limite da lei especial, sob a alegao de que o beneficirio ainda no atingiu os 24 anos ou no conclui os estudos.
EMANCIPAO Introduo A emancipao instituto tambm encontrado em outros sistemas no mundo (artigo 133 do Cdigo de Portugal) regulado no artigo 5 do Cdigo Civil. A emancipao poder ser, segundo a doutrina, de trs espcies: voluntria (artigo 5 Pargrafo nico, I, primeira parte), judicial (artigo 5, pargrafo nico,I , segunda parte) e legal (5, Pargrafo nico, II a V). Conceito
Consiste no Instituo que antecipa o momento de aquisio da capacidade civil plena, que normalmente adquirida ao completar 18 anos. Art. 5o A menoridade cessa aos dezoito anos completos, quando a pessoa fica habilitada prtica de todos os atos da vida civil.
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Pargrafo nico. Cessar, para os menores, a incapacidade: I - pela concesso dos pais, ou de um deles na falta do outro, mediante instrumento pblico, independentemente de homologao judicial, ou por sentena do juiz, ouvido o tutor, se o menor tiver dezesseis anos completos; II - pelo casamento; III - pelo exerccio de emprego pblico efetivo; IV - pela colao de grau em curso de ensino superior; V - pelo estabelecimento civil ou comercial, ou pela existncia de relao de emprego, desde que, em funo deles, o menor com dezesseis anos completos tenha economia prpria. Sabemos que aos 18 anos a pessoa atinge a maioridade e a capacidade civil plena. No dia em que a pessoa completa 18 anos, qual momento que ser considerado completo os dezoitos anos? Segundo Washington de Barros monteiro que a maioridade atingida no primeiro instante do dia em que se completam 18 anos de idade. ESPCIES Voluntria (Art.5 , Pargrafo nico , I , primeira parte). Judicial (Art.5 , Pargrafo nico , I , segunda parte ). Legal (Art.5 , Pargrafo nico , II , segunda parte ). OBS:: vale lembrar que mesmo emancipado o menor continua sob a proteo do ECA. Voluntria A emancipao voluntria , aquela concedida por ato dos pais, ou por um deles na falta do outro(morte, destituio do poder familiar, ausente), mediante instrumento pblico em carter irrevogvel independentemente de homologao judicial, desde que o menor tenha pelo menos 16 anos completos.
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Para se emancipar o filho sozinho, ser ainda necessrio a anuncia do outro pai. O ato emancipatrio irrevogvel, independe de homologao do juiz, mas necessrio instrumento pblico lavrado em cartrio. O que antecipado a capacidade civil, mas no a penal. OBS:: A Doutrina brasileira (Slvio Venosa), assim como a jurisprudncia(RTJ 62/108, RT 494/92, j apontaram no sentido de que para evitar situaes de injustia, a EMANCIPAO VOLUNTRIA no exclui a responsabilidade civil dos pais por ilcito cometido pelo menor emancipado at que complete 18 anos pg.24 Ateno! A guarda unilateral e exclusiva de um dos pais no o confere legitimidade para sozinho, realizar o ato antecipatrio, sobretudo porqu o poder familiar de ambos os pais ser extinto. Judicial Na emancipao judicial, o menor est sem tutela (pais mortos, destitudos do poder familiar), sendo a mesma concedida pelo juiz desde que o menor tenha 16 anos completos, ouvindo-se o tutor. Em suma, a emancipao judicial aquela concedida pelo juiz, ouvido o tutor (sem pais menor sob tutela), desde que o menor tenha 16 anos completos, concedida por sentena em jurisdio voluntria. Quem emancipa o juiz e no o tutor, esse ser ouvido, mas quem decidir o juiz. Como h direito de menor tambm poder ser ouvido o Ministrio Pblico No caso do interesse do incapaz conflitar com seu representante, o juiz poder nomear-lhe curador para pedir sua emancipao, ou a , depender do entendimento do Ministrio Pblico, at mesmo a pedido do promotor.
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Legal A emancipao legal aquela que decorre diretamente da lei regulada dos incisos II a V do artigo 5 Pargrafo nico do Cdigo Civil. Hipteses: Casamento. Qual idade mnima para casar ? Mulher 16 ; Homem 16. (cdigo antigo , mulher 16 , homem 18, pela premissa que a mulher amadurecia mais rpido que o homem, fere o discrmen checar termo). Art. 1.517. O homem e a mulher com dezesseis anos podem casar, exigindo-se autorizao de ambos os pais, ou de seus representantes legais, enquanto no atingida a maioridade civil. Pargrafo nico. Se houver divergncia entre os pais, aplica-se o disposto no pargrafo nico do art. 1.631.
Parntese: Do Poder FAMILIAR Art. 1.630. Os filhos esto sujeitos ao poder familiar, enquanto menores. Art. 1.631. Durante o casamento e a unio estvel, compete o poder familiar aos pais; na falta ou impedimento de um deles, o outro o exercer com exclusividade. Pargrafo nico. Divergindo os pais quanto ao exerccio do poder familiar, assegurado a qualquer deles recorrer ao juiz para soluo do desacordo. Art. 1.632. A separao judicial, o divrcio e a dissoluo da unio estvel no alteram as relaes entre pais e filhos seno
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quanto ao direito, que aos primeiros cabe, de terem em sua companhia os segundos. Art. 1.633. O filho, no reconhecido pelo pai, fica sob poder familiar exclusivo da me; se a me no for conhecida ou capaz de exerc-lo, dar-se- tutor ao menor. Mesmo em casos de divrcio a emancipao obtida mantida OBS:: Veremos na aula de famlia situaes excepcionais em que se admite casamento abaixo dos 16 anos de idade e analisaremos ali se tambm h emancipao. OBS:: Abaixo dos 16 anos, conforme na aula de famlia, o artigo 1520 admite excepcionalmente o matrimnio em caso de gravidez ou para evitar imposio ou cumprimento de pena criminal. A questo polmica, no entanto, tambm nesses casos, na letra fria da lei a emancipao ocorreria mesmo que haja futura separao ou divrcio uma vez que os seus efeitos so para frente. Art. 1.520. Excepcionalmente, ser permitido o casamento de quem ainda no alcanou a idade nbil (art. 1517), para evitar imposio ou cumprimento de pena criminal ou em caso de gravidez.
Em caso de invalidade a emancipao persistiria ? a questo controvertida. Partindo da linha de pensamento de autores que projetam os efeitos da sentena de invalidade para o futuro, a emancipao no seria atingida (Orlando Gomes), no entanto, seguindo a linha de pensamento segunda a qual os efeitos da sentena de invalidade so retroativos, inclusive para cancelar o registro de casamento restituindo as partes ao estado anterior, a emancipao perder efeitos, ressalvada a hipteses do casamento putativo (veremos em breve). Pensamentos neste sentido , Zeno Veloso , Flavio Tartuci.
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Exerccio de emprego pblico efetivo. A leitura correta do dispositivo seria o exerccio de uma funo pblica efetiva. Em geral esta emancipao muita rara pelos requisitos de idade mnima nos editais, porm em algumas carreiras militares possvel que a pessoa venha assumir uma funo pblica efetiva antes dos 18 anos. Colao de grau em ensino superior CESPE: a aprovao vestibular em curso superior ocorre na colao de grau. Inciso de dificlima aprovao. Estabelecimento civil, comercial, ou a relao de emprego, desde que o menor, com 16 anos completos, em funo deles, tenha economia prpria.
Estabelecimento civil, em geral traduz uma situao de prestao de servio , que pode ser tcnico , intelectual ou at mesmo artstico. Ex: professor de msica. Capacidade para emprego : 16 anos completos. Capacidade para ser aprendiz : 14 anos completos. E se o menor vier a perder o emprego ? Ele no retorna a seu estado anterior, se retornasse iria gerar grande insegurana jurdica em nosso pas.
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O que se entende por estabelecimento civil. *Pelo estabelecimento civil(ex. prestao de servio) ou comercial (ex. Box na feira), ou pela existncia de emprego (empregado) e por funo disso ele (o menor de 16) tenha economia prpria neste caso, quando a falta do emprego, ele no retorna ao estado anterior, antes da emancipao. OBS:: luz do principio da operabilidade (ver referncia de texto do Miguel Reale no material de apoio) temos que economia prpria traduz um conceito aberto, vago (Arruda Alvim) ou indeterminado que dever ser preenchido pelo juiz, observado o nus da argumentao jurdica (Robert Alexy) segundo as circunstncias do caso concreto. O que sistema aberto no direito civil ?(Magistratura). Significa que nosso ordenamento poroso, ou seja, permeado de poros axiolgicos que permitem uma atividade de hermenutica mais precisa. A 100 anos atrs, quando eram concebidas as legislaes, o legislador imaginava que a lei era perfeita (pedra monoltica que daria todas as respostas, na Frana o juiz no poderia julgar se no houvesse previso legal). Hoje, o sistema precisa ser aberto e poroso, existem conceitos vagos e clusulas gerais para melhor aplicao da lei ao caso concreto. Judith Martins-Costa observa que clusula geral a noo ainda abrangente na medida em que, alm de conter um conceito indeterminado possui uma carga normativa mais ampla, acentuada de observncia rvnc obrigatrio pelo prprio juiz. Questes Finais O menor emancipado poder cumprir pena ? A emancipao no antecipa a imputabilidade penal que s advm a partir dos 18 anos, entretanto poder sofrer priso civil. O menor emancipado pode ser criminalmente responsabilizado?
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O menor emancipado no comete crime e sim ato infracional, pois a emancipao no repercute no mbito do direito penal. Segundo Paulo Godoy, o menor pode falir pela lei de falncias, e se caso ele falir poder praticar crime falimentar, entretanto responder por ato infracional segundo o ECA. Lus Flvio Gomes e outros autores nesta linha sustentam que embora o menor emancipado no pode ser preso criminalmente ele poder sofrer priso civil (cela separada ; estabelecimento prprio). ex : devedor de alimentos. Por que o menor antecipado no pode dirigir ? (concurso). Menor emancipado deve respeitar norma administrativa especfica : o art.140, I do CTB , este estabelece que a imputabilidade penal condio para ser condutor de veculo. Art. 140. A habilitao para conduzir veculo automotor e eltrico ser apurada por meio de exames que devero ser realizados junto ao rgo ou entidade executivos do Estado ou do Distrito Federal, do domiclio ou residncia do candidato, ou na sede estadual ou distrital do prprio rgo, devendo o condutor preencher os seguintes requisitos:
I - ser penalmente imputvel; II - saber ler e escrever; III - possuir Carteira de Identidade ou equivalente.
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Pargrafo nico. As informaes do candidato habilitao sero cadastradas no RENACH.
MORTE
A parada do sistema cardiorrespiratrio com a cessao das funes vitais indica o falecimento do indivduo. Tal aferio, permeada de dificuldades tcnicas , dever ser feita por mdico, com base em seus conhecimentos clnicos e de tanatologia. O estado da morte, em medicina legal feito pela tanatologia. Para efeito de estudo da parte geral o critrio estabelecido atualmente pela comunidade cientfica mundial para identificao do bito, inclusive para fins de transplante, dada a sua irreversibilidade (ver resolues 1480/97 e 1826/07 do CFM Conselho Federal de Medicina). Nos termos da LRP (lei de registros pblicos l. 6015/73) artigos 77 e seguintes, a morte deve ser atestada por um mdico ressalvada a hiptese de no haver profissional habilitado no local, neste caso ser necessrio duas testemunhas para atestarem. Morte presumida A ausncia , conceitualmente ocorre quando uma pessoa desaparece do domiclio sem deixar notcia ou representante, nos termos do artigo 23 e seguintes do Cdigo Civil.
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Nos termos do artigo 6 do Cdigo Civil, durante o procedimento da ausncia no momento em que h a sucesso definitiva dos bens do ausentes ele considerado morto por presuno. Art. 6o A existncia da pessoa natural termina com a morte; presume-se esta, quanto aos ausentes, nos casos em que a lei autoriza a abertura de sucesso definitiva.
O artigo 7 traz outras hipteses de morte presumida que no se confundem com a ausncia. So hipteses em que se declarada a morte mesmo. Art. 7o Pode ser declarada a morte presumida, sem decretao de ausncia: I - se for extremamente provvel a morte de quem estava em perigo de vida; II - se algum, desaparecido em campanha ou feito prisioneiro, no for encontrado at dois anos aps o trmino da guerra. Pargrafo nico. A declarao da morte presumida, nesses casos, somente poder ser requerida depois de esgotadas as buscas e averiguaes, devendo a sentena fixar a data provvel do falecimento. Ex: Ulisses Guimares. Caso o ausente ou morto presumido volte ser necessrio a desconstituio do ato. O que se entende por comorincia? No pode ser confundido com a denominada premorincia, que traduz um estado pr morte. Na comorincia diferentemente opera-se uma situao de morte simultnea no se podendo averiguar a sequncia temporal dos bitos.
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Em tal sequncia consideram-se os comorientes simultaneamente mortos. ABRINDO-SE CADEIAS SUSSRIAS AUTONOMAS E DISTINTAS artigo 8; OBS:: por mesma ocasio no necessrio mesmo local , ex: pai e filho no telefone tm infartos. Art. 8o Se dois ou mais indivduos falecerem na mesma ocasio, no se podendo averiguar se algum dos comorientes precedeu aos outros, presumir-se-o simultaneamente mortos. Magistratura SP
Na jurisprudncia ver TJ/RS o AI 598569952 Maria Berenice Dias Ementa: INVENTARIO. COMORIENCIA. INDENIZACAO DECORRENTE DE SEGURO DE VIDA. TENDO O CASAL E OS FILHOS FALECIDO SIMULTANEAMENTE, VITIMAS DE ACIDENTE AUTOMOBILISTICO, NAO SE OPEROU SUCESSAO ENTRE AQUELES, NEM ENTRE AQUELES E ESTES. ASSIM, A INDENIZACAO DECORRENTE DE APOLICE DE SEGURO DE VIDA EM GRUPO, EM QUE OS CONSORTES CONSTAVAM RECIPROCAMENTE COMO BENEFICIARIOS, E DE SER PAGA DE FORMA RATEADA AOS HERDEIROS DE AMBOS. AGRAVO IMPROVIDO. (Agravo de Instrumento N 598569952, Stima Cmara Cvel, Tribunal de Justia do RS, Relator: Maria Berenice Dias, Julgado em 17/03/1999)
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A noo primeira, a ideia da pessoa jurdica nasceu na sociologia. O ser humano gregrio por excelncia, pois temos a vocao de vivermos em grupo. Seguindo o pensamento do socilogo Antnio Lus Machado Neto, podemos concluir que a pessoa jurdica, em primeiro plano, decorrncia do prprio fato associativo, da natural tendncia humana, de se agrupar para melhor atingir determinadas finalidades. Por isso, nessa linha inicial, podemos conceituar a pessoa jurdica como um grupo humano, criado na forma da lei e dotado de personalidade jurdica prpria para a realizao de fins comuns conceito primrio de pessoa jurdicaO empresrio individual, em determinados pontos de sua atuao social, por fico tratado como pessoa jurdica, mas em sua essncia, na teoria do direito civil, trata-se de pessoa fsica, tanto que seus bens que responderam por sua atividade.
Pessoa jurdica pode sofrer dano moral? Corrente predominante no Brasil, no s na doutrina como tambm na jurisprudncia (smula 227 STJ ; RESP 785777/ MA) aponta no sentido da possibilidade jurdica da pessoa jurdica sofrer dano moral Art. 52. Aplica-se s pessoas jurdicas, no que couber, a proteo dos direitos da personalidade. Ex: direito a imagem, nome, ao segredo. STJ Smula n 227 - 08/09/1999 - DJ 20.10.1999 Pessoa Jurdica - Dano Moral A pessoa jurdica pode sofrer dano moral. RESP: 785777:
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EMENTA: PROCESSUAL CIVIL. DIREITO CIVIL. DANO MORAL. INDENIZAO. PESSOA JURDICA. REVISO DO VALOR NO STJ. HIPTESE EXCEPCIONAL. AFASTAMENTO DA SMULA 7/STJ. INOCORRNCIA DE REVALORAO DO CONTEXTO FTICO E PROBATRIO. MONTANTE COMPENSATRIO A SER ARBITRADO COM OBSERVNCIA DA OFENSA MORAL EXPERIMENTADA. IMPOSSIBILIDADE DE FIXAO DO QUANTUM PELA MULTIPLICAO DO VALOR APONTADO. PRECEDENTES. 1 - A JURISPRUDNCIA DESTE SUPERIOR TRIBUNAL PACFICA NO SENTIDO DE ADMITIR INDENIZAO POR DANOS MORAIS PESSOA JURDICA, NOS TERMOS DO VERBETE SUMULAR N. 227. 2 - Esta Corte, cuja misso uniformizar a interpretao do direito federal, h alguns anos comeou a afastar o rigor da tcnica do recurso especial para controlar o montante arbitrado pela instncia ordinria a ttulo de dano moral, com o objetivo de impedir o estabelecimento de uma "indstria do dano moral" (REsp 504.639/PB, Min. Slvio de Figueiredo, DJ de 25/08/2003, p. 323). 3 - O Superior Tribunal de Justia, em situaes especialssimas como a dos autos - de arbitramento de valores por dano moral - ciente do seu relevante papel de Tribunal do Pacto Federativo, e com o escopo final de estabelecer a pacificao social, se pronuncia nos casos concretos para aferir a razoabilidade do quantum destinado amenizao do abalo moral (REsp 1.089.444/PR, Min. Nancy Andrighi, DJe de 03/02/2009). 4 - No se tem dvida de que esta Corte, ao reexaminar o montante arbitrado pelo Tribunal a quo nesta situao, mergulha nas particularidades soberanamente delineadas pela instncia ordinria para aferir a justia da indenizao (se nfima, equitativa ou exorbitante), afastando-se do rigor da tcnica do recurso especial, consubstanciada, na hiptese em tela, pela Smula 7/STJ. 5 - A atuao deste Tribunal na reviso do quantum arbitrado
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como dano moral no consubstancia revalorao da prova, segundo a qual o STJ, mantendo as premissas delineadas pelo acrdo recorrido, e sem reexaminar a justia ou injustia da deciso impugnada, qualifica juridicamente os fatos soberanamente comprovados na instncia ordinria (AgRg no REsp 461.539/RN, Min. Hlio Quaglia Barbosa, DJ de 14/02/2005, p. 244; REsp 327.062/MG, Min. Menezes Direito, DJ de 05/08/2002, p. 330). 6 - NO CASO DOS AUTOS, DEVE SER ADEQUADO O VALOR ARBITRADO A TTULO DE DANOS MORAIS PELO TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DO MARANHO, LEVANDO-SE EM CONSIDERAO AS CONDIES PESSOAIS E ECONMICAS DOS ENVOLVIDOS, BEM COMO O DANO PROPRIAMENTE SOFRIDO PELA ORA RECORRIDA. 7- O critrio utilizado, o qual estipulou o montante indenizatrio com base na multiplicao do valor dos ttulos devolvidos aleatrio e por isso, inadequado. Precedentes. 8 - Recurso Especial conhecido parcialmente, e nessa parte provido para reduzir o valor da indenizao por danos morais para R$ 50.000, 00 (cinquenta mil reais).
Outra linha de raciocnio que remonta a obra de Wilson Melo da Silva nega o dano moral pessoa jurdica especialmente pelo fato de inexistir a sua dimenso psicolgica (de certa forma o enunciado 286 da 4 jornada acaba por reforar este entendimento que no prevalece na jurisprudncia brasileira). Teorias explicativas da PJ (natureza jurdica): 2 correntes doutrinrias se digladiavam:
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Corrente Negativista (Brinz, Planiol, Duguit) - negava Corrente Afirmativista A Corrente Negativista negava a PJ, no aceitava a tese, dizendo que no existe. Diziam que era patrimnio coletivo, grupo de PF reunidas, mas no 1 pessoa distinta da de seus membros. No aceitava que se criasse outro sujeito, ao lado da PF. No direito moderno, ganhou espao a Corrente Afirmativista. B Corrente Afirmativista aceitava a tese da PJ. Dentre as vrias Teorias Afirmativistas, selecionar 3 para concurso. Teoria da Fico, desenvolvida a partir de Windscheid, Savigny. Teoria da Realidade Objetiva/Teoria Organicista (Lacerda de Almeida, C. Bevilqua) Teoria da Realidade Tcnica (Ferrara)
Teoria da Fico: a PJ, mero produto da tcnica jurdica, teria 1 existncia apenas abstrata ou ideal. A PJ no integraria as relaes sociais, seria apenas abstrata. Reduziam a teoria a uma mera abstrao, a qual seria apenas uma ideia do direito e sem uma atuao social.
Teoria da Realidade Objetiva/Teoria Organicista: contraponto da primeira, nega a PJ como fruto da tcnica do Direito, afirmando-a sociologicamente como 1 organismo social vivo e de interao na sociedade, de
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atuao social. Cai no exagero de reconhecer a PJ como 1 organismo sociolgico, porm a PJ tambm se relaciona com o Direito.
Teoria da Realidade Tcnica (Ferrara) teoria + moderada, a PJ, posto personificada pela tcnica do direito, integraria relaes sociais, de forma autnoma, como as pessoas fsicas. PJ teria autonomia para integrar relaes sociais. O registro de nascimento constitutivo ou declaratrio de personalidade? Declaratrio. E o da PJ?
Aquisio da Personalidade pela PJ Art. 45. Comea a existncia legal das pessoas jurdicas de direito privado com a inscrio do ato constitutivo no respectivo registro, precedida, quando necessrio, de autorizao ou aprovao do Poder Executivo, averbando-se no registro todas as alteraes por que passar o ato constitutivo. Pargrafo nico. Decai em 3 anos o direito de anular a constituio das pessoas jurdicas de direito privado, por defeito do ato respectivo, contado o prazo da publicao de sua inscrio no registro. O CC Brasileiro, no art. 45, estabelece as condies para o comeo da existncia legal das PJ de direito privado em geral. O registro da PJ constitutivo da sua personalidade.
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Art. 45 Comea a existncia legal da PJ a partir do registro do seu ato constitutivo no respectivo cartrio.
O que ato constitutivo? Em geral, o seu estatuto ou seu contrato social. Em geral, onde se registra o ato constitutivo? Em geral, no registro pblico de empresas (JC - RPE) ou CRPJ (Cartrio de Registro de PJ). * Excepcionalmente, condio existencial da prpria PJ 1 autorizao especfica do PE, para que possa se constituir. Determinadas PJ precisam de autorizao especfica para serem criadas. Ex.: bancos. O registro da PJ no s firma a sua constituio, como sua prpria regularidade, razo porque o Prof. Caio Mrio afirma que tal eficcia ex nunc. PJ no registrada, tecnicamente nem PJ sociedade despersonificada. Nos termos dos arts. 986 e ss., conclumos que as tradicionalmente denominadas sociedades irregulares ou de fato (Waldemar Ferreira) so hoje tratadas como entes despersonificados em que h a responsabilidade pessoal e ilimitada dos seus prprios scios ou administradores. Grupo despersonificado ou de personificao anmala O que se entende por grupo despersonificado ou de personificao anmala? Entes despersonificados com capacidade processual. Massa falida, esplio, condomnio, herana jacente, bem como as prprias sociedades irregulares/de fato, so entes despersonificados com capacidade processual (CPC 12).
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PJ pode sofrer dano moral? Sim honra objetiva. Existe na doutrina clssica resistncia tese segundo a qual PJ sofreria dano moral (Wilson Melo da Silva) na medida em que careceria de dimenso psicolgica. A PJ possui honra objetiva (privacidade, sigilo das informaes). Em virtude de se reconhecer 1 dimenso objetiva PJ, inclusive direitos da personalidade compatveis (CC 52), a jurisprudncia do STJ firme no sentido de que a PJ pode sofrer dano moral (REsp 752.672-RS, Sm. 227), a exemplo do dano sua imagem. Smula: 227 A pessoa jurdica pode sofrer dano moral. Possui alguns direitos da personalidade. No goza de todos os direitos da personalidade. A PJ no goza de todos os direitos da personalidade, mas de alguns, como o direito imagem. O Enunciado 286 da IV Jornada, indo de encontro ao art. 52 do CC, nega PJ o reconhecimento de direitos da personalidade. 1 enunciado contra legem. 286 Art. 52. Os direitos da personalidade so direitos inerentes e essenciais pessoa humana, decorrentes de sua dignidade, no sendo as pessoas jurdicas titulares de tais direitos.
Espcies de PJ de Direito Privado
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O CC 44, em sua redao original, admitia 3 espcies de PJ de direito privado: I - as associaes; II - as sociedades; III - as fundaes.
Art. 2.031. As associaes, sociedades e fundaes, constitudas na forma das leis anteriores, tero o prazo de um ano para se adaptarem s disposies deste Cdigo, a partir de sua vigncia; igual prazo concedido aos empresrios. Art. 2.031. As associaes, sociedades e fundaes, constitudas na forma das leis anteriores, tero o prazo de 2 (dois) anos para se adaptar s disposies deste Cdigo, a partir de sua vigncia igual prazo concedido aos empresrios. (Redao dada pela Lei n 10.838, de 2004) (Vide Medida Provisria n 234, de 2005) Art. 2.031. As associaes, sociedades e fundaes, constitudas na forma das leis anteriores, bem como os empresrios, devero se adaptar s disposies deste Cdigo at 11 de janeiro de 2007. (Redao dada pela Lei n 11.127, de 2005) Pargrafo nico. O disposto neste artigo no se aplica s organizaes religiosas nem aos partidos polticos. (Includo pela Lei n 10.825, de 22.12.2003) Redao atual: Art. 44. So pessoas jurdicas de direito privado:
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I - as associaes; II - as sociedades; III - as fundaes. IV - as organizaes religiosas; (2003) V - os partidos polticos. (2003) As organizaes religiosas e os partidos polticos, ainda que espcies de associao, a partir da lei 10.825/2003, foram contempladas em incisos autnomos (art. 44) visando especialmente a permitir ao legislador, em sede do art. 2.031 isent-los da necessidade de adaptao ao NCC. OBS:.: ver no material de apoio o tpico Breve drama existencial vivido pelo art. 2031 do CC. As PJ que no se adaptaram ao NCC podem sofrer diversas sanes: impossibilidade de obteno de linha de crdito em banco, impossibilidade de participao em licitao, problemas tributrios e previdencirios, por estarem funcionando como sociedades irregulares. Os scios podero pessoalmente responder por obrigaes sociais.
ASSOCIAO O CC, no 53, deixa claro que associao 1 tipo de PJ de direito privado de finalidade ideal ou no econmica. O seu ato constitutivo o estatuto, a ser registrado no CRPJ (no na JC). Art. 53. Constituem-se as associaes pela unio de pessoas que se organizem para fins no econmicos.
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Pargrafo nico. No h, entre os associados, direitos e obrigaes recprocos.
A receita gerada aplicada na prpria atividade. No pode ter finalidade econmica (distribuio de lucros) Pode ter contedo econmico (gerar receita). REsp 1.181.410-RJ, STJ. Sindicato associao. Os sindicatos, segundo jurisprudncia pacfica do STJ, so considerados associao civil, inclusive para efeito de propositura de ao civil pblica. Os requisitos do estatuto da associao esto previstos no CC 54: Art. 54. Sob pena de nulidade, o estatuto das associaes conter: I - a denominao, os fins e a sede da associao; II - os requisitos para a admisso, demisso e excluso dos associados; III - os direitos e deveres dos associados; IV - as fontes de recursos para sua manuteno; V - o modo de constituio e funcionamento dos rgos deliberativos e administrativos; V o modo de constituio e de funcionamento dos rgos deliberativos; (Redao dada pela Lei n 11.127, de 2005) VI - as condies para a alterao das disposies estatutrias e para a dissoluo. VII a forma de gesto administrativa e de aprovao das respectivas contas. (Includo pela Lei n 11.127, de 2005)
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Dentro de 1 mesma associao, 1 associado pode ter + direito do que outro? Art. 55. Os associados devem ter iguais direitos, mas o estatuto poder instituir categorias com vantagens especiais. =/=s Categorias -> =/=s Direitos Em 1 associao pode haver diferentes categorias de associados com diferentes direitos, porm dentro de 1 mesma categoria, os direitos dos scios devem ser iguais.
Como se estrutura a associao? O associado poder ser excludo da associao? possvel excluir o condmino do seu condomnio? Discusso ferrenha.
ASSOCIAO no pode buscar lucro para seus administradores. O ato normativo (estatuto) que estrutura a associao o seu estatuto que deve ser levado a registro no CRPJ. Requisitos do Estatuto da Associao Art. 54. Sob pena de nulidade, o estatuto das associaes conter: I - a denominao, os fins e a sede da associao; II - os requisitos para a admisso, demisso e excluso dos associados; III - os direitos e deveres dos associados; IV - as fontes de recursos para sua manuteno; V - o modo de constituio e funcionamento dos rgos deliberativos e administrativos; V o modo de constituio e de funcionamento dos rgos deliberativos; (Redao dada pela Lei n 11.127, de 2005)
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VI - as condies para a alterao das disposies estatutrias e para a dissoluo. VII a forma de gesto administrativa e de aprovao das respectivas contas. (Includo pela Lei n 11.127, de 2005)
Assembleia Geral O rgo mais relevante de uma associao a sua Assembleia Geral de associados. Competncia: Art. 59. Compete privativamente assembleia geral: (Redao dada pela Lei n 11.127, de 2005) I destituir os administradores; II alterar o estatuto. Pargrafo nico. Para as deliberaes a que se referem os incisos I e II deste artigo exigido deliberao da assembleia especialmente convocada para esse fim, cujo qurum ser o estabelecido no estatuto, bem como os critrios de eleio dos administradores. (Redao dada pela Lei n 11.127, de 2005) Vale lembrar, nos termos do art. 61, que, regra geral, dissolvida a associao, o seu patrimnio ser atribudo a entidades de fins no econmicos designadas no estatuto ou, em sendo este omisso, a instituio municipal, estadual ou federal de fins iguais ou semelhantes. Art. 61. Dissolvida a associao, o remanescente do seu patrimnio lquido, depois de deduzidas, se for o caso, as quotas ou fraes ideais referidas no pargrafo nico do art. 56, ser destinado entidade de fins no econmicos designada no estatuto, ou, omisso este, por deliberao dos associados, instituio municipal, estadual ou federal, de fins idnticos ou semelhantes. Possvel a excluso de associado por justa causa. Contraditrio, A.D., Recurso.
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O art. 57, modificado pela lei 11.127/2005, admite a excluso do associado em havendo justa causa (conceito aberto), garantindo-se o contraditrio e o direito de recurso, a ampla defesa. Art. 57. A excluso do associado s admissvel havendo justa causa, assim reconhecida em procedimento que assegure direito de defesa e de recurso, nos termos previstos no estatuto. (Redao dada pela Lei n 11.127, de 2005) Se o estatuto no previu, a base ser legal para lhe garantir o direito de defesa.
O art. 57 refere-se a associaes, e no a condomnios, que tem regulamentao prpria para condminos com comportamento antissocial.
SOCIEDADES A sociedade, espcie corporativa de pessoa jurdica de direito privado, formada pela unio de indivduos (scios), instituda por meio de contrato social, visa realizao de atividade econmica e partilha de lucro (art. 981). Art. 981. Celebram contrato de sociedade as pessoas que reciprocamente se obrigam a contribuir, com bens ou servios, para o exerccio de atividade econmica e a partilha, entre si, dos resultados. Pargrafo nico. A atividade pode restringir-se realizao de um ou mais negcios determinados. Sociedades tm finalidade lucrativa.
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CC/1916 Sociedades
- Civis
- Mercantis/Comerciais (atos de comrcio)
CC/2002 Sociedades Empresrias 1) req. material (exerccio de atividade tpica de empresrio) e 2) req. formal (registro na JC). Simples Art. 982. Salvo as excees expressas, considera-se empresria a sociedade que tem por objeto o exerccio de atividade prpria de empresrio sujeito a registro (art. 967); e, simples, as demais. Existe uma correspondncia, mas no uma perfeita identificao, entre sociedade empresria e mercantil e sociedade simples e civil.
Sociedade Empresria X Sociedade Simples A diagnose diferencial entre SE e SS, a despeito da acesa polmica, encontra a sua regra no art. 982 do CC, segundo o qual, para uma sociedade ser empresria, dois requisitos devem ser OBSErvados: 1) requisito material (exerccio de atividade tpica de empresrio) e
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2) requisito formal (registro na JC). Ausente qualquer desses requisitos, a sociedade simples.
Na sociedade simples, a atividade prestada ou supervisionada pessoalmente pelos prprios scios. A figura do scio indispensvel para a realizao da atividade. A SE, tipicamente capitalista, de natureza impessoal, sujeita a legislao falimentar e a registro na JC, aquela em que os scios atuam como meros articuladores de fatores de produo (capital, trabalho, tecnologia e MP) de forma que a sua atividade pessoal no importa diretamente para o objeto da sociedade (ex. revendedora de veculos). J a SS, sujeita a registro em regra no CRPJ, aquela em que o scio referencial da prpria sociedade, realizando ou supervisionando pessoal e diretamente a atividade desenvolvida (em geral, so prestadoras de servios, como sociedades de mdicos ou advogados).
SA sempre empresria e cooperativa sociedade simples. Art. 982, nico. Independentemente de seu objeto, considera-se empresria a sociedade por aes; e, simples, a cooperativa. Cooperativa Princpio da adeso livre. Os cooperados trabalham. Esforo -> Partilha de resultado
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A atividade dos cooperados interessa. As cooperativas, reguladas pela lei 5.764/1971, caracterizam-se pelo PRINCPIO DA ADESO LIVRE, segundo o qual os cooperados tm a liberdade de ingresso e sada, respeitadas as obrigaes estatutrias (MHD), e tambm pelo fato de operar-se uma PARTILHA DE RESULTADOS NA PROPORO DO ESFORO DE CADA UM.
Registro: RCPJ ou JC? A doutrina discute fervorosamente se o registro da cooperativa permanece na JC na forma da lei anterior (Srgio Campinho, En. 69, I JDC) ou se o registro passa a ser feito no RCPJ por se tratar de sociedade simples (Julieta Lunz, Paulo Rego).
possvel sociedade entre cnjuges? O art. 977 do CC, de constitucionalidade duvidosa, probe sociedade entre cnjuges, inclusive com terceiros, se forem casados em comunho universal ou separao obrigatria de bens. O DNRC exarou parecer jurdico n 125/2003 no sentido de que sociedades entre cnjuges anteriores ao cdigo estariam protegidas pelo manto do ato jurdico perfeito
FUNDAES PRIVADAS Diferentemente das sociedades e associaes, as fundaes resultam no da unio de indivduos, mas da afetao de um patrimnio que se
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personifica para determinada finalidade. Tem finalidade ideal, no tem finalidade econmica. Pode ter receita, no fins econmicos. Art. 62. Para criar uma fundao, o seu instituidor far, por escritura pblica ou testamento, dotao especial de bens livres, especificando o fim a que se destina, e declarando, se quiser, a maneira de administr-la. Somente pode ser criada por escritura pblica ou testamento. Pargrafo nico. A fundao SOMENTE poder constituir-se para fins RELIGIOSOS, MORAIS, CULTURAIS ou de ASSISTNCIA. Requisitos para criar FUNDAO privada: Afetao/Destacamento de bens livres do instituidor A criao somente poder se dar por escritura pblica ou testamento A elaborao do estatuto da fundao O estatuto o ato normativo, fundamental de uma fundao. O estatuto pode ser elaborado pelo prprio instituidor ou pode delegar essa funo a terceiro a quem confiar o encargo (elaborao fiduciria). Art. 65. Aqueles a quem o instituidor cometer a aplicao do patrimnio, em tendo cincia do encargo, formularo logo, de acordo com as suas bases (art. 62), o estatuto da fundao projetada, submetendo-o, em seguida, aprovao da autoridade competente, com recurso ao juiz. Pargrafo nico. Se o estatuto no for elaborado no prazo assinado pelo instituidor, ou, no havendo prazo, em 180 dias, a incumbncia caber ao Ministrio Pblico. Subsidiariamente, o MP elaborar o estatuto da fundao projetada e o juiz o aprovar. No regra, a regra ser elaborado pelo instituidor ou 3.
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Aprovao do estatuto Em regra, o estatuto deve ser aprovado pelo MP, mas se o prprio promotor o elaborar, a aprovao feita pelo juiz. CPC 1.202. Incumbir ao rgo do Ministrio Pblico elaborar o estatuto e submet-lo aprovao do juiz: I - quando o instituidor no o fizer nem nomear quem o faa; II - quando a pessoa encarregada no cumprir o encargo no prazo assinado pelo instituidor ou, no havendo prazo, dentro em 6 (seis) meses. Registro da fundao Se voc no registrar a fundao, ela no nasce, no tem personalidade jurdica. Lincoln de Castro O MP e as fundaes privadas. O art. 66 do CC expressamente ressalta a funo fiscalizatria do MP nas fundaes privadas. Art. 66. Velar pelas fundaes o Ministrio Pblico DO ESTADO onde situadas. 1o Se funcionarem no Distrito Federal, ou em Territrio, caber o encargo ao Ministrio Pblico Federal. (Vide ADIN n 2.794-8) 2o Se estenderem a atividade por mais de um Estado, caber o encargo, em cada um deles, ao respectivo Ministrio Pblico. Julgada a ADIN 2.794, o 1 do art. 66 deve ser adequadamente interpretado no sentido de que cabe ao MP do DF fiscalizar fundaes situadas no DF e no PR (MPF).
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Se uma fundao recebe recurso federal, a PR fiscaliza em conjunto com o MPE En. 147, III JDC. Art. 69. Tornando-se ilcita, impossvel ou intil a finalidade a que visa a fundao, ou vencido o prazo de sua existncia, o rgo do Ministrio Pblico, ou qualquer interessado, lhe promover a extino, incorporando-se o seu patrimnio, salvo disposio em contrrio no ato constitutivo, ou no estatuto, em outra fundao, designada pelo juiz, que se proponha a fim igual ou semelhante. O estatuto de uma fundao pode ser modificado? Os arts. 67 e 68 autorizam a modificao do estatuto da fundao. Art. 67. Para que se possa alterar o estatuto da fundao mister que a reforma: I - seja deliberada por dois teros dos competentes para gerir e representar a fundao; II - no contrarie ou desvirtue o fim desta; III - seja aprovada pelo rgo do Ministrio Pblico, e, caso este a denegue, poder o juiz supri-la, a requerimento do interessado. Art. 68. Quando a alterao no houver sido aprovada por votao unnime, os administradores da fundao, ao submeterem o estatuto ao rgo do Ministrio Pblico, requerero que se d cincia minoria vencida para impugn-la, se quiser, em dez dias. O estatuto da fundao pode ser modificado observando-se trs requisitos: 1) A deliberao de 2/3 das pessoas competentes para gerir e representar a fundao. 2) Respeito finalidade da fundao. 3) Que a alterao seja aprovada pela autoridade competente.
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CESPE: a mudana no pode desvirtuar a finalidade da fundao e deve ser aprovada pelo MP. Nos termos do 68, a minoria vencida, caso a votao no seja unnime, tem o prazo de 10 dias para impugnar a mudana.
EXTINO DA PESSOA JURDICA Em geral, a dissoluo de 1 PJ pode se dar de 3 maneiras: Convencional aquela deliberada pelos prprios scios ou administradores que firmam 1 distrato. Administrativa aquela que deriva da cassao do ato administrativo de constituio e funcionamento. Judicial - aquela que deriva de 1 processo judicial com a prolao de 1 sentena, ex. prolao de falncia. *** O art. 1218, VII, CPC, para a dissoluo de sociedades no sujeitas lei falimentar ao regramento do CPC/1939. Art. 1.218. Continuam em vigor at serem incorporados nas leis especiais os procedimentos regulados pelo Decreto-lei no 1.608, de 18 de setembro de 1939, concernentes: Vll - dissoluo e liquidao das sociedades (arts. 655 a 674); DESCONSIDERAO DA PESSOA JURDICA (DISREGARD DOCTRINE) Histrico Final do sc. XIX, por volta de 1797, Aaron Salomon.
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O precedente histrico remonta a um julgado ingls do final do sculo XIX (Salomon X Salomon Co.), desenvolvendo-se a doutrina da desconsiderao a partir da, especialmente na Alemanha e na Itlia. No Brasil, foi pioneiro no tema o prof. Rubens Requio. A doutrina da desconsiderao aplica-se no s s sociedades empresrias, mas tambm em face de outras pessoas jurdicas, utilizadas para o cometimento de ato abusivo, inclusive entidades filantrpicas (En. 284, IV JDC).
Conceito da Desconsiderao da Pessoa Jurdica
uma doutrina que permite o afastamento da personalidade da pessoa jurdica para satisfao dos credores. Trata-se de uma doutrina ... Do scio ou administrador que cometeu o ato abusivo.
O que Teoria Ultra Vires Societatis? Segundo esta teoria, de origem anglo-saxnica, regulada no CC 1.015, nulo o ato praticado pelo scio que extrapole os poderes que lhe foram concedidos pelo contrato social. Vale dizer, o ato praticado no vincula a sociedade. Art. 1.015. No silncio do contrato, os administradores podem praticar todos os atos pertinentes gesto da sociedade; no constituindo objeto social, a
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onerao ou a VENDA de bens IMVEIS depende do que a MAIORIA dos scios decidir. Condies para oposio a terceiros do excesso de poder praticado por administradores: Pargrafo nico. O excesso por parte dos administradores somente pode ser oposto a terceiros se ocorrer pelo menos uma das seguintes hipteses: I - se a limitao de poderes estiver inscrita ou averbada no registro prprio da sociedade; II - provando-se que era conhecida do terceiro; III - tratando-se de operao evidentemente estranha aos negcios da sociedade. O excesso de poderes do administrador no pode ser oposto a 3s em qualquer condio. 3. Direito Positivo O CC/16 no cuidou da doutrina da desconsiderao, instituto que seria consagrado mais tarde por meio de leis especiais. Uma lei se destaca: CDC, que consagrou a teoria no art. 28. www.pablostolze.com.br
OBS:. CATIGORIA!!! A desconsiderao da pessoa jurdica matria sob reserva de jurisdio? Significa: s pode ser determinado pelo magistrado (PJ) ou tambm pela Administrao Pblica (PE)?
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Em regra, ainda amplamente aceita em nosso sistema, a desconsiderao matria jurisdicional, salvo em situaes excepcionalssimas admitidas pela doutrina (Gustavo Tepedino) e pela jurisprudncia (RMS 15.166/BA) O art. 50 do CC/2002 consagrou a doutrina da desconsiderao da pessoa jurdica Art. 50. Em caso de abuso da personalidade jurdica, caracterizado pelo desvio de finalidade, ou pela confuso patrimonial, pode o juiz decidir, a requerimento da parte, ou do Ministrio Pblico quando lhe couber intervir no processo, que os efeitos de certas e determinadas relaes de obrigaes sejam estendidos aos bens particulares dos administradores ou scios da pessoa jurdica. Se na prova houver questo prtica sobre relao de consumo, aplicase o CDC 28; se for uma relao jurdica comum, o CC 50.
Requisitos para desconsiderar a PJ pelo CC: Descumprimento da obrigao (insolvncia) Basta para a Teoria Menor Abuso do scio ou administrador Desvio de finalidade Confuso patrimonial muito comum haver o abuso mediante confuso patrimonial, quando uma sociedade controladora utiliza pessoa jurdica insolvente (empresa podre), confundindo-se com ela, para o cometimento de atos danosos.
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Dolo especfico (de prejudicar o credor)? No exigido pela doutrina moderna. Abuso do scio ou administrador
Na linha da essncia do pensamento do prof. Fbio Konder Comparatto, podemos concluir pela desnecessidade de se demonstrar a inteno (dolo especfico) do scio ou administrador que cometera o ato abusivo. Teorias maior e menor da desconsiderao
O CC adotou a Teoria Maior da desconsiderao da pessoa jurdica, mais difcil de ser aplicada, pois, alm do descumprimento da obrigao (insolvncia), exige, ainda, a prova do abuso caracterizado pela confuso patrimonial ou pelo desvio de finalidade.
J a Teoria Menor, mais fcil de ser aplicada, contenta-se, simplesmente, com a demonstrao de insolvncia da pessoa jurdica (REsp 744.107/SP) Questes especiais pertinentes Desconsiderao da Pessoa Jurdica 1 - O STJ j firmou entendimento no sentido de que a desconsiderao da pessoa jurdica cabvel no curso da execuo (REsp 920.602/DF). 2 - A desconsiderao dirige-se apenas contra o scio ou administrador que cometera o ato abusivo ou dele se beneficiou (En. 7, I Jornada)
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7 Art. 50: s se aplica a desconsiderao da personalidade jurdica quando houver a prtica de ato irregular e, limitadamente, aos administradores ou scios que nela hajam incorrido. 3 A doutrina (Fbio Comparatto), En. 283, IV Jornada, bem como a jurisprudncia (Ag. Inst. Proveniente da ao civil 33.453/01, 16 Vara Cvel de SP, admitem a desconsiderao inversa da pessoa jurdica: hiptese em que o prprio patrimnio da pessoa jurdica atingido para que se possa alcanar a pessoa fsica insolvente que est por trs). 283 Art. 50. cabvel a desconsiderao da personalidade jurdica denominada inversa para alcanar bens de scio que se valeu da pessoa jurdica para ocultar ou desviar bens pessoais, com prejuzo a terceiros.
Referncia Histrica O instituto brasileiro do Bem de Famlia tem como fonte histrica mais importante o Homestead Act do Texas (1839). Espcies do Bem de Famlia 2.1 Voluntrio 1.711, CC aquele institudo por ato de vontade do casal, da entidade familiar ou at mesmo de terceiro, mediante registro no cartrio de imveis.
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Ato de vontade dos instituidores, que vo at o cartrio registr-lo. OBS:: O CC em vigor, para evitar fraudes, estabelece que o bem de famlia voluntrio no pode ultrapassar o limite de 1/3 do patrimnio lquido dos instituidores. Art. 1.711. Podem os cnjuges, ou a entidade familiar, mediante escritura pblica ou testamento, destinar parte de seu patrimnio para instituir bem de famlia, desde que no ultrapasse um tero do patrimnio lquido existente ao tempo da instituio, mantidas as regras sobre a impenhorabilidade do imvel residencial estabelecida em lei especial. Pargrafo nico. O terceiro poder igualmente instituir bem de famlia por testamento ou doao, dependendo a eficcia do ato da aceitao expressa de ambos os cnjuges beneficiados ou da entidade familiar beneficiada. A instituio do bem de famlia voluntrio acarreta dois efeitos fundamentais: a impenhorabilidade (art. 1.715) e a inalienabilidade. Art. 1.715. O bem de famlia isento de execuo por dvidas posteriores sua instituio, salvo as que provierem de tributos relativos ao prdio, ou de despesas de condomnio. Pargrafo nico. No caso de execuo pelas dvidas referidas neste artigo, o saldo existente ser aplicado em outro prdio, como bem de famlia, ou em ttulos da dvida pblica, para sustento familiar, salvo se motivos relevantes aconselharem outra soluo, a critrio do juiz. Art. 1.717. O prdio e os valores mobilirios, constitudos como bem da famlia, no podem ter destino diverso do previsto no art. 1.712 ou serem alienados sem o consentimento dos interessados e seus representantes legais, ouvido o Ministrio Pblico.
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Art. 1.712. O bem de famlia consistir em prdio residencial urbano ou rural, com suas pertenas e acessrios, destinando-se em ambos os casos a domiclio familiar, e poder abranger valores mobilirios, cuja renda ser aplicada na conservao do imvel e no sustento da famlia. O art. 1.722 trata da extino do bem de famlia voluntrio. Art. 1.722. Extingue-se, igualmente, o bem de famlia com a morte de ambos os cnjuges e a maioridade dos filhos, desde que no sujeitos a curatela. Vale acrescentar, a teor do artigo 1.712, que o bem de famlia voluntrio poder compreender valores mobilirios (renda) aplicados na conservao do imvel e no sustento da famlia. Art. 1.712. O bem de famlia consistir em prdio residencial urbano ou rural, com suas pertenas e acessrios, destinando-se em ambos os casos a domiclio familiar, e poder abranger valores mobilirios, cuja renda ser aplicada na conservao do imvel e no sustento da famlia. J entendeu o STJ, em mais de uma oportunidade, que a renda proveniente do imvel residencial locado protegida pelas normas do bem de famlia (Ag. Rg. REsp. 975.858/SP). Proteo indireta.
2.2 Legal A Lei 8.009/90, que consagrou o denominado bem de famlia legal, em respeito ao direito constitucional moradia e prpria noo de patrimnio mnimo, determina uma impenhorabilidade legal do imvel residencial, independentemente de inscrio voluntria em cartrio. No tem limite de 1/3!
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O STJ sumulou (205) que a lei 8.009 poderia ser aplicada a penhoras anteriores sua vigncia:
Smula: 205 A LEI 8.009/90 APLICA-SE A PENHORA REALIZADA ANTES DE SUA VIGENCIA. Se houver dois imveis residenciais em que a famlia alternadamente viva, nos termos do art. 5 da Lei 8.009, a proteo legal recai no de menor valor, salvo se o imvel mais valioso houver sido inscrito como bem de famlia voluntrio. O que se entende por bem de famlia legal? Art. 1 O imvel residencial prprio do casal, ou da entidade familiar, impenhorvel e no responder por qualquer tipo de dvida civil, comercial, fiscal, previdenciria ou de outra natureza, contrada pelos cnjuges ou pelos pais ou filhos que sejam seus proprietrios e nele residam, salvo nas hipteses previstas nesta lei. Pargrafo nico. A impenhorabilidade compreende o imvel sobre o qual se assentam a construo, as plantaes, as benfeitorias de qualquer natureza e todos os equipamentos, inclusive os de uso profissional, ou mveis que guarnecem a casa, desde que quitados. OBS:: O STJ, em mais de uma oportunidade, admitiu o desmembramento de um imvel (bem de famlia legal) para efeito de penhora (REsp 968.907/RS). Quais so os bens mveis protegidos? O art. 2 exclui da sua proteo veculos de transporte, obras de arte e adornos suntuosos.
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Art. 2 Excluem-se da impenhorabilidade os veculos de transporte, obras de arte e adornos suntuosos. Pargrafo nico. No caso de imvel locado, a impenhorabilidade aplica-se aos bens mveis quitados que guarneam a residncia e que sejam de propriedade do locatrio, OBSErvado o disposto neste artigo. A jurisprudncia j decidiu, quanto aos mveis, estarem protegidos: freezer, computador, televiso, ar condicionado, teclado musical (REsp 218.882/SP). A vaga de garagem, que possui matrcula prpria no registro de imveis no constitui bem de famlia para efeito de penhora (Sm. 449, STJ). Smula: 449 A vaga de garagem que possui matrcula prpria no registro de imveis no constitui bem de famlia para efeito de penhora.
A impenhorabilidade legal do bem de famlia no absoluta, relativa! Excees impenhorabilidade do bem de famlia legal (art. 3): Art. 3 A impenhorabilidade oponvel em qualquer processo de execuo civil, fiscal, previdenciria, trabalhista ou de outra natureza, SALVO SE MOVIDO: I - em razo dos crditos de trabalhadores da prpria residncia e das respectivas contribuies previdencirias; II - pelo titular do crdito decorrente do financiamento destinado construo ou aquisio do imvel, no limite dos crditos e acrscimos constitudos em funo do respectivo contrato; III - pelo credor de penso alimentcia;
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IV - para cobrana de impostos, predial ou territorial, taxas e contribuies devidas em funo do imvel familiar; V - para execuo de hipoteca sobre o imvel oferecido como garantia real pelo casal ou pela entidade familiar; ***proibido venire contra factum proprium VI - por ter sido adquirido com produto de crime ou para execuo de sentena penal condenatria a ressarcimento, indenizao ou perdimento de bens. VII - por obrigao decorrente de fiana concedida em contrato de locao. (Includo pela Lei n 8.245, de 1991) Onde h a mesma razo, deve haver o mesmo direito.
Interpretando o inciso I do art. 3, o STJ no REsp 644.733/SC entendeu que a referida exceo do bem de famlia no se aplica a processos movidos por trabalhadores eventuais.
OBS:: O STF j acentou entendimento no sentido de que taxa de condomnio tambm excepciona a proteo do bem de famlia (RE 439.003/SP). EMENTA: RECURSO EXTRAORDINRIO. BEM DE FAMLIA. PENHORA. DECORRNCIA DE DESPESAS CONDOMINIAIS. 1. A relao condominial , tipicamente, relao de comunho de escopo. O pagamento da contribuio condominial [obrigao propter rem] essencial conservao da propriedade, vale dizer, garantia da subsistncia individual e familiar --- a dignidade da pessoa humana. 2. No h razo para, no caso, cogitar-se de impenhorabilidade. 3. Recurso extraordinrio a que se nega provimento.
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OBS:: A despeito de vrios julgados do STJ admitirem que, a exemplo do Ag. Rg. no Ag. 426.422/PR, se o devedor indica na execuo bem de famlia penhora, pode depois voltar atrs, se, por outro lado, o imvel foi dado como garantia hipotecria, o recente Ag. Rg. no Ag. 1.152.734/SP nega a proteo do bem de famlia. A matria polmica quando renncia. O STF (RE/AgR 477.953) j acentou a constitucionalidade da penhora do imvel do fiador na locao. EMENTA: AGRAVO REGIMENTAL NO RECURSO EXTRAORDINRIO. PENHORA. FIADOR. BEM DE FAMLIA. LEGITIMIDADE. 1. O Plenrio do Supremo Tribunal Federal, ao julgar o RE n. 407.688, decidiu pela possibilidade de penhora do bem de famlia de fiador, sem violao do art. 6 da Constituio do Brasil. Agravo regimental a que se nega provimento. Casado em separao de bens no necessita da anuncia do cnjuge. Casado em outros regimes, precisa da anuncia do cnjuge para prestar fiana. O STJ sumulou entendimento segundo o qual a proteo do bem de famlia pode beneficiar pessoas solteiras, separadas e vivas. O conceito de impenhorabilidade de bem de famlia abrange tambm o imvel pertencente a pessoas solteiras, separadas e vivas. Proteo a direito fundamental moradia.
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Existem vrias razes que justificam a noo de domiclio, mas a mais importante que, regra geral, nos termos do art. 94 do CPC, o ru deve ser demandado em seu prprio domiclio. CPC, Art. 94. A ao fundada em direito pessoal e a ao fundada em direito real sobre bens mveis sero propostas, em regra, no foro do domiclio do ru. 1o Tendo mais de um domiclio, o ru ser demandado no foro de qualquer deles. 2o Sendo incerto ou desconhecido o domiclio do ru, ele ser demandado onde for encontrado ou no foro do domiclio do autor. 3o Quando o ru no tiver domiclio nem residncia no Brasil, a ao ser proposta no foro do domiclio do autor. Se este tambm residir fora do Brasil, a ao ser proposta em qualquer foro. 4o Havendo dois ou mais rus, com diferentes domiclios, sero demandados no foro de qualquer deles, escolha do autor.
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A morada (denominada de Estada, pelo jurista italiano Roberto de Ruggiero) o lugar em que a pessoa fsica encontrada provisoriamente, temporariamente. Residncia o lugar em que a pessoa fsica encontrada com habitualidade. O domiclio o lugar em que a pessoa fsica fixa residncia com INTENO DE PERMANNCIA OU DEFINITIVIDADE (animus manendi) transformando-o em centro de sua vida jurdica. CC, Art. 70. O domiclio da pessoa natural o lugar onde ela estabelece a sua residncia com nimo definitivo. OBS: Catigoria: Se uma pessoa fsica tiver 2 lugares em que alternadamente viva, ser considerado seu domiclio qualquer desses locais. Art. 71. Se, porm, a pessoa natural tiver diversas residncias, onde, alternadamente, viva, considerar-se- domiclio seu qualquer delas. Em ambas as cidades, a pessoa tem que viver com animus de definitividade. Concursos tm perguntado sobre mudanas do CC/02 em relao ao CC/19.
QUESTO ESPECIAL DE CONCURSO
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Trata-se de um domiclio especfico, que no altera o domiclio geral, e aplicvel apenas em face de aspectos pertinentes ao exerccio de uma atividade profissional. Art. 72. tambm domiclio da pessoa natural, quanto s relaes concernentes profisso, o lugar onde esta exercida. Pargrafo nico. Se a pessoa exercitar profisso em lugares diversos, cada um deles constituir domiclio para as relaes que lhe corresponderem. Quanto mudana de domiclio Art. 74. Muda-se o domiclio, transferindo a residncia, com a inteno manifesta de o mudar. Pargrafo nico. A prova da inteno resultar do que declarar a pessoa s municipalidades dos lugares, que deixa, e para onde vai, ou, se tais declaraes no fizer, da prpria mudana, com as circunstncias que a acompanharem. Questo de concurso: Domiclio Aparente/Ocasional
Para pessoas que no tm residncia fixa, por aplicao da teoria da aparncia, devem as mesmas ser consideradas domiciliadas no lugar em que forem encontradas. Art. 73. Ter-se- por domiclio da pessoa natural, que no tenha residncia habitual, o lugar onde for encontrada.
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Este tema, mais desenvolvido no direito empresarial e no processo civil, tem uma tmida referncia no artigo 75 do CC: Art. 75. Quanto s pessoas jurdicas, o domiclio : I - da Unio, o Distrito Federal; II - dos Estados e Territrios, as respectivas capitais; III - do Municpio, o lugar onde funcione a administrao municipal; IV - das demais pessoas jurdicas, o lugar onde funcionarem as respectivas diretorias e administraes, ou onde elegerem domiclio especial no seu estatuto ou atos constitutivos. 1o Tendo a pessoa jurdica diversos estabelecimentos em lugares diferentes, cada um deles ser considerado domiclio para os atos nele praticados. 2o Se a administrao, ou diretoria, tiver a sede no estrangeiro, haver-se- por domiclio da pessoa jurdica, no tocante s obrigaes contradas por cada uma das suas agncias, o lugar do estabelecimento, sito no Brasil, a que ela corresponder.
Trata-se do domiclio fixado por simples ato de vontade. OBS:: a natureza jurdica do ato de fixao do domiclio voluntrio de ato jurdico em sentido estrito ou no negocial.
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Trata-se do domiclio escolhido ou eleito pelas prprias partes em um contrato CC, Art. 78. Nos contratos escritos, podero os contratantes especificar domiclio onde se exercitem e cumpram os direitos e obrigaes deles resultantes. CPC, Art. 111. A competncia em razo da matria e da hierarquia inderrogvel por conveno das partes; mas estas podem modificar a competncia em razo do valor e do territrio, elegendo foro onde sero propostas as aes oriundas de direitos e obrigaes. 1o O acordo, porm, s produz efeito, quando constar de contrato escrito e aludir expressamente a determinado negcio jurdico. 2o O foro contratual obriga os herdeiros e sucessores das partes. A clusula que prejudica o aderente pode ser declinada de ofcio pelo juiz. OBS: CATIGORIA: luz do princpio da funo social, a clusula de eleio de foro que prejudique o aderente, especialmente o consumidor, nula de pleno direito, podendo o juiz at mesmo declinar de ofcio da sua competncia. CPC, Art. 112. Argui-se, por meio de exceo, a incompetncia relativa. Pargrafo nico. A nulidade da clusula de eleio de foro, em contrato de adeso*, pode ser declarada de ofcio pelo juiz, que
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declinar de competncia para o juzo de domiclio do ru.(Includo pela Lei n 11.280, de 2006) * No precisa ser apenas em contrato de consumo, pode ser em contrato civil tambm!
O ART.. 76 IMPORTANTSSIMO! 5 pessoas tm domiclio legal! Art. 76. Tm domiclio necessrio o incapaz, o servidor pblico, o militar, o martimo e o preso. Pargrafo nico. O domiclio do incapaz o do seu representante ou assistente; o do servidor pblico, o lugar em que exercer permanentemente suas funes; o do militar, onde servir, e, sendo da Marinha ou da Aeronutica, a sede do comando a que se encontrar imediatamente subordinado; o do martimo, onde o navio estiver matriculado; e o do preso, o lugar em que cumprir a sentena.
***Quanto ao domiclio do incapaz, lembremo-nos da Smula 383 do STJ, segundo a qual a competncia para processar e julgar as aes conexas de interesse do menor , em regra, o domiclio do detentor de sua guarda. Smula: 383
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A competncia para processar e julgar as aes conexas de interesse de menor , em princpio, do foro do domiclio do detentor de sua guarda. CC, Art. 77. O agente diplomtico do Brasil, que, citado no estrangeiro, alegar extraterritorialidade sem designar onde tem, no pas, o seu domiclio, poder ser demandado no Distrito Federal ou no ltimo ponto do territrio brasileiro onde o teve.
Normal o examinador copiar os prprios artigos!!! Noes gerais de bens jurdicos aplicveis ao concurso pblico Na apostila 03, temos, alm do conceito, detalhada classificao geral dos bens jurdicos, para que pudssemos, em sala de aula, aprofundar os mais importantes, como veremos abaixo. Antes, porm, uma pergunta se impe:
toda utilidade fsica ou ideal, objeto de um direito subjetivo. Na linha da doutrina de Orlando Gomes, especialmente influenciada pelo 90 do BGB, coisa tem definio mais restrita na medida em que diz respeito apenas a utilidades corpreas ou materiais, a exemplo de uma cadeira. Lembremo-nos, ainda, da noo de patrimnio: para a doutrina clssica, o patrimnio seria apenas a representao econmica da pessoa, mas,
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modernamente (Carlos Bittar, Rodolfo Pamplona Filho) j se reconhece, tambm, o patrimnio moral: o conjunto dos direitos da personalidade.
noo consagrada em tese do Prof. Luiz Edson Fachin, segundo a qual, na perspectiva de defesa da dignidade da pessoa humana, as normas civis devem resguardar sempre, a cada pessoa, um mnimo de patrimnio para que tenha vida digna.
um regime pelo qual, para a garantia de concluso de uma obra, destaca-se patrimnio especfico da construtora, vinculando-o ao empreendimento nos termos da Lei 10.931/04. Dentre os tipos de bens jurdicos, detalhadamente vistos na apostila, destacamos os principais aspectos que seguem abaixo:
BEM IMVEL POR FORA DE LEI

Art. 80. CONSIDERAM-SE IMVEIS para os efeitos legais: I - os direitos reais sobre imveis e as aes que os asseguram; II - o direito sucesso aberta. O direito real sobre imvel tem natureza de imvel, como hipoteca (tem que lavrar escritura, registrar no cartrio de imveis).
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Direito sucesso aberta: o direito herana, que tem natureza imobiliria, mesmo que a herana seja composta por bens mveis. OBS: DE ALTA CATIGORIA A razo pela qual o direito herana tem natureza imobiliria especialmente o formalismo inerente s relaes pertinentes aos imveis, que exigem registro prprio, em prol da segurana jurdica. Por isso, alguns autores como Francisco Cahali, invocando o artigo 1.647, exigem autorizao conjugal para a renncia da herana. Art. 1.642. Qualquer que seja o regime de bens, tanto o marido quanto a mulher podem livremente: I - praticar todos os atos de disposio e de administrao necessrios ao desempenho de sua profisso, com as limitaes estabelecidas no inciso I do art. 1.647; IV - demandar a resciso dos contratos de fiana e doao, ou a invalidao do aval, realizados pelo outro cnjuge com infrao do disposto nos incisos III e IV do art. 1.647; Art. 1.647. Ressalvado o disposto no art. 1.648, nenhum dos cnjuges pode, sem autorizao do outro, exceto no regime da separao absoluta: I - alienar ou gravar de nus real os bens imveis; II - pleitear, como autor ou ru, acerca desses bens ou direitos; III - prestar fiana ou aval; IV - fazer doao, no sendo remuneratria, de bens comuns, ou dos que possam integrar futura meao. Pargrafo nico. So vlidas as doaes nupciais feitas aos filhos quando casarem ou estabelecerem economia separada. OBS:: Art. 1.656. No pacto antenupcial, que adotar o de participao final nos aquestos, poder-se-
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convencionar a livre disposio dos bens imveis, desde que particulares. Art. 1.648. Cabe ao juiz, nos casos do artigo antecedente, suprir a outorga, quando um dos cnjuges a denegue sem motivo justo, ou lhe seja impossvel conced-la.
Classificao de bens no CDC: durveis X no durveis. Vlido lembrar que o CDC, para efeito de se exercer o direito de reclamar por vcio do produto ou do servio, concebeu uma classificao (art. 26) no consagrada pelo CC: bens durveis e no durveis. CDC, Art. 26. O direito de reclamar pelos vcios aparentes ou de fcil constatao caduca em: I - 30 dias, tratando-se de fornecimento de servio e de produtos no durveis; II - 90 dias, tratando-se de fornecimento de servio e de produtos durveis. 1 Inicia-se a contagem do prazo decadencial a partir da entrega efetiva do produto ou do trmino da execuo dos servios. 2 OBSTam a decadncia: I - a reclamao comprovadamente formulada pelo consumidor perante o fornecedor de produtos e servios at a resposta negativa correspondente, que deve ser transmitida de forma inequvoca; II - (Vetado). III - a instaurao de inqurito civil, at seu encerramento.
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3 Tratando-se de vcio oculto, o prazo decadencial inicia-se no momento em que ficar evidenciado o defeito. O direito de reclamar exercido no Juizado Especial, no no Procon. Merece especial ateno o critrio dos bens reciprocamente considerados, que os subdivide em bem principal (aquele que existe por si mesmo) e acessrio (aquele cuja existncia pressupe a do principal, nos termos do princpio da gravitao jurdica). Os bens acessrios ainda geram acesa polmica, razo pela qual merecem aprofundamento: Frutos so utilidades renovveis que a coisa principal periodicamente gera, e cuja percepo no esgota o referido bem principal (ver subclassificao dos frutos na apostila); j os produtos so utilidades no renovveis, cuja percepo esgota a coisa principal, a exemplo de uma pedreira e de petrleo. Vale advertir que o aluguel e os juros so frutos civis; Juros no p - o STJ acabou de decidir (REsp 670.117/Paraba) que os juros compensatrios cobrados por uma construtora do promitente comprador de um imvel, ainda no financiado, so abusivos: DIREITO CIVIL E DO CONSUMIDOR. PROMESSA DE COMPRA E VENDA DE IMVEL. COBRANA DE JUROS COMPENSATRIOS DURANTE A OBRA. "JUROS NO P". ABUSIVIDADE. INEXISTNCIA DE EMPRSTIMO, FINANCIAMENTO OU QUALQUER USO DE CAPITAL ALHEIO. 1. Em contratos de promessa de compra e venda de imvel em construo, descabe a cobrana de juros compensatrios antes da entrega das chaves do imvel - "juros no p" -, porquanto, nesse perodo, no h capital da construtora/incorporadora mutuado ao promitente comprador, tampouco utilizao do imvel prometido.
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2. Em realidade, o que h uma verdadeira antecipao de pagamento, parcial e gradual, pelo comprador, para um imvel cuja entrega foi contratualmente diferida no tempo. Vale dizer, se h aporte de capital, tal se verifica por parte do comprador para com o vendedor, de sorte a beirar situao aberrante a cobrana reversa de juros compensatrios, de quem entrega o capital por aquele que o toma de emprstimo. 3. Recurso especial improvido. O CC/02 consagrou, ainda, uma categoria no prevista na lei anterior: as pertenas (art. 93). Art. 93. So pertenas os bens que, no constituindo partes integrantes, se destinam, de modo duradouro, ao uso, ao servio ou ao aformoseamento de outro. CC/19 imvel por acesso intelectual unio intencional de bem mvel e imvel a pertena, por exemplo (escada de incndio). O que so imveis por acesso intelectual? So os bens que o proprietrio intencionalmente destina para a explorao ou uso do bem principal, como um maquinrio agrcola ou a escada de incndio. O enunciado 11 da III Jornada entende no existir mais essa classificao, que encontra resistncia na prpria doutrina (Flvio Tartuso, Jos Simo), especialmente luz do prprio conceito de pertena. Art. 96. As benfeitorias podem ser volupturias, teis ou necessrias. 1o So volupturias as de mero deleite ou recreio, que no aumentam o uso habitual do bem, ainda que o tornem mais agradvel ou sejam de elevado valor. 2o So teis as que aumentam ou facilitam o uso do bem.
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3o So necessrias as que tm por fim conservar o bem ou evitar que se deteriore. Art. 97. No se consideram benfeitorias os melhoramentos ou acrscimos sobrevindos ao bem sem a interveno do proprietrio, possuidor ou detentor.
Tecnicamente, benfeitoria no construo. Construo acesso artificial, regramento no CC/19. modo de adquirir propriedade (ver em direitos reais). No existe benfeitoria natural. Toda benfeitoria artificial, obra do homem. Pode at encontrar acesso natural no artigo no CC/19 (acrscimos naturais imobilizados). A benfeitoria toda obra realizada pelo homem, na estrutura de uma coisa, com propsito de conserv-la (benfeitoria necessria), melhor-la (benfeitoria til) ou proporcionar prazer (volupturia). Piscina -> benfeitoria volupturia Colgio -> benfeitoria til Academia -> benfeitoria necessria
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todo acontecimento (natural ou humano) apto a criar, modificar ou extinguir relaes jurdicas.
Categoria intermediria entre fato da natureza (alheio vontade consciente) e o ato do homem. No contemplada pelo CC. Desenvolvida pelo gnio de Pontes de Miranda, a categoria do Ato-fato refere-se quele comportamento que, embora derive do homem, desprovido de vontade consciente em face do resultado jurdico produzido. Comportamento humano sem vontade consciente que produz efeitos jurdicos. Exemplo: segundo o Prof. Jorge Ferreira, a criana em tenra idade que compra um doce em uma confeitaria estaria realizando no um contrato, mas sim um ato-fato jurdico. 1. Aes Humanas 3.1 Ilcitas Ato Ilcito
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3.2 Lcitas Ato Jurdico
CC/16 Ato jurdico toda ao humana lcita OBS:. CATIGORIA: A despeito de existir polmica (ver Antnio Machado Neto em seu compndio de introduo ao estudo do direito), diante do tratamento autnomo dado ao ato ilcito no Ttulo III da Parte Geral (art. 186), preferimos, na linha de Zeno Veloso, entender que ATO JURDICO toda ao humana LCITA que deflagra efeitos na rbita do direito. Nesse diapaso, podemos subdividir o ATO JURDICO em: Ato jurdico em sentido estrito CC 185 Negcio Jurdico Ato jurdico em sentido lato:
Ao
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Humana
Efeitos Jurdicos Lcita
Negcio jurdico o assunto mais importante da parte geral. 3.2.1 Ato jurdico em sentido estrito CC 185 O que Ato Jurdico em sentido estrito?
Adotando um sistema dualista, lembra-nos Luiz Edison Fachin, o atual Cdigo Civil, alm do Negcio Jurdico, tambm reconheceu, posto em tmido dispositivo, art. 185, o Ato Jurdico em sentido estrito ou no negocial. TTULO II Dos Atos Jurdicos Lcitos Art. 185. Aos atos jurdicos lcitos, que no sejam negcios jurdicos, aplicam-se, no que couber, as disposies do Ttulo anterior. O NCC dual reconhece o negcio jurdico e o ato jurdico em sentido estrito. Conceito
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um simples comportamento humano, voluntrio e consciente, cujos efeitos esto previamente determinados na lei.
Autonomia Privada
Voluntrio + Consciente
Lei Prvia Efeitos
X
Comportamento
Liberdade escolha efeitos
Humano
Efeitos
Vale dizer, no ato em sentido estrito, no existe autonomia privada e liberdade na escolha dos efeitos jurdicos produzidos.
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Se liga, presta ateno!
Exemplos Percepo de fruto, caa, pesca, reconhecimento de filho, fixao do domiclio voluntrio. Art. 1.263. Quem se assenhorear de coisa sem dono para logo lhe adquire a propriedade, no sendo essa ocupao defesa por lei. Reconhecimento da paternidade: a prpria lei dita os efeitos, no a vontade da pessoa. A lei automaticamente os d. Atos de comunicao/participao: os atos de mera comunicao (participaes), a exemplo da notificao ou da interpelao, tambm so atos jurdicos em sentido estrito, uma vez que seus efeitos encontram-se previamente determinados na lei. Especificao: forma de adquirir propriedade de mvel quando se trabalha a matria prima, transformando-a em produto final. Ao humana voluntria cujo efeito jurdico determinado pela lei, no pelas partes. NEGCIO JURDICO Parte Geral
Livro III Dos Fatos Jurdicos
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Ttulo I Do Negcio Jurdico
O CC/16 no usa a expresso NJ. Categoria + importante do Ato Jurdico. Desenvolvido pelo direito alemo, o NJ categoria muito mais profunda e economicamente relevante do que o simples ato em sentido estrito. uma declarao de vontade emitida segundo o ditame da autonomia privada, nos limites da funo social e da boa-f objetiva, pela qual a parte autodisciplina os efeitos jurdicos possveis que livremente escolheu. Exemplos: contrato, testamento. OBS:: se a autonomia privada e a liberdade negocial so caractersticas tpicas do NJ, o contrato por adeso no negaria esta tese? As regras de autonomia permitem pessoa aderir ou no ao contrato. Autonomia mnima. A liberdade negocial no desaparece por completo. Obra de Georges Ripert A regra moral e as obrigaes civis.
O contrato por adeso, figura reconhecida em 1901, por Raymond Saleilles, no prescinde por completo de uma margem mnima de autonomia privada, ainda que seja no que diz respeito liberdade ou no de contratar.
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1. Teorias Explicativas 1.1 Teoria Voluntarista/Teoria da Vontade Raiz no Direito Alemo (Willenstheorie). Para esta Teoria, o ncleo essencial do NJ seria a vontade interna ou a inteno do declarante (art. 112, CC). Art. 112. Nas declaraes de vontade se atender mais inteno nelas consubstanciada do que ao sentido literal da linguagem. 1.2 Teoria da Declarao
Raiz Alem (Erklaunsgstheorie). Para esta Teoria, o ncleo essencial do negcio jurdico no seria a inteno do declarante, mas sim a prpria vontade externa ou declarada.
As duas Teorias se complementam, no so contraditrias. Ver no material de apoio 04 texto jurdico do prof. Waner Souza a respeito da Teoria da Pressuposio. 2. Planos de Anlise do NJ O estudo do NJ pressupe uma anlise em 3 perspectivas: 2.1 Existncia 2.1.1 Manifestao de Vontade OBS:: O silncio traduz vontade para efeito de se considerar existente e eficaz o NJ? Para a Teoria do NJ, segundo Caio Mrio, regra geral, o silncio a
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ausncia de vontade, um nada jurdico. Mas, excepcionalmente, o prprio CC (art. 111), na linha dos direitos belga, portugus e alemo, admite a eficcia jurdica do silncio (ex. como aceitao na doao pura 539). Art. 111. O silncio importa anuncia, quando as circunstncias ou os usos o autorizarem, e no for necessria a declarao de vontade expressa. Art. 539. O doador pode fixar prazo ao donatrio, para declarar se aceita ou no a liberalidade. Desde que o donatrio, ciente do prazo, no faa, dentro dele, a declarao, entender-se- que aceitou, se a doao no for sujeita a encargo.
Veremos ainda na prxima aula, ao estudarmos o art. 147, que o silncio tambm pode ter efeito nocivo (dolo negativo). 2.1.2 Agente emissor da vontade (PJ/PF/rgo) 2.1.3 Objeto (bem da vida) 2.1.4 Forma Vicente Ro 2.2 Validade
Pressupe que o NJ exista. Voc vai qualificar o NJ para investigar se ele tem aptido para gerar efeitos. Vamos analisar o aspecto qualificativo do NJ. Vamos analisar os pressupostos de validade que, uma vez reunidos, conferiro ao NJ aptido para que surta efeitos.
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Quais so os pressupostos do NJ? Pressupostos de existncia? Pressupostos de validade? Para conhecer os pressupostos de validade, basta qualificar os pressupostos de existncia. Plano de Plano de Existncia Validade M. Vontade livre + de boa f Agente capaz + legitimado p/ o ato
Objeto lcito + possvel + determinado/determinvel Forma livre X prescrita em lei
Defeitos do NJ geralmente atuam no plano de validade. 2.2.1 Objeto
Caso de Sexualidade -> basear fundamentao em Orlando Gomes: Licitude no apenas legalidade estrita; adequao ao padro de moralidade mdio da sociedade.
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2.2.2 Forma No Brasil, luz do art. 107, vigora o princpio da liberdade da forma como regra geral. Art. 107. A validade da declarao de vontade no depender de forma especial, seno quando a lei expressamente a exigir. Todavia, situaes h em que a forma do NJ exigida para efeito de prova em juzo (art. 227). o NJ ad probationem (NJ de valor superior a 10 SM). Art. 227. Salvo os casos expressos, a prova exclusivamente testemunhal s se admite nos negcios jurdicos cujo valor no ultrapasse o dcuplo do maior salrio mnimo vigente no Pas ao tempo em que foram celebrados. Pargrafo nico. Qualquer que seja o valor do negcio jurdico, a prova testemunhal admissvel como subsidiria ou complementar da prova por escrito. Em outras situaes, a forma ***requisito de validade*** do prprio NJ (108). o NJ ad solemnitatem. Art. 108. No dispondo a lei em contrrio, a escritura pblica essencial validade dos negcios jurdicos que visem constituio, transferncia, modificao ou renncia de direitos reais sobre imveis de valor superior a 30 vezes o maior salrio mnimo vigente no Pas. (promessa de compra e venda, no importa o valor, pode ser lavrada em instrumento particular) H situaes em que a forma determinada legalmente; no respeitada, implica na invalidade do NJ. NJ sobre direitos reais de imveis de $$$ acima de 30 X sal. mn.: escritura pblica essencial validade do NJ.
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Pegar o final da aula. 2.2.3 Defeitos do NJ Parte Geral Livro III Dos Fatos Jurdicos Ttulo I Do Negcio Jurdico Captulo IV Dos defeitos do negcio jurdico 2.2.3.1 Erro/Ignorncia (Seo I)
O erro traduz uma falsa percepo da realidade, de maneira que o agente emite declarao de vontade com base em equvoco ou desconhecimento das circunstncias. Causa de invalidade do NJ. A doutrina clssica tradicionalmente exige que o erro invalidante do NJ seja essencial/substancial & escusvel/perdovel. Erro: Essencial/Substancial + Escusvel/Perdovel*
O STJ, julgando o REsp 744.311MT manteve a exigncia desses 2 requisitos do erro invalidante, *a despeito de a moderna doutrina (En. 12, I
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Jornada) dispensar o requisito da escusabilidade com base no Princpio da Confiana. REsp 744311 / RECURSO 2005/0064667-5 MT ESPECIAL
DIREITO CIVIL E PROCESSUAL CIVIL. ANULAO DE NEGCIO JURDICO. DAO EM PAGAMENTO. IMVEL. LOCALIZAO. INSTITUIO FINANCEIRA DE SLIDA POSIO NO MERCADO. ERRO INESCUSVEL. 1. No se h falar em omisso em acrdo que deixa de analisar o segundo pedido do autor, cujo acolhimento depende da procedncia do primeiro (cumulao de pedidos prpria sucessiva). 2. O erro que enseja a anulao de negcio jurdico, alm de essencial, deve ser inescusvel, decorrente da falsa representao da realidade prpria do homem mediano, perdovel, no mais das vezes, pelo desconhecimento natural das circunstncias e particularidades do negcio jurdico. Vale dizer, para ser escusvel o erro deve ser de tal monta que qualquer pessoa de inteligncia mediana o cometeria. 3. No caso, no crvel que o autor, instituio financeira de slida posio no mercado, tenha descurado-se das cautelas ordinrias celebrao de negcio jurdico absolutamente corriqueiro, como a dao de imvel rural em pagamento, substituindo dvidas contradas e recebendo imvel cuja rea encontrava-se deslocada topograficamente daquela constante em sua matrcula. Em realidade, se houve vcio de vontade, este constituiu erro grosseiro, incapaz de anular o negcio jurdico, porquanto revela culpa imperdovel do prprio autor, dadas as peculiaridades da atividade desenvolvida. 4. Diante da improcedncia dos pedidos deduzidos na exordial inexistindo, por consequncia, condenao -, mostra-se de rigor a incidncia do
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4 do art. 20 do CPC, que permite o arbitramento por equidade. Provimento do recurso especial apenas nesse ponto. 5. Recurso especial parcialmente provido.
En.12 Art. 138: na sistemtica do art. 138, irrelevante ser ou no escusvel o erro, porque o dispositivo adota o princpio da confiana. Doutrina moderna: o requisito da escusabilidade no imperioso dispensvel para a configurao do erro. A doutrina moderna exige apenas que seja essencial.
Tradicionalmente, exigia-se os 2 requisitos. Essencial (substancial) Erro invalidante: Escusvel (Perdovel) Espcies de erro (CC 139): Art. 139. O erro substancial/essencial quando: I - interessa natureza do negcio, ao objeto principal da declarao, ou a alguma das qualidades a ele essenciais; II - concerne identidade ou qualidade essencial da pessoa a quem se refira a declarao de vontade, desde que tenha infludo nesta de modo relevante;
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III - sendo de direito e no implicando recusa aplicao da lei, for o motivo nico ou principal do negcio jurdico. Com base no pensamento de Ruberto de Ruggiero, podemos reconhecer algumas espcies bsicas de erro: a) Erro sobre Negcio (I) aquele que incide na prpria natureza jurdica do NJ realizado. Imagina estar celebrando um NJ, mas celebra outro. b) Erro sobre Objeto (I) Incide sobre as caractersticas do prprio objeto do NJ. c) Erro sobre Pessoa (II) aquele que incide na dimenso jurdica de um dos declarantes. Veremos em Direito de Famlia a especial aplicao do erro sobre pessoa no casamento (arts. 1.556 e 1.557) pode gerar sua anulao. Ver jurisprudncia no material de apoio. d) Erro de Direito (III) O que se entende por erro de direito? Clvis Bevilqua no era adepto da tese de erro de direito, diferentemente de Eduardo Espnola e Caio Mrio que admitiam a doutrina, desde que no traduzisse intencional recusa aplicao da lei. Trata-se de modalidade de erro que, sem traduzir intencional recusa aplicao da lei, incide no mbito de atuao permissiva da norma. O agente, de boa-f, imagina permitido o que proibido. O CC explicitamente admitiu o erro de direito, no 139, III. Art. 139. O erro substancial/essencial quando:
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III - sendo de direito e no implicando recusa aplicao da lei, for o motivo nico ou principal do negcio jurdico. *A diferena entre erro e vcio redibitrio dever ser vista nas aulas de Teoria Geral do Contrato. 2.2.3.2 Dolo
mais grave do que o erro (espontneo, no provocado pela outra parte). No caso do dolo, Voc vtima de algum. provocado, a vtima enganada. pernicioso, mau. O Dolo tambm causa de invalidade do NJ. Causa de invalidade do NJ. Seguindo o pensamento de Bevilqua, o dolo o artifcio malicioso de que vtima uma das partes, fazendo com que celebre negcio prejudicial: a vtima do dolo incorre em um erro provocado pela outra parte ou por terceiro. Dolus malus: reprovado No direito Romano, este Dolo pernicioso era conhecido como dolus malus, o qual se contrape ao dolus bonus, socialmente aceito nos dias de hoje, especialmente como tcnica publicitria. Filme Um dia de fria, com Michael Douglas. Considera-se manifestao de dolo mau (prtica comercial abusiva) o recurso a mensagens subliminares (ver projetos de lei 4.068/2008 e 4.825/2009), mensagens estas que no podem ser captadas diretamente pelos
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sentidos humanos, mas sim percebidas pelo inconsciente, conduzindo a vtima a comportamento no conscientemente desejado. www.mensagemsubliminar.com.br. Site consultor jurdico. Segundo Carvalho Santos, o dolo seria to grave que dispensaria at mesmo a prova do prejuzo para a sua configurao, valendo lembrar que, para a lei brasileira (art. 145), o dolo que invalida o negcio o principal (o que ataca sua substncia), e no o meramente acidental, art. 146, que diz respeito a aspectos secundrios do negcio, gerando apenas a obrigao de pagar perdas e danos.
Dolo Principal: invalida o NJ(ataca sua substncia) Art. 145. So os negcios jurdicos anulveis por dolo, quando este for a sua causa. Dolo Acidental: Perdas & Danos Art. 146. O dolo acidental s obriga satisfao das perdas e danos, e acidental quando, a seu despeito, o negcio seria realizado, embora por outro modo.
Dentre os artigos reguladores do dolo, destacamos para concurso pblico os seguintes:
Art. 147 Dolo Negativo Art. 147. Nos negcios jurdicos bilaterais, o silncio intencional de uma das partes a respeito de fato ou qualidade que
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a outra parte haja ignorado, constitui omisso dolosa, provandose que sem ela o negcio no se teria celebrado. Este artigo cuida do chamado dolo negativo, aquele decorrente da violao do dever de informar derivado da boa-f objetiva. Silncio pernicioso, cara de pau!
Art. 150 Dolo Bilateral Art. 150. Se ambas as partes procederem com dolo, nenhuma pode aleg-lo para anular o negcio, ou reclamar indenizao. Nenhum dos 2 pode alegar sua prpria torpeza em juzo.
Art. 148 Dolo de 3 Art. 148. Pode tambm ser anulado o negcio jurdico por dolo de terceiro, se a parte a quem aproveite dele tivesse ou devesse ter conhecimento; em caso contrrio, ainda que subsista o negcio jurdico, o terceiro responder por todas as perdas e danos da parte a quem ludibriou. Dolo de 3: nos termos deste artigo, o NJ s ser anulado se a parte beneficiria do dolo soubesse ou tivesse como saber da atuao dolosa. a nica hiptese de se anular o NJ por dolo de 3. Dolo de 3 - Parte beneficiada sabe ou deveria saber -> anula-se o NJ 2.2.3.3 Coao
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Enquanto o dolo manifesta-se pelo ardil, a coao traduz uma violncia psicolgica, uma ameaa. a) Coao Fsica (Vis Absoluta): NJ inexistente. Gera a inexistncia do NJ, porque no h vontade na celebrao. Ex.: cidado forte segura a vtima e ape sua impresso digital em um contrato. b) Coao Moral (Vis Compulsiva): NJ invlido. Coao moral (Vis compulsiva) traduz violncia psicolgica; a vontade existe, mas embaralhada. Art. 151. A coao, para viciar a declarao da vontade, h de ser tal que incuta ao paciente fundado temor de dano iminente e considervel sua pessoa, sua famlia, ou aos seus bens. Pargrafo nico. Se disser respeito a pessoa no pertencente famlia do paciente, o juiz, com base nas circunstncias, decidir se houve coao.
Se no for pessoa da famlia, o juiz decidir se houve, realmente, fundado temor. A coao sempre apreciada em concreto, cada pessoa tem uma perspectiva de anlise; no se deve invocar a figura do homem mdio. OBS:: O art. 152 do CC, no apreciar a coao, afasta a figura do homem mdio, determinando a interpretao do vcio segundo as caractersticas do caso concreto.
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Art. 152. No apreciar a coao, ter-se-o em conta o sexo, a idade, a condio, a sade, o temperamento do paciente e todas as demais circunstncias que possam influir na gravidade dela. Art. 153. No se considera coao a ameaa do exerccio normal de um direito, nem o simples temor reverencial. Temor reverencial: respeito autoridade instituda, o respeito mais profundo, que pode ser funcional (do empregado ao patro; do soldado ao coronel; do genro ao sogro; do padre ao bispo). Tangencia o medo, mas no o medo. Se, com o Temor Reverencial, houver ameaa, h coao. c) Coao exercida por 3: pode invalidar o NJ (qdo. o beneficirio sabe ou deve saber) OBS:: os artigos 154 e 155 tratam da Coao exercida por 3. Em linha semelhante, mas no idntica ao dolo de 3 (art. 148), a coao de 3 poder invalidar o NJ se a parte beneficiria dele tivesse ou devesse ter conhecimento: - Coao exercida por 3: Art. 154. Vicia o negcio jurdico a coao exercida por terceiro, se dela tivesse ou devesse ter conhecimento a parte a que aproveite, e esta responder SOLIDARIAMENTE com aquele por perdas e danos. Art. 155. Subsistir o negcio jurdico, se a coao decorrer de terceiro, sem que a parte a que aproveite dela tivesse ou devesse ter conhecimento; mas o autor da coao responder por todas as perdas e danos que houver causado ao coacto [= coagido].
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- Dolo de 3: Art. 148. Pode tambm ser anulado o negcio jurdico por dolo de terceiro, se a parte a quem aproveite dele tivesse ou devesse ter conhecimento; em caso contrrio, ainda que subsista o negcio jurdico, o terceiro responder por todas as perdas e danos da parte a quem ludibriou.
Note-se que, na coao exercida por terceiro, se aparte beneficiada souber, invalida-se o NJ. Existe explcita previso de solidariedade passiva entre o terceiro e o beneficirio no pagamento da indenizao devida, diferentemente do dolo. Art. 154. Vicia o negcio jurdico a coao exercida por terceiro, se dela tivesse ou devesse ter conhecimento a parte a que aproveite, e esta responder SOLIDARIAMENTE com aquele por perdas e danos. Art. 155. Subsistir o negcio jurdico, se a coao decorrer de terceiro, sem que a parte a que aproveite dela tivesse ou devesse ter conhecimento; mas o autor da coao responder por todas as perdas e danos que houver causado ao coacto [= coagido]. O negcio mantido se o beneficirio no soubesse. O coator responder por todos os danos. 2.2.3.4 Estado de Perigo
Veio com o NCC.
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Traduz uma aplicao do Estado de Necessidade na Teoria do NJ. Causa de invalidade do NJ. Regulado no art. 156, segundo o qual o agente, premido da necessidade de salvar-se ou a pessoa prxima de perigo de dano, conhecido pela outra parte, assume uma obrigao excessivamente onerosa. Perigo de dano no ameaa. * No causado pela outra parte
Pressupostos:
a) Necessidade de salvar-se, famlia ou 3 A vtima no est sofrendo uma ameaa de 3 ou da outra parte. A vtima est diante de uma situao grave, de perigo de dano sade, vida, integridade, e, por causa desse perigo conhecido pela outra parte (no causado por ela), esta se aproveita da situao. Art. 156. Configura-se o estado de perigo quando algum, premido da necessidade de Salvar-se, ou a pessoa de sua famlia, de grave dano conhecido pela outra parte, assume obrigao excessivamente onerosa. Pargrafo nico. Tratando-se de pessoa no pertencente famlia do declarante, o juiz decidir segundo as circunstncias.
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b) Perigo de Dano conhecido pela outra parte: Dolo de aproveitamento O 156, ao caracterizar o Estado de Perigo, exige que o mesmo seja conhecido pela outra parte, vale dizer, exige dolo de aproveitamento (REsp 918.392/RN), o que mereceu crtica da doutrina (Gustavo Nicolau) por poder dificultar a aplicao do instituto.
c) Assuno de Obrigao excessivamente Onerosa REsp 918392 / RN RECURSO ESPECIAL 2007/0011488-6 Civil e processual civil. Seguro sade anterior lei 9.656/98. Submisso do segurado cirurgia que se desdobrou em eventos alegadamente no cobertos pela aplice. Necessidade de adaptao a nova cobertura, com valores maiores. Segurado e familiares que so levados a assinar aditivo contratual durante o ato cirrgico. Estado de perigo. Configurao. excessivamente oneroso o negcio que exige do aderente maior valor por aquilo que j lhe devido de Direito. Dano moral configurado. - O estado de perigo tratado pelo Cdigo Civil de 2002 como defeito do negcio jurdico, um verdadeiro vcio do consentimento, que tem como pressupostos: (i) a necessidade de salvar-se, ou a pessoa de sua famlia; (ii) o dolo de aproveitamento da outra parte (grave dano conhecido pela outra parte); e (iii) assuno de obrigao excessivamente onerosa. - Deve-se aceitar a aplicao do estado de perigo para contratos aleatrios, como o seguro, e at mesmo para negcios jurdicos unilaterais.
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- O segurado e seus familiares que so levados a assinar aditivo contratual durante procedimento cirrgico para que possam gozar de cobertura securitria ampliada precisam demonstrar a ocorrncia de onerosidade excessiva para que possam anular o negcio jurdico. - A onerosidade configura-se se o segurado foi levado a pagar valor excessivamente superior ao preo de mercado para aplice equivalente, se o prmio demasiado face s suas possibilidade econmicas, ou se sua aplice anterior j o assegurava contra o risco e a assinatura de novo contrato era desnecessria. - considerada abusiva, mesmo para contratos celebrados anteriormente Lei 9.656/98, a recusa em conferir cobertura securitria, para indenizar o valor de prteses necessrias ao restabelecimento da sade. - Impem-se condies negociais excessivamente onerosas quando o aderente levado a pagar maior valor por cobertura securitria da qual j gozava, revelando-se desnecessria a assinatura de aditivo contratual. - O direito subjetivo assegurado em contrato no pode ser exercido de forma a subtrair do negcio sua finalidade precpua. Assim, se determinado procedimento cirrgico est includo na cobertura securitria, no legtimo exigir que o segurado se submeta a ele, mas no instale as prteses necessrias para a plena recuperao de sua sade. - abusiva a clusula contratual que exclui de cobertura a colocao de stent, quando este necessrio ao bom xito do procedimento cirrgico coberto pelo plano de sade. Precedentes. - Conquanto geralmente nos contratos o mero inadimplemento no seja causa para ocorrncia de danos morais, a jurisprudncia desta Corte vem reconhecendo o direito ao ressarcimento dos danos morais advindos da injusta recusa de cobertura de seguro sade, pois tal fato agrava a situao de aflio psicolgica e de angstia no esprito do segurado, uma vez que, ao pedir a
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autorizao da seguradora, j se encontra em condio de dor, de abalo psicolgico e com a sade debilitada. Recurso Especial provido.
Shakespeare: Meu reino por um cavalo. "A horse, a horse, my kingdom for a horse!" OBS: mais importante da Parte Geral: Aplicao moderna do instituto Estado de Perigo, na perspectiva da funo social, a indevida cobrana de cheque cauo nos hospitais como condio para o atendimento de emergncia. 833.355-7/TA SP
A Resoluo 44/2003 da ANS, nas condies que estabelece, cobe este tipo de prtica, recomendando, se for o caso, representao perante o MPF. Est no material de apoio. 2.2.3.5 Simulao
Diferentemente do CC/16, o NCC (167) considera a Simulao causa de nulidade absoluta do NJ. Causa de nulidade absoluta do NJ. Art. 167. nulo o negcio jurdico simulado (Simulao Absoluta & Relativa), mas subsistir o que se dissimulou (Simulao Relativa/Dissimulao), se vlido for na substncia e na forma.
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1o Haver simulao nos negcios jurdicos quando: I - aparentarem conferir ou transmitir direitos a pessoas diversas daquelas s quais realmente se conferem, ou transmitem; II - contiverem declarao, confisso, condio ou clusula no verdadeira; III - os instrumentos particulares forem antedatados, ou ps-datados. 2o Ressalvam-se os direitos de terceiros de boa-f em face dos contraentes do negcio jurdico simulado. No concurso, atentar sempre para a data do fato que analisado. O examinador, muitas vezes, quer enganar. Qualquer pessoa pode alegar ou, mesmo, o juiz conhecer de ofcio a nulidade absoluta.
Conceito Na simulao, celebra-se um NJ aparentemente normal, mas que, em verdade, no pretende atingir o efeito que juridicamente deveria produzir. A simulao parece com o dolo, porque tambm h m-f, ardil. Porm, no dolo, existem as partes A e B. Aquela ou 3 engana esta; a outra parte a vtima. Na simulao, ambas as partes se unem para violar a lei ou prejudicar 3s. As duas partes se unem para celebrar um NJ aparentemente normal, mas que no produz o efeito que juridicamente deveria produzir. Simulao sempre grave e gera a nulidade absoluta.
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No NCC, no h espao para se alegar uma simulao inocente: toda simulao considerada grave e causa de nulidade absoluta do NJ (En. 152, III Jornada). En. 152 Art. 167: Toda simulao, inclusive a inocente, invalidante.
Espcies de Simulao Fundamentalmente, a doutrina reconhece 2 tipos de simulao: Simulao Absoluta aquela em que o NJ celebrado, aparentemente normal, no visa a produzir efeito jurdico algum. O NJ nulo. Ex.: casal prestes separao; 1 cnjuge firma contrato de dvida com amigo, visando a transferir bens a ele somente com o fim de assegur-los para si. No h efeito jurdico algum. Simulao Relativa/Dissimulao Neste caso, as partes criam um NJ destinado a ENCOBRIR outro NJ de efeitos jurdicos vedados por lei. A consequncia a mesma: nulidade absoluta. Na simulao relativa, nos termos do prprio artigo 167, bem como do Enunciado 153 da III Jornada, no havendo prejuzo a 3 nem lei, em sendo possvel, poder o juiz aproveitar o que se dissimulou. Art. 167. nulo o negcio jurdico simulado (Simulao Absoluta & Relativa), mas subsistir o que se dissimulou (Simulao Relativa/Dissimulao), se vlido for na substncia e na forma. 1o Haver simulao nos negcios jurdicos quando:
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I - aparentarem conferir ou transmitir direitos a pessoas diversas daquelas s quais realmente se conferem, ou transmitem; II - contiverem declarao, confisso, condio ou clusula no verdadeira; III - os instrumentos particulares forem antedatados, ou ps-datados. 2o Ressalvam-se os direitos de terceiros de boa-f em face dos contraentes do negcio jurdico simulado. 153 Art. 167: Na simulao relativa, o negcio simulado (aparente) nulo, mas o dissimulado ser vlido se no ofender a lei nem causar prejuzos a terceiros.
Excepcionalmente, se o juiz puder, aproveitar o ato dissimulado. Ex.: cara casado. Doao a amante. Casamento declarado nulo. Juiz pode declarar vlido o ato dissimulado.
o Enunciado 294 da IV Jornada adverte que, dada sua gravidade, e por ser causa de nulidade absoluta (passvel de reconhecimento de ofcio pelo juiz) poder at mesmo, uma das partes, alegar simulao contra a outra. En. 294 Arts. 167 e 168. Sendo a simulao uma causa de nulidade do negcio jurdico, pode ser alegada por uma das partes contra a outra.
O princpio que veda a prpria torpeza flexibilizado neste caso.
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Nulidade absoluta: pode ser alegada por qualquer das partes ou reconhecida de ofcio pelo juiz. 2.2.3.6 Reticncia / Reserva mental
A reserva mental se configura quando o agente celebra o NJ mantendo o ntimo propsito de no cumprir a declarao projetada. No momento em que a reserva manifestada e dela toma conhecimento a outra parte, o artigo 110 do CC, na linha de pensamento de Moreira Alves, considera que o negcio passa a ser inexistente (no subsiste mais). Art. 110. A manifestao de vontade subsiste ainda que o seu autor haja feito a reserva mental de no querer o que manifestou, salvo se dela o destinatrio tinha conhecimento. O negcio torna-se inexistente quando o destinatrio passa a saber da reserva mental. A doutrina, no entanto, diverge desse primeiro entendimento, argumentando que, em verdade, manifestada a reserva, o NJ seria existente, embora invlido, por simulao ou dolo. Contrato de Vaca Papel Trata-se de um contrato simulado, em que as partes aparentemente celebram um contrato de parceria pecuria, mas em verdade, encobrem um mtuo feneratcio1 a juros extorsivos (o STJ
1
Emprstimo de dinheiro a juros.
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tem combatido este tipo de contrato simulado, invalidando-o, como se l no REsp 595.766/MS).
2.2.3.7
Leso
Antigo Livro de Caio Mrio, A leso no Direito Brasileiro, se quiser aprofundar o assunto. O Direito Romano j reconhecia a leso, subdividindo-a em: leso enorme (superior 1/2 do preo justo) e leso enormssima (superior a 2/3 do preo justo).
ADI 2591
A leso, vcio invalidante do NJ (art. 157) caracteriza-se pela manifesta desproporo entre as prestaes do negcio, impondo a uma das partes prestao excessiva, em virtude da sua necessidade ou inexperincia. Como na maioria dos institutos j estudados (exceto Coao Fsica e Simulao), causa de invalidade do NJ. OBS:. CATiGORIA / Portal Dimensional: CUIDADO! No CDC, art. 6, V; art. 39, V; 51, IV; a leso tratada como causa de nulidade absoluta do negcio, ao passo que no CC, art. 157, a leso tratada como causa de anulabilidade do NJ.
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CDC: nulidade absoluta CC: anulabilidade
Nos termos do 157, podemos extrair os seguintes elementos da leso: Elemento Material (Objetivo)
Desproporo entre as prestaes pactuadas. Elemento Imaterial (Subjetivo) Necessidade/Inexperincia da Parte prejudicada.
Na letra do CC, podemos OBSErvar no haver sido exigido como requisito da leso o dolo de aproveitamento do beneficirio.
CC 157: no exige dolo de aproveitamento. Art. 157. Ocorre a leso quando uma pessoa, sob premente necessidade, ou por inexperincia, se obriga a prestao manifestamente desproporcional ao valor da prestao oposta. 1o Aprecia-se a desproporo das prestaes segundo os valores vigentes ao tempo em que foi celebrado o negcio jurdico.
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2o No se decretar a anulao do negcio, se for oferecido suplemento suficiente, ou se a parte favorecida concordar com a reduo do proveito. 149 Art. 157: Em ateno ao princpio da conservao dos contratos, a verificao da leso dever conduzir, sempre que possvel, reviso judicial do negcio jurdico e no sua anulao, sendo dever do magistrado incitar os contratantes a seguir as regras do art. 157, 2, do Cdigo Civil de 2002. 150 Art. 157: A leso de que trata o art. 157 do Cdigo Civil no exige dolo de aproveitamento. 290 Art. 157. A leso acarretar a anulao do negcio jurdico quando verificada, na formao deste, a desproporo manifesta entre as prestaes assumidas pelas partes, no se presumindo a premente necessidade ou a inexperincia do lesado. 291 Art. 157. Nas hipteses de leso previstas no art. 157 do Cdigo Civil, pode o lesionado optar por no pleitear a anulao do negcio jurdico, deduzindo, desde logo, pretenso com vista reviso judicial do negcio por meio da reduo do proveito do lesionador ou do complemento do preo.
Na grade da Teoria Geral do Contrato, veremos que a leso (vcio invalidante que nasce com o prprio negcio) no se confunde com a Teoria da Impreviso, a qual permite a reviso ou resoluo do contrato vlido que se desequilibra depois (art. 478): Teoria da Impreviso: Art. 478. Nos contratos de execuo continuada ou diferida, se a prestao de uma das partes se tornar excessivamente onerosa, com extrema vantagem para a outra, em virtude de acontecimentos extraordinrios e imprevisveis,
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poder o devedor pedir a resoluo do contrato. Os efeitos da sentena que a decretar retroagiro data da citao. 2.2.4 Invalidade do NJ
O juiz, diante de um negcio invlido, deve sempre tentar conserv-lo, aproveit-lo. O princpio que deve orientar o pensamento o da conservao Por isso, o CC 184 diz que deve-se afastar a clusula em que h invalidade, e manter o resto do negcio. Art. 184. Respeitada a inteno das partes, a invalidade parcial de um negcio jurdico no o prejudicar na parte vlida, se esta for separvel; a invalidade da obrigao principal implica a das obrigaes acessrias, mas a destas no induz a da obrigao principal. 2 graus de vcio, de invalidade: Nulidade absoluta: Nulo Nulidade relativa / Anulabilidade: Anulvel
Onde est a matriz da nulidade absoluta/do negcio nulo no direito Brasileiro?
CC 166 e 167 Art. 166. nulo o negcio jurdico [hipteses de gravidade] quando:
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I - celebrado por pessoa absolutamente incapaz; Relacionar com Ato-fato II - for ilcito, impossvel ou indeterminvel o seu objeto; III - o motivo determinante, comum a ambas as partes, for ilcito; Isso no estava no CC/1916. O inc. III, em verdade, refere-se nulidade absoluta do NJ quando sua causa for ilcita. Causa do negcio: nem sempre a causa aparece, por isso no elencada como pressuposto de validade geral, mas em alguns pontos do CC ela surge, como neste. Bevilqua era anti-causalista e no deu muita ateno causa no CC/1916 e ficamos rfos dessa teoria, que apareceu com a doutrina francesa e, depois, a italiana. Causa no igual a motivo. Motivo algo psicolgico. O que o CC quer dizer que o NJ invlido quando a causa ilcita. Causa = finalidade, a funo, a razo tpica do NJ. Ex.: Pablo e eu celebramos contrato de locao de imvel, mediante pagamento de aluguel de R$ 1.000,00. A finalidade instalar uma casa de prostituio. O motivo, comum a ambas as partes/ a finalidade ilcita, a causa, a funo instalar uma casa de prostituio. IV - no revestir a forma prescrita em lei; Falamos sobre isso quando analisamos o 108. V - for preterida alguma solenidade que a lei considere essencial para a sua validade; Ex.: casamento deve ser celebrado de portas abertas. Ningum pode ser impedido de alegar impedimento.
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Quando solenidade essencial preterida, o NJ nulo de pleno direito. Testamento cerrado no pode estar devassado. VI - tiver por objetivo fraudar lei imperativa; NJ celebrados em fraude lei so nulos de pleno direito. Comum no campo tributrio, trabalhista. VII - a lei taxativamente o declarar nulo, ou proibir-lhe a prtica, sem cominar sano.
Vimos o 167 quando tratamos da simulao. Memorizar o 166! Art. 167. nulo o negcio jurdico simulado, mas subsistir o que se dissimulou, se vlido for na substncia e na forma. 1o Haver simulao nos negcios jurdicos quando: I - aparentarem conferir ou transmitir direitos a pessoas diversas daquelas s quais realmente se conferem, ou transmitem; II - contiverem declarao, confisso, condio ou clusula no verdadeira; III - os instrumentos particulares forem antedatados, ou ps-datados. 2o Ressalvam-se os direitos de terceiros de boa-f em face dos contraentes do negcio jurdico simulado. 152 Art. 167: Toda simulao, inclusive a inocente, invalidante. 153 Art. 167: Na simulao relativa, o negcio simulado (aparente) nulo, mas o dissimulado ser vlido se no ofender a lei nem causar prejuzos a terceiros.
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293 Art. 167. Na simulao relativa, o aproveitamento do negcio jurdico dissimulado no decorre to-somente do afastamento do negcio jurdico simulado, mas do necessrio preenchimento de todos os requisitos substanciais e formais de validade daquele. 294 Arts. 167 e 168. Sendo a simulao uma causa de nulidade do negcio jurdico, pode ser alegada por uma das partes contra a outra.
2.3 Nulidade Absoluta NJ Nulo Caractersticas: Pode ser argida por qualquer interessado ou at mesmo reconhecida de ofcio pelo juiz (168) Art. 168. As nulidades dos artigos antecedentes podem ser alegadas por qualquer interessado, ou pelo Ministrio Pblico, quando lhe couber intervir. Pargrafo nico. As nulidades devem ser pronunciadas pelo juiz, quando conhecer do negcio jurdico ou dos seus efeitos e as encontrar provadas, no lhe sendo permitido supri-las, ainda que a requerimento das partes. 294 Arts. 167 e 168. Sendo a simulao uma causa de nulidade do negcio jurdico, pode ser alegada por uma das partes contra a outra. No admite confirmao nem convalesce pelo decurso do tempo (169) Art. 169. O negcio jurdico nulo no suscetvel de confirmao, nem convalesce pelo decurso do tempo. Mesmo aps atingindo a maioridade, o antes absolutamente incapaz no pode confirm-lo.
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OBS:: embora a nulidade absoluta no convalesa pelo decurso do tempo, eventuais efeitos patrimoniais prescrevem (ex.: condenao). O prazo mximo para se formular pretenso de 10 anos no NCC. Se voc celebrou contrato nulo, pode impugnar a qualquer tempo. A sentena que declara a nulidade absoluta do NJ tem efeitos retroativos (ex tunc) Apaga os efeitos do NJ ab initio. Se o NJ gerou efeitos para 3 de boa f, pode-se requerer a manuteno desses.
2.4
Nulidade Relativa / Anulabilidade
171: Rol exemplificativo Art. 171. Alm dos casos expressamente declarados na lei, anulvel o negcio jurdico: I - por incapacidade relativa do agente; II - por vcio resultante de erro, dolo, coao, estado de perigo, leso ou fraude contra credores***. ***Existe corrente mais moderna (Ineficcia Relativa). o artigo base, nas no esgota todas as situaes de anulabilidade, como o 496.
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Art. 496. anulvel a venda de ascendente a descendente, salvo se os outros descendentes e o cnjuge do alienante expressamente houverem consentido. Pargrafo nico. Em ambos os casos, dispensa-se o consentimento do cnjuge se o regime de bens for o da separao obrigatria.
A matriz das nulidades relativas encontra-se no CC 171.
Caractersticas O negcio anulvel surte efeitos at ser proferida a sentena anulatria (eficcia intermstica), no bojo de uma ao anulatria, que deve ser promovida pelo legtimo interessado, no se admitindo reconhecimento ex officio pelo juiz (177) O negcio anulvel menos grave. Art. 177. A anulabilidade no tem efeito antes de julgada por sentena, nem se pronuncia de ofcio; s os interessados a podem alegar, e aproveita exclusivamente aos que a alegarem, salvo o caso de solidariedade ou indivisibilidade. O negcio vai surtindo efeitos at que, havendo a propositura de ao anulatria, o juiz profira sentena anulando no NJ. Se a ao no for proposta, o negcio continuar produzindo efeitos por toda a vida. No negcio nulo: no h prazo para reconhecimento da nulidade; o juiz pode reconhecer de ofcio.
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Na anulabilidade, h prazo e o juiz no pode reconhecer de ofcio. Diferentemente do NJ nulo, o NJ anulvel pressupe a existncia de prazos decadenciais para a propositura de ao anulatria (178 e 179) O legtimo interessado tem que por ao anulatria, que desafia prazo e, no OBServado, a anulabilidade convalesce. Prazos para ao anulatria: 178 e 179. Art. 178. de 4 anos o prazo de decadncia para pleitear-se a anulao do negcio jurdico, contado: I - no caso de coao (relativa / vis compulsiva), do dia em que ela cessar; II - no de erro, dolo, fraude contra credores, estado de perigo ou leso, do dia em que se realizou o negcio jurdico; III - no de atos de incapazes, do dia em que cessar a incapacidade. Art. 179. Quando a lei dispuser que determinado ato anulvel, sem estabelecer prazo para pleitear-se a anulao, ser este de 2 anos, a contar da data da concluso do ato. Toda vez que a lei disser que o ato anulvel, mas no falar em prazo para anulao, tal prazo de 2 anos. Exemplo: Art. 496. anulvel a venda de ascendente a descendente, salvo se os outros descendentes e o cnjuge do alienante expressamente houverem consentido. Pargrafo nico. Em ambos os casos, dispensa-se o consentimento do cnjuge se o regime de bens for o da separao obrigatria.
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O prazo aqui 2 anos, a contar do ato. Isso derrubou a smula 494 do STF. A ao para anular venda de ascendente a descendente, sem consentimento dos demais, prescreve em vinte anos, contados da data do ato, revogada a STF Smula 152. Negcios anulveis, por serem menos graves, admitem confirmao (172 a 174) Art. 172. O negcio anulvel pode ser confirmado pelas partes, salvo direito de terceiro. Art. 173. O ato de confirmao deve conter a substncia do negcio celebrado e a vontade expressa de mant-lo. *** O ato de confirmao deve sempre conter a substncia do negcio celebrado e a vontade expressa de mantlo. Art. 174. escusada a confirmao expressa, quando o negcio j foi cumprido em parte pelo devedor, ciente do vcio que o inquinava.
Podem ser confirmados.
A sentena anulatria de NJ, a despeito de existir polmica, na linha de entendimento de Humberto Theodoro Jr. e do CC 182, 1 sentena de eficcia ex tunc Art. 182. Anulado o negcio jurdico, restituir-se-o as partes ao estado em que ANTES dele se achavam, e, no sendo possvel restitu-las, sero indenizadas com o equivalente.
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Apesar de desconstitutiva, exceo. Tem efeitos ex tunc. A sentena retroage para por as partes ao estado anterior de coisas.
O que converso do NJ invlido? Conversibilidade/Fungibilidade Comum no PC, de um instituto em outro. dos Interditos proibitrios.
Conversibilidade do NJ. Deve-se ao Direito Alemo. uma medida sanatria do NJ invlido, por meio da qual aproveitam-se os seus elementos materiais, convertendo-o em outra categoria de NJ, vlida e de fins lcitos. Quem ressalva isso Carl Larenz. Se voc pode converter o + (NJ nulo), poderia converter - (NJ anulvel). Este, porm, pode ser confirmado (outra medida teraputica), ento no h muito interesse em convert-lo. A lei brasileira s deu interesse ao nulo. O nulo no pode ser confirmado, deve ser repetido ou convertido. Se tenho em minhas mos um negcio nulo, no posso confirmlo com a outra parte. NJ nulos, todavia, podem ser convertidos. Converter o NJ nulo aproveit-lo, retirando-o da categoria em que nulo e colocando-o na categoria em que vlido. Converter o NJ nulo aproveitar os elementos dele, transformando-o em outro NJ vlido e de fins lcitos, desde que as partes, se tivessem previsto a invalidade, optassem pelo NJ convertido; voc pode realizar esta converso.
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Ex.: compra e venda nula, por vcio de forma, pode ser convertida em promessa de compra e venda. Art. 170. Se, porm, o negcio jurdico nulo contiver os requisitos de outro, subsistir este quando o fim a que visavam as partes permitir supor que o teriam querido, se houvessem previsto a nulidade. Direito Civil que se reconstri sob a perspectiva da funo social. 3. Eficcia 3.1 Fraude contra Credores
Embora tratado no plano de invalidade, existe jurisprudncia do STJ que prefere trat-lo no plano da eficcia. Por isso, trataremos nessa aula. Pessoas retiram bens de seu patrimnio e prejudicam seus credores pr-existentes. Conceito A fraude contra credores, defeito do NJ, caracteriza-se pela prtica de um ato negocial que diminui o patrimnio o devedor insolvente, prejudicando o credor pr-existente. Ocorre quando um devedor insolvente (Passivo > Ativo) ou beira da insolvncia realiza ato negocial, diminuindo seu patrimnio e prejudicando credor pr-existente. Fredie
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deve ao Bradesco
Devedor insolvente
Credor Pr-existente Doa para amigo, esposa ou filho o nico terreno que possui. No bem de famlia, s um imvel. Situao comum na prtica. Esse 1 tipo de Fraude Contra Credores; existem outras hipteses. Diferena da Fraude Contra Credores da Simulao OBS:: Diferentemente da Simulao, na Fraude Contra Credores no h um necessrio disfarce, e, alm disso, existe uma vtima qualificada (o credor pr-existente). Na simulao as partes criam um negcio aparentemente normal, um disfarce para atingir efeitos proibidos pela lei. Na FCC ningum est simulando nada. Fredie foi ao cartrio, elaborou uma escritura, em fraude contra o Bradesco. um contrato escancarado.
Na FCC a vtima da fraude especfica: o credor pr-existente. Na simulao no h vtima especfica. Na FCC no h obrigatoriamente um disfarce.
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A doutrina Brasileira, tradicionalmente, reconhece 2 requisitos para configurao da fraude contra credores: Requisitos Concilium fraudis (m-f dos envolvidos) Eventus damni (prejuzo do credor pr-existente) Quando Voc for redigir uma petio inicial, mostrar os 2 requisitos.
OBS:: determinados atos fraudulentos so to graves, a exemplo dos negcios jurdicos gratuitos, como doao fraudulenta, que a m-f presumida (MHD). Alguns negcios fraudulentos so to graves, que a m-f (1 requisito) presumida.
Hipteses de FCC no CC Negcios gratuitos de transmisso de bens CC 158 Hiptese + grave. M-f presumida. Ex.: doao fraudulenta. Art. 158. Os negcios de transmisso gratuita de bens ou remisso de dvida, se os praticar o devedor j insolvente, ou por eles reduzido insolvncia, ainda quando o ignore, podero ser anulados pelos credores quirografrios, como lesivos dos seus direitos.
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Remisso (Perdo) fraudulenta de dvida CC 158 M-f presumida. O credor insolvente no pode perdoar os poucos crditos que lhe restam. Art. 158. Os negcios de transmisso gratuita de bens ou remisso de dvida, se os praticar o devedor j insolvente, ou por eles reduzido insolvncia, ainda quando o ignore, podero ser anulados pelos credores quirografrios, como lesivos dos seus direitos. Contrato oneroso fraudulentamente pactuado, no caso de a insolvncia do devedor ser notria ou haver motivo para ser conhecida pelo outro contraente O credor deve mostrar que a insolvncia era conhecida. Antecipao fraudulenta de pagamento de dvida CC 162 Art. 162. O credor quirografrio, que receber do devedor insolvente o pagamento da dvida ainda no vencida, ficar obrigado a repor, em proveito do acervo sobre que se tenha de efetuar o concurso de credores, aquilo que recebeu. Hiptese bastante especfica de fraude. Devedor insolvente: Credor 1 Credor 2 Credor 3 O devedor o procura e antecipa o pagamento em fraude para pagar os credores 1 e 2; paga por fora, prejudicando os credores anteriores
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Outorga fraudulenta de garantia de dvida CC 163 Art. 163. Presumem-se fraudatrias dos direitos dos outros credores as garantias de dvidas que o devedor insolvente tiver dado a algum credor. Ex.: credor hipotecrio. Sabe que a hipoteca garante seu crdito. Imagine o devedor insolvente Credor 1 Credor 2 Credor 3 O devedor o procura e solicita um desconto e prope hipotecar o nico terreno que lhe resta. Est claramente prejudicando os crditos de 1 e 2. Outorga fraudulenta de garantia de dvida.
Fraude contra Credores, defeito do ato negocial. *** Fraude Execuo OBS:: Fraude Execuo instituto tpico do direito processual civil, mais grave do que a prpria Fraude contra Credores, uma vez que j existe contra o devedor demanda capaz de reduzi-lo insolvncia (ver REsp 684.925/RS e Smula 375, STJ). PROCESSUAL CIVIL E TRIBUTRIO. ALIENAO JUDICIAL DE BEM NA PENDNCIA DE EXECUO FISCAL. FRAUDE EXECUO CONFIGURADA. 1. A fraude execuo consiste na alienao de bens pelo devedor, na pendncia de um processo capaz de reduzi-lo insolvncia, sem a
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reserva - em seu patrimnio - de bens suficientes a garantir o dbito objeto de cobrana. Trata-se de instituto de direito processual, regulado no art. 593 do CPC, e que no se confunde com a fraude contra credores prevista na legislao civil. 2. O escopo da interdio fraude execuo preservar o resultado do processo, interditando na pendncia do mesmo que o devedor aliene bens, frustrando a execuo e impedindo a satisfao do credor mediante a expropriao de bens. 3. A caracterizao da fraude execuo prevista no art. 185 do CTN, na redao anterior conferida pela LC 118/2005, reclama que a alienao do bem ocorra aps a citao do devedor. Nesse sentido, (Resp 741.095, Rel. Min. Teori Albino Zavascki, DJ de 30/05/2005;Resp 241.041, Rel. Min. Joo Otvio de Noronha, DJ de 06/06/2005) 4. Consoante consta dos autos, a empresa foi regularmente citada, oferecendo penhora caixas plsticas de vasilhame padro Skol e garrafas de vidro do mesmo padro. O Fisco discordou da nomeao e requereu que a constrio recasse sobre o imvel matriculado no Ofcio de Registro de Imveis de Caxias do Sul, o que foi deferido pelo Juzo. Lavrado o Auto de Penhora e Depsito do Imvel (fl.40), foi expedido o ulterior mandado de Registro de Penhora, o qual foi negado pelo Cartrio, sob o fundamento de que o imvel no mais pertencia empresa executada. 5. In casu, o fato de a constrio do bem imvel no ter sido registrada no competente Registro de Imveis, beneficiaria apenas o terceiro adquirente de boa-f, posto que a novel exigncia do registro da penhora, muito embora no produza efeitos infirmadores da regra prior in tempore prior in jure, exsurgiu com o escopo de conferir mesma efeitos erga omnes para o fim de caracterizar a fraude execuo. Aquele que no adquire do penhorado no fica sujeito fraude in re ipsa, seno pelo conhecimento erga omnes
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produzido pelo registro da penhora. 6. Recurso Especial desprovido. STJ Smula: 375 O reconhecimento da fraude execuo depende do registro da penhora do bem alienado ou da prova de m-f do terceiro adquirente.
mais grave do que a FCC, porque j existe uma demanda contra o devedor. No precisa ser processo de execuo, pode ser at demanda em processo de conhecimento. Havendo demanda contra o devedor, se alienar bens, o far em fraude execuo. o reconhecimento de eficcia total. No exige a propositura de ao pauliana. Por isso se diz que a fraude execuo desrespeita a administrao da Justia. FCC pressupe que no haja qualquer processo contra o devedor. Ao Pauliana/Revocatria A FCC dever ser atacada por meio de uma ao especfica denominada Ao Pauliana. Ao que o credor ter para impugnar FCC. 1 ao especfica da FCC. Se Voc, advogado de banco, descobre que um devedor alienou bens em detrimento da dvida, Voc acatar este ato praticado pelo devedor por meio da Ao Pauliana. No cabe outra ao. Ao Pauliana a ao tecnicamente cabvel, especfica e que visa a atacar o ato praticado contra credores. Prazo decadencial de 4 anos. Legitimidade Ativa Quem prope? Quem tem legitimidade ativa? o credor pr-existente. No exemplo, o Banco, o Bradesco.
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Mesmo tendo garantia real (ex. hipoteca), o credor tem legitimidade para propor Ao Pauliana, na hiptese de a garantia ter se tornado insuficiente, como, por exemplo, incndio de imvel. Errado falar que s o credor sem garantia tem legitimidade. Se a garantia real se tornar insuficiente, o credor ter legitimidade. Legitimidade Passiva Dever ser proposta em face do devedor insolvente, em litisconsrcio com a pessoa que com ele celebrou o ato fraudulento, integrando a lide, eventualmente tambm, o 3 de m-f (ver art. 161 e REsp 242.151/MG) Art. 161. A ao, nos casos dos arts. 158 e 159, poder ser intentada contra o devedor insolvente, a pessoa que com ele celebrou a estipulao considerada fraudulenta, ou terceiros adquirentes que hajam procedido de m-f. PROCESSUAL CIVIL. RECURSO ESPECIAL. ILEGITIMIDADE RECONHECIDA DE OFCIO PELO TRIBUNAL "A QUO". IMPOSSIBILIDADE DE APLICAO DA SANO PREVISTA NO ART. 22, CPC. NO CONFIGURADA A EXISTNCIA DE OMISSO NO ACRDO DOS EMBARGOS, NO H FALAR EM VIOLAO DO ART. 535, CPC. DISSDIO NO COMPROVADO. RECURSO ESPECIAL NO CONHECIDO. 1. No viola o art. 535 do CPC o acrdo que analisa a matria posta nos embargos, sob fundamento diverso do pretendido pelo embargante. 2. Em se tratando de ao anulatria (pauliana) para tornar sem efeito negcio jurdico, h litisconsrcio necessrio entre todos os que participaram do ato, porquanto a sentena ser, necessariamente, a mesma em relao s partes litigantes. 3. Cuidando-se de matria de ilegitimidade causa, salvo se houver
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malcia do ru, no se insere no rol previsto no art. 22, CPC. 4. Ademais, inexistindo m-f ou conduta deliberada da parte, no cabe aplicao da sano prevista no art. 22, CPC. 5. Dissdio no comprovado por inobservncia dos pressupostos para a sua configurao. Incidncia da smula 13/STJ, segundo a qual a divergncia entre julgados do mesmo tribunal no enseja recurso especial. Recurso Especial no conhecido.
O credor pr-existente quem tem legitimidade ativa para a Ao Pauliana. No exemplo, Fredie doou terreno fraudulentamente. O credor ir propor a ao pauliana contra o devedor insolvente em litisconsrcio com a pessoa que com ele celebrou o ato fraudulentamente e, eventualmente, o terceiro de m f, que no faz parte da relao base entre Fredie e seu Irmo. Se Pedro, 3, estiver de m-f, integrar a lide e o imvel retornar ao patrimnio de Fredie. Se o 3 estiver de boa-f, o bem conservado com ele e esse credor prejudicado dever buscar outras vias de ressarcimento. Na prtica, o credor no tem como saber isso e ir demandar todo mundo e o juiz analisar a boa-f do 3, excluindo-o ou no da lide. Muitas vezes, isso ocorre apenas na sentena. Porm, tecnicamente, ele s dever integrar a demanda se estiver de m-f. Por isso, se voc for comprar imvel, analise se h penhora registrada, pois Voc poder ser considerado 3 de m-f.
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Qual a natureza jurdica da sentena na Ao Pauliana? Segundo o CC, art. 165, na linha de autores tradicionais como o Ministro Moreira Alves, a sentena na Ao Pauliana anulatria do ato praticado contra fraude contra credores. Pedido Imediato: Anulao. CC 165. Invalida o NJ fraudulento. Art. 165. Anulados os negcios fraudulentos, a vantagem resultante reverter em proveito do acervo sobre que se tenha de efetuar o concurso de credores. Pargrafo nico. Se esses negcios tinham por nico objeto atribuir direitos preferenciais, mediante hipoteca, penhor ou anticrese, sua invalidade importar somente na anulao da preferncia ajustada. A despeito do que consta neste artigo, autores do quilate de Yussef Said Cahaly discordam da tese anulatria, afirmando que, em verdade, a sentena na Ao Pauliana no invalida nada, apenas declara a ineficcia do ato fraudulento relativamente ao credor prejudicado (no prprio STJ h julgado nesta linha REsp 506.312/MS). PROCESSUAL CIVIL. RECURSO ESPECIAL. ALNEA C. AUSNCIA DE DEMONSTRAO DO DISSDIO. FRAUDE CONTRA CREDORES. NATUREZA DA SENTENA DA AO PAULIANA. EXECUO. EMBARGOS DE TERCEIRO. DESCONSTITUIO DE PENHORA SOBRE MEAO DO CNJUGE NO CITADO NA AO PAULIANA. 1. O conhecimento de recurso especial fundado na alnea c do permissivo constitucional exige a demonstrao analtica da divergncia, na forma dos arts. 541 do CPC e 255 do RISTJ. 2. A fraude contra credores no gera a anulabilidade do negcio j que o retorno, puro e simples, ao status quo ante poderia inclusive beneficiar credores supervenientes alienao, que no foram vtimas de fraude alguma, e
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que no poderiam alimentar expectativa legtima de se satisfazerem custa do bem alienado ou onerado. 3. Portanto, a ao pauliana, que, segundo o prprio Cdigo Civil, s pode ser intentada pelos credores que j o eram ao tempo em que se deu a fraude (art. 158, 2; CC/16, art. 106, par. nico), no conduz a uma sentena anulatria do negcio, mas sim de retirada parcial de sua eficcia, em relao a determinados credores, permitindo-lhes excutir os bens que foram maliciosamente alienados, restabelecendo sobre eles, no a propriedade do alienante, mas a responsabilidade por suas dvidas. 4. No caso dos autos, sendo o imvel objeto da alienao tida por fraudulenta de propriedade do casal, a sentena de ineficcia, para produzir efeitos contra a mulher, teria por pressuposto a citao dela (CPC, art. 10, 1, I). Afinal, a sentena, em regra, s produz efeito em relao a quem foi parte, "no beneficiando, nem prejudicando terceiros" (CPC, art. 472). 5. No tendo havido a citao da mulher na ao pauliana, a ineficcia do negcio jurdico reconhecido nessa ao produziu efeitos apenas em relao ao marido, sendo legtima, na forma do art. 1046, 3, do CPC, a pretenso da mulher, que no foi parte, de preservar a sua meao, livrando-a da penhora. 5. Recurso especial provido.
O CC diz que o contrato invlido e no surtir efeitos. Sentena Anulatria. Posies doutrinrias e jurisprudenciais contrrias. Para eles, o problema da Ao Pauliana est no plano da Eficcia, no da invalidade. Jurisprudncia nitidamente contra legem. No concurso, citar as duas posies, citando a lei e o julgado do STJ, considerado um dos mais importantes de nosso curso.
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A FCC pressupe que j haja um credor pr-existente fraude. Uma jurisprudncia de 5 de agosto de 2010 flexibiliza a exigncia de haver credor pr-existente. Min. Nancy Andrighi. O devedor no tinha credores contra ele e praticou fatos fraudulentos. OBS:: Nancy Andrighi, no REsp 1.092.134/SP, flexibilizando o que dispe o 2 do 158 do CC, entendeu que tambm poder haver fraude quando o devedor realiza o ato impugnado antes mesmo da constituio do crdito. Claro que isso no a regra, mas isso pode acontecer. O cidado tira tudo do nome dele e vai ao mercado financeiro contrair dvidas. Nem sempre possvel ao banco investigar. PROCESSO CIVIL E CIVIL. RECURSO ESPECIAL. FRAUDE PREORDENADA PARA PREJUDICAR FUTUROS CREDORES. ANTERIORIDADE DO CRDITO. ART. 106, PARGRAFO NICO, CC/16 (ART. 158, 2, CC/02). TEMPERAMENTO. 1. Da literalidade do art. 106, pargrafo nico, do CC/16 extrai-se que a afirmao da ocorrncia de fraude contra credores depende, para alm da prova de consilium fraudis e de eventus damni, da anterioridade do crdito em relao ao ato impugnado. 2. Contudo, a interpretao literal do referido dispositivo de lei no se mostra suficiente frustrao da fraude execuo. No h como negar que a dinmica da sociedade hodierna, em constante transformao, repercute diretamente no Direito e, por consequncia, na vida de todos ns. O intelecto ardiloso, buscando adequar-se a uma sociedade em ebulio, tambm intenta criativo como inovar nas prticas ilegais e manobras utilizados com o intuito de escusar-se do pagamento ao credor. Um desses expedientes o desfazimento antecipado de bens, j antevendo, num futuro prximo, o surgimento de dvidas, com vistas a afastar o requisito da anterioridade do crdito, como condio da ao pauliana.
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3. Nesse contexto, deve-se aplicar com temperamento a regra do art. 106, pargrafo nico, do CC/16. Embora a anterioridade do crdito seja, via de regra, pressuposto de procedncia da ao pauliana, ela pode ser excepcionada quando for verificada a fraude predeterminada em detrimento de credores futuros. 4. Dessa forma, tendo restado caracterizado nas instncias ordinrias o conluio fraudatrio e o prejuzo com a prtica do ato ao contrrio do que querem fazer crer os recorrentes e mais, tendo sido comprovado que os atos fraudulentos foram predeterminados para lesarem futuros credores, tenho que se deve reconhecer a fraude contra credores e declarar a ineficcia dos negcios jurdicos (transferncias de bens imveis para as empresas Vespa e Avejota). 5. Recurso especial no provido.
4. Elementos Acidentais do NJ Podem ou no concorrer no NJ 4.1 Modo/ Encargo O encargo uma determinao acessria acidental tpica de negcios gratuitos, como a doao, por meio da qual impe-se ao beneficirio um nus a ser cumprido em prol de uma liberalidade maior. Tecnicamente, no obrigao ou contraprestao. nus que Voc suporta em prol de um benefcio maior. Ex.: doao onerosa, doao com encargo. Do uma fazenda com o encargo de Voc l construir uma capela.
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Encargo tpico dos negcios gratuitos. 2 artigos no CC. Art. 136. O encargo no suspende a aquisio nem o exerccio do direito, salvo quando expressamente imposto no negcio jurdico, pelo disponente, como condio suspensiva. Art. 137. Considera-se no escrito o encargo ilcito ou impossvel [considera-se doao pura], salvo se constituir o motivo [a finalidade, a causa] determinante da liberalidade, caso em que se invalida o negcio jurdico. No impede a aquisio imediata do seu direito nem seu exerccio. Improvvel questo discursiva envolvendo encargo. Art. 137 ...salvo se constituir o motivo [a finalidade, a causa] determinante da liberalidade, caso em que se invalida o negcio jurdico. Neste caso, invalida todo o contrato. Se na prova derem uma questo com contrato, doao com encargo ilcito ou impossvel, desconsidere o encargo e mantenha a doao pura. Se o contrato foi celebrado por causa do encargo, invalida-se toda a relao. Se o encargo a prpria finalidade do negcio, este ser invalidado.
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4.2
Condio
Trata-se de um elemento acidental do NJ, consistente em um acontecimento futuro e incerto que subordina a eficcia jurdica do negcio (CC 121). Art. 121. Considera-se condio a clusula que, derivando exclusivamente da vontade das partes, subordina o efeito do negcio jurdico a EVENTO FUTURO E INCERTO. A clusula que prev as condies sempre deriva da vontade das partes; no existe mais condio prevista legalmente. 4.2.1 a) b) Caractersticas: Acontecimento futuro futuridade Incerteza quanto ao acontecimento
A condio no se refere apenas doao. Pode existir em outros contratos. OBS:: a morte caracterizaria uma condio? Regra geral, no uma condio, porque certa. Existe certeza quanto a sua ocorrncia, independentemente da data. Ex. em que a morte 1 condio: quando se limita no tempo estabelece-se prazo. Ex.: se ele morrer at 21/12, do a fazenda a voc. O acontecimento deve ser incerto quanto sua ocorrncia, no necessariamente quanto sua data.
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4.2.2 Classificao: a) Quanto ao modo de atuao: a.1) Suspensivas (125) Acontecimento futuro e incerto que, enquanto no implementado, suspende o incio da eficcia jurdica do negcio e os direitos e obrigaes decorrentes do negcio. Ex.: contrato de doao de imvel sob a condio suspensiva de voc casar com minha irm. Art. 125. Subordinando-se a eficcia do negcio jurdico condio suspensiva, enquanto esta se no verificar, no se ter adquirido o direito, a que ele visa. Por isso, se um contrato est subordinado a condio suspensiva, uma parte no tem que pagar nada a outra, sob pena de pagamento indevido. Caio Mrio. Significa que a eficcia do contrato est suspensa. Significa que enquanto a condio no se implementar, as partes ainda no adquiriram direitos e obrigaes recprocos. Por isso, em regra, salvo se houver liberalidade, o pagamento antecipado indevido. Art. 125. Subordinando-se a eficcia do negcio jurdico condio suspensiva, enquanto esta se no verificar, no se ter adquirido o direito, a que ele visa. Suspende-se no apenas a eficcia do NJ, como os direitos e obrigaes decorrentes. a.2) Resolutivas (127/128) Acontecimento futuro e incerto que resolve os efeitos jurdicos que o negcio produzia. Art. 127. Se for resolutiva a condio, enquanto esta se no realizar, vigorar o negcio jurdico, podendo exercer-se desde a concluso deste o direito por ele estabelecido.
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Art. 128. Sobrevindo a condio resolutiva, extingue-se, para todos os efeitos, o direito a que ela se ope; mas, se aposta a um negcio de execuo continuada ou peridica, a sua realizao, salvo disposio em contrrio, no tem eficcia quanto aos atos j praticados, desde que compatveis com a natureza da condio pendente e conforme aos ditames de boa-f. Ex.: Voc receber R$ 1000 at a data em que passar no concurso. b) Quanto origem:
A clusula que prev a condio deriva da vontade das partes, mas o fato a que a condio se refere pode ter origem diversa, pode ser: b.1) Casual Aquela condio cujo acontecimento decorre de um fato da natureza. Ex.: comprarei sua safra se chover no prximo semestre. Os critrios classificatrios podem se casar, se compatveis entre si. b.2) Mista aquela que depende da vontade de uma das partes e do fato de 3.
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Ex.: vou lhe doar R$ 10.000,00 se voc fizer uma sociedade com meu irmo. b.3) Potestativa A clusula que prev a condio sempre estabelecida por vontade das partes, mas o acontecimento futuro e incerto deriva apenas de uma parte contratante. Condio potestativa aquela cujo acontecimento futuro e incerto depende da vontade da parte. Subdivide-se em: b.3.1) Puramente potestativa Condio m, ilcita. Condio Raquel. Aquela que se refere de acontecimento futuro e incerto e deriva do exclusivo arbtrio de uma das partes. Se voc pegar um contrato que fala que uma das partes pagar outra somente se quiser, voc estar em frente a uma condio puramente potestativa. ilcita, abusiva. Na apostila, tem um julgado. No CDC, h condio puramente potestativa lcita, em que o consumidor que compra distncia tem 7 dias para manter o produto ou devolv-lo.
b.3.2) Simplesmente potestativa Boa, lcita. Embora derive da vontade de uma das partes o acontecimento futuro e incerto, ela busca conexo com elementos exteriores, que a relativizam. relativizada por fatores circunstanciais. Ex.: clube prope ao jogador que lhe pagar prmio se for o artilheiro do campeonato. Isso no depende exclusivamente da vontade do jogador.
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b.3.3) Promscua aquela que nasce simplesmente potestativa e se impossibilita depois. Ex.: clube prope ao jogador que lhe pagar prmio se for o artilheiro do campeonato. Isso no depende exclusivamente da vontade do jogador. Imagine que o jogador frature a perna antes do final do campeonato. A condio se impossibilita e perde eficcia. c) c.1) Lcita Quanto licitude (122/123):
No atenta contra a lei, ordem pblica ou aos bons costumes. c.2) Ilcita Viola a lei, ordem pblica ou os bons costumes. Tambm se consideram condies ilcitas:
Raquel)
a condio puramente potestativa (Condio
a condio perplexa (aquela contraditria em seus prprios termos tranca a eficcia do NJ e considerada ilcita). A condio ilcita invalida todo o NJ. Nulidade absoluta.
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4.3 Termo Trata-se de uma determinao acessria que se refere a um acontecimento futuro e certo que subordina o incio ou o fim da eficcia jurdica do negcio (131). Art. 131. O termo inicial suspende o exerccio, mas no a aquisio do direito. 4.3.1 Caractersicas: a) Futuridade b) Certeza de sua ocorrncia
Termo inicial e termo final. Em geral, uma data. Perodo entre 2 termos: PRAZO. Termo Inicial
Termo Final
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Prazo Art. 132. Salvo disposio legal ou convencional em contrrio, computam-se os prazos, excludo o dia do comeo, e includo o do vencimento. 1o Se o dia do vencimento cair em feriado, considerarse- prorrogado o prazo at o seguinte dia til. 2o Meado considera-se, em qualquer ms, o seu 15 dia. 3o Os prazos de meses e anos expiram no dia de igual nmero do de incio, ou no imediato, se faltar exata correspondncia. 4o Os prazos fixados por hora contar-se-o de minuto a minuto.
OBS:: O termo pode no ser estipulado pela vontade das partes. Alm do termo convencional, estipulado pela vontade das partes, admitese ainda a existncia do termo legal ou judicial (de graa). Ex.: quando vc celebrou seu contrato com o LFG, os vencimentos das prestaes so termos convencionados no contrato. A lei pode prever termos; condio, no. O termo pode ser, ainda, judicial, como o fixado em acordo. O termo suspende apenas a exigibilidade, porque j existe a obrigao de pagar e o credor j tem o direito de receber.
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Salvo previso em contrrio, que contra o consumidor seria ilcita, nos contratos subordinados a termos, as partes j tem reciprocamente direitos e obrigaes recprocos, de modo que h o direito de antecipar a antecipao das parcelas. Os termos interferem apenas na exigibilidade. No impedem a aquisio dos direitos e obrigaes correspondentes. Resoluo do CMN 3516.
PRESCRIO / DECADNCIA Prescrio

X
A prescrio ataca a ao. A ao extingue-se por prescrio. A prescrio no ataca a ao!!! Prescrio Ao
O Direito de Ao o direito de pedir ao Estado um provimento jurisdicional. O Direito de Ao pblico, abstrato e no prescreve nunca!!! O juiz proferir sentena. O Direito de Ao, sendo direito de pedir ao Estado um provimento jurisdicional, no prescreve nunca.
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Contratos de crdito bancrio. Ed. Mtodo.
O que prescreve a pretenso. Nasce no dia do vencimento, no dia em que o direito violado. Se Voc deixar passar o prazo prescricional, no ter mais a pretenso. A prescrio ataca a pretenso. O que prescreve a pretenso. Pretenso o poder coercitivo que o ordenamento jurdico confere ao credor de exigir o cumprimento forado da prestao. No NCC, os prazos prescricionais, encontram-se em 2 nicos artigos. CC 205 Prazo Prescricional mximo: 10 anos. CC 206 Prazos Prescricionais especiais. Leis especiais estabelecem outros, para casos especficos. Todos os outros prazos do CC so decadenciais.
Art. 189. Violado o direito, nasce para o titular a PRETENSO, a qual se extingue, pela prescrio, nos prazos a que aludem os arts. 205 e 206. Art. 205. A prescrio ocorre em dez anos, quando a lei no lhe haja fixado prazo menor. Art. 206. Prescreve:
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1o Em um ano: I - a pretenso dos hospedeiros ou fornecedores de vveres destinados a consumo no prprio estabelecimento, para o pagamento da hospedagem ou dos alimentos; II - a pretenso do segurado contra o segurador, ou a deste contra aquele, contado o prazo: a) para o segurado, no caso de seguro de responsabilidade civil, da data em que citado para responder ao de indenizao proposta pelo terceiro prejudicado, ou da data que a este indeniza, com a anuncia do segurador; b) quanto aos demais seguros, da cincia do fato gerador da pretenso; III - a pretenso dos tabelies, auxiliares da justia, serventurios judiciais, rbitros e peritos, pela percepo de emolumentos, custas e honorrios; IV - a pretenso contra os peritos, pela avaliao dos bens que entraram para a formao do capital de sociedade annima, contado da publicao da ata da assemblia que aprovar o laudo; V - a pretenso dos credores no pagos contra os scios ou acionistas e os liquidantes, contado o prazo da publicao da ata de encerramento da liquidao da sociedade. 2o Em dois anos, a pretenso para haver prestaes alimentares, a partir da data em que se vencerem. 3o Em trs anos: I - a pretenso relativa a aluguis de prdios urbanos ou rsticos; II - a pretenso para receber prestaes vencidas de rendas temporrias ou vitalcias; III - a pretenso para haver juros, dividendos ou quaisquer prestaes acessrias, pagveis, em perodos no maiores de um ano, com capitalizao ou sem ela; IV - a pretenso de ressarcimento de enriquecimento sem causa; V - a pretenso de reparao civil;
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VI - a pretenso de restituio dos lucros ou dividendos recebidos de m-f, correndo o prazo da data em que foi deliberada a distribuio; VII - a pretenso contra as pessoas em seguida indicadas por violao da lei ou do estatuto, contado o prazo: a) para os fundadores, da publicao dos atos constitutivos da sociedade annima; b) para os administradores, ou fiscais, da apresentao, aos scios, do balano referente ao exerccio em que a violao tenha sido praticada, ou da reunio ou assemblia geral que dela deva tomar conhecimento; c) para os liquidantes, da primeira assemblia semestral posterior violao; VIII - a pretenso para haver o pagamento de ttulo de crdito, a contar do vencimento, ressalvadas as disposies de lei especial; IX - a pretenso do beneficirio contra o segurador, e a do terceiro prejudicado, no caso de seguro de responsabilidade civil obrigatrio. 4o Em quatro anos, a pretenso relativa tutela, a contar da data da aprovao das contas. 5o Em cinco anos: I - a pretenso de cobrana de dvidas lquidas constantes de instrumento pblico ou particular; II - a pretenso dos profissionais liberais em geral, procuradores judiciais, curadores e professores pelos seus honorrios, contado o prazo da concluso dos servios, da cessao dos respectivos contratos ou mandato; III - a pretenso do vencedor para haver do vencido o que despendeu em juzo.
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Decadncia/Caducidade o prazo estabelecido em lei ou pela vontade das partes PARA O EXERCCIO DE UM DIREITO POTESTATIVO. Direito Potestativo o direito de interferncia, aquele direito que, quando exercido, interfere na esfera jurdica alheia sem que esta pessoa nada possa fazer. Ex.: direito de divrcio; direito que o advogado tem de renunciar ao mandato. H direitos potestativos sem prazos para serem exercidos e, outros, com prazos. Quando houver prazo para exerccio de direito potestativo, ser decadencial. Os prazos decadenciais podem ser legais (a exemplo do CC 178) ou convencionais (como na hiptese do prazo previsto em contrato para o exerccio do direito de desistncia). Art. 178. de 4 anos o prazo de decadncia para pleitear-se a anulao do negcio jurdico, contado: I - no caso de coao, do dia em que ela cessar; II - no de erro, dolo, fraude contra credores, estado de perigo ou leso, do dia em que se realizou o negcio jurdico; III - no de atos de incapazes, do dia em que cessar a incapacidade.
OBS:.:
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Ver na parte final do material do apoio artigo jurdico escrito em coautoria com Prof. Arruda Alvim sobre a contagem de prazos e o direito intertemporal (art. 2028). Art. 2.028. Sero os da lei anterior os prazos, quando reduzidos por este Cdigo, e se, na data de sua entrada em vigor, j houver transcorrido mais da metade do tempo estabelecido na lei revogada. 299 Art. 2.028. Iniciada a contagem de determinado prazo sob a gide do Cdigo Civil de 1916, e vindo a lei nova a reduzi-lo, prevalecer o prazo antigo, desde que transcorrido mais de metade deste na data da entrada em vigor do novo Cdigo. O novo prazo ser contado a partir de 11 de janeiro de 2003, desprezando-se o tempo anteriormente decorrido, salvo quando o noaproveitamento do prazo j decorrido implicar aumento do prazo prescricional previsto na lei revogada, hiptese em que deve ser aproveitado o prazo j decorrido durante o domnio da lei antiga, estabelecendo-se uma continuidade temporal.
Seo Das Causas que Impedem ou Suspendem a Prescrio Art. 197. No corre a prescrio: I - entre os cnjuges, na constncia da sociedade conjugal; II - entre ascendentes e descendentes, durante o poder familiar;
II
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III - entre tutelados ou curatelados e seus tutores ou curadores, durante a tutela ou curatela. 296 Art. 197. No corre a prescrio entre os companheiros, na constncia da unio estvel. Seo Das Causas que Interrompem a Prescrio III
A alegao do prazo prescricional consumado interessa ao devedor. CC 197 a 199 - as causas impeditivas so as mesmas causas suspensivas do prazo prescricional. Art. 197. No corre a prescrio: I - entre os cnjuges, na constncia da sociedade conjugal; II - entre ascendentes e descendentes, durante o poder familiar; III - entre tutelados ou curatelados e seus tutores ou curadores, durante a tutela ou curatela. 296 Art. 197. No corre a prescrio entre os companheiros, na constncia da unio estvel. Art. 198. Tambm no corre a prescrio: I - contra os incapazes de que trata o art. 3o; II - contra os ausentes do Pas em servio pblico da Unio, dos Estados ou dos Municpios; III - contra os que se acharem servindo nas Foras Armadas, em tempo de guerra. 156 Art. 198: Desde o termo inicial do desaparecimento, declarado em sentena, no corre a prescrio contra o ausente.
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Art. 199. No corre igualmente a prescrio: I - pendendo condio suspensiva; II - no estando vencido o prazo; III - pendendo ao de evico.
Uma mesma causa pode ser impeditiva ou suspensiva, dependendo do momento em que ela ocorra. Aplicar o raciocnio para os demais incisos. Aqui analisaremos apenas 1. Art. 197. No corre a prescrio: I - entre os cnjuges, na constncia da sociedade conjugal;
Uma causa impeditiva quando obsta o incio do prazo prescricional. A causa suspensiva congela ou paralisa um prazo prescricional que j estava correndo, de maneira que, finda a causa, o prazo volta a correr. Causas interruptivas da Prescrio terror dos devedores: CC 202. Quando uma causa interruptiva acontece, o prazo prescricional zera, comea a correr novamente.
CC 202: a interrupo do prazo prescricional s ocorre 1 vez. Art. 202. A interrupo da prescrio, que somente poder ocorrer 1 vez, dar-se-:
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I - por despacho do juiz, mesmo incompetente, que ordenar a citao, se o interessado a promover no prazo e na forma da lei processual; II - por protesto, nas condies do inciso antecedente; Cautelar medida cautelar de protesto. III - por protesto cambial; Ex.: protesto de ttulo de crdito para cobrana dele. Revogou a Smula 153 do STF IV - pela apresentao do ttulo de crdito em juzo de inventrio ou em concurso de credores; Habilitar crdito, levar o crdito ao processo interrompe o prazo prescricional. Recomea o prazo para que o credor possa cobrar o crdito. V - por qualquer ato judicial que constitua em mora o devedor; Atos judiciais, como notificao judicial e interpelao judicial, constituem o devedor em mora; interrompem o prazo, que recomea a correr. VI - por qualquer ato inequvoco, ainda que extrajudicial, que importe reconhecimento do direito pelo devedor. A notificao extrajudicial interrompe a prescrio (Ex. AR)? O devedor s est sendo comunicado pague. O inciso VI no responde pergunta. O devedor no est reconhecendo nada. A notificao extrajudicial no interrompe a prescrio. A hiptese trata de um ato do devedor, como a confisso de dvida. Tem projeto de Lei para alterar o CC e dizer explicitamente que a notificao passar a interromper. A interpretao do CC 202 conduz-nos idia de que a notificao extrajudicial no teria o condo de interromper o prazo prescricional, o que reforado pelo PL 3293/2008 que pretende alterar o CC neste sentido. Pargrafo nico. A prescrio interrompida recomea a correr da data do ato que a interrompeu, ou do ltimo ato do processo para a interromper. OBS:.:
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Excepcionalmente, podemos reconhecer situaes de causas que interferem no decurso de um prazo decadencial, a exemplo do artigo 26, 2, CDC. CDC 26, 2 obstam a decadncia: I - a reclamao comprovadamente formulada pelo consumidor perante o fornecedor de produtos e servios at a resposta negativa correspondente, que deve ser transmitida de forma inequvoca; II - (Vetado). III - a instaurao de inqurito civil, at seu encerramento.
OBS:.: Especialmente nas grades de direito processual civil, direito tributrio e direito do trabalho, estuda-se a profunda temtica da prescrio intercorrente. No Processo Civil (ver jurisprudncia no material de apoio), este tipo de prescrio que se consumaria dentro do prprio processo em regra, no admitida, pois a mora do prprio Poder Judicirio. Caractersticas fundamentais da Prescrio e Decadncia
Prazos Prescricionais, previstos em lei, no podem ser alterados pelas vontades das partes, bem como os decadenciais legais (192). Art. 192. Os prazos de prescrio no podem ser alterados por acordo das partes.
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A prescrio, como a decadncia podem ser alegadas em qualquer tempo e grau de jurisdio. Conhecendo do REsp ou do RExt, na linha da Sm. 456 do STF, a jurisdio do STF e STJ se abre, de modo que matrias como prescrio e decadncia podem ser enfrentadas. A prescrio pode ser reconhecida de ofcio pelo juiz? Prescrio e decadncia so matrias de mrito. So defesas do devedor. O CPC, em 2006, sofreu alterao, permitindo ao juiz pronunciar, de ofcio, a prescrio. Amplamente difundido no Direito Tributrio. Lei de Execues Fiscais (LEF). CPC 219, 5o O juiz pronunciar, de ofcio, a prescrio. (Redao dada pela Lei n 11.280, de 2006) CC 191. A renncia da prescrio pode ser expressa ou tcita, e s valer, sendo feita, sem prejuzo de terceiro, depois que a prescrio se consumar; tcita a renncia quando se presume de fatos do interessado, incompatveis com a prescrio. 295 Art. 191. A revogao do art. 194 do Cdigo Civil pela Lei n. 11.280/2006, que determina ao juiz o reconhecimento de ofcio da prescrio, no retira do devedor a possibilidade de renncia admitida no art. 191 do texto codificado.
Com base no P. do Contraditrio, deve o Juiz, para os processos em curso, mormente em se considerando que a prescrio uma defesa primordial
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do ru (devedor), conceder prazo para que as partes manifestem-se acerca da prescrio: o devedor poder renunciar a esta defesa e o credor ter a oportunidade de demonstrar que a prescrio no se consumou. Se o devedor deixar transcorrer o prazo in albis (em branco, no falar nada), o juiz poder pronunciar a prescrio de ofcio.
Conceito uma relao jurdica pessoal, vincula pessoas: de um lado, credor; de outro, devedor. No se confunde com relao jurdica real, que vincula pessoas a coisas. OBS:: O que Obrigao propter rem (ob rem / obrigao real)? uma obrigao hbrida, de natureza mista (obrigacional e real), por meio da qual um devedor vincula-se a uma coisa visando ao cumprimento de uma prestao a ela correlata, ou seja, trata-se de uma obrigao vinculada a uma coisa. Ex.: obrigao de pagar taxa condominial (REsp 846.187/SP)
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AO DE COBRANA. COTAS DE CONDOMNIO. LEGITIMIDADE PASSIVA. PROPRIETRIO DO IMVEL, PROMISSRIO COMPRADOR OU POSSUIDOR. PECULIARIDADES DO CASO CONCRETO. OBRIGAO PROPTER REM. DISSDIO JURISPRUDENCIAL. AUSNCIA DE SIMILITUDE FTICA. RECURSO NO CONHECIDO. 1. As cotas condominiais, porque decorrentes da conservao da coisa, situam-se como obrigaes propter rem, ou seja, obrigaes reais, que passam a pesar sobre quem o titular da coisa; se o direito real que a origina transmitido, as obrigaes o seguem, de modo que nada obsta que se volte a ao de cobrana dos encargos condominiais contra os proprietrios. 2. Em virtude das despesas condominiais incidentes sobre o imvel, pode vir ele a ser penhorado, ainda que gravado como bem de famlia. 3. O dissdio jurisprudencial no restou demonstrado, ante a ausncia de similitude ftica entre os acrdos confrontados. 4. Recurso especial no conhecido.
OBS:: Obrigao com Eficcia Real No posso confundir com obrigao com eficcia real. uma obrigao pura, tpica, vinculativa do credor ao devedor, que, UMA VEZ LEVADA A REGISTRO, na forma da lei, passa a ter oponibilidade erga omnes como se um direito real fosse (ver art. 8, Lei do Inquilinato). Art. 8 Se o imvel for alienado durante a locao, o adquirente poder denunciar o contrato, com o prazo de noventa dias para a desocupao, salvo se a locao for por tempo determinado e o contrato contiver clusula de vigncia em caso de alienao e estiver averbado junto matrcula do imvel.
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OBS:: O que obrigao natural? aquela desprovida de exigibilidade jurdica. Ex.: dvidas de jogo (CC 814) e dvidas prescritas. Art. 814. As dvidas de jogo ou de aposta no obrigam a pagamento; mas no se pode recobrar a quantia, que voluntariamente se pagou, salvo se foi ganha por dolo, ou se o perdente menor ou interdito. 1o Estende-se esta disposio a qualquer contrato que encubra ou envolva reconhecimento, novao ou fiana de dvida de jogo; mas a nulidade resultante no pode ser oposta ao terceiro de boa-f. 2o O preceito contido neste artigo tem aplicao, ainda que se trate de jogo no proibido, s se excetuando os jogos e apostas legalmente permitidos. 3o Excetuam-se, igualmente, os prmios oferecidos ou prometidos para o vencedor em competio de natureza esportiva, intelectual ou artstica, desde que os interessados se submetam s prescries legais e regulamentares.
Obra de Srgio Corvello. A Obrigao Natural. Elementos para uma possvel teoria. O nico efeito jurdico relevante de uma obrigao natural a soluti retentio (CC 882): embora no possa cobrar a dvida, se o credor recebeu pagamento, poder ret-lo. Art. 882. No se pode repetir o que se pagou para solver dvida prescrita, ou cumprir obrigao judicialmente inexigvel.
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Conceito e Estrutura da Obrigao
A palavra obrigao, em sentido estrito, pode simplesmente querer significar o dever jurdico imposto ao devedor; mas, em sentido amplo, poder traduzir a prpria relao jurdica obrigacional. Vale mencionar, ainda, a diferena apontada pela doutrina entre as noes de Shuld e Haftung. Shuld: dever, dbito. Haftung: responsabilidade. Um devedor, em geral, rene as 2 qualidades, mas um fiador, por exemplo, assume a responsabilidade Haftung por um dbito de outrem.
OBS:: O fato jurdico que d origem relao jurdica obrigacional denominado de fonte da obrigao. O CC no traz regulamentao especfica sobre o tema, reservando sua sistematizao para a doutrina. No pensamento clssico, seguindo o jurisconsulto Gaio, as fontes das obrigaes eram 4: Contrato acordo bilateral, principal fonte das obrigaes; Quase Contrato atos negociais, anlogos a um contrato ex. declarao unilateral de vontade; Delito - ilcito doloso; Quase Delito ilcito culposo.
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Essa classificao deve ser citada na prova, mas no mais utilizada moderna.
Classificao Moderna Fontes das Obrigaes: Atos Negociais (CONTRATO, Declarao unilateral de vontade...) Atos no Negociais (fato da vizinhana) Atos ilcitos O contrato a principal fonte obrigacional.
Estrutura/Elementos Imaterial/Ideal
o Vnculo abstrato que une credor e devedor.
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Subjetivo Sujeitos determinados ou determinveis*. * A indeterminabilidade subjetiva (do credor ou do devedor) sempre temporria ou relativa. Este tipo de obrigao, como a propter REM, em que os sujeitos vo mudando com freqncia, so chamadas de obrigaes ambulatrias.
* Indeterminabilidade ativa. Ex.: ttulo ao portador (cheque no nominal), promessa de recompensa.
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Objetivo Objeto da Obrigao - PRESTAO
O objeto da obrigao a prestao. O Objeto direto da obrigao a prestao. O objeto de toda relao obrigacional a prestao, que poder ser: de dar de fazer de no fazer
A prestao a atividade do devedor satisfativa do interesse do credor.
Esta prestao dever ser lcita, possvel e determinada ou, ao menos, determinvel.
OBS:: nas futuras aulas de Teoria Geral do Contrato, ser estudada a incidncia da clusula geral de boa f objetiva, na relao jurdica obrigacional.
OBS:: A patrimonialidade caracterstica indispensvel de uma obrigao? Se no, justifique. Em geral, a patrimonialidade caracterstica da prestao, mas situaes especiais existem em que tal caracterstica desaparece, como no exemplo da obrigao imposta pelo morto de ser enterrado de determinada maneira.
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Classificao Positivas Dar So aquelas que tm por objeto prestao de coisas e o verbo dar pode ter os seguintes sentidos: transferir propriedade, transferir apenas posse ou deteno ou restituir (devolver a coisa). Quase todas as questes de prova esto no CC. Ler a Lei! Coisa certa PARTE ESPECIAL LIVRO I DO DIREITO DAS OBRIGAES TTULO I DAS MODALIDADES DAS OBRIGAES CAPTULO I DAS OBRIGAES DE DAR Seo I Das Obrigaes de Dar Coisa Certa Art. 233. A obrigao de dar coisa certa abrange os acessrios dela embora no mencionados, salvo se o contrrio resultar do ttulo ou das circunstncias do caso.
Disciplinada a partir do artigo 233, aquela em que o objeto da prestao (a coisa) certo, especificado, individualizado.
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Especialmente na obrigao de dar coisa certa, vigora a regra constante no artigo 313, segundo a qual o credor no obrigado a receber prestao diversa, ainda que mais valiosa. Seo III Do Objeto do Pagamento e Sua Prova Art. 313. O credor no obrigado a receber prestao diversa da que lhe devida, ainda que mais valiosa.
Em regra, havendo culpa do devedor, ele pagar perdas e danos. Art. 234. Se, no caso do artigo antecedente, a coisa se perder, sem culpa do devedor, antes da tradio [entrega], ou pendente a condio suspensiva, fica resolvida a obrigao para ambas as partes; se a perda resultar de culpa do devedor, responder este pelo equivalente e mais perdas e danos. Art. 235. Deteriorada a coisa, no sendo o devedor culpado, poder o credor resolver a obrigao, ou aceitar a coisa, abatido de seu preo o valor que perdeu. Art. 236. Sendo culpado o devedor, poder o credor exigir o equivalente, ou aceitar a coisa no estado em que se acha, com direito a reclamar, em um ou em outro caso, indenizao das perdas e danos. Art. 237. At a tradio pertence ao devedor a coisa, com os seus melhoramentos e acrescidos, pelos quais poder exigir aumento no preo; se o credor no anuir, poder o devedor resolver a obrigao. Pargrafo nico. Os frutos percebidos so do devedor, cabendo ao credor os pendentes.
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Art. 238. Se a obrigao for de restituir coisa certa, e esta, sem culpa do devedor, se perder antes da tradio, sofrer o credor a perda, e a obrigao se resolver, ressalvados os seus direitos at o dia da perda. Art. 239. Se a coisa se perder por culpa do devedor, responder este pelo equivalente, mais perdas e danos. Art. 240. Se a coisa restituvel se deteriorar sem culpa do devedor, receb-la- o credor, tal qual se ache, sem direito a indenizao; se por culpa do devedor, observar-se- o disposto no art. 239. Art. 241. Se, no caso do art. 238, sobrevier melhoramento ou acrscimo coisa, sem despesa ou trabalho do devedor, lucrar o credor, desobrigado de indenizao. Art. 242. Se para o melhoramento, ou aumento, empregou o devedor trabalho ou dispndio, o caso se regular pelas normas deste Cdigo atinentes s benfeitorias realizadas pelo possuidor de boa-f ou de m-f. Pargrafo nico. Quanto aos frutos percebidos, observar-se-, do mesmo modo, o disposto neste Cdigo, acerca do possuidor de boaf ou de m-f.
Coisa incerta Disciplinada a partir do CC 243, aquela indicada apenas pelo gnero e quantidade, faltando indicao (escolha) da qualidade da coisa. Seo II Das Obrigaes de Dar Coisa Incerta Art. 243. A coisa incerta ser indicada, ao menos, pelo gnero e pela quantidade.
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Ex.: obrigo-me a entregar 10 cabeas de gado do meu rebanho. Qual raa ? Quais so os bois? Ex.: obrigo-me a entregar 10 sacas de feijo. No h ainda individualizao. Qual o tipo do feijo? OBS:: existe na doutrina (lvaro Villaa Azevedo) crtica ao emprego da palavra gnero, no artigo 243, sugerindo-se a substituio pela palavra espcie. Em geral, quem faz escolha o devedor. Nos termos do CC 244, a individualizao da coisa (a escolha da sua qualidade), regra geral, dever ser feita pelo devedor. Esse ato de escolha chamado, pela doutrina, de concentrao do dbito ou da prestao devida. Art. 244. Nas coisas determinadas pelo gnero e pela quantidade, a escolha pertence ao devedor, se o contrrio no resultar do ttulo da obrigao; MAS no poder dar a coisa pior, nem ser obrigado a prestar a melhor. A escolha deve ser feita pela mdia.
O gnero no perece nunca. Partindo dessa idia, o CC 246 estabelece que, antes da escolha, no poder o devedor alegar perda ou deteriorao da coisa, ainda que por caso fortuito ou fora maior. Art. 246. Antes da escolha, no poder o devedor alegar perda ou deteriorao da coisa, ainda que por fora maior ou caso fortuito.
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Se se tratar de gnero limitado na natureza, na Amaznia, por exemplo, a aplicao deste dispositivo no seria justa... Independentemente disso, na prova, marcar o artigo do CC. Art. 245. Cientificado da escolha o credor, vigorar o disposto na Seo antecedente. Fazer
Os maiores questionamentos envolvendo a obrigao de fazer e de no fazer devem ser vistos em sede de execuo, na cadeira de Processo Civil. Ex.: 461, CPC, dar, fazer e no fazer, multa cominatria, astrente, multa cominatria especfica. Nas obrigaes de fazer, disciplinadas a partir do CC 247, interessa ao credor a prpria atividade do devedor, ou seja, esta obrigao tem por objeto a prestao de um fato. Tem por objeto a prpria atividade do devedor. Este tipo de obrigao poder ser personalssima ou no personalssima. CAPTULO II Das Obrigaes de Fazer Art. 247. Incorre na obrigao de indenizar perdas e danos o devedor que recusar a prestao a ele s imposta, ou s por ele exeqvel. O devedor responsabilizado. que, culposamente, se recusar a cumprir ser
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Ex.: tecladista que se embriaga e no consegue se apresentar. Art. 248. Se a prestao do fato tornar-se impossvel sem culpa do devedor, resolver-se- a obrigao; se por culpa dele, responder por perdas e danos. Art. 249. Se o fato puder ser executado por terceiro, ser livre ao credor mand-lo executar custa do devedor, havendo recusa ou mora deste, sem prejuzo da indenizao cabvel. Pargrafo nico. Em caso de urgncia, pode o credor, independentemente de autorizao judicial, executar ou mandar executar o fato, sendo depois ressarcido.
Tipo de pergunta de prova oral em concurso de Procurador da Repblica? O que Duty to Mitigate? Emilio Betti, prof. da Universidade de Roma, em sua clssica obra Teoria Geral das Obrigaes, j reconhecia a existncia de uma verdadeira crise de cooperao na relao obrigacional, entre credor e devedor, exigindo-se, nesse contexto, a atuao benfica do direito para amenizar a natural tenso existente entre as partes antagnicas em prol do prprio princpio da boa f objetiva-. Nessa linha, o Duty to Mitigate (Dever de mitigar) atua como importante ferramenta: o credor no pode violar a eticidade, agravando a situao de dano experimentada pelo devedor, ou seja, sendo possvel, dever atuar para minimizar o prejuzo.
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Recentemente, o STJ, julgando o REsp 758.518/PR, aplicou o dever mitigar: DIREITO CIVIL. CONTRATOS. BOA-F OBJETIVA. STANDARD TICOJURDICO. OBSERVNCIA PELAS PARTES CONTRATANTES. DEVERES ANEXOS. DUTY TO MITIGATE THE LOSS. DEVER DE MITIGAR O PRPRIO PREJUZO. INRCIA DO CREDOR. AGRAVAMENTO DO DANO. INADIMPLEMENTO CONTRATUAL. RECURSO IMPROVIDO. 1. Boa-f objetiva. Standard tico-jurdico. observncia pelos contratantes em todas as fases. Condutas pautadas pela probidade, cooperao e lealdade. 2. Relaes obrigacionais. Atuao das partes. Preservao dos direitos dos contratantes na consecuo dos fins. Impossibilidade de violao aos preceitos ticos insertos no ordenamento jurdico. 3. Preceito decorrente da boa-f objetiva. Duty to mitigate the loss: o dever de mitigar o prprio prejuzo. Os contratantes devem tomar as medidas necessrias e possveis para que o dano no seja agravado. A parte a que a perda aproveita no pode permanecer deliberadamente inerte diante do dano. Agravamento do prejuzo, em razo da inrcia do credor. Infringncia aos deveres de cooperao e lealdade. 4. Lio da doutrinadora Vra Maria Jacob de Fradera. Descuido com o dever de mitigar o prejuzo sofrido. O fato de ter deixado o devedor na posse do imvel por quase 7 (sete) anos, sem que este cumprisse com o seu dever contratual (pagamento das prestaes relativas ao contrato de compra e venda), evidencia a ausncia de zelo com o patrimnio do credor, com o conseqente agravamento significativo das perdas, uma vez que a realizao mais clere dos atos de defesa possessria diminuiriam a extenso do dano. 5. Violao ao princpio da boa-f objetiva. Caracterizao de inadimplemento contratual a justificar a penalidade imposta pela Corte originria, (excluso de um ano de ressarcimento). 6. Recurso improvido.
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Negativas No Fazer Objeto: prestao negativa, comportamento omissivo do devedor. Ope ao devedor uma absteno juridicamente relevante. Pode ser temporria. Ex.: clusula de no fazer concorrncia na mesma rua em que passei a explorar atividade, ao comprar sua loja. CAPTULO III Das Obrigaes de No Fazer Art. 250. Extingue-se a obrigao de no fazer, desde que, sem culpa do devedor, se lhe torne impossvel abster-se do ato, que se obrigou a no praticar. Art. 251. Praticado pelo devedor o ato, a cuja absteno se obrigara, o credor pode exigir dele que o desfaa, sob pena de se desfazer sua custa, ressarcindo o culpado perdas e danos. Pargrafo nico. Em caso de urgncia, poder o credor desfazer ou mandar desfazer, independentemente de autorizao judicial, sem prejuzo do ressarcimento devido.
Classificao Especial das Obrigaes Tema de vastido continental. Existem Vrias espcies de obrigaes. Impossvel falarmos de todas. Alguns tipos so muito simples.
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No material de apoio, tem detalhada e minuciosa descrio da classificao especial. J est disponvel no site, com a explicao de cada tipo de obrigao. Existem tipos mais freqentes em concurso. Tipos + complexos que exigiriam anlise mais profundos, que abordaremos aqui. Ver, no material de apoio 01, o tpico Classificao especial das obrigaes, que enumera e explica detalhadamente estes tipos especiais. Em sala de aula, selecionamos as espcies mais importantes para anlise: Obrigaes Solidrias
Existe solidariedade quando, na mesma obrigao, concorre uma pluralidade de credores (solidariedade ativa) ou de devedores (solidariedade passiva), cada um com direito ou obrigado a toda a dvida. Pode existir, ao mesmo tempo, solidariedade ativa e passiva numa mesma obrigao. Solidariedade Ativa: todos os credores podem cobrar conjuntamente o crdito do devedor, ou alguns, ou qualquer dos credores sozinho. Ele pode at cobrar parte do crdito, mas a hiptese mais factvel cobrar totalmente. Recebendo o pagamento, ele dever repassar as quotas aos demais credores. Solidariedade Passiva: o credor pode cobrar a dvida de todos, alguns ou um s devedor. Internamente, como se houvesse uma relao entre os devedores, como se cada devedor devesse apenas uma parte. Por isso, aquele que pagar, se pagar alm da sua quota-parte, ter ao regressiva contra os demais devedores para reaver suas respectivas quotas, pagas ao credor.
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CC 264 CAPTULO VI Das Obrigaes Solidrias Seo I Disposies Gerais Art. 264. H solidariedade, quando na mesma obrigao concorre mais de um credor, ou mais de um devedor, cada um com direito, ou obrigado, dvida toda. Art. 265. A solidariedade no se presume; resulta da lei ou da vontade das partes.
Isso significa que, no concurso, lhe derem uma questo prtica em que h solidariedade passiva, tome muito cuidado! 3 devedores devem 300: o credor s pode cobrar 100 de cada devedor. A palavra solidariedade deve estar expressa. No se presume: ou resulta da lei, ou resulta da vontade das partes. Solidariedade Ativa Dar seqncia na leitura do Cdigo em casa. Conforme j vimos, a Solidariedade Ativa existe quando, na mesma obrigao, concorre uma pluralidade de credores, podendo qualquer deles exigir todo o crdito. Seo II Da Solidariedade Ativa
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Art. 267. Cada um dos credores solidrios tem direito a exigir do devedor o cumprimento da prestao por inteiro. Se Voc tem Solidariedade Ativa entre credores, concorre uma pluralidade de credores, qualquer dos credores pode cobrar sua parte do crdito, qualquer um ou alguns deles podem cobrar todo o crdito, devendo repassar a quota-parte dos demais credores. No comum lei que estipule Solidariedade Ativa. A Lei 209, de 1.948, uma das poucas leis que expressamente previu Solidariedade entre credores. Pablo cita esta lei no Volume 2 do livro. um exemplo acadmico. Esta lei cuida de dbito entre pecuaristas. Art. 2, Lei do Inquilinato, Lei 8.245/1991. Art. 2 Havendo mais de um locador ou mais de um locatrio, entende - se que so solidrios se o contrrio no se estipulou. Pargrafo nico. Os ocupantes de habitaes coletivas multifamiliares presumem - se locatrios ou sublocatrios.
No so comuns contratos que prevejam Solidariedade Ativa, porque isso gera um risco entre os credores, porque Solidariedade Ativa significa que qualquer dos credores pode cobrar todo o crdito e dever repassar as quotas dos demais. Exige muita confiana entre os credores. OBS:: Existe um tipo de contrato em que isso acontece. Nos contratos de abertura de conta-corrente conjunta, no incomum a previso de solidariedade ativa entre os correntistas/credores (ver REsp 708.612/RO):
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DIREITO CIVIL. RESPONSABILIDADE CIVIL. INDENIZAO. REGISTRO EM CADASTRO DE RESTRIO AO CRDITO. CHEQUE SEM PROVISO DE FUNDOS. CONTA-CORRENTE CONJUNTA. O co-titular de conta-corrente conjunta detm apenas solidariedade ativa dos crditos junto instituio financeira, no se tornando responsvel pelos cheques emitidos pelo outro correntista. A jurisprudncia desta Corte est consolidada no sentido de que, na concepo moderna do ressarcimento por dano moral, prevalece a responsabilizao do agente por fora do simples fato da violao, de modo a tornar-se desnecessria a prova do prejuzo em concreto, ao contrrio do que se d quanto ao dano material. Recurso especial parcialmente conhecido e, nessa extenso, provido.
Citar esse REsp no Concurso! Pode-se prever no contrato de abertura que haveria Solidariedade Ativa entre os correntistas. Imagine que Joo e Maria sejam casados e mantenham conta-conjunta no banco Y, depositaram R$ 10.000,00. O valor que o casal tem em depsito um crdito que eles tm perante o banco, que, sob o prisma da guarda do dinheiro, depositrio. O valor depositado um crdito. O contrato pode prever que qualquer dos 2 possa movimentar toda a conta, sacar todo o crdito. Eles tm solidariedade ativa. O interessante no acrdo que h solidariedade ativa, mas o cheque de responsabilidade apenas de responsabilidade do emissor, com repercusses criminais, inclusive.
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Art. 269. O pagamento feito a um dos credores solidrios extingue a dvida at o montante do que foi pago. Se o devedor pagar todo o crdito, a dvida est extinta para ele. Art. 272. O credor que tiver remitido a dvida ou recebido o pagamento responder aos outros pela parte que lhes caiba. O credor que tiver perdoado a dvida ou receber o pagamento responder aos outros por suas quotas-partes. A Solidariedade Ativa d poder demais ao credor que receber a dvida, ou perdoar o crdito.
Solidariedade Passiva mais comum. Conforme j dissemos, a Solidariedade Passiva aquela travada entre devedores, podendo qualquer deles ser compelido a pagar todo o dbito. Seo III Da Solidariedade Passiva Art. 275. O credor tem direito a exigir e receber de um ou de alguns dos devedores [ou de todos], parcial ou totalmente, a dvida comum; se o pagamento tiver sido parcial, todos os demais devedores continuam obrigados solidariamente pelo resto. Pargrafo nico. No importar renncia da solidariedade a propositura de ao pelo credor contra um ou alguns dos devedores. Art. 283. O devedor que satisfez a dvida por inteiro tem direito a exigir de cada um dos co-devedores a sua quota,
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dividindo-se igualmente por todos a do insolvente, se o houver, presumindo-se iguais, no dbito, as partes de todos os codevedores. Se h solidariedade passiva, uma pluralidade de devedores, o credor pode cobrar de todos, alguns ou um deles o dbito. O credor pode cobrar toda a dvida e o devedor que pagar alm de sua quota, ou integralmente, ter ao regressiva contra os demais devedores. Se qualquer dos devedores for insolvente, a parte dele se dividir igualmente entre os demais devedores (superavitrios). A Solidariedade Passiva cmoda para o credor, porque tem a prerrogativa de cobrar de um, alguns, ou todos, a dvida por inteiro. Contrato de Locao: fiador renuncia ao benefcio de ordem (prerrogativa de o fiador apontar bens do devedor principal) e se vincula solidariamente ao devedor. Silvio Rodrigues falava que a fiana passava por uma crise, porque uma das principais caractersticas da fiana apontar bens do devedor principal (benefcio de ordem), e o fiador se tornava devedor solidrio. O locador tem a faculdade de demandar diretamente o devedor principal (inquilino) ou o fiador, que se vincula solidariamente. Em havendo solidariedade passiva, o credor poder cobrar de qualquer dos devedores, que ter ao regressiva contra os demais. OBS:: o artigo 281 do CC estabelece especiais situaes de defesa do devedor solidrio demandado, que no podero ser esquecidas
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Art. 281. O devedor demandado pode opor ao credor as excees [defesas] que lhe forem pessoais e as comuns a todos; no lhe aproveitando as excees pessoais a outro co-devedor. Ex.: o art. 281 diz que se o credor demandar o devedor 1 exigindo-lhe o dbito, o devedor poder opor-lhe excees pessoais, em defesa, porque foi, por exemplo, vtima de dolo. Tambm pode opor defesas comuns a todos os devedores, porque, por exemplo, a dvida j foi paga, a dvida est prescrita. Qualquer um poder manejar estes argumentos comuns. Um devedor no pode opor defesa pessoal de outro devedor. Defesas pessoais s podem ser manejadas pelo prprio devedor.
Art. 279. Impossibilitando-se a prestao por culpa de um dos devedores solidrios, subsiste para todos o encargo de pagar o equivalente; mas pelas perdas e danos s responde o culpado. Essa aplicao do 279 no casa bem com bem fungvel. Ex.: 3 devedores so solidrios, colecionadores de moedas raras, obrigam-se a entreg-las ao credor (valor de R$ 10.000,00). Se, porventura, as moedas forem destrudas antes da entrega, por culpa de um dos devedores, todos devero devolver o preo que receberam. Apenas o culpado responder pelas perdas e danos. Se todos forem culpados, todos respondero solidariamente pelas perdas e danos. Questes especiais O que se entende por obrigao in solitum?
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Na linha de autores como Silvio Venosa e Guilhermo Borda, a obrigao in solitum aquela em que os devedores esto vinculados pelo mesmo fato, embora no exista solidariedade entre eles. como se na obrigao in solitum voc tivesse os devedores vinculados a uma mesma origem, mas no h solidariedade entre eles. Ex.: Carol dona de uma casa. Celebrou contrato de seguro contra incndio. Joo, 3, entrou na casa e ateou fogo. 2 devedores so compelidos a pagar a obrigao. Pode demandar em face de Joo ou da Seguradora (que poder voltar-se, posteriormente, contra Joo). Os devedores so vinculados por um mesmo fato, mas no h relao anterior entre eles.
OBS:: Nas aulas de Responsabilidade Civil, especialmente ao analisarmos o artigo 928, veremos o que se entende por obrigao subsidiria. A solidariedade passiva tambm resulta da lei ou da vontade das partes.
No posso confundir renncia solidariedade com a remisso/perdo da dvida (CC 277 e 282)? A questo do concurso ser esta!
Art. 277. O pagamento parcial feito por um dos devedores e a remisso por ele obtida no aproveitam aos outros devedores, seno at concorrncia da quantia paga ou relevada.
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Art. 282. O credor pode renunciar solidariedade em favor de um, de alguns ou de todos os devedores. Pargrafo nico. Se o credor exonerar da solidariedade um ou mais devedores, subsistir a dos demais. 3 devedores devem R$ 300,00, solidariamente, a um credor. Se o credor cobrar a dvida de 1 dos devedores, o que pagar ter ao regressiva contra os demais. 1 coisa 1 coisa, outra coisa outra. 1 coisa o credor perdoar a dvida de um dos devedores. O que acontece? Se o credor perdoar a dvida do devedor 1, ele quitou a dvida do devedor 1, que sair da relao obrigacional, e os demais devedores continuaro solidariamente vinculados pelo restante.
Diferente a situao em que o credor no perdoa dvida do devedor 1, mas apenas renuncia solidariedade em face do devedor 1. Significa que o credor s poder cobrar do devedor 1 o valor de R$ 100,00. Os outros continuam solidariamente obrigados pela obrigao. En. 349: os outros devedores continuam solidariamente obrigados por R$ 200,00. Anlise crtica: isso se aproxima do perdo. A lei no clara, pesquisar o assunto. Na prova, seguir o entendimento do 349.
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Uma coisa renunciar dvida, outra simplesmente renunciar responsabilidade. En. 349 a 351, IV Jornada
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349 Art. 282. Com a renncia da solidariedade quanto a apenas um dos devedores solidrios, o credor s poder cobrar do beneficiado a sua quota na dvida; permanecendo a solidariedade quanto aos demais devedores, abatida do dbito a parte correspondente aos beneficiados pela renncia. 350 Art. 284. A renncia solidariedade diferencia-se da remisso, em que o devedor fica inteiramente liberado do vnculo obrigacional, inclusive no que tange ao rateio da quota do eventual co-devedor insolvente, nos termos do art. 284. 351 Art. 282. A renncia solidariedade em favor de determinado devedor afasta a hiptese de seu chamamento ao processo.
A obrigao de pagar alimentos, , como se sabe, conjunta entre os parentes (observada a ordem do CC), mas, se o credor da penso um idoso, haver legitimidade passiva solidria entre os parentes devedores (Resp 775.565/SP) Normalmente, ordem dos devedores de penso est prevista no CC. A solidariedade em favor do idoso prevista no Estatuto do Idoso, que poder escolher entre os legitimados devedores.
A av pode escolher, entre os parentes, que
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OBS:: nas aulas de responsabilidade civil, analisaremos outras situaes de solidariedade, inclusive na peculiar hiptese do veculo emprestado. Obrigaes divisveis e indivisveis Conceito As obrigaes divisveis so aquelas que admitem o cumprimento fracionado da prestao. Ex.: pagar dinheiro. As obrigaes indivisveis devero ser cumpridas por inteiro. Ex.: obrigo-me a entregar a Voc 1 cavalo. A doutrina costuma reconhecer 3 tipos de indivisibilidade: Natural aquela que deriva da prpria natureza do objeto. Ex.: 1 cavalo. A obrigao naturalmente indivisvel. Legal Deriva da lei. Geralmente, so por razes de ordem econmica ou social. A pequenina propriedade rural indivisvel por fora de lei. Convencional Deriva da prpria vontade das partes. Ex.: o contrato pode prever que o pagamento de uma dvida s se dar totalmente.
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CAPTULO V Das Obrigaes Divisveis e Indivisveis Art. 257. Havendo mais de um devedor ou mais de um credor em obrigao divisvel, esta presume-se dividida em tantas obrigaes, iguais e distintas, quantos os credores ou devedores. Art. 258. A obrigao indivisvel quando a prestao tem por objeto uma coisa ou um fato no suscetveis de diviso, por sua natureza, por motivo de ordem econmica, ou dada a razo determinante do negcio jurdico. Art. 259. Se, havendo dois ou mais devedores, a prestao no for divisvel, cada um ser obrigado pela dvida toda. No a mesma coisa do que a solidariedade, porque a indivisibilidade decorre do objeto. No se pode cortar o cavalo ao meio. Pargrafo nico. O devedor, que paga a dvida, sub-roga-se no direito do credor em relao aos outros coobrigados. A solidariedade olha para os sujeitos. Ex.: 3 devedores se obrigam a entregar de 1 cavalo, todos, ou cada um, se obriga a cumprir a obrigao por inteiro. Ela deve ser cumprida por inteiro porque o objeto no pode ser seccionado. Imagine que em vez de voc ter uma pluralidade de devedores, voc tenha uma obrigao indivisvel com pluralidade de credores. Ex.: O devedor obrigou-se a entregar 1 cachorro a 3 credores que compraram o animal. A obrigao no solidria, indivisvel. Questo de concurso. Numa obrigao indivisvel, havendo mais de 1 credor, o devedor se exonera pagando a todos conjuntamente ou pode pagar a qualquer dos credores, a apenas 1 dos credores.?
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Cuidado: Existe 1 ditado que diz quem paga mal, paga 2 vezes. A resposta est no art. 260 Art. 260. Se a pluralidade for dos credores, poder cada um destes exigir a dvida inteira [porque a obrigao no pode ser fracionada]; mas o devedor ou devedores se desobrigaro, pagando: I - a todos conjuntamente; II - a um, dando este cauo de ratificao dos outros credores. O devedor se exonera: Pagando a todos os credores conjuntamente, exigindo recibo assinado por todos. Pagando a apenas 1 dos credores, que dever apresentar ao devedor o documento cauo de ratificao ao devedor, documento que comprova que os outros credores ratificam o pagamento feito a um deles. Esta outra diferena para a obrigao solidria. Se a obrigao fosse, alm de indivisvel, solidria, o pagamento independeria o documento cauo de ratificao, o devedor poderia pagar a qualquer dos credores. Ler os demais artigos.
Art. 263. Perde a qualidade de indivisvel a obrigao que se resolver em perdas e danos. 1o Se, para efeito do disposto neste artigo, houver culpa de todos os devedores, respondero todos por partes iguais. 2o Se for de um s a culpa, ficaro exonerados os outros, respondendo s esse pelas perdas e danos.
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3 diferena entre obrigao solidria e indivisvel. 1 objeto. 2 quando h pluralidade de credores. 3 O artigo 263 indica que, resolvendo-se em perdas e danos, a obrigao indivisvel perde esta caracterstica, de maneira que os devedores culpados respondero na medida da sua prpria culpa. Art. 263. Perde a qualidade de indivisvel a obrigao que se resolver em perdas e danos. 1o Se, para efeito do disposto neste artigo, houver culpa de todos os devedores, respondero todos por partes iguais. Ningum est dizendo que h solidariedade! obrigao indivisvel! Se a prestao se impossibilita por culpa de todos, cada um responde, na medida de sua culpa, pelo preo j recebido e pelas perdas e danos. No h solidariedade automtica, cada um responde conforme sua culpa. Se fosse solidria, cada um responderia solidariamente pelas perdas e danos. Solidariedade no se presume, resulta da lei ou da vontade das partes. 2o Se for de um s a culpa, ficaro exonerados os outros, respondendo s esse pelas perdas e danos. Se a culpa for apenas de um, apenas este responde pelas perdas e danos. Obrigaes alternativas (CC 252)
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So aquelas que tm por objeto 2 ou + prestaes, de maneira que o devedor se exonera cumprindo apenas 1 delas. Obrigao de objeto composto ou mltiplo. O devedor se obriga a pagar um carro OU uma casa. A obrigao nasce com um objeto mltiplo. Na apostila, fez anlise de pontos do CC que poderiam gerar dvidas. OBS:: o CC traz um grupo de artigos (ler simplesmente, no depende de doutrina). Se antes da escolha, uma das prestaes se impossibilita,... Ler o CC, simples a leitura. OBS:: na apostila, ver o quadro-resumo que disciplina o tratamento jurdico da impossibilidade total ou parcial nas obrigaes alternativas (arts. 253 a 256). Art. 253. Se uma das duas prestaes no puder ser objeto de obrigao ou se tornada inexeqvel, subsistir o dbito quanto outra. Art. 254. Se, por culpa do devedor, no se puder cumprir nenhuma das prestaes, no competindo ao credor a escolha, ficar aquele obrigado a pagar o valor da que por ltimo se impossibilitou, mais as perdas e danos que o caso determinar. Art. 255. Quando a escolha couber ao credor e uma das prestaes tornar-se impossvel por culpa do devedor, o credor ter direito de exigir a prestao subsistente ou o valor da outra, com perdas e danos; se, por culpa do
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devedor, ambas as prestaes se tornarem inexeqveis, poder o credor reclamar o valor de qualquer das duas, alm da indenizao por perdas e danos. Art. 256. Se todas as prestaes se tornarem impossveis sem culpa do devedor, extinguir-se- a obrigao. Se o devedor se obriga a uma prestao de dar 1 carro ou uma casa, quem faz a escolha!? Em geral, o prprio devedor quem escolhe.
Art. 252. Nas obrigaes alternativas, a escolha cabe ao devedor, se outra coisa no se estipulou. 1o No pode o devedor obrigar o credor a receber parte em uma prestao e parte em outra. No pode pagar parte do carro e parte da casa. 2o Quando a obrigao for de prestaes peridicas, a faculdade de opo poder ser exercida em cada perodo. Contratos de longo prazo 3o No caso de pluralidade de optantes, no havendo acordo UNNIME entre eles, decidir o juiz, findo o prazo por este assinado para a deliberao. Se no houver acordo unnime entre os optantes, quem escolher ser o juiz. O juiz! 4o Se o ttulo deferir a opo a terceiro, e este no quiser, ou no puder exerc-la, caber ao juiz a escolha se no houver acordo entre as partes. Questo violentssima, especial de concurso. O que se entende por obrigao facultativa? No est na lei, est na doutrina. Orlando Gomes.
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Muitos alunos confundem obrigao alternativa com obrigao facultativa. * Obrigaes Facultativas A obrigao considerada facultativa quando, tendo objeto principal nico, o devedor tem a faculdade de cumprir uma prestao subsidiria. Obrigao de dar coisa certa, mas o contrato diz que, no vencimento, se o devedor quiser, poder, subsidiariamente, pagar em dinheiro em vez de entregar o carro. Se a obrigao principal se perder, o credor no pode compelir o devedor ao pagamento. O devedor tem a faculdade de pagar subsidiariamente, o credor no pode obrig-lo a isso. Na obrigao alternativa, ela nasce com objeto mltiplo, mas a escolha pode ser executada pelo credor ou devedor. A alternatividade nasce com a obrigao. Se uma das prestaes se impossibilita, o devedor pode pagar a outra. Obrigaes de Meio e de Resultado A obrigao de meio aquela em que o devedor se obriga a realizar a sua atividade sem garantir o resultado projetado. O devedor usa das melhores tcnicas possveis. A obrigao de resultado aquela em que o devedor garante o resultado final que as partes previram. Ex.: Construtor, empreiteiro.
Mdico e Advogado, geralmente, assumem obrigao de meio.
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Quanto aos mdicos, h 1 detalhe que merece ateno. O prprio STJ j decidiu (Ag Rg no Ag 1.132.743/RS): a cirurgia plstica esttica traduz obrigao de resultado. CESPE AGRAVO REGIMENTAL. AO DE INDENIZAO. ERRO MDICO. CIRURGIA PLSTICA. OBRIGAO DE RESULTADO. JULGAMENTO EM SINTONIA COM OS PRECEDENTES DESTA CORTE. CULPA DO PROFISSIONAL. FUNDAMENTO INATACADO. DANOS MORAIS. QUANTUM INDENIZATRIO. R$ 20.000,00 (VINTE MIL REAIS). RAZOABILIDADE. I - A jurisprudncia desta Corte orienta que a obrigao de resultado em procedimentos cirrgicos para fins estticos. II - Esta Corte s conhece de valores fixados a ttulo de danos morais que destoam razoabilidade, o que no ocorreu no presente caso. III - O agravo no trouxe nenhum argumento novo capaz de modificar a concluso alvitrada, a qual se mantm por seus prprios fundamentos. Agravo improvido. Agravo Regimental improvido.
Cuidado, a cirurgia plstica pode no ter fins estticos! Cirurgia de Miopia: o mdico no pode garantir o resultado final. Obrigao de meio. Porm, se houver piora no estado do paciente, o medido poder ser responsabilizado. J decidiu o TJ/MG (ver noticirio do consultor jurdico de 25/06/2007) que a cirurgia para correo de miopia, por no ter finalidade
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meramente esttica, gera obrigao de meio e no de resultado. Questo boa para concurso! O mdico no pode se vincular ao resultado cura! A responsabilidade do mdico subjetiva (profissional, art. 14, 4, CDC). Arras / Sinal Conceito As arras consistem em uma disposio convencional por meio da qual uma das partes entrega determinado bem a outra, firmando a segurana do negcio jurdico pactuado. Valor ou bem, em geral, dinheiro, que uma parte entrega a outra firmando o negcio jurdico pactuado. Pretendem que o NJ seja firme e seja cumprido. Subdividem-se em
Confirmatrias as mais importantes!
Penitenciais Arras Confirmatrias Mais comuns, reguladas a partir do art. 417, traduzem o incio da execuo do contrato, no permitindo direito de arrependimento. Ex.: sinal que se paga para a compra de um imvel. Marcam o incio da execuo do contrato. As partes no podem mais voltar atrs.
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No permitem arrependimento. Ex.: 1 real de entrada!. algo que firma a execuo do contrato, o incio da execuo. Geralmente, pagas em dinheiro e computadas no pagamento do contrato. Compra de carro: geralmente as arras so o prprio carro antigo que se d em pagamento. Se a parte que deu o sinal voltar atrs, ela perde o valor do sinal que foi dado. Se a parte que recebeu o sinal voltar atrs, ela dever devolver o sinal e pagar um valor equivalente. As arras funcionam como uma indenizao. Quem volta atrs, nas arras confirmatrias, perde-as. CAPTULO VI Das Arras ou Sinal Art. 417. Se, por ocasio da concluso do contrato, uma parte der outra, a ttulo de arras, dinheiro ou outro bem mvel, devero as arras, em caso de execuo, ser restitudas ou computadas na prestao devida, se do mesmo gnero da principal. Art. 418. Se a parte que deu as arras no executar o contrato, poder a outra t-lo por desfeito, retendo-as; se a inexecuo for de quem recebeu as arras, poder quem as deu haver o contrato por desfeito, e exigir sua devoluo mais o equivalente, com atualizao monetria segundo ndices oficiais regularmente estabelecidos, juros e honorrios de advogado. Ex.: dou sinal de 500, mas volto atrs. Perco o valor dos 500. Se o prejuzo for superior ao valor das arras, posso pedir indenizao suplementar?
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Nos termos do artigo 419 do CC, em se tratando de arras confirmatrias (que no permitem o direito de arrependimento), possvel a parte inocente pleitear indenizao suplementar. Dica: a maioria dos casos das provas trata de arras confirmatrias. Art. 419. A parte inocente pode pedir indenizao suplementar, se provar maior prejuzo, valendo as arras como taxa mnima. Pode, tambm, a parte inocente exigir a execuo do contrato, com as perdas e danos, valendo as arras como o mnimo da indenizao. CPC: Prejuzo superior: pode-se pleitear a execuo do contrato + perdas e danos. Neste caso, as arras so o mnimo indenizatrio.
Arras Penitenciais Existe um tipo de arras muito especial, com aplicao em promessa de compra e venda (intensivo II). So as arras penitenciais. Especial figura prevista no artigo 420, garante o direito de arrependimento em favor de qualquer das partes (que perder o seu valor para a outra), vedada indenizao suplementar. Qualquer das 2 partes pode se arrepender. Como forma de compensar a parte que no se arrependeu, a parte que se arrepender perder o sinal em favor da outra. Quem exerce o direito de arrependimento, no considerado inadimplente, o nome no pode ser negativado, diferente das arras confirmatrias. A nica sano a perda do sinal.
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direito da parte se arrepender. A parte que se arrepende no inadimplente, exerce um direito. No cabe direito a indenizao suplementar s arras penitenciais. A parte prejudicada apenas reter o valor do sinal. Art. 420. Se no contrato for estipulado o direito de arrependimento para qualquer das partes, as arras ou sinal tero funo unicamente indenizatria. Neste caso, quem as deu perd-las- em benefcio da outra parte; e quem as recebeu devolv-las-, mais o equivalente. Em ambos os casos no haver direito a indenizao suplementar. OBS:: No Resp 761.944/DF, relator Min. Joo Otvio de Noronha, firmou-se o entendimento segundo o qual o pagamento de parte substancial do contrato traduz mais do que um simples sinal, mas sim o prprio cumprimento substancial da obrigao. PROCESSUAL CIVIL. CONTRATO DE COMPRA E VENDA. PARTE SUBSTANCIAL DA DVIDA. RESTITUIO. RESCISO CONTRATUAL. INDENIZAO. RETENO. DIVERGNCIA JURISPRUDENCIAL. BASES FTICAS DISTINTAS. 1. O pagamento inicial do valor do negcio descaracteriza-se como arras confirmatrias quando representa o adimplemento de parte substancial da dvida. 2. cabvel a reteno pelo vendedor de percentual entre 10% e 20% a ttulo de indenizao em caso de resciso contratual decorrente de culpa do comprador, sob pena de enriquecimento ilcito do vendedor. Precedentes. 3. No se conhece da divergncia jurisprudencial quando os julgados dissidentes cuidam de situaes fticas diversas. 4. Recurso especial conhecido em parte e provido.
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Clusula Penal / Pena Convencional Conceito Tem a precpua funo de pr-liquidar (fixar o valor da indenizao devida) danos em caso de descumprimento da obrigao principal (clusula penal compensatria) ou em caso de descumprimento de clusula especfica do contrato ou simples mora (clusula penal moratria).
Contratos de mdia ou longa execuo, geralmente tm clusula penal. Tem funo de antecipadamente determinar o valor da indenizao devida, em caso de descumprimento da obrigao principal, caso em que o valor mais vultoso, ou de uma obrigao secundria, caso em que o valor menor. Tem tambm funo intimidatria. Estando no contrato, antecipa o valor devido no caso de descumprimento da obrigao principal. diferente da multa, cuja funo primria punir! A clusula penal, tecnicamente, no punir, mas indenizar a parte prejudicada.
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OBS:: de tudo que vimos at o momento, fica claro que no se pode confundir ARRAS e CLUSULA PENAL. Dentre outras diferenas, as ARRAS podem garantir o direito de arrependimento (diferentemente da CLUSULA PENAL, que pressupe inadimplemento), bem como pelo fato de as ARRAS sempre serem pagas antecipadamente, o que no ocorre com a CLUSULA PENAL. A clusula penal pode se referir inexecuo completa da obrigao, simplesmente a uma clusula do contrato ou mora. CAPTULO V Da Clusula Penal Art. 408. Incorre de pleno direito o devedor na clusula penal, desde que, culposamente, deixe de cumprir a obrigao ou se constitua em mora. Art. 409. A clusula penal estipulada conjuntamente com a obrigao, ou em ato posterior, pode referir-se inexecuo completa da obrigao, de alguma clusula especial ou simplesmente mora.
Mora: simples retardamento no cumprimento da obrigao.
Inexecuo: descumprimento da obrigao A clusula penal compensatria a mais importante. No posso esquecer que o valor de uma clusula penal deve respeitar o limite de valor do prprio contrato.
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O valor da clusula penal no pode ultrapassar o limite de valor do objeto do contrato. OBS:: Na linha do artigo 1.152 da Espanha, o CC 410 deixa claro que a clusula penal compensatria uma opo do credor (ver Ag Rg no Ag 788.124/MS). AGRAVO REGIMENTAL. AGRAVO DE INSTRUMENTO. APLICAO DA SMULA 83/STJ. CUMULAO DA CLUSULA PENAL E INDENIZAO POR PERDAS E DANOS. INCIDNCIA SMULA 7/STJ. RECURSO IMPROVIDO. I- No possvel a cumulao de clusula penal compensatria e indenizao por perdas e danos. II- Aplica-se a Smula 7 do STJ na hiptese em que a tese versada no recurso reclama a anlise de elementos probatrios gerados ao longo da demanda. III- Agravo regimental a que se nega provimento.
Quando uma clusula penal compensatria (prevista para o descumprimento da obrigao principal), o credor tem a opo de executar a clusula penal, exigir alternativamente penas e danos ou executar o contrato. Provavelmente vai exigir a clusula penal, porque o valor estar liquidado. O que no se pode exigir cumulativamente as opes, sob pena de enriquecimento sem causa. O credor no pode executar a clusula pena e exigir o mesmo valor em separado (bis in idem). Art. 410. Quando se estipular a clusula penal para o caso de total inadimplemento da obrigao, esta converter-se- em alternativa a benefcio do credor.
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Isso cai muito! OBS:: por outro lado, o nico do art. 416 admite indenizao suplementar, se tal possibilidade houver sido prevista. 416, Pargrafo nico. Ainda que o prejuzo exceda ao previsto na clusula penal, no pode o credor exigir indenizao suplementar se assim no foi convencionado. Se o tiver sido, a pena vale como mnimo da indenizao, competindo ao credor provar o prejuzo excedente. Exemplo:
clusula penal: 1.200,00
Prejuzo: 1.300,00
Indenizao suplementar: somente se houver previso contratual! Em caso de descumprimento da obrigao principal, o contratante pagar a ttulo de clusula penal R$ 1.200,00, sem prejuzo de eventualmente pagar indenizao suplementar. Aqui, no haver enriquecimento sem causa, pois apenas recomposio do prejuzo do credor. possvel haver indenizao suplementar na clusula penal, se contratualmente houver sido previsto no contrato.
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O juiz poderia, de ofcio, reduzir o valor da clusula penal? Sim ou no, por que? Art. 412. O valor da cominao imposta na clusula penal no pode exceder o da obrigao principal [sob pena de haver enriquecimento sem causa]. Art. 413. A penalidade deve ser reduzida eqitativamente pelo juiz se a obrigao principal tiver sido cumprida em parte, ou se o montante da penalidade for manifestamente excessivo, tendo-se em vista a natureza e a finalidade do negcio. O juiz pode reduzir o valor da clusula penal, mas no pode suprimir a clusula penal, sob pena de ofensa autonomia privada. O juiz pode reduzir a clusula penal em 2 situaes: Quando a prestao j foi cumprida em parte Quando o valor da clusula penal exceder o valor da obrigao principal do contrato Se voc pega uma banca de linha mais conservadora, mais provvel que o examinador fale que luz da autonomia privada, o juiz no pode reduzir de ofcio a clusula penal, ele deve ser provocado, mas a doutrina mais moderna fala (como Flvio Tartussi) que, sob aplicao da funo social no mbito interno do contrato, o juiz pode de ofcio reduzir o valor do contrato. A doutrina moderna (Flvio Tartussi) tem admitido, por incidncia do princpio da funo social no mbito interno do prprio contrato, que o juiz realiza tal reduo de ofcio (ver tambm En. 356. Da IV Jornada de Direito Civil) 356 Art. 413. Nas hipteses previstas no art. 413 do Cdigo Civil, juiz dever reduzir a clusula penal de ofcio.
Na apostila obrigaes 02 tem todos os enunciados.
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OBS:: ver no site artigo escrito em co-autoria com o Prof. Salomo Viana a respeito da Smula 381 do STJ. Smula: 381 Nos contratos bancrios, vedado ao julgador conhecer, de ofcio, da abusividade das clusulas.
Como o juiz no pode conhecer de ofcio, por exemplo, uma clusula com nulidade absoluta!?!?!?!?!?!?! Vale lembrar que a desistncia de consrcio observa regras prprias e especficas, segundo o prprio STJ (noticirio de 9 de agosto de 2010). Se o tema que Voc est pesquisando desistncia em conscio, a matria tem regras prprias. Ler enunciados 355 a 359. 355 Art. 413. No podem as partes renunciar possibilidade de reduo da clusula penal se ocorrer qualquer das hipteses previstas no art. 413 do Cdigo Civil, por se tratar de preceito de ordem pblica. 356 Art. 413. Nas hipteses previstas no art. 413 do Cdigo Civil, o juiz dever reduzir a clusula penal de ofcio. 357 Art. 413. O art. 413 do Cdigo Civil o que complementa o art. 4 da Lei n. 8.245/91. Revogado o Enunciado 179 da III Jornada. 358 Art. 413. O carter manifestamente excessivo do valor da clusula penal no
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se confunde com a alterao de circunstncias, a excessiva onerosidade ea frustrao do fim do negcio jurdico, que podem incidir autonomamente e possibilitar sua reviso para mais ou para menos. 359 Art. 413. A redao do art. 413 do Cdigo Civil no impe que a reduo da penalidade seja proporcionalmente idntica ao percentual adimplido. Voc j viu um contrato falando assim: Se o contratante deixar de cumprir o negcio, perder todas as parcelas pagas a ttulo de clusula penal. Ex.: voc celebra um contrato de promessa de compra e venda de um apartamento, previsto para ser cumprido em 50 prestaes. Voc paga 40. lcita uma clusula assim? Qual o posicionamento do STJ? Antes da entrada em vigor do CDC, a clusula penal que previa perda das parcelas pagas era mais facilmente admitida pelos tribunais brasileiros (Resp 399.123/SC, Resp 435.608/PR); mas, aps a entrada em vigor do CDC, a sua principiologia de ordem pblica passou a permitir com mais freqncia o reconhecimento da abusividade deste tipo de clusula. Em regra, ilcita e teoricamente sim, viola o princpio da funo social do contrato, o da equivalncia material, que guarda o equilbrio entre as partes contratantes.
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Antes do CDC, que no tem aplicao retroativa, era mais fcil sustentar-se a validade deste tipo de clusula horrorosa. Aps, passou o aderente consumidor a ter um arsenal mais competitivo para combater este tipo de clusula.
Conceito Pagamento traduz o adimplemento/cumprimento voluntrio da obrigao de dar, fazer ou no fazer.
Sujeito ativo da relao obrigacional: credor. Sujeito passivo da relao obrigacional: devedor.
Sujeito ativo do pagamento: devedor. Efetiva o pagamento. Sujeito passivo do pagamento: credor. Recebe o pagamento. A doutrina inverte erroneamente o assunto...
***Toda vez que, em concurso, perguntarem sobre a natureza jurdica de qualquer instituto em civil, fato, pessoa ou bem.
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Natureza jurdica do pagamento: consiste em um fato jurdico. Todavia, a doutrina no se entende quanto ao tipo de fato jurdico em que consistiria o pagamento: negcio jurdico ou ato jurdico em sentido estrito (Caio Mrio da Silva Pereira). Isso um questionamento eminentemente terico. Seria uma irresponsabilidade falar sobre entendimento jurisprudencial quanto ao assunto. O reconhecimento da natureza negocial do pagamento tem a utilidade de permitir a incidncia dos prprios defeitos do negcio jurdico.
Requisitos/Condies Subjetivas Para que o pagamento seja considerado vlido e eficaz, estuda-se: Quem deve pagar CC 304, 305 TTULO III Do Adimplemento e Extino das Obrigaes CAPTULO I Do Pagamento Seo I De Quem Deve Pagar Art. 304. Qualquer interessado na extino da dvida pode pag-la, usando, se o credor se opuser, dos meios conducentes exonerao do devedor. Pargrafo nico. Igual direito cabe ao terceiro no interessado, se o fizer em nome e conta do devedor, salvo oposio deste.
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Art. 305. O terceiro no interessado, que paga a dvida em seu prprio nome, tem direito a reembolsar-se do que pagar; mas no se sub-roga nos direitos do credor. Pargrafo nico. Se pagar antes de vencida a dvida, s ter direito ao reembolso no vencimento. Devedor Representante (se recebeu poderes para tanto) Terceiro Interessado ( e o no interessado)
Terceiro interessado aquele que tem interesse jurdico no cumprimento da obrigao, ou seja, em quem a obrigao pode juridicamente repercutir. Ex.: fiador tem interesse jurdico no cumprimento da obrigao se ele no cumprir, vai sobrar para ele. OBS:: veremos ao tratarmos do tema pagamento com sub-rogao que, quando o terceiro interessado paga, ele assume todos os direitos, privilgios e garantias do credor originrio. Terceiro no interessado aquele que no tem interesse jurdico no cumprimento da obrigao. Se o terceiro no interessado pagar em seu prprio nome, no se subrogar em todos os privilgios e garantias do credor originrio, MAS TER, PELO MENOS, DIREITO AO REEMBOLSO PELO QUE PAGOU; TODAVIA, SE PAGAR EM NOME DO PRPRIO DEVEDOR, NO TER DIREITO A NADA.
A oposio ao pagamento feito por 3 possvel, nos termos do artigo 306:

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Art. 306. O pagamento feito por terceiro, com desconhecimento ou oposio do devedor, no obriga a reembolsar aquele que pagou, se o devedor tinha meios para ilidir a ao.
Em tese, o devedor pode se opor ao pagamento feito por 3, com o fim de preservar direitos da personalidade. A quem se deve pagar CC 308, 309 Seo II Daqueles a Quem se Deve Pagar Art. 308. O pagamento deve ser feito ao credor ou a quem de direito o represente, sob pena de s valer depois de por ele ratificado, ou tanto quanto reverter em seu proveito. Art. 309. O pagamento feito de boa-f ao credor putativo vlido, ainda provado depois que no era credor. Credor Representante Terceiro***
***Cuidado: quem paga mal, paga 2 vezes.
OBS:: o pagamento feito a 3 exige maior cautela, de maneira que s ter eficcia em 2 situaes:
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Eficcia: se o credor ratificar o pagamento; ou no ratificando, houver prova de que reverteu em seu proveito, ou na hiptese de credor aparente/putativo.
O art. 309 do CC admite, com base na teoria da aparncia e, segundo a boa-f do devedor, a eficcia do pagamento feito ao credor putativo (3 que se apresenta como credor). Seo II Daqueles a Quem se Deve Pagar Art. 309. O pagamento feito de boa-f ao credor putativo vlido, ainda provado depois que no era credor.
OBS:: O prof. Guilherme Calmon Nogueira da Gama lembra-nos de que poder tambm ter eficcia o pagamento feito de boa-f ao mandatrio putativo. Ex.: Administradora de Imveis que no mais representa o locador. Objetivas Lugar do pagamento: CC 327 e ss. Regra: domiclio do devedor. Contrato c/ 2 ou + lugares: escolha do credor. A regra geral do direito brasileiro no sentido de que o pagamento deve ser feito no domiclio do devedor - esse tipo de regra refere-se dvida quesvel/querable. Lembre-se do Sr. Barriga dirigindo-se Vila.
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Por exceo, a dvida pode ser paga no domiclio do credor. Neste caso excepcional, a dvida chamada de portvel/portable. Seo IV Do Lugar do Pagamento Art. 327. Efetuar-se- o pagamento no domiclio do devedor, salvo se as partes convencionarem diversamente, ou se o contrrio resultar da lei, da natureza da obrigao ou das circunstncias.
Se o contrato designar 2 ou mais lugares para pagamento, cabe ao credor escolher aquele do pagamento. Pegada de concurso: Art. 327, nico. Designados dois ou mais lugares, cabe ao credor escolher entre eles. Art. 328. Se o pagamento consistir na tradio de um imvel, ou em prestaes relativas a imvel, far-seno lugar onde situado o bem. Art. 329. Ocorrendo motivo grave para que se no efetue o pagamento no lugar determinado, poder o devedor faz-lo em outro, sem prejuzo para o credor. Art. 330. O pagamento reiteradamente feito em outro local faz presumir renncia do credor relativamente ao previsto no contrato. OBS:: este assunto toca Teoria do Contrato. Uma das funes da boaf objetiva mais badaladas de hoje a proibitiva do venire contra factum proprium. Regra da Idade Mdia. Visa proibir comportamentos contraditrios, que afetam o princpio da confiana. Pagamento reiterado em local diverso: significa renncia da disposio contratual.
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O art. 330 do CC, em verdade, ao impedir que o credor exija mudana de comportamento do devedor (que reiteradamente pagava em local diverso do previsto no contrato), consagra a regra proibitiva do comportamento contraditrio (Venire contra factum proprium), em respeito aos princpios da boa-f objetiva e da confiana. OBS:: o art. 330 tambm pode ser lido na perspectiva da Supressio X Surrectio: o credor perde o direito (supressio) de exigir o pagamento no local previsto no contrato, eis que consolidou-se, via surrectio, o direito da parte contrria. Tempo do pagamento: CC 331 a 333
Tempo do pagamento o vencimento da dvida. E as obrigaes que no tm vencimento certo? Seo V Do Tempo do Pagamento Art. 331. Salvo disposio legal em contrrio, no tendo sido ajustada poca para o pagamento, pode o credor exigi-lo imediatamente. Art. 332. As obrigaes condicionais cumprem-se na data do implemento da condio, cabendo ao credor a prova de que deste teve cincia o devedor. Art. 333. Ao credor assistir o direito de cobrar a dvida antes de vencido o prazo estipulado no contrato ou marcado neste Cdigo: I - no caso de falncia do devedor, ou de concurso de credores; II - se os bens, hipotecados ou empenhados, forem penhorados em execuo por outro credor;
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III - se cessarem, ou se se tornarem insuficientes, as garantias do dbito, fidejussrias, ou reais, e o devedor, intimado, se negar a refor-las. Pargrafo nico. Nos casos deste artigo, se houver, no dbito, solidariedade passiva, no se reputar vencido quanto aos outros devedores solventes.
O tempo do pagamento, em regra, seu prprio vencimento, mas merecem referncia os artigos 331 e 332.
OBS:: ver em casa, as hipteses de antecipao de vencimento da dvida do art. 333.
No caso de mtuo de dinheiro, no havendo vencimento certo, o art. 592, II, CC, estabelece que o devedor tem, pelo menos, 30 dias para pagar. Seo II Do Mtuo Art. 592. No se tendo convencionado expressamente, o prazo do mtuo ser: II - de trinta dias, pelo menos, se for de dinheiro; Objeto do pagamento: CC 313 Regras fundamentais referentes ao objeto da prestao. Seo III Do Objeto do Pagamento e Sua Prova Art. 313. O credor no obrigado a receber prestao diversa da que lhe devida, ainda que mais valiosa.
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Art. 314. Ainda que a obrigao tenha por objeto prestao divisvel, no pode o credor ser obrigado a receber, nem o devedor a pagar, por partes, se assim no se ajustou. Art. 315. As dvidas em dinheiro devero ser pagas no vencimento, em moeda corrente e pelo valor nominal, salvo o disposto nos artigos subseqentes. 317 j diz respeito Teoria da Impreviso, ento no analisaremos aqui. Ser analisado na Teoria do Contrato.
OBS:: o art. 315, como tradio no direito brasileiro, consagra o Princpio do Nominalismo: o devedor se libera pagando ao credor a mesma quantidade de moeda prevista no ttulo da obrigao. A correo monetria faz preservar o valor real da moeda, atualizar o valor da moeda, diante do que o Princpio do Nominalismo foi por ela relativizado. Este Princpio do Nominalismo regra amplamente flexibilizada pelos mecanismos de correo monetria, a exemplo do INPC ou do IGP-M. Vale lembrar que foi a Lei 6.899/81, que estabeleceu a incidncia da correo monetria nos dbitos decorrentes de deciso judicial. Art 1 - A correo monetria incide sobre qualquer dbito resultante de deciso judicial, inclusive sobre custas e honorrios advocatcios. 1 - Nas execues de ttulos de dvida lquida e certa, a correo ser calculada a contar do respectivo vencimento. 2 - Nos demais casos, o clculo far-se- a partir do ajuizamento da ao.
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Nos termos da Lei 8.880/94 e de jurisprudncia do STJ (AgRgAg 845.988/SP), a variao cambial s admitida como ndice de correo em situaes excepcionais, como no caso do contrato de arrendamento mercantil, nos termos do art. 6 da referida lei. Art. 6 - nula de pleno direito a contratao de reajuste vinculado variao cambial, exceto quando expressamente autorizado por lei federal e nos contratos de arrendamento mercantil celebrados entre pessoas residentes e domiciliadas no Pas, com base em captao de recursos provenientes do exterior. Art. 316. lcito convencionar o aumento progressivo de prestaes sucessivas.
Mrio um dos melhores livros sobre direito intertemporal do Brasil. Como foi redigida, esta norma nos incomoda. Se o contrato por adeso, o aumento progressivo das prestaes proibido. artigo de interpretao perigosa. Ela fala mais do que simples correo monetria, o que pode caracterizar ilegalidade, principalmente em contratos de adeso. Perguntas:
O que tabela price? www.jusnavigandi.com.br A Tabela Price ilegal?, de Luiz Scavone Jr. e Pedro Gomes
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Tambm chamada de Sistema Francs de Amortizao, a Tabela Price, embora incorpore juros ao clculo de pagamento de um financiamento, resulta em prestaes peridicas homogneas. Respeitvel parcela da doutrina, aponta sua ilegalidade por haver capitalizao indevida de juros, ao passo que os bancos discordam. O STJ, por sua vez, em diversos julgados (ver noticirio de 21/09/2009), tem adotado postura jurdica neutra, ao firmar o entendimento de que a ilegalidade ou no da tabela depende da anlise matemtica do caso concreto. Deve haver anlise contbil do caso concreto.
O salrio mnimo pode ser utilizado como critrio de correo de penso alimentcia? A despeito da polmica, razo assiste a Maria Berenice Dias, quando defende a vinculao da penso alimentcia ao salrio mnimo, amparada em decises do prprio STF (RE 170.203, RE 274.897). A despeito de a CF vedar, no caso de penso alimentcia, o STF permite, mesmo que seja indenizatria com natureza alimentcia. Prova do pagamento: CC 319
A prova do pagamento opera-se por meio de um ato jurdico denominado de QUITAO (arts. 319 e 320). O recibo um documento da quitao. O ato jurdico a quitao.
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Art. 319. O devedor que paga tem direito a quitao regular, e pode reter o pagamento, enquanto no lhe seja dada. Art. 320. A quitao, que SEMPRE poder ser dada por instrumento particular, designar o valor e a espcie da dvida quitada, o nome do devedor, ou quem por este pagou, o tempo e o lugar do pagamento, com a assinatura do credor, ou do seu representante. Pargrafo nico. Ainda sem os requisitos estabelecidos neste artigo valer a quitao, se de seus termos ou das circunstncias resultar haver sido paga a dvida. nico: muito atento funo social, porque nem todos tm conhecimento para bem redigir um recibo.
OBS:: arts. 322 a 324 estabelecem presunes relativas de pagamento, quando no tenha havido prova da quitao: Art. 322. Quando o pagamento for em quotas peridicas, a quitao da ltima estabelece, at prova em contrrio, a presuno de estarem solvidas as anteriores. Art. 323. Sendo a quitao do capital sem reserva dos juros, estes presumem-se pagos. Os juros so acessrios do capital. Se o credor passar recibo de que o principal foi pago, presumem-se pagos os juros. Art. 324. A entrega do ttulo ao devedor firma a presuno do pagamento. Pargrafo nico. Ficar sem efeito a quitao assim operada se o credor provar, em sessenta dias, a falta do pagamento.
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O ideal que o credor firme no verso do ttulo que recebeu o pagamento, comprovando-o, para posteriormente no alegar, por exemplo, que o ttulo foi furtado.
O que performance)?
Teoria
do
Adimplemento
Substancial
(Substantial
Esta doutrina sustenta que no se deve considerar resolvida a obrigao quando a atividade do devedor, embora no haja sido perfeita ou atingido plenamente o fim proposto, aproxima-se consideravelmente do seu resultado final: 361 Arts. 421, 422 e 475. O adimplemento substancial decorre dos princpios gerais contratuais, de modo a fazer preponderar a funo social do contrato e o princpio da boa-f objetiva, balizando a aplicao do art. 475.
Claro que isso no se aplica a qualquer circunstncia. Se h um resultado especfico, ela pode no ser aplicada. Mas o STJ tem aplicado esta teoria principalmente em contratos de seguro (Resp 415.971/SP), j tendo o STJ inclusive aplicado ao contrato de alienao fiduciria (Resp 469.577/SC). Ler texto de Jos Viana, no site, sobre o tema. H, ainda, posio que exige que a Seguradora comunique o Segurado sobre o fim do seguro. O cancelamento da aplice deve ser comunicado ao segurado.
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Consignao e Pagamento tema tratado na grade de procedimentos especiais do CPC. Vale lembrar, ainda, que transao e arbitragem no integram nossa grade.
Pagamento com Sub-rogao
O pagamento com sub-rogao, forma especial de cumprimento da obrigao, traduz a idia de cumprimento da dvida por 3, com a conseqente substituio de credores na mesma relao obrigacional. Lembrar da palavra substituio. O fiador paga ao credor, sub-rogando-se nos direitos dele contra o devedor. Para o credor que sai, a obrigao foi satisfeita. Pagamento com sub-rogao pagamento com substituio de credores na mesma relao obrigacional. Espcies Legal (346) CAPTULOIII Do Pagamento com Sub-Rogao Art. 346. A sub-rogao opera-se, de pleno direito, em favor: I - do credor que paga a dvida do devedor comum;
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Se o credor 2 pagar a dvida do devedor comum, sub-rogar-se- nos direitos do credor preferencial. Ter 2 crditos: o crdito originrio dele + o subrogado. Razo: o crdito tributrio aumenta muito e o C2 percebe que, se deixar o tempo correr, o D ter mais dificuldade em quitar seus dbitos. Art. 346. A sub-rogao opera-se, de pleno direito, em favor: II - do adquirente do imvel hipotecado, que paga a credor hipotecrio, bem como do terceiro que efetiva o pagamento para no ser privado de direito sobre imvel; 1 parte: Haver sub-rogao legal do 3 adquirente do imvel hipotecado nos direitos do credor (banco) perante o vendedor. 2 parte: Ex. Inquilino que mora de aluguel em uma casa. A dona da casa deixa de pagar o financiamento ao banco, surgindo o risco de o bem ser penhorado. O inquilino pode pagar e se sub-rogar nos direitos do banco credor. Art. 346. A sub-rogao opera-se, de pleno direito, em favor: III - do terceiro interessado, que paga a dvida pela qual era ou podia ser obrigado, no todo ou em parte. O fiador paga ao credor, sub-rogando-se nos direitos dele contra o devedor. Para o credor que sai, a obrigao foi satisfeita. Pagamento com sub-rogao pagamento com substituio de credores na mesma relao obrigacional.
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Convencional (347) CAPTULO III Do Pagamento com Sub-Rogao Art. 347. A sub-rogao convencional: I - quando o credor recebe o pagamento de terceiro e expressamente lhe transfere todos os seus direitos; Tem de haver um contrato, em que o credor originrio transfere seu crdito a terceiro, mediante pagamento. A relao obrigacional a 3. O credor adianta 9.000 e tem direito de cobrar 9.000. Desconto de duplicata, factoring so temas de Direito Comercial, mas o princpio o mesmo. Forma de pagamento com substituio convencional (por contrato) de credores Esta forma de pagamento convencional aproxima-se da figura da cesso de crdito, cujas peculiaridades sero vistas na prxima aula. Art. 347. A sub-rogao convencional: II - quando terceira pessoa empresta ao devedor a quantia precisa para solver a dvida, sob a condio expressa de ficar o mutuante [(quem emprestou)] sub-rogado nos direitos do credor satisfeito. Ex.: Credor Banco particular 150.000, 3,3% a.m. Devedor Agricultor
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Governo, mediante a celebrao de contrato firmado com o devedor, emprestar a ele a quantia para que pague a dvida ao banco particular, sob a condio de o banco oficial se sub-rogar nos direitos do credor satisfeito. O devedor passar a ser devedor do banco oficial, que lhe dar uma taxa de juros menor, de 0,5% a.m. A pessoa fsica, se pagar a dvida, no poder cobrar juros bancrios. Efeitos Nos termos do artigo 349 do CC, a sub-rogao transfere ao novo credor todos os direitos, aes, privilgios e garantias do credor originrio. Tpico artigo de prova objetiva: Art. 349. A sub-rogao transfere ao novo credor todos os direitos, aes, privilgios e garantias do primitivo, em relao dvida, contra o devedor principal e os fiadores.
Ex.: devedor deu relgio em garantia de penhor (empenhou, ex., na CEF) e h tambm um fiador que garante a dvida. No vencimento, o devedor no pagou e o fiador quitou o dbito. O credor originrio sai e o fiador entra como novo credor, tendo a garantia do penhor. Nos pagamentos com sub-rogao convencional, luz da autonomia privada, por depender de um contrato, razovel entender-se que a regra do artigo 349 possa ser flexibilizada. uma posio doutrinria, que pode ser discutida em uma prova oral ou discursiva.
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Neste mesmo exemplo (com sub-rogao legal), se a dvida originria do devedor era 10.000 e o fiador quita o dbito com 9.000, quanto poder cobrar do devedor? 9.000. No tem jeito! Na linha do 593 do Cdigo de Portugal, o artigo 350 do CC estabelece que, na sub-rogao legal, o novo credor s poder cobrar do devedor aquilo que efetivamente desembolsou para solver a dvida. Art. 350. Na sub-rogao legal o sub-rogado no poder exercer os direitos e as aes do credor, seno at soma que tiver desembolsado para desobrigar o devedor. Ver, nas apostilas 04 e 05, detalhada explicao sobre formas menores de cumprimento da obrigao (confuso, remisso e imputao). Novao Opera-se a novao quando, por meio de uma estipulao negocial, as partes criam uma nova obrigao destinada a substituir e liquidar a obrigao anterior. Criada obrigao nova destinada a substituir a obrigao anterior, mesmo que no haja mudana no objeto. A novao tem efeitos prticos. No momento em que as partes realizam a novao, significa que elas constituram obrigao nova, por novo contrato ou aditivo contratual.
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Os prazos para contagem de juros, prescrio so zerados. O vencimento novo. Se o nome do devedor estava negativado, direito seu que seu nome seja tirado. O nome dele no pode ficar no sistema de proteo ao crdito. Se Voc for ao banco e realizar uma novao, por meio de uma estipulao negocial, voc cria uma obrigao nova destinada a substituir a obrigao anterior. OBS:: a despeito da anmala forma de novao prevista no art. 59 da lei de falncias (ver AgRg no CC 110.250/DF), a doutrina firme no sentido de que a novao no deve ser imposta por lei. No da essncia do instituto ser a novao determinada por lei. Por isso, tal exceo ser mencionada! Requisitos Existncia de uma obrigao anterior a ser novada. Nos termos do art. 367, se a obrigao anterior for nula ou extinta, no poder ser novada; mas, se for meramente anulvel, poder. Art. 367. Salvo as obrigaes simplesmente anulveis, no podem ser objeto de novao obrigaes nulas [padece de nulidade absoluta] ou extintas.
E se a primeira obrigao for natural, poder ser novada? A doutrina diverge neste ponto, com posies favorveis (Planiol, Serpa Loopes) e posies contrrias (Barros Monteiro, Bevilqua).
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mais razovel defender-se a tese favorvel, sobretudo luz do 1 do artigo 814 Art. 814. As dvidas de jogo ou de aposta no obrigam a pagamento; mas no se pode recobrar a quantia, que voluntariamente se pagou, salvo se foi ganha por dolo, ou se o perdente menor ou interdito. 1o Estende-se esta disposio a qualquer contrato que encubra ou envolva reconhecimento, novao ou fiana de dvida de jogo; mas a nulidade resultante no pode ser oposta ao terceiro de boa-f. 2o O preceito contido neste artigo tem aplicao, ainda que se trate de jogo no proibido, s se excetuando os jogos e apostas legalmente permitidos. 3o Excetuam-se, igualmente, os prmios oferecidos ou prometidos para o vencedor em competio de natureza esportiva, intelectual ou artstica, desde que os interessados se submetam s prescries legais e regulamentares. A constituio de uma obrigao nova substancialmente diversa da primeira (aliquid novi)
Deve haver uma segunda obrigao com elemento novo, no necessariamente objeto novo. No confunda a renegociao da mesma obrigao (alterao de aspectos secundrios, ou circunstanciais) com a sua novao, que pressupe haver sido constituda uma obrigao nova. Indispensvel a ocorrncia do Animus Novandi (361) Inteno de novar. Art. 361. Art. 361. No havendo nimo de novar, expresso ou tcito mas inequvoco, a segunda obrigao confirma simplesmente a primeira.
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Pode-se at impugnar a causa se a parte mostrar que os elementos da novao esto presentes. OBS:: segundo Eduardo Espnola, poucos so os Cdigos no mundo, a exemplo do CC mexicano, que exigem uma declarao expressa da inteno de novar. No Brasil, tal declarao no necessria, podendo a inteno de novar derivar do comportamento das prprias partes. Espcies Novao Objetiva/Real (360, I) Art. 360. D-se a novao: I - quando o devedor contrai com o credor nova dvida para extinguir e substituir a anterior; Opera-se quando as mesmas partes criam uma obrigao nova destinada a substituir e extinguir a obrigao anterior.
Novao Subjetiva (360, II e III) Ativa (Muda Credor) Quando um novo credor sucede o antigo, considerando-se criada, a partir da, uma obrigao nova. Art. 360. D-se a novao: III - quando, em virtude de obrigao nova, outro credor substitudo ao antigo, ficando o devedor quite com este. Passiva (Muda Devedor)
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Quando um novo devedor sucede ao antigo, considerando-se criada, a partir da, uma obrigao nova. Art. 360. D-se a novao: II - quando novo devedor sucede ao antigo, ficando este quite com o credor; Pode se dar de 2 maneiras por delegao por expromisso Se o devedor velho participa do ato novatrio, a novao subjetiva passiva opera-se por delegao. Muda o devedor, mas no momento em que o 3 ingressa no ato novatrio. Todavia, se o antigo devedor no participar do ato novatrio, ainda assim, a novao subjetiva passiva poder ocorrer por expromisso (362). Art. 362. A novao por substituio do devedor pode ser efetuada independentemente de consentimento deste. 2 Ler os demais artigos. Efeitos Tem como efeito fundamental a extino da obrigao originria, e, com isso, regra geral, as garantias inicialmente pactuadas cessaro. 364 e 366. Extino da obrigao originria. Regra geral, as garantias inicialmente pactuadas. O fiador pode dar uma garantia hipotecria com imvel seu? A garantia real pode ser dada tanto pelo devedor quanto por 3.
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Art. 364. A novao extingue os acessrios e garantias da dvida, que no houver estipulao em contrrio. No aproveitar, contudo, ao credor ressalvar o penhor, a hipoteca ou a anticrese, se os bens dados em garantia pertencerem a terceiro que no foi parte na novao. Art. 366. Importa exonerao do fiador a novao feita sem seu consenso com o devedor principal. Art. 365. Operada a novao entre o credor e um dos devedores solidrios, somente sobre os bens do que contrair a nova obrigao subsistem as preferncias e garantias do crdito novado. Os outros devedores solidrios ficam por esse fato exonerados. O artigo 365 regula a hiptese em que h novao do credor com um dos devedores solidrios (o que exonera os outros). Mas, em havendo solidariedade ativa, afirma a doutrina (Silvio Venosa) que o credor responsvel pela novao responder perante os demais. CESPE: O STJ j firmou entendimento no sentido de que a novao ou a mera renegociao da dvida no impede a reviso judicial do contrato e a impugnao de eventual clusula abusiva mantida (AG RG no AG 801.930/SC e Smula 286 do STJ). Smula: 286 A renegociao de contrato bancrio ou a confisso da dvida no impede a possibilidade de discusso sobre eventuais ilegalidades dos contratos anteriores. Dao em Pagamento Dacio in solutum.
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Forma especial de cumprimento de obrigao, traduz a hiptese em que, na mesma relao obrigacional, o credor aceita receber prestao diversa da que lhe devida (356). Efetivamente satisfaz o credor. CAPTULO V Da Dao em Pagamento Art. 356. O credor pode consentir em receber prestao diversa da que lhe devida. O contrato o mesmo, a relao obrigacional a mesma. Simplesmente o credor aceitou receber em pagamento objeto diverso. OBS:: vale lembrar que a denominada dao pro solvendo (ou por causa de pagamento) no satisfaz imediatamente o interesse do credor, a exemplo da cesso de um ttulo de crdito (358), razo pela qual no pode ser confundida com o instituto ora estudado. Ex.: dou, em pagamento de dvida, 3 cheques, que devem ser cobrados. O credor no satisfeito de imediato: o credor ainda ter que cobrar o emitente dos cheques. Para haver dao em pagamento, necessrio que, alm da existncia de uma dvida, o credor aceite receber prestao diversa da que lhe devida pelo devedor, que atua com animus solvendi. OBS:: inicialmente, vale lembrar, que a evico consiste na perda da posse e propriedade de um bem, experimentada pelo adquirente, em virtude do reconhecimento judicial ou administrativo do direito anterior de outrem. Evicto a pessoa que perde a coisa por evico. Art. 359. Se o credor for evicto da coisa recebida em pagamento, restabelecer-se- a obrigao primitiva, ficando sem efeito a quitao dada, ressalvados os direitos de terceiros.
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Questo boa de prova! Nos termos do 359, vale observar que o restabelecimento da obrigao primitiva s ser possvel se no prejudicar terceiro de boa-f. Assim, no sendo possvel restabelecer a obrigao originria, resolve-se em perdas e danos. Se a obrigao primitiva no puder se restabelecer, a obrigao resolver-se- em perdas e danos.
Compensao
Forma de extino da obrigao em que 2 pessoas so, reciprocamente, credora e devedora uma da outra OBS:: conforme visto no material de apoio, na confuso, diferentemente, as qualidades de credor e devedor renem-se na mesma pessoa. H tipos de compensao: Legal aquela em que, reunidos os requisitos da lei (art. 369), uma vez provocado o juiz, ele deve declar-la. Art. 369. A compensao efetua-se entre dvidas lquidas, vencidas e de coisas fungveis.
Pressupe a conjugao dos requisitos previstos no artigo 369 do CC:
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Reciprocidade das obrigaes As partes devem ser, ao mesmo tempo, credora e devedora uma da outra. O artigo (de redao confusa) mitiga o requisito da reciprocidade, na medida em que autoriza um 3 (fiador) a compensar crdito que no seu.
Liquidez das dvidas (Certas)
Vencimento das dvidas Para que haja compensao legal, ambas as dvidas devem estar vencidas exigibilidade da obrigao. Homogeneidade/Fungibilidade dos crditos recprocos. Para haver compensao legal, as dvidas devem ter a mesma natureza (as que tm o mesmo objeto). Ex.: gado nelore com gado nelore; feijo com feijo, dinheiro com dinheiro, soja com soja. Art. 370. Embora sejam do mesmo gnero as coisas fungveis, objeto das duas prestaes, no se compensaro, verificando-se que diferem na qualidade, quando especificada no contrato.
OBS:: Nada impede, consoante j dito, que as partes possam flexibilizar os requisitos da compensao legal, compensando, por exemplo, dvidas de natureza diversa se o fizerem de comum acordo com base na compensao convencional.
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O artigo 374 foi revogado por razo de ordem tributria. Art. 374. A matria da compensao, no que concerne s dvidas fiscais e parafiscais, regida pelo disposto neste captulo. (Vide Medida Provisria n 75, de 24.10.2002) (Revogado pela Lei n 10.677, de 22.5.2003)
Compensao matria de devesa: tanto que podem renunciar por acordo. Art. 375. No haver compensao quando as partes, por mtuo acordo, a exclurem, ou no caso de renncia prvia de uma delas.
Crditos recprocos a causa de ambos os crditos importa para a compensao? Em tese no, mas h situaes em que a causa interfere. Isso armadilha de concurso! Em tese, as causas dos crditos recprocos no importam para efeito de compensao, ressalvadas as hipteses no artigo 373 do CC. Art. 373. A diferena de causa nas dvidas no impede a compensao, exceto: I - se provier de esbulho, furto ou roubo; II - se uma se originar de comodato*, depsito** ou alimentos***; III - se uma for de coisa no suscetvel de penhora.
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*Emprstimo gratuito de coisa infungvel. **Contrato em que o depositrio se obriga a guardar e conservar a coisa. Ex.: bolsa em guarda-volumes, estacionamento. *** Dbito alimentar no compensvel. O STJ admite, em situaes excepcionais, a compensao de dvida de alimentos (Resp 982.857/RJ). RECURSO ESPECIAL - EXECUO DE PRESTAO ALIMENTCIA SOB O RITO DO ART. 733 DO CPC - LIMITES DA MATRIA DE DEFESA DO EXECUTADO E LIQIDEZ DOS CRDITOS DESTE - PREQUESTIONAMENTO - AUSNCIA COMPENSAO DE DVIDA ALIMENTCIA - POSSIBILIDADE APENAS EM SITUAES EXCEPCIONAIS, COMO IN CASU - RECURSO ESPECIAL NO CONHECIDO. 1. invivel, em sede de recurso especial, o exame de matria no prequestionada, conforme smulas ns. 282 e 356 do STF. 2. Vigora, em nossa legislao civil, o princpio da no compensao dos valores referentes penso alimentcia, como forma de evitar a frustrao da finalidade primordial desses crditos: a subsistncia dos alimentrios. 3. Todavia, em situaes excepcionalssimas, essa regra deve ser flexibilizada, mormente em casos de flagrante enriquecimento sem causa dos alimentandos, como na espcie. 4. Recurso especial no conhecido.
Se qualquer dos crditos for insusceptvel de penhora, impossvel a compensao.
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Impenhorveis: salrio
Nessa mesma linha, no cabvel tambm o banco, automaticamente, reter o valor em conta para efeito de compensao (AgRg no Ag 353.291/RS). CIVIL E PROCESSUAL. AO DE INDENIZAO. DANOS MORAIS. APROPRIAO, PELO BANCO DEPOSITRIO, DE SALRIO DE CORRENTISTA, A TTULO DE COMPENSAO DE DVIDA. IMPOSSIBILIDADE. CPC, ART. 649, IV. RECURSO ESPECIAL. MATRIA DE FATO E INTERPRETAO DE CONTRATO DE EMPRSTIMO. SMULAS NS. 05 E 07 - STJ. I. A controvrsia acerca do teor do contrato de emprstimo e da situao ftica que envolveu o dano moral encontra, em sede especial, o bice das Smulas ns. 5 e 7 do STJ. II. No pode o banco se valer da apropriao de salrio do cliente depositado em sua conta corrente, como forma de compensar-se da dvida deste em face de contrato de emprstimo inadimplido, eis que a remunerao, por ter carter alimentar, imune a constries dessa espcie, ao teor do disposto no art. 649, IV, da lei adjetiva civil, por analogia corretamente aplicado espcie pelo Tribunal a quo. III. Agravo improvido.
Convencional aquela calcada na autonomia privada e se opera independentemente dos requisitos da lei. Judicial
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aquela que se d por ato do juiz no bojo do prprio processo.
A transmisso das obrigaes tema que se desdobra em 3 vertentes: Cesso de crdito Cesso de dbito (assuno de dvida) Cesso de contrato (cesso de posio contratual)
Cesso de crdito Consiste em um negcio jurdico em virtude do qual o credor (cedente) transmite total ou parcialmente o seu crdito a um terceiro (cessionrio), mantendo-se a mesma relao obrigacional com o devedor (cedido). O novo credor paga alguma coisa ao credor originrio? Depende, porque a cesso de crdito pode ser gratuita ou onerosa. Se o novo credor pagar ao credor originrio, a cesso de crdito confunde-se com pagamento com sub-rogao convencional. A cesso de crdito gratuita pura. Art. 286. O credor pode ceder o seu crdito, se a isso no se opuser a natureza da obrigao, a lei, ou a conveno com o devedor; a clusula proibitiva da cesso no poder ser oposta ao cessionrio de boa-f, se no constar do instrumento da obrigao.
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Em regra, nos termos do artigo 286, todo credor poder ceder o seu crdito se a isso no se opuser a natureza da obrigao (ex.: crdito ou dbito de alimentos no pode ser cedido), a lei (ex.: art. 1.749, III), ou ento a prpria conveno firmada com o devedor (pacto de non cedendo). Art. 1.749. Ainda com a autorizao judicial, no pode o tutor, sob pena de nulidade: I - adquirir por si, ou por interposta pessoa, mediante contrato particular, bens mveis ou imveis pertencentes ao menor; II - dispor dos bens do menor a ttulo gratuito; III - constituir-se cessionrio de crdito ou de direito, contra o menor. FONTE DA OBRIGAO: Fato jurdico que d nascimento obrigao. A principal fonte de obrigaes o contrato.
A proibio no pode ser de boca: deve constar explicitamente do instrumento da obrigao: Art. 286. O credor pode ceder o seu crdito, se a isso no se opuser a natureza da obrigao, a lei, ou a conveno com o devedor; a clusula proibitiva da cesso [pacto de non cedendo] no poder ser oposta ao cessionrio de boaf, se no constar do instrumento da obrigao. Verei, na grade de direito sucessrio, a cesso de direito sucessrio (cesso de herana, regulada pelo art. 1.793.)
No momento em que o credor originrio cede seu crdito, as garantias vo junto?
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Art. 287. Salvo disposio em contrrio, na cesso de um crdito abrangem-se todos os seus acessrios.
O devedor no precisa autorizar a cesso do crdito, mas, obviamente, luz do dever de informar derivado da boa-f objetiva, a ele dever ser comunicada a cesso, como condio de eficcia, at mesmo para que saiba a quem deve pagar (art. 290)
Art. 290. A cesso do crdito no tem eficcia em relao ao devedor, seno quando a este notificada; mas por notificado se tem o devedor que, em escrito pblico ou particular, se declarou ciente da cesso feita. Art. 292. Fica desobrigado o devedor que, antes de ter conhecimento da cesso, paga ao credor primitivo, ou que, no caso de mais de uma cesso notificada, paga ao cessionrio que lhe apresenta, com o ttulo de cesso, o da obrigao cedida; quando o crdito constar de escritura pblica, prevalecer a prioridade da notificao. Art. 291. Ocorrendo vrias cesses do mesmo crdito, prevalece a que se completar com a tradio do ttulo do crdito cedido. Art. 294. O devedor pode opor ao cessionrio as excees que lhe competirem, bem como as que, no momento em que veio a ter conhecimento da cesso, tinha contra o cedente. Ler os artigos!
Responsabilidade pela cesso do crdito

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Nos termos dos artigos 295 a 297, regra geral, a cesso de crdito opera-se pro soluto: o cedente responsvel, apenas, pela existncia do crdito que cedeu; todavia, caso o cedente, com base em sua autonomia privada, pretenda garantir tambm o pagamento e a solvncia do devedor, a cesso passar a ser pro solvendo.
Art. 295. Na cesso por ttulo oneroso, o cedente, ainda que no se responsabilize, fica responsvel ao cessionrio pela existncia do crdito ao tempo em que lhe cedeu; a mesma responsabilidade lhe cabe nas cesses por ttulo gratuito, se tiver procedido de m-f. Art. 296. Salvo estipulao em contrrio, o cedente no responde pela solvncia do devedor. Art. 297. O cedente, responsvel ao cessionrio pela solvncia do devedor, no responde por mais do que daquele recebeu, com os respectivos juros; mas tem de ressarcir-lhe as despesas da cesso e as que o cessionrio houver feito com a cobrana.
Cesso de dbito Consiste em um negcio jurdico pelo qual o devedor, COM EXPRESSO CONSENTIMENTO DO CREDOR, na mesma relao jurdica obrigacional, transmite a um terceiro a sua dvida.
CAPTULO Da Assuno de Dvida

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DIREITO CIVIL
Art. 299. facultado a terceiro assumir a obrigao do devedor, com o consentimento expresso do credor, ficando exonerado o devedor primitivo, salvo se aquele, ao tempo da assuno, era insolvente e o credor o ignorava. Pargrafo nico. Qualquer das partes pode assinar prazo ao credor para que consinta na assuno da dvida, interpretando-se o seu silncio como recusa. Art. 300. Salvo assentimento expresso do devedor primitivo, consideram-se extintas, a partir da assuno da dvida, as garantias especiais por ele originariamente dadas ao credor. Art. 301. Se a substituio do devedor vier a ser anulada, restaura-se o dbito, com todas as suas garantias, salvo as garantias prestadas por terceiros, exceto se este conhecia o vcio que inquinava a obrigao. Art. 302. O novo devedor no pode opor ao credor as excees pessoais que competiam ao devedor primitivo. Art. 303. O adquirente de imvel hipotecado pode tomar a seu cargo o pagamento do crdito garantido; se o credor, notificado, no impugnar em trinta dias a transferncia do dbito, entender-se- dado o assentimento.
Cesso de Posio contratual
Aplicada em muitos contratos no Brasil. Ex.: contrato de locao comum o locatrio ceder sua posio a 3 -, empreitada. algo que est na ordem do dia! Incrivelmente, no tem regulamentao no CC! A cesso mais importante de todas no foi regulada pelo CC!
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OBS:: Emilio Betti, em sua clssica obra dedicada Teoria das Obrigaes observa que a cesso de contrato realiza a forma mais completa de sucesso a ttulo particular na relao obrigacional. Conceitualmente, mais abrangente do que a simples cesso de crdito ou de dbito, a cesso de contrato permite que o cedente transmita, em carter global, a sua prpria posio contratual a um 3 (cessionrio), mediante a anuncia da parte contrria. OBS:: a doutrina divergiu profundamente quanto natureza jurdica da cesso de contrato, de um lado os adeptos da Teoria Atomstica ou da Decomposio, a exemplo de Ferrara (segundo a qual a cesso de contrato no teria uma autonomia e unicidade, decompondo-se em um conjunto de cesses de dbito e crdito) e, de outro lado, com mais razo, os adeptos da Teoria Unitria, como Antunes Varela e Silvio Venosa, segundo a qual a cesso de crdito seria unitria e total de toda posio no contrato. O que se entende por cesso de contrato legal ou imprpria? A cesso legal aquela determinada pela prpria lei, a exemplo do que se l nos pargrafos do artigo 31 da lei 6.766/79.
OBS:: Regra geral, para haver a vlida e perfeita cesso da posio contratual, a outra parte dever consentir, inclusive no mbito do financiamento imobilirio (ver AgRg no Resp 934.989/RJ, Resp 783.389/RO). AgRg no Resp 934.989/RJ
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Processual civil. Agravo no recurso especial. Contrato de mtuo do Sistema Financeiro de Habitao - SFH. Ao revisional. Cesso do contrato. Ausncia de intervenincia da instituio financeira. Ilegitimidade ativa do cessionrio. - A intervenincia da instituio financeira obrigatria na transferncia de imvel financiado pelo Sistema Financeiro da Habitao pois, sem esta, no tem o cessionrio legitimidade ativa para ajuizar ao visando discutir o contrato realizado entre o muturio cedente e o mutuante. Agravo no recurso especial no provido.
Resp 783.389/RO SISTEMA FINANCEIRO DA HABITAO. CESSO DE CONTRATO. LEI N 10.150, DE 2000 (ART. 20). A cesso do mtuo hipotecrio no pode se dar contra a vontade do agente financeiro; a concordncia deste depende de requerimento instrudo pela prova de que o cessionrio atende as exigncias do Sistema Financeiro da Habitao.
Art. 20. As transferncias no mbito do SFH, exceo daquelas que envolvam contratos enquadrados nos planos de reajustamento definidos pela Lei no 8.692, de 28 de julho de 1993, que tenham sido celebradas entre o muturio e o adquirente at 25 de outubro de 1996, sem a intervenincia da instituio financiadora, podero ser regularizadas nos termos desta Lei. Pargrafo nico. A condio de cessionrio poder ser comprovada junto instituio financiadora, por intermdio de documentos formalizados junto a Cartrios de Registro de Imveis, Ttulos e Documentos, ou de Notas, onde se caracterize que a transferncia do imvel foi realizada at 25 de outubro de 1996.
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Entretanto, por exceo lei 10.159/2000, nos termos e nas condies do seu art. 20, admite a cesso sem a anuncia da parte contrria. Luiz Scavoni livro Juros no Direito Brasileiro Mora Ingressa na Teoria do Inadimplemento Traduz uma forma relativa de inadimplemento. Os juros de mora no integram a nossa grade. Livro de Luiz Scavoni Jr (Juros no direito brasileiro). 1. Conceito 2. Ocorre a mora quando o pagamento no feito no tempo, lugar e forma convencionados. Em geral, a vemos como o simples atraso, mas mais profunda do que apenas isso.
Art. 394. Considera-se em mora o devedor que no efetuar o pagamento e o credor que no quiser receb-lo no tempo, lugar e forma que a lei ou a conveno estabelecer. 3. Mora do Credor / Mora Credendi / Mora Accipiendi O credor est em mora quando se recusa injustificadamente a receber o pagamento. Cavalieri Filho fala que ela objetiva, independentemente de culpa/dolo do credor.
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2.1 Efeitos Art. 400. A mora do credor subtrai o devedor isento de dolo responsabilidade pela conservao da coisa, obriga o credor a ressarcir as despesas empregadas em conserv-la, e sujeita-o a receb-la pela estimao mais favorvel ao devedor, se o seu valor oscilar entre o dia estabelecido para o pagamento e o da sua efetivao. Se houver mora do credor e do devedor, fica tudo como est. Ambas se compensam. 4. Mora do Devedor / Mora Solvendi / Mora Debendi Est em mora o devedor que culposamente no efetuar o pagamento da dvida no seu vencimento. 4.1 Requisitos
4.1.1 Existncia de dvida lquida e certa 4.1.2 Vencimento da dvida Vale lembrar que nas obrigaes com termo de vencimento certo, a teor do caput do artigo 397, a regra no sentido de a mora ser automtica, independentemente de comunicao ao devedor (mora ex re). Art. 397. O inadimplemento da obrigao, positiva e lquida, no seu termo, constitui de pleno direito em mora o devedor.
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OBS:: O STJ j entendeu que, na alienao fiduciria, a mora automtica (ex re), a despeito da notificao que expedida ao devedor (AgRg no Resp 1.041.543/RS) Direito civil e processual civil. Agravo no recurso especial. Busca e apreenso. Alienao fiduciria. Caracterizao da mora. Precedentes. Comprovao da Mora. - A jurisprudncia da 2. Seo do STJ pacfica no sentido de que na alienao fiduciria a mora constitui-se ex re, isto , decorre automaticamente do vencimento do prazo para pagamento. - Na alienao fiduciria, comprova-se a mora do devedor pelo protesto do titulo, se houver, ou pela notificao extrajudicial feita por intermdio do Cartrio de Ttulos e Documentos. Negado provimento ao agravo no recurso especial. A notificao apenas comprova a mora que j existe. Por outro lado, no tendo a obrigao termo certo, dever o devedor ser comunicado para efeito de se constituir em mora, nos termos do nico do artigo 397 (mora ex persona quando o credor precisa constituir o devedor em mora). Art. 397, Pargrafo nico. No havendo termo, a mora se constitui mediante interpelao judicial ou extrajudicial. 4.1.3 Culpa do Devedor A mora do devedor pressupe sua culpa, um fato imputvel a ele. Caso fortuito ou de fora maior excluem a culpa. 4.1.4 Viabilidade do cumprimento tardio da obrigao (CC 395, n.) Art. 395, Pargrafo nico. Se a prestao, devido mora, se tornar intil ao credor, este poder enjeit-la, e exigir a satisfao das perdas e danos.
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En. 162 Art. 395: A inutilidade da prestao que autoriza a recusa a prestao por parte do credor dever ser aferida objetivamente, consoante o princpio da boa-f e a manuteno do sinalagma, e no de acordo com o mero interesse subjetivo do credor.
Mora pressupe que ainda haja interesse por parte do credor. O inadimplemento absoluto no gera mora, mas a resoluo das obrigaes em perdas e danos. 4.2 Efeitos 4.2.1 Responsabilidade Civil do Devedor pelo atraso no cumprimento da prestao (395, caput) Art. 395. Responde o devedor pelos prejuzos a que sua mora der causa, mais juros, atualizao dos valores monetrios segundo ndices oficiais regularmente estabelecidos, e honorrios de advogado. 4.2.2 Responsabilidade pela integridade da coisa, durante a mora, nos termos do artigo 399 (perpetuatio obligacionis) Art. 399. O devedor em mora responde pela impossibilidade da prestao, embora essa impossibilidade resulte de caso fortuito ou de fora maior, se estes ocorrerem durante o atraso; salvo se provar iseno de culpa, ou que o dano sobreviria ainda quando a obrigao fosse oportunamente desempenhada. Quanto mora, vale mencionar a smula 380 do STJ, que visa a impedir abusos em sede de propositura de aes revisionais. Smula: 380
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A simples propositura da ao de reviso de contrato no inibe a caracterizao da mora do autor.
Mora Ocorre mora quando o pagamento no feito no tempo, lugar e forma convencionados.
CAPTULO Da Mora
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Art. 394. Considera-se em mora o devedor que no efetuar o pagamento e o credor que no quiser receb-lo no tempo, lugar e forma que a lei ou a conveno estabelecer.
Mora do Credor / Credendi / Accipiendi
Efeitos: Art. 400. A mora do credor subtrai o devedor isento de dolo responsabilidade pela conservao da coisa, obriga o credor a ressarcir as despesas empregadas em conserv-la, e sujeita-o a receb-la pela estimao mais favorvel ao devedor, se o seu valor oscilar entre o dia estabelecido para o pagamento e o da sua efetivao.
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Recusa no recebimento pelo credor -> devedor deve fazer consignao em pagamento.
Art. 400 bom para prova objetiva. A mora do credor subtrai o devedor isento de dolo responsabilidade pela conservao da coisa, obriga o credor a ressarcir as despesas empregadas em conserv-la, e sujeita-o a receb-la pela estimao mais favorvel ao devedor, se o seu valor oscilar entre o dia estabelecido para o pagamento e o da sua efetivao
Mora do devedor / Solvendi / Debendi Requisitos: existncia de dvida lquida e certa STJ 380 vencimento da dvida
Vale lembrar que nas obrigaes com termo de vencimento certo, a teor do caput do CC 397, a regra no sentido de a mora ser automtica, independentemente de comunicao ao devedor (mora ex re): o dia interpela pelo homem. Art. 397. O inadimplemento da obrigao, positiva e lquida, no seu termo, constitui de pleno direito em mora o devedor.
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O STJ j entendeu que, na alienao fiduciria, a mora automtica (ex re), a despeito da notificao que expedida ao devedor (AgRg no Resp 1.041.543/RS). Direito civil e processual civil. Agravo no recurso especial. Busca e apreenso. Alienao fiduciria. Caracterizao da mora. Precedentes. Comprovao da Mora. - A jurisprudncia da 2. Seo do STJ pacfica no sentido de que na alienao fiduciria a mora constitui-se ex re, isto , decorre automaticamente do vencimento do prazo para pagamento. - Na alienao fiduciria, comprova-se a mora do devedor pelo protesto do titulo, se houver, ou pela notificao extrajudicial feita por intermdio do Cartrio de Ttulos e Documentos. Negado provimento ao agravo no recurso especial.
A mora automtica no vencimento. A notificao apenas comprovaria apenas a mora que j existia desde o vencimento.
Porm, no tendo a obrigao termo certo, o devedor deve ser comunicado para ser constitudo em mora, nos termos do nico do artigo 397 (mora ex persona).
Culpa do devedor
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A mora do devedor pressupe um fato imputvel a ele.
Viabilidade do cumprimento tardio da obrigao nos termos do nico do artigo 395 Art. 395. Responde o devedor pelos prejuzos a que sua mora der causa, mais juros, atualizao dos valores monetrios segundo ndices oficiais regularmente estabelecidos, e honorrios de advogado. Pargrafo nico. Se a prestao, devido mora, se tornar intil ao credor, este poder enjeit-la, e exigir a satisfao das perdas e danos. En. III Jornada, 162 Art. 395: A inutilidade da prestao que autoriza a recusa da prestao por parte do credor dever ser aferida objetivamente, consoante o princpio da boa-f e a manuteno do sinalagma, e no de acordo com o mero interesse subjetivo do credor.
Para que haja mora, necessrio que ainda possa haver o cumprimento da obrigao.
efeitos bsicos Responsabilidade civil do devedor pelo atraso no cumprimento da prestao (caput do 395) Art. 395. Responde o devedor pelos prejuzos a que sua mora der causa, mais juros, atualizao dos valores monetrios segundo ndices oficiais regularmente estabelecidos, e honorrios de advogado.
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Responsabilidade pela integridade da coisa, durante a mora, nos termos do art. 399 Art. 399. O devedor em mora responde pela impossibilidade da prestao, embora essa impossibilidade resulte de caso fortuito ou de fora maior, se estes ocorrerem durante o atraso; salvo se provar iseno de culpa, ou que o dano sobreviria ainda quando a obrigao fosse oportunamente desempenhada. Durante a mora, perpetua-se a obrigao de o devedor manter a integridade da coisa.
Porm, h situaes em que o devedor pode se defender no sentido de que no vai indenizar o dono da coisa: Se provar iseno de culpa se provar que no teve culpa na mora, ex. que foi devolver a televiso, mas o credor no estava em casa. Se provar que o dano sobreviria ainda quando a obrigao fosse oportunamente desempenhada. Ex.: provar que o curto circuito poderia queimar a televiso tambm na casa do credor. Quanto mora, vale mencionar a smula 380 do STJ, que visa a impedir abusos em sede de propositura de aes revisionais. Smula: 380 A simples propositura da ao de reviso de contrato no inibe a caracterizao da mora do autor.
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DIREITO CIVIL
As apostilas de responsabilidade estaro no site!
Segundo Jos de Aguiar Dias, em sua clssica obra Da Responsabilidade Civil, toda manifestao humana traz, em si, o problema da responsabilidade. Conceito
A Responsabilidade Civil deriva da transgresso de uma norma jurdica pr-existente (civil), legal ou contratual, resultando no dever de indenizar ao causador do dano.
OBS:: A depender da natureza jurdica da norma pr-existente violada, a responsabilidade civil poder ser contratual (389... e 395...) ou extracontratual (aquiliana) TTULO Do Inadimplemento das Obrigaes
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CAPTULO I Disposies Gerais Art. 389. No cumprida a obrigao, responde o devedor por perdas e danos, mais juros e atualizao monetria segundo ndices oficiais regularmente estabelecidos, e honorrios de advogado. Art. 390. Nas obrigaes negativas o devedor havido por inadimplente desde o dia em que executou o ato de que se devia abster. Art. 391. Pelo inadimplemento das obrigaes respondem todos os bens do devedor. Art. 392. Nos contratos benficos, responde por simples culpa o contratante, a quem o contrato aproveite, e por dolo aquele a quem no favorea. Nos contratos onerosos, responde cada uma das partes por culpa, salvo as excees previstas em lei. Art. 393. O devedor no responde pelos prejuzos resultantes de caso fortuito ou fora maior, se expressamente no se houver por eles responsabilizado. Pargrafo nico. O caso fortuito ou de fora maior verifica-se no fato necessrio, cujos efeitos no era possvel evitar ou impedir. CAPTULO II Da Mora Art. 394. Considera-se em mora o devedor que no efetuar o pagamento e o credor que no quiser receb-lo no tempo, lugar e forma que a lei ou a conveno estabelecer. Art. 395. Responde o devedor pelos prejuzos a que sua mora der causa, mais juros, atualizao dos valores monetrios segundo ndices oficiais regularmente estabelecidos, e honorrios de advogado. Pargrafo nico. Se a prestao, devido mora, se tornar intil ao credor, este poder enjeit-la, e exigir a satisfao das perdas e danos. Art. 396. No havendo fato ou omisso imputvel ao devedor, no incorre este em mora.
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Art. 397. O inadimplemento da obrigao, positiva e lquida, no seu termo, constitui de pleno direito em mora o devedor. Pargrafo nico. No havendo termo, a mora se constitui mediante interpelao judicial ou extrajudicial. Art. 398. Nas obrigaes provenientes de ato ilcito, considera-se o devedor em mora, desde que o praticou. Art. 399. O devedor em mora responde pela impossibilidade da prestao, embora essa impossibilidade resulte de caso fortuito ou de fora maior, se estes ocorrerem durante o atraso; salvo se provar iseno de culpa, ou que o dano sobreviria ainda quando a obrigao fosse oportunamente desempenhada. Art. 400. A mora do credor subtrai o devedor isento de dolo responsabilidade pela conservao da coisa, obriga o credor a ressarcir as despesas empregadas em conserv-la, e sujeita-o a receb-la pela estimao mais favorvel ao devedor, se o seu valor oscilar entre o dia estabelecido para o pagamento e o da sua efetivao. Art. 401. Purga-se a mora: I - por parte do devedor, oferecendo este a prestao mais a importncia dos prejuzos decorrentes do dia da oferta; II - por parte do credor, oferecendo-se este a receber o pagamento e sujeitando-se aos efeitos da mora at a mesma data.
Se a norma jurdica pr-existente violada o contrato, a responsabilidade contratual.
Se a norma jurdica pr-existente violada a lei, a responsabilidade extra-contratual/aquiliana. CC 186 e 187, que consagram o Princpio do Neminem Laedere (a ningum dado causar prejuzo a outrem).
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TTULO III Dos Atos Ilcitos Art. 186. Aquele que, por ao ou omisso voluntria [intencional, dolosa], negligncia ou imprudncia [culpa], violar direito e causar dano a outrem, ainda que exclusivamente moral, comete ato ilcito. Abuso de direito: Art. 187. Tambm comete ato ilcito o titular de um direito que, ao exerc-lo, excede manifestamente os limites impostos pelo seu fim econmico ou social, pela boa-f ou pelos bons costumes.
Normas que so a base da responsabilidade civil.
186 define ato ilcito
187 define abuso de direito
Memorizar os 2 artigos!
186 traz, em seu bojo, a culpa. A culpa est implcita. H uma ilicitude subjetiva. Quando definiu o ato ilcito, o legislador previu a culpa e o dolo. Na definio do art. 186, que trata do ATO ILCITO, o legislador explicitamente consagrou uma ilicitude subjetiva (baseada na culpa ou dolo).
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DIREITO CIVIL
Todavia, lembra-nos Daniel Bollos, em sua obra Abuso de Direito no novo CC, que o art. 187, ao definir o ABUSO DE DIREITO, consagrou um elemento meramente teleolgico ou finalstico: abuso haver, simplesmente, quando o titular do direito desvirtuar a sua finalidade, independentemente da inteno (dolo) ou da culpa. Clment-Bayard
OBS:: lamentvel a anacrnica previso do 2 do art. 1228 do CC que, ao definir o ato emulativo (abuso do direito de propriedade), faz referncia ao elemento intencional, desprezado pelo artigo 187. Ato emulativo: Art. 1.228, 2o So defesos os atos que no trazem ao proprietrio qualquer comodidade, ou utilidade, e sejam animados pela inteno de prejudicar outrem. Desprezar a parte final do dispositivo acima.
Ilicitude objetiva: Abuso de direito: Art. 187. Tambm comete ato ilcito o titular de um direito que, ao exerc-lo, excede manifestamente os limites impostos pelo seu fim econmico ou social, pela boa-f ou pelos bons costumes.
Existem outras hipteses de ilicitude objetiva no CC?

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Sim. O nico do art. 927, a ser estudado oportunamente, consagra outras situaes de ilicitude objetiva, independentemente de culpa ou dolo.
Elementos Conduta humana Conduta humana, positiva ou negativa, primeiro elemento da responsabilidade civil, traduz aquele comportamento marcado pela voluntariedade. A conduta humana deve ser voluntria, deve apresentar um mnimo de voluntariedade. Muitos autores colocam como primeiro elemento a conduta humana ilcita, o ato ilcito (anti-jurdico, desvalioso), mas apenas regra geral, no regra absoluta. Porm, pode haver responsabilidade civil por ato lcito. OBS:: de fato, a responsabilidade civil tem, no ato ilcito (186) a sua regra geral, mas no podemos entend-la absoluta, na medida em que, em situaes especiais, pode haver responsabilidade civil decorrente de ato lcito (Garcez Neto, Windscheid, Paulo Lobo...).
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Ex 1: passagem forada. Art. 1.285. Natureza jurdica: no servido, direito real de vizinhana. Traduz o exerccio de um ato lcito que gera responsabilidade civil. Seo III Da Passagem Forada Art. 1.285. O dono do prdio que no tiver acesso a via pblica, nascente ou porto, pode, mediante pagamento de indenizao cabal, constranger o vizinho a lhe dar passagem, cujo rumo ser judicialmente fixado, se necessrio.
Ex. 2: desapropriao. Ato lcito que gera responsabilidade civil. O Estado causa dano, tanto que deve indenizar o proprietrio prejudicado.
Nexo de causalidade O nexo causal, elemento da responsabilidade civil, traduz o liame ou vnculo que une o agente ao resultado danoso: se o sujeito no deu causa ao prejuzo, no h porque ser responsabilizado. 3 Teorias explicativas do nexo de causalidade. Equivalncia de condies (conditio sine qua) Amplamente adotada no direito penal, com as mitigaes da imputao objetiva, todo antecedente ftico que concorra para o resultado considerado causa. Causalidade adequada uma teoria mais aprimorada. Nem todo comportamento anterior ao resultado causa. Causa apenas o comportamento anterior que, segundo um juzo abstrato de probabilidade, poderia ter provocado o resultado.
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DIREITO CIVIL
Para esta teoria, causa apenas o antecedente ftico abstratamente idneo, segundo um juzo de probabilidade, para a determinao do resultado danoso. Causalidade direta e imediata Desenvolvida especialmente por Agostinho Alvim e sustentada com nfase por Gustavo Tepedino e Carlos Roberto Gonalves. Para esta Teoria, causa o antecedente que determina o resultado como conseqncia sua, direta e imediata, doutrina esta mais objetiva e precisa, RESP 686.208/RJ. Ver Gustavo Tepedino Notas sobre o nexo de causalidade, RTDC, ano 2 , volume 6. Qual teoria do nexo causal foi adotada pelo CC? Teoria da Causalidade Direta e Imediata (403).
A doutrina brasileira, em direito civil, divide-se entre a Teoria da Causalidade Adequada (Garcez Neto e Cavalieri Filho), e a Teoria da Causalidade Direta e Imediata (Gustavo Tepedino e Carlos Roberto Gonalvez).
CAPTULO III Das Perdas e Danos Art. 403. Ainda que a inexecuo resulte de dolo do devedor, as perdas e danos s incluem os prejuzos efetivos e os lucros cessantes por efeito dela direto e imediato, sem prejuzo do disposto na lei processual. Este um argumento a mais para sustentar que o legislador adotou esta teoria.
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DIREITO CIVIL
Dano/Prejuzo H quem diga haver responsabilidade civil sem dano. Com todo respeito, Pablo acha isso um absurdo. O dano pode ser presumido, implcito, mas deve existir! o mais importante elemento da responsabilidade civil. O dano traduz a violao a um interesse jurdico material ou moral. Requisitos do dano indenizvel: Leso a interesse juridicamente tutelado En. 380 - Atribui-se nova redao ao Enunciado n. 46 da I Jornada de Direito Civil, com a supresso da parte final: no se aplicando s hipteses de responsabilidade objetiva. Certeza do dano Deve-se indenizar o dano certo, e no o dano meramente hipottico ou abstrato. OBS:: a Teoria francesa da Perda de 1 Chance relativiza o requisito da certeza do dano. Segundo o professor Fernando Gaburri, a perda de 1 chance afeta 1 expectativa concreta ou probabilidade favorvel vtima de melhorar a sua situao atual. Ex.: quando o advogado perde o prazo para interpor recurso, que tem possibilidade de mudar a situao. Nas hipteses de aplicao da Teoria da Perda de 1 Chance, a indenizao devida reduzida, uma vez que no havia absoluta certeza na ocorrncia do xito, mas sim uma fundada probabilidade (ver Resp 788.459/BA). RECURSO ESPECIAL. INDENIZAO. IMPROPRIEDADE DE PERGUNTA FORMULADA EM PROGRAMA DE TELEVISO. PERDA DA OPORTUNIDADE.
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DIREITO CIVIL
1. O questionamento, em programa de perguntas e respostas, pela televiso, sem viabilidade lgica, uma vez que a Constituio Federal no indica percentual relativo s terras reservadas aos ndios, acarreta, como decidido pelas instncias ordinrias, a impossibilidade da prestao por culpa do devedor, impondo o dever de ressarcir o participante pelo que razoavelmente haja deixado de lucrar, pela perda da oportunidade. 2. Recurso conhecido e, em parte, provido. Subsistncia do dano Para que haja interesse na indenizabilidade, o dano deve subsistir Ex.: infidelidade. Se o casal se reconciliar, no se poder requerer indenizao posterior. Questes especiais O que se entende por dano indireto? Alguns autores, a exemplo de Fernando Gaburri, endentem que danos indiretos so aqueles inseridos em uma cadeia de prejuzos, ou seja, a mesma vtima, alm de sofrer o dano primrio, experimenta danos indiretos ou sucessivos. Ex.: comprei um animal doente, que morreu posteriormente, mas antes infectou outros 3 animais. O primeiro dano direto; os 3, dano indireto. O que se entende por dano reflexo/em ricochete? Neste caso, existe mais de uma vtima do comportamento danoso: alm da vtima direta, h, tambm, uma outra vtima a ela ligada, que sofre o reflexo do dano.
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O que se entende por dano in re ipsa? Isto moda no STJ! aquele que no depende de prova em juzo. REsp 775.766/PR, 357.404/RJ e REsp 718.618/RS e Smula 403, STJ. Ex.: negativao do nome do devedor.
Smula: 403 Independe de prova do prejuzo a indenizao pela publicao no autorizada de imagem de pessoa com fins econmicos ou comerciais.
Dano Moral
Em um primeiro momento, o dano moral no era considerado passvel de indenizao, sobretudo pelo fato de no poder se mensurar o preo da dor (Lafayete Pereira, Jorge Americano). Em um segundo momento, o dano moral, paulatinamente, passou a ser reconhecido ainda que como conseqncia de um dano material sofrido. Somente a partir da CF/88 (art. 5, incs. V e X) que efetivamente, o dano moral ganharia autonomia jurdica no direito brasileiro.
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OBS:: bem verdade, outrossim, que, a despeito da resistncia jurisprudencial, mesmo antes da CF, havia espao hermenutico para se admitir a tese do dano moral em virtude de no haver proibio no CC/16 (Yussef Said Cahali, Arruda Alvim). O NCC, por sua vez, afinado com nossa Constituio expressamente admite o dano moral em seu artigo 186. Obra Dano Moral, de Yussesf Said Cahali! Uma bblia sobre a matria!
Ato Ilcito: Art. 186. Aquele que, por ao ou omisso voluntria, negligncia ou imprudncia, violar direito e causar dano a outrem, ainda que exclusivamente moral, comete ato ilcito.
Conceito Dano moral leso a direito da personalidade.
OBS:: vimos em parte geral o polmico tema Dano Moral Pessoa Jurdica, valendo lembrar que, guardadas as suas peculiaridades, o CC 52 reconhece PJ direitos da personalidade e a smula 227 do STJ pacificou a possibilidade de ela sofrer dano moral.
Art. 52. Aplica-se s pessoas jurdicas, no que couber, a proteo dos direitos da personalidade.
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286 Art. 52. Os direitos da personalidade so direitos inerentes e essenciais pessoa humana, decorrentes de sua dignidade, no sendo as pessoas jurdicas titulares de tais direitos.
Smula: 227 A pessoa jurdica pode sofrer dano moral.
Quantificao do Dano Moral
H 2 sistemas no Brasil: Tarifamento / Tabelamento Legal do Dano Moral
PLS2 114/08 e PL 7.124/02. Arquivados, mas ver como eles dispem sobre o tarifamento do dano moral.
Pegar apostilas no site.
Este sistema padece de inconstitucionalidade, conforme indica o STJ ao aprovar a smula 281 que afasta a tarifao legal prevista na Lei de Imprensa.
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Projeto de Lei do Senado Federal
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Smula: 281 A indenizao por dano moral no est sujeita tarifao prevista na Lei de Imprensa.
inconstitucional porque ele valora a honra da pessoa que tem condies econmicas em detrimento da que no as tem.
Arbitramento Judicial Ronaldo Andrade, Carlos Alberto Bitar. Por meio deste critrio, caber ao juiz, segundo um juzo de razoabilidade, luz das circunstncias do caso concreto, arbitrar o valor da reparao por dano moral. Trata-se do sistema preponderante no direito brasileiro (ver smula 362), tendo o STJ se esforado para criar critrios (no legais) de uniformizao de jurisprudncia (ver noticirio de 13/setembro/2009).
Smula: 362 A correo monetria do valor da indenizao do dano moral incide desde a data do arbitramento.
o sistema utilizado no Brasil!
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Natureza Jurdica da reparao por Dano Moral Preponderantemente, entende-se que a reparao por dano moral tem natureza compensatria, ou seja, deve ser fixada nos justos limites do dano sofrido, para evitar o enriquecimento sem causa da vtima.
STJ busca parmetros para uniformizar valores de danos morais Por muitos anos, uma dvida pairou sobre o Judicirio e retardou o acesso de vtimas reparao por danos morais: possvel quantificar financeiramente uma dor emocional ou um aborrecimento? A Constituio de 1988 bateu o martelo e garantiu o direito indenizao por dano moral. Desde ento, magistrados de todo o pas somam, dividem e multiplicam para chegar a um padro no arbitramento das indenizaes. O Superior Tribunal de Justia (STJ) tem a palavra final para esses casos e, ainda que no haja uniformidade entre os rgos julgadores, est em busca de parmetros para readequar as indenizaes. O valor do dano moral tem sido enfrentado no STJ sob a tica de atender uma dupla funo: reparar o dano buscando minimizar a dor da vtima e punir o ofensor para que no reincida. Como vedado ao Tribunal reapreciar fatos e provas e interpretar clusulas contratuais, o STJ apenas altera os valores de indenizaes fixados nas instncias locais quando se trata de quantia irrisria ou exagerada. A dificuldade em estabelecer com exatido a equivalncia entre o dano e o ressarcimento se reflete na quantidade de processos que chegam ao STJ para debater o tema. Em 2008, foram 11.369 processos que, de alguma forma, debatiam dano moral. O nmero crescente desde a dcada de 1990 e, nos ltimos 10 anos, somou 67 mil processos s no Tribunal Superior.
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O ministro do STJ Luis Felipe Salomo, integrante da Quarta Turma e da Segunda Seo, defensor de uma reforma legal em relao ao sistema recursal, para que, nas causas em que a condenao no ultrapasse 40 salrios mnimos (por analogia, a alada dos Juizados Especiais), seja impedido o recurso ao STJ. A lei processual deveria vedar expressamente os recursos ao STJ. Permiti-los uma distoro em desprestgio aos tribunais locais, critica o ministro. Subjetividade Quando analisa o pedido de dano moral, o juiz tem liberdade para apreciar, valorar e arbitrar a indenizao dentro dos parmetros pretendidos pelas partes. De acordo com o ministro Salomo, no h um critrio legal, objetivo e tarifado para a fixao do dano moral. Depende muito do caso concreto e da sensibilidade do julgador, explica. A indenizao no pode ser nfima, de modo a servir de humilhao a vtima, nem exorbitante, para no representar enriquecimento sem causa, completa. Para o presidente da Terceira Turma do STJ, ministro Sidnei Beneti, essa uma das questes mais difceis do Direito brasileiro atual. No clculo matemtico. Impossvel afastar um certo subjetivismo, avalia. De acordo com o ministro Beneti, nos casos mais freqentes, considera-se, quanto vtima, o tipo de ocorrncia (morte, leso fsica, deformidade), o padecimento para a prpria pessoa e familiares, circunstncias de fato, como a divulgao maior ou menor e consequncias psicolgicas durveis para a vtima. Quanto ao ofensor, considera-se a gravidade de sua conduta ofensiva, a desconsiderao de sentimentos humanos no agir, suas foras econmicas e a necessidade de maior ou menor valor, para que o valor seja um desestmulo efetivo para a no reiterao. Tantos fatores para anlise resultam em disparidades entre os tribunais na
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fixao do dano moral. o que se chama de jurisprudncia lotrica. O ministro Salomo explica: para um mesmo fato que afeta inmeras vtimas, uma Cmara do Tribunal fixa um determinado valor de indenizao e outra Turma julgadora arbitra, em situao envolvendo partes com situaes bem assemelhadas, valor diferente. Esse um fator muito ruim para a credibilidade da Justia, conspirando para a insegurana jurdica, analisa o ministro do STJ. A indenizao no representa um bilhete premiado, diz. Estes so alguns exemplos recentes de como os danos vm sendo quantificados no STJ. Morte dentro de escola = 500 salrios Quando a ao por dano moral movida contra um ente pblico (por exemplo, a Unio e os estados), cabe s turmas de Direito Pblico do STJ o julgamento do recurso. Seguindo o entendimento da Segunda Seo, a Segunda Turma vem fixando o valor de indenizaes no limite de 300 salrios mnimos. Foi o que ocorreu no julgamento do Resp 860705, relatado pela ministra Eliana Calmon. O recurso era dos pais que, entre outros pontos, tentavam aumentar o dano moral de R$ 15 mil para 500 salrios mnimos em razo da morte do filho ocorrida dentro da escola, por um disparo de arma. A Segunda Turma fixou o dano, a ser ressarcido pelo Distrito Federal, seguindo o teto padronizado pelos ministros. O patamar, no entanto, pode variar de acordo com o dano sofrido. Em 2007, o ministro Castro Meira levou para anlise, tambm na Segunda Turma, um recurso do Estado do Amazonas, que havia sido condenado ao pagamento de R$ 350 mil famlia de uma menina morta por um policial militar em servio. Em primeira instncia, a indenizao havia sido fixada em cerca de 1.600 salrios mnimos, mas o tribunal local reduziu o valor, destinando R$ 100 mil para cada um dos pais e R$ 50 mil para cada um dos trs irmos. O STJ manteve o valor, j que, devido s circunstncias do caso e ofensa sofrida pela famlia, no considerou o valor exorbitante nem desproporcional (REsp 932001).
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Paraplegia = 600 salrios A subjetividade no momento da fixao do dano moral resulta em disparidades gritantes entre os diversos Tribunais do pas. Num recurso analisado pela Segunda Turma do STJ em 2004, a Procuradoria do Estado do Rio Grande do Sul apresentou exemplos de julgados pelo pas para corroborar sua tese de reduo da indenizao a que havia sido condenada. Feito refm durante um motim, o diretor-geral do hospital penitencirio do Presdio Central de Porto Alegre acabou paraplgico em razo de ferimentos. Processou o estado e, em primeiro grau, o dano moral foi arbitrado em R$ 700 mil. O Tribunal estadual gacho considerou suficiente a indenizao equivalente a 1.300 salrios mnimos. Ocorre que, em caso semelhante (paraplegia), o Tribunal de Justia de Minas Gerais fixou em 100 salrios mnimos o dano moral. Da o recurso ao STJ. A Segunda Turma reduziu o dano moral devido vtima do motim para 600 salrios mnimos (Resp 604801), mas a relatora do recurso, ministra Eliana Calmon, destacou dificuldade em chegar a uma uniformizao, j que h mltiplas especificidades a serem analisadas, de acordo com os fatos e as circunstncias de cada caso. Morte de filho no parto = 250 salrios Passado o choque pela tragdia, natural que as vtimas pensem no ressarcimento pelos danos e busquem isso judicialmente. Em 2002, a Terceira Turma fixou em 250 salrios mnimos a indenizao devida aos pais de um beb de So Paulo morto por negligncia dos responsveis do berrio (Ag 437968). Caso semelhante foi analisado pela Segunda Turma neste ano. Por falta do correto atendimento durante e aps o parto, a criana ficou com sequelas cerebrais permanentes. Nesta hiptese, a relatora, ministra Eliana Calmon,
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decidiu por uma indenizao maior, tendo em vista o prolongamento do sofrimento. A morte do filho no parto, por negligncia mdica, embora ocasione dor indescritvel aos genitores, evidentemente menor do que o sofrimento dirio dos pais que tero de cuidar, diuturnamente, do filho invlido, portador de deficincia mental irreversvel, que jamais ser independente ou ter a vida sonhada por aqueles que lhe deram a existncia, afirmou a ministra em seu voto. A indenizao foi fixada em 500 salrios mnimos (Resp 1024693) Fofoca social = 30 mil reais O STJ reconheceu a necessidade de reparao a uma mulher que teve sua foto ao lado de um noivo publicada em jornal do Rio Grande do Norte, noticiando que se casariam. Na verdade, no era ela a noiva, pelo contrrio, ele se casaria com outra pessoa. Em primeiro grau, a indenizao foi fixada em R$ 30 mil, mas o Tribunal de Justia potiguar entendeu que no existiria dano a ser ressarcido, j que uma correo teria sido publicada posteriormente. No STJ, a condenao foi restabelecida (Resp 1053534). Protesto indevido = 20 mil reais Um cidado alagoano viu uma indenizao de R$ 133 mil minguar para R$ 20 mil quando o caso chegou ao STJ. Sem nunca ter sido correntista do banco que emitiu o cheque, houve protesto do ttulo devolvido por parte da empresa que o recebeu. Banco e empresa foram condenados a pagar cem vezes o valor do cheque (R$ 1.333). Houve recurso e a Terceira Turma reduziu a indenizao. O relator, ministro Sidnei Beneti, levou em considerao que a fraude foi praticada por terceiros e que no houve demonstrao de abalo ao crdito do cidado (Resp 792051). Alarme antifurto = 7 mil reais O que pode ser interpretado como um mero equvoco ou dissabor por alguns
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consumidores, para outros razo de processo judicial. O STJ tem jurisprudncia no sentido de que no gera dano moral a simples interrupo indevida da prestao do servio telefnico (Resp 846273). J noutro caso, no ano passado, a Terceira Turma manteve uma condenao no valor de R$ 7 mil por danos morais devido a um consumidor do Rio de Janeiro que sofreu constrangimento e humilhao por ter de retornar loja para ser revistado. O alarme antifurto disparou indevidamente. Para a relatora do recurso, ministra Nancy Andrighi, foi razovel o patamar estabelecido pelo Tribunal local (Resp 1042208). Ela destacou que o valor seria, inclusive, menor do que noutros casos semelhantes que chegaram ao STJ. Em 2002, houve um precedente da Quarta Turma que fixou em R$ 15 mil indenizao para caso idntico (Resp 327679). Tabela A tabela abaixo traz um resumo de alguns precedentes do STJ sobre casos que geraram dano moral, bem como os valores arbitrados na segunda instncia e no STJ. Trata-se de material exclusivamente jornalstico, de carter ilustrativo, com o objetivo de facilitar o acesso dos leitores ampla jurisprudncia da Corte.
Recusa em cobrir R$ 5 mil tratamento mdicohopsitalar (sem dano sade) Recusa em R$ 100 mil
R$ 20 mil
Resp 986947
10 SM
Resp 801181
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fornecer medicamento (sem dano sade)
R$ 8 mil Resp 740968
Cancelamento 100 SM injustificado de vo Compra de veculo com 15 mil defeito de fabricao; problema resolvido dentro da garantia Inscrio indevida em 0 SM cadastro de inadimplente Revista abusiva
R$ no h dano
Resp 750735
50 mil
R$ 10
Resp 1105974
ntima no h dano
50 SM
Resp 856360 Resp 742137
Omisso da R$ mantida esposa ao 200 mil marido sobre a verdadeira paternidade biolgica das filhas Morte cirurgia aps R$ 400 mil de R$ 200 mil
Resp 1074251
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DIREITO CIVIL
amgdalas Paciente em R$ 360 mil estado vegetativo por erro mdico em pblico Estupro prdio 52 mil R$ da R$ 22.500 Resp 401358 mantida Resp 853854
manti
Resp 1060856
Publicao notcia inverdica Preso erroneamente
de R$ 90 mil
no h dano R$ 100 mil
Resp 872630
Aos poucos, a jurisprudncia Brasileira comea a experimentar influncia da Teoria Pedaggica do Dano Moral ou Teoria do Desestmulo (ver Salomo Resed A Funo Social do Dano Moral), segundo a qual a indenizao fixada alm de compensar a vtima deve tambm REsp 860705 / DF RECURSO ESPECIAL 2006/0136826-0 ADMINISTRATIVO RESPONSABILIDADE CIVIL PENSIONAMENTO POR MORTE DE FILHO NO INTERIOR DE ESCOLA MANTIDA PELO PODER PBLICO DEVER DE
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VIGILNCIA DANO MATERIAL SMULA 282/STF DANO MORAL AUMENTO DE VALOR DE INDENIZAO. 1. Aplica-se a Smula 282/STF em relao tese em torno do dano material, pois o Tribunal de origem no emitiu juzo de valor sobre ela. 2. O valor do dano moral tem sido enfrentado no STJ com o escopo deatender a sua dupla funo: reparar o dano buscando minimizar a dor da vtima e punir o ofensor para que no volte a reincidir. 3. Fixao de valor que no observa regra fixa, oscilando de acordo om os contornos fticos e circunstanciais. 4. Aumento do valor da indenizao para 300 salrios mnimos. 5. Recurso especial conhecido em parte e, nessa parte, parcialmente provido.
OBS:: Nas apostilas, ver seleo de jurisprudncia a respeito do dano moral com nfase nas smulas 420, 402, 388, 387, 385, 370, 362, 281. Smula: 420 Incabvel, em embargos de divergncia, discutir o valor de indenizao por danos morais. Smula: 402 O contrato de seguro por danos pessoais compreende os danos morais, salvo clusula expressa de excluso. Smula: 388 A simples devoluo indevida de cheque caracteriza dano moral. Smula: 385
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Da anotao irregular em cadastro de proteo ao crdito, no cabe indenizao por dano moral, quando preexistente legtima inscrio, ressalvado o direito ao cancelamento. Smula: 370 Caracteriza dano moral a apresentao antecipada de cheque pr-datado. Smula: 362 A correo monetria do valor da indenizao do dano moral incide desde a data do arbitramento. Smula: 281 A indenizao por dano moral no est sujeita tarifao prevista na Lei de Imprensa.
Causas Excludentes Estado de Necessidade e Legtima Defesa Estrito Cumprimento do Dever Legal e Exerccio Regular de Direito O Exerccio Regular de direito regulado no artigo 188, I, afasta a ilicitude do ato e, por conseqncia, a responsabilidade civil, assim como o Estrito Cumprimento do Dever Legal (que tem a mesma natureza Frederico Marques desde que no haja excesso!
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Exerccio Regular de Direito guarda-volumes em supermercado, porta-giratria em banco
O STJ julgando o REsp 164.391/RJ negou a tese do Exerccio Regular de direito alegada pelo empregador ao constranger a liberdade do empregado sob o argumento de ter havido furto
O STJ tambm j decidiu que o mero exerccio do direito de ao no gera dano moral pois exerccio regular de um direito (Ag Rg no Ag 1.030.872). AGRAVO REGIMENTAL. AJUIZAMENTO DE AO. PREJUZO MORAL. INOCORRNCIA. ACRDO RECORRIDO EM HARMONIA COM ESTA CORTE. DANO MORAL. ATO ILCITO. REEXAME DE PROVAS. IMPOSSIBILIDADE. SMULA 07/STJ. 1. O acrdo guerreado est em consonncia com entendimento preconizado nesta Corte no sentido de que o mero ajuizamento de ao judicial no gera dano moral, porquanto o autor est no seu exerccio regular de direito. 2. O aresto impugnado, ao reconhecer ausentes os requisitos aptos a ensejar indenizao por danos morais em face da agravada, o faz com base nos elementos de convico da demanda. Neste contexto, sua reforma demandaria o reexame das provas constantes dos autos. 3. Agravo regimental desprovido.
Caso Fortuito e Fora Maior A doutrina brasileira no uniforme quanto distino conceitual dos institutos (Maria Helena Diniz, lvaro Villaa, Silvio Rodrigues), embora, em
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nosso pensar, existe uma tendncia em posio mais razovel, em se considerar que a fora maior o evento inevitvel, como um acontecimento da natureza (Terremoto); ao passo que caso fortuito aquele evento imprevisvel, como um sequestro relmpago. A lei brasileira, adotando posio neutra, delegou doutrina o labor de distinguir conceitualmente os institutos, na medida em que o nico do artigo 393 simplesmente identifica-os como um fato necessrio cujos efeitos no era possvel evitar ou impedir. Art. 393. O devedor no responde pelos prejuzos resultantes de caso fortuito ou fora maior, se expressamente no se houver por eles responsabilizado. Pargrafo nico. O caso fortuito ou de fora maior verifica-se no fato necessrio, cujos efeitos no era possvel evitar ou impedir.
OBS:: qual a diferena entre fortuito interno e fortuito externo? Esta diferenciao trabalhada por muitos autores, como Carlos Roberto Gonalves e Srgio Cavalieri Filho, interessa especialmente no mbito do direito do Consumidor: Fortuito Interno aquele que integra a prpria elaborao do produto ou execuo do servio, no excluindo a responsabilidade civil do ru. Fortuito Externo, acontecimento exgeno, romperia o nexo causal e, por conseqncia, afastaria a responsabilidade civil. Alheio atividade em si.
O STJ, por exemplo, j consolidou entendimento (AgRg no Resp 620.259/MG), Resp 726.371/RJ Ag. Rg. No AG. 711.078/RJ) no sentido de que
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assalto mo armada em nibus fortuito externo e afasta a responsabilidade da empresa transportadora. Culpa exclusiva da Vtima a causa mais utilizada. muito poderosa! A exclusiva atuao culposa da vtima poder romper o nexo jurdico de causalidade e, por conseqncia, afastar a responsabilidade civil (desde que esteja suficientemente provada pelo ru RESP 439.408/SP). No posso confundir a culpa exclusiva da vtima excludente de responsabilidade civil com a culpa simplesmente concorrente, que apenas atenua a indenizao devida (art. 945 do CC). Art. 945. Se a vtima tiver concorrido culposamente para o evento danoso, a sua indenizao ser fixada tendo-se em conta a gravidade de sua culpa em confronto com a do autor do dano. Fato de 3 O comportamento causal de um terceiro, desde que haja relevncia, poder afastar a responsabilidade civil do ru. O STF, EM CASO DE ACIDENTE COM PASSAGEIRO, no aceita a alegao do fato de 3 para eximir o transportador da sua responsabilidade civil. Smula 187 A responsabilidade contratual do transportador, pelo acidente com o passageiro, no elidida por culpa de terceiro, contra o qual tem ao regressiva.
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Trata-se da prpria Teoria do Fato de 3, especialmente em casos de colises sucessivas de trnsito (engavetamento), por fora da qual o agente imediato do dano defende-se imputando a responsabilidade ao sujeito desencadeador dos prejuzos. OBS:: o STJ, julgando o REsp 54.444/SP entendeu que o condutor do veculo que arremessado como um corpo neutro, por no atuar volitivamente, no tem responsabilidade civil.
mais
Editorial 15 - Novos Rumos da Resp. Civil: Teoria do Resultado Grave (Thin Skull Rule)
Este editorial buscou inspirao em um dos temas jurdicos mais apaixonantes e complexos, especialmente no campo da Responsabilidade Civil, o nexo de causalidade. Alis, no preciso ser versado nas letras jurdicas para concluir que somente se pode responsabilizar a pessoa que, efetivamente, deu causa ao resultado danoso. Por bvio, nos estritos limites de um editorial, no seria razovel longa digresso a respeito das diversas correntes explicativas do nexo causal, tema que, segundo SERPA LOPES, exige acurada ateno investigativa: Uma das condies essenciais responsabilidade civil a presena de um nexo causal entre o fato ilcito e o dano por ele produzido. uma noo aparentemente
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fcil e limpa de dificuldade. Mas se trata de mera aparncia, porquanto a noo de causa uma noo que se reveste de um aspecto profundamente filosfico, alm das dificuldades de ordem prtica, quando os elementos causais, os fatores de produo de um prejuzo, se multiplicam no tempo e no espao. (LOPES, Miguel Maria de. Curso de Direito Civil Fontes Acontratuais das Obrigaes e Responsabilidade Civil vol. V. 5. Ed. Rio de Janeiro: Freitas Bastos, 2001, pg. 218.) Nessa linha, para o que nos propomos a tratar, vale apenas lembrar que, em Direito Civil, duas teorias, fundamentalmente, dividem os juristas, a respeito do tema: a teoria da causalidade adequada (pela qual causa seria apenas o antecedente ftico que, segundo um juzo de probabilidade, tivesse aptido para produzir o resultado danoso) e a teoria da causalidade direta e imediata (segundo a qual causa seria apenas o antecedente ftico que determinasse o resultado danoso, como conseqncia sua, direta e imediata). O artigo-base do nexo causal, no Cdigo Civil, independentemente da tese adotada, o 403. Muito bem. Nesse contexto, esclarece, com erudio, ANDERSON SCHREIBER, que, em alguns casos, doutrina e jurisprudncia tm dispensado a prova da relao causal no tocante a um resultado ulterior da conduta do agente, assegurando ao nexo de causalidade uma elasticidade que nenhuma das teorias usuais comportaria (Novos Paradigmas da Responsabilidade Civil Da Eroso dos Filtros da Reparao Diluio de Danos, 2 ed, So Paulo: Atlas, 2009, pg. 70). Vale dizer, como se, em determinadas situaes, o aplicador do direito forasse a barra, em benefcio da vtima, para imputar o dever de reparar o dano ao agente danoso, em hipteses que, ortodoxamente, o Direito em vigor no permitiria. Entra-se, assim, nos domnios da teoria do resultado mais grave, consagrada pelas expresses inglesas The Thin Skull Rule ou The Egg-Shell Skull
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Rule: A tal respeito, ilustres autores tm sustentado que o agente que pratica a conduta deve ser responsabilizado tambm pelo resultado mais grave, ainda que oriundo de condies particulares da vtima. Afirma-se que as condies pessoais de sade da vtima, bem como as suas predisposies patolgicas, embora agravantes do resultado, em nada diminuem a responsabilidade do agente, sendo irrelevante, para tal fim, que de uma leso leve resulte a morte por ser a vtima hemoflica; que de um atropelamento resultem complicaes por ser a vtima diabtica; que da agresso fsica ou moral resulte a morte por ser a vtima cardaca; que de pequeno golpe resulte fratura do crnio em razo da fragilidade congnita do osso frontal etc. (SCHREIBER, citando Cavalieri Filho, na bela obra supra mencionada). Vale dizer, na esteira desta teoria, se o agente do dano deu causa a um resultado mais grave, ainda que no se possa visualizar a sua responsabilidade segundo as teorias convencionais da causalidade, seria justo que compensasse a vtima. Assim, no clssico exemplo dado por CARDOSO GOUVEIA (cit. por GONALVES, Carlos Roberto. Responsabilidade Civil. 7. Ed. Saraiva: So Paulo, 2002, pgs. 522-523) em que o cidado d um leve tapa na cabea da vtima aqui na Bahia chamamos isso de peba e esta vem a bito por conta de uma fragilidade craniana, pelas teorias convencionais, at mesmo pela ausncia de previsibilidade, no deveria o sujeito responder pela morte. Mas, segundo a teoria do resultado mais grave, responderia. E se voc, amigo leitor, neste ponto, perguntar-nos se tal teoria aplicada, diramos: no se trata de uma regra geral amplamente admitida at porque, como dito, vai de encontro s teorias tradicionais que exigem a demonstrao do efetivo nexo causal muito embora, na prtica, em determinadas situaes, no seja raro encontrarmos decises que a aplicam como um recurso empregado, com menor frequncia, para a extenso do remdio ressarcitrio a dominios que a exigncia da demonstrao do nexo de causalidade
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mantinham imunes tanto responsabilidade objetiva(SCHREIBER, Anderson, ob. Cit., pg. 72).
subjetiva
quanto
Em outras palavras, por vezes, a teoria do thin skull rule aplicada para evitar que a vtima (ou os seus sucessores) no receba uma justa indenizao. Tema instigante, polmico, e merecedor de nossa reflexo... Um verdadeiro convite boa pesquisa! Um abrao, meus amigos! Fiquem com Deus! Pablo Stolze. 21 de novembro de 2010.
Ao longo do Sculo XX, o avano tecnolgico experimentado pela sociedade incrementou o aumento do risco como elemento imanente s relaes interpessoais (Calmon de Passos). Com isso, baseando-se na denominada Teoria do Risco, ao lado da Responsabilidade Subjetiva desenvolver-se-ia tambm a denominada Responsabilidade Civil Objetiva (ver Alvino Lima Da Culpa ao Risco).
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Art. 186 ato ilcito (Ilicitude Subjetiva) Art. 187 abuso de direito (ilicitude objetiva) Outro dispositivo que forma a base da Responsabilidade Objetiva o 927, nico. Ilicitude Objetiva: Art. 927, Pargrafo nico. Haver obrigao de reparar o dano, independentemente de culpa, nos casos especificados em lei, ou quando a atividade normalmente desenvolvida pelo autor do dano implicar, por sua natureza, risco para os direitos de outrem. Art. 927, Pargrafo nico. Haver obrigao de reparar o dano, independentemente de culpa, nos casos especificados em lei, ou quando a atividade normalmente desenvolvida pelo autor do dano implicar, por sua natureza, risco para os direitos de outrem. Ex.: CDC, Cdigo Ambiental...
Decreto 2.681/1912 1 lei no Brasil a consagrar a Responsabilidade Objetiva.
Esta 2 hiptese est na moda:
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quando a atividade normalmente desenvolvida pelo autor do dano implicar, por sua natureza, risco para os direitos de outrem
preciso conferir adequada interpretao noo de risco, sob pena de quase todo comportamento humano subsumir-se a este conceito, superdimensionando a responsabilidade objetiva. razovel entender-se, na linha do pensamento de Alvino Lima, que o risco proveito embasa a noo de risco prevista na norma: o agente, ao exercer uma atividade habitual (Roger Aguiar), com propsito de experimentar determinado proveito, expe a vtima a uma probabilidade de dano maior do que a outros membros da coletividade (Em. 38, I Jornada). En. 38 Art. 927: a responsabilidade fundada no risco da atividade, como prevista na segunda parte do pargrafo nico do art. 927 do novo Cdigo Civil, configura-se quando a atividade normalmente desenvolvida pelo autor do dano causar a pessoa determinada um nus maior do que aos demais membros da coletividade. No uma atividade episdica, eventual. A atividade deve ser normalmente desenvolvida pelo agente, reiterada.
Quem o autor da Tese Responsabilidade Pressuposta? E o que se entende por isso?
O que Responsabilidade Pressuposta? Trata-se de uma tese desenvolvida pela Professora Giselda Hironaka (USP) .
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uma Tese de Vanguarda, ainda no adotada no nosso ordenamento
Segundo essa Tese, para alm da anlise da culpa ou do prprio risco, toda vtima teria o direito de ser indenizada por um dano injusto que sofreu. Nessa linha, na perspectiva de proteo da dimenso existencial das vtimas, o ru responsvel pelo dano injusto que causou no se admitindo causas excludentes de responsabilidade, salvo a possibilidade eventual de exercer um direito de regresso.
Responsabilidade Civil Indireta Responsabilidade por ato de 3
Responsabilidade Objetiva: Art. 933. As pessoas indicadas nos incisos I a V do artigo antecedente, ainda que no haja culpa de sua parte, respondero pelos atos praticados pelos terceiros ali referidos.
H hipteses em que uma pessoa (Representante) responde pelos atos de outra pessoa (Representado), no CC 932. No CC 932, temos as hipteses de ato de 3. Tais hipteses, diferentemente do sistema anterior, so calcadas no mais em presunes de culpa, mas sim, na prpria responsabilidade objetiva (933).
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A responsabilidade do representante objetiva, mesmo que a responsabilidade do representado para com a vtima do dano seja subjetiva. Empresa: Eu sei que respondo objetivamente pelo meu empregado, mas ele no teve culpa no dano causado.
OBS:: o CC 934 estabelece as condies para o eventual ajuizamento de uma ao regressiva contra a pessoa por quem o representante pagou
Art. 934. Aquele que ressarcir o dano causado por outrem pode reaver o que houver pago daquele por quem pagou, salvo se o causador do dano for descendente seu, absoluta ou relativamente incapaz. Art. 932. So tambm [solidariedade passiva] responsveis pela reparao civil: I - os pais, pelos filhos menores que estiverem sobsua autoridade e em sua companhia; II - o tutor e o curador, pelos pupilos e curatelados, que se acharem nas mesmas condies; III - o empregador ou comitente, por seus empregados, serviais e prepostos, no exerccio do trabalho que lhes competir, ou em razo dele; IV - os donos de hotis, hospedarias, casas ou estabelecimentos onde se albergue por dinheiro, mesmo para fins de educao, pelos seus hspedes, moradores e educandos; V - os que gratuitamente houverem participado nos produtos do crime, at a concorrente quantia.
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O art. 156 do CC/1916 estabelecia um tratamento dicotmico no que tange responsabilidade dos pais pelos atos dos filhos: se fossem relativamente incapazes (16-21), equiparavam-se aos maiores pelos ilcitos praticados, respondendo solidariamente com seus pais. Mas, se fossem absolutamente incapazes eram ININMPUTVEIS, respondendo apenas os seus prprios pais.
luz do artigo 928, observamos que, quer seja o representado absoluta ou relativamente incapaz, poder ter responsabilidade civil, ainda que subsidiria. 2 hipteses em que o incapaz poder ser responsabilizado (o incapaz responde atrs): Art. 928. O incapaz responde pelos prejuzos que causar, se as pessoas por ele responsveis no tiverem obrigao de faz-lo ou no dispuserem de meios suficientes. Pargrafo nico. A indenizao prevista neste artigo, que dever ser eqitativa, no ter lugar se privar do necessrio o incapaz ou as pessoas que dele dependem.
O representante do incapaz no tem a obrigao de indenizar a vtima, por exemplo, na hiptese em que, segundo o ECA, o juiz da infncia e juventude impe exclusivamente ao adolescente infrator a medida de reparao de danos.
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O que vimos sobre pais em relao aos filhos cabe para tutor/curador em relao aos tutelados/curatelados.
OBS:: pela letra fria da lei, a responsabilidade civil pelo ato do filho recair no pai ou me que o detenha sobsua autoridade E EM SUA COMPANHIA (REsp 540.459/RS), o que afastaria, em regra, aquele que no detenha a guarda. Acidente de trnsito. Responsabilidade do proprietrio do veculo e dos pais do motorista. Precedentes da Corte. 1. Prevalece a responsabilidade do motorista, na linha da jurisprudncia da Corte, quando de acordo com a prova dos autos no foi afastada a presuno de culpa do proprietrio que empresta o seu veculo ao terceiro causador do acidente. 2. A responsabilidade do pai foi afastada porque no detinha a guarda nem estava o filho em sua companhia, mas no a da me, porque no enfrentado o argumento da falta de condies econmicas apresentado no especial para afastar seu dever de indenizar, prevalecendo, portanto, precedentes da Corte amparados no art. 1.521, I, do Cdigo Civil de 1916. 3. Recurso especial no conhecido.
Mais recentemente, julgando o REsp 1.074.937/MA, o STJ flexibilizou este entendimento, reconhecendo que a responsabilidade deve recair em ambos os pais, pois ambos tm o dever de orientar e educar o seu filho. CIVIL E PROCESSUAL CIVIL. RESPONSABILIDADE DOS PAIS E DA AV EM FACE DE ATO ILCITO PRATICADO POR MENOR. SEPARAO DOS PAIS. PODER FAMILIAR EXERCIDO POR AMBOS OS PAIS. DEVER DE VIGILNCIA DA
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AV. REEXAME DE FATOS. INCIDNCIA DA SMULA 7/STJ. DISSDIO JURISPRUDENCIAL COMPROVADO. 1. O Tribunal a quo manifestou-se acerca de todas as questes relevantes para a soluo da controvrsia, tal como lhe fora posta e submetida. No cabe alegao de violao do artigo 535 do CPC, quando a Corte de origem aprecia a questo de maneira fundamentada, apenas no adotando a tese da recorrente. Precedentes. 2. Ao de reparao civil movida em face dos pais e da av de menor que dirigiu veculo automotor, participando de "racha", ocasionando a morte de terceiro. A preliminar de ilegitimidade passiva dos rus, sob a alegao de que o condutor do veculo atingiu a maioridade quando da propositura da ao, encontra-se preclusa, pois os rus no interpuseram recurso em face da deciso que a afastou. 3. Quanto alegada ilegitimidade passiva da me e da av, verifica-se, de plano, que no existe qualquer norma que exclua expressamente a responsabilizao das mesmas, motivo pelo qual, por si s, no h falar em violao aos arts. 932, I, e 933 do CC. 4. A mera separao dos pais no isenta o cnjuge, com o qual os filhos no residem, da responsabilidade em relao ao atos praticados pelos menores, pois permanece o dever de criao e orientao, especialmente se o poder familiar exercido conjuntamente. Ademais, no pode ser acolhida a tese dos recorrentes quanto a excluso da responsabilidade da me, ao argumento de que houve separao e, portanto, exerccio unilateral do poder familiar pelo pai, pois tal implica o revolvimento do conjunto ftico probatrio, o que defeso em sede de recurso especial. Incidncia da smula 7/STJ. 5. Em relao av, com quem o menor residia na poca dos fatos, subsiste a obrigao de vigilncia, caracterizada a delegao de guarda, ainda que de forma temporria. A insurgncia quanto a excluso da responsabilidade da av, a quem, segundo os recorrentes, no poderia se imputar um dever de vigilncia sobre o adolescente, tambm exigiria reapreciao do material fticoprobatrio dos autos. Incidncia da smula 7/STJ.
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6. Considerando-se as peculiaridades do caso, bem como os padres adotados por esta Corte na fixao do valor indenizatrio a ttulo de danos morais por morte, reduzo a indenizao arbitrada pelo Tribunal de origem para o valor de R$ 250.000,00 (duzentos e cinquenta mil reais), acrescido de correo monetria a partir desta data (Smula 362/STJ), e juros moratrios a partir da citao, conforme determinado na sentena (fl. 175), e confirmado pelo Tribunal de origem (fls. 245/246). 7. Recurso especial parcialmente conhecido e, na extenso, provido.
Art. 932. So tambm responsveis pela reparao civil: III - o empregador ou comitente, por seus empregados, serviais e prepostos, no exerccio do trabalho que lhes competir, ou em razo dele;
Vale lembrar que, em mais de uma oportunidade (REsp 343.649/MG, REsp 577.902/DF), o STJ j entendeu que quem permite que 3 conduza seu veculo, responsvel solidrio pelos danos causados. Art. 932. So tambm responsveis pela reparao civil: IV - os donos de hotis, hospedarias, casas ou estabelecimentos onde se albergue por dinheiro, mesmo para fins de educao, pelos seus hspedes [tanto pelos atos causados em detrimento de outros hspedes quanto de terceiros], moradores e educandos;
Lembra Aguiar Dias que a responsabilidade dos donos de hotis e congneres assenta-se em um dever geral de segurana socialmente exigido. uma responsabilidade automtica.
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OBS:: em casos de bulling, razovel a tese de se poder responsabilizar tambm o dono da escola por omisso fiscalizatria.
Art. 932. So tambm responsveis pela reparao civil: V - os que gratuitamente houverem participado nos produtos do crime, at a concorrente quantia. Inciso anacrnico, fora de contexto no 932. Traz uma regra que visa evitar o enriquecimento sem causa. Responsabilidade pelo fato da coisa e do animal 1 jurista do mundo a propor um esboo do assunto foi Teixeira de Freitas (1865) art. 3.690.
A doutrina francesa desenvolveu entendimento amplamente difundido, segundo o qual a responsabilidade pelo fato da coisa e do animal dever recair na pessoa que detm o poder de comando sobre a mesma: em geral, o responsvel pelo fato da coisa ou do animal o seu proprietrio (guardio presuntivo). O CC brasileiro trata da responsabilidade pela guarda do animal no artigo 936. Art. 936. O dono, ou detentor, do animal ressarcir o dano por este causado, se no provar culpa da vtima ou fora maior.
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OBS:: ver no material de apoio jurisprudncia envolvendo acidente com animal na pista. Estrada pedagiada: responsabilidade objetiva da concessionria. Estrada no pedagiada: verificar.
Responsabilidade do Estado: regra subjetiva.
Responsabilidade civil pela runa de edifcio/construo (937): Art. 937. O dono de edifcio ou construo responde pelos danos que resultarem de sua runa, se esta provier de falta de reparos, cuja necessidade fosse manifesta. Contrato de locao: incluir clusula permitindo que o dono possa ir at imvel e verificar suas condies, para eventual reparo que seja necessrio, a fim de evitar sua runa.
Cavalieri. Responsabilidade objetiva.
O CC 938 regula a responsabilidade civil, que tambm objetiva, pelos objetos lanados ou cados.
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Art. 938. Aquele que habitar prdio, ou parte dele, responde pelo dano proveniente das coisas que dele carem ou forem lanadas em lugar indevido. Habitar: dono, inquilino, promitente comprador, ..., no interessa, quem habitar!
O nome da ao para o caso de objetos lanados ou cados a Actio de effusis ET dejectis.
O prazo de reparao o prazo prescricional normal do CC, de 3 anos.
Haver responsabilidade civil de todo o condomnio, com base na Teoria da Causalidade Alternativa, caso no se possa identificar a unidade de onde partiu o projtil.
Entretanto, restam excludas as fachadas ou blocos do condomnio de onde seria fisicamente impossvel o arremesso. OBS:: luz do princpio da boa-f, com amparo na Teoria da Aparncia (art. 1.554), mesmo o casamento celebrado por quem no detenha competncia legal, poder ter eficcia jurdica em face dos noivos que atuaram em estado de inocncia.
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Srgio Novaes Dias Responsabilidade do Advogado pela perda de uma chance Ricardo Zart www.jus.com.br - responsabilidade do dentista Responsabilidade civil Mdica Erro Mdico o dano imputvel ao exercente da Medicina, aferido com base em responsabilidade subjetiva, regulado nos artigos 951 do CC e artigo 14, 4 do CDC. Responsabilidade subjetiva: baseada na culpa profissional. Em regra, a responsabilidade civil no CDC objetiva. Porm, o 14, 4 estabelece uma exceo, dizendo que a responsabilidade civil dos profissionais liberais subjetiva. Art. 14, 4 A responsabilidade pessoal dos profissionais liberais ser apurada mediante a verificao de culpa.
O mdico assume obrigao de meio. Cirurgio Plstico Esttico assume obrigao de resultado. No momento em que no a atinge, alguns julgados afirmam que responsabilidade objetiva. Pablo Stolze no concorda, porque o cirurgio no deixa de ser mdico, profissional liberal, pessoa fsica que realiza servio tcnico-cientfico. CDC no ressalvou este profissional.
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OBS:: o STJ, recentemente, em acrdo da lavra da Min. Nancy Andryghi, afirmou que a responsabilidade do cirurgio plstico esttico, mesmo assumindo um resultado, ainda assim, subjetiva (RESP 1.180.815/MG). RECURSO ESPECIAL. RESPONSABILIDADE CIVIL. ERRO MDICO. ART. 14 DO CDC. CIRURGIA PLSTICA. OBRIGAO DE RESULTADO. CASO FORTUITO. EXCLUDENTE DE RESPONSABILIDADE. 1. Os procedimentos cirrgicos de fins meramente estticos caracterizam verdadeira obrigao de resultado, pois neles o cirurgio assume verdadeiro compromisso pelo efeito embelezador prometido. 2. Nas obrigaes de resultado, a responsabilidade do profissional da medicina permanece subjetiva. Cumpre ao mdico, contudo, demonstrar que os eventos danosos decorreram de fatores externos e alheios sua atuao durante a cirurgia. 3. Apesar de no prevista expressamente no CDC, a eximente de caso fortuito possui fora liberatria e exclui a responsabilidade do cirurgio plstico, pois rompe o nexo de causalidade entre o dano apontado pelo paciente e o servio prestado pelo profissional. 4. Age com cautela e conforme os ditames da boa-f objetiva o mdico que colhe a assinatura do paciente em termo de consentimento informado, de maneira a alert-lo acerca de eventuais problemas que possam surgir durante o ps-operatrio. RECURSO ESPECIAL A QUE SE NEGA PROVIMENTO.
Como fica, nesse contexto, a responsabilidade civil dos hospitais (PJ)?
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Segundo alguns julgados do STj, tambm seria subjetiva, em demandas envolvendo servios dos mdicos. A responsabilidade seria objetiva apenas quanto a servios secundrios, no prestados pelos mdicos. Ex.: voc sofreu um dano porque a comida estava estragada. como se o STJ tratasse a matria de forma dplice. O STJ j decidiu, em mais de uma oportunidade, que a responsabilidade civil do hospital, no que se refere aos seus mdicos, tambm exigiria a demonstrao de culpa. RESP 258.389/SP CIVIL. INDENIZAO. MORTE. CULPA. MDICOS. AFASTAMENTO. CONDENAO. HOSPITAL. RESPONSABILIDADE. OBJETIVA. IMPOSSIBILIDADE. 1 - A responsabilidade dos hospitais, no que tange atuao tcnicoprofissional dos mdicos que neles atuam ou a eles sejam ligados por convnio, subjetiva, ou seja, dependente da comprovao de culpa dos prepostos, presumindo-se a dos preponentes. Nesse sentido so as normas dos arts. 159, 1521, III, e 1545 do Cdigo Civil de 1916 e, atualmente, as dos arts. 186 e 951 do novo Cdigo Civil, bem com a smula 341 - STF ( presumida a culpa do patro ou comitente pelo ato culposo do empregado ou preposto.). 2 - Em razo disso, no se pode dar guarida tese do acrdo de, arrimado nas provas colhidas, excluir, de modo expresso, a culpa dos mdicos e, ao mesmo tempo, admitir a responsabilidade objetiva do hospital, para condenlo a pagar indenizao por morte de paciente. 3 - O art. 14 do CDC, conforme melhor doutrina, no conflita com essa concluso, dado que a responsabilidade objetiva, nele prevista para o prestador de servios, no presente caso, o hospital, circunscreve-se apenas aos servios
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nica e exclusivamente relacionados com o estabelecimento empresarial propriamente dito, ou seja, aqueles que digam respeito estadia do paciente (internao), instalaes, equipamentos, servios auxiliares (enfermagem, exames, radiologia), etc e no aos servios tcnicos-profissionais dos mdicos que ali atuam, permanecendo estes na relao subjetiva de preposio (culpa). 4 - Recurso especial conhecido e provido para julgar improcedente o pedido. RESP 908.359/SC RECURSO ESPECIAL. AO DE INDENIZAO. RESPONSABILIDADE CIVIL. ERRO MDICO. NEGLIGNCIA. INDENIZAO. RECURSO ESPECIAL. 1. A doutrina tem afirmado que a responsabilidade mdica empresarial, no caso de hospitais, objetiva, indicando o pargrafo primeiro do artigo 14 do Cdigo de Defesa do Consumidor como a norma sustentadora de tal entendimento. Contudo, a responsabilidade do hospital somente tem espao quando o dano decorrer de falha de servios cuja atribuio afeta nica e exclusivamente ao hospital. Nas hipteses de dano decorrente de falha tcnica restrita ao profissional mdico, mormente quando este no tem nenhum vnculo com o hospital seja de emprego ou de mera preposio , no cabe atribuir ao nosocmio a obrigao de indenizar. 2. Na hiptese de prestao de servios mdicos, o ajuste contratual vnculo estabelecido entre mdico e paciente refere-se ao emprego da melhor tcnica e diligncia entre as possibilidades de que dispe o profissional, no seu meio de atuao, para auxiliar o paciente. Portanto, no pode o mdico assumir compromisso com um
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resultado especfico, fato que leva ao entendimento de que, se ocorrer dano ao paciente, deve-se averiguar se houve culpa do profissional teoria da responsabilidade subjetiva. No entanto, se, na ocorrncia de dano impe-se ao hospital que responda objetivamente pelos erros cometidos pelo mdico, estar-se- aceitando que o contrato firmado seja de resultado, pois se o mdico no garante o resultado, o hospital garantir. Isso leva ao seguinte absurdo: na hiptese de interveno cirrgica, ou o paciente sai curado ou ser indenizado da um contrato de resultado firmado s avessas da legislao. 3. O cadastro que os hospitais normalmente mantm de mdicos que utilizam suas instalaes para a realizao de cirurgias no suficiente para caracterizar relao de subordinao entre mdico e hospital. Na verdade, tal procedimento representa um mnimo de organizao empresarial. 4. Recurso especial do Hospital e Maternidade So Loureno Ltda. provido.
Pablo no concorda com a responsabilidade subjetiva do hospital, quando tratar de danos decorrentes de atendimentos mdicos.
Mais recentemente, julgando o RESP 1.184.128/MS, o prprio STJ j admitiu a possibilidade de o hospital ser demandado objetivamente pela atividade do mdico. RECURSO ESPECIAL: 1) RESPONSABILIDADE CIVIL - ERRO DE DIAGNSTICO EM PLANTO, POR MDICO INTEGRANTE DO CORPO CLNICO DO HOSPITAL - RESPONSABILIDADE OBJETIVA DO HOSPITAL; 2) CULPA RECONHECIDA PELO TRIBUNAL DE ORIGEM - 3) TEORIA DA PERDA DA
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CHANCE - 4) IMPOSSIBILIDADE DE REAPRECIAO DA PROVA PELO STJ SMULA 7/STJ 1.- A responsabilidade do hospital objetiva quanto atividade de seu profissional plantonista (CDC, art. 14), de modo que dispensada demonstrao da culpa do hospital relativamente a atos lesivos decorrentes de culpa de mdico integrante de seu corpo clnico no atendimento. 2.- A responsabilidade de mdico atendente em hospital subjetiva, a verificao da culpa pelo evento danoso e a aplicao da Teoria da perda da chance demanda necessariamente o revolvimento do conjunto ftico-probatrio da causa, de modo que no pode ser objeto de anlise por este Tribunal (Smula 7/STJ). 3.- Recurso Especial do hospital improvido.
O STJ tambm j admitiu a responsabilidade das operadoras de plano de sade pelo erro do mdico credenciado (RESP 328.309/RJ) CIVIL E PROCESSUAL. AO DE REPARAO DE DANOS. PLANO DE SADE. ERRO EM TRATAMENTO ODONTOLGICO. RESPONSABILIDADE CIVIL. LITISCONSRCIO NECESSRIO NO CONFIGURADO. CERCEAMENTO DE DEFESA INOCORRENTE. MATRIA DE PROVA. REEXAME. IMPOSSIBILIDADE. PREQUESTIONAMENTO. AUSNCIA. SMULAS NS. 282 E 356-STF. I. A empresa prestadora do plano de assistncia sade parte legitimada passivamente para a ao indenizatria movida por filiado em face de erro verificado em tratamento odontolgico realizado por dentistas por ela credenciados, ressalvado o direito de regresso contra os profissionais responsveis pelos danos materiais e morais causados. II. Inexistncia, na espcie, de litisconsrcio passivo necessrio. III. Cerceamento de defesa inocorrente, fundado o acrdo em prova tcnica produzida nos autos, tida como satisfatria e esclarecedora, cuja desconstituio, para considerar-se necessria a colheita de testemunhos, exige o reexame do quadro ftico, com bice na Smula n. 7 do STJ.
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IV. Ausncia de suficiente prequestionamento em relao a tema suscitado. V. Recurso especial no conhecido.
Obrigao do Anestesiologista: obrigao de meio, no de resultado, porque a medicina no controla todas as variveis da natureza. Responsabilidade baseada na culpa profissional.
Testemunhas de Jeov
Liberdade de conscincia e dignidade da pessoa humana. Mesmo salva a vida, a pessoa seria discriminada se realizasse a transfuso.
Outros juristas consideram que, luz do princpio da proporcionalidade e ponderao de interesses, o direito vida se sobreporia, se a transfuso for a nica maneira de resguardar a vida, valor metaindividual.
Termo de consentimento informado uma declarao formal firmada pelo paciente em que, a teor do artigo 15 do CC, e luz do princpio da boa-f objetiva assume os riscos da interveno mdica ao tomar conhecimento das suas conseqncias. Miguel Kfouri Neto (Responsabilidade Civil Mdica).
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Ainda vale lembrar que o STJ j decidiu ser objetiva a responsabilidade do hospital pela infeco hospitalar (RESP 629.212/RJ) RESPONSABILIDADE CIVIL. CONSUMIDOR. INFECO HOSPITALAR. RESPONSABILIDADE OBJETIVA DO HOSPITAL. ART. 14 DO CDC. DANO MORAL. QUANTUM INDENIZATRIO. O hospital responde objetivamente pela infeco hospitalar, pois esta decorre do fato da internao e no da atividade mdica em si. O valor arbitrado a ttulo de danos morais pelo Tribunal a quo no se revela exagerado ou desproporcional s peculiaridades da espcie, no justificando a excepcional interveno desta Corte para rev-lo. Recurso especial no conhecido. Questes especiais na jurisprudncia brasileira envolvendo a responsabilidade civil Smula 492, STF A empresa locadora de veculos responde, civil e solidariamente com o locatrio, pelos danos por este causados a terceiro, no uso do carro locado.
Smula: 132, STJ A AUSENCIA DE REGISTRO DA TRANSFERENCIA NO IMPLICA A RESPONSABILIDADE DO ANTIGO PROPRIETARIO POR DANO RESULTANTE DE ACIDENTE QUE ENVOLVA O VEICULO ALIENADO.
Em caso de infrao administrativa (multas), o STJ admite que o antigo proprietrio possa ter responsabilidade pelo seu pagamento (RESP 577.902/DF)
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Smula: 145, STJ NO TRANSPORTE DESINTERESSADO, DE SIMPLES CORTESIA, O TRANSPORTADOR SO SERA CIVILMENTE RESPONSAVEL POR DANOS CAUSADOS AO TRANSPORTADO QUANDO INCORRER EM DOLO OU CULPA GRAVE. Ag.Rg no AG 1.230.663/RJ AGRAVO REGIMENTAL NO AGRAVO DE INSTRUMENTO. TRANSPORTE AREO. INDENIZAO POR DANOS MATERIAIS E MORAIS. DISSDIO JURISPRUDENCIAL. 1. Aps o advento do Cdigo de Defesa do Consumidor, a responsabilidade civil do transportador areo pelo extravio de mercadoria subordina-se ao princpio da ampla reparao, afastando-se a indenizao tarifada prevista na Conveno de Varsvia. 2. Em se tratando de danos morais, torna-se incabvel a anlise do recurso com base na divergncia pretoriana, pois, ainda que haja grande semelhana nas caractersticas externas e objetivas, no aspecto subjetivo, os acrdos so sempre distintos. 3. Agravo regimental desprovido. Noticirio de 5/julho/2009 Responsabilidade no transporte aeronutico. REsp 211.604/SC CIVIL. AO DE INDENIZAO. ATRASO DE VO (24 HORAS). EXCESSO DE LOTAO NO VO ("OVERBOOKING"). DANO MORAL. VALOR. CONVENO DE VARSVIA. CDC. PREVALNCIA.
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I. Inobstante a infraestrutura dos modernos aeroportos ou a disponibilizao de hotis e transporte adequados, tal no se revela suficiente para elidir o dano moral quando o atraso no vo se configura excessivo, a gerar pesado desconforto e aflio ao passageiro, extrapolando a situao de mera vicissitude, plenamente suportvel. II. Diversamente do atraso de vo decorrente de razes de segurana, que, ainda assim, quando muito longo, gera direito indenizao por danos morais, a prtica de "overbooking", constituda pela venda de passagens alm do limite da capacidade da aeronave, que feita no interesse exclusivo da empresa area em detrimento do direito do consumidor, exige sano pecuniria maior, sem contudo, chegar-se a excesso que venha a produzir enriquecimento sem causa. III. Recurso especial em parte conhecido e parcialmente provido.
Noticirio de 10/maio/2009 Responsabilidade civil do condomnio STJ consolidou entendimento de que o condomnio s responde por furtos ocorridos nas suas reas comuns se isso estiver expressamente previsto na conveno.
1. Introduo Constitucional Matria
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observa o jurista portugus Guilherme de Oliveira que, ao longo do Sculo XX, nas sociedades de todo mundo, o casamento paulatinamente deixou de ser o nico rtulo legitimador da famlia. O mesmo fenmeno fora observado no Brasil em decorrncia de diversos fatores sociais (a exemplo da ascenso da mulher), tendo a Constituio de 1988 traduzido uma verdadeira mudana de paradigma mediante a consagrao de um conceito de famlia aberto, inclusivo e no discriminatrio. A CF/1988 art. 226 reconhece explicitamente 3 formas de famlia: a decorrente do casamento; a decorrente da unio estvel; e a famlia monoparental (formada por qualquer dos pais e sua prole). No entanto, luz do princpio da afetividade, outras formas de famlia no estandardizadas merecem tutela jurdica, a exemplo da unio homo-afetiva (Rodrigo da Cunha Pereira, Maria Berenice Dias, Luiz Edison Fachin etc.). Famlia o que a sociedade pensa que ; no o que o para o juiz. A CF no apresenta um rol exaustivo sobre o que famlia, porque o ncleo estvel...
2. Conceito J houve, na histria do Direito, quem entendesse a famlia como uma pessoa jurdica (Carbonnier, Mazeaud), todavia, prevaleceu a tese contrria (Dabin), no sentido de que a famlia base da sociedade seria um ente despersonalizado, moldado pelo vnculo da afetividade, caracterizado por uma estabilidade potencial e reconhecido pela ordem jurdica.
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Lembremo-nos do Princpio da Interveno Mnima do Direito de Famlia, informador do nosso sistema, e que impede a atuao invasiva do Estado na seara privada familiar (bom exemplo disso a no obrigatoriedade do planejamento familiar). Vale acrescentar ainda que o conceito de famlia para a Doutrina moderna (Maria Berenice Dias, Cristiano Chaves), um conceito socioafetivo, eudemonista e anaperental. Caracterstica Eudemonista: nesse sentido, o conceito de famlia abarca a idia de que o ncleo familiar deve propiciar meios e servir de ambincia para que cada membro seu realize-se enquanto pessoa na busca de sua felicidade individual (funo social da famlia). Nesse sentido, anaparentalidade, a famlia pode ser integrada no apenas por pessoas que guardam vnculo prximo de consanginidade, mas tambm por outros indivduos que a ela se agregam por vnculo de afinidade ou afeto. A Lei Maria da Penha, art. 5, Lei 11.340/2006, consagra este importante aspecto.
O casamento, na concepo clssica de Lafayette Pereira, seria uma unio eterna, oficialmente formalizada, entre homem e mulher, com promessa recproca de fidelidade. Mais modernamente, nos termos do art. 1.511 do CC, o casamento traduz uma comunho plena de vida, oficialmente formalizada, entre homem e mulher, com objetivo de constituio de uma famlia.
Art. 1.511. O casamento estabelece comunho plena de vida, com base na igualdade de direitos e deveres dos cnjuges.
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A vantagem do casamento que voc sabe quando comea, ao contrrio da unio estvel.
3. Natureza Jurdica do Casamento Existem 2 correntes fundamentais: Publicista Privatista 3.1 Corrente Publicista Afirmava que o casamento seria um instituto de direito pblico.
No convence 3.2 Corrente Privatista Afirmava que o casamento um instuto do direito privado.
3.2.1
No contratualistas
Maria Helena Diniz (Casamento uma instituio, um estatuto de normas, ao qual o casal adere), Leon Duguit.
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3.2.2
Contratualistas
Clvis Bevilqua, Orlando Gomes, Rosenvald, Cristiano Chaves. Casamento um contrato, mas no qualquer contrato, um contrato especial de direito de famlia. um contrato qualificado pelo direito de famlia.
4. Plano de Existncia do Casamento Pressupostos Essenciais do Casamento 4.1 Diversidade de Sexos
O sistema jurdico brasileiro, por principio, para o fim de oficializar o casamento exige a diversidade de sexos; trata-se de uma exigncia derivado do prprio direito positivo, 1514 1517 1565 dada a natureza eminentemente formal do casamento, o que no se exige para a unio estvel. Isso porque o casamento um instituto forma. Na linha do direito portugus (Lei 09/2010), no Brasil, dada a formalidade tpica do casamento, a unio conjugal entre pessoas do mesmo sexo recomendaria a aprovao de uma lei. 4.2 Consentimento Art. 1.538. A celebrao do casamento ser imediatamente suspensa se algum dos contraentes: I - recusar a solene afirmao da sua vontade; Consentimento em casar.
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4.3 Celebrao oficial por autoridade materialmente competente. No caso de incompetncia meramente territorial, razovel concluirse pela mera anulabilidade do casamento (Art. 1.550, VI). Art. 1.550. anulvel o casamento: VI - por incompetncia da autoridade celebrante.
A capacidade nbil para o casamento, nos termos do artigo 1.517 do CC comea aos 16 anos de idade, tanto para o homem como para a mulher, sendo que, entre 16 e 18, necessria uma autorizao para o casamento. CAPTULO Da Capacidade PARA O CASAMENTO II
Art. 1.517. O homem e a mulher com dezesseis anos podem casar, exigindo-se autorizao de ambos os pais, ou de seus representantes legais, enquanto no atingida a maioridade civil. Pargrafo nico. Se houver divergncia entre os pais, aplica-se o disposto no pargrafo nico do art. 1.631. [Se os pais divergirem, quem decidir o juiz.] Art. 1.518. At celebrao do casamento podem os pais, tutores ou curadores revogar a autorizao. Art. 1.519. A denegao do consentimento, quando injusta, pode ser suprida pelo juiz. At aqui, tratamos do casamento de pessoas ntre 16 e 18 anos.
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O artigo 1.520 estabelece excepcionais de casamento abaixo da idade nbil. Art. 1.520. Excepcionalmente, ser permitido o casamento de quem ainda no alcanou [16 anos] a idade nbil (art. 1517), para evitar imposio ou cumprimento de pena criminal ou em caso de gravidez. Abaixo de 16 anos, a autorizao do juiz obrigatria e o casamento possvel em 3 hipteses: Em caso de gravidez Para evitar imposio ou cumprimento de pena criminal (hiptese mais esvaziada)
OBS:: em tese, mesmo com a edio da lei 12.015/2009, que tornou o processamento de crimes sexuais mediante ao penal pblica incondicionada, se a vtima menor de 18 anos ou pessoa vulnervel, em situaes excepcionais de namoro srio entre ru e vtima, com maturidade psicolgica comprovada e suprimento judicial, teoricamente possvel a autorizao para o casamento abaixo da idade nbil, evitando, assim, pela prpria falta de justa causa na ao penal a imposio da pena criminal (art. 1.520).
Esponsais, Noivado ou Promessa de Pagamento A promessa, fase prvia unio matrimonial, sob o prisma da clusula geral de boa f objetiva, quando descumprida injustificadamente, acarretando dano material ou moral, poder geral responsabilidade civil.
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A prpria Teoria do Abuso de Direito, por quebra da boa-f objetiva, em situaes devidamente comprovadas, a responsabilidade civil do noivo causador do dano (REsp 251.689/RJ, AC 028.2469-5 TJPR). OBS:: o namoro, por sua vez, no tem encontrado na jurisprudncia guarida no campo da responsabilidade civil (Apelao Cvel 7.822.0634 TJRS). Vale lembrar que o fim da afetividade por si s no causa justificvel para a responsabilidade civil. 5. Espcies de casamento: 5.1 Casamento civil 5.2 Casamento religioso com efeitos civis No Brasil, no existe religio oficial. Julgando o pioneiro MS 34.739-8/2005, o TJ/Bahia admitiu a validade jurdica do casamento celebrado em centro esprita, desde que observados os requisitos legais para o ato. Ver parecer jurdico de Dalmo Dallari no material de apoio, no site www.jus.com.br
Existem formas especiais de casamento: Casamento por procurao (1542) Art. 1.542. O casamento pode celebrar-se mediante procurao, por instrumento pblico, com poderes especiais. 1o A revogao do mandato no necessita chegar ao conhecimento do mandatrio; mas, celebrado o casamento sem que o mandatrio ou o outro contraente tivessem cincia da revogao, responder o mandante por perdas e danos.
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2o O nubente que no estiver em iminente risco de vida poder fazer-se representar no casamento nuncupativo. 3o A eficcia do mandato no ultrapassar 90 dias. 4o S por instrumento pblico se poder revogar o mandato.
Temos, ainda, o casamento em caso de molstia grave (1.539) Art. 1.539. No caso de molstia grave de um dos nubentes, o presidente do ato ir celebr-lo onde se encontrar o impedido, sendo urgente, ainda que noite, perante 2 testemunhas que saibam ler e escrever. 1o A falta ou impedimento da autoridade competente para presidir o casamento suprir-se- por qualquer dos seus substitutos legais, e a do oficial do Registro Civil por outro ad hoc, nomeado pelo presidente do ato. 2o O termo avulso, lavrado pelo oficial ad hoc, ser registrado no respectivo registro dentro em cinco dias, perante duas testemunhas, ficando arquivado.
Casamento nuncupativo / in articulo mortis / in extremio (1.450) Art. 1.540. Quando algum dos contraentes estiver em iminente risco de vida, no obtendo a presena da autoridade qual incumba presidir o ato, nem a de seu substituto, poder o casamento ser celebrado na presena de 6 testemunhas, que com os nubentes no tenham parentesco em linha reta, ou, na colateral, at 2 grau. 6. Deveres do Casamento
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Aqui j entramos no campo da eficcia do casamento. Assunto importantssimo para concurso. O casamento deflagra efeitos e deveres de ordem pessoal e de ordem patrimonial. CAPTULO IX Da Eficcia do Casamento Art. 1.565. Pelo casamento, homem e mulher assumem mutuamente a condio de consortes, companheiros e responsveis pelos encargos da famlia. 1o Qualquer dos nubentes, querendo, poder acrescer ao seu o sobrenome do outro. 2o O planejamento familiar de livre deciso do casal, competindo ao Estado propiciar recursos educacionais e financeiros para o exerccio desse direito, vedado qualquer tipo de coero por parte de instituies privadas ou pblicas. Art. 1.566. So deveres de ambos os cnjuges: I - fidelidade recproca; II - vida em comum, no domiclio conjugal; III - mtua assistncia; IV - sustento, guarda e educao dos filhos; V - respeito e considerao mtuos. Art. 1.567. A direo da sociedade conjugal ser exercida, em colaborao, pelo marido e pela mulher, no interesse do casal e dos filhos. Pargrafo nico. Havendo divergncia, qualquer dos cnjuges poder recorrer ao juiz, que decidir tendo em considerao aqueles interesses.
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Art. 1.568. Os cnjuges so obrigados a concorrer, na proporo de seus bens e dos rendimentos do trabalho, para o sustento da famlia e a educao dos filhos, qualquer que seja o regime patrimonial. Art. 1.569. O domiclio do casal ser escolhido por ambos os cnjuges, mas um e outro podem ausentar-se do domiclio conjugal para atender a encargos pblicos, ao exerccio de sua profisso, ou a interesses particulares relevantes. Art. 1.570. Se qualquer dos cnjuges estiver em lugar remoto ou no sabido, encarcerado por mais de cento e oitenta dias, interditado judicialmente ou privado, episodicamente, de conscincia, em virtude de enfermidade ou de acidente, o outro exercer com exclusividade a direo da famlia, cabendo-lhe a administrao dos bens.
Art. 1.566. So deveres de ambos os cnjuges: II - vida em comum, no domiclio conjugal;
O dever de Coabitao tambm tem conexo com o debitum conjugale, a prestao de ordem sexual. Existe resistncia moderna expresso debitum conjugale, muito embora, a par de no se poder considerar a prestao sexual um dever jurdico passvel de execuo coativa, trata-se de um efeito esperado do casamento, ressalvada deciso conjunta ou razes de ordem de sade para o seu no cumprimento. A inobservncia de tal prestao poder resultar no prprio divrcio.
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A cautelar de separao de corpos suspende temporariamente o dever de coabitao.
*A lealdade mais abrangente. Art. 1.566. So deveres de ambos os cnjuges: I - fidelidade recproca; Conotao Afetiva e Sexual. O adultrio, forma grave e profunda de infidelidade, pressupe conjuno carnal.
Quase adultrio a situao em que os parceiros (um ou ambos casados) trocam afagos e carcias, sem consumar o ato sexual.
Adultrio Inocente, Casto ou de Seringa aquele em que, sem conjuno carnal, existe uma inseminao no autorizada.
Adultrio Precoce
Existe quando o cnjuge abandona o outro de forma infamante logo aps a celebrao do matrimnio.
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OBS:: devo evitar a expresso adultrio virtual, porquanto + precisa a expresso infidelidade virtual, que caracteriza o esprio relacionamento pela via eletrnica com quebra do dever de lealdade, sem que haja o fsico contato sexual.
OBS:: ver no boletim IBDFAM n 54 texto do professor Lourival Serejo discorrendo sobre o tema Famlia virtual: programas de computador que criam realidades paralelas que passam a interferir na estabilidade da prpria famlia. 7. Impedimentos Matrimoniais Traduzem pressupostos que interferem na validade jurdica do casamento. CC/1916 art. 183
Resultava no casamento nulo Impedimentos Matrimoniais I a VIII impedimentos absolutamente dirimentes (ordem pblica) IX a XII impedimentos relativamente dirimentes (privados)
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Resultava no casamento anulvel XIII a XVI impedimentos proibitivos (impedientes)
O casamento era considerado vlido, mas irregular. As pessoas submetiam-se a sanes patrimoniais).
Os antigos impedimentos absolutamente dirimentes, com alguma mudana de contedo, so tratados, no NCC, simplesmente pela denominao de impedimentos. CAPTULO III Dos Impedimentos Art. 1.521. No podem casar: I - os ascendentes com os descendentes, seja o parentesco natural ou civil; II - os afins em linha reta; III - o adotante com quem foi cnjuge do adotado e o adotado com quem o foi do adotante; IV - os irmos, unilaterais ou bilaterais, e demais colaterais, at o terceiro grau inclusive;
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A despeito da explcita proibio constante no inciso IV, no sentido da impossibilidade de casamento entre tio e sobrinha, o enunciado 98 da IV Jornada de Direito Civil, amparado em forte parcela da doutrina (Maria Berenice Dias, Jones Figueiredo Alves), sustenta a subsistncia do decreto-lei 3.200/41 que permitia este tipo de casamento se houvesse pronunciamento mdico favorvel. V - o adotado com o filho do adotante; VI - as pessoas casadas; VII - o cnjuge sobrevivente com o condenado por homicdio ou tentativa de homicdio contra o seu consorte. Art. 1.522. Os impedimentos podem ser opostos, at o momento da celebrao do casamento, por qualquer pessoa capaz. Pargrafo nico. Se o juiz, ou o oficial de registro, tiver conhecimento da existncia de algum impedimento, ser obrigado a declar-lo.
A violao dos impedimentos tambm gera a nulidade do casamento.
O que casamento putativo? O casamento putativo Yussef Said Cahali Putare imaginar o que Voc supe ser real, imaginrio isso tem ntima relao com a Teoria da Aparncia. Nos termos do art. 1.561, casamento putativo aquele portador de invalidade, mas que, em virtude da boa-f de um ou ambos os cnjuges, tem os efeitos jurdicos preservados em favor do consorte inocente. Art. 1.561. Embora anulvel ou mesmo nulo, se contrado de boa-f por ambos os cnjuges, o casamento, em
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relao a estes como aos filhos, produz todos os efeitos at o dia da sentena anulatria. 1o Se um dos cnjuges estava de boa-f ao celebrar o casamento, os seus efeitos civis s a ele e aos filhos aproveitaro. 2o Se ambos os cnjuges estavam de m-f ao celebrar o casamento, os seus efeitos civis s aos filhos aproveitaro.
Se, no casamento putativo a boa-f recproca, o juiz dissolver o casamento como se vlido fosse, partilhando bens de acordo com o regime adotado e, inclusive, fixando eventual penso alimentcia. Caso a boa-f seja apenas de um dos cnjuges, os efeitos jurdicos s a ele aproveitaro (direito aos alimentos e partilha de bens favorvel). 8. Unio estvel Em um primeiro momento, a unio no matrimonializada entre homem e mulher esteve condenada ao limbo jurdico no direito brasileiro, na medida em que a tradio casamentria mantinha-se firme como instncia mxima legitimadora da famlia. Coube ao direito previdencirio dar os primeiros e efetivos passos na direo do reconhecimento da relao de companheirismo, sobretudo pelo fato de o direito civil permanecer inexoravelmente resistente. O direito civil, por fora da presso social sofrida, primeiramente, reconheceu companheira o mero direito de pleitear, aps o fim da relao, uma indenizao por servios domsticos prestados .
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Posteriormente, o direito civil avanaria, mas ainda no campo rido obrigacional, para reconhecer-lhe direito partilha do patrimnio amealhado pela sociedade de fato. A ao corria em Vara cvel, no em Vara de Famlia. Smula 380 Comprovada a existncia de sociedade de fato entre os concubinos, cabvel a sua dissoluo judicial, com a partilha do patrimnio adquirido pelo esforo comum. S com o advento da CF/1988 (art. 226, 3) a relao de companheirismo, ento consagrada como unio estvel, passaria a ter dignidade e proteo do direito de famlia. Pegar matria TTULO III DA UNIO ESTVEL Art. 1.723. reconhecida como entidade familiar a unio estvel entre o homem e a mulher, configurada na convivncia pblica, contnua e duradoura e estabelecida com o objetivo de constituio de famlia. 1o A unio estvel no se constituir se ocorrerem os impedimentos do art. 1.521; no se aplicando a incidncia do inciso VI no caso de a pessoa casada se achar separada de fato ou judicialmente. 2o As causas suspensivas do art. 1.523 no impediro a caracterizao da unio estvel. No confundir a unio estvel, entidade familiar, integrada por companheiros protegida pelo direito de famlia com a relao espria de concubinato (1.727), merecedora, apenas, de tutela obrigacional (REsp 303.064), em que, em recentes julgados do STF, tem negado o direito proteo previdenciria (RE 590.779). Este tipo de relao de concubinato traduz o
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relacionamento paralelo entre amantes, sobre o qual pesa o impedimento derivado da condio de casado de um dos indivduos ou de ambos (ver artigo sobre o tema no site). REsp 303.064 CIVIL E PROCESSUAL. CONCUBINATO. RELAO EXTRACONJUGAL MANTIDA POR LONGOS ANOS. VIDA EM COMUM CONFIGURADA AINDA QUE NO EXCLUSIVAMENTE. INDENIZAO. SERVIOS DOMSTICOS. PERODO. OCUPAO DE IMVEL PELA CONCUBINA APS O BITO DA ESPOSA. DESCABIMENTO. PEDIDO RESTRITO. MATRIA DE FATO. REEXAME. IMPOSSIBILIDADE. SMULA N. 7-STJ. I. Pacfica a orientao das Turmas da 2 Seo do STJ no sentido de indenizar os servios domsticos prestados pela concubina ao companheiro durante o perodo da relao, direito que no esvaziado pela circunstncia de ser o concubino casado, se possvel, como no caso, identificar a existncia de dupla vida em comum, com a esposa e a companheira, por perodo superior a trinta anos. II. Penso devida durante o perodo do concubinato, at o bito do concubino. III. Inviabilidade de ocupao pela concubina, aps a morte da esposa, do imvel pertencente ao casal, seja por no expressamente postulada, seja por importar em indevida ampliao do direito ao pensionamento, criando espcie de usufruto sobre patrimnio dos herdeiros, ainda que no necessrios, seja porque j contemplada a companheira com imveis durante a relao, na concluso do Tribunal estadual, soberano na interpretao da matria ftica. IV. "A pretenso de simples reexame de prova no enseja recurso especial" - Smula n. 7-STJ. V. Recurso especial conhecido em parte e, nessa parte, parcialmente
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provido.
RE 590.779 COMPANHEIRA E CONCUBINA - DISTINO. Sendo o Direito uma verdadeira cincia, impossvel confundir institutos, expresses e vocbulos, sob pena de prevalecer a babel. UNIO ESTVEL - PROTEO DO ESTADO. A proteo do Estado unio estvel alcana apenas as situaes legtimas e nestas no est includo o concubinato. PENSO - SERVIDOR PBLICO MULHER - CONCUBINA - DIREITO. A titularidade da penso decorrente do falecimento de servidor pblico pressupe vnculo agasalhado pelo ordenamento jurdico, mostrando-se imprprio o implemento de diviso a beneficiar, em detrimento da famlia, a concubina.
Vale observar, ainda, que a unio estvel, assim como o casamento, determina a produo de efeitos pessoais e patrimoniais (arts. 1.724 e 1.725). Art. 1.724. As relaes pessoais entre os companheiros obedecero aos deveres de lealdade, respeito e assistncia, e de guarda, sustento e educao dos filhos. Art. 1.725. Na unio estvel, salvo contrato escrito* entre os companheiros, aplica-se s relaes patrimoniais, no que couber, o regime da comunho parcial de bens. * Denomina-se contrato de convivncia (Francisco Cahali) o negcio jurdico firmado entre os companheiros que disciplina aspectos patrimoniais da unio estvel, a exemplo do regime de bens.
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OBS:: existe posicionamento na doutrina (Arnoldo Wald) no sentido de que, em havendo eventual conflito de direitos entre um dos companheiros e terceiro de boa-f deve prevalecer o interesse deste ltimo, sem prejuzo de eventual direito de regresso do prejudicado.
Contrato de namoro, diferentemente do contrato de convivncia, de validade jurdica contestada por grande parte da doutrina, traduz, simplesmente, uma declarao formal lavrada pelos interessados no tabelionato de notas, em que declaram oficialmente manterem apenas uma relao de namoro, pretendendo, com isso, afastar o regramento da unio estvel. A unio estvel um contrato da vida. O contrato de namoro no pode afastar este regramento, que de ordem pblica. Prece rabe Deus, no consintas que eu seja o carrasco que sangra as ovelhas...
1. Conceito Trata-se do Estatuto Patrimonial do casamento regido pelos Princpios da Variabilidade, da liberdade de escolha e da mutabilidade (CC 1.639) Variabilidade h no Brasil uma variedade de regimes:
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Comunho Universal de bens Comunho Parcial de bens Separao de Bens Participao Final nos Aquestos Liberdade de escolha em regra, os nubentes tem liberdade de escolhe do regime. O NCC passou a autorizar a mudana do regime de bens durante o casamento: Princpio da Mutabilidade.
TTULO II Do Direito Patrimonial SUBTTULO I Do Regime de Bens entre os Cnjuges CAPTULO I Disposies Gerais Art. 1.639. lcito aos nubentes, antes de celebrado o casamento, estipular, quanto aos seus bens, o que lhes aprouver. OBS:: a escolha do regime de bens feita por meio do denominado Pacto Antenupcial: Contrato Solene, registrado em Cartrio, condicionado ao casamento e que pode, inclusive, luz da autonomia privada, mesclar regras de regimes diversos (En. 331, IV Jornada de DC). Esse contrato condicionado ao casamento e s ter validade aps ele: 1o O regime de bens entre os cnjuges comea a vigorar desde a data do casamento. A grande mudana operada a partir do NCC foi a possibilidade de mudana de regime de bens no curso do casamento: 2o admissvel alterao do regime de bens, mediante autorizao judicial em pedido motivado de ambos os cnjuges,
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apurada a procedncia das razes invocadas e ressalvados os direitos de terceiros. Esse pedido - CONJUNTO - deve ser dirigido ao juiz, em Jurisdio Voluntria. O Juiz expedir mandado ao Cartrio de Registro Civil para que esta mudana seja averbada. O pedido conjunto, no h lide, um cnjuge no o pode fazer sozinho. O Juzo competente a Vara de Famlia, j que questo que mudar o regime de bens. Importante que o Juiz publique Edital, para dar cincia a terceiros, com o fim de no prejudicar direitos de terceiros. Imagine que o Marido seja Empresrio Individual. A mudana de regime pode prejudicar terceiros. Pessoas casadas antes do NCC poderiam se valer desta norma para alterar o regime de bens? Houve grande divergncia doutrinria. Art. 2.039. O regime de bens nos casamentos celebrados na vigncia do Cdigo Civil anterior, Lei no 3.071, de 1o de janeiro de 1916, o por ele estabelecido. Diz que as pessoas tm o regime de bens estabelecido na poca do casamento. Mas nada impede que essas pessoas mudem seu regime de bens. O STJ j firmou entendimento (RESP 730.546/MG, 821.807/PR) no sentido de que a possibilidade de mudana de regime de bens beneficia tambm pessoas que se casaram antes do CC/2002. A deciso do juiz que autoriza a mudana do regime de bens tem efeitos ex tunc ou ex nunc? Prof. Luiz F. Brasil, Srgio Pereira e TJRS 7000.642.3891.
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Pablo entende que a mudana do regime de bens tem eficcia ex tunc, pois a sentena que opera a mudana vai se refletir no patrimnio que j existia. Porm, essa mudana no poder prejudicar terceiros de boa-f. A sentena retroage, atinge o patrimnio que o casal j detinha, e passar a compor o novo regime. O regime legal supletivo, no Brasil, desde 1977 (Lei 6.515), o regime da Comunho Parcial de Bens. Art. 1.640. No havendo conveno, ou sendo ela nula ou ineficaz, vigorar, quanto aos bens entre os cnjuges, o regime da comunho parcial. Pargrafo nico. Podero os nubentes, no processo de habilitao, optar por qualquer dos regimes que este cdigo regula. Quanto forma, reduzir-se- a termo a opo pela comunho parcial, fazendo-se o pacto antenupcial por escritura pblica, nas demais escolhas.
OBS:: Todavia, situaes existem em que o regime de separao legal ou obrigatria imposto ao casal. Art. 1.641. obrigatrio o regime da separao de bens no casamento: I - das pessoas que o contrarem com inobservncia das causas suspensivas da celebrao do casamento; II - da pessoa maior de 60 anos (Pessoa Sexagenria); A doutrina em peso critica o inciso II, acusando-o de inconstitucional. No h lgica em uma interdio parcial, pois essa pessoa pode, inclusive, ocupar todos os cargos pblicos importantes no pas, PR, Senador, Depurado, Ministro etc.
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Se for prova objetiva, marcar a letra da lei. Se for prova discursiva, tratar, cuidadosamente, da inconstitucionalidade. OBS:: o STJ, em noticirio de 23 de junho de 2010, estendeu a aplicao do regime de separao obrigatria de bens Unio Estvel em que haja sexagenrio. Pablo discorda, ver Editorial 05. O TJRS entendeu que esse dispositivo no poderia se estender Unio Estvel. uma norma restritiva de direito, constante da Parte do Casamento do CC. III - de todos os que dependerem, para casar, de suprimento judicial. Sempre que o juiz precise autorizar o casamento, ex. os pais discordaram do casamento de filho de 17 anos, o juiz vai suprir a negativa de um dos pais. Sempre que o juiz tiver de suprir a vontade dos pais, aplicar-se- o regime da separao obrigatria, imposto por lei. A jurisprudncia brasileira nunca aceitou bem esse regime de separao obrigatria. Aparentemente, o regime da separao obrigatria quer proteger uma das partes. Porm, a vida muito mais complexa do que a realidade abstrata da lei. O STF comeou a receber uma enxurrada de recursos em que casais casados por separao obrigatria, que no teve opo de escolher regime, comeou a adquirir patrimnio com esforo conjunto, findo o casamento, em mos de quem ficar o bem? Pelo regime da separao obrigatria, em nome de quem o bem estiver registrado. O que acontecia no era justo e o STF editou uma smula para tentar evitar injustias e contornar o regime da separao obrigatria.
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A smula 377 do STF fora aprovada para mitigar a dureza do regime de separao obrigatria, evitando o enriquecimento sem causa, na medida em que, na separao legal de bens, admitiu a meao do patrimnio adquirido no curso do casamento. Smula 377 No regime de separao legal de bens, comunicam-se os adquiridos na constncia do casamento. Essa smula no foi criada para o sistema da separao convencional. Neste, no h xurumelas! Essa smula veio em socorro dos que no tiveram escolha, estavam amarrados ao sistema legal. Esta smula no transformou a separao obrigatria em comunho parcial, mas trouxe um princpio da comunho parcial (comunicabilidade dos bens adquiridos na constncia do casamento) separao legal. 90% das respostas que voc pretenda buscar sobre regime de bens est no CC, pois tem disposies exaustivas. 2. Regime de Comunho Parcial de Bens
Ler os cartigos de cada regime. Trata-se do mais importante Regime de Bens brasileiro, regulado a partir do artigo 1.658, e que tem a seguinte regra bsica: cada cnjuge mantm o seu patrimnio pessoal anterior ao casamento, comunicando-se, todavia, os bens adquiridos a ttulo oneroso por um ou ambos os cnjuges, no curso do
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casamento. como se houvesse uma separao no passado e uma comunho no futuro. CAPTULO III Do Regime de Comunho Parcial Art. 1.658. No regime de comunho parcial, comunicamse os bens que sobrevierem ao casal, na constncia do casamento, com as excees dos artigos seguintes. Art. 1.659. Excluem-se da comunho: I - os bens que cada cnjuge possuir ao casar, e os que lhe sobrevierem, na constncia do casamento, por doao ou sucesso, e os sub-rogados em seu lugar; Bens recebidos a ttulo gratuito no se comunicam. II - os bens adquiridos com valores exclusivamente pertencentes a um dos cnjuges em sub-rogao dos bens particulares; III - as obrigaes anteriores ao casamento; IV - as obrigaes provenientes de atos ilcitos, salvo reverso em proveito do casal; V - os bens de uso pessoal, os livros e instrumentos de profisso; VI - os proventos do trabalho pessoal de cada cnjuge; VII - as penses, meios-soldos, montepios e outras rendas semelhantes. Art. 1.660. Entram na comunho: I - os bens adquiridos na constncia do casamento por ttulo oneroso, ainda que s em nome de um dos cnjuges; II - os bens adquiridos por fato eventual, com ou sem o concurso de trabalho ou despesa anterior;
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Ex.: Mega-sena III - os bens adquiridos por doao, herana ou legado, em favor de ambos os cnjuges; IV - as benfeitorias em bens particulares de cada cnjuge; V - os frutos dos bens comuns, ou dos particulares de cada cnjuge, percebidos na constncia do casamento, ou pendentes ao tempo de cessar a comunho. OBS:: informao importantssima aplica-se tanto Comunho Parcial quanto Universal. A despeito do que dispem os artigos 1.659, IV e 1.668, V, c/c 1.659, VI (que dispe acerca da incomunicabilidade dos proventos pessoais), o STJ tem admitido a meao de crditos trabalhistas e, inclusive, FGTS (RESP 421.801/RS, RESP 781.384/RS). A letra do CC clara: o provento pessoal pertence exclusivamente ao Cnjuge. O STJ tem adotado julgamentos contra-legem! O STJ tem mandado dividir no caso de divrcio ou separao, devido realidade brasileira: o povo comum no tem imvel para dividir tem salrio e FGTS. Vale lembrar que o artigo 1.661 afirma a incomunicabilidade dos bens cuja aquisio tenha por ttulo uma causa anterior ao casamento Art. 1.661. So incomunicveis os bens cuja aquisio tiver por ttulo uma causa anterior ao casamento. Ex.: cidado celebrou promessa de compra e venda de imvel antes do casamento. Depois que o promitente comprador paga todas as prestaes, quer a escritura definitiva de transferncia do domnio. A construtora demorou 90 dias para outorgar a escritura de compra e venda. O cara pagou as 12 promessas
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solteiro e se casou em regime de comunho parcial de bens durante os 90 dias. O casamento transcorreu e estava casado quando a escritura definitiva estava lavrada e, anos depois, o casamento no deu certo. A esposa tentou dividir o bem. No conseguiu por causa do 1.661. Se ele casa durante a 5 parcela, ele dividir proporcionalmente. 3. Comunho Universal de Bens
Regulado a partir do artigo 1.667, a Comunho Universal de Bens estabelece como regra geral, a fuso do patrimnio anterior de cada cnjuge e daquele adquirido no curso do casamento. CAPTULO IV Do Regime de Comunho Universal Art. 1.667. O regime de comunho universal importa a comunicao de todos os bens presentes e futuros dos cnjuges e suas dvidas passivas, com as excees do artigo seguinte. Ler os demais artigos. 4. Regime de Participao Final dos Aquestos
Esse regime veio para substituir o regime dotal. Dificilmente ser cobrado em concursos, porque os prprios juristas no o entendem. Este regime tem referncia histrica antiga no CC da Costa Rica de 1888, tendo influenciado ainda, outros sistemas, como o alemo e o francs.
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Trata-se de um regime de difcil aplicao, complexo, criticado pela doutrina (Venosa, Berenice Dias), e gerador de grande insegurana jurdica. O que for adquirido em conjunto pelo casal durante o casamento que ser partilhado. O juiz ter de analisar 5 patrimnios! 2 de cada cnjuge antes do casamento, 2 de cada cnjuge depois do casamento, e o 5 o patrimnio comum, adquirido a ttulo oneroso pelo casal. regime para ricos. Por este regime, nos termos do artigo 1.672, durante o casamento, cada cnjuge possui patrimnio prprio e administrao exclusiva dos seus bens, cabendo-lhes, todavia, poca da dissoluo da sociedade conjugal, DIREITO DE MEAO SOBRE OS BENS ADQUIRIDOS PELO CASAL E A TTULO ONEROSO. como se fosse um regime de quase separao. CAPTULO V Do Regime de Participao Final nos Aqestos Art. 1.672. No regime de participao final nos aqestos, cada cnjuge possui patrimnio prprio, consoante disposto no artigo seguinte, e lhe cabe, poca da dissoluo da sociedade conjugal, direito metade dos bens adquiridos pelo casal, a ttulo oneroso, na constncia do casamento. Art. 1.673. Integram o patrimnio prprio os bens que cada cnjuge possua ao casar e os por ele adquiridos, a qualquer ttulo, na constncia do casamento (diferente da comunho parcial). Pargrafo nico. A administrao desses bens exclusiva de cada cnjuge, que os poder livremente alienar, se forem mveis.
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OBS: de alta CATIGORIA: A partir do artigo 1.674, o CC consagra a disciplina para o clculo matemtico da diviso do patrimnio comum adquirido pelo casal na participao final dos aquestos. a matemtica do regime. Ler os demais artigos.
5. Regime de Separao Convencional de Bens
aquele escolhido segundo a autonomia privada, pelo prprio casal, mediante pacto ante-nupcial. 2 artigos. Aqui o casal escolhe a separao de bens no pacto. CAPTULO VI Do Regime de Separao de Bens Art. 1.687. Estipulada a separao de bens, estes permanecero sob a administrao exclusiva de cada um dos cnjuges, que os poder livremente alienar ou gravar de nus real. Art. 1.688. Ambos os cnjuges so obrigados a contribuir para as despesas do casal na proporo dos rendimentos de seu trabalho e de seus bens, salvo estipulao em contrrio no pacto antenupcial.
OBS:: o importante RESP 555.771/SP observa que a separao de fato tende a interromper a comunicabilidade de bens, na perspectiva da prpria
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noo scio-afetiva do direito de famlia. Justo! Se j h separao de fato, no h porque comunicar bens. 6. Outorga Uxria / Autorizao Marital
Outorga Uxria: autorizao da Esposa ao Marido. Autorizao ou Vnia conjugal. Atos que s podem ser praticados com autorizao do cnjuge: Art. 1.647. Ressalvado o disposto no art. 1.648, nenhum dos cnjuges pode, sem autorizao do outro, exceto no regime da separao absoluta (convencional): I - alienar ou gravar de nus real os bens imveis (comprar pode); II - pleitear, como autor ou ru, acerca desses bens ou direitos; III - prestar fiana ou aval; Quem casado em qualquer regime diferente do da separao convencional precisa da outorga do cnjuge. A smula 332 do STJ estabelece a total ineficcia da finana prestada sem a autorizao do outro cnjuge. Smula: 332 A fiana prestada sem autorizao de um dos cnjuges implica a ineficcia total da garantia. IV - fazer doao, no sendo remuneratria, de bens comuns, ou dos que possam integrar futura meao.
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Pargrafo nico. So vlidas as doaes nupciais feitas aos filhos quando casarem ou estabelecerem economia separada. Art. 1.648. Cabe ao juiz, nos casos do artigo antecedente, suprir a outorga, quando um dos cnjuges a denegue sem motivo justo, ou lhe seja impossvel conced-la. Se o cnjuge pratica ato do 1.647 sem outorga, anulvel em 2 anos da extino da sociedade conjugal. Art. 1.649. A falta de autorizao, no suprida pelo juiz, quando necessria (art. 1.647), tornar anulvel o ato praticado, podendo o outro cnjuge pleitear-lhe a anulao, at 2 anos depois de terminada a sociedade conjugal. Pargrafo nico. A aprovao torna vlido o ato, desde que feita por instrumento pblico, ou particular, autenticado. Art. 1.650. A decretao de invalidade dos atos praticados sem outorga, sem consentimento, ou sem suprimento do juiz, s poder ser demandada pelo cnjuge a quem cabia conced-la, ou por seus herdeiros. OBS:: no Regime de Participao Final nos Aquestos existe uma especificidade: no caso de alienao de imveis, dispensada a outorga uxria ou autorizao conjugal, se tal possibilidade fora prevista no pacto antenupcial (1656). Art. 1.656. No pacto antenupcial, que adotar o regime de participao final nos aqestos, poder-se- convencionar a livre disposio dos bens imveis, desde que particulares. Invalidade do casamento
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DIREITO CIVIL
O artigo 1.548 estabelece as hipteses de CASAMENTO NULO (Nulidade Absoluta) CAPTULO VIII Da Invalidade do Casamento Art. 1.548. nulo o casamento contrado: I - pelo enfermo mental sem o necessrio discernimento para os atos da vida civil; II - por infringncia de impedimento. CAPTULO III Dos Impedimentos Art. 1.521. No podem casar: I - os ascendentes com os descendentes, seja o parentesco natural ou civil; II - os afins em linha reta; III - o adotante com quem foi cnjuge do adotado e o adotado com quem o foi do adotante; IV - os irmos, unilaterais ou bilaterais, e demais colaterais, at o terceiro grau inclusive; V - o adotado com o filho do adotante; VI - as pessoas casadas; VII - o cnjuge sobrevivente com o condenado por homicdio ou tentativa de homicdio contra o seu consorte. Art. 1.549. A decretao de nulidade de casamento, pelos motivos previstos no artigo antecedente, pode ser promovida mediante ao direta, por qualquer interessado, ou pelo Ministrio Pblico.
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DIREITO CIVIL
Pablo entende que o juiz no pode decretar a nulidade absoluta de ofcio. O CC no abriu possibilidade de o juiz decretar de ofcio, porque intimidade do casal. Diferente da Parte Geral. Deve haver uma ao.
E as causas de anulao de casamento esto onde? O casamento anulvel tem sua regra-matriz no artigo 1.550. O artigomatriz do casamento anulvel o 1.550: Art. 1.550. anulvel o casamento: I - de quem no completou a idade mnima para casar (16 anos); II - do menor em idade nbil (16-18), quando no autorizado por seu representante legal; III - por vcio da vontade, nos termos dos arts. 1.556 a 1.558; IV - do incapaz de consentir ou manifestar, de modo inequvoco, o consentimento (ex. casou bbado); V - realizado pelo mandatrio, sem que ele ou o outro contraente soubesse da revogao do mandato, e no sobrevindo coabitao entre os cnjuges; VI - por incompetncia da autoridade celebrante. Pargrafo nico. Equipara-se revogao a invalidade do mandato judicialmente decretada.
Visualizar a diferena entre casamento nulo e anulvel. O casamento pode ser anulado por vcio de consentimento. Art. 1.558. anulvel o casamento em virtude de coao, quando o consentimento de um ou de ambos os cnjuges houver
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DIREITO CIVIL
sido captado mediante fundado temor de mal considervel e iminente para a vida, a sade e a honra, sua ou de seus familiares. A sentena que declara nulo o casamento retroage. A sentena que anula o casamento tem divergncia na doutrina. Pablo entende que retroage tambm! Ex tunc, mormente porque cancela o registro do casamento. Art. 1.556. O casamento pode ser anulado por vcio da vontade, se houve por parte de um dos nubentes, ao consentir, erro essencial quanto pessoa do outro. Art. 1.557. Considera-se erro essencial sobre a pessoa do outro cnjuge: I - o que diz respeito sua identidade, sua honra e boa fama, sendo esse erro tal que o seu conhecimento ulterior torne insuportvel a vida em comum ao cnjuge enganado; II - a ignorncia de crime, anterior ao casamento, que, por sua natureza, torne insuportvel a vida conjugal; III - a ignorncia, anterior ao casamento, de defeito fsico irremedivel, ou de molstia grave e transmissvel, pelo contgio ou herana, capaz de pr em risco a sade do outro cnjuge ou de sua descendncia; IV - a ignorncia, anterior ao casamento, de doena mental grave que, por sua natureza, torne insuportvel a vida em comum ao cnjuge enganado. A causa do erro sobre a pessoa deve ser anterior ao casamento. Assim, poder anular o casamento. Se a causa ocorrer posteriormente ao matrimnio, deve ser feito o divrcio, e no a anulao do casamento.
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DIREITO CIVIL
A impotncia coeundi (impotncia fsica) pode traduzir defeito fsico irremedivel, passvel de anular o matrimnio, desde que anterior a ele e desconhecido do cnjuge enganado, porque impede a consumao do ato sexual. TJRS 7001.036.425 A impotncia generandi no causa para anular o casamento. Ler os demais artigos!
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RESPOSTA: excelncia o STJ j reconheceu este direito no somente

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Incapacidade Civil consiste na falta de capacidade de fato.

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COMA causa transitria que priva a manifestao da vontade,

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3.2 Lcitas Ato Jurdico