FACULDADES INTEGRADAS

ANTNIO EUFRSIO DE TOLEDO

FACULDADE DE DIREITO DE PRESIDENTE PRUDENTE

RESPONSABILIDADE DOS HERDEIROS

PELA DVIDA NO ESPLIO
Silvino Jos Molina de Sousa

Presidente Prudente/SP
2003

FACULDADES INTEGRADAS
ANTNIO EUFRSIO DE TOLEDO
FACULDADE DE DIREITO DE PRESIDENTE PRUDENTE

RESPONSABILIDADE DOS HERDEIROS

PELA DVIDA NO ESPLIO
Silvino Jos Molina de Sousa

Monografia

apresentada

como

requisito parcial de Concluso de

Curso para obteno do Grau de
Bacharel em Direito, sob orientao
do Prof. Gelson Amaro de Souza.

Presidente Prudente/SP
2003

RESPONSABILIDADE DOS HERDEIROS

PELA DVIDA NO ESPLIO

Trabalho de Concluso de Curso

aprovado como requisito parcial
para obteno do Grau de Bacharel
em Direito

GELSON AMARO DE SOUZA

Orientador

LUS RICARDO SALLES

1 Examinador

PEDRO ANDERSON DA SILVA

2 Examinador

Presidente Prudente, 28 de novembro de 2003.

No momento em que no aspiramos ser

melhores, j deixamos de ser bons.
CROMWELL

Agradecimentos

Agradeo, primeiramente a Deus, que me

orienta e guia em todos os momentos da minha vida.
Sou grato aos meus pais, Geraldo e Maria, por
todo o amor com o qual me criaram e que no medem
esforos, para me auxiliar e apoiar em todas as
situaes.
s minhas irms Rafaela e Izabel, por toda a
amizade e confiana que sempre depositaram em mim.
Ao meu orientador Dr. Gelson Amaro de Souza,
grande estudioso do direito, pela pacincia,
disponibilidade, ateno e conhecimentos transmitidos
durante a idealizao, pesquisa e elaborao do
presente trabalho.
Aos Drs. Lus Ricardo Salles e Pedro Anderson
da Silva, por terem aceito o convite para fazerem parte
da banca examinadora.
A todos os meus amigos, pelos incentivos, por
sempre estarem ao meu lado durante todos esses
anos, assim como a todas as pessoas que de uma
forma ou de outra contriburam na intervoluo desse
trabalho.

RESUMO

A presente pesquisa objetivou de maneira especfica, perquirir acerca da

responsabilidade dos herdeiros pela dvida no esplio, devido a sucesso do
patrimnio possudo pelo falecido.
Neste sentido, passou-se a anlise da histria do direito das sucesses,
assim como as principais regras e institutos dessa disciplina jurdica, buscando
uma abordagem dinmica, para alcanarmos uma compreenso precisa de todas
as relaes sucessrias.
Posteriormente, foi examinada a transmisso das obrigaes aos
herdeiros, para que se justificasse a responsabilidade deste, pelo pagamento das
dvidas do de cujos, devedor originrio dos dbitos herdados.
Passando por uma abordagem do esplio, buscando entender a natureza
deste instituto, assim como, da meao, que corresponde a metade do patrimnio
do de cujus, da unio de ambos os institutos temos a totalidade do patrimnio que
o falecido possua quando vivo.
Prosseguindo, foi colocada a questo do pagamento das dvidas, pelo
esplio durante o inventrio, assim como, logo aps feita a partilha pelos
herdeiros. Responsabilidade esta que recai sobre o patrimnio do falecido, assim
sendo pagos os dbitos at o limite do montante herdado.
Por conseguinte, o enfoque foi sobre a responsabilidade exclusiva dos
herdeiros pela dvida, abordando o pagamento dos dbitos pelo herdeiro, assim
como anlise da responsabilidade da meao no tocante as dvidas, adquiridas
pelo falecido, visto que tanto a herana como a meao, fazem parte do
patrimnio deste.

PALAVRAS-CHAVE:

esplio,

herana,

meao,

direito

transmisso das obrigaes, responsabilidade dos herdeiros.

das

sucesses,

ABSTRACT

The present research it objectified in a specific way, make an analyse

concerning the heirs' responsibility for the debt in the spoil, due to happening in
the patrimony possessed by the died.
In this sense, it goes to the analysis of the history of the right of the
successions, as well as the main rules and institutes of that juridical discipline,
looking for a dynamic look, for we reach a precise understanding of all the
relationships succession.
Later on, the transmission was examined of the obligations to the heirs, so
that if it justified the responsibility of this for the payment of the debts of the one of
whose, original debtor of the inherited debits.
Going by an look of the spoil, looking for to understand the nature of this
institute, as well as, of the half, that corresponds the half of the patrimony of the
one de cujus, of the union of both institutes we have the totality of the patrimony
that died him it possessed when I live.
Continuing, the subject of the payment of the debts was placed, for the spoil
during the inventory, as well as, soon after having done the partition for the heirs.
Responsibility this that relapses on the patrimony of the died, like this being to pay
the debits until the limit of the inherited amount.
Consequently, the focus went it remains to the heirs' exclusive responsibility
for the debt, approaching the payment of the debits for the heir, as well as analysis
of the responsibility of the half in the touching the debts, acquired by the died,
because so much the inheritance as the half, they are part of the patrimony of this.

KEYWORDS: spoil, inheritance, half, right of the successions, transmission of the

obligations, the heirs' responsibility.

SUMRIO

INTRODUO....................................................................................12

1 HISTRICO DO DIREITO DAS SUCESSES ...............................14

2 DIREITO DAS SUCESSES...........................................................22
2.1 Conceito..................................................................................................... 22
2.2 Modalidades .............................................................................................. 23
2.3 Efeitos........................................................................................................ 23
2.4 Abertura da sucesso ..............................................................................24
2.4.1 Lugar da abertura da sucesso ........................................................... 25
2.5 Liberdade de testar................................................................................... 26
2.5.1 Liberdade limitada de testar................................................................. 26
2.6 Indivisibilidade da herana ...................................................................... 26
2.7 Aceitao da herana ............................................................................... 27
2.8 Renncia da herana................................................................................ 28
2.8.1 Espcies de renncia .......................................................................... 30
2.8.2 Efeitos da renncia da herana ........................................................... 31
2.8.3 Irrevogabilidade da renncia................................................................ 32
2.9 Cesso da herana ................................................................................... 33
2.10 Herana jacente ...................................................................................... 34
2.11 Herana vacante ..................................................................................... 35
2.12 Sucesso do Estado............................................................................... 36
2.13 Herdeiro aparente ................................................................................... 37
2.14 Indignidade sucessria .......................................................................... 37
2.15 Deserdao.............................................................................................. 41
2.15.1 Requisitos de eficcia ........................................................................ 41
2.15.2 Causas que autorizam a deserdao ................................................ 42
2.15.3 Efeitos da deserdao ....................................................................... 43

3 SUCESSO LEGTIMA...................................................................44
3.1 Vocao hereditria.................................................................................. 44
3.1.1 Sucesso dos descendentes ............................................................... 45
3.1.2 Sucesso dos ascendentes ................................................................. 46
3.1.3 Sucesso do cnjuge e do convivente suprstite ................................ 46
3.1.3.1 Sucesso do cnjuge ................................................................... 46
3.1.3.2 Sucesso do convivente............................................................... 49
3.1.4 Sucesso dos parentes colaterais ....................................................... 52
3.2 Herdeiros necessrios ............................................................................. 53
3.3 Direito de representao ..........................................................................54
3.3.1 Requisitos do direito de representao ............................................... 54

4. SUCESSO TESTAMENTRIA ....................................................56

4.1 Testamento................................................................................................ 56
4.1.1 Caractersticas..................................................................................... 57
4.1.2 Capacidade testamentria ................................................................... 58
4.1.2.1 Capacidade testamentria ativa ................................................... 59
4.1.2.2 Capacidade testamentria passiva............................................... 60
4.2 Formas de testamento.............................................................................. 61
4.2.1 Formas ordinrias de testamento ........................................................ 61
4.2.1.1 Testamento pblico ...................................................................... 61
4.2.1.2 Testamento cerrado ..................................................................... 64
4.2.1.3 Testamento particular................................................................... 66
4.2.2 Formas especiais de testamento ......................................................... 67
4.2.2.1 Testamento martimo e aeronutico ............................................. 67
4.2.2.2 Testamento militar ........................................................................ 68
4.3 Testemunha testamentria....................................................................... 69
4.4 Codicilo...................................................................................................... 71
4.5 Disposies gerais do testamento.......................................................... 72
4.5.1 Clusulas interpretativas ..................................................................... 75
4.5.2 Disposies proibitivas ........................................................................ 76
4.5.3 Reduo das disposies testamentrias ........................................... 78
4.6 Revogao do testamento ....................................................................... 80
4.7 Rompimento do testamento..................................................................... 81

4.8 Substituies ............................................................................................ 82

4.8.1 Substituio vulgar e recproca............................................................ 82
4.8.2 Fideicomisso........................................................................................ 83
4.9 Legados ..................................................................................................... 84
4.9.1 Espcies de legados............................................................................ 85
4.9.1.1 Quanto sua modalidade ............................................................ 85
4.9.1.2 Quanto ao seu objeto ................................................................... 86
4.9.2 Efeitos do legado e do seu pagamento ............................................... 88
4.9.2.1 Aquisio do legado .....................................................................88
4.9.2.2 Efeitos do legado..........................................................................89
4.9.2.3 Pagamento do legado .................................................................. 91
4.9.3 Caducidade do legado .........................................................................92
4.10 Testamenteiro ......................................................................................... 93

5 INVENTRIO E PARTILHA ............................................................96

5.1 Inventrio................................................................................................... 96
5.1.1 Inventrio negativo .............................................................................. 97
5.1.2 Inventariante ........................................................................................ 98
5.1.2.1 Remoo .................................................................................... 100
5.1.3 Processamento do inventrio ............................................................ 101
5.2 Arrolamento............................................................................................. 102
5.2.1 Arrolamento sumrio ......................................................................... 102
5.2.2 Arrolamento comum .......................................................................... 103
5.3 Sonegados............................................................................................... 104
5.4. Colao ................................................................................................... 106
5.4.1 Dispensa da colao ......................................................................... 108
5.5 Partilha..................................................................................................... 108
5.5.1 Sobrepartilha ..................................................................................... 111
5.5.2 Garantia dos quinhes hereditrios ................................................... 112
5.5.3 Nulidade e anulao da partilha ........................................................ 114

6 ESPLIO E MEAO...................................................................116
6.1 Esplio ..................................................................................................... 116
6.2. Meao....................................................................................................120

7 TRANSMISSO DAS OBRIGAES ..........................................124

7.1 Noes preliminares............................................................................... 124
7.2 Diferena entre devedor e responsvel ................................................ 126
7.3 Transmisso das obrigaes causa mortis.......................................... 130

8 PAGAMENTO DAS DVIDAS........................................................132

8.1 Noes preliminares............................................................................... 132
8.2 Procedimento para o pagamento das dvidas no esplio ................... 134
8.3 Dvidas pstumas ................................................................................... 141
8.4 Pagamento das dvidas aps o inventrio............................................ 144

9 RESPONSABILIDADE DO HERDEIRO........................................145
9.1 Noes preliminares............................................................................... 145
9.2 Responsabilidade dos herdeiros quando existem bens ..................... 149
9.3 Responsabilidade dos herdeiros quando no existem bens.............. 152
9.4 Responsabilidade dos herdeiros por alimentos .................................. 155
9.5 Responsabilidade dos herdeiros por multa ......................................... 157

10 RESPONSABILIDADE DA MEAO .........................................161

10.1 Noes preliminares............................................................................. 161
10.2 Pagamento das dvidas ........................................................................ 161

CONCLUSO ...................................................................................168
REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS ................................................171

12

INTRODUO

A sucesso hereditria acompanha o homem desde que se estipulou a

convivncia em grupos, desde que o direito sobre a propriedade ganhou
importncia, permitindo-se com isto a posse, questiona-se a quem se transmite os
direitos do falecido.
Inicialmente a sucesso tinha cunho religioso, o que era mais importante
era a continuao da famlia, para prosseguir no culto aos deuses domsticos, por
isso havia uma confuso do patrimnio herdado, pois a herana era considerada
patrimnio do herdeiro, este sendo o responsvel pela continuao do culto
religioso e conseqentemente em todas as obrigaes do chefe da famlia.
Com a morte, uma pessoa deixa de ser titular de direitos e obrigaes,
entretanto, seus herdeiros adquirem a titularidade do seu antecessor, vindo
atravs da sucesso tomar o lugar do falecido.
Isso ocorre, porque atualmente o direito sucessrio possui carter
eminentemente econmico, perdendo as influncias religiosas que carreavam a
transferncia dos bens do de cujus.
Logo, os herdeiros tomam de imediato o lugar do de cujus, j que um
patrimnio no pode ficar sem dono, com isso ocorre a transferncia no s dos
direitos, mas tambm das obrigaes, que foram pelo sucedido assumidas.
Devido a esta transferncia obrigacional, o herdeiro torna-se responsvel pelos
dbitos adquiridos em vida, diante da cobrana dos credores.
Em um primeiro momento, as dvidas so exigidas do esplio, que a
denominao processual que recebe a herana, durante a liquidao do
patrimnio do falecido pelo inventrio, aps ser procedido este, os bens restantes
do esplio, sero partilhados entre os herdeiros, que recebem o saldo apurado do
patrimnio.
Posteriormente, com o efetivo acrscimo da herana a seu patrimnio,
ficam os herdeiros responsveis pelas dvidas do de cujus que no foram
cobradas do esplio, tendo que sald-las, porque so encargos da herana.

13

Destarte, a responsabilidade do herdeiro limitada ao quinho herdado, na

verdade h uma continuao do patrimnio do falecido, por isso o sucessor se
torna responsvel pelas dvidas que deveriam ser pagas pelo sucedido, no tendo
mais responsabilidade que teria este.
O herdeiro no o devedor, adquirindo a responsabilidade pelos dbitos
em substituio na situao jurdica do falecido, a partir da transferncia das
obrigaes, ou seja, a aquisio de um direito e um dever, assim como pode o
herdeiro cobrar dos devedores do sucedido, tambm podero os credores deste,
cobrarem do sucessor o dbito a que tem direito.
O pagamento das dvidas em regra feito no inventrio, mas quando o
credor no habilitar seu crdito no inventrio, depois de feita a partilha a cobrana
poder recair sobre o herdeiro, sucessor e responsvel pelas dvidas do de cujus.
No entanto a sua responsabilidade abrange os dbitos patrimoniais, no se
estendendo a penalidades, que por ventura incorreu o sucedido.
Tem-se que como a responsabilidade pelo pagamento das dvidas recai
sobre o patrimnio do falecido, no se pode deixar de ser analisada a meao, j
que esta tambm faz parte do patrimnio do de cujus. O devedor responde pelas
dvidas com o seu patrimnio logo a meao como parte do patrimnio do
devedor merece apreciao.
Neste sentido, ser examinado o direito das sucesses e suas principais
nuances, para chegarmos a discusso sobre quem recai a responsabilidade pelo
pagamento das dvidas deixadas pelo autor da herana.

14

1. HISTRICO DO DIREITO DAS SUCESSES

Na ordem cronolgica da histria do homem, por impulso da necessidade

de sobrevivncia, a convivncia assume certa importncia. O ser humano, ao
nascer, como todo animal, necessita de algum que lhe supra as necessidades
bsicas exigidas para o desenvolvimento vital. A famlia o primeiro grupo onde o
homem se descobre, sendo dentro dela que se manifestam os primeiros sinais da
vida em sociedade, portanto atravs dela que o indivduo dimensiona suas
primeiras necessidades gregrias.
A famlia o alicerce de toda a sociedade, no h como se imaginar a
existncia do ser humano em comunidade sem haver uma relao familiar, a
partir desta relao surge a hereditariedade. Desde o surgimento do homem na
terra ele no consegue viver sozinho, por isso comeou a conviver em grupos,
quando o homem deixou de ser nmade e fixou-se em lugar determinado,
passando a cultivar e gerir seu prprio sustento, comeou a se imaginar uma
sucesso, j que haveria de ter continuidade a famlia.
Com o surgimento da propriedade familiar passou a existir a necessidade
de haver uma sucesso, mas esta no era entendida no sentido moderno da
palavra, j que os povos primitivos viviam em grupos familiares, sob a autoridade
do patriarca, sendo toda a propriedade e os bens que a integravam de uso
comum do cl, por isso no havia sucesso como conhecemos hoje. O objetivo
era a transferncia familiar da propriedade, na verdade os bens pertenciam a
famlia como um todo mas quem era responsvel, tinha autoridade era o pai,
sendo que posteriormente a sua morte, a famlia tinha que continuar seguindo os
preceitos religiosos, da surge a transferncia que mesmo sem ter o carter
moderno da expresso, era uma sucesso causa mortis.
O que primeiramente garantiu o direito de propriedade, no foi a lei, mas
sim a religio. A propriedade estava to ligada a religio que no se poderia
renunciar aquela, sem antes renunciar a prpria religio. O que prende o homem
a certo lugar algo mais forte que a vontade humana, no foi o indivduo, vivo
naquela circunstncia, quem estabeleceu o seu direito sobre aquela terra; foi o
deus domstico (COULANGES, 2002, p. 76).

15

Na verdade o direito sucessrio era ligado a religio e no a propriedade

privada, apesar desta existir os bens pessoais como, por exemplo, armas e
adornos eram enterrados com o morto, s transmitindo-se a propriedade da terra
e o que havia sobre ela, porque nesta estava o fogo sagrado, que deveria ser
continuado pelo sucessor, que teria que ser impreterivelmente o filho varo,
devendo este fazer as oferendas aos deuses e continuar o culto domstico.
Conforme nos mostra Hironaka (2003, p. 3):

Em Roma, na Grcia e na ndia das Leis de Man, a religio

desempenha papel de suma importncia para a agregao familiar.
Pertencem mesma famlia aqueles que participam do mesmo culto aos
deuses domsticos, sendo que estes so os prprios antepassados
daqueles que em vida comungam para reverenciar os que j se foram. E
o culto desenvolve-se diante do altar domstico, onde o fogo sagrado
arde, onde so depositados os artigos de comer e beber e ao redor de
onde se constri a habitao da famlia e se cultivam os gneros de
subsistncia.

O direito que a pessoa tinha sobre o local de seu culto, onde estava o altar
dos seus deuses, era to soberano que no se admitia sua retirada do domnio
familiar, verifica-se que poderia haver a escravizao de um homem, mas no se
admitiria que fosse tomada a sua propriedade, como nos mostra Coulanges
(2002, p. 77):

O corpo do homem responde pela dvida, no o faz a terra, porque esta

inseparvel da famlia. Era mais fcil escravizar o homem do que lhe
tirar o direito de propriedade, que pertencia mais famlia do que a ele
prprio; o devedor est nas mos do credor; a sua terra, contudo, de
modo algum o acompanha na servido. O senhor que, em seu proveito,
usa das foras fsicas do homem, goza tambm dos frutos da terra, mas
no se torna seu proprietrio. Como o direito de propriedade inviolvel
e superior a qualquer outro direito!

Para comearmos a pensar em hereditariedade entre os povos antigos,

no h como pensar no patrimnio como conjunto de bens que se transmite de
um homem a outro. Os bens mveis no poderiam ser considerados como
transmissveis, visto que eram enterrados juntamente com o dono, somente
podendo ser considerado para a transmisso sucessria entre os povos antigos

16

os bens imveis, como o fogo sagrado e o tmulo que esto presos a terra, sendo
que a medida que as geraes se sucediam, surge a obrigao para os
descendentes de continuarem o culto aos deuses e rituais pertencente a religio
familiar e em decorrncia disso cuidar da propriedade.
Em Roma e na Grcia civilizaes que demonstraram um avano para o
direito, presenciamos o princpio da entidade familiar propriamente dita. Com isso
comeou a ser concebida a idia da transmisso sucessria, que tinha sobretudo
o carter religioso, mas a partir da, passou-se a entender a sucesso causa
mortis como a transmisso de bens ao herdeiro.
O fundamento da sucesso por causa da morte foi o carter religioso, a
transmisso dos bens do de cujus ao herdeiro era mais uma forma de continuar o
culto dos deuses domsticos, assim como o modo de dar continuidade na
descendncia da religio dos antepassados.
Coulanges (2002, p. 78) aponta algumas regras do direito sucessrio entre
os antigos que so:

A primeira que sendo a religio domstica, como j foi visto,

hereditria, de varo para varo, a propriedade tambm o era. Assim,
sendo o filho o natural e necessrio continuador do culto, herda tambm
os bens. Nisso est o surgimento do princpio da hereditariedade; no
era pois o resultado de simples conveno entre homens, apenas; deriva
de suas crenas e religio, do que h de mais poderoso sobre as almas.
O que faz com que o filho herde no a vontade do pai. O pai no tem
necessidade de fazer testamento; o filho herda de seu pleno direito, ipso
jure heres exsistit, no dizer do jurisconsulto. mesmo herdeiro
necessrio, heres necessarius. O filho no tem de aceitar nem de
recusar a herana. A continuao da propriedade, como a do culto,
para ele uma obrigao e um direito. Queira ou no, cabe-lhe a
sucesso qualquer que possa ser, mesmo com encargos e dividas.

Ressalte-se que se buscava preservar os direitos dos credores do de cujus,

j que tinham na pessoa do herdeiro de quem cobrar os dbitos, j que o
patrimnio possudo pelo herdeiro, se unia ao patrimnio do sucedido. No tinha,
porm o herdeiro direito de renunciar a herana, no havia como se eximir do
nus da hereditariedade, a continuidade da propriedade e do culto, transmitem-se
graas ao parentesco, mas com isso o herdeiro compelido a arcar com os
encargos e dvidas do sucedido.

17

O que unia os membros de uma famlia tanto para os gregos quanto para
os romanos era a religio, aquela seria mais uma associao religiosa do que
natural, pois isto se mostra claramente quando vemos a situao da mulher, que
com o casamento incorporaria-se a famlia do esposo, ento passaria a ter as
mesmas crenas do marido, cultuando os mesmos deuses que este, assim como
aponta Coulanges (2002, p. 46):

Sem dvida, no foi a religio que criou a famlia, mas foi seguramente
esta que fixou regras e, como resultado, ter a famlia antiga recebido
uma constituio muito diferente da que teria tido se tivesse sido
baseada nos sentimentos naturais apenas.

No Direito Romano cabia ao herdeiro a condio de continuador da

personalidade do falecido e do lar, que se caracterizava por uma unidade que
viabilizava a continuidade do culto, com solenidades religiosas necessitando que
aquele continuasse a celebrao dos ritos funerrios, fazendo sacrifcios em
nome das divindades do lar.
Por isso, mesmo falecido o pater famlia no havia justificativa para a
extino da propriedade familiar e conseqentemente da prpria famlia, pois o
herdeiro ficava encarregado de fazer as oferendas e continuar o culto dos
antepassados, assumindo assim todas as funes do patriarca. Assim nos mostra
Oliveira (1952, p. 126):

O filho, obrigado a manter o culto como continuador do pater, cujas

funes administrativas e sacerdotais assumia, herda, para esse fim, os
bens, no como propriedade individual sua, mas como administrador dos
bens da coletividade familiar, como um simples continuador na gesto
desses bens - morte parentis continuador dominium.

Claramente o direito a sucesso surgiu, porque algum deveria continuar o

culto familiar, a pessoa que cuidasse de promover os cultos tinha que ser
necessariamente homem e sempre o mais velho, quando mais de um filho
homem, devendo ser o primognito varo o herdeiro, o sucessor.

18

Em Atenas as filhas do sucedido eram excludas por seus irmos vares,

no existindo irmos eram substitudas por outro parente qualquer desde que
homens, a particularidade era que tais parentes para obter a herana, estavam
necessariamente obrigados, a receber integralmente o patrimnio deixado, o que
englobava as mulheres excludas da sucesso. Tanto que os hindus que seguiam
as mesmas leis de Roma e da Grcia, no garantiam nenhum direito as filhas,
conforme estipulava o Cdigo de Man, prevendo que depois da morte do pai,
os irmos partilhem o patrimnio entre si, e o legislador recomenda aos irmos
que dem dote s suas irms, de onde se v que as filhas no tinham direito
algum herana paterna (COULANGES, 2002, p. 80).
Normalmente como continuador, o filho era obrigado a manter o culto,
cujas funes administrativas e sacerdotais por ele era assumida, herdava, assim
no a propriedade particular, individual, mas se tornava um administrador dos
bens da coletividade familiar, era o responsvel pela continuao na
administrao e gesto dos bens.
Era grande a influncia exercida pelo grupo familiar sobre o indivduo, a
famlia deveria continuar, independente da morte do pater familia. O filho era
obrigado a aceitar a herana, sendo, por isso, herdeiro necessrio. Era, a rigor,
herdeiro de si mesmo, pois recebia sucessoriamente o que lhe pertencia, j que
desde o seu nascimento o filho varo, j tinha como obrigao continuar nos
deveres do patriarca e dar continuidade a instituio familiar.
Prestigiava-se o filho mais velho, no s pelo aspecto religioso, mas para
que se conservasse a famlia forte, porque desse modo no se dividiria o
patrimnio, pois s o primognito estaria recebendo a herana.
Assim a famlia que passa a existir na Grcia e tambm em Roma, se
caracteriza por ser a unidade que viabiliza a continuidade do culto, tendo
solenidades religiosas comuns, e tambm os lugares de sepultura.
O direito de herana no direito romano, mais precisamente os preceitos
contidos no ius civile, tanto no que se refere a herana estipulada atravs de
testamento, como pela lei, ou seja, ab intestato tinha uma diviso de classes de
herdeiros que traz grandes implicaes para a sucesso.

19

Tinha como princpio, o fato de que enquanto o pater familia estava vivo, os
herdeiros necessrios eram teoricamente considerados, como co-proprietrios
dos bens, j que a herana se transmitiria obrigatoriamente para eles. Com a
morte do pater familia, os herdeiros necessrios assumem a posse de uma coisa
que em tese j lhe pertencia.
Na maioria das legislaes dos povos antigos, no poderia uma pessoa
herdar bens de duas famlias distintas, isto se justificava no pela questo
propriamente material, mas sim pelo fato de que uma pessoa no poderia herdar,
nem pertencer a dois cultos familiares.
A transmisso da herana se processava dentro do ncleo familiar, sendo
que os laos familiares eram estabelecidos a partir do culto comum, e no apenas
pelo parentesco sangneo.
Na verdade, o sucessor no era apenas proprietrio dos bens, mas sim
representante de algo maior, a famlia, os antepassados, sendo claro que o
carter patrimonial era intimamente ligado a religio.
Posteriormente quando o individuo passa a ter uma autonomia maior, a
transmisso dos bens passa a se desvincular da religio, ento surge a
propriedade familiar. A propriedade da terra da famlia, transmitindo-se do varo
aos descendentes do grupo familiar.
Com isso passa a ser permitido no direito romano a sucesso
testamentria que era uma forma de poder instituir um herdeiro, consistia em um
ato repleto de solenidades e formalismos. Haveria de ter vrias testemunhas, que
geralmente eram plebeus, que se reuniam em dia determinado para presenciarem
a instituio de um herdeiro.
Antigamente, a sucesso seguia preceitos religiosos, estando intimamente
ligada ao culto familiar e na ordem da sucesso s existia o filho varo,
considerado como predestinado a continuar chefiando a famlia no tendo por
isso testamento dispondo sobre a transmisso da herana. A nica funo do
testamento era como instrumento para dispor dos bens de forma individual, sendo
que no estava ligado ao direito das sucesses, j que a regra que prevalecia era
a da transmisso dos bens de varo a varo.

20

A disposio dos bens por testamento comeou com os romanos, os quais

foram os primeiros a admitir a sucesso testamentria. No incio o testamento
decorria de uma lei popular, devido a pessoa que tinha interesse em um
testamento, precisava manifestar sua vontade no comrcio ou fazer frente ao
exrcito, j que aquele precisava ser sancionado pelo Poder Legislativo, que era
composto pelo povo, sendo este o nico meio de derrogar lei geral sobre a
sucesso legtima.
Num perodo mais recente, poderiam ser institudos como herdeiros
pessoas fsicas, o nascituro, e em certos casos at divindades. Devido a relao
existente entre o direito e a religio, com a influncia do cristianismo, se passou a
poder destinar a herana igreja local do testador.
nessa fase histrica, que o carter patrimonial comea a invadir o esprito
romano no que tange sucesso, passando assim a se desvincular da
caracterstica fortemente espiritual, que regulava a transmisso do culto familiar,
comeando a se pensar na continuao dos bens.
Logo, a sucesso passa a se concentrar na propriedade individual, nesta a
famlia perde a condio de fonte de subsistncia, surgindo o comrcio a diviso
do trabalho, a mercancia, a moeda a autonomia do individuo em relao famlia
e uma pessoa sendo titular da propriedade. Anteriormente o herdeiro era
sucessor na personalidade, agora passou a ser sucessor nos bens.
Com isso surge a transmisso hereditria pela morte, na famlia a
propriedade se consolida no mbito familiar, desvinculando-se do seu carter
religioso e poltico. Assim cessa a aquisio sucessria atravs de causas
polticas e religiosas, passando-se a herdar pelo vnculo de sangue, da que
surge a figura do pretor, que concedia a herana fora do direito civil, nos casos
que lhe pareciam justos, mediante pedido dos interessados.
Com o passar do tempo, comea a se difundir a idia de que a riqueza
social uma forma de medida da riqueza individual: tanto mais rico e poderoso
um agrupamento, quanto mais abastados os indivduos componentes. A
conservao e transferncia hereditria, interessa ao mesmo tempo ao indivduo
e sociedade (PEREIRA, 2000, p. 4). Devido a essas mudanas na sociedade

21

se passou o direito sucessrio a ter carter meramente patrimonial, se

desvinculando totalmente da religio.
Na Idade Mdia, o conceito poltico ligado propriedade da terra haveria
de concentrar-se no direito hereditrio, como afirmao de suserania1: o senhor
transmitia com a terra e o poder que esta lhe proporcionava; o vassalo renovava,
no novo domnio, o voto devido ao antigo: o servo ao receber a posse da gleba
reavivava o voto de subordinao que o ligara ao antecessor.
No direito moderno, a propriedade, posto que individual assegurada aos
membros do grupo familiar, no porque a todos pertenam em comum, mas em
razo do princpio da solidariedade, que fundamenta deveres de assistncia dos
pais aos filhos, e por extenso a outros membros da famlia, bem como do filho ao
pai por fora do que dispe o art. 229 da Constituio de 1988. Visa, ento, a
transmisso hereditria a proporcionar originariamente aos descendentes a
propriedade do antecessor, segundo o princpio da afeio real ou presumida, que
respectivamente informa a sucesso legtima e a testamentria (PEREIRA, 2000,
p. 4).
Conforme fora demonstrado, as regras relativas a sucesso sofreram
enormes mudanas, nos primrdios era totalmente ligada a religio, tendo regras
prprias, com o passar do tempo e com o direito a propriedade ganhando
importncia, o direito sucessrio passou a desvincular-se da religio, evoluindo
at chegarmos a concepo atual, que denota o direito das sucesses como
extenso do direito a propriedade.

O mesmo que senhor feudal.

22

2. DIREITO DAS SUCESSES

O termo sucesso proveniente do provrbio latino successio, substantivo

derivado do infinitivo verbal succedere, que significa o ato de uma pessoa seguir
ou continuar uma determinada situao.
Juridicamente, sucesso corresponde ao fato de uma pessoa continuar na
situao de outra, substituindo-a em uma determinada relao jurdica.

2.1 Conceito

Sucesso o conjunto de regras que regem a transmisso do patrimnio

de uma pessoa, depois de seu falecimento, quem a sucede nos atos da vida
civil, transmitindo seus direitos e obrigaes.
Diniz (2003, p. 3) assim o define:

O direito das sucesses vem a ser o conjunto de normas que disciplinam

a transferncia do patrimnio de algum, depois de sua morte, ao
herdeiro, em virtude de lei ou de testamento (CC, art. 1.786). Consiste,
portanto, no complexo de disposies jurdicas que regem a transmisso
de bens ou valores e dvidas do falecido, ou seja, a transmisso do ativo
e do passivo do de cujus ao herdeiro.

Tambm o faz Rodrigues (2002, p. 3), dispondo que:

[...] o direito das sucesses se apresenta como o conjunto de princpios

jurdicos que disciplinam a transmisso do patrimnio de uma pessoa
que morreu a seus sucessores. A definio usa a palavra patrimnio, em
vez de referir-se transmisso de bens ou valores, porque a sucesso
hereditria envolve a passagem, para o sucessor, tanto do ativo como do
passivo do defunto.

Ressalte-se que a sucesso pode ocorrer entre pessoas vivas, quando, por
exemplo, o comprador sucede o vendedor, caso em que a sucesso entendida

23

em sentido amplo. Em sentido mais restrito, a sucesso usada como significado

de sucesso causa mortis.

2.2 Modalidades

A terminologia sucesso, juridicamente, pode ser colocada como referncia

a sucesso mortis causa ou inter vivos, sendo a primeira mencionada com maior
freqncia. A transmisso de direitos e obrigaes qualificada pelo evento morte,
denomina-se sucesso motis causa, enquanto a transmisso de direito e
obrigaes entre pessoas vivas, chama-se sucesso inter vivos.
Quanto a sua fonte, ela classifica-se em: sucesso testamentria e
sucesso legtima ou ab intestato.
A sucesso testamentria aquela que advm de testamento vlido ou
manifestao de ltima vontade. Todavia, de se ressaltar que, caso o testador
seja casado pelo regime da comunho de bens, deve-se respeitar a meao do
cnjuge, ou seja, metade dos bens do casal pertence ao outro consorte, ento a
legtima e a poro disponvel deve ser calculada sobre a meao do testador. A
liberdade para testar limitada se o testador tiver descendentes ou ascendentes
sucessveis, ou seja, herdeiros necessrios, ele s poder dispor de metade de
seus bens, sendo que a outra metade constitui a legtima dos herdeiros, sendo
aquela poro disponvel para o testamento. S haver total liberdade para testar,
quando no existirem herdeiros necessrios.
J a sucesso legtima, tambm chamada de ab intestato, aquela que
deriva da lei, no havendo testamento o patrimnio do de cujos passa as pessoas
pela lei imposta, conforme ordem de vocao hereditria.

2.3 Efeitos

A sucesso pode ser classificada quanto a seus efeitos, que podem ser a
ttulo universal e a ttulo singular. Pelo primeiro, cada herdeiro recebe uma parte

24

ideal do patrimnio deixado pelo autor da herana, este patrimnio composto de

ativo e passivo que se distribuem de forma ideal2.
A sucesso a ttulo singular ocorre quando o sucessor recebe um bem
certo e determinado do patrimnio do autor da herana; em regra, a sucesso
com esse efeito, tem como fonte o testamento, atravs dele recebe o sucessor
um legado, sendo o herdeiro chamado de legatrio.

2.4 Abertura da Sucesso

O marco para abertura da sucesso a morte do de cujus, sendo a lei a

ser aplicada a vigente na poca do falecimento, mesmo que acaso o inventrio
dure vrios anos e advenha nova lei.
Isto decorre do princpio de saisine, que dispe que o patrimnio no pode
ficar sem possuidor, a posse se transfere de imediato ao sucessor, seja esta
direta ou indireta.
O vocbulo saisine, numa traduo vulgar, significa posse de bens, vem
do verbo saisir, que dentre os vrios sentidos tem o de apoderar-se (de um bem),
que no o que mais se aproxima do que nos interessa (CARVALHO, 2002, p.
74).
O princpio da saisine encontra embasamento legal no artigo 1784 do
Cdigo Civil, dispondo que, com a morte ocorre a transmisso automtica dos
direitos, que compem o patrimnio da herana, aos sucessores, legtimos ou
no, com toda a propriedade, a posse, os direitos reais e os pessoais (PONTES
DE MIRANDA, 1984, p. 16).

Deve ser observado, que a responsabilidade dos herdeiros pelas dvidas, no pode ultrapassar a
fora da herana. Assim, o passivo fica a cargo do herdeiro at o limite da herana recebida.

25

2.4.1 Lugar da abertura da sucesso

O foro competente para ajuizar o inventrio o do ltimo domiclio do autor

da herana, se tiver vrios domiclios pode a herana ser aberta em qualquer um
deles, caso no tenha domiclio certo ser o do local dos bens.
Diniz (2002, p. 30) ensina que:

O Cdigo Civil, no art. 1.785, determina o lugar da abertura da sucesso

recorrendo ao ltimo domiclio do falecido, porque presume que a esteja
a sede principal dos interesses e negcios do de cujus, embora o
passamento se tenha dado em local diverso ou seus bens estejam
situados em outro lugar. Isto assim porque o domiclio a sede jurdica
da pessoa e do seu patrimnio. A abertura da sucesso no ltimo
domiclio do auctor successionis determina a competncia do foro para
os processos atinentes herana (inventrio, petio de herana) e para
as aes dos co-herdeiros legatrios e credores relacionadas com os
bens da herana.

Temos que analisar essa regra em consonncia com o artigo 96 do Cdigo

de Processo Civil, que dispe:

Art. 96. O foro do domiclio do autor da herana, no Brasil, o

competente para o inventrio, a partilha, a arrecadao, o cumprimento
de disposies de ltima vontade e todas as questes em que o esplio
for ru, ainda que o bito tenha ocorrido no estrangeiro.
Pargrafo nico. porm, competente o foro:
I da situao dos bens, se o autor da herana no possua domiclio
certo;
II do lugar em que ocorreu o bito, se o autor da herana no tinha
domiclio certo e possua bens em lugares diferentes.

Claro est que, a competncia para a abertura da sucesso do ltimo

domicilio do de cujus no pas, visto que mesmo tendo ocorrido o bito no
estrangeiro o juzo competente o da ltima cidade em que o autor da herana
viveu no Brasil.
Como pode ocorrer de o de cujus no possuir domiclio certo, o pargrafo
nico do artigo 96 do Cdigo de Processo Civil, traz solues diversas sendo

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competente o foro da situao dos bens ou do lugar do bito, se situados bens

em lugares diferentes, isto se o falecimento ocorreu no pas.

2.5 Liberdade de testar

cedio em nosso ordenamento jurdico que o proprietrio de um bem

pode usar, gozar e dispor de sua propriedade. Em razo dos direitos que so
inerentes ao proprietrio, o mesmo tem a livre disposio do seu patrimnio,
motivo pelo qual existe a liberdade de testar como princpio da propriedade.

2.5.1 Liberdade limitada de testar

A liberdade de testar ampla, exceto tendo o testador herdeiros legtimos,

neste caso, ele somente poder dispor de metade dos seus bens em testamento.
Podendo dispor livremente de metade do seu patrimnio, estar autorizado a
instituir como herdeiros quaisquer pessoas, mesmo que no sejam descendentes
ou ascendentes, estando assim disposto no artigo 1.846 do Cdigo Civil.

2.6 Indivisibilidade da herana

A herana um todo unitrio, ainda que vrios sejam os herdeiros,

conforme est expresso no artigo 1.791 do Cdigo Civil. Em razo disso, os
sucessores so condminos do patrimnio, que indivisvel desde a morte do
autor da herana at a partilha, conforme dispe expressamente o pargrafo
nico do artigo 1.791 do Cdigo Civil.
Isso nos mostra Diniz (2002, p. 39) ao dispor:

Nossa lei estabelece esse princpio da indivisibilidade da herana at a

partilha, porque os co-herdeiros, no perodo da indiviso, se encontram

27

num regime de condomnio forado, em que cada um possui uma parte

ideal da herana. Esse o motivo pelo qual o co-herdeiro no pode
vender ou hipotecar parte determinada de coisa comum do esplio, mas
to-somente ceder direitos hereditrios concernentes sua parte ideal.

Em razo do condomnio que se forma, cada herdeiro pode usar a coisa

conforme sua destinao, bem como est legitimado a utilizar qualquer ao que
vise reivindicar a coisa e defender sua posse, conforme autoriza o artigo 1.314 do
Cdigo Civil.

2.7 Aceitao da herana

O artigo 1.805 do Cdigo Civil dispe que a aceitao da herana, quando

expressa, faz-se por declarao escrita; quando tcita, h de resultar to-somente
de atos prprios da qualidade de herdeiro.
Diniz (2002, p. 61), assim define aceitao da herana:

[...] aceitao, ou adio da herana, vem a ser o ato jurdico unilateral

pelo qual o herdeiro, legtimo ou testamentrio, manifesta livremente sua
vontade de receber a herana que lhe transmitida.

No se pode obrigar ningum a receber a herana, no entanto, a aceitao

um ato que deve ser manifestado, podendo ser feito de forma tcita, expressa
ou presumida.
A aceitao expressa deve resultar da manifestao do herdeiro de querer
receber a herana, que deve ser feita atravs de declarao escrita, pblica ou
particular. Sendo assim, no permitida a forma oral, entretanto, desnecessria
a enunciao de motivos na aceitao expressa.
J a aceitao tcita acontece quando ocorrem prticas de atos que
demonstram a aceitao da herana, como por exemplo, o pedido de abertura do
inventrio, se habilitar como herdeiro, publicar anncio de venda de parte na
herana, cobrana de dvida ativa do esplio pelo herdeiro, etc. Na aceitao

28

tcita o comportamento prtico do herdeiro h de viabilizar o desejo de aceitar o

recebimento da herana.
J em relao a aceitao presumida, esta ocorre, segundo est expresso
no art. 1.807 do Cdigo Civil, quando o interessado em que o herdeiro declare se
aceita, ou no, a herana requeira ao juiz, depois de aberta a sucesso, que seja
estipulado um prazo razovel, para que o herdeiro pronuncie se no aceita a
herana, caso no haja pronunciamento a herana estar aceita. Como ensina
Diniz (2002, p. 64), nesta espcie de aceitao, h ausncia de qualquer
manifestao expressa ou ato comissivo, pois a simples omisso de recusa
havida como aceitao da herana.
A aceitao da herana no pode depender de condio, termo ou
encargo, assim como no admitida a vinculao a realizao de acontecimento
futuro e incerto. No caso de ser recebida herana a ttulo singular e tambm a
ttulo universal, pode-se aceitar uma e renunciar a outra.
Caso o herdeiro venha a falecer antes de ter ocorrido a aceitao da
herana, este direito se transfere a seus sucessores, mas estes somente podero
se manifestar sobre a aceitao da herana, aps terem aceitado aquela deixada
pelo herdeiro falecido.

2.8 Renncia da herana

Nenhuma pessoa pode ser obrigada a aceitar a herana. Desde que seja
solvente, maior e capaz, no pode ser forada a receber herana. Quanto ao
insolvente, se a renncia tiver o intuito de prejudicar os credores, segundo o artigo
1.813 do Cdigo Civil, podero estes, com autorizao do juiz, aceit-la em nome
do renunciante, aceitao esta que vai at o montante do seu crdito.
Diniz (2003, p. 69), conceitua a renncia a herana como o ato jurdico
unilateral pelo qual o herdeiro declara expressamente que no aceita a herana a
que tem direito, despojando-se de sua titularidade.
No entanto, a liberdade de renunciar possui algumas restries como nos
ensina Rodrigues (2002, p. 59):

29

A pessoa capaz pode renunciar a herana da mesma maneira que pode

abrir mo de outros direitos. Entretanto, tendo em vista que o Cdigo
Civil classifica o direito sucesso aberta como bem imvel (art. 80, II) e
considerando que o cnjuge no pode, sem consentimento do outro,
alienar bens imveis (art. 1.647, I), a renncia da herana, efetuada por
pessoa capaz, depende de consentimento do consorte, exceto no regime
da separao absoluta (arts. 1.647, caput, parte final, e 1.687).
A lei, contudo, consigna uma restrio liberdade de renunciar a
herana. Com efeito, dispe o art. 1.813 do Cdigo Civil que se a
renncia do herdeiro prejudicar seus credores, podero estes, com
autorizao do juiz, aceit-la em nome do renunciante.

Partindo-se da premissa de que com a renncia a herana, considera-se

como o renunciante nunca tivesse sido chamado a sucesso, no se poderia
ento considerar como parte do patrimnio do renunciante a herana, no
havendo, ento motivo para ser determinado judicialmente a aceitao pelo
credor em nome do renunciante, j que este s pode ter seu dbito satisfeito pelo
patrimnio do devedor. Mas mesmo diante disto o legislador aderiu a uma soluo
que atende ao interesse do credor, permitindo que este aceite a herana em
nome do renunciante.
A renncia a herana um ato jurdico e como tal no pode ser presumido,
deve ser feita atravs de escritura pblica ou em termos nos autos do inventrio,
devendo ser integral, peremptria e incondicionada, deve ser cercada de toda
solenidade, j que aquele que abdica da herana est renunciando a um direito.
Temos que a herana uma declarao unilateral de vontade, que
somente pode ser feita atravs de escritura pblica ou por termos nos autos do
inventrio, porque so estas as formas prescritas em lei.
Na renncia, o herdeiro renunciante deixa de receber a herana, e esta vai
acrescer, por fora de lei, a parte dos que a ordem vocacional indica. Por no ter
recebido a herana, fica afastada qualquer possibilidade de se tornar responsvel
por dvida do esplio.

30

2.8.1 Espcies de renncia

Discusso existe sobre a renncia a herana se dividir entre pura e simples

(abdicativa), ad favorem e a translativa.
A renncia tem por natureza a abdicao, ou seja, o fato de no ter
interesse em receber a herana, por isso a denominada renncia pura e simples
aquela que no visa beneficiar algum determinado, mas sim apenas no receber
a herana. Neste caso, o herdeiro no pratica nenhum ato que exprima aceitao
da herana.
A renncia ad favorem tem como escopo beneficiar um destinatrio certo,
s que no h a indicao deste, ocorre por exemplo, quando irmos renunciam
sua quota na herana para favorecerem outro irmo, que se encontra em situao
precria, como com a renncia a herana no destinada para os descendentes,
ser esta recebida em sua totalidade por um nico irmo.
Na renncia ad favorem, o renunciante declara somente a vontade de
repudiar a herana, mas internamente sua vontade de transferir a herana que
receberia a outra pessoa.
Quando algum renncia em favor de outrem, apontado nominalmente o
beneficirio, recebe o nome de renncia translativa. Neste caso, est se
praticando dupla ao, aceitando tacitamente a herana e posteriormente
doando-a, no ocorre a renncia, mas sim uma transferncia de patrimnio, o
herdeiro recebe a herana para transmitir a um beneficirio, j que ningum pode
transferir a outra pessoa algo que no lhe pertence.
Isto traz conseqncias, pois tendo a renncia carter de doao, ocorre
dois fatos geradores tributrios, implicando em uma dupla tributao, j que o
imposto causa mortis devido pela transferncia do patrimnio do de cujus ao
herdeiro, enquanto o imposto inter vivos devido pela transferncia dos bens
herdados para o beneficirio. Isto o que se nota da deciso do Tribunal de
Justia de So Paulo:

31

Direitos Hereditrios Renncia translativa A recusa dos direitos

hereditrios por parte dos herdeiros, visando beneficiar determinada
pessoa, renncia in favorem, configura-se antes uma cesso ou doao
do que renncia propriamente dita, posto que os renunciantes esto
realizando dupla ao, qual seja, aceitando a herana e doando, em
seguida, pessoa designada. Sobre esta operao incide o imposto de
transmisso inter vivos. Ocorrncia Recusa a beneficiar cnjugemeeiro. Hiptese em que h aceitao tcita da herana e subseqente
transmisso desta Incidncia do imposto de operaes inter vivos
Recurso provido. (TJSP AgI n 172.868-1, 17-6-92, Rel. Leite Cintra)

Neste caso, apenas o nome utilizado o de herana, mas na verdade

existe uma aceitao tcita, posteriormente ocorre uma doao.

2.8.2 Efeitos da renncia da herana

O primeiro e principal efeito que o renunciante ser afastado da

sucesso, considera-se como se nunca tivesse sido chamado a sucesso, logo,
a renncia tem um alcance muito amplo, pois entende-se que ela retroage ao
momento da abertura da sucesso, de modo que o herdeiro renunciante
considerado como se jamais houvesse sido herdeiro (RODRIGUES, 2002, p. 60).
Como conseqncia desse efeito principal surgem outros. So eles:
1) o acrscimo da parte do renunciante, na sucesso legtima, aos outros
herdeiros que aceitaram a herana, por exemplo, tendo o de cujus cinco filhos e
um deles renunciou, a herana se divide entre os outros quatro, pois o
renunciante considerado como se nunca tivesse existido.
2) o renunciante considerado como se jamais tivesse sido herdeiro, logo
seus descendentes no herdam por representao, quando o ascendente
renuncia. Como ensina Diniz (2003, p. 73):

Os descendentes do renunciante no herdam por representao na

sucesso legtima; porm, se ele for o nico da classe ou se os demais
desta tambm repudiarem a herana, seus filhos podero ser chamados
sucesso, por direito prprio e por cabea (CC, art. 1.811).
Exemplificativamente: se o de cujus apenas tinha dois filhos e netos e
um de seus filhos renuncia a herana, a sua parte no ser transmitida
aos filhos do renunciante; entretanto, se os dois filhos repudiarem a

32

herana, os netos do falecido sucedero por direito prprio e por cabea,

e no por estirpe ou representao.

3) Dentro da sucesso testamentria, temos que a renncia do herdeiro

torna caduca a disposio de ltima vontade que a beneficie, a no ser que o
testador tenha indicado substituto (CC, art. 1947) ou haja direito de acrescer entre
os herdeiros (CC, art. 1.943) (RODRIGUES, 2002, p. 62).
4) O herdeiro que renuncia a herana pode aceitar o legado, conforme
artigo 1.808, 1 do Cdigo Civil.

2.8.3 Irrevogabilidade da renncia

So irrevogveis os atos de renncia da herana, esta a disposio

contida no artigo 1.812 do Cdigo Civil, a renncia irretratvel, pois, tratando-se
de ato unilateral, ele se aperfeioa desde o momento da emisso solene da
declarao de vontade, gerando, desde ento, todos os efeitos dele decorrentes
(RODRIGUES, 2002, p. 63).
O herdeiro que renuncia considerado como se nunca houvera sido
herdeiro, logo, se fosse possvel a retratao estaria sendo permitida a perda da
propriedade adquirida pelos herdeiros, o que geraria grande insegurana e
instabilidade as relaes jurdicas, no podendo os herdeiros dispor dos bens
herdados.
Se houver a renncia e esta estiver viciada por erro, dolo ou coao, assim
como qualquer outro vcio de consentimento, ocorrer a anulao da renncia e
no retratao ou revogao.

33

2.9 Cesso da herana

O artigo 1.793 do Cdigo Civil, possibilita a cesso de direitos hereditrios

feita atravs de escritura pblica. A cesso ou venda da herana a transferncia
dos direitos hereditrios feita pelo herdeiro a outra pessoa.
Nota-se de pronto que objeto da cesso o patrimnio a ser adquirido pela
herana e no a qualidade de herdeiro. Antes da partilha no se pode cogitar do
herdeiro vender ou hipotecar, parte determinada da herana a que tem direito,
somente sendo possvel se feita pela parte ideal.
So princpios que regem a cesso da herana, segundo Diniz (2003, p. 77
a 79):

1) O cedente deve ter capacidade genrica para os atos da vida civil e

a dispositiva, ou seja, capacidade para alienar.
2) A cesso s ser vlida aps a abertura da sucesso, por ser nulo
qualquer negcio que tenha por objeto herana de pessoa viva. Dever
ser feita por escritura pblica (CC, art. 1.793).
3) A cesso s pode ser efetivada antes da partilha, pois se levada a
efeito em momento posterior, ter-se- uma alienao de coisa certa e
determinada.
4) O cedente transfere a sua quota-parte ideal na massa hereditria
sem especificar bens, se por ventura tiver feito qualquer discriminao,
esse fato no tem o condo de obrigar os co-herdeiros, sendo ineficaz
(CC, art. 1793,2).
5) O cessionrio sucede inter vivos um bem ou uma universalidade de
coisas, sendo sucessor a titilo singular.
6) O cessionrio assume, relativamente aos direitos hereditrios, a
mesma condio jurdica do cedente. O cessionrio sub-roga-se,
portanto, nos direitos do cedente (CC, art. 1.793, 1).
7) O cessionrio sendo sucessor a ttulo singular, s responde pelas
dvidas intra vires hereditatis, porque a cesso da herana no retira do
cedente a sua qualidade de herdeiro, isto , de sucessor a ttulo
universal do de cujus.
8) A cesso da herana negcio jurdico aleatrio, de modo que o
cessionrio toma sobre si os riscos da quantidade, ou seja, de o quinho
adquirido ser menor do que o esperado.
9) O cedente no responde, em regra, pela evico, por ter a cesso
carter aleatrio, salvo se enumerar os bens da herana e estes no
existirem, ou se for privado da qualidade de herdeiro, que afirmou ter.
10) A cesso da herana, realizada sem cincia dos credores do
esplio, possibilita que o cedente seja acionado por eles, ainda que o
cessionrio assuma a dvida, porque para eles a alienao res inter
alios.
11) A cesso onerosa realizada a estranho regula-se pelos arts. 1.794,
1.795 e pargrafo nico do CC.
12) Cessionrio intervm no processo de inventrio, sendo contemplado
na partilha, tirando-se e seu nome o pagamento que caberia ao cedente,

34

desde que nenhum dos co-herdeiros use do direito de preferncia antes

da partilha.
13) A cesso poder ser rescindida havendo dolo ou qualquer outro
defeito dos atos jurdicos, nos termos dos arts. 138 e seguintes do
Cdigo Civil.

O cessionrio se sub-roga nos direitos e obrigaes recebidos pelo

herdeiro. Os co-herdeiros tm direito de preferncia na cesso da herana de um
outro herdeiro, devendo ser feita uma oferta para aqueles, para que possam
adquirir a parte que for objeto da cesso, conforme estipula o artigo 1.794 do
Cdigo Civil. Se o co-herdeiro no tiver conhecimento da cesso, poder
depositar o valor, e requerer para si a quota cedida a estranho, segundo o artigo
1.795 do Cdigo Civil.

2.10 Herana jacente

Se o autor da herana no tiver ascendentes ou descendentes, nem

mesmo parentes colaterais, ou caso haja a renncia pelos herdeiros legtimos,
caracterizada estar a herana jacente.
Logo, existe jacncia, pois, quando, em sntese, no se sabe de herdeiros:
ou porque no existem, ou porque no se sabe de sua existncia, ou porque os
herdeiros eventualmente conhecidos renunciaram herana (VENOSA, 2002, p.
63).
Existem outros casos de jacncia, como o caso do nascituro, enquanto
no ocorre a concepo, assim como, tambm da pessoa jurdica em formao
quando lhe cabe a herana deixada por testamento.
Ocorrendo a jacncia incumbe ao juiz, tomando conhecimento, promover a
arrecadao dos bens nomeando um administrador, assim como providenciar a
venda dos bens perecveis.
Arrecadada a herana, publica-se trs editais de 30 em 30 dias,
convocando eventuais herdeiros. Se no prazo de um ano da primeira publicao

35

aparecerem herdeiros, eles se habilitam e o processo se converte de imediato em

inventrio.
Caso no apaream herdeiros e no haja nenhuma habilitao, ser a
herana declarada vacante, isto depois de transcorrido o prazo de um ano da
primeira publicao, conforme expresso no artigo 1.820 do Cdigo Civil.

2.11 Herana vacante

Herana vacante aquela que no possui herdeiros. Passado um ano da

primeira publicao de editais, e no havendo herdeiros habilitados, nem
habilitao pendente, a herana ser considerada vacante. Pode haver herana
jacente, sem a vacante, mas o inverso inconcebvel.
Derradeiro segmento procedimental da herana jacente, a sentena que
reconhece vacante a herana constitutiva, nada significando em contrrio o
verbo declarar aplicado no texto legal pelo legislador. Os efeitos da deciso
advm de seu trnsito em julgado, ainda que sob condio resolutiva, expressa
no art. 1.822 do Cdigo Civil.
Quando todos os herdeiros chamados a suceder renunciam a herana, ela
declarada vacante de imediato, por isso tambm denominada de vacncia
sumria, conforme ensina Hironaka (2003, p. 192):

Renunciando todos os herdeiros chamados a suceder, sem que estes

indiquem outros aptos a figurar na sucesso, proceder-se- declarao
de vacncia imediata dos bens, dispensando a lei que se proceda fase
de jacncia. o que se depreende do artigo 1.823. Tal artigo no
encontra paralelo na codificao civil de 1916.
Parece mesmo que se poderia chamar a essa vacncia de vacncia
sumria, em que no se faria necessria nem a arrecadao dos bens,
uma vez que j teria havido inventrio deste, nem a publicao dos
editais, levando-se em considerao que todos os herdeiros j teriam
manifestado sua inteno de se afastar da herana.

O prazo para declarao da vacncia tem sentido, quando existe a

possibilidade de haver algum herdeiro, a partir do momento em que todos

36

renunciam, no justifica mais esperar tal lapso de tempo, podendo assim a

herana ser declarada vacante.
Com a sentena de declarao da vacncia, os bens so destinados para a
Entidade Pblica onde se localizarem os bens, passando ao domnio do Municpio
ou do Distrito Federal, se localizados nas respectivas circunscries, passando a
incorporar o domnio da Unio quando situados em territrio federal.
Essa destinao se considera propriedade resolvel, pois, se no prazo de
cinco anos da abertura da sucesso, aparecer algum herdeiro ele poder manejar
ao de petio de herana. Aps transcorridos os cinco anos a propriedade se
efetiva, no havendo mais possibilidade de nenhum herdeiros manejar ao de
petio de herana contra a vacncia, a herana ser definitivamente incorporada
ao patrimnio pblico.

2.12 Sucesso do Estado

No sobrevindo descendentes, ascendentes, cnjuge sobrevivente e nem

parentes colaterais a herana ser destinada ao Municpio ou Distrito Federal, ou
se os bens estiverem em territrio federal ser entregue a Unio.
Segundo Gomes (1978, pg. 72), o Estado est includo no ltimo lugar da
ordem da vocao hereditria, com a particularidade de no poder renunciar
herana devolvida, por determinao legal, ao seu patrimnio.
Como ensina Cahali e Hironaka (2000, pg. 273):

[...] na falta de outras pessoas sucessveis, por lei ou por testamento,

herda o Municpio em reconhecimento da colaborao prestada ao
indivduo na aquisio e conservao da riqueza. Por ndole e por
contedo seu direito sucessrio no diversifica do outorgado aos demais
herdeiros e com precedncia legal. A bem dizer, como lembra BUTERA,
o Municpio verdadeiramente o nico herdeiro forado. Para qualquer
outra pessoa sucessvel, fsica ou jurdica, vigora o princpio s
herdeiro quem quer. Como relao pessoa de direito pblico,
entretanto, exclui-se o princpio. O Municpio, sive velit, sive nolit,
sempre herdeiro, independentemente de aceitao, no se lhe
concedendo direito de renncia .

37

O Estado recebe a herana quando no existir nenhum herdeiro

sucessvel, porque o patrimnio no pode desaparecer com a morte do titular,
devendo ento ser destinado ao Municpio ou a Unio.

2.13 Herdeiro aparente

Herdeiro Aparente aquele herdeiro que recebe a herana aparentemente

como legtimo sucessor do de cujus, s que aps a destinao da herana para
este, aparece outro herdeiro com preferncia na ordem sucessria, por exemplo,
a herana destinada a um herdeiro colateral, mas em uma Ao de Investigao
de Paternidade se reconhece um herdeiro descendente, neste caso a herana
passar daquele herdeiro colateral, para o herdeiro descendente.
Conforme a definio de Garcia (1999, p. 728):

Herdeiro aparente, assim, todo aquele que, ao tempo da abertura da

sucesso, por aparentar a condio de herdeiro, detentor da capacidade
sucessria, tenha sido chamado a suceder, recebido a herana e,
depois, tenha tido esta condio infirmada.

Caso o herdeiro aparente tenha feito algum negcio jurdico envolvendo os

bens do esplio, os terceiros de boa-f que adquiriram bens da herana do
herdeiro aparente, no sero prejudicados, pois predomina a teoria da aparncia,
considerando-se vlida a negociao. O sucessor, legtimo prejudicado, somente
poder exigir do herdeiro aparente o valor pecunirio.

2.14 Indignidade sucessria

Indignidade a pena civil infligida ao herdeiro ou legatrio que

dolosamente investir contra a vida, a honra ou capacidade testamentria ativa do
autor da herana ou ainda seu cnjuge, companheiro, ascendente ou
descendente.

38

Segundo a definio de Bevilqua (2000, p. 119):

Indignidade a privao do direito, cominada pela lei, a quem cometeu

certos atos ofensivos pessoa ou ao interesse do hereditando, ou seja,
o legislador cria uma pena, consistente na perda da herana, aplicvel
ao sucessor legtimo ou testamentrio que houver praticado
determinados atos de ingratido contra o de cujus.

Normalmente o sucessor o titular da herana, logo pode invocar seu

direito graas a essa qualidade, tanto pela ordem de vocao hereditria ou pela
disposio de ltima vontade, ou seja, pela sucesso legtima ou testamentria.
S que, em se verificando que est excludo da sucesso ser o herdeiro privado
do direito sucessrio.
A excluso por indignidade uma pena, como tal necessria a
propositura de uma ao ordinria para reconhec-la, aquela uma sano
aplicada a quem incorre em alguma das hipteses previstas no artigo 1.814 do
Cdigo Civil, neste caso, em se tratando de rigorosa sano civil no h
possibilidade de utilizao da analogia, s ocorrendo a excluso pelos casos
taxativamente previstos pela lei.
Primeiro sero considerados indignos conforme dispe o inciso I do artigo
1.814 do Cdigo Civil, os que houverem sido autores, co-autores ou partcipes de
homicdio doloso, ou tentativa deste, contra a pessoa de cuja sucesso se tratar,
seu cnjuge, companheiro, ascendente ou descendente.
Denota-se que no seria razovel, nem moralmente explicvel que algum
que seja autor de homicdio contra o sucedido herde os bens por este deixado,
seria um despropsito da lei agir assim, logo, aquele que tiver dolo em crime de
homicdio, praticado contra aquele cuja sucesso se trata ser excludo desta. O
Cdigo Civil atual acrescentou ainda como causas da excluso por indignidade, o
cometimento de homicdio doloso contra o cnjuge, companheiro ascendente ou
descendente do sucedido, o que no era previsto no Cdigo anterior.
A lei dispe que, o dolo o elemento caracterizador desta causa de
excluso por indignidade, no tendo necessariamente que existir o homicdio, j

39

que tambm pune a tentativa, mas, no entanto, no cogita punio para o

homicdio culposo.
Assim ensina Hironaka (2003, p. 146):

A lei civil no exige que o resultado morte se tenha verificado. Basta a

tentativa. Mas se exige, isso sim a inteno, o dolo de matar. A pessoa
excluda tem de ter querido o resultado morte. Se este se d por culpa
do sucessor, poder ele participar da sucesso. Deve-se lembrar que no
mbito penal os conceitos de dolo e culpa diferem das definies que a
doutrina civil empresta aos mesmos vocbulos. O dolo exigido pelo
inciso I do art. 1.814 o do direito penal, que se revela pela vontade de
causar o resultado, o que vinha traduzido no Cdigo Civil de 1916 pelo
vocbulo voluntrio. Tambm no ser excludo o sucessor quando fizer
prova de militar em seu favor uma causa que exclua sua inteno: assim,
se agiu em legtima defesa, em estado de necessidade, no exerccio
regular de um direito, se errou quanto a pessoa da vtima, se ocorreu
erro de execuo. O mesmo se d se no puder o agente entender o
carter delituoso do fato por loucura ou embriaguez, quando se afasta a
punio criminal.

No se pode, no entanto, considerar a inimputabilidade por menoridade

penal, j que esta aplicada no mbito criminal devido a presuno de que o
menor no entende o carter delituoso de sua ao, se aceito esse pensamento o
menor no poder ser excludo da sucesso. Segundo nos ensina Venosa (2002,
p. 82) no seria moral, sob qualquer hiptese, que um parricida ou matricida
adolescente pudesse se beneficiar de sua menoridade para concorrer na herana
do pai que matou.
No inciso II artigo 1.814 do Cdigo Civil, est expresso que se excluem da
sucesso os herdeiros, que houverem acusado caluniosamente em juzo o autor
da herana ou incorrerem em crime contra a sua honra, ou de seu cnjuge ou
companheiro.
O legislador buscou tratar dos crimes contra a honra de forma anloga ao
Cdigo Penal, punindo a denunciao caluniosa e distintamente tanto a calnia,
quanto a difamao e a injria, Cahali e Hironaka (2000, p. 145) ensinam que:

A primeira, identifica-se como denunciao caluniosa, retratando crime

contra a administrao da justia, por provocar processo judicial
imputando ao acusado crime de que sabe ser inocente (CP, art. 339).
Exige a provocao de processo criminal pelo herdeiro contra o autor da
herana, pois s esta hiptese caracteriza este tipo penal. Assim, se

40

veiculada a ofensa em processo cvel, no se verifica esta causa de

excluso, pois este comportamento no tipifica o delito aqui tratado.
Neste sentido tem se orientado a doutrina e jurisprudncia. Para a sua
caracterizao, a exemplo do inc. I, no se exige a condenao criminal.
A segunda previso deste inciso mais abrangente ao tratar de crimes
contra a honra, tipificados nos arts. 138, 139 e 140 do Cdigo Penal
como, respectivamente, calnia, difamao e injria. Entretanto, por se
referir o dispositivo civil a incorrer em crime, foroso concluir que para
a excluso do herdeiro nesta hiptese, diferentemente das anteriores,
indispensvel a sua prvia condenao no juzo criminal, como incurso
em um dos crimes apontados, passvel de caracterizao inclusive se a
ofensa seja direcionada contra a memria do falecido.

E por fim, em seu inciso III o artigo 1.814 do Cdigo Civil, exclui da
sucesso os herdeiros que, por violncia ou meios fraudulentos, inibirem ou
obstarem o autor da herana de dispor livremente de seus bens por ato de ltima
vontade.
Neste caso, o que se procura preservar a vontade do testador, ou seja,
garantir que durante a elaborao do testamento seus bens sejam dispostos
livremente. Sendo assim, caso o herdeiro utilize de fraude, simulao, coao,
omisso, corrupo, falsificao, ocultao ou qualquer outro meio que importe
em artifcio ardiloso que busque inibir ou obstar a disposio de ltima vontade,
ser excludo da sucesso.
Os efeitos gerados pela indignidade so pessoais, com isso os
descendentes do herdeiro excludo da sucesso por indignidade herdam como se
morto estivesse este, tanto por estirpe como por representao.
Poder, o ofendido reabilitar o indigno, atravs de testamento ou outro ato
autntico, podendo assim aquele que incorreu em atos que determinem a
excluso da herana ser admitido a suceder, conforme o artigo 1.818 do Cdigo
Civil.

41

2.15 Deserdao

A deserdao o ato pelo qual o falecido exclui da sucesso, por meio de

testamento, o herdeiro necessrio, privando este de sua legtima devido ao
cometimento de alguma causa prevista em lei.
Ento, a deserdao , portanto, uma clusula testamentria que,
descrevendo a existncia de uma causa autorizada pela lei, priva um ou mais
herdeiros necessrios de sua legitima, excluindo-os da sucesso (VENOSA,
2002, p. 282).
Rodrigues (2002, p. 253) assim define, deserdao o ato pelo qual
algum, apontando como causa uma das razes permitidas em lei, afasta de sua
sucesso, e por meio de testamento, um herdeiro necessrio.
Como se depreende, trata-se de uma faculdade conferida ao testador, que
deserda ou no, vigorando amplo voluntarismo de sua parte. Em verdade, porm,
se o fizer, estar atuando como juiz, e no propriamente como ascendente.
Contudo, a lei no deixa tal arbtrio incondicionado, pois o testador deve
mencionar a causa constitutiva e determinante da deserdao, assim como, a
respectiva conformidade com o enunciado legal, posto ser inexigvel a descrio
minuciosa do fato, que a caracterizou.

2.15.1 Requisitos de eficcia

Para que ocorra a deserdao, necessrio que estejam presentes os

seguintes pressupostos:
a) Herdeiros necessrios, pois a estes garantida a legtima, constitui a
deserdao em exceo a esta garantia conferida pela lei aos ascendentes e
descendentes, sendo o nico meio hbil para exclu-los da sucesso. Quanto aos
outros herdeiros, somente necessrio ao testador dispor de seu patrimnio sem
contempl-los.

42

b) Testamento vlido, o testamento deve ter todos requisitos de validade.

Somente por testamento pode ocorrer a deserdao, nenhum outro instrumento
serve para tal fim porque nenhum to solene quanto aquele capaz, por isso, de
chamar a ateno do testador para a seriedade do ato que est praticando
(RODRIGUES, 2002, p. 256). Sendo nulo o testamento, nula ser a clusula de
deserdao.
c) Fundamentao em causa expressamente prevista em lei, causas estas
que esto explicitadas nos artigos 1.962 e 1.963 do Cdigo Civil, o legislador no
quis deixar ao arbtrio do testador a deciso sobre quais as hipteses em que se
pode considerar o herdeiro ingrato, pois poderiam ser consideradas ofensas sem
gravidade como causas de excluso da sucesso, por isso relacionou os casos
em que, por sua considervel gravidade, permite a deserdao (RODRIGUES,
2002, p. 256).
d) Comprovao da veracidade do motivo alegado atravs de ao judicial.
Mesmo estando expresso o motivo da deserdao no testamento necessria a
sua comprovao atravs de ao ordinria que demonstre a veracidade da
causa alegada pelo testador, sendo esta intentada pelo herdeiro institudo que
ocupar a posio do deserdado.

2.15.2 Causas que autorizam a deserdao

Os herdeiros podem ser privados de sua legtima, ou seja, deserdados, em

todos os casos em que podem ser excludos por indignidade, conforme artigo
1.961 do Cdigo Civil. Alm destes a deserdao funda-se, conforme o previsto
no Cdigo Civil em seu artigo 1.962 em:

I - Ofensa fsica;
II - Injria grave;
III - relaes ilcitas com a madrasta ou com o padrasto;
IV - desamparo do ascendente em alienao mental ou grave
enfermidade.

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Quanto a deserdao por parte dos descendentes, Diniz (2003, p. 160) faz
a seguinte ponderao:

O descendente, por sua vez, est autorizado a deserdar o ascendente,

se ocorrerem no s os motivos justificadores da excluso por
indignidade (CC, art. 1.814), mas tambm as causas enumeradas no
Cdigo Civil, art. 1.963: ofensas fsicas, injria grave, relaes ilcitas
com a mulher ou companheira do filho ou neto, ou com o marido ou
companheiro da filha ou neta, e desamparo do descendente (filho ou
neto) em estado de deficincia mental ou grave enfermidade.

Ressalte-se que tanto para o descendente quanto para o ascendente, a

causa justificante da deserdao, deve estar claramente expressa no testamento.

2.15.3 Efeitos da deserdao

Os efeitos da deserdao so personalssimos, atinge somente o herdeiro

excludo, por isso os seus sucessores herdam por direito de representao, como
ensina Rodrigues (2002, p. 261):

A sentena reconhecendo a validade da deserdao s alcana a

pessoa do deserdado. Aqui, como no caso de indignidade, trata-se de
pena aplicada a algum que procedeu com desamor para com o autor da
herana. Como pena que , no pode passar da pessoa do delinqente.
De modo que, embora deserdado fique privado de sua legtima e de tudo
o que lhe negar o testador, seus sucessores o representam, na
sucesso de que foi afastado, como se ele morto fosse. Apenas, no
cabe ao deserdado o usufruto sobre os bens assim recebidos por seus
filhos menores, pois, caso contrrio, iria beneficiar-se indiretamente com
aquilo que o testador, diretamente, recusou-lhe.

Depois que feita a partilha do acervo hereditrio para os herdeiros, aquele

que sofrer deserdao ficar com seu quinho reservado, durante o transcorrer
da ao judicial, sendo esta deferida, esse quinho ir para os herdeiros do
deserdado que herdam por representao.

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3 SUCESSO LEGTIMA

Sucesso legtima aquela que decorre exclusivamente da lei, sem que

haja qualquer influncia da vontade do autor da herana. tambm chamada de
ab intestato, j que nessa forma de sucesso no h testamento, ou havendo,
este considerado nulo ou caduco, assim no h vontade expressa do de cujus,
j que a lei quem regula a ordem de sucesso.

3.1 Vocao hereditria

A ordem de vocao hereditria vem estabelecida no artigo 1.829 do

Cdigo Civil:

Art. 1.829. A sucesso legtima defere-se na ordem seguinte:

I aos descendentes, em concorrncia com o cnjuge sobrevivente,
salvo se casado este com o falecido no regime da comunho universal,
ou na da separao obrigatria de bens (art. 1.640, pargrafo nico); ou
se, no regime da comunho parcial, ou autor da herana no houver
deixado bens particulares;
II aos ascendentes, em concorrncia com o cnjuge;
III ao cnjuge sobrevivente;
IV aos colaterais.

A finalidade dessa ordem beneficiar os membros da famlia, j que a

existem os maiores vnculos afetivos do autor da herana. O legislador divide os
sucessores em vrias classes estabelecendo entre elas uma preferncia, de
modo que a existncia dos herdeiros de uma classe preferencial, exclui os outros
pertencentes a classes subseqentes.
Venosa (2002, p. 90) aponta que:

A ordem de vocao hereditria fixada na lei vem beneficiar os membros

da famlia, pois o legislador presume que a residam os maiores vnculos
afetivos do autor da herana. Hoje, o conceito de famlia deve ser
revisto. H uma tendncia de o mbito familiar ficar cada vez mais
restrito a pais e filhos, sendo bastante tnues, de modo geral, os

45

vnculos com os colaterais. Por outro lado, o prprio legislador vem

dando guarida s ligaes estveis sem casamento, com reflexos no
campo patrimonial, como faz o Cdigo Civil de 2002.

Dentro da ordem de vocao hereditria h duas espcies de sucesso,

sendo uma denominada por cabea ou per capita e outra denominada por estirpe
ou in stirpis. Na linha descendente, os filhos sucedem por cabea, e os outros
descendentes3, por cabea ou por estirpe, conforme se achem ou no no mesmo
grau, segundo o art. 1.835 do Cdigo Civil.

3.1.1 Sucesso dos descendentes

Os descendentes so herdeiros necessrios, logo o autor da herana no

pode doar ou dispor em testamento, mais da metade de seus bens, porque
compem a legtima, ou seja, se tratam de bens indisponveis e caso ocorra a
doao destes ser invalidada, sendo estes trazidos obrigatoriamente colao
pelo donatrio, estando disposto em testamento este no ter validade.
Quando todos os descendentes esto no mesmo grau a herana ser
dividida por cabea, sendo esta repartida em tantas partes quanto forem os
herdeiros, recebendo uma quota calculada pela diviso do monte-mor pelo
nmero de herdeiros, individualmente considerados.
Havendo descendentes de graus diversos concorrendo na sucesso, a
diviso da herana ser por cabea ou estirpe. Na sucesso por cabea h a
diviso em partes iguais, j na por estirpe os quinhes dos herdeiros se calculam
dividindo-se o monte-mor pelo nmero de linhagens do de cujus (DINIZ, 2003, p.
104). Temos como exemplo, o caso em que o autor da herana tinha dois filhos,
sendo que um deles j falecera, porm deixara trs filhos, ou seja, netos do autor
da herana. Neste caso a herana se divide em duas partes, ficando a primeira
parte com o filho ainda vivo e a segunda parte se divide entre os netos, que
sucedem representando o pai falecido. Ocorre o que se denomina herana por
direito prprio e herana por representao.
3

Por exemplo, netos.

46

3.1.2 Sucesso dos ascendentes

A herana destinada aos ascendentes em concorrncia com o cnjuge

suprstite, quando no existe descendente em qualquer grau. Na sucesso dos
ascendentes no h representao, o grau mais prximo exclui o mais remoto,
sem distino de linhas, ento caso o de cujus no tenha deixado filhos e tiver
pai, este exclui o av, o bisav e assim sucessivamente, conforme o artigo 1.836,
1 do Cdigo Civil.
Na falta de ambos os pais do autor da herana, herdaro os avs da linha
materna e paterna, partilhando o acervo hereditrio entre eles, sem fazer qualquer
distino quanto origem dos bens (DINIZ, 2003, p. 108). Por exemplo, havendo
dois avs paternos e um materno, deduzida a metade do cnjuge, o que sobrar
da herana dividido pela metade, uma para os avs paternos e a outra para o
av materno. Esta regra seguida enquanto existirem ascendentes em grau mais
remoto, no entanto a diviso por linha s acontece uma vez.

3.1.3 Sucesso do cnjuge e do convivente suprstite

3.1.3.1 Sucesso do cnjuge

O Cdigo Civil atual instituiu a concorrncia entre os descendentes,

ascendentes e cnjuge sobrevivente na sucesso hereditria, o que fez no artigo
1.829, I a III, que assim dispe:

Art. 1.829. A sucesso legtima defere-se na ordem seguinte:

I aos descendentes, em concorrncia com o cnjuge sobrevivente,
salvo se casado este com o falecido no regime da comunho universal,
ou no da separao obrigatria de bens (art. 1.640, pargrafo nico); ou
se, no regime da comunho parcial, o autor da herana no houver
deixado bens particulares;
II aos ascendentes, em concorrncia com o cnjuge;
III ao cnjuge sobrevivente;

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O legislador buscou claramente proteger o cnjuge na sucesso, fazendo

este concorrer com os descendentes e, tambm, com os ascendentes, tendo
deixado explcito no artigo 1.838 do Cdigo Civil, que em falta de descendentes e
ascendentes, ser deferida a sucesso por inteiro ao cnjuge sobrevivente.
Exerce o regime de casamento grande influncia na sucesso relativa ao
cnjuge, segundo nos ensina Gomes (2002, p. 11):

[...] a concorrncia no ocorrer se o cnjuge sobrevivente for casado no

regime da comunho universal de bens ou da separao obrigatria de
bens, subsistindo, nessas hipteses, com toda fora, o regime de bens
escolhido pelo casal, sendo certo que, no primeiro regime, de comunho
universal, por bvio, a prpria meao constitui garantia suficiente ao
sobrevivo.
Igualmente no se dar a concorrncia se o autor da herana, casado
no regime da comunho parcial de bens, no houver deixado bens
particulares. Nesse caso, prevaleceu o direito de suceder dos herdeiros
legtimos, excluindo expressamente o legislador, por cautela, a
possibilidade de participao do cnjuge sobrevivente.

Por conseguinte, o cnjuge sobrevivente s ter direitos sobre a herana,

se for casado pelo regime de comunho parcial de bens, tendo o falecido deixado
bens particulares, ou sendo casado pelo regime da separao convencional de
bens ou ainda o sendo pelo regime de participao final nos aqestos. Essas so
as trs hipteses de regime de casamento que comportam a concorrncia com os
ascendentes ou descendentes, caso o casamento seja pelo regime da comunho
universal de bens, o cnjuge suprstite tem que se contentar apenas com a
meao. Isto o que nos mostra Diniz (2003, p. 111):

preciso ressaltar que o regime de separao de bens no casamento e

a existncia de clusula de incomunicabilidade no pacto antenupcial no
interferem na ordem de vocao hereditria do consorte sobrevivente
(TJSP, ADCOAS, n. 90.443, 1983), no havendo concorrncia com
descendente, pois, nessa hiptese, no poder ser chamado a suceder o
de cujus, se com ele era casado sob o regime da comunho universal
(caso em que retira apenas sua meao) ou da separao obrigatria de
bens (CC, art. 1640, pargrafo nico), ou, ainda, da comunho parcial,
no havendo bens particulares do autor da herana (CC, art. 1.829, I).
Portanto, o cnjuge suprstite em concorrncia com os descendentes
herdar apenas se for casado pelo regime de comunho parcial, em
caso de ter o de cujus deixado bens particulares; pelo da separao
convencional de bens (CC, arts. 1.687 e 1.688) e pelo de participao
final nos aqestos (CC, arts. 1.672 a 1.685). Nesta ltima hiptese o
sobrevivente conserva seu patrimnio particular, retira sua meao e

48

concorre como herdeiro necessrio herana do de cujus, composta

pelos bens particulares e pela meao deste. Se concorrer com
descendente do falecido cnjuge, ter direito a um quinho igual ao dos
que sucederem por cabea, no podendo a sua quota ser inferior
quarta parte da herana, se for ascendente dos herdeiros com que
concorrer (CC, art. 1.832).

Concorrendo o cnjuge sobrevivo com os descendentes comuns (filhos de

ambos os cnjuges), a partilha se dar: sendo at trs descendentes ser por
cabea, ou seja, em partes iguais; se existirem mais de trs filhos, um quarto da
herana ser destinado ao cnjuge e o restante ser dividido entre os
descendentes, por cabea.
Na concorrncia entre o cnjuge suprstite e os descendentes somente do
autor da herana, a diviso ser feita por cabea, estando o cnjuge na mesma
posio dos descendentes, sendo partilhada a herana em partes iguais.
J em relao a concorrncia do cnjuge sobrevivente e os ascendentes
do autor da herana, tem-se a seguinte regra: sendo os ascendentes de primeiro
grau, existindo apenas um deles se divide em duas partes, uma para o
ascendente e outra para o cnjuge; sendo dois os ascendentes, se divide em trs
partes iguais, uma para o cnjuge e uma para cada ascendente; se tratando de
ascendentes em segundo grau ou grau mais distante, metade da herana ir para
o cnjuge suprstite e a outra metade para os ascendentes.
Na falta de descendente e de ascendente, o cnjuge herdar com
exclusividade. Toda a herana ser a ele destinada, salvo se houver disposio
de ltima vontade em contrrio.
O cnjuge, segundo o artigo 1.845 do Cdigo Civil, considerado herdeiro
necessrio, tendo assim garantido metade dos bens da herana, que so aqueles
que compe a legtima.
Tem o cnjuge suprstite direito ao usufruto vidual, segundo est explicito
no artigo 1.831 do Cdigo Civil:

Art. 1.831. Ao cnjuge sobrevivente, qualquer que seja o regime de

bens, ser assegurado, sem prejuzo da participao que lhe caiba na
herana, o direito real de habitao relativamente ao imvel destinado

49

residncia da famlia, desde que seja o nico daquela natureza a

inventariar.

Cabe ressaltar que o cnjuge sobrevivente s ter direitos sucessrios se

ao tempo da morte do outro, no estava o casal separado judicialmente nem de
fato a mais de dois anos, exceo se provado nesse caso, que a convivncia
tenha se tornado impossvel sem a culpa do sobrevivente, conforme artigo 1.830
do Cdigo Civil. O cnjuge tambm poder ser excludo da sucesso por
indignidade ou deserdao.

3.1.3.2 Sucesso do convivente

O legislador procurou proteger ambas as entidades familiares, tanto a

formada pelo casamento, como a que decorre da unio estvel entre homem e
mulher, conferindo inequvoco privilgio a primeira, mas no deixando de conferir
aos conviventes direitos sucessrios, entretanto claramente inferiores aos do
cnjuge suprstite. No Cdigo Civil atual o direito do companheiro se encontra
nas disposies gerais, j que ele no considerado herdeiro necessrio, sendo
apenas possuidor de direitos sucessrios.
A Lei n. 8.971, de 29.12.1994, regulou o direito dos conviventes a
alimentos e a sucesso, posteriormente houve a promulgao da Lei n. 9.278, de
10.05.1996, a qual regulamentou o artigo 226, 3 da Constituio Federal, que
prev o reconhecimento da unio estvel entre homem e mulher como entidade
familiar, a citada lei assegura aos companheiros, dentre outros direitos, o de
herdar.
Atualmente est previsto o direito de herana ao convivente no Cdigo Civil
em seu artigo 1.790, que dispe a companheira ou o companheiro participar da
sucesso do outro, quanto aos bens adquiridos onerosamente na vigncia da
unio estvel. Por isso, hoje o companheiro s participa da sucesso dos bens
adquiridos onerosamente na vigncia da unio estvel, devendo a mesma estar
vigente no momento da morte do companheiro, para que o outro herde.

50

O artigo 1.790, I a IV do Cdigo Civil, tratando da sucesso dos

companheiros, estipula as seguintes condies para a diviso dos bens,
adquiridos na vigncia da unio estvel:
Primeiro, o companheiro herda a quota equivalente a que for atribuda por
lei ao filho em comum que tem com o de cujus.
Segundo, o convivente herda a metade do que competir ao filho, caso
todos os filhos do de cujus no tenham vnculo parental consigo. Por exemplo, se
o convivente, concorre com quatro descendentes, e estes so filhos somente do
de cujus, herdar 1/8 da herana. Porm, se um filho tambm for seu e os outros
trs s de cujus, herdar 1/5 da herana.
Terceiro, concorrendo com qualquer outro herdeiro do convivente
(ascendentes ou colaterais at 4 grau), ter direito a 1/3 da herana. Isto
motivo de criticas, como faz Hironaka (2003, p. 56):

Por fim, andou mal o legislador ao aprovar o dispositivo, da forma como

est, por recriar o privilgio dos colaterais at o quarto grau, os quais
passam a concorrer com o convivente suprstite na 3 classe da ordem
de vocao hereditria. Assim, morto algum que vivia em unio estvel,
os primeiros a herdar sero os descendentes em concorrncia com o
convivente suprstite. Na falta de descendentes, sero chamados os
ascendentes em concorrncia com o convivente sobrevivo. Na falta
tambm destes e inexistindo, como bvio, cnjuge que amealhe todo o
acervo, sero chamados os colaterais at o 4 grau ainda que em
concorrncia com o convivente, uma vez que, afinal, so tambm os
colaterais parentes sucessveis. E s na falta destes ser chamado o
convivente remanescente para, a sim, e, s agora, por direito prprio,
adquirir a totalidade do acervo. flagrante a discrepncia.

Por fim, estipula o artigo 1.790, IV do Cdigo Civil, no havendo parentes

sucessveis o convivente ter direito a totalidade da herana, mas no caput do
mesmo artigo est previsto que o companheiro, s participar da sucesso do
outro, em relao aos bens adquiridos onerosamente na vigncia da unio
estvel. Devido a isto, o legislador d margem a interpretao de que quanto aos
outros bens, adquiridos de outra forma que no seja onerosa, ou mesmo oneroso
que fora adquirido antes da unio estvel, se destine ao Municpio, porque no h
parentes sucessveis, seguindo o que dispe o artigo 1819 do Cdigo Civil.

51

Claramente esta no seria a soluo mais sensata para o caso, pois o

artigo 1.844 do Cdigo Civil, prev que os bens sejam destinados ao Municpio,
quando no estiver vivo, o cnjuge ou companheiro, garantindo assim o direito do
convivente, sobre aqueles bens que pela sucesso do artigo 1.790 do Cdigo
Civil, no poderiam ser adquiridos. Por isso deve-se entender que no havendo
herdeiros sucessveis herdar toda a herana, inclusive os bens anteriores
unio estvel.
Realmente h uma disparidade entre os direitos garantidos ao cnjuge e ao
convivente suprstite, conforme o comentrio de Rodrigues (2002, p. 119):

Em suma, o Cdigo Civil regulou o direito sucessrio dos companheiros

com enorme reduo, com dureza imensa, de forma to encolhida,
tmida e estrita, que se apresenta em completo divrcio com as
aspiraes sociais, as expectativas da comunidade jurdica e com o
desenvolvimento de nosso direito sobre a questo.

Evidente que os conviventes esto em desvantagem em relao aos

cnjuges, possuindo estes direitos que no so garantidos aos conviventes
suprstites, como nos mostra Gomes (2002, p. 13):

De pronto, podem ser apontadas as seguintes vantagens nos direitos

sucessrios dos cnjuges em relao aos direitos sucessrios de
conviventes suprstites:
A O convivente concorre somente nos aqestos, isto , nos bens
adquiridos durante a vigncia da unio estvel. O cnjuge, quando
concorre, participa de toda a herana.
B O convivente tem sim participao diminuda metade na
concorrncia com os descendentes exclusivos do autor da herana,
diversamente do que ocorre com o cnjuge, pois lhe toca quinho igual
ao dos que sucedem por cabea (art. 1.832).
C No previsto o direito real de habitao sobre o imvel do casal
para o convivente sobrevivo, embora seja para o cnjuge.
D No h, para o convivente, garantia da quarta parte na herana,
como ocorre para o cnjuge, na concorrncia com filhos comuns (art.
1.832).
E O convivente no foi alado condio de herdeiro necessrio.

O direito real de habitao no foi conferido pelo atual Cdigo Civil ao

convivente, mas continua sendo garantido pelo artigo 7, pargrafo nico, da L.
9.278, de 10.05.1996, pois como no h incompatibilidade com o Cdigo Civil

52

atual, ele continua em vigor garantindo assim o direito de habitao ao

companheiro suprstite.

3.1.4 Sucesso dos parentes colaterais

Os colaterais so os parentes que so chamados a suceder na falta de

descendentes, ascendentes, convivente e de cnjuge sobrevivente, so os
irmos, tios, sobrinhos, primos.
So chamados a suceder os colaterais at quarto grau, sendo que os mais
prximos excluem os mais remotos e nesta sucesso

h o direito de

representao dos filhos de irmos, ou seja, os sobrinhos que concorrem com o

irmo do falecido por estirpe.
Entre irmos que so colaterais de segundo grau existem regras prprias,
porque pode acontecer que os irmos no tenham idntico vnculo de sangue. Na
sucesso podero concorrer irmos bilaterais (filhos do mesmo pai e da mesma
me) e unilaterais (filhos apenas do pai ou da me).
O artigo 1.841 do Cdigo Civil dispe que concorrendo herana do
falecido irmos bilaterais com irmos unilaterais, cada um destes herdar metade
do que cada um daqueles herdar, por isso se o falecido deixou, por exemplo trs
irmos, sendo um unilateral e dois bilaterais deixando um patrimnio de $
50.000,00,dever se dividir o valor do patrimnio por cinco, j que cada herdeiro
bilateral corresponde a dois unilaterais, ento temos que cada bilateral receber $
20.000,00 e o unilateral receber $ 10.000,00.
Caso sejam os filhos todos bilaterais ou somente unilaterais, a diviso da
herana ser em partes iguais. Caso algum irmo seja falecido, os filhos o
representaro, herdando o que herdaria o representado.
Se o autor da herana no tem irmos deixando apenas tios e sobrinhos,
apesar de estarem no mesmo grau de parentesco, sendo colaterais de terceiro
grau, o legislador estabeleceu a preferncia do sobrinho do autor da herana em
detrimento do tio. Se somente concorrerem a herana filhos de irmos falecidos
todos bilaterais ou unilaterais, a sucesso por cabea e no por estirpe, sendo

53

que caso haja concorrncia de filhos de irmos bilaterais com filhos de unilaterais,
cada unilateral receber metade do que receber o sobrinho, filho de irmo
bilateral, seguindo a mesma regra para a diviso de herana entre irmos
bilaterais e unilaterais.
Logo depois dos sobrinhos chamam-se os tios do falecido, depois os
sobrinhos-netos,

tios-avs e primos irmos

do autor da herana, que so

parentes colaterais em quarto grau. Nestes casos no existe representao,

sucedendo por direito prprio herdam todos igualmente, sem distino alguma.

3.2 Herdeiros necessrios

So herdeiros necessrios, segundo o artigo 1.845 do Cdigo Civil, os

descendentes, os ascendentes e o cnjuge. Observe-se que eles devero ser
sucessveis, no podendo estar excludos da sucesso por indignidade ou
deserdao.
Hironaka (2003, p. 250) traz a seguinte definio:

Entendem-se por herdeiros necessrios aqueles que no podem ser

afastados da sucesso pela simples vontade do sucedido. Quer isso
significar que apenas quando fundamentado em fato caracterizador de
ingratido por parte de seu herdeiro necessrio poder o autor da
herana dela afast-lo, e, ainda assim, apenas se tal fato estiver previsto
em lei como autorizador de to drstica conseqncia.

Encontra-se garantido ao herdeiro necessrio, metade dos bens da

herana, no podendo o testador dela dispor, a essa metade da herana d-se no
nome de legtima, a outra metade a quota disponvel.
O clculo da legitima feito sobre o valor dos bens que pertencem ao
testador existentes na abertura da sucesso, abatida as dvidas e as despesas do
funeral, adicionando-se posteriormente o valor dos bens sujeitos a colao,
conforme o artigo 1.847 do Cdigo Civil.

54

3.3 Direito de representao

A sucesso pressupe que a herana seja deferida ao herdeiro mais

prximo, mas concedida por representao quando algum chamado a
suceder em lugar daquele, desde que esteja o parente pr-morto, ausente ou
sendo este incapaz de suceder. Segundo o artigo 1.851 do Cdigo Civil, quando a
pessoa chamada na sucesso em substituio a um parente, sucede em todos
os direitos como se vivo fosse o representado.
Isso acontece para no ocorrer injustias, como bem aponta Rodrigues
(2002, p. 134):

A instituio se funda no propsito de evitar a injustia que ocorreria se

pudesse um descendente mais remoto ser afastado da sucesso, pela
circunstncia eventual de haver seu descendente prximo falecido antes
do mais distante. Seria inquo que o neto no pudesse concorrer
sucesso do av por ter seu pai, filho daquele, pr-morrido ao mesmo.

O direito de representao existe na linha reta descendente e,

excepcionalmente, na colateral, mas nunca na linha ascendente, pois nesta a
regra de que o parente mais prximo exclui o mais remoto prevalece sem
qualquer exceo (RODRIGUES, 2002, p. 136).

3.3.1 Requisitos do direito de representao

O primeiro deles que, o representado tenha falecido antes do

representante, faltando isso no se tem a aptido exigida por lei para a
participao na sucesso aberta. Ressalte-se que nas hipteses de ausncia,
indignidade e deserdao, no se pode exigir esse requisito, visto, a sucesso
ocorrer nestes casos, por que a lei os considera como se mortos fossem.
Como

segundo

requisito

estipulado

que

representante

descendente do representado, assim como ensina Rodrigues (2002, p. 137):

seja

55

O requisito de que o representante descender do representado

fundamental, porque a representao se caracteriza pela chamada do
descendente para substituir o ascendente em uma sucesso. Quando a
representao feita na linha reta, o filho substitui o pai na sucesso do
av, e assim por diante. Quando se d na linha colateral, o filho substitui
seu pai, na sucesso de um tio, em concorrncia com outros tios. Em
todas as hipteses, mister se faz que o representado seja sucessor do
representado.

O terceiro requisito que o representante esteja legitimado para herdar do

representado, no momento da abertura da sucesso. Se o representante renuncia
a herana de seu pai, tanto quanto, considerado indigno, no poder herdar.
Como nos ensina Hironaka (2003, p. 272):

[...] o filho ou filha afastado por indignidade ou deserdao da sucesso

de seu pai ou de sua me no poder represent-lo(a) na sucesso
agora aberta de seu av ou av. que o intuito da lei claro: repor a
ordem cronolgica das mortes normalmente verificada no decorrer da
vida humana, em que o mais velho precede o mais novo no tmulo.
Assim, a lei entende que o pr-morto teria j recebido os bens de seu pai
ou me, quando de sua morte, acrescendo o quinho que lhe caberia ao
seu patrimnio. E, se o herdeiro mais novo esteve afastado da sucesso
do pr-morto, no tendo recebido a parte que lhe caberia, no pode
tambm agora represent-lo na sucesso excepcionalmente aberta
depois (no sentido de que o esperado era que essa sucesso tivesse
precedido a outra).

E, por fim, a inexistncia de continuidade entre representado e

representante, ou seja, que no seja rompida a cadeia de parentesco, assim
sendo, no se permite que herde parente intermedirio. Quer isso significar que, o
neto no pode saltar o pai, herdeiro com aptido para adquirir mortis causa, para
represent-lo na sucesso do av (HIRONAKA, 2003, p. 273).

56

4 SUCESSO TESTAMENTRIA

A sucesso testamentria aquela modalidade sucessria em que a

herana transmitida aos herdeiros atravs de disposio de ltima vontade, por
meio de testamento.
Diniz (1998, p. 454) assim define sucesso testamentria:

aquela em que a transmisso hereditria se opera por ato de ltima

vontade, revestido de solenidade requerida por lei, prevalecendo as
disposies normativas naquilo que for ius cogens, bem como no que for
omisso o testamento. Denomina-se tambm sucesso voluntria.

Na sucesso testamentria o autor da herana escolhe quem ficar com

seus bens, apontando em testamento, enquanto na sucesso legtima quem
aponta os herdeiros a lei.

4.1 Testamento

Como ensina Pontes de Miranda (1984, p. 59), testamento o ato pelo

qual a vontade de algum se declara para o caso de morte, com eficcia de
reconhecer, criar, transmitir ou extinguir direitos.
O Cdigo Civil ptrio no define o que testamento, mas o Cdigo Civil
Portugus o faz em seu artigo 2.179 ao colocar:

Art. 2.179. Diz-se testamento o ato unilateral e revogvel pelo qual uma
pessoa dispe, para depois da morte, de todos os seus bens ou de parte
deles. As disposies de carter no patrimonial que a lei permite inserir
no testamento so vlidas se fizerem parte de um ato revestido de forma
testamentria, ainda que nele no figurem disposies de carter
patrimonial.

57

Cabe ao testador elaborar o testamento, sendo esse ato personalssimo

no pode ser feito por mandatrio, tendo previsto o Cdigo Civil em seu artigo
1.863 a proibio de testamento conjuntivo, seja simultneo, recproco ou
correspectivo.
O testador pode revogar a qualquer momento o testamento, desta forma
pode revogar o ato de ltima vontade seguindo a herana as regras da sucesso
legtima. O Cdigo Civil em seu artigo 1.858, prev que o testamento pode ser
mudado a qualquer tempo, o que no era previsto no Cdigo anterior de 1916.

4.1.1 Caractersticas

As principais caractersticas do testamento so:

a) Ato personalssimo: um ato que compete privativamente ao autor da
herana, no pode ser feito por mandatrio.
b) Negcio jurdico unilateral: s pode ser feito pelo testador, aperfeioa-se
com uma nica manifestao de vontade, a do autor da herana, no importando
se vai ser aceita a herana pelo herdeiro. A adeso do beneficiado pelo
testamento vincula apenas produo de seus efeitos.
c) Ato solene: devem ser seguidas as formalidades impostas pela lei na
elaborao do testamento, este no apenas um negcio jurdico formal, mais
que isso, , provido de formalidades especiais, prescritas em lei. Como nos
mostra Nonato (1957, p. 198):

[...] com o afirmar ser o testamento ato formal e solene a proposio se

enuncia de ser ele eficaz somente se torna uma das formas
expressamente admitidas na lei e guarda, pontualmente, todos os
requisitos essenciais determinados para cada uma das formas admitidas

No sendo seguidas as formalidades expressas em lei h nulidade

absoluta do testamento.

58

d) Revogabilidade: a revogao da prpria essncia do testamento, no

sendo necessrio dizer qual o motivo do ato, mesmo sendo vlido apenas aps a
morte do testador, a lei quer que a vontade seja livre, admitindo a sua
modificao, no todo ou em parte, de modo que o testamento posterior revoga o
anterior apenas no que concerne s disposies de ordem patrimonial (DINIZ,
2003, p. 145). irrenuncivel a liberdade de revogar ou mudar as disposies
testamentrias, qualquer clusula que probe a revogao de testamento nula,
conforme est expresso no artigo 1.969 do Cdigo Civil.
e) Gratuidade: o testamento gratuito, por isso o beneficirio no pode ter
nenhuma despesa, nem em forma de contraprestao, este no pode ser fato
gerador de uma obrigao para o herdeiro, pois ele no tem como objetivo a
obteno de vantagens para o testador.
f) Produo de efeitos causa mortis, porque, destinando-se o testamento a
produzir efeitos aps o falecimento do testador, ocorrendo este fato, torna-se
irrevogvel e definitivo (DINIZ, 2003, p. 146). A morte do testador condio de
eficcia para o testamento, antes desta sua eficcia contida.

4.1.2 Capacidade testamentria

A partir do momento que o testamento um negcio jurdico, para sua

validade necessita-se de agente capaz, objeto lcito e forma prescrita ou no
defesa em lei, sendo assim, carece de legitimidade ativa tanto quanto a passiva
para ser vlido.
Diniz (2003, p. 147), define capacidade testamentria como:

[...] conjunto de condies necessrias para que algum possa,

juridicamente, dispor de seu patrimnio por meio de testamento, ou ser
por ele beneficiado. Assim, quando o testador tiver capacidade para
testar, ter capacidade testamentria ativa; para tanto, ser preciso
inteligncia e vontade, ou seja, discernimento, compreenso do que
representa o ato, e manifestao exata do que pretende o agente. Ter
capacidade testamentria passiva todo aquele que for capaz para
adquirir bens por meio de testamento.

59

Em regra todas as pessoas tem capacidade para testar4, mas a lei aponta
as pessoas incapazes de fazer e tambm de receber testamento, ou seja,
capacidade ativa e passiva, existe ainda a diviso da incapacidade testamentria
tanto ativa como passiva, em absoluta e relativa.

4.1.2.1 Capacidade testamentria ativa

A capacidade para ser testador a regra, sendo a incapacidade exceo,

por isso nos cabe analisar quem so incapazes, que so as pessoas descritas
pelo artigo 1.860 do Cdigo Civil, ou seja, alm dos incapazes, no podem testar
os que, no ato de faz-lo, no tiverem pleno discernimento.
Sendo assim, as pessoas que no esto em condies de exprimir sua
vontade livre e conscientemente no podem testar, mesmo tendo um curador,
este no pode represent-lo j que o ato de testar pessoal. Tambm os
menores de 16 anos, porque so absolutamente incapazes no podem testar, no
somente estes, como tambm todos os incapazes que segundo o ensinamento de
Diniz (2003, p. 149/150) so:

a) os que, ao testar, no estiverem em seu perfeito juzo, por estarem

enfermos ou sujeitos a hipnotismo, a delrios persecutrios, a espasmo
cerebral seguido de hemiplegia (RT, 244:566), a arteriosclerose, a
embriaguez, a intoxicaes provocadas por remdios ou entorpecentes,
a sonambulismo etc., hiptese em que perdem as condies de reflexo,
de plena conscincia, de serenidade de esprito, imprescindveis para o
ato de disposio de ultima vontade; b) os surdos-mudos que no
puderem manifestar sua vontade. Portanto, se receberam educao
apropriada, sabendo ler ou escrever, podero testar, por meio de
testamento cerrado, na forma do art. 1.873 do Cdigo Civil. No lhes
ser permitido fazer testamento sob a forma pblica, porque s ser tido
como habilitado para tanto o que puder fazer de viva voz suas
declaraes, e verificar, pela sua leitura, se foram fielmente exaradas,
nem elaborar testamento particular, que requer a sua leitura pelo
testador perante testemunha.

Exceto as pessoas jurdicas, pois como a transmisso dos bens pelo testamento depende da
morte do testador e esta nunca morrer, no poder testar.

60

Ainda no podem testar as pessoas jurdicas, pois os bens se transmitem

por testamento logo aps a morte, como as pessoas jurdicas no esto sujeitas a
morte, no podero ento fazer testamento, isso se verifica da leitura do artigo
1.857 do Cdigo Civil. Ora, se se trata de pessoa jurdica perptua, o testamento,
ato causa mortis, no teria razo de ser; se temporria, a previso de sua
extino deixaria de justificar o ato de que se trata (BEGALLI, 2001, p. 86).

4.1.2.2 Capacidade testamentria passiva

A legitimidade testamentria passiva aquela capacidade de receber os

bens deixados por testamento, possuem essa qualidade as pessoas enumeradas
nos artigos 1.798 e 1.799 do Cdigo Civil que dispe:

Art. 1.798. Legitimam-se a suceder as pessoas nascidas ou j

concebidas no momento da abertura da sucesso.
Art. 1.799. Na sucesso testamentria podem ainda ser chamados a
suceder:
I os filhos, ainda no concebidos, de pessoas indicadas pelo testador,
desde que vivas estas ao abrir-se a sucesso;
II as pessoas jurdicas;
III as pessoas jurdicas, cuja organizao for determinada pelo testador
sob a forma de fundao.

Ento, so aptas para receber a herana as pessoas que esto vivas no

momento em que o autor da herana faleceu, ou ento, que estejam concebidas,
pois a pessoa que no estiver concebida quando for aberta a sucesso no
poder herdar, salvo a hiptese do art. 1.799, I, do Cdigo Civil.
Tambm podem ser chamados a suceder os filhos no concebidos de
pessoa que o testador indicou no testamento, o legado ficar assegurado at que
a criana venha a nascer.
A capacidade para receber testamento existe tambm para as pessoas
jurdicas, como possuem personalidade jurdica estas podem ser beneficiadas por
testamento.

61

4.2 Formas de testamento

O Cdigo Civil disciplina as formas de testamento, sendo elas divididas em

formas ordinrias e especiais. Na verdade elas tm idnticos efeitos sucessrios,
servindo essa diviso apenas para identificar as formalidades que devem ser
seguidas na elaborao do testamento.
Observa-se que, cada classe de testamento possui um conjunto de
formalidades. O testador tem liberdade de escolha quanto a forma testamentria a
ser utilizada para a disposio de ltima vontade de seus bens.
Contudo tal liberdade limitada, como por exemplo, quando o testamento
for feito em idioma estrangeiro, ser obrigatoriamente cerrado ou por instrumento
particular5 ou ainda quando uma pessoa se encontra em uma embarcao
martima ou em atividade blica, sua nica opo fazer um testamento especial.

4.2.1 Formas ordinrias de testamento

Os testamentos ordinrios so aqueles colocados disposio de todos

que tenham capacidade ativa para testar. Os testamentos ordinrios podem ser
lavrados de trs modos distintos, podendo ser pblico, cerrado ou particular.

4.2.1.1 Testamento pblico

O testamento pblico aquele feito pelo Cartrio de Tabelionato de Notas,

quando solicitado pelo testador, sendo redigido um documento escrito, com a
manifestao de ltima vontade do testador.
Diniz (2003, p. 166), assim define:

Ser por instrumento particular, porque o instrumento pblico somente poder ser feito em lngua
portuguesa, lngua oficial do pas.

62

O testamento pblico o lavrado pelo tabelio ou por seu substituto legal

em livros de notas, de acordo com a declarao de vontade do testador,
exarada verbalmente, em lngua nacional, perante o mesmo oficial e na
presena de duas testemunhas idneas ou desimpedidas.

Venosa (2002, p. 159) ensina que:

Essa forma de testamento a que apresenta maior segurana, pois

ficar registrada em cartrio. Sua maior desvantagem no guardar
segredo sobre a vontade do testador. um ato aberto, no qual um oficial
pblico exara a ltima vontade do testador, conforme seu ditado ou suas
declaraes espontneas, na presena de cinco testemunhas no sistema
de 1916 e de apenas duas testemunhas no Cdigo de 2002.

Este tipo de testamento possui vrios requisitos essenciais que devem ser
seguidos, caso contrrio ser considerado nulo, requisitos estes que esto
previstos no artigo 1.864 do Cdigo Civil, so eles:

I ser escrito por tabelio ou por seu substituto legal em seu livro de
notas, de acordo com as declaraes do testador, podendo este servirse de minuta, notas ou apontamentos;
II lavrado o instrumento, ser lido em voz alta pelo tabelio ao testador e
a duas testemunhas, a um s tempo; ou pelo testador, se o quiser, na
presena destas e do oficial;
III ser o instrumento, em seguida leitura, assinado pelo testador,
pelas testemunhas e pelo tabelio.
Pargrafo nico. O testamento pblico pode ser escrito manualmente ou
mecanicamente, bem como ser feito pela insero da declarao de
vontade em partes impressas de livro de notas, desde que rubricadas
todas as pginas pelo testador, se mais de uma.

Ento, esta forma testamentria exige a lavratura por escritura pblica, por
tabelio ou por quem o esteja substituindo, tendo o testador que comparecer
pessoalmente e manifestar a vontade de fazer o testamento.

O testamento

dever ser redigido na presena de duas testemunhas, estas devendo estar

presentes desde a chegada do testador at a concluso do testamento, aps ser
feito, este lido em voz alta pelo tabelio ou o prprio testador e depois ser
assinado pelo tabelio, testador e testemunhas.

63

Nem todas as pessoas podem fazer testamento de forma pblica, o mudo e

o surdo-mudo, mesmo que saibam ler e escrever, no podem fazer este tipo
testamento, j que o testador tem que fazer suas declaraes verbalmente.
Diniz (2003, p. 172) assinala que podero testar publicamente:

1) O indivduo que puder declarar de viva voz sua vontade, e verificar,

pela sua leitura, haver sido fielmente exarada; logo, o mudo no poder
testar por essa forma, e muito menos o surdo-mudo, ainda que saiba ler
e escrever, porque, alm de no poder ouvir a leitura do testamento.
2) O inteiramente surdo, que, sabendo ler, ler seu testamento, e, se
no o souber, designar quem o leia em seu lugar, presentes as
testemunhas (CC, art. 1.866). Assim, a pessoa por ele designada para
proceder leitura da disposio testamentria no poder ser uma das
duas testemunhas instrumentrias, mas uma terceira pessoa, que ser
uma testemunha suplementar, e ler, de viva voz, o testamento, na
presena das instrumentrias.
3) O cego, a quem s ser permitida essa forma de testamento, que lhe
ser lido em voz alta, duas vezes, uma pelo tabelio ou por seu
substituto legal e outra por uma das testemunhas designadas pelo
testador, fazendo-se de todas as ocorrncias (nome da testemunha
indicada pelo testador e dupla leitura) circunstanciada meno no
testamento (CC. art. 1.867), sob pena de nulidade (RT, 177:254,
184:921, 325:19).

O testador pode fazer seu testamento em qualquer cartrio do territrio

nacional, no h exigncia de local determinado, ocorrer nulidade se o tabelio
sair do cartrio e se dirigir at o local onde est o testador. O procedimento
judicial que regula o testamento pblico est previsto nos artigos 1.128 e 1.129 do
Cdigo de Processo Civil.
O testamento pode conter disposies extrapatrimoniais, no se limitando
apenas a questes patrimoniais. Sendo o testamento pblico, segundo Lucena
(2000, p. 171) qualquer pessoa poder conhecer o seu contedo, requerendo ao
tabelionato certido do ato, afastando-se assim a possibilidade de manter-se
segredo a respeito do testamento.

64

4.2.1.2 Testamento cerrado

O testamento cerrado aquele escrito em carter sigiloso, elaborado e

assinado pelo testador ou algum a seu rogo, tendo que ser complementado por
instrumento ou auto de aprovao na presena de duas testemunhas.
Monteiro (1993, p. 111), assim define:

Testamento cerrado, s vezes chamado secreto ou mstico, o escrito

pelo prprio testador, ou por algum a seu rogo, com carter sigiloso,
completado pelo instrumento de aprovao lavrado por oficial pblico,
presentes cinco testemunhas6.

Este tipo de testamento tambm chamado de secreto ou mstico devido

ao seu carter sigiloso, onde apenas o testador conhece o contedo.
Os elementos que compem o testamento so a cdula ou carta
testamentria que contm as disposies de ltima vontade e o auto ou
instrumento de aprovao, lavrado pelo tabelio para assegurar a autenticidade
do ato, visto que atesta a identidade do testador e das testemunhas (DINIZ, 2003,
p. 173).
O artigo 1.868 do Cdigo Civil descreve os requisitos essenciais para o
testamento cerrado que so:
a) A cdula testamentria escrita pelo testador ou por outra pessoa a seu
rogo, desde que no seja herdeiro ou legatrio, podendo a mesma ser redigida
em lngua nacional ou estrangeira.
b) O testamento deve ser assinado pelo testador quando foi ele quem
redigiu, se feito por outra pessoa ser assinada a rogo do testador.
c) O testador deve entregar a carta testamentria ao oficial pblico na
presena de duas pessoas, declarando que aquele seu testamento e que
deseja a sua aprovao.

Se referia a cinco testemunhas, pois no Cdigo Civil de 1916 era previsto, hoje o novo Cdigo
Civil exige apenas duas, conforme artigo 1.868.

65

d) Auto de aprovao feito pelo oficial na presena das testemunhas,

sendo que declarara que o testador lhe entregou o testamento e que o tinha como
se fosse seu. O instrumento de aprovao se inicia aps as palavras do testador
e se for impossvel por falta de espao, o oficial coloca nele seu sinal pblico.
e) A leitura do auto de aprovao ser efetuada pelo oficial pblico ao
testador e s testemunhas, tendo logo aps que ser assinado pelo testador e
testemunhas.
f) O encerramento feito pelo oficial pblico que, posteriormente dobrar o
testamento juntamente com auto de aprovao num s invlucro, que ser
cerrado e cosido com cinco pontos, lacrando-se o testamento nos pontos de
costura.
Podem-se utilizar dessa forma de testamento todas as pessoas que saibam
ou possam ler. O surdo-mudo, que souber ler e escrever, contanto que escreva
todo o testamento e o assine de sua mo, e o entregue ao oficial pblico na
presena de duas testemunhas, escrevendo na face externa do papel ou do
envoltrio, que aquele o seu testamento, cuja aprovao lhe pede, conforme o
art. 1.873, do Cdigo Civil. As pessoas que no podem deixar testamento na
forma cerrada so os analfabetos, porque no sabem ler, os cegos porque no
podem ler.
Depois de aprovado e cerrado o testamento ser entregue ao oficial em
envelope fechado, j que este no precisa inteirar-se de seus termos, ser
lanado no livro, nota do lugar, dia, ms e ano em que o testamento foi aprovado
e entregue, segundo o artigo 1.874 do Cdigo Civil.
Com o falecimento do testador o testamento ser apresentado ao juiz que
verificar o estado de conservao da cdula testamentria no achando vcio
externo que torne eivada de nulidade ou suspeita de falsidade, estando intacta
passa a proceder a sua abertura e registro.

66

4.2.1.3 Testamento particular

O testamento particular aquele escrito de prprio punho ou por meio

mecnico e assinado pelo prprio testador, havendo de ser lido em voz alta
perante pelo menos trs testemunhas idneas que tambm o assinam.
Nesta forma de testamento no h interferncia da autoridade pblica, uma
vez que se trata de instrumento elaborado por particular, na presena de
testemunhas. Possui outras denominaes como testamento aberto, privado ou
holgrafo.
a forma menos utilizada e sua nica vantagem a rapidez em que
elaborado, segundo Wald (2002, p. 119):

Os inconvenientes desta forma de testamento so as possibilidade de

presso, substituio ou alteraes de disposies de ltima vontade. O
legislador ptrio, na sua vontade de dar maior segurana ao testamento,
introduziu uma srie de cautelas e precaues que prejudicaram a
utilizao do testamento privado ou particular, tornando-o raro na prtica.

So requisitos essenciais para o testamento particular:

1) que seja redigido e assinado pelo prprio testador de prprio punho ou
mediante processo mecnico;
2) presena de pelo menos trs testemunhas alm do testador, que
devero estar presentes na feitura do ato;
3) que haja a leitura do testamento pelo testador para todas as
testemunhas, que logo aps o assinaro;
4) Publicao em juzo do testamento, mediante requerimento de herdeiro,
legatrio ou testamenteiro, com citao dos herdeiros legtimos que no
requereram ou a quem caberia a sucesso e ao rgo do Ministrio Publico
(DINIZ, 2003, p. 179).
O testamento particular pode ser escrito em lngua estrangeira, desde que
haja entendimento pelas testemunhas da lngua utilizada, tendo estas total

67

compreenso do teor das disposies de ltima vontade, caso contrrio haver

nulidade por falta de denominao do idioma por parte das testemunhas.
O Cdigo de Processo Civil traz em seus artigos 1.130 a 1.131 o
procedimento para a confirmao do testamento particular e a petio inicial para
pedir a sua publicao.

4.2.2 Formas especiais de testamento

Os testamentos especiais ou extraordinrios so aqueles feitos em casos

excepcionais, por isso sua aplicao restrita, somente permitidos em
circunstancias particulares, designadas em lei, podendo ser classificado em
aeronutico, martimo e militar.

4.2.2.1 Testamento martimo e aeronutico

O testamento martimo aquele elaborado nos navios nacionais de guerra

ou mercantes em viagem, sendo lavrado pelo comandante, na presena de duas
testemunhas, conforme as formalidades do testamento pblico ou do cerrado,
assim como ensina Diniz (2003, p. 180):

O Cdigo Civil ptrio prescreve duas formas de testamento martimo e

aeronutico (CC, arts. 1.888 e 1.889): a) uma, correspondente ao
testamento pblico, quando lavrado pelo comandante ou, se
aeronutico, por pessoa por ele designada perante duas testemunhas,
que estejam presentes a todo o ato e que assinaro o instrumento logo
aps o testador, e, se este no puder escrever, assinar por ele uma das
testemunhas, declarando que o faz a seu rogo; b) outra, similar ao
testamento cerrado, quando escrito pelo testador ou por outra pessoa a
seu rogo, e entregue, em seguida, ao comandante perante duas
testemunhas, que reconheam e entendam o testador, declarando este,
no mesmo ato, ser seu testamento o escrito apresentado.

68

Quando uma pessoa estiver a bordo de aeronave militar ou comercial,

poder testar perante pessoa designada pelo comandante na presena de duas
testemunhas, dando ensejo assim ao testamento aeronutico.
Diniz (2003, p. 180), ressalta que:

Admite o nosso direito, em caso de emergncia e a ttulo provisrio, o

testamento martimo e o aeronutico. Considerando-se que uma viagem
prolongada pode suscitar o desejo de prevenir a sucesso e no tendo o
testador meios de utilizar uma daquelas formas ordinrias, possibilita-se,
assim, que no morra na viagem ab intestato.

O requisito essencial do testamento martimo que o testador esteja em

alto-mar, se estiver o navio no momento em que foi redigido o testamento em
algum porto ou em vias de chegar a seu destino ser nulo o testamento, salvo se
houver algo que impossibilite o testador de desembarcar.
O testamento martimo ou aeronutico caducar se o testador no falecer
na viagem ou nos noventa dias seguintes da data do seu desembarque em terra,
desde que nesta haja possibilidade de ser feito um testamento pela forma
ordinria.

4.2.2.2 Testamento militar

O testamento militar no feito s por militares, podendo ser feito por

qualquer pessoa a servio das Foras Armadas em campanha, dentro ou fora do
pas, assim como em praa sitiada ou que esteja com comunicao interrompida,
sendo assim, pode ser feito mdicos, mecnicos, tcnicos e at por jornalistas
que fazem cobertura de operaes militares.
Pode ser feito de trs formas:
1) semelhante ao testamento pblico quando redigido pela autoridade
militar ou de sade perante duas ou trs testemunhas, no caso do testador no
souber ou no puder assinar a terceira testemunha assinar em seu lugar.
Estando o testador se tratando em hospital o testamento ser feito pelo oficial de

69

sade ou pelo diretor do estabelecimento, sendo o testador oficial mais graduado

que aqueles, ser o testamento redigido por aquele que o substituir.
2) corresponde ao testamento particular ou cerrado, se o testador souber
escrever, poder fazer o testamento de seu punho, contanto que o date e assine
por extenso, e o apresente aberto ou cerrado, na presena de duas testemunhas,
ao auditor, ou ao oficial de patente que lhe faa as vezes neste mister, isto
conforme estipula o artigo 1.894 do Cdigo Civil, que ainda ressalta em seu
pargrafo nico que o auditor, ou o oficial a quem o testamento se apresente
notar, em qualquer parte dele, lugar, dia ms e ano, em que lhe for apresentado,
nota esta que ser assinada por ele e pelas testemunhas.
3) atravs de forma nuncupativa, ou seja, o testamento que o feito por
viva voz, neste caso poder o testador fazer suas ultimas declaraes de vontade
verbalmente, essa espcie de testamento feita por militar ou pessoa
assemelhada que esteja empenhada em combate ou ferido no campo de batalha,
confiando verbalmente suas declaraes de ltima vontade a duas testemunhas
(DINIZ, 2003, p. 182). O testamento perder sua eficcia se o testador no morrer
na guerra e convalescer do ferimento.
O testamento militar caducar noventa dias aps o testador se encontrar
em local onde se possa testar pela forma ordinria, salvo se seguir as
solenidades previstas no pargrafo nico do artigo 1.894 do Cdigo Civil.

4.3 Testemunha testamentria

aquela pessoa que tem capacidade para presenciar a confeco de um

testamento e fiscalizar o seu cumprimento. Ensina Diniz (2003, p. 184), que:

As testemunhas testamentrias so instrumentrias, pois subscrevem o

ato para o qual foram convocadas, intervindo ad probationem e ad
solemnitatem, tendo um dever de fiscalizao, assegurando a identidade
do testador, e autenticidade e a liberdade de declarao de sua vontade
e verificando se sua manifestao volitiva foi reproduzida com fidelidade
na faco testamentria. Por isso, no podem ser incapazes de
testemunhar por inaptido de ordem fsica ou psquica, por suspeio ou
por interesse.

70

A regra que qualquer pessoa maior e capaz pode ser testemunha

testamentria, estando os impedimentos e suspeies previstos na lei. O Cdigo
Civil atual no possui dispositivo apontando expressamente quem no pode ser
testemunha testamentria, por isso, aplicam-se as normas para os negcios
jurdicos em geral, expostas no art. 228, I, II e III, uma vez que os incisos IV e V
esto mais ligados ao direito processual, e a matria se encontra desenvolvida no
art. 405 do CPC (RODRIGUES, 2002, p. 177). Assim no podem testemunhar o
testamento:
1) Os menores de 16 anos, neste caso h incapacidade absoluta, j que
ocorre por falta de maturidade ou desenvolvimento intelectual. Os menores de 16
a 18 desde que assistidos podem servir como testemunhas.
2) Aqueles que, por enfermidade ou retardamento mental, no tiverem
discernimento para a pratica dos atos da vida civil, conforme artigo 228, inciso II
do Cdigo Civil. Incapacidade esta absoluta.
3) Os cegos e os surdos, que mesmo no sendo incapazes por causa de
sua deficincia fsica, so absolutamente incapazes de serem testemunhas de um
testamento quando a cincia do fato que se quer provar depender dos sentidos
que lhes faltam.
4) Os analfabetos, j que imprescindvel que as testemunhas assinem o
instrumento do testamento de prprio punho e mesmo que possua assinatura
tambm preciso saber ler e escrever, pois a testemunha pode ser chamada a
assinar a rogo do testador (art. 1.865), a ler o testamento do cego, quando por
ele indicado (art. 1.867), e a reconhecer a assinatura do testado no testamento
particular (art. 1.878) (VENOSA, 2002, pg. 185). Por isso se trata de uma
incapacidade absoluta, exceo o testamento nuncupativo do artigo 1.896 do
Cdigo Civil em que se admite a testemunha analfabeta.
5) Os relativamente incapazes, por suspeio ou interesse, so os
herdeiros institudos, seus ascendentes e descendentes, irmos e cnjuge, que
poderiam restringir a liberdade de testar do disponente interferindo na sua
vontade, assim como os legatrios tambm.
Para se apreciar a incapacidade das testemunhas testamentrias, ser
considerado o momento da faco testamentria; se a causa de sua incapacidade

71

for superveniente ao ato testamentrio, este no perder sua validade e sua

eficcia (DINIZ, 2003, pg. 187).

4.4 Codicilo

um ato de ltima vontade, entretanto diferente do testamento, mesmo

sendo como este uma disposio causa mortis. Define Bevilqua (2000, p. 283)
como sendo a disposio de ltima vontade, feita perante trs ou quatro
testemunhas, segundo se achava o testador no campo ou na cidade, na qual no
se nomeava herdeiro diretamente, seria ento um testamento menos solene.
O codicilo uma disposio de ltima vontade, versando sobre bens de
pouca monta, coisas de pequeno valor. Por isso no substitui e nem pode ser
comparado a um testamento, podendo no entanto existir ambos sem um interferir
no outro. Caso no haja testamento, existindo apenas o codicilo a sucesso ser
legtima, pois como este s diz respeito a coisas de pequeno valor, a sucesso
ser deferida aos herdeiros legalmente institudos.
Dever o codicilo ser obrigatoriamente escrito, por inteiro e pelo prprio
testador, que tambm colocar a data e assinar. Esses so, pois, os seus
requisitos essenciais: que seja holgrafo e autgrafo, que contenha data e que
seja assinado pelo seu autor (CAHALI e HIRONAKA, 2000, p. 325).
Denota-se que o objeto do codicilo limitado, logo se torna difcil se ter
uma noo exata do que seja pequeno valor, problema que somente pode ser
solucionado atravs de critrios subjetivos, a esse respeito interessante a lio
de Rodrigues (2002, p. 169):

Fala o Cdigo, no art. 1.881, em esmolas de pouca monta, mveis,

roupas ou jias de pouco valor. O critrio subjetivo, a avaliao tem
de ser feita em cada caso concreto. A pouca monta ou o pouco valor
vai depender de uma comparao com o montante dos bens deixados
pelo falecido. H pessoas que sonham e no conseguem ter jamais um
anel de brilhantes; para outras muito ricas, donas de vrios anis de
brilhantes, o valor destes insignificante diante do vasto patrimnio que
possuem.

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Um codicilo pode revogar outro. Um testamento tambm pode revogar um

codicilo. No entanto, o codicilo no revoga testamento, que s pode ser revogado
por outro testamento (VENOSA, 2002, p. 187).
Revoga-se o codicilo por outro, ou pela elaborao de testamento
posterior, de qualquer natureza, sem confirm-lo ou modific-lo. A falta de
referncia do codicilo no testamento posterior importa revogao tcita daquele.

4.5 Disposies gerais do testamento

Atravs das disposies testamentrias, o testador no s d destino a

seus bens, aps sua morte, como pode, tambm fazer outras determinaes de
carter no patrimonial e de seu interesse (RODRIGUES, 2002, p. 179).
O disponente poder nomear herdeiro ou legatrio pura e simplesmente,
sob condio, para certo fim ou modo, ou por certo motivo, conforme se denota
do artigo 1.897 do Cdigo Civil. Assim sendo, a nomeao do herdeiro ou
legatrio pode ser das seguintes formas:
1) Pura e simples, aquela em que no incide qualquer clusula, ou seja,
no h nenhuma limitao, ocorrendo os efeitos da instituio do herdeiro
legatrio de imediato. O termo puro (pura) denomina o ato jurdico que no possui
condio suspensiva, enquanto o termo simples diz respeito quele ato que no
est sujeito condio resolutiva nem modus ou encargo. Logo, o testador
apenas institui o herdeiro e no coloca nenhuma condio suspensiva nem
resolutiva.
2) Condicional, quando sua eficcia estiver subordinada a evento futuro ou
incerto, conforme est expresso no artigo 121 do Cdigo Civil. Como ensina Diniz
(2003, p. 191):

O herdeiro ou legatrio institudo sob condio titular de direito

eventual. Se sua instituio estiver subordinada a uma condio
suspensiva que tem por fim criar um direito, suspendendo
temporariamente a eficcia do ato jurdico somente produzir efeitos
aps o seu implemento; antes de sua verificao o direito no foi
adquirido (CC, art. 125), pois s com a realizao da condio

73

suspensiva a herana ou coisa legada integrar-se- ao patrimnio do

herdeiro ou legatrio.

Os efeitos gerados pela instituio da condio suspensiva, se opera ex

tunc, considerando como se o herdeiro houvesse sido institudo desde a abertura
da sucesso. Cabe lembrar tambm que as condies ilcitas, imorais ou
contrrias a lei, ordem pblica e aos bons costumes, assim como os demais
atos que invalidam o negcio jurdico, que esto expressos nos artigos 123 e 124
do Cdigo Civil, como essas condies impossveis so consideradas como
inexistentes, a instituio do herdeiro ocorre de imediato, j que no precisa
esperar o implemento da condio suspensiva.
Se existir uma condio resolutiva, a partir do implemento desta a
nomeao do herdeiro caducar, perdendo assim todos os direitos que adquiriu
na abertura da sucesso. Devolver o herdeiro ou legatrio o bem herdado,
porm os frutos e rendimentos lhe pertencero; logo, no os restituir, a no ser
que haja clusula testamentria que o obrigue expressamente a isso (DINIZ,
2003, p. 192).
Pode haver o adimplemento fictcio da condio, ou seja, ser como se
tivesse havido o cumprimento da condio, embora no tenha ocorrido, acontece
nos casos em que a condio no pode ser cumprida por motivos alheios a
vontade do herdeiro, exemplo o condicionamento da herana, a adoo de certa
pessoa, mas essa se nega a ser adotada.
3) Para certo fim, modo ou com encargo, o testamento em que se impe
um encargo ao beneficirio. Ocorre quando o testador impe um nus ou uma
obrigao para o herdeiro.

O herdeiro poder no cumprir o encargo,

diferentemente do que ocorre na herana estipulada com condio em que esta

deve obrigatoriamente ser cumprida. Segundo Diniz (2003, p. 193):

O encargo no se confunde com a condio (CC, art. 136), visto que o

beneficiado no pode ser de modo algum constrangido a cumprir a
condio, ao passo que pode ser forado execuo do modo ou
encargo. Alm disso, o encargo no obsta a aquisio do direito
hereditrio; o institudo entra no gozo do beneficio antes de cumprir o
modo; a impossibilidade superveniente no prejudica a liberalidade. Por

74

isso, se vier a falecer sem executar o encargo que lhe foi imposto, no
se tem a caducidade da disposio testamentria.

4) Por certa causa, ocorre quando por algum motivo o testador institui
algum como herdeiro. Por exemplo, se algum salvou a vida do testador, este
por causa disto o institui como herdeiro. A instituio da causa importante, pois
se aps a morte do testador se descobrir que no foi o herdeiro que o salvou, mas
sim outra pessoa, no ser vlida a causa, por erro essencial, logo se invalida
essa herana.
No caso de erro essencial, onde descoberto que outra pessoa na
verdade salvou o testador, esta no ter direito a herana no lugar do herdeiro
institudo. Se existir o erro, mas este for acidental, a causa mesmo assim valida,
porque o erro no mudou a vontade do testador, por exemplo, instituda como
herdeira uma vizinha que ajudou o testador quando este estava doente, a qual
achava que chamava Ana, mas na verdade seu nome Joana, vlida a
nomeao, porque este tipo de erro no muda a causa determinante da
instituio.
5) Termo, segundo o artigo 1.898 do Cdigo Civil proibido ao testador
estabelecer termo inicial e final para o herdeiro receber a herana. Regra essa
que considerada como clusula no escrita, por isso mesmo existindo termo
para o recebimento da herana, graas a essa proibio, o herdeiro a recebe de
imediato aps a morte do testador.
Excetua-se o caso do fideicomisso, como ensina Diniz (2003, p. 194):

[...] apenas nas disposies

fideicomissrias, caso em que o
fideicomissrio herdeiro ex die (termo inicial ou suspensivo), e o
fiducirio, herdeiro ad diem (termo final ou resolutivo); logo, com o
advento do termo, o fideicomissrio investe-se no domnio e posse da
herana, resolvendo-se o direito do fiducirio.

A regra pelo princpio de saisine que a herana se transmite de imediato

com a morte do autor da herana.

75

4.5.1 Clusulas interpretativas

Sendo a clusula testamentria suscetvel de interpretaes divergentes,

prevalecer a que melhor assegure a observncia da vontade do testador,
preceito constante do artigo 1.899 do Cdigo Civil.
Temos que asseverar que muito difcil para o interprete, saber realmente
a vontade que o testador tinha quando fez o testamento, visto que havendo
margem para diversas interpretaes a nica pessoa que realmente poderia dizer
a correta o testador, que neste momento j se encontra morto. Por isso o
legislador fixou uma regra para quem for interpretar as disposies que o testador
deixou, buscando assim tentar aferir o que intimamente era vontade do testador,
logo, o interprete tem que apreciar o conjunto das disposies testamentrias,
para solucionar a divergncia da clusula que gera dvida.
Outra regra que infere interpretao a estipulada pelo artigo 1.902 do
Cdigo Civil, que regula as disposies em geral em favor dos pobres, dos
estabelecimentos particulares de caridade ou de assistncia pblica, entender-se relativa aos necessitados do lugar do domicilio do testador ao tempo de sua
morte, salvo se expressamente manifestado o contrrio.
Exprime o artigo 1.904 do Cdigo Civil que se o testamento nomear dois
ou mais herdeiros, sem discriminar a parte de cada um, partilhar-se- por igual,
entre todos, a poro disponvel do testador. Neste caso, se faz a diviso por
cabea, em quotas iguais da parte disponvel, devendo-se respeitar a legtima se
houver herdeiros necessrios.
Nomeando

testador

certos

herdeiros

individualmente

outros

coletivamente, a herana ser dividida em tantas quotas quantos forem os

indivduos e os grupos discriminados, segundo consta do artigo 1.905 do Cdigo
Civil. Os herdeiros que foram nomeados individualmente recebem uma parte do
todo que foi dividido igualmente entre as partes, enquanto aos que foram
nomeados coletivamente recebem uma parte igual a que foi instituda para cada
herdeiro individual, desta poro ser feita diviso por estirpe para cada um dos
herdeiros coletivos. Exemplificando, Eduardo faleceu e nomeia como seus
herdeiros individualmente Vitor e Robson e coletivamente as filhas de Fernanda,

76

Dayane e Juliana, logo estando apurado que o esplio de Eduardo corresponde a

$ 90.000,00, deve-se partilhar em trs partes iguais, ou seja, $ 30.000,00 cada,
as quais iro uma para cada herdeiro individualmente nomeado e a outra para os
filhas de Fernanda, que dividiro entre si, ficando cada uma com $ 15.000,00.
Segundo o artigo 1.906 do Cdigo Civil, sendo determinadas no testamento
as quotas dos herdeiros e no tendo esgotado toda a herana, o remanescente
ir para os herdeiros necessrios, segundo a ordem sucessria.
Sendo determinado os quinhes de uns e no os de outros herdeiros,
distribuir-se- por igual a estes ltimos o que restar, depois de completas as
pores hereditrias dos primeiros, conforme disposto no artigo 1.907 do Cdigo
Civil. Ensina Veloso (2003, p. 231) que:

O testador, neste caso, disps de toda a herana, mas determinou os

quinhes de uns herdeiros e no designou os de outros. Os primeiros
recebero as duas quotas, que foram especificadas. Depois de
completas essas pores, o que sobrar ser repartido, igualmente, entre
os herdeiros cujos quinhes no foram determinados, determinao do
artigo 1.904 do Cdigo Civil. Se nada sobrar, nada herdaro os que
foram institudos sem designao do quinho.

No caso de o testador nomear herdeiro, mas estabelecer que certo objeto

da herana no deve caber a ele, este objeto ser destinado aos herdeiros
legtimos, regra do artigo 1.908 do Cdigo Civil.

4.5.2 Disposies proibitivas

nula a disposio que institua herdeiro ou legatrio sob condio

captatria, conforme estipula o artigo 1.900, I, do Cdigo Civil, por exemplo
quando um sujeito testa em favor de outro, sob a condio deste, por sua vez,
outorgar seu testamento em benefcio do prprio testador ou de terceiro.
Explica, Francisco de Campos apud Veloso (2003, p. 222):

77

O que o direito condena no a captao, o que torna a captao sujeita

a censura do direito, e assim, exposta incidncia da sano de
nulidade, o dolo. A captao em si mesma, ou a captao simples, ou
a captao que se exerce sem recurso a manobras ou artifcios
fraudulentos, ou pela influncia direta dos dons pessoais, de natureza
fsica, intelectual ou moral, um fenmeno geral, ordinrio e comum, e
se exerce diariamente entre os homens, nos mais variados domnios das
relaes humanas, s incorrendo na censura da lei quando aquela
influncia, s por si, no se tornou suficiente, tornando-se necessrio,
para refor-la, o recurso fraude, ao dolo ou pratica de atos ilcitos.

Nula tambm a disposio que se refira a pessoa incerta, cuja identidade

no se possa averiguar, segundo o artigo 1.900, II do Cdigo Civil. bvio que,
no havendo meio de saber quem a pessoa a que se destina a herana no h
transmisso sucessria, se a determinao da pessoa beneficiada, apesar de
todos os esforos interpretativos, impossvel, se no h meio de superar a
ambigidade ou o laconismo em que o testador incorreu, a disposio invalida
(VELOSO, 2003, p. 224).
Conforme disposto no artigo 1.900, III do Cdigo Civil nula a disposio
que favorea a pessoa incerta, confiando a determinao de sua identidade a
terceiro, sendo nula tambm a disposio que deixe a arbtrio do herdeiro, ou de
outrem, fixar o valor do legado, segundo o inciso IV do artigo 1.900 do Cdigo
Civil. O testamento deve ser feito deixando a herana ou o legado pessoa que
se queira instituir, desde que sejam respeitadas as restries legais, deve-se
indicar quem ser o beneficiado, se agirmos contrariamente ao disposto nos
incisos do art. 1900 do Cdigo Civil, supra citados, aceitaramos que uma pessoa
delegasse a outra a faculdade de testar, o que violaria o princpio de que o
testamento um ato personalssimo.
O artigo 1.901, I do Cdigo Civil atenua as disposies do artigo 1.900, III,
tambm do Cdigo Civil, j que permite o estabelecimento de disposies
testamentrias em favor de pessoa incerta que ser determinada por terceiro,
dentre duas ou mais pessoas mencionadas pelo testador, ou pertencentes a uma
famlia, ou a um corpo coletivo, ou ainda a um estabelecimento por ele designado.
Temos que lembrar que, a incerteza quanto ao terceiro tem que ser passvel de
definio, pois se a incerteza for de tal maneira que no h como identificar o
terceiro, logo, no ser valida esta disposio.

78

J no seu inciso II o mesmo artigo acima citado, dispe ser vlida a

disposio que remunerar os servios prestados ao testador, por ocasio da
molstia de que falecer, ainda que fique ao arbtrio do herdeiro ou de outrem para
determinar o valor do legado.
No artigo 1.903 do Cdigo Civil, encontramos um caso de anulabilidade,
que se opera no caso de erro na designao da pessoa do herdeiro, do legatrio
ou da coisa legada, anula-se a disposio testamentria, salvo se por outro meio
se puder identificar a pessoa ou coisa que o testador se referiu. Segundo ensina
Veloso (2003, p. 228):

A determinao do sujeito e do objeto fundamental nas disposies

testamentrias (art. 1.900, II, III e IV), com as excees do art. 1.901. O
erro, tanto na designao da pessoa do herdeiro ou do legatrio (error in
personam) como em relao coisa legada, anula a disposio. Esse
um caso particular de anulabilidade, pois o erro essencial ou substancial,
alm desse caso, determina a anulabilidade do testamento (art. 1.859)
ou da disposio testamentria (art. 1.909).

O testamento tem que seguir os requisitos dos negcios jurdicos, por isso
o artigo 1.909 do Cdigo Civil, dispe que so anulveis as disposies
testamentrias inquinadas de erro, dolo ou coao, sendo assim, o testamento
pode ser nulo ou anulvel, por inteiro ou apenas em algumas disposies. O
pargrafo nico do mesmo artigo, estipula o prazo prescricional em quatro anos,
contados de quando o interessado tiver conhecimento do vcio.
Quando for decretada a ineficcia de uma disposio testamentria, ser
ineficaz as outras que, sem aquela, no teriam sido determinadas pelo testador,
conforme o artigo 1.910 do Cdigo Civil. Assim, se uma disposio dependia de
outra que foi anulada esta tambm no ter validade.

4.5.3 Reduo das disposies testamentrias

Os herdeiros necessrios no podem ser privados da legtima, mas pode

ocorrer que por um ato falho, por fatores alheios a sua vontade ou at

79

dolosamente, o testador venha a atribuir testamento, que ultrapasse a sua metade

disponvel, invadindo assim a legtima legalmente resguardada. A disposio
excessiva no invalida o testamento, no entanto, para assegurar a legtima o
legislador conferiu o direito ao herdeiro necessrio de pleitear a reduo da deixa
testamentria naquilo que exceder a parte disponvel.
A reduo das disposies testamentrias, segue as regras estipuladas no
artigo 1.967 e seguintes do Cdigo Civil. Primeiro se reduz a quota ou quotas dos
herdeiros institudos, porque os herdeiros institudos herdam uma universalidade
e substituem o testador na sua vontade, nos direitos e nas obrigaes. Sendo
insuficiente, passar-se- aos legados e se ainda assim no for suficiente, se
busca as doaes, comeando-se pelas mais novas. Todo esse procedimento
feito at que se complete a parte legtima, dos herdeiros necessrios, na falta
destes a reduo no se opera.
No entanto, pode o testador, antevendo o caso, dispor de forma diferente
sobre a reduo, dando preferncia a certos herdeiros ou legatrios, escolhendo
assim certos quinhes e preservando outros, conforme o 2 do artigo 1.967 do
Cdigo Civil.
Consistindo em prdio divisvel estando o legado sujeito a reduo, far-se-
esta diviso proporcionalmente, segundo o artigo 1.968 do Cdigo Civil. Se a
reduo que atingir o legado for inferior a um quarto do legado e este for
indivisvel, o bem fica com o legatrio que dever repor em dinheiro a composio
da legtima. Caso a reduo seja superior a um quarto do bem, o legatrio
devolve o bem e recebe a complementao em dinheiro dos herdeiros
necessrios do valor que lhe couber. Isso o que nos explica Veloso (2003, p.
343):

[...] no caso de o excesso do legado montar a mais de um quarto do

valor do prdio (por exemplo: o prdio vale sessenta mil e a reduo
necessria de vinte mil), o legatrio deixar o imvel legado inteiro na
herana, ficando com o direito de pedir aos herdeiros o valor que couber
na parte disponvel. No exemplo acima dado, o legatrio poder pedir
quarenta mil.
Porm, se o excesso no for de mais de um quarto do valor do prdio, o
legatrio fica com o imvel, mas dar torna em dinheiro aos herdeiros.
Neste segundo caso, o preenchimento da legtima feito em moeda
corrente.

80

Sendo o legatrio ao mesmo tempo herdeiro necessrio, por exemplo filho

que herda legado do pai, e o seu legado for reduzido para completar a legtima,
ter este direito de preferncia sobre a propriedade do bem, quando o valor da
sua parte na legtima somado com o que lhe sobrar na reduo do bem
ultrapassara um quarto do valor do bem, devendo para isso, complementar a
legtima no valor do bem. Esclarecedor o exemplo de Monteiro (1993, p. 220):

O prdio vale $ 100.000,00, a reduo deve montar a $ 40.000,00, e a

legtima do herdeiro de $ 60.000,00. Somando esse ltimo valor com a
parte subsistente do legado ($ 60.000,00 + $ 60.000,00 = $ 120.000,00),
absorvido fica o valor de todo o prdio. O interessado receber assim o
imvel, de preferncia aos demais herdeiros, repondo apenas o excesso
($ 120.000,00 - $ 100.000,00 = 20.000,00).

A legtima deve ser respeitada, no entanto quando o herdeiro receber um

legado que ultrapasse sua legtima, em vez de devolve-la ter preferncia na
aquisio do legado, contado que a legitima no seja desrespeitada.

4.6 Revogao do testamento

O testamento pode ser revogado pelo mesmo modo e forma como foi
elaborado, conforme expressa o artigo 1.969 do Cdigo Civil, ou seja, sempre h
possibilidade de haver alterao, sendo este um direito garantido ao testador.
Segundo ensina Diniz (2003, p. 221):

A revogao o ato pelo qual o testador, conscientemente, torna

ineficaz testamento anterior, manifestando vontade contrria que nele
se acha expressa. Por ser essencialmente revogvel, o ato de ltima
vontade pode ser desfeito livremente, a qualquer tempo, pelo testador,
enquanto vivo e capaz, pouco importando os motivos que o levaram a
isso, sejam eles justos ou no.

O testamento somente pode ser revogado por outro testamento, podendo

esta revogao ser total ou parcial. Sendo parcial, ou no caso do testamento

81

posterior no contiver clusula revogatria expressa, o anterior subsiste em tudo

o que no for contrrio ao testamento posterior, regra expressa no artigo 1.970 do
Cdigo Civil.
A revogao pode ser expressa ou tcita, ser expressa quando estiver
deliberada no prprio testamento e tcita quando conflitar com as disposies que
forem precedentes, podendo tanto uma quanto a outra ser revogar o testamento,
total ou parcialmente.
Segundo o artigo 1.971 do Cdigo Civil, a revogao ser vlida mesmo
que haja caducidade do testamento que instrumento da hbil para a invalidao,
ou mesmo que haja excluso, incapacidade ou renncia do herdeiro nele
nomeado. Mesmo havendo caducidade das disposies testamentrias, a
vontade manifesta de revogar ainda considerada vlida.
O testamento cerrado que for aberto ou dilacerado pelo testador ou por
qualquer pessoa com o seu consentimento, se torna revogado pela prtica deste
ato. Mas a abertura do testamento cerrado tem que ser provada para que haja a
posterior revogao.

4.7 Rompimento do testamento

O testamento poder ser rompido, quando o testador no tiver

descendentes e nascer um aps ter sido feito o testamento e, tambm quando o
testador tem descendente, mas no era sabido, no tinha conhecimento disso,
vindo este a aparecer posteriormente, isto que dispe o artigo 1.973 e 1.974 do
Cdigo Civil.
Segundo ensina Rodrigues (2002, p. 269):

Assim ocorre quando sobrevm descendente sucessvel ao testador que

o no tinha; ou quando o testador, aps o testamento, descobre a
existncia de um descendente; ou ainda quando, aps a disposio de
ltima vontade, o testador vem a saber que um seu descendente ou
ascendente, cuidado morto, ao contrrio, est vivo. Em todas essas
hipteses, presume a lei que no teria ele testado da maneira por que o
fez se houvesse que novamente testar, depois da cincia de tais fatos.
Por isso, escusa-o de revogar o testamento j existente, e, ela mesma, a

82

prpria lei, determina o seu rompimento. Da poder-se chamar a essa

forma de invalidao do testamento de revogao legal.

No haver rompimento do testamento se o testador dispuser da sua

metade, no contemplando os herdeiros necessrios cuja existncia era sabida,
ou quando os exclua dessa parte, preceito do artigo 1.975 do Cdigo Civil.

4.8 Substituies

4.8.1 Substituio vulgar e recproca

Pode ser chamada de substituio direta, ou ainda, ordinria, aquela

substituio vulgar se constitui numa simples troca de titulares, que fica
condicionada ao primeiro herdeiro institudo ou legatrio nomeado no assumir
sua condio na herana (VENOSA, 2002, p. 267), est disposta no artigo 1.947
do Cdigo Civil, assim:

Art. 1.947. O testador pode substituir outra pessoa ao herdeiro ou ao

legatrio nomeado, para o caso de um ou outro no querer ou no poder
aceitar a herana ou o legado, presumindo-se que a substituio foi
determinada para as duas alternativas, ainda que o testador s a uma se
refira.

O direito do substituto no adquirido se o substitudo aceita e receba a

herana, caso em que a herana ou legado ficar com o primeiro nomeado no
testamento. Tambm h que se ressaltar que no existe limitao para a
substituio vulgar, j que se no aceitar um substituto, estando estipulado que
caso haja renncia outro o substituiria, poder ocorrer substituio denominada
recproca at que algum dos institudos aceite a herana. Como define Venosa
(2002, p. 269) a substituio recproca ocorre quando o testador determina que
entre os vrios herdeiros nomeados, na ausncia de um, os outros o substituam,
na parte do nomeado ausente.

83

4.8.2 Fideicomisso

No Direito Romano era comum o testador, resolver favorecer certas

pessoas que no podiam ser herdeiras nem legatrias, para fazer isso ele em seu
testamento deixava o encargo de futuramente se passar a deixa testamentria,
essa pessoa denominava-se fideicomisso.
A substituio fideicomissria um substituio indireta, pela qual o
testador quer beneficiar mais de uma pessoa, no um em lugar do outro, mas
sucessivamente um aps o outro.
Venosa (2002, p. 269) ensina que:

No fideicomisso, no h propriamente uma substituio. Existe uma

disposio testamentria complexa por meio da qual o testador institui
algum, por certo tempo ou condio, ou at sua morte, seu herdeiro ou
legatrio, o qual recebe bens em propriedade resolvel, denominado
fiducirio, para que, com o implemento da condio, advento do termo
ou de sua morte, passe os bens a outro nomeado, o fideicomissrio.

O artigo 1.951 do Cdigo Civil dispe que:

Pode o testador instituir herdeiros ou legatrios, estabelecendo que, por

ocasio de sua morte, a herana ou o legado transmita ao fiducirio,
resolvendo-se o direito deste, por sua morte, a certo tempo ou sob certa
condio, em favor de outrem, que se qualifica de fideicomissrio.

Conforme nos mostra o prprio Cdigo Civil, a substituio fiduciria

ocorrer quando o testador nomear herdeiro ou legatrio, para que aps certo
tempo ou sob certa condio, se transmita a herana ou legado a outrem. Na
prtica, na maioria dos casos, prev-se a transmisso ao fideicomissrio com a
morte do fiducirio, sendo raras as hipteses de fideicomissos modais ou a termo
(VELOSO, 2003, p. 299).
O artigo 1.954 do Cdigo Civil, prev que na hiptese de haver renncia da
herana ou legado pelo fiducirio, defere-se ao fideicomissrio o direito de aceitar,

84

ou seja, a substituio imediata, passando os bens diretamente ao

fideicomissrio. Contudo, permite a lei que o testador disponha de forma
contrria, nomeando substituto para o fiducirio.
Importante restrio substituio fideicomissria a prevista no artigo
1.952 do Cdigo Civil, conforme nos mostra Venosa (2002, p. 270):

Advirta-se, porm, de incio, que o Cdigo de 2002 restringiu

consideravelmente o alcance do fideicomisso, ao estabelecer, no art.
1.952, que somente se permite em favor dos no-concebidos ao tempo
da morte do testador. De acordo com o 1 desse dispositivo, se ao
tempo da abertura da sucesso j houver nascido o fideicomissrio, este
adquirir a nua-propriedade do bem, porque o direito do fiducirio
converter-se- em usufruto. Dessa forma, o novo Cdigo reduz o
fideicomisso a sua verdadeira utilidade, qual seja, a de beneficiar prole
futura, transformando-se em usufruto, instituto que se lhe aproxima,
quando ocorrer a situao descrita.

O instituto do fideicomisso exceo ao princpio da transmisso da

herana, pois esta passa a fazer parte da propriedade do herdeiro definitivamente
em regra, enquanto o fiducirio tem uma propriedade resolvel.

4.9 Legados

O legado um bem certo e determinado deixado por testamento ou

codicilo. No legado no h o fenmeno sucessrio, mas somente o aquisitivo.
Diniz (2003, p. 252) define legado como a disposio testamentria a ttulo
singular, pela qual o testado deixa a pessoa estranha ou no h sucesso
legitima um ou mais objetos individualizados ou certa quantia em dinheiro.
Quem outorga o legado chamado de legante, quem o recebe chamado
de legatrio, sendo que quando o mesmo acumula as funes de herdeiro e
legatrio denominado prelegado, tambm existe a figura do onerado que o
herdeiro encarregado de cumprir o disposto pelo legante, sobre quem recai o
nus do legado.

85

A responsabilidade pelas dvidas recai preferencialmente sobre os

herdeiros, mas o legatrio no pode se eximir completamente delas, j que h
possibilidade de responderem na proporo do valor bem adquirido, sendo a sua
responsabilidade apenas propter rem, ou seja, sobre a coisa e no sobre a
totalidade ou parte ideal do patrimnio do de cujus.

4.9.1 Espcies de legados

4.9.1.1 Quanto sua modalidade

Em relao a sua modalidade o legado pode ser classificado em:

a) puro e simples: legado disposto em testamento e que no necessita de
qualquer fato para produzir seus efeitos, no est submetido a condio ou
encargo. Lembre-se que apesar disto o no se defere de imediato a posse da
coisa, nem nela pode o legatrio entrar por autoridade prpria, conforme est
disposto no artigo 1.923, 1 do Cdigo Civil.
b) condicional: quando sua eficcia estiver subordinada a evento futuro e
incerto, desde que no seja captatrio, pois em sendo ser nulo o legado.
Condio captatria aquela imposta pelo testador que, ao instituir herdeiro ou
legatrio, vincula a liberalidade cometida reciprocidade de cometimento, ao seu
favor, de igual liberalidade praticada por aquele que agora beneficia com tal deixa
testamentria (CAHALI e HIRONAKA, 2000, p. 419).
c) termo: neste a eficcia do legado estar limitada no tempo, quando
ocorrer evento futuro e certo, que poder comear ou extinguir-se a partir do que
foi estipulado pelo testador.
d) modal ou com encargo: o testador estipula uma obrigao ao legatrio
para aceitar o legado, assim a partir do aceite ocorre anuncia ao nus que
acompanha a liberalidade, hiptese em que o legatrio ser obrigado a prestar

86

cauo muciana7, se assim o exigirem os interessados no adimplemento do modo

(DINIZ, 2003, p. 254).
e) subcausa ou legado por certa causa: o aquele em que o legante
aponta o motivo que o levou a instituir o legado, e declarando que o faz por
generosidade.

4.9.1.2 Quanto ao seu objeto

Em relao ao objeto, o legado pode ser classificado em:

1) legado de coisa alheia: ineficaz o legado de coisa certa que no
pertena ao testador no momento da abertura da sucesso, conforme artigo 1.912
do Cdigo Civil, entretanto existem excees:
a) Mesmo no sendo de propriedade do testador no momento da
instituio, foi adquirida posteriormente a qualquer ttulo, j que o testamento s
produz efeitos aps a abertura da sucesso nesse momento a coisa j
pertenceria ao testador convalidando-se assim o ato anterior.
b) Quando o testador ordenar que o herdeiro entregue ao legatrio coisa de
que proprietrio. Neste caso embora se trate de legado de coisa alheia,
vlido, por se entender tratar-se de um encargo imposto ao herdeiro. A este se
possibilita recusar-se a cumprir o encargo, abrindo mo da herana
(RODRIGUES, 2002, p. 201). O terceiro que recebe a coisa do herdeiro por
determinao do testador chamado de sublegatrio, caso o herdeiro no
cumpra o encargo se configura renncia herana, conforme estipula a parte final
do artigo 1.913 do Cdigo Civil.
c) Sendo o legado composto por coisa que se determine pelo gnero ou
espcie, ser este cumprido, mesmo que tal coisa no exista entre os bens
deixados pelo testador, disposio do artigo 1.915 do Cdigo Civil. Exemplo o
testando deixar a ttulo de legado dez sacas de soja, caso no possua estas o
herdeiro as comprar com os recursos do esplio.
7

Cauo muciana a garantia real ou pessoal, prestada pelo herdeiro institudo ou pelo legatrio,
para adquirir bem deixado por testamento sob condio ou encargo (DINIZ, 1998, pg. 533).

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Se o testador alienar o bem que tinha apontado para o legatrio no

testamento, caduco ser o legado, o mesmo acontecendo quando o legatrio j
for proprietrio do bem quando for institudo o legado.
2) Legado de coisa comum: sendo o testador dono de somente uma parte
da coisa legada, logo s poder instituir a parte que lhe cabe sobre a coisa,
quando deixar a ttulo de legado a totalidade do bem, ser nulo o legado quanto
parte em que no for dono.
3) Legado de coisa singularizada, se o testador legar coisa que lhe
pertence, indicando-a entre todas as que existem no mesmo gnero, somente
ter validade o legado se a coisa ainda pertencer ao de cujus quando este falecer.
Existindo em quantidade inferior do legado, esta s ser vlida at o montante
existente.
4) Legado de coisa localizada ou quantidade localizada: s ter eficcia se
for achada no lugar determinado onde deveria ser encontrada, exceo se ela
fosse removida a ttulo transitrio. O legado vale ainda que a coisa seja
transferida do lugar provisoriamente; todavia, a disposio testamentria se torna
ineficaz se a remoo da coisa feita pelo testador deliberada e definitiva
(RODRIGUES, 2002, p. 204).
5) Legado de crdito ou de quitao de dvida: neste caso ter eficcia
at a importncia desta ou daquele, quando falecer o testador. O legado de
crdito relativo a um ttulo de crdito no qual o devedor um terceiro, ttulo este
que transferido pelo testador ao legatrio, caracterizando-se assim uma cesso
na qual este substitui o testador, que o verdadeiro credor, podendo ento
promover a sua cobrana. O legado de quitao de dvida importa no perdo
desta por parte do testador, que o credor, ao legatrio devedor, cumprindo-se
pela entrega do ttulo ou passando-se a quitao, abrangendo, salvo disposio
em contrrio, os juros (DINIZ, 2003, p. 260).
6) Legado de alimentos, relativo a condies bsicas de sobrevivncia
de uma pessoa, abrange o sustento, a cura, o vesturio e a casa, enquanto o
legatrio viver, alm da educao, caso seja este menor, conforme estipulado no
artigo 1.920 do Cdigo Civil. Esses alimentos podero estar expressos no
testamento ou ser estipulado pelo juiz.

88

7) Legado de usufruto, quando o testador deixa certo bem para uma

pessoa utilizar da maneira que entender melhor, denomina-se usufruto, que
portanto a atribuio direito de usar e gozar da coisa. Quando no h fixao do
tempo de usufruto, entende-se deixado ao legatrio perpetuamente.
8) Legado de imvel: ocorre quando o testador legar propriedade
imobiliria, sendo que nesta espcie, segundo expresso no artigo 1.922 do
Cdigo Civil, no se incorporam ao legado de um imvel, salvo expressa
declarao em contrrio, as propriedades adquiridas pelo testador aps ser feito o
testamento, mesmo que se trate de terrenos contguos, pois bvio que, como as
propriedades adquiridas depois no estavam em seu patrimnio por ocasio da
feitura do testamento, delas no podia cogitar o testador, redigir o legado
(RODRIGUES, 2002, p. 207). Quanto as benfeitorias necessrias, teis ou
volupturias feitas no prdio legado, estas se incorporam ao imvel.

4.9.2 Efeitos do legado e do seu pagamento

4.9.2.1 Aquisio do legado

A transmisso da propriedade para o herdeiro legtimo ou testamentrio

ocorre a partir do momento da morte do de cujus, como j visto, devido ao
princpio da saisine, j em relao ao legatrio a propriedade no se adquire de
imediato, no podendo este entrar na posse da coisa por autoridade prpria,
tendo somente o direito de pedi-la aos herdeiros institudos. No entanto, se a
coisa for certa, ou seja, infungvel, o legatrio adquire o domnio, ou seja, a posse
indireta, salvo se estiver sob condio suspensiva, pois que a sua aquisio s
acontecer com a ocorrncia de evento futuro e incerto.
O legado no exige aceitao, sendo que o pedido do legatrio ao
onerado, com o objetivo de que lhe seja atribudo o legado, j um indicativo da
aceitao do legado. Mas a renncia ao legado possvel, assim como ensina
Venosa (2002, p. 235):

89

O legado, portanto, no depende de aceitao. Se o legatrio pediu a

coisa porque aceitou. Pode, no entanto, o legatrio renunciar
expressamente ao legado, embora no esteja obrigado a faze-lo.
Renncia em favor de algum cesso. A renncia incondicionada.
Nesse caso, chama-se o substituto, ou o legado vai para o monte da
herana. Se forem vrios os legados atribudos a um mesmo legatrio,
pode ele aceitar uns e no aceitar outros (Gomes, 1981:200). O que no
pode ocorrer a aceitao parcial de um mesmo legado.

Sendo feita a renncia essa no poder ser retratada, s podendo ser

reconsiderada no caso de ter sido feita por erro, dolo ou coao. Ocorrendo a
renncia ela gerar um acrscimo ao legado de um co-legatrio, caso este no
exista retornar ao esplio para ser dirigido aos sucessores.

4.9.2.2 Efeitos do legado

O legado produz efeitos, de maneira especial, quanto transmisso da

propriedade e da posse e quanto ao direito de pedir o legado. Isso se d porque o
legatrio algum que tem a propriedade e no a posse do bem legado, ao
contrrio do que ocorre com o herdeiro legtimo ou testamentrio.
A transmisso da propriedade e da posse s ocorrer com a abertura da
sucesso, no caso de legado puro e simples, ou sendo coisa fungvel somente
com a partilha, assim nos ensina Diniz (2003, p. 263):

[...] enquanto o herdeiro legtimo ou testamentrio adquire o domnio e a

posse da herana no momento do falecimento do de cujus, o legatrio s
receber a propriedade do bem legado com a abertura da sucesso,
desde que o legado seja puro e simples, e se se tratar de coisa
infungvel (RF,105:322); sendo fungvel, a aquisio operar-se- apenas
com a partilha. No que concerne posse, nela se investir o legatrio
somente com a partilha, salvo se obteve, anteriormente, a entrega da
coisa legada. Em regra, enquanto no se julgar a partilha o legatrio no
se investe na posse, porque s depois de verificadas as foras da
herana, mediante inventrio, que se deve fazer a entrega da coisa
legada, visto que somente aps a deduo do passivo devido aos
credores do de cujus que h herana e, por conseguinte, s
posteriormente partilha que os herdeiros e legatrios podero
receber o que lhes cabvel.

90

H tambm outra grande diferena entre o legatrio e o herdeiro, que o

fato daquele ter que solicitar o legado, existe um direito de pedir o legado j que o
legatrio tem a propriedade, mas no pode entrar na posse da coisa legada por
autoridade prpria, salvo se prevista permisso do testador. Isto ocorre segundo
Rodrigues (2002, p. 209) por que:

A lei veda ao legatrio o ingresso, por sua prpria autoridade, na coisa

legada. Isto porque compete ao herdeiro, antes de pagar o legado,
verificar se a herana solvvel ou no, pois, caso o passivo do monte
absorva toda a herana, podem os legatrios ser obrigados a concorrer,
parcial ou totalmente, para o resgate dos dbitos. Portanto, seria
inconveniente a entrada do legatrio, por sua prpria iniciativa, na posse
da coisa legada.

A partir da morte do testador, apesar de no ser transferida de imediato a

posse da coisa legada, o legatrio passa a ter direito sobre os frutos que a coisa
produzir, conforme est expresso no artigo 1.923 do Cdigo Civil. No entanto,
esse direito limitado pelo pargrafo segundo do artigo 1.923 do Cdigo Civil,
como ensina Diniz (2.003, p. 266):

O art. 1.923, 2, do Cdigo Civil no ser aplicado se: a) o legado

estiver sob condio suspensiva, dado que o benefcio s receber a
coisa legada aps o implemento da condio, ocasio em que os frutos
passaro tambm a lhe pertencer; b) o legado for a termo, hiptese em
que os frutos do bem legado pertencero ao legatrio no vencimento do
prazo, ante o fato de que o termo impede o exerccio do direito e, por
conseqncia, a percepo dos frutos; c) o legado for em dinheiro, no
abrangendo ttulos de crdito, aplices, aes, letras de cmbio, notas
promissrias, s vencero os juros no dia em que constituir em mora a
pessoa obrigada a prest-lo (CC, art. 1.925), logo depender de
interpelao. Sendo o legatrio mero credor, no tem propriedade sobre
o legado, mas to-somente o direito de reclamar judicialmente o seu
pagamento se o herdeiro, ou o testamenteiro, recusar-se injustamente a
entregar a coisa legada. Tais juros de mora s correro a partir da
interpelao judicial (RT, 217:477) da pessoa obrigada a cumprir o
legado e que se recusou a isso; logo, s sero devidos a partir da
contestao da lide e no da abertura da sucesso; d) o legado for de
coisa incerta ou de objeto no encontrado no acervo hereditrio do de
cujus, porque nesses casos difcil seria a aplicao do art. 1.923 do
Cdigo Civil, embora o Tribunal de Justia do Rio de Janeiro tenha
reconhecido o direito renda do legado de coisa incerta desde a data da
morte do disponente, computada tal renda quando o legado se tornar
certo pela partilha (Revista de Direito, 61:139).

91

Outro efeito do legado estipular renda ou prestaes ou penses

peridicas, temporrias ou vitalcias, que uma pessoa, isto , o herdeiro, dever
pagar a outra, ou seja, ao legatrio. Aps a morte do testador, o herdeiro prestar
ao legatrio renda ou penso, em frutos ou em dinheiro (DINIZ, 2003, p. 267).
A renda comea a correr da data da morte do testador conforme artigo
1.926 do Cdigo Civil, podendo este estipular quando se iniciar expressamente
no testamento, sendo vlida ento desta data. Caso o legatrio demore para pedir
a entrega do legado, ter direito a receber as parcelas vencidas, desde o bito do
testador.
Cabe ao herdeiro a escolha do legado, j que ser nulo o legado que no
puder ser determinado em gnero ou na espcie. Segundo o artigo 1.929 do
Cdigo Civil, se o legado consistir em coisa determinada pelo gnero, ao
herdeiro tocar escolh-la, guardando o meio-termo entre as congneres da
melhor e pior qualidade, ou seja, caber ao herdeiro escolher a coisa de valor
mdio, no podendo escolher a pior, nem a melhor.
Ter o herdeiro que fazer a escolha, desde que haja silncio no
testamento, assim como em caso de legado alternativo, no qual lhe competir
escolher entre as duas ou mais coisas de espcies diferentes. Se o herdeiro ou
legatrio, a quem couber a opo, falecer antes de exerc-la, passar esse direito
aos seus herdeiros, segundo o artigo 1.933 do Cdigo Civil.

4.9.2.3 Pagamento do legado

O pagamento do legado de responsabilidade do herdeiro, deve dentro da

universalidade de bens deixados pelo testador, que passa a fazer parte do seu
patrimnio, retirar a coisa legada e entreg-la ao legatrio.
Silenciando o testamento, no existindo herdeiros, o cumprimento do
legado incumbir aos legatrios, na proporo do que herdarem, conforme artigo
1.934 do Cdigo Civil. Poder, no entanto, o testador, escolher um determinado
herdeiro, assim como um ou mais legatrios, para que realizem o pagamento do
legado.

92

Se o legado consistir em coisa pertencente a um herdeiro ou legatrio,

dever este cumpri-lo e poder cobrar os co-herdeiros, pela quota de cada um,
salvo se estivesse disposto o contrario pelo testador, conforme artigo 1.935 do
Cdigo Civil, Rodrigues (2002, p. 214) ensina que:

No caso de o testador, valendo-se da permisso contida no art. 1.913,

ordenar a entrega ao legatrio de coisa pertencente a um dos herdeiros
ou a um dos legatrios, s a este incumbe o cumprimento de tal legado.
Se o onerado no cumprir a ordem do testador, entender-se- que
renunciou herana ou ao legado. Mas, se o testamento nada
determinar em contrrio, o herdeiro ou legatrio que entregou coisa de
sua propriedade a outrem tem ao regressiva contra os co-herdeiros,
pela quota de cada um (CC, art. 1.935).

Caso no seja expressamente estipulado o contrrio pelo testador, os risco

e despesas com a entrega do legado pertencem ao legatrio.

4.9.3 Caducidade do legado

A caducidade do legado a sua extino, decorrente da falta de fato

determinante de sua existncia jurdica. A definio de Diniz (2003, p. 271) dispe
que a caducidade do legado a sua ineficcia em razo de causa superveniente
sua instituio.
Segundo consta do artigo 1.939 do Cdigo Civil, caducar o legado
quando:

I se, depois do testamento, o testador modificar a coisa legada, ao

ponto de j no ter a forma nem lhe caber a denominao que possua;
II se o testador, por qualquer ttulo, alienar no todo ou em parte a coisa
legada; nesse caso, caducar at onde ela deixou de pertencer ao
testador;
III se a coisa perecer ou for evicta, vivo ou morto o testador, sem culpa
do herdeiro ou legatrio incumbido do seu cumprimento;
IV se o legatrio for excludo da sucesso, nos termos do art. 1.815;
V se o legatrio falecer antes do testador.

93

Portanto a extino do legado ocorre nos casos citados acima, sendo uma
dessas causas justificativa da caducidade, no poder mais o legatrio reclamar
seu direito ao legado.

4.10 Testamenteiro

O testamenteiro aquela pessoa designada pelo testador ou pelo juiz, para

que cumpra as disposies testamentrias.
O testador poder nomear um ou mais herdeiros, conjuntos ou separados,
para fazerem cumprir as suas disposies de ltima vontade. Ensina Diniz (2003,
p. 235):

O disponente tem amplo direito de nomear seu testamenteiro dentre

seus prprios herdeiros, legatrios e at pessoas estranhas sucesso,
desde que sejam pessoas naturais e no jurdicas (RT, 145:286), e
tenham capacidade civil para contrair obrigaes. Logo no podero ser
testamenteiros: os menores de 18 anos, no emancipados; os interditos,
que no tiverem discernimento ou no puderem exprimir sua vontade, ou
prdigos; ausentes, declarados tais por ato judicial, e, em certos casos,
os silvcolas. A testamentria no pode ser conferida a certas pessoas,
embora tenham capacidade jurdica, como: as que tm dbito com o
testador, ou que estiverem litigando com os herdeiros, ou que forem
inimigas do disponente e de seus sucessores (CC, art. 1.735) (RT,
102:610).

Pode o testador nomear um ou mais testamenteiros, em conjunto ou

separadamente, podendo institu-lo por testamento ou atravs de codicilo,
devendo o juiz confirmar ou no a indicao do testamenteiro. permitido ao
testador conceder a posse e a administrao da herana, ou de parte dela.
No havendo, testamenteiro nomeado pelo testador, a execuo
testamentria compete a um dos cnjuges, e faltando um destes, ao herdeiro
nomeado pelo juiz, segundo o artigo 1.984 do Cdigo Civil. Qualquer pessoa,
desde idnea e capaz, pode ser nomeada testamenteira, s no o podendo em
caso de pessoa jurdica j que o ato personalssimo.

94

Trata-se a testamentaria de ato personalssimo, intransfervel aos herdeiros

do testamento, alm de indelegvel conforme disposio do artigo 1.985. No
obstante, nada impede que o testamenteiro faa-se representar em juzo e fora
dele mediante procurador com poderes especiais.
A testamentaria uma funo remunerada, apenas o herdeiro ou legatrio
a exercer desinteressadamente, mas o testador poder fixar remunerao para o
herdeiro institudo, ou legatrio.

A remunerao ao testamenteiro chamada

vintena, que corresponde de um a cinco por cento, arbitrado pelo juiz, sobre o
valor da herana lquida. Segundo o ensinamento de Venosa (2002, p. 317):

A remunerao ser fixada pelo testador, devidamente atualizada. Na

falta de disposio do testamento que ser fixada pelo juiz. Se a
remunerao fixada pelo testador for excessiva, tendo em vista as foras
da herana, chegando a prejudicar os herdeiros ou legatrios,
conveniente que seja reduzida ao limite legal, o que, em tese, no
violenta vontade do testador.

obrigatrio que o testamenteiro cumpra as disposies testamentrias,

no prazo marcado pelo testador, e a dar contas do que recebeu e despendeu,
subsistindo sua responsabilidade enquanto durar a execuo do testamento,
conforme artigo 1.980 do Cdigo Civil.
Orosimbo Nonato apud Venosa (2002, p. 315), aponta os principais
deveres do testamentrio, que so:

1. reclamar dos herdeiros os meios materiais para cumprir as

disposies;
2. entregar os legados aos titulares;
3. defender o esplio em abusos e conservao de direitos;
4. inscrever e especializar a hipoteca legal da mulher casada, do menor
e do interdito herdeiros (art. 1.136 do CPC);
5. pedir a nomeao de curador de herana vaga ou jacente;
6. interromper prescrio das aes que se fizerem necessrias, ou
alertar os herdeiros para faz-lo;
7. exigir cauo ao legatrio de usufruto;
8. cuidar dos funerais do testador e dos ofcios fnebres;
9. sustentar a validade do testamento, fazendo-o registrar, caso o tenha
em seu poder;
10. promover e zelar pelo fiel cumprimento das disposies
testamentrias;
11. fornecer aos herdeiros e ao juzo informaes e elementos teis para
o andamento do inventrio e da partilha.

95

O modo normal da extino da testamentaria com a execuo total do

testamento,

sendo

feita

partilha

cumpridas

todas

as

disposies

testamentrias. Mas pode haver extino caso o testamenteiro venha tornar-se

incapaz, para os atos da vida civil.

96

5 INVENTRIO E PARTILHA

5.1 Inventrio

Aberta a sucesso, a herana transmitida de imediato aos herdeiros,

sendo esta todo o patrimnio do de cujus, deve-se proceder ao inventrio para
que se possa fazer a diviso entre os herdeiros. Mesmo havendo apenas um
herdeiro deve ser feito o inventrio neste caso em forma de arrolamento, no qual
destinado estar todo o patrimnio aquele herdeiro, mas ter que ser feito por
existir interesse do Fisco e de eventuais credores do esplio.
Segundo definio de Diniz (2003, p. 316):

O inventrio o processo judicial (CC, art. 1796; CPC, art. 982) tendente
relao, descrio, avaliao e liquidao de todos os bens
pertencentes ao de cujus ao tempo de sua morte, para distribu-los entre
seus sucessores.

O inventrio o processo judicial destinado a apurar bens deixados pelo

falecido, com finalidade de proceder partilha. Segundo Veloso (2003, p. 395):

O inventrio tem por objetivo a arrecadao, descrio e avaliao dos

bens e outros direitos, discriminao e pagamento de dvidas,
pagamento de imposto de transmisso mortis causa e demais atos e
providencias indispensveis liquidao do acervo hereditrio. Faz-se
para que seja possvel promover a partilha ou adjudicao. O inventrio
judicial, tratando-se de processo previsto no CPC, arts. 982 a 1.021. A
partilha pode ser amigvel, se os herdeiros forem capazes (art. 2.015), e
ser homologada pelo juiz (CPC, art. 1031).

Constitui processo judicial de carter sempre contencioso, devendo ser

instaurado no ltimo domiclio do autor da herana, segundo o artigo 96 do
Cdigo de Processo Civil. Deve ser pedido pelos interessados, dentro do prazo de

97

trinta dias da abertura da sucesso8, sendo estes segundo Amorim e Oliveira

apud Veloso (2003, p. 395):

[...] o cnjuge suprstite (ou companheiro), herdeiros, sucessores por

testamento (herdeiros e legatrios), contemplados em codicilos, o
Ministrio Pblico (quando houver testamento, incapazes ou ausentes,
ou interesses de Fundao), a Fazenda Pblica, credores, bem como
outras pessoas jurdicas e naturais que, de qualquer forma, possam ter
direitos com relao ao esplio.

O inventrio pode ser feito atravs do modo tradicional, de forma solene,

estipulada nos artigos 982 a 1.030 do Cdigo de Processo Civil, ou ainda ser feito
atravs de arrolamento comum ou sumrio, que consiste em um processo de
inventrio de forma simplificada.

5.1.1 Inventrio negativo

O inventrio negativo no foi previsto pela legislao, mas tem sido

admitido quando o cnjuge pretende casar-se novamente. Neste caso, h de
provar que o falecido no deixou bens para serem partilhados.
Segundo Oliveira (1987, p. 444), o inventrio negativo o modo judicial de
se provar, para determinado fim, a inexistncia de bens do extinto casal.
Rodrigues (2002, p. 290), dispe que:

Se o requerente apresenta fato concreto e objetivo que justifique o

interesse processual de promover o inventrio negativo, deve ser
atendido. No inventrio negativo no se vo arrolar bens, se, justamente,
no h bens. No se inventaria nada. O que se procura obter uma
sentena que diga, exatamente, que no h o que inventariar.

Segundo Rodrigues (2002, p. 286) no Estado de So Paulo de alguma relevncia o

ajuizamento tempestivo do inventrio, pois, de acordo com a Lei n. 10.705, de 28 de dezembro de
2000, modificada pela Lei n. 10.992, de 21 de dezembro de 2001, o imposto sobre transmisso de
propriedade causa mortis, nos inventrios que no forem requeridos em sessenta dias da data da
abertura da sucesso, ser calculado com o acrscimo da multa de 10% a 20%, se o atraso
exceder a cento e oitenta dias.

98

O que se objetiva com o inventrio negativo evitar que incida o

impedimento matrimonial que esta previsto no artigo 1.523, I, do Cdigo Civil, que
traz a exigncia de haver inventrio e partilha dos bens aos herdeiros, feito pelo
cnjuge suprstite que pretender casar-se novamente, sob pena de seu
casamento reger-se obrigatoriamente pelo regime da separao de bens segundo
o artigo 1.641, I, do Cdigo Civil e tambm perder o usufruto dos bens dos filhos
do primeiro casamento. A esse respeito Rodrigues (2002, p. 291) comenta que:

Muitos entendem que o vivo ou a viva, no caso mencionado, precisa

fazer o inventrio negativo, para mostrar que no havia bens do casal
por inventariar e partilhar entre os filhos (RT, 488/97). Outros opinam que
o regime de bens do novo casamento ser o da separao obrigatria,
porque o inventrio no foi feito, se se provar que o casal anterior tinha
bens. Neste sentido, o Excelso Pretrio deciciu: A falta do chamado
inventrio negativo no acarreta, por si mesma, o regime da separao
de bens no segundo casamento, uma vez provado que notoriamente no
havia bens a inventariar (RT, 549/217).

Somente nos casos de casamento do cnjuge suprstite feito o inventrio

negativo, pelos motivos explicados acima.

5.1.2 Inventariante

O inventariante a pessoa fsica judicialmente investida para administrar e

representar o esplio at partilha dos bens sucessveis. Isto o disposto no artigo
1.991 do Cdigo Civil desde a assinatura do compromisso at a homologao da
partilha, a administrao da herana ser exercida pelo inventariante.
As obrigaes do inventariante esto estipuladas no artigo 991 do Cdigo
de Processo Civil, que dispe:

I representar o esplio ativa e passivamente, em juzo ou fora dele,

observando-se, quanto ao dativo, o disposto no art. 12, 1;
II administrar o esplio, velando-lhe os bens com a mesma diligncia
como se seus fossem;
III prestar as primeiras e ltimas declaraes pessoalmente ou por
procurador com poderes especiais;

99

IV exibir em cartrio, a qualquer tempo, para exame das partes, os

documentos relativos ao esplio;
V juntas aos autos certido do testamento, se houver;
VI trazer colao os bens recebidos pelo herdeiro ausente,
renunciante ou excludo;
VII prestar contas de sua gesto ao deixar o cargo ou sempre que o
juiz lhe determinar;
VIII requerer a declarao de insolvncia (art. 748).

Enquanto o artigo 990 do Cdigo de Processo Civil, indica sobre quem

recair a nomeao do inventariante, que ter a seguinte ordem:
1) Conforme o inciso I do citado artigo dispe, o cnjuge sobrevivente
casado sob o regime de comunho, desde que estivesse convivendo com o outro
ao tempo da morte deste. O que buscou o legislador foi deixar o cnjuge com a
totalidade dos bens do de cujus, j que lhe garantida a meao, deste modo o
patrimnio no precisa ser dividido antes da partilha.
2) Segundo o inciso II do artigo 990 do Cdigo de Processo Civil, o
herdeiro que se achar na posse e administrao do esplio, se no houver
cnjuge suprstite ou este no puder ser nomeado, aqui novamente o legislador
preferiu deixar a herana na posse de uma nica pessoa, para que no seja
dividido o patrimnio, s acontecendo posteriormente com a partilha.
3) Reza o inciso III do art. 990 que se nenhum herdeiro estiver na posse e
administrao dos bens do esplio, a qualquer deles haver o juiz de outorgar o
cargo de inventariante (FISCHMANN, 2000, p. 62).
4) Segundo o inciso IV do artigo 990 do Cdigo de Processo Civil, no
existindo as pessoas apontadas nos incisos acima, recara a inventariana sobre
o testamenteiro, se lhe foi confiada a administrao do esplio ou toda a herana
estiver distribuda em legados. Assim como no inciso V o artigo 990, dispe que
desde que haja inventariante judicial, no existindo quem assuma o inventrio
este o far.
5) Por fim o inciso VI o artigo 990, prev a instituio do inventariante
dativo, que poder ser qualquer pessoa estranha idnea, logicamente no
podendo ser o inventariante judicial, como tambm nenhuma daquelas constantes
dos incisos acima citados.

100

O inventariante dativo ter o compromisso de impulsionar e concluir o

inventrio, cabendo-lhe ser o administrador do esplio. Entretanto, no assume a
representao ativa e passiva do esplio que permanece com os herdeiros
(FISCHMANN, 2000, p. 64).

5.1.2.1 Remoo

No cumprindo o inventariante com as obrigaes e encargos a ele

inerentes, ou se for comprovada a inaptido ou inidoneidade para o exerccio da
funo, poder ser requerida a remoo do inventariante, por qualquer herdeiro
ou demais interessados, que ter seu processamento nos autos do inventrio.
As causas que permitem a remoo do inventariante esto previstas no
artigo 995 do Cdigo de Processo Civil:

I se no prestar, no prazo legal, as primeiras e ltimas declaraes;

II se no der ao inventrio andamento regular, suscitando dvidas
infundadas ou praticando atos meramente protelatrios;
III se, por culpa sua, se deteriorarem, forem dilapidados ou sofrerem
dano bens do esplio;
IV se no defender o esplio nas aes em que for citado, deixar de
cobrar dvidas ativas ou no promover as medidas necessrias para
evitar o perecimento de direitos;
V se no prestar contas ou as que prestar forem julgadas boas;
VI se sonegar, ocultar ou desviar bens do esplio.

assegurado ao inventariante o contraditrio e ampla defesa quando

requerida sua remoo, por isso enquanto no houver deciso no incidente de
remoo, continua o inventariante ocupando sua funo, tendo todos os direitos e
deveres a ele incumbidos.

101

5.1.3 Processamento do inventrio

O requerimento para abertura do inventrio, ser obrigatoriamente instrudo

com a certido de bito e a procurao do advogado que assina a petio, exceto
se tal requerimento foi feito pela Fazenda Pblica, que representada por
funcionrio administrativo (DINIZ, 2003, p. 317). Depois feita a nomeao do
inventariante, posteriormente este prestar compromisso e as primeiras
declaraes, esta muito importante, pois a partir dela que se desenvolver o
processo. Segundo Fischmann (2000, p. 75):

As primeiras declaraes tm a finalidade de apresentar os personagens

e o cenrio do que ir se desenvolver durante o processo. a radiografia
completa de todo o organismo que compem o esplio. Sabe-se, a partir
de ento, quem so os herdeiros, se h ou no testamento, quais os
bens e onde esto, se h dbitos etc.

Aps serem feitas as primeiras declaraes, mandar o juiz que sejam

citados para os termos do inventrio e partilha, o cnjuge, os herdeiros, os
legatrios, a Fazenda Pblica, o Ministrio Pblico, se houver herdeiro incapaz ou
ausente e o testamenteiro, caso haja o de cujus deixado testamento, segundo o
estipulado no artigo 999 do Cdigo de Processo Civil.
Havendo sendo feitas todas as citaes, abrir-se- vista s partes, em
cartrio e pelo prazo comum de dez dias, para ser argidos erros e omisses,
reclamar a nomeao do inventariante, e contestar sobre a qualidade de herdeiro,
conforme art. 1.000 do Cdigo de Processo Civil. Sendo contestada a qualidade
de herdeiro e a matria argida demonstrar ser de alta indagao, remeter a
parte para os meios ordinrios, ficando sobrestado at o julgamento da ao, a
entrega do quinho que na partilha couber ao herdeiro admitido, vide pargrafo
nico do artigo 1.000 do Cdigo de Processo Civil.
Depois de saneado o inventrio e decididas as questes suscitadas, o juiz
nomear um perito para avaliar os bens do esplio, artigo 1.003 do Cdigo de
Processo Civil. A avaliao indispensvel, pois servir de base de clculo para
o imposto de transmisso causa mortis e da partilha.

102

Sendo aceito o laudo ou resolvidas as impugnaes suscitadas a seu

respeito, ser lavrado o termo de ltimas declaraes, no qual o inventariante
poder emendar, aditar ou complementar as primeiras declaraes, conforme
est expresso no artigo 1.011 do Cdigo de Processo Civil. Com as ltimas
declaraes chega-se ao final o inventrio e posteriormente se inicia a partilha.

5.2 Arrolamento

O arrolamento um processo de inventrio simplificado, caracterizado

pela reduo de atos formais ou de solenidades (DINIZ, 2003, p. 334).
O legislador buscou dar mais celeridade ao processo de inventrio,
permitindo que este fosse feito por arrolamento, conforme comentrio de
Rodrigues (2002, p. 290):

O intuito de simplificar e desburocratizar gritante. Entendo mesmo,

partindo desse esprito que norteou a lei, que, desde que se reservem
bens para o pagamento daqueles tributos, o juiz pode homologar a
partilha mesmo sem aquelas certides, que sero apresentadas ao
depois.

Existem dois tipos de arrolamento, o sumrio quando todos os herdeiros

forem maiores e capazes e o comum ou simplesmente arrolamento, quando o
valor do esplio for igual ou inferior a duas mil Obrigaes do Tesouro Nacional OTN.

5.2.1 Arrolamento sumrio

No arrolamento sumrio os herdeiros apresentaro a partilha amigvel,

feita por instrumento pblico ou particular, que ser homologada pelo juiz, desde
que provada a quitao dos impostos.

103

Na petio de arrolamento sumrio, devero os herdeiros, requerer ao juiz

a nomeao do inventariante que designarem, declarar os ttulos de cada herdeiro
e os bens do esplio, assim como a atribuio dos valores destes, para se fazer a
partilha. Segundo ensina Fischmann (2000, p. 187):

O arrolamento sumrio muito mais uma partilha do que arrolamento.

Por isso o art. 1.031, que inicia o tratamento deste procedimento, dispe
ab initio: a partilha amigvel ser homologada de plano pelo juiz, vale
dizer, o procedimento previsto para que a partilha, na ou com a
exordial apresentada, seja homologada. Se a inicial no apresentar
desde logo a partilha, deve o juiz, ao nomear o inventariante, intim-lo
para em prazo de cinco dias a apresente nos autos sob pena de no ser
possvel o processamento como arrolamento sumrio.

No arrolamento sumrio no h avaliao dos bens, esta feita pelo

inventariante, havendo imveis no poder ser inferior aos lanamentos fiscais,
do ano em que ocorreu a morte do de cujus. Ressalva feita pelo artigo 1.035 do
Cdigo de Processo Civil, que prev a avaliao quando h credores do esplio,
pois eles tero direito a uma reserva de bens para o pagamento da dvida, sendo
que esta reserva feita pelo valor estimado na avaliao. Caso no haja a
avaliao ou com esta no estiver de acordo o credor, poder manifestar-se
contrariamente, ingressando nos autos do arrolamento com prazo limite at antes
de ser proferida sentena homologatria (FISCHMANN, 2000, p. 191).
Estando quitados todos os impostos a partilha homologada pelo juiz,
poder ser substituda pela adjudicao, quando houver apenas um herdeiro.
Depois do transcurso do prazo para recurso, ser expedido o formal de partilha ou
a carta de adjudicao se for o caso.

5.2.2 Arrolamento comum

O arrolamento propriamente dito aquele obrigatrio porque o valor dos

bens do esplio inferior a 2.000 (duas mil) Obrigaes Reajustveis do Tesouro
Nacional ORTN, segundo o artigo 1.036 do Cdigo de Processo Civil.

104

Atualmente a atualizao9 feita pela Taxa Referencial, que foi criada pela Lei n.
8.177/91.
O inventariante apresentar suas declaraes independentemente de
haver assinado o termo de compromisso, trazendo a estimativa dos valores dos
bens do esplio, assim como a distribuio da partilha.
Havendo impugnao do valor atribudo aos bens do esplio, pelo
Ministrio Pblico ou qualquer uma das partes, ser feita a avaliao. Ser
apresentando o laudo no prazo de dez dias, pelo avaliador que houvera sido
nomeado, com isso o juiz deliberar sobre a partilha, decidindo de plano todas as
reclamaes e mandando pagar as dvidas no impugnadas, segundo o artigo
1.036 e pargrafos do Cdigo de Processo Civil.
Se aplica neste tipo de arrolamento todas as disposies cabveis do artigo
1.034 e pargrafos do Cdigo de Processo Civil, referente ao lanamento, ao
pagamento e quitao da taxa judiciria, assim como no se permite discusses
sobre o imposto causa mortis, devido sobre a transmisso da propriedade dos
bens do esplio. Depois de provada a quitao dos tributos relativos aos bens do
esplio e as suas rendas, caber ao juiz o julgamento da partilha, conforme artigo
1.036, 5 do Cdigo Civil.
Depois de julgado o arrolamento, ser recolhido o imposto sobre
transmisso causa mortis e se expedir o formal de partilha ou a carta de
adjudicao, conforme for o caso.

5.3 Sonegados

A expresso sonegados utilizada pelo Cdigo Civil, para se referir ao

Captulo que cuida dos bens que foram ocultados e que deveriam ser
inventariados ou levados a colao pelos herdeiros.
Segundo o conceito de Rodrigues (2003, p. 324):
9

H discusses acerca do ndice a ser utilizado para atualizao do valor a que se refere o artigo
1.036 do Cdigo de Processo Civil, temos o exemplo do Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul
que utiliza o IGPM (ndice Geral de Preos Mdios), que divulgado pela Fundao Getlio
Vargas FGV.

105

Assim, sonegados so os bens que deviam entrar na partilha, porm

foram ciente e conscientemente dela desviados, quer por no terem sido
descritos ou restitudos pelo inventariante ou por herdeiro, quer por este
ltimo no os haver trazido colao.

Por isso depreende-se que a presena do dolo elementar para a

caracterizao da sonegao. A infrao que gera a sonegao pode ser feita
pelo inventariante, quando dolosamente deixa de relacionar bens no inventrio,
sendo que de seu conhecimento que existem, ou pelo herdeiro quando omite
bens que estejam em seu poder, por ter a posse, por ter recebido em doao ou
por qualquer outro motivo.
Esto sujeitos a pena de sonegados, segundo Diniz (2003, p. 339):

1) o herdeiro que oculta bens do esplio em seu poder, no os

descrevendo no inventrio;
2) o herdeiro que no denuncia a existncia de bens da herana que,
com cincia sua, estiverem em poder de outrem;
3) o herdeiro que deixa de conferir no inventrio bens sujeitos
colao;
4) o inventariante que no inclui ou omite, em suas declaraes, bens
do esplio, ou que, sendo herdeiro, deixa de trazer colao bens que
devia conferir;
5) o cessionrio do herdeiro, que afirma no possuir bens do acervo
hereditrio;
6) o testamenteiro que, ao exercer tambm a inventariana, subtrai
dolosamente bens da herana.

A pena imposta para quem comete sonegao a perda do direito aos

bens sonegados que tinha direito, sendo o inventariante o sonegador alm disto,
ser removido da inventariana.
Segundo o artigo 1.994 do Cdigo Civil a pena de sonegados s se pode
requerer e impor em ao movida pelos herdeiros ou pelos credores da herana.
Ento, a perda do direito que lhe caberia sobre os bens ocultados (pena de
sonegados) depende de ao prpria, fora do processo de inventrio, e, claro, de
condenao judicial (VELOSO, 2003, p. 399). No entanto conforme dispe o
pargrafo nico do artigo 1.994 do Cdigo Civil, a sentena proferida na ao de
sonegados, movida pelos herdeiros ou credores da herana, pode ser aproveitada
pelos demais interessados.

106

Depois da condenao, no tendo o sonegador em seu poder, o bem

ocultado, pagar o seu valor em dinheiro, e tambm as perdas e danos, esta
disposio est prevista no artigo 1.995 do Cdigo Civil, que somente reitera a
responsabilidade obrigacional, pois todo aquele que causar dano por ato ilcito,
ter que indenizar. Logo, a pena de sonegados tem carter civil e consiste na
perda do direito sobre o bem ocultado ou no colacionado (DINIZ, 2003, p. 339).
Devido ao princpio da boa-f, no se pode acusar algum de cometer o
delito de sonegados antes de sua configurao, por isso somente pode-se acusar
o inventariante de sonegao, aps encerrada a descrio dos bens, ser feita a
declarao por ele de que no possui mais nenhum bem a inventariar, assim
como somente se poder acusar o herdeiro, depois deste declarar no inventrio
que no possui bens, conforme expressa o artigo 1.996 do Cdigo Civil.

5.4 Colao

Colao o ato pela qual o co-herdeiro, para igualar as legtimas dos

descendentes e do cnjuge sobrevivente, devolve ao monte partvel as doaes a
que foi contemplado pelo autor da herana.
Segundo o conceito de Veloso (2003, p. 405):

A colao a restituio reserva legitimria do valor das liberalidades

recebidas do de cujus por herdeiro descendente, reconstituindo-se o
monte partvel, e tem por finalidade igualar as legtimas dos herdeiros
obrigatrios (par conditio), no caso, nivelar a legtima do descendentedonatrio com as legtimas dos demais descendentes do de cujus.

Enquanto assim define Diniz (2003, p. 348):

A colao uma conferncia dos bens da herana com outros

transferidos pelo de cujus, em vida, aos seus descendentes quando
concorrerem sucesso do ascendente comum, e ao cnjuge
sobrevivente, quando concorrer com descendente do de cujus,
promovendo o retorno ao monte das liberalidades feitas pelo autor da
herana antes de finar, para uma eqitativa apurao das quotas
hereditrias dos sucessores legitimrios.

107

O legislador atravs dos artigos 2.002 e 2.003 do Cdigo Civil, deixa claro
que as doaes feitas por ascendente a descendentes configuram adiantamento
da legtima, devendo portanto serem devolvidas pelos beneficiados para que se
faa a partilha.
A colao em regra feita em espcie, ou seja, o bem que foi doado
devolvido para igualar a legtima, mas poder ser tambm feita por imputao no
caso de o herdeiro no possuir mais o bem doado, neste caso ser trazido
legtima o valor correspondente ao bem doado.
Devero ser colacionadas todas as liberalidades que o herdeiro recebeu
em doao, que podem ser as seguintes conforme mostra Diniz (2003, p. 352):

1) doaes constitudas pelo ascendente;

2) doao dos avs aos netos, quando eles concorrerem herana com
tios, primos;
3) doaes recebidas pelos pais, quando estes falecerem antes do
doador e forem representados pelo sucessor;
4) doaes verbais de coisa de pequeno valor, embora no seja de uso
tal colao;
5) venda de bens ou doao feita por interposta pessoa, com o intuito
de prejudicar a legtima dos herdeiros do autor da herana;
6) recursos fornecidos pelo ascendente, para que o descendente
pudesse adquirir bens (RT, 169:801);
7) dinheiro colocado a juros pelo ascendente em nome do descendente;
8) quantias desembolsadas pelo pai para pagar o dbito do filho;
9) valor da dvida do descendente, remitida pelo pai;
10) gastos de sustento feitos com filhos anteriores;
11) montante de emprstimos feitos pelo ascendente ao descendente,
sem jamais exigir reembolso (RF, 140:329);
12) doao feita por ambos os cnjuges dever ser conferida por metade
no inventrio de cada um (CC, art. 2.012), ante a presuno de que cada
um dos doadores efetuou a liberalidade meio a meio.

O herdeiro trar a colao por termo nos autos do processo de inventrio

os bens que recebeu, no o possuindo poder trazer o seu valor em dinheiro.
Esse valor ser o que o bem tinha quando foi aberta a sucesso, conforme artigo
1.014 do Cdigo de Processo Civil.

108

5.4.1 Dispensa da colao

Poder ser dispensada a colao das doaes que o doador determinar

que saiam da parte disponvel da sua herana, contanto que no a exceda, sendo
computado seu valor ao tempo da doao. Presume-se atribuda da parte
disponvel a doao feita a descendente, que na poca do ato, no seria
chamado a sucesso como herdeiro necessrio, norma estipulada no artigo 2.005
e pargrafo nico do Cdigo Civil. A dispensa da colao somente poder ser
feita expressamente atravs de testamento ou no documento que constituiu a
liberalidade.
Conforme estipulado pelo artigo 2.010 do Cdigo Civil, no viro colao
os gastos ordinrios do ascendente com o descendente, enquanto menor, na sua
educao, estudos, sustento, vesturio, tratamento nas enfermidades, enxoval,
assim como as despesas de casamento, ou as feitas no interesse de sua defesa
em processo-crime.
Tambm no esto sujeitas a colao as doaes remuneratrias de
servios feitos ao ascendente, segundo o artigo 2.011 do Cdigo Civil. Isto por
que se trata de uma gratificao pelo servio prestado e no puramente uma
doao.

5.5 Partilha

A partilha o modo pelo qual feita a diviso da herana, entregando-se a

cada sucessor sua parte da totalidade do patrimnio herdado. Segundo o conceito
de Bevilqua (2000, p. 414) partilha a diviso dos bens da herana segundo o
direito hereditrio dos que sucedem, e na conseqente e imediata adjudicao
dos quocientes assim obtidos aos diferentes herdeiros.
Enquanto Diniz (2003, p. 347), define da seguinte forma: a partilha ,
portanto, a diviso oficial do monte lquido apurado durante o inventrio, entre os
sucessores do de cujus, para lhes adjudicar os respectivos quinhes hereditrios.

109

Segundo o disposto no artigo 2.013 do Cdigo Civil, pode o herdeiro

sempre requerer a partilha, mesmo estando sob proibio do testador, pois no
se pode obrigar algum a viver em condomnio. O mesmo artigo ainda confere a
faculdade do pedido de partilha aos cessionrios e credores do herdeiro.
A partilha pode se processar de duas formas, a judicial e a amigvel.
Ordinariamente a partilha feita judicialmente, nos autos do processo de
inventrio. Entretanto, prev o artigo 2.015 do Cdigo Civil, que a partilha pode
ser amigvel se os herdeiros forem capazes e esta for feita por escritura pblica,
termo nos autos do inventrio, ou escrito particular, sendo posteriormente
homologada pelo juiz.
Segundo ensina Rodrigues (2002, p. 295):

Como todo negcio jurdico, a partilha amigvel implica a capacidade

das partes. S se forem maiores e capazes podem os herdeiros recorrer
soluo extrajudicial. Se algum for incapaz, ainda que relativamente,
no pode faz-lo, mesmo que assistido por seu representante legal. A lei
exige que a partilha, ento, se processe judicialmente, para que a
atribuio de quinhes seja policiada pelo Ministrio Pblico e fiscalizada
pelo juiz.

Tambm, ser vlida a partilha feita por ascendente, por ato entre vivos ou
de ltima vontade, contanto que no prejudique a legtima dos herdeiros
necessrios, conforme enuncia o artigo 2.018 do Cdigo Civil. Segundo mostra
Veloso (2003, p. 437):

Quando realizada por ato entre vivos, a partilha deve obedecer aos
requisitos de forma e de fundo das doaes. A diviso entre os herdeiros
tem efeito imediato, antecipando o que ele iriam receber somente com o
passamento do ascendente. Se foi omitido algum herdeiro necessrio, a
partilha ineficaz.

A partilha feita por ato entre vivos, vem a ser uma espcie de doao, mas
deve-se ressaltar que ela deve ser feita respeitando a legtima dos herdeiros
necessrios.
As principais regras a serem seguidas na partilha so:

110

1) No partilhar os bens, observar-se-, quanto ao seu valor natureza e

qualidade, a maior igualdade possvel, conforme o artigo 2.017 do Cdigo Civil.
Ensina Rodrigues (2002, p. 298), que:

A idia inspiradora da regra (CC, art. 2.017) a de que no s os

quinhes dos vrios herdeiros devem ser equivalentes, como tambm
devem, dentro do possvel, compor-se de bens de igual natureza e
qualidade. Assim, convm que cada herdeiro receba parte igual em
mveis e imveis, em crditos e aes, em coisas certas e coisas
duvidosas, partilhando-se igualmente, o bom e o ruim. Um sistema
aconselhvel, quando dois so os herdeiros, o de ajustar-se que um
deles compor os quinhes, para que o outro escolha.

2) Se buscar com a partilha prevenir litgios futuros, ou seja, procurar-se na medida do possvel a igualdade da partilha, devendo ser devido o
condomnio formado pelo esplio, segundo Diniz (2003, p. 360), deve-se:

[...] evitar a diviso de bens ou prdios; declarar com exatido as

confrontaes dos imveis, e, quando estes se dividirem entre dois ou
mais co-herdeiros, preciso esclarecer a respeito de servides ou
qualquer nus real que os gravarem. No se recomenda, ainda, o estado
de comunho, isto , partilha que atribua, a cada herdeiro, a parte ideal
nos imveis, ou que institua condomnio entre pessoas hostis.

3) A distribuio dos quinhes deve atender a comodidade dos herdeiros,

pode um bem da herana ter valor mais elevado que outro, mas subjetivamente
pode ter valor maior para um dos herdeiros, assim como algum bem pode ter
mais valor para um determinado herdeiro graas a sua profisso ou outra
qualidade personalssima.
4) Quando o quinho de qualquer herdeiro no puder ser dividido, ensina
Rodrigues (2002, p. 299) que as solues podem ser as seguintes:

A primeira seria de deixar o prdio em condomnio, cabendo a cada

condmino parte ideal, participando cada qual, e proporcionalmente, da
renda por ele produzida.
A segunda consistiria em vender o imvel, para dividir o preo. Nesse
caso, seguir-se- o processo da venda judicial, referido nos arts. 1.113 e
seguintes do Cdigo de Processo Civil, dispensando-se a formalidade da

111

praa ou leilo se os interessados, sendo capazes, convierem na venda

particular.
Finalmente, a ltima hiptese seria a de qualquer herdeiro requerer a
adjudicao, propondo-se tornar aos co-herdeiros, em dinheiro, a
diferena entre o valor do prdio e o seu quinho. Se mais de um dos coherdeiros pleitear a adjudicao, o juiz ordenar que entre eles se
estabelea licitao, saindo vencedor o autor do maior lance.

5) Devem ser ressarcidos os herdeiros, cnjuge sobrevivo e inventariante,

que estejam na posse dos bens da herana, desde a abertura da sucesso, das
despesas necessrias e teis que fizeram, conforme o artigo 2.020 do Cdigo
Civil.
6) Os herdeiros em posse dos bens da herana, o cnjuge sobrevivente e
o inventariante so obrigados a trazer ao acervo os frutos que perceberam, desde
a abertura da sucesso, segundo o artigo 2.020 do Cdigo Civil. Ensina
Rodrigues (2002, p. 299) que, como o domnio da herana se transmite desde
logo aos herdeiros legtimos e testamentrios do finado, tm eles, naturalmente,
direito s rendas produzidas por esses bens.
7) Obter o ressarcimento dos danos, dolosa ou culposamente causados
por herdeiros, inventariante ou cnjuge sobrevivente aos bens do esplio (CC, art.
2.020, in fine) (DINIZ, 2003, p. 362).

5.5.1 Sobrepartilha

A sobrepartilha uma partilha adicional que deve ser feita sempre que
existirem bens que ainda no foram partilhados.
Rodrigues (2002, p. 300), assim define a sobrepartilha, assim, nada mais
do que uma nova partilha, recainte sobre os bens do esplio que ainda no foram
objeto de diviso entre os herdeiros.
Segundo o artigo 2.022 do Cdigo Civil, ficam sujeitos a sobrepartilha os
bens sonegados e quaisquer outros bens da herana de que se tiver cincia aps
a partilha. Ento qualquer bem do esplio que deveria ter sido partilhado e no
foi, objeto da sobrepartilha.

112

Diniz (2003, p. 368), ensina que devem ser sobrepartilhados os bens

quando:

a) houver na herana bens remotos da sede do juzo do inventrio;

b) o bem for litigioso (Cincia Jurdica, 21:89), porque sua partilha ser
ato puramente aleatrio, sendo, portanto, conveniente ao interesse
pblico deix-lo para a sobrepartilha;
c) apresentar dificuldade ou morosidade na liquidao dos bens, para
que no se atrase a partilha de outros do acervo hereditrio, ou, ento,
para evitar que uma rpida liquidao prejudique os herdeiros;
d) houver sonegao de bens por algum herdeiro ou inventariante, em
virtude de dolo ou de ignorncia, ante a obrigao de traz-los a
inventrio (CPC, art. 1.016, 1);
e) forem descobertos outros bens aps a partilha da herana. P. ex.: se
se desconhecia que havia maior nmero de alqueires de terras do que o
que se partilhou, procede-se correo mediante sobrepartilha (RT,
205:492);
f) existir reserva de bens para pagamento de credores, que perderam ou
no propuseram ao de cobrana;
g) houver saldo do produto da venda de bens, separados para o
pagamento do passivo.

O objetivo da sobrepartilha no retardar a partilha dos bens lquidos,

certos e presentes, no sendo necessrio ter que apurar todos os bens ilquidos,
remotos ou litigiosos que faam parte do esplio, j que os bens no partilhados
sero posteriormente sobrepartilhados.

5.5.2 Garantia dos quinhes hereditrios

Segundo est previsto expressamente do artigo 2.023 do Cdigo Civil,

julgada a partilha, fica o direito de cada um dos herdeiros circunscritos aos bens
de seu quinho.
O principal efeito da partilha a diviso da comunho hereditria, logo com
a partilha cada herdeiro recebe o seu quinho, direito que lhe garantido pelo
artigo acima transcrito. O que era direito a uma quota ideal, a uma parte abstrata
da massa de bens hereditrios, com a partilha, passa a ser um direito concreto e
exclusivo sobre os bens includos no quinho de cada herdeiro (VELOSO, 2003,
p. 448).

113

A partilha tem efeito meramente declaratrio, conforme ensina Diniz (2003,

p. 362):

Com o julgamento da partilha, o direito de cada herdeiro circunscreverse- aos bens do seu quinho (CC, art. 2.023; CPC, art. 597); da seu
efeito declaratrio, pois antes dela, pelo Cdigo Civil, art. 1.791, os coherdeiros tero indivisibilidade de seu direito posse e ao domnio dos
bens da massa partvel. Com a partilha, que declarativa, e no
constitutiva da posse e da propriedade dos bens da herana, findar-se-
o estado de comunho, de modo que o herdeiro, que, por ter direito
quota ideal, era condmino e compossuidor do todo, passar a ser
senhor e possuidor da quota determinada especificamente.

Quando determinado bem, que fazia parte da herana e foi aquinhoado,

sofrer evico, ou seja, mediante sentena judicial for declarado que no
pertencia ao de cujus, mas sim a terceiro, so reciprocamente obrigados os coherdeiros a ratearem os prejuzos, pois este no pode ser sofrido apenas por um
herdeiro, isto o que se denota do artigo 2.024 do Cdigo Civil.
Esta regra decorre do princpio fundamental da igualdade da partilha, mas
os herdeiros podem convencionar o contrrio, segundo ensina Rodrigues (2002,
p. 302):

A indenizao no ser devida se os herdeiros convencionaram em

contrrio, assumindo cada qual, individualmente, os riscos da evico,
como tambm se a evico deu-se por culpa do evicto que, por exemplo,
deixou a ao de reivindicao correr a revelia, ou no se valeu dos
meios adequados para a defesa de seu direito.

O artigo 2.025 do Cdigo Civil, dispe que cessa a obrigao mtua pela
conveno em contrario e tambm nos casos de a evico se dar por culpa do
evicto, ou por fato posterior partilha.
A evico pode se dar por culpa do evicto, por exemplo quando o herdeiro
poderia invocar usucapio e no o fez assim vindo a perder a coisa herdada.
Casos de ocorrncia da evico aps a partilha, so a falncia, desapropriao,
fora maior entre outros.

114

Segundo previso expressa do artigo 2.026 do Cdigo Civil o evicto ser

indenizado pelos co-herdeiros na proporo de suas quotas hereditrias, mas, se
algum deles se achar insolvente, respondero os demais na mesma proporo
que corresponderia ao indenizado.

5.5.3 Nulidade e anulao da partilha

O artigo 2.027 do Cdigo Civil, a partilha, uma vez feita e julgada, s

anulvel pelos vcios e defeitos que invalidam, em geral, os negcios jurdicos.
Somente foi prevista pelo legislador a hiptese da partilha ser anulvel, no
entanto ela pode estar eivada de nulidade. O pargrafo nico do artigo 2.027 do
Cdigo Civil, s prev o prazo extintivo de um ano para anular a partilha, mas isto
porque o caput do artigo prev apenas a hiptese de anulao da partilha,
devendo na verdade ser aplicado os artigos 1.029 e 1.030 do Cdigo de Processo
Civil. Isso o que ensina Diniz (2003, p. 364):

Sendo a partilha um ato material e formal, requer a observncia de

certos requisitos formais, podendo ser atacada pelas mesmas causas
que inquinam de ineficcia os negcios jurdicos, por meio de ao de
nulidade relativa, intentada dentro do prazo (CC, art. 2.027) decadencial:
a) de um ano, no caso de resciso de partilha amigvel, contado: na
coao, do dia em que ela cessou (CC, art. 178, I, e CPC, art. 1.029, I);
no erro, estado de perigo, leso, fraude de credores ou dolo, do dia em
que se realizou o ato (CC, art. 178, II, e CPC, art. 1.029, pargrafo nico,
II); na hiptese de haver herdeiro incapaz, do dia em que cessou a
incapacidade (CC, art. 2.027, pargrafo nico; CPC, art. 1.029, pargrafo
nico);
b) de 2 anos, contado do trnsito em julgado da deciso (CPC, art. 495)
para ao rescisria, na hiptese de partilha judicial (CPC, art. 1.030),
que rescindvel nos casos mencionados acima, se feita com preterio
de formalidades legais, ou se houver preterio de herdeiro ou incluso
de quem no o seja.

Interessante tambm o apontamento de Veloso (2003, p. 443):

A jurisprudncia j se pacifica no entendimento de que,

independentemente da forma em que a partilha foi feita amigvel ou
judicialmente , se houver excluso de herdeiro (que no participou do

115

inventario), est a partilha eivada de nulidade absoluta, e o herdeiro

prejudicado no fica adstrito ao de anulao, nem rescisria, e
seus respectivos prazos de decadncia, podendo utilizar-se da querela
nullitatis, da ao de nulidade ou de petio de herana, que decises do
STF (RE 97.546-2) e do STJ (Resp 45.693-2) afirmam estar sujeita a
prazo de prescrio longi temporis, de vinte anos, devendo ser
observado que, por este Cdigo, o prazo mximo de prescrio de dez
anos (art. 205).

Pode ocorrer que a partilha possua erros de fato ou inexatides materiais,

como, por exemplo, erro de impresso, inexatido quanto ao nmero de uma
casa, quanto a medida de um terreno, etc. Nesses casos no necessrio
interpor ao judicial contra a partilha, sendo apenas necessrio o requerimento
da parte ao juiz, que poder a qualquer tempo, corrigir-lhes as inexatides
materiais, conforme artigo 1.028 do Cdigo de Processo Civil.

116

6 ESPLIO E MEAO

6.1 Esplio

O termo esplio proveniente da palavra latina spolium. O esplio o

conjunto de bens que integra o patrimnio deixado pelo de cujus, e que sero
partilhados, aps inventrio, entre os herdeiros e tambm se houver aos
legatrios.
Conforme o conceito de Oliveira (1977, p. 306):

O esplio no uma pessoa jurdica; no pessoa fsica e no tem,

conseqentemente, personalidade.
uma simples massa patrimonial deixada pelo autor da herana,
podendo compreender bens imveis, mveis e semoventes, dinheiro,
jias, ttulos da dvida pblica, aes, cotas e ttulos de sociedade,
dvidas ativas, direitos e aes.

Enquanto Venosa (2002, p. 20), assinala que:

J nos referimos ao termo esplio como o conjunto de direitos e deveres

pertencentes pessoa falecida, ao de cujus, ao tratarmos dos grupos
com personificao anmala (Direito civil: parte geral, seo 13.6.2). O
esplio visto como uma simples massa patrimonial que permanece
coesa at a atribuio dos quinhes hereditrios aos herdeiros. O termo
esplio usado sob o prisma processual, sendo o inventariante quem o
representa em juzo (art. 12, V, do CPC).

Segundo Monteiro (1993, p. 284), esplio praticamente, corresponde a

herana, isto , conjunto de direitos e obrigaes (ativo e passivo).
Assim o termo esplio a denominao processual que se emprega ao
termo herana, enquanto esta deve-se entender como o conjunto de direitos e
obrigaes que se transmitem, em razo da morte, a uma pessoa, ou a um
conjunto de pessoas, que sobreviveram ao falecido (VENOSA, 2002, p. 20).

117

A Constituio Federal em seu artigo 5, inciso XXX, garante o direito a

herana,

que

consubstancia-se

em

verdadeiro

corolrio

ao

direito

de

propriedade, uma vez que o reafirma mesmo aps a morte do titular dos bens,
com a conseqente transmisso a seus herdeiros (MORAES, 2002, p. 282).
Ocorrendo a morte, no temos mais o titular do patrimnio, por isso, diante
da impossibilidade de se dividir de imediato os bens deixados pelo de cujus, que
na verdade so o objeto da herana, j que tendo os herdeiros recebido esta com
o falecimento, eles s adquirem a posse de uma parte ideal, sem a determinao
dos bens, ento o patrimnio continua integro, e recebe a denominao de
esplio. Cada herdeiro tem direito a uma parte na herana, devido a isso se forma
um condomnio, que deve ser representado, isto feito atravs do esplio.
Esse condomnio criado pela sucesso obrigatrio, e tem as seguintes
conseqncias, conforme ensina Hironaka (2003, p. 69):

1) naquilo que se refere cesso ou alienao dos direitos hereditrios,

s poder o herdeiro ceder ou alienar a quota-parte ideal a que faa
direito, no todo ou em parte, fazendo-o mediante escritura pblica, na
forma e pelo modo adiante expostos; 2) no que se refere proteo da
herana, d a cada um dos herdeiros a prerrogativa de defender, em
benefcio de todos os demais, a totalidade do acervo, sem que se possa
levantar em defesa de quem injustamente a possua ou utilize o fato de
ser o co-herdeiro titular de apenas parte do monte-mor. Assim, pode
inclusive um dos herdeiros propor ao contra outro co-herdeiro que
exera a posse direta de determinado bem do esplio, objetivando fixar o
valor dos alugueres, que passariam a ser devidos em favor da massa,
aps o arbitramento judicial.

Devido ao fato de surgirem litgios, precisando o patrimnio de ter

representao, surge o esplio, que possui legitimidade autnoma para estar em
juzo, como ensina Barros (1977, p. 224):

[...] o esplio no uma pessoa jurdica, nem uma pessoa fsica. Mera
massa patrimonial autnoma o que ele . D-lhe, entretanto, o Direito a
legitimidade ad causam. , como a massa falida e a herana jacente, ou
vacante, uma parte apenas formal.

118

O esplio responde pelas dvidas do falecido e por todas as decises

condenatrias que tenham por fundamento atos de responsabilidade deste.
representado em juzo, ativa e passivamente, pelo inventariante, segundo o artigo
12, V do Cdigo de Processo Civil. Tambm poder representar o esplio o
administrador provisrio, como ensina Oliveira (1977, p. 307), dispondo que ser
o esplio representado, ativa e passivamente, pelo administrador provisrio, em
cuja posse ficar at que o inventariante nomeado preste compromisso e entre na
posse dos bens.
Esse administrador provisrio que ficar na administrao do esplio at a
nomeao inventariante, que pode ser qualquer uma das pessoas enumeradas no
artigo 1.797 do Cdigo Civil:

I ao cnjuge ou companheiro, se com o outro convivia ao tempo da

abertura da sucesso;
II ao herdeiro que estiver na posse e administrao dos bens, e, se
houver mais de um nessas condies, ao mais velho;
III ao testamenteiro;
IV a pessoa de confiana do juiz, na falta ou escusa das indicadas nos
incisos antecedentes, ou quando tiverem de ser afastadas por motivo
grave levado ao conhecimento do juiz.

As atribuies do inventariante no se limitam apenas a simples

representao processual da universalidade da herana, tambm incumbido de
praticar atos de direito material, desde que esteja dentro de seus poderes na
administrao do esplio.
Podem ser propostas, contra o esplio, todas as aes pertinentes,
possessrias, de despejo, de responsabilidade civil, cautelares, etc. Assim como
pode o esplio figurar em juzo para defender ou requerer algum direito.
Fischmann (2000, p. 81), assim ensina:

Se o de cujus era titular de direito, mas encontrava resistncia em sua

satisfao, as pretenses e aes de direito material decorrentes
integram o acervo hereditrio, por isso que devem ser relacionadas pelo
inventariante, como, por exemplo, direito a receber escritura de aquisio
de um imvel quitado ainda em vida do falecido, ensejando ao de
adjudicao compulsria, ou que venha a ser quitado com recursos do
esplio que passa a ser titular da referida ao, direitos de crdito lato
sensu por obrigaes de fazer ou no fazer, de dar, direito a receber

119

dividendos de sociedade annima, direitos trabalhistas, pretenses de

carter indenizatrio etc.

O foro competente, para as aes em que o esplio for ru o do domiclio

do autor da herana, ainda que o bito tenha ocorrido do estrangeiro, salvo,
quando o autor da herana no possua domiclio certo, caso em que competente
o local da situao dos bens e do lugar em que ocorreu o bito, se o autor da
herana no tinha domiclio certo e possua bens em lugares diferentes, segundo
o artigo 96 do Cdigo de Processo Civil.
A herana responde pelo pagamento das dvidas, mas para isso devero
os credores do esplio requerer, antes da partilha, no juzo do inventrio o
pagamento daquelas, desde que vencidas e exigveis, seguindo o estipulado pelo
artigo 1.017 do Cdigo de Processo Civil. Possuindo o credor algum crdito
baseado em dvida lquida e certa, que no esteja vencida, pode habilitar-se no
inventrio, havendo concordncia das partes com o pedido, o juiz, julgar o credor
habilitado e mandar que se faa a separao de bens para futuro pagamento,
consoante o artigo 1.019 do Cdigo de Processo Civil.
Os bens que fazem parte do esplio, respondem patrimonialmente pelo
adimplemento das dvidas e obrigaes, que daquele fazem parte. Assim, os bens
constantes do patrimnio da pessoa falecida, integrantes do esplio podem ser
excutidos, ou seja, serem executados judicialmente, para o pagamento das
dvidas deixadas pelo de cujus.
Sendo verificado pelo inventariante que o ativo do patrimnio deixado pelo
autor da herana inferior ao passivo, ou seja, quando as dvidas excederem
importncia dos bens do devedor, cabe a ele requerer a declarao de
insolvncia, segundo os artigos 753, III, 759, 991, VIII e 748 do Cdigo de
Processo Civil.
O esplio subsiste at a partilha, aps ter sido julgada esta, so destinados
os bens constantes do patrimnio do falecido aos herdeiros, com isso qualquer
obrigao que poderia ser cobrada do esplio se transfere aos herdeiros, que
passam neste momento a serem responsveis por eventual dbito, na proporo

120

da herana recebida. Cada herdeiro responde pela parte da dvida de forma

individual e no solidria.

6.2 Meao

Meao um instituto do direito de famlia, que garante a cada cnjuge

metade do patrimnio pertencente a ambos, tanto o anterior ao casamento, como
o adquirido na constncia do casamento, tendo assim cada qual, se o regime de
casamento prever a meao, 50% (cinqenta por cento) dos bens pertencentes
ao casal.
Segundo o conceitua Martins (1998, p. 235):

Meao a parte correspondente metade dos bens pertencentes

sociedade conjugal, quando realizado o casamento pelo regime de
comunho universal de bens, que toca a cada cnjuge, nessas
condies limitando-se a meao, que a metade do referidos bens.

A meao deferida quando h separao do casal ou havendo o

falecimento de um dos cnjuges, portanto ocorrendo a morte, o cnjuge suprstite
tem direito a meao, ou seja, a metade do patrimnio do falecido, se com ele
era casado pelo regime da comunho universal de bens.
A meao um instituto do direito de famlia, que visa a proteger a metade
dos bens, daquelas pessoas casadas sobre o regime da comunho universal de
bens.
O objetivo da meao a proteo dos bens que o cnjuge ajudou a
amealhar durante a vida em comum, por isso o legislador deu proteo especial
para a metade que cabe ao cnjuge no patrimnio do casal.
Conforme assevera Madaleno (1994, p. 29):

A meao no herana, depende do regime de bens que regulava o

casamento, e deve ser excluda da partilha, porque dita poro j
pertencia ao cnjuge sobrevivente, sendo a meao um instituto
integrante do Direito de Famlia.

121

Logo, nunca poderia ser objeto de sucesso um direito pessoal do cnjuge

sobrevivente, que o caso da sua meao, sendo de imediato descartada da
universalidade hereditria.
A meao decorre do direito de famlia, se trata de um direito pessoal do
cnjuge, porque a partir do casamento, une-se o patrimnio de ambos os
nubentes, logo tudo o que eles tem torna-se parte do acervo dos bens do casal, o
patrimnio considerado como um todo indistintamente, tudo o que for adquirido
por um cnjuge considera-se como se fosse possudo, meio a meio por cada um,
tudo o que foi conquistado dividido imaginariamente, sendo divido de fato com o
fim da sociedade conjugal.
Segundo comenta Pontes de Miranda (1983, p. 289):

Os cnjuges so meeiros em todos os bens do casal, ainda que um

dles nada trouxesse, ou nada adquirisse, na constncia da sociedade
conjugal; e, como o regime da comunho perderia a sua significao
patrimonial se no abrangesse o ativo e o passivo dos societrios
cnjuges, a lei estatui que se comunicam tdas as dvidas contradas por
atos lcitos na constncia da sociedade conjugal (Cdigo Civil, art. 262).
A situao dos cnjuges a de verdadeiros comuneiros ou societrios,
razo por que dissolvida a sociedade conjugal se procede diviso
dos bens, pela ao de partilha.

Conforme se denota a meao claramente um instituto ligado ao direito

de famlia, ou talvez at mais intimamente ligada ao regime da comunho
universal de bens, que como se observa do prprio termo comunho, significa
comunicao, por isso ocorre a reunio de todos os bens do patrimnio de ambos
os cnjuges. Isto o que se v do comentrio de Levenhagen (1980, p. 135):

O regime da comunho universal de bens consiste na comunicao de

todos os bens presentes e futuros dos cnjuges, assim como de suas
dvidas. Indistintamente, sejam mveis ou imveis, direitos e aes
passam a constituir, aps o casamento, um s acervo, que permanece
indivisvel at a dissoluo da sociedade conjugal, seja pela morte de um
dos cnjuges, pela separao judicial, pelo divrcio direto ou pela
anulao do casamento. Marido e mulher formam uma verdadeira
sociedade, embora regida por normas especiais, tendo cada cnjuge
direito a metade ideal do patrimnio do acervo formado. Ainda que um
dos cnjuges nada tenha trazido, passar a possuir a metade dos bens
trazidos pelo outro, e tudo quanto for adquirido por qualquer deles, na
constncia do casamento, pertencer, meio a meio, a ambos.

122

No regime da comunho de bens, o cnjuge sobrevivente condmino do

patrimnio comum. Morto o consorte, tem aquele o direito sua meao
(RODRIGUES, 2002, p. 31). Assim tem o cnjuge suprstite direito a metade do
patrimnio adquirido pelo casal.
O patrimnio formado pela pessoa casada, pelo regime da comunho de
bens dividido em duas partes: uma pertencente ao homem e a outra a mulher.
Ocorrendo o falecimento de um deles, uma parte determinada legalmente,
transmite-se aos herdeiros de imediato enquanto a outra parte destinada ao
cnjuge sobrevivo que a recebe a ttulo de meao.
Portanto a meao a metade do cnjuge sobrevivente, no patrimnio do
falecido, em sendo este casado sobre o regime da comunho universal de bens,
ou se, casado por outro regime, deixou expresso na escritura do pacto
antenupcial que ao cnjuge sobrevivente ser reconhecido o direito de meao.
O direito de meao decorrente do regime de casamento diferenciandose claramente da herana, j que o artigo 1.829, I do Cdigo Civil, prev que o
cnjuge concorre na sucesso, salvo se casado com o falecido no regime da
comunho universal, o que se explica pelo fato do cnjuge j possuir o direito a
meao.
Segundo explica Gomes (2002, p. 11):

[...] a concorrncia no ocorrer se o cnjuge sobrevivente for casado no

regime da comunho universal de bens ou da separao obrigatria de
bens, subsistindo, nessas hipteses, com toda fora, o regime de bens
escolhido pelo casal, sendo certo que, no primeiro regime, de comunho
universal, por bvio, a prpria meao constitui garantia suficiente ao
sobrevivo.

Temos que ressaltar que a meao tambm um direito dos conviventes,

no regime de concubinato institudo pelo art. 5 da Lei 9.278/96, reconhecida a
unio estvel, os bens havidos na constncia dessa convivncia devem ser tidos
como decorrentes do esforo comum da famlia, ento estando provada a longa
convivncia comum cabvel a meao dos bens adquiridos na constncia desta.
Assim tem entendido a jurisprudncia:

123

DISSOLUO DE SOCIEDADE CONJUGAL PARTILHA DE BENS

PEDIDO CONCERNENTE A ALIMENTOS RECURSO PROVIDO
PARCIALMENTE PARA REDUZIR OS ALIMENTOS FIXADOS.
Comprovado o concubinato e que a concubina contribui com seu
trabalho para a constituio de patrimnio, faz ela jus a meao dos
bens adquiridos na constncia dessa unio estvel. (TJMT AC 19.678
Classe II 20 Cuiab 1 C.Cv. Rel. Des. Licnio Carpinelli Stefani
J. 16.02.1998)
UNIO ESTVEL PARTILHA DE BENS Comprovada a unio e
cabvel a partilha dos bens do patrimnio existente durante a unio
promovendo-se a avaliao do esplio negociado durante eventual
separao dos conviventes e distribuindo os valores atinentes a meao
a concubina, pessoa que tinha, inclusive, atividade remunerada.
Apelaes, provida em parte e improvida. Segredo de justia (TJRS
AC 597164839 RS 7 C.Cv. Rel. Des. Jos Carlos Teixeira Giorgis
J. 27.05.1998)

Ento o patrimnio do falecido divido em duas partes iguais, sendo que

uma se intitula herana e a outra meao. A herana pertence aos herdeiros do
falecido, enquanto a meao pertence ao cnjuge suprstite, se o casamento foi
celebrado pelo regime da comunho universal de bens ou no caso de na escritura
do pacto antenupcial for estipulado o direito de meao, mesmo se adotado
regime diverso da comunho universal de bens.
Logo, conclui-se que a meao um direito prprio, conseqentemente
no herana, embora com ela se confunda.

124

7 TRANSMISSO DAS OBRIGAES

7.1 Noes preliminares

Pode-se dizer que obrigao um dever jurdico que vincula o

adimplemento do que foi acordado pelas partes. Busca-se com a obrigao,
garantir que os acordos sejam cumpridos, o direito obrigacional o responsvel
pela sujeio do patrimnio do devedor, que no cumprir com seu encargo.
Interessante o apontamento de Noronha (2003, p. 10):

Na mais clebre definio de obrigao que os antigos nos legaram,

contida nas Institutas de Justiniano, que integravam o Corpus juris civilis,
dizia-se (Inst. 3, 13, pr.) que obligatio est juris vinculum, quo necessitate
adstringimur alicujus solvendae rei, secundum nostrae civitatis jura
(obrigao o vnculo jurdico pelo qual ficamos adstritos necessidade
de solver uma coisa, em conformidade com as normas jurdicas de
nossa cidade).

Segundo ensina Souza (2001, p. 38):

A obrigao somente poder surgir de uma conveno entre os

interessados, como acontece nos contratos ou convenes mtuas,
quando as prprias partes envolvidas manifestam as respectivas
vontades ou quando por algum ato voluntrio ou involuntrio, lcito ou
ilcito, devidamente previsto em lei.

Assim obrigao a relao pela qual aquela pessoa intitulada credora,

tem o direito de exigir de uma outra, denominada devedora o cumprimento de
uma prestao.
Conforme ensina Noronha (2003, p. 13):

Embora o termo obrigao tenha conotao negativa, isto , parea

apontar apenas o lado passivo da relao estabelecida entre credor e

125

devedor, a verdade que a noo jurdica refere-se totalidade dessa

relao, englobando tanto o poder de exigir (crdito) como o dever de
realizar a prestao (dbito). No existe outra palavra que, em
linguagem corrente, possa substituir a de obrigao, como algo
referindo-se simultaneamente ao direito e ao dever.

No necessariamente a pessoa que tem a obrigao que a cumpre,

freqentemente a transferncia de obrigaes est presente entre ns, podendo
ser transferida uma propriedade, um crdito, a herana, dentre outros. Temos que
em tese, qualquer elemento integrativo do patrimnio, pode ser sucessvel de
mutao, ou seja, transferncia. Exceo so as proibies decorrentes da
natureza da obrigao, ou da vontade da lei ou ainda da conveno entre as
partes.
Segundo ensina Wald (2000, p. 174):

A transmisso das obrigaes pode apresentar-se sob a forma ativa

(cesso de crdito) ou passiva (cesso de dbito), entre pessoas vivas
(inter vivos) ou em virtude de falecimento (mortis causa), podendo ser a
ttulo universal, quando abrange todos os bens ou uma frao da
totalidade dos bens do cedente (como ocorre em relao ao herdeiro) ou
a ttulo singular, quando s se refere a um crdito especfico (v.g., um
crdito contratual, que foi cedido).

A transferncia da propriedade pode ocorrer por ato inter vivos, como o

caso da cesso de crdito, assim como pode ocorrer pela morte, ou seja, causa
mortis, atravs da herana pela transmisso sucessria. Na transmisso entre
vivos, o domnio do patrimnio cedido no se transfere de imediato, somente
ocorrendo pelos contratos, em alguns casos mesmo antes da tradio, enquanto
na sucesso por morte, o domnio e a posse da herana se transmitem
imediatamente aps o falecimento, aos herdeiros.

126

7.2 Diferena entre devedor e responsvel

O devedor aquele que contrai uma obrigao e no cumpre o que

estipulou contratualmente, se trata do sujeito passivo de uma obrigao, ou
melhor, aquele que deve.
Conforme define em seu dicionrio jurdico De Plcido e Silva (1967, p.
522), considerado como devedor toda pessoa que est sujeita ao cumprimento
de uma obrigao da qual no se desonera enquanto no a preste, ou de seu
cumprimento dispense o credor.
O responsvel aquele que assume uma obrigao, surgindo assim a
responsabilidade para o cumprimento desta. Ensina Savatier apud Wald (2000, p.
139) a responsabilidade se conceitua como obrigao que incumbe a algum de
ressarcir o dano causado a outrem, em virtude da inexecuo de um dever
jurdico de natureza legal ou contratual que o agente devia conhecer e observar.
Devedor a pessoa que tem uma relao pessoal e direta com o credor,
enquanto o responsvel um terceiro que em razo de algum vnculo jurdico,
passa a ser considerado devedor.
Ora, sabido que entre a obrigao e a responsabilidade do devedor,
existe um elo jurdico. Enquanto o responsvel aquela pessoa que sem estar
necessariamente, direta e pessoalmente ligada a relao obrigacional do credor e
do devedor, recebe da lei, a incumbncia de pagar a dvida. O responsvel se
coloca nessa posio, por de alguma forma ter assumido a responsabilidade pelo
ato do devedor.
Quando se diz, em lingagem corrente, que uma pessoa deve responder
por seus atos, nada mais se faz do que definir sua responsabilidade, tendo em
vista a repercusso dos atos praticados no grupo de convvio dessa pessoa.
Ento a responsabilidade dimensiona a rea de atuao de uma pessoa, em face
de determinados valores cultivados, quer por sua prpria conscincia, quer pelo
grupo do qual ela faz parte. A ttulo de comportamento social, a responsabilidade
diz respeito conduta do indivduo perante o grupo como um todo. A ttulo de

127

dever ela pressupe normas, que impliquem o resguardo do direito de cada um

dos indivduos.
A palavra responsabilidade tem sua raiz no verbo respondeo, respondi,
responsum,

respondere,

de

mltiplos

significados,

como

responder

a,

comprometer-se, corresponder a compromisso, ou a obrigao, anterior.

A

responsabilidade

jurdica

consiste

no

dever

de

resposta

determinaes legais que regulam o convvio social. Isso porque, juridicamente a

responsabilidade de uma pessoa decorre da lei ou ocorre quando ela se
manifesta espontaneamente demonstrando vontade em assumir uma obrigao.
Essa possibilidade de criar um direito por simples expresso de vontade, implica,
necessariamente, a existncia de uma liberdade do homem para poder contrair
obrigaes, assumindo a responsabilidade.
A responsabilidade legal a obrigao que imputada a algum, desde
que ocorra a prtica de algum ato ou havendo a constituio de determinada
situao, prevista no ordenamento jurdico, como forma de estabelecer a
responsabilidade.
Para Serpa Lopes (1962, p. 188), a responsabilidade se perfaz na
obrigao de reparar um prejuzo, seja por decorrer de uma culpa ou de outra
circunstncia legal, que a justifique, como a culpa presumida, ou por uma
circunstncia meramente objetiva.
Ento o responsvel o obrigado ao cumprimento de uma obrigao
assumida, que no necessariamente precisa ter sido por ele inadimplida, podendo
recair sobre ele nus que no deu causa, no tendo assim culpa, mas somente a
responsabilidade pelo dbito legalmente lhe institudo.
Pode acontecer de uma pessoa ser devedora sem ter responsabilidade
pelo dbito. Um indivduo pode ser obrigado a sujeitar a uma situao pelo
vnculo jurdico e no por que tem responsabilidade pelo fato. Exemplo clssico
o fiador, que no deu origem ao dbito, mas quando o responsvel pela dvida
no cumpre sua obrigao, pode ser ele compelido responder pelo dbito que no
deu causa.
Pode haver tambm obrigao, sem haver no entanto responsabilidade,
ocorre no caso de uma pessoa ser devedora, mas no haver como lhe cobrar o

128

adimplemento da obrigao, por no haver previso legal para sua cobrana,

exemplo o caso das dvidas de jogo e dos dbitos prescritos.
A violao de uma obrigao enseja responsabilidade, mas as vezes quem
responde por ela no deu causa ou no descumpriu a obrigao, como o caso
dos herdeiros que no foram os responsveis pelas dvidas do de cujus, mas com
a transmisso da herana, transmite-se tambm as dvidas sendo estes
responsveis pelo pagamento, pois como estipula do artigo 1.997 do Cdigo Civil,
feita a partilha, s respondem os herdeiros, cada qual em proporo da parte que
lhe coube na herana.
Salutar a distino entre obrigao e responsabilidade apontada por
Wald (2000, p. 29):

A distino entre obrigao e responsabilidade foi feita por Brinz na

Alemanha, que discriminou, na relao obrigacional, dois momentos
distintos: o do dbito (Schuld), consistindo na obrigao de realizar a
prestao e dependente de ao ou omisso do devedor, e o da
responsabilidade (Hafting), na qual se faculta ao credor atacar e executar
o patrimnio do devedor a fim de obter o pagamento devido ou uma
quantia equivalente acrescida das perdas e danos, ou seja, da
indenizao pelos prejuzos causados em virtude do inadimplemento da
obrigao originria na forma previamente estabelecida.

A responsabilidade uma relao jurdica que deriva do inadimplemento

de uma outra relao jurdica, de que originou a obrigao. Temos ento que o
dbito um vnculo pessoal e a responsabilidade um vnculo do patrimnio para
garantir a obrigao.
As pessoas podem ser responsveis por determinado encargo, por serem
devedores em uma obrigao de direito material ou por terem assumido a
responsabilidade em nome do originrio devedor. No primeiro caso, devem ser
includos os sucessores, porque com a transmisso hereditria h a transferncia
tambm as obrigaes, j que atravs desta existe a continuao natural ou legal
do sucedido, a partir dessa transferncia os sucessores tornam-se responsveis
pela obrigao. No segundo caso figura o fiador, que responsvel, mas no
obrigado frente ao credor, lgico que se tornando responsvel, est assumindo

129

uma obrigao, mas esta no se formou diretamente e tambm no houve a

aceitao dele.
Segundo Lima (1977, p. 160):

A tendncia moderna separar, assim, as duas situaes: a do

obrigado e a do responsvel, se bem que ambos caibam,
amplamente, no segundo termo. Da por que Jos Alberto dos Reis
muito bem adverte sobre o problema: Convm distinguir
responsabilidade, visto que esta a sujeio coao ou aos atos pelos
quais se traduz a sano e sem coao no concebvel o vnculo
obrigatrio; mas pode haver responsabilidade sem obrigao, o que
significa que o responsvel, isso , o indivduo sujeito coao, pode ser
pessoa diversa do obrigado. Um portanto, se obrigou e outro assumiu a
responsabilidade.

Em regra, os dois tanto o devedor como o responsvel, se confundem num

s titular, aquele que se obrigou tem a responsabilidade pelo cumprimento da
obrigao. Mas, o responsvel pode no ser o devedor, mas mesmo assim pode
ser responsabilizado pelo pagamento da dvida, quando isto ocorre ele
considerado o sujeito passivo indireto de uma obrigao, ou seja, um terceiro que
eleito como devedor da obrigao, por uma disposio legal.
A presena do responsvel como devedor na obrigao, acarreta uma
modificao no plo passivo do direito obrigacional, pois existe a substituio no
lugar que originariamente seria ocupado pelo devedor. Quando uma pessoa
possui um dbito, deveria esta

obrigatoriamente figurar no plo passivo da

obrigao, recaindo sobre ela a cobrana do dbito, mas por disposio legal
subsiste a possibilidade para o credor cobrar daquele que responsvel pela
divida, que no necessariamente o devedor, podendo ser quem legalmente foi
institudo, ento aquele que se intitula responsvel se coloca nesse momento na
posio do devedor, respondendo pela dvida.

130

7.3 Transmisso das obrigaes causa mortis

A transmisso das obrigaes tem incio na vida jurdica dos povos, com o
desenvolvimento econmico, ou seja, quando a propriedade adquire certa
importncia se comea a pensar na substituio do falecido pelo seu sucessor.
No direito romano, existia a transmisso obrigacional com cunho somente
religioso, j que a partir do momento que morria uma pessoa, seu sucessor
obrigatoriamente teria que continuar o culto dos deuses familiares. Os deveres
religiosos, foram os primeiros encargos que a sucesso causa mortis acarretou,
visto que s com eles poderia se transmitir o patrimnio do falecido.
A sucesso causa mortis, tem um fundamento social, j que nunca poder
se afirmar que um ser humano no morrer, ento ele no pode assumir certa
obrigao, e esta se esvair no tempo e no espao com a morte, ento mesmo
com o falecimento determinadas situaes ainda tero seguimento atravs dos
herdeiros.
No h como se afirmar que uma pessoa viver tempo o suficiente, para
cumprir todas as obrigaes que assumiu em vida. Porm, se houvesse a
dissipao de todas as relaes jurdicas com a morte, poderia se criar uma
anarquia de ordem moral, jurdica e econmica.
Tambm tem a transmisso obrigacional causa mortis um outro aspecto, o
jurdico, j que o patrimnio do individuo constitui uma universalidade, um
conjunto indivisvel de direitos, que passam ao sucessor universal, sem que com
essa transferncia perca a unidade, que o seu carter definidor.
Logo, os encargos da herana representam um contra-posto do lucro
trazido pela herana, porque como a herana um todo universal, transmite-se
aos herdeiros todo o patrimnio, composto de ativo e passivo, assim so
transmitidas todas as obrigaes ao sucessor.
Conforme o ensinamento do insigne Souza (2001, p. 76):

Quem sucede o faz em direitos e obrigaes, no podendo usufruir

apenas do direito e desprezar as obrigaes, pois, se assim fosse,

131

ampliar-se-iam os direitos em relao ao sucessor e em razo da

sucesso e, depois, se no assumisse as obrigaes, estas seriam
supressas, o que fere o mais elementar princpio de direito universal, que
consiste em que ningum pode transferir mais direito do que tem.

No caso da sucesso causa mortis, uma pessoa se torna responsvel pela

transferncia da obrigao, esta passada para o herdeiro, em razo do evento
morte. Assim falecida uma pessoa, seus herdeiros passam a responder pela
obrigao do de cujus, simplesmente pelo fato de haver a transmisso da
herana, como esta se transfere de imediato com a morte, passa a fazer parte do
patrimnio do sucessor, assim existindo pendncias ser ele responsvel pela
dvida, respondendo at a parcela do quinho herdado.
Transmitindo-se o patrimnio tambm se transferem as obrigaes
decorrentes, devendo assim o herdeiro responder por todas as obrigaes
assumidas pelo autor da herana, j que esta se transmite no exato instante do
falecimento, oportunidade em que se opera a imediata e automtica transmisso
das relaes jurdicas do de cujus aos seus herdeiros (CAHALI e HIRONAKA,
2000, p. 65).

132

8 PAGAMENTO DAS DVIDAS

8.1 Noes preliminares

O pagamento das dvidas do de cujus feito inicialmente no inventrio, j

que neste que se apura a liquidez da herana, apontando-se o que cabe a cada
herdeiro depois de satisfeitos os crditos dos terceiros, visto ser necessrio pagar
as dvidas dos credores do sucessor, para se proceder a partilha.
Para se apurar o verdadeiro patrimnio do falecido e proceder a liquidao
da herana, busca-se subtrair do inventrio os bens ou direitos de estavam na
posse do de cujus, mas no o pertenciam, somente sendo inventariados os bens
pertencentes efetivamente ao falecido, para que com isso possa ser valorada a
totalidade do patrimnio existente. Posteriormente se proceder ao pagamento
dos dbitos da herana, tanto os antecedentes como os posteriores a abertura do
inventrio, no caso de dvidas ainda no vencidas.
Segundo explicita o artigo 1.997 do Cdigo Civil, a herana responde pelo
pagamento das dvidas do falecido, logo desta deve-se apurar os dbitos do
credor do de cujus e realizar o seu pagamento, norma esta tambm expressa no
Cdigo de Processo Civil em seu artigo 1.017, que estipula que antes da partilha,
podero os credores do esplio requerer ao juzo do inventrio o pagamento das
dvidas vencidas e exigveis.
Temos que a lei ampara o direito do credor do falecido, o legislador em
busca de uma segurana social, no poderia permitir que as dvidas se
esvassem com a morte do credor, tendo que serem retiradas do patrimnio que o
de cujus possua, devendo o credor cobrar do esplio o que lhe devido,
conforme estipula o artigo 597 do Cdigo de Processo Civil, ao dispor que o
esplio responde pelas dvidas do falecido.
O mesmo artigo supra citado dispe que aps ser feita a partilha, cada
herdeiro responde pelas dvidas na proporo da parte que na herana lhe coube,
logo o pagamento das dvidas do falecido ser nos limites do que fora herdado,

133

no podendo ultrapassar o patrimnio adquirido na sucesso e incluir o

patrimnio pessoal. O que os herdeiros recebem a ttulo de herana o que
sobrou da liquidao, do ativo e do passivo do de cujus, logo o pagamento dos
dbitos deste deve ser feito at esse limite.
Rodrigues (2002, p. 331) ensina que:

Em rigor, o patrimnio transmissvel aos herdeiros do de cujus apenas

o saldo entre o seu ativo e o seu passivo. Portanto, para se apurar o
montante da herana, isto , aquilo que ser objeto da sucesso, mister
se faz, primeiramente, apurar o montante de suas dvidas, para resgatalas. Uma vez deduzidos do monte os dbitos do falecido, verifica-se qual
o seu ativo. Sobre este incidem os impostos sucessrios. Esses bens,
que compem o ativo da herana, que se transmitem aos herdeiros e
legatrios do finado.

As dvidas dos credores do de cujus devem ser cobradas dentro do

inventrio, at o limite de bens da herana, isto em decorrncia de uma regra que
garante segurana jurdica, j que estipula o artigo 391 do Cdigo Civil, pelo
inadimplemento das obrigaes respondem todos os bens do devedor, logo
como devedor falecido, do seu patrimnio devem ser extrados os bens para
responderem pela sua obrigao, quando esta foi adquirida em vida, mas durante
esta no foi solvida, por conseguinte, deve ser cobrada da sua herana, pois o
credor no pode ser prejudicado pelo inadimplemento de uma pessoa somente
porque esta morreu.
A mesma coisa se denota da leitura do artigo 591 do Cdigo de Processo
Civil, o devedor responde, para o cumprimento de suas obrigaes, com todos os
seus bens presentes e futuros, salvo as restries estabelecidas em lei, portanto
o de cujus que adquiriu certa obrigao em vida, tendo bens deve pag-la, a partir
do momento em que est morto quem responde a sua herana. Quando era
vivo, o patrimnio do de cujus representava uma garantia para o credor, com a
morte deste o direito do credor recai sobre o acervo hereditrio por este deixado.
Segundo ensina Veloso (2003, p. 402), morrendo o devedor, no se
consideram, por si s, pagas e quitadas as suas dvidas. Os credores acionaro o
esplio e recebero da herana o que lhes for devido.

134

8.2 Procedimento para o pagamento das dvidas no esplio

O procedimento para o pagamento das dvidas do esplio regulado pelos

artigos 1.017 a 1.021 do Cdigo de Processo Civil. As dvidas do credor do
esplio devem ser requeridas no juzo do inventrio antes da partilha, j que aps
partilhados os bens, a cobrana recair sobre os herdeiros na medida do que foi
por ele recebido a ttulo de herana.
Essas dvidas devem ser lquidas e exigveis, conforme estipula do artigo
1.017 do Cdigo de Processo Civil, devendo estar presentes essas duas
condies, conforme nos ensina Fischmann (2000, p. 141):

A dvida deve estar vencida e ser exigvel, conceitos que se aproximam,

mas no se confundem; pode haver uma dvida cujo prazo de
pagamento j decorreu, mas ainda no est exigvel porque dependendo
da ocorrncia de determinado evento ou acontecimento. O de cujus
prometera efetuar o pagamento final da compra de um imvel no prazo
mnimo de 90 dias da assinatura da promessa de compra e venda,
desde que estivesse em condies de ser assinada a escritura pblica
definitiva de compra e venda. A grande maioria das dvidas, no entanto,
uma vez vencidas exigvel;

Sendo que conforme estipula o 1 do artigo 1.017 do Cdigo de Processo

Civil, a petio que for levada ao juzo do inventrio, deve estar acompanhada de
prova literal da dvida, segundo Couto e Silva apud Fischmann (2000, p. 142) o
documento comprobatrio da divida deve estar firmado, estabelecendo, por esse
modo, documentalmente as figuras do devedor e credor, assim a petio deve
trazer prova de que a dvida lquida e exigvel, sendo posteriormente distribuda
por dependncia e autuada em apenso aos autos do processo de inventrio.
Notvel o comentrio de Barros (1977, p. 295):

Certo que o pedido se faa por escrito, que a petio se acompanhe de

prova literal da dvida e que seja autuada em apenso aos autos do
inventrio. O requerimento o meio normal e hbil de se pedir qualquer
coisa ao juiz. Vai conhecer um despacho de movimentao, como pode,
conforme o caso, motivar o imediato deferimento ou a imediata recusa. O
pedido de pagamento de dvida em inventrio deve vir acompanhado de
prova escrita da existncia da dvida e deu seu montante. Para que

135

possa provocar e merecer concordncias, deve ser incontestvel, isto ,

certa quanto ao seu valor. Em resumo: deve ter a fora de convencer e
tranqilizar. Os representantes de menores, incapazes e ausentes; o
testamenteiro, que deve cumprir a vontade do morto, e o representante
da Fazenda Pblica, que ver minguar-se o montante partvel e
tributvel, todos esses precisam estar convencidos da existncia e do
montante da dvida, para que tenham a certeza da correo de suas
atitudes no incidente.

Havendo a prova de que existia dvida, depois de requerida habilitao,

estando em total acordo as partes com o pedido do credor do esplio, o juiz ao
declarar habilitado o credor, mandar que se faa a separao do dinheiro, ou de
bens suficientes para a o seu pagamento, segundo 2 do artigo 1.017 do Cdigo
de Processo Civil. Estando os bens separados, o juiz mandar alien-los em
praa ou leilo, previso do 3 do dispositivo acima citado. Ento no processo
de inventrio no havendo dinheiro para saldar as dvidas do esplio, procede-se
a uma penhora, pois os bens sero reservados, para posterior levantamento do
valor, que somente poder ser feito por meio de praa ou leilo.
Esta reserva de bens tambm est prevista no artigo 1.997, 1 do Cdigo
Civil, que dispe que, quando antes da partilha, for requerido no inventrio o
pagamento das dvidas, estando estas inseridas em documentos, revestidas de
formalidades legais, constituindo assim prova suficiente da obrigao, o juiz
mandar reservar, em poder do inventariante, bens suficientes para a soluo do
dbito, sobre os quais oportunamente possa recair a execuo. Ressalve-se que
o mesmo instituto, se houver impugnao alegando o pagamento, acompanhada
de prova valiosa, que afigure uma grande probabilidade de ter a dvida sido
solvida, no se faz necessria a reserva.
A lei no estabelece nenhuma ordem de preferncia aos bens a serem
reservados, mas a ordem comum primeiro bens mveis, depois semoventes e
por fim imveis. Podero ser separados tantos bens quanto forem necessrios ao
pagamento da dvida do de cujus, sendo que a separao dever seguir o que for
melhor para o esplio.
Nos mostra Rodrigues (2002, p. 333) a esse respeito que:

136

Se no houver dinheiro, separam-se bens em quantidade necessria

para o pagamento do passivo, de preferncia mveis e semoventes, e s
excepcionalmente imveis. Tais bens sero vendidos em praa,
observadas as regras de execuo de sentena (CPC, art. 1.017, 3),
usando-se o produto para o pagamento dos dbitos.

O 4 do artigo 1.017 do Cdigo de Processo Civil, prev que se o credor

requerer que, em vez de dinheiro, lhe sejam adjudicados, para o seu pagamento,
os bens j reservados, o juiz deferir-lhe- o pedido, concordando todas as partes.
Vemos ento que o credor poder requerer a adjudicao dos bens reservados,
ao invs de ser feita a venda judicial, para posterior pagamento da dvida. O
pagamento feito pelos prprios bens que iriam para leilo ou praa, no
precisando esperar este acontecimento para se receber o valor devido em
dinheiro. Ocorrendo esta adjudicao, h a incidncia de imposto de transmisso
inter vivos, como ensina Fischmann (2000, p. 146):

O exame do 4 - adjudicao de bens pelo credor, ou mesmo na hasta

pblica revela que deve ser pago o imposto de transmisso inter vivos
(venda do esplio para o credor ou para licitante); no h imposto causa
mortis porque a dvida era do de cujus ou do prprio esplio, de tal modo
que se considera como no tendo os bens separados e alienados ou
adjudicados pelo credor, sequer ingressado no monte-mor.

Caso no haja concordncia entre as partes sobre o pedido de pagamento

feito pelo credor, ser o inventrio remetido para os meios ordinrios, onde
dever o credor ajuizar a medida judicial cabvel, previso esta do artigo 1.018 do
Cdigo de Processo Civil. O que objetiva essa remessa para o rito ordinrio a
discordncia das partes, pois no processo de inventrio no poder haver
discordncia quanto a habilitao de crdito.
Essa discordncia no precisa ser motivada, basta a simples declarao de
vontade do no aceite, no sendo atendido o pedido do credor ter ele que
discutir o seu crdito na via ordinria, atravs de processo contencioso. Mas, no
entanto, Venosa (2002, p. 372) entende que:

A insurgncia de qualquer interessado no pode ser meramente

emulativa. Cabe ao juiz coactar esse tipo de irresignao. Cumpre o

137

exame do caso concreto. O herdeiro, ou o interessado, que resistir

injustificadamente ao pagamento de um crdito no inventrio, dever ser
responsabilizado perante a massa pelos prejuzos a que der causa.

O pagamento das dvidas no prprio inventrio demonstra-se mais

vantajosa tanto para o credor quanto para o esplio, isso o que nos mostra
Barros (1977, p. 300):

A cobrana administrativa no inventrio um atalho que a todos

beneficia: ao credor, porque recebe logo, sem mais delongas; ao esplio,
porque facilita sua liquidao e a marcha do inventrio, lembrando-se,
ainda, que uma no concordncia infundada, caprichosa, ir redundar na
demora da concluso do inventrio, no pagamento das custas e dos
honorrios do advogado do credor, se tiver este, para receber o que lhe
devido, de litigar contra o esplio. Ter, tambm, o esplio de pagar,
possivelmente, os honorrios do advogado que o defende, eis que o
advogado , normalmente, contratado para o procedimento especial do
inventrio e no para as aes em que o esplio litiga. Sendo a defesa
na ao de cobrana outro feito em que tenha de intervir, por mais esse
trabalho legitimam-se os seus honorrios.

Mesmo remetendo o credor para os meios ordinrios, dever o juiz

mandar, que se reservem bens suficientes para pagamento do seu dbito, desde
que haja prova de que a dvida realmente exista, caso no haja essa prova ou a
recusa da concordncia do esplio se fundar na quitao, logo no h a
obrigatoriedade da reserva dos bens, conforme se denota do pargrafo nico do
artigo 1.018 do Cdigo de Processo Civil.
Essa exigncia legal tem justificativa, j que como visto anteriormente a lei
exige para habilitao no inventrio prova literal da dvida, logo no se pode
aceitar que uma pessoa que no provou, ter crdito a receber do esplio, impea
o regular tramite do inventrio para sua posterior liquidao e partilha. Tambm
no havendo concordncia das partes, sobre a justificativa de j ter havido a
quitao do dbito, no deve ser feita reserva de bens do inventrio para posterior
pagamento, neste caso a lei coloca como nico fundamento para no haver a
reserva de bens, a existncia de quitao. Mas na verdade deve haver alguma
prova de que existiu a quitao, no podendo se fundamentar somente na
simples impugnao para no haver a reserva de bens, o juiz ter que analisar
cada caso, para que possa agir com justia, na deciso sobre quais crditos

138

necessitam do resguardo de bens e daqueles em que essa medida no se faz

necessria.
Conforme nos mostra Venosa (2002, p. 372):

No inventrio h, pois, uma ntida distino entre crditos admitidos

pelos interessados e crditos no admitidos. Se no h documentao
suficiente, no tem o juiz poder de ex officio determinar a reserva de
bens. Nesse caso que dever ser til ao credor o processo cautelar.

Da deciso que remeter o credor para discutir seu crdito no juzo

ordinrio, caber recurso, assim como da deciso que no concede a reserva de
bens. Segundo a explicao de Fischmann (2000, p. 148):

Em primeiro lugar, pela razo de que toda deciso passvel de recurso.

claro que a primeira hiptese afigura-se de maior raridade, pois ter-seia de pensar que no houve discordncia das partes quanto ao pedido
do credor, mas o juiz, ou porque no verificou assentimento de todos, ou
por qualquer outra razo, resolveu desatender o pleito e remeter as
partes s vias ordinrias; j no segundo caso, se a reserva no ocorreu
porque simplesmente alegada a quitao, haver legitimidade do credor
parar buscar a reforma do decisum, caso em que ter de demonstrar,
minimamente, que a alegao no tem a menor sustentao. Vale o
registro de que a questo da remessa aos meios ordinrios prejudicial
da reserva, pois esta ltima conseqncia da primeira.

Temos que mesmo o credor que possui dvida lquida e certa, mas que
ainda no esto vencidas, podem requerer sua habilitao no inventrio, segundo
expressamente estipula o artigo 1.019 do Cdigo de Processo Civil, assim os
credores que possuem dvidas mesmo que inexigveis podero requerer a
habilitao de seu crdito no inventrio.
Barros (1977, p. 303), tece o seguinte comentrio:

Acautelando os interesses de todos, permite o Cdigo se inicie o

processo de habilitao antes do vencimento, ou da exigibilidade, o que
de louvar-se. Considera, desde logo, esse componente do passivo e
manda se prepare, no feito, a indispensvel separao e reserva de
bens para atender a obrigao.

139

Neste caso tambm h a exigncia da concordncia de todas as partes,

com o pedido de habilitao, pois sem esta segue o estipulado pelo artigo 1.018
do Cdigo de Processo Civil, remetendo-se a questo para os meios ordinrios.
Poder haver a aplicao da regra do pargrafo nico do artigo 1.018 do Cdigo
de Processo Civil, ou seja, h possibilidade da reserva de bens, quando o
processo for remetido para os meios ordinrios, desde que estejam presentes
dois requisitos, que a dvida conste de documento que compre suficientemente a
obrigao e a impugnao no se fundar em quitao.
Havendo a concordncia de todas as partes, como o pagamento da dvida
no pode ser exigido, j que no est vencida, o juiz deve habilitar o credor,
separando os bens necessrios, para o posterior pagamento quando a dvida se
tornar exigvel. Assim com a separao dos bens, o esplio sofre um desfalque,
que ser revertido especificamente para satisfazer um crdito preexistente. Nos
dizeres de Fischmann (2000, p. 149), no momento em que se permitiu que se
efetue a cobrana de crdito por habilitao no inventrio, criou-se, a, verdadeiro
processo executivo.
Mas no processo de inventrio pode haver vrios contratempos, com isso
ele no se torna to clere como o esperado, podem surgir vrios incidentes que
atrapalham o andamento normal do inventrio. Como qualquer fato referente ao
inventrio deve ser resolvido pelo juiz, cabe a este nos prprios autos solucionar
os incidentes.
O artigo 1.020 do Cdigo de Processo Civil, nada mais faz do que deixar
expresso que o legatrio parte no inventrio, dando-lhe legitimidade para
manifestar-se quando houver um pedido de habilitao de crdito. Ter direito a
se manifestar, quando houver a diviso da herana em sua totalidade em
legados, assim como quando o reconhecimento das dvidas importar reduo dos
legados.
Segundo ensina Barros (1977, p. 304):

A defesa dos direitos do legatrio de fazer-se como a de qualquer

titular, com plenitude, envolvendo, tambm, a faculdade de vigiar.
Havendo nos autos do inventrio um pedido de pagamento, cujo
acolhimento injustificado ou ilegtimo pode trazer-lhe prejuzos

140

financeiros, reduzindo seus direitos hereditrios, isso lhe d a qualidade

para falar, concordando, ou opondo-se.

Logo, no tendo influncia sobre o legado herdado, no causando

nenhuma diminuio para o legatrio no h razo para este interferir na
habilitao dos credores, j que no estar seu direito atingido, no h
necessidade de sua manifestao.
Diferente o caso de toda a herana estar dividida em legados, pois neste
caso ser o legado atingido de qualquer maneira, assim caber aos legatrios
concordarem ou no com o pedido de pagamento do crdito.
Poder, ocorrer tambm manifestao do legatrio quando houver reduo
do valor da herana, para o pagamento das dvidas, previso do artigo 1.967,
1 e 2, que estipula que excedendo as disposies testamentrias a parte
disponvel da herana, reduzir-se-o aos limites desta, proporcionalmente as
quotas do herdeiro, e no bastando tambm os legados. Assim ter o legatrio
direito a se manifestar, com fundamento no artigo 1.020, II do Cdigo de Processo
Civil, j que haver uma reduo natural de seu legado.
Pode ocorrer que os crditos no precisem ser habilitados no inventrio,
podendo de imediato ser executado, caso em que cabe aos herdeiros separarem
os bens para o pagamento da dvida, concedendo autorizao para que o
inventariante os nomeie a penhora no processo em que o esplio for executado,
isto o que estipula o artigo 1.021 do Cdigo de Processo Civil.
Sensato o comentrio de Barros (1977, p. 305):

O que normal e certo, e da natureza das coisas, que o devedor, no

tendo dinheiro, escolha entre os seus bens aqueles que ir alienar para,
com o preo, pagar as dvidas exigveis. A menor estima pelo bem, ou o
seu maior valor venal tudo isso razo para o devedor definir-se nessa
preferncia.

A execuo contra o esplio, pode ser por um processo judicial inicialmente

movido diretamente contra o falecido, assim como a execuo se insurgir contra o

141

prprio esplio aps o falecimento, devido a transmisso da responsabilidade do

de cujus aos herdeiros. Segundo o pronunciamento de Venosa (2002, p. 374):

O credor do esplio, j que tem como garantia todo o patrimnio

hereditrio, pode, na falta de nomeao de bens pelo devedor, pedir a
penhora sobre qualquer bem da herana, como faria com relao ao
patrimnio do falecido, se vivo fosse.

Pressupe-se que seria indispensvel a autorizao dos herdeiros, para

que o inventariante, responsvel pela administrao dos bens do esplio, os
indicasse a penhora, no entanto Fischmann (2000, p. 151), mostra que:

Todavia, conforme o caso e sendo necessrio para que no haja perda

do prazo de nomeao de bens, uma atitude expedita do inventariante,
poder ele, desde logo e mesmo sem a prvia autorizao dos
herdeiros, fazer a nomeao de bens, submetendo seu ato,
posteriormente, ratificao destes e do juiz do inventrio.

O mais sensato o herdeiro nomear os bens a penhora, assim exercendo

seu direito de escolha j que a penhora dos bens do esplio coisa tranqila,
poder fazer-se com a anuncia dos herdeiros, sem ela ou apesar da sua
oposio (BARROS, 1977, p. 305).
Depois de ser procedido o inventrio, pagando-se os dbitos e auferindo os
bens constantes do esplio, procede-se a partilha que o modo pelo qual feita
a diviso da herana, entregando-se a cada sucessor sua parte da totalidade do
patrimnio herdado.

8.3 Dvidas pstumas

As dvidas pstumas so aquelas adquiridas pelo prprio esplio, assim

devero ser pagas anteriormente s dvidas do de cujus, contanto que no exista
uma preferncia das dvidas do falecido decorrente de direitos reais (VENOSA,
2002, p. 374).

142

Conforme comentrio de Veloso (2003, p. 403):

As despesas funerrias (exquias, cerimnias fnebres), sem dvida,

no so dvidas do de cujus, mas foram feitas em razo de sua morte e
da necessidade de dar o destino a seu corpo, com toda a dignidade (o
que no quer dizer que seja com luxo e pompa). Devem ser pagas pelo
monte hereditrio. So dividas pstumas, e privilegiadas.

As despesas funerrias so aqueles gastos posteriores ao falecimento do

autor da herana, so compostas de gastos com mdicos, remdios e despesas
hospitalares, relativas enfermidade de que faleceu o de cujus, assim como, os
gastos com o enterro, ou seja, o pagamento agncia funerria para transporte
do corpo, gastos com a publicidade fnebre, a compra do terreno em cemitrio, e
mesmo os efetuados com a edificao de jazigo; de sufrgio por alma do finado,
quando ordenados em testamento ou codicilo (RODRIGUES, 2002, p. 335).
Segundo extramos da anlise do artigo 1.998 do Cdigo Civil, as despesas
funerrias, havendo ou no herdeiros legtimos, sairo do monte da herana,
entretanto as de sufrgios por alma do falecido, ou seja, missas e outros atos
religiosos, s obrigaro a herana quando ordenadas em testamento ou codicilo.
Devido a isto temos que saber qual a ordem de preferncia para a satisfao
dos dbitos, que no entender de Venosa (2002, p. 375), a ordem de privilgio do
artigo 965 do Cdigo Civil.
Seguindo o estipulado pelo artigo 965 do Cdigo Civil, primeiro devem ser
pagos os crditos decorrentes da despesa do funeral, devendo este ser feito
segundo a condio do morto e o costume do lugar, ter-se- que o enterro deve
ser feito, conforme as condies do falecido, no podendo ser a herana onerada
com uma pompa desnecessria.
Ao comentar este dispositivo Gonalves (2003, p. 573), ensina que:

Justifica-se o privilgio, que j era reconhecido no direito romano, por

motivos de humanidade e religio, pelos quais se prestam ao morto as
honras fnebres que cercam o sepultamento. Incluem-se entre as
despesas as de enterro e as despendidas com o aluguel de carro
fnebre e aquisio de flores, o preo do espao ocupado no cemitrio,
dentre outras. As despesas reconhecidas como privilegiadas so as

143

feitas segundo a condio do falecido e o costume do lugar, no se

admitindo gastos com monumentos suntuosos.

Posteriormente, procede-se ao pagamento das custas judiciais, ou por

despesas com a arrecadao e liquidao da massa. Incluem-se a as despesas
com avaliao e manuteno dos bens hereditrios, tanto como os honorrios de
advogado do inventariante, honorrios relativos a aes promovidas pelo esplio
ou contra o esplio, assim como as remuneraes do inventariante dativo e do
testamenteiro (VENOSA, 2002, p. 375).
No seu inciso III, o artigo 965 do Cdigo Civil, prev que devero ser pagas
as despesas com luto do cnjuge suprstite e dos filhos do devedor falecido,
desde que foram moderadas. So estas as despesas com a publicao do
anncio do falecimento.
Segue em seu inciso IV, o supra citado artigo, na ordem de preferncia
estipulada a proceder-se o pagamento das despesas com doena de que faleceu
o devedor, alcanando inclusive aquelas do semestre anterior a sua morte.
Continuando a ordem de privilgio geral, o artigo 965 do Cdigo Civil, em
seu inciso V, dispe que pagam-se os gastos necessrios mantena do devedor
falecido e sua famlia, no trimestre anterior ao seu falecimento. Se as despesas
foram pagas por apenas um herdeiro, devem elas serem rateadas pelos demais,
no podendo um s dos herdeiros, arcar com todo esse dispndio.
Seguindo, o mesmo artigo citado acima, em seu inciso VI, defini o privilgio
para o pagamento de impostos devidos Fazenda pblica, no ano corrente e no
anterior.
Depois no seu inciso VI, o indigitado artigo privilegia os crditos pelos
salrios dos empregados do servio domstico, nos derradeiros meses de vida do
de cujus. Logicamente, as pessoas que trabalharam na casa do falecido, devero
ter alguma preferncia para receber seus crditos, pois estas pessoas do servio
domstico que prestaram assistncia ao de cujus, nos seus derradeiros meses de
vida, necessitam de seus salrios para gerir sua subsistncia e de sua famlia.
Esses crditos devem ser atendidos antes dos demais existentes no
esplio, antes, portanto, daqueles crditos que tiveram origem quando ainda vivo

144

o falecido. Esse privilgio bastante relevante no caso do passivo ser maior que
o ativo, no podendo assim a herana arcar com todos os dbitos (VENOSA,
2002, p. 376).

8.4 Pagamento das dvidas aps o inventrio

Depois de efetivada a partilha os credores do falecido, cobraro seus

dbitos no mais do esplio, mas sim dos herdeiros, na proporo da parte que
na herana lhes coube, conforme dispe o artigo 1.997 do Cdigo Civil.
Segundo comenta Zavascki (2000, p. 298):

Feita a partilha dos bens do esplio, cada herdeiro passar a responder

pelas dvidas do de cujus na proporo da parte que na herana lhe
coube. O formal de partilha ser o documento bsico para aquilatar a
extenso dessa responsabilidade, eis que nele estaro descritos os bens
herdados e o que eles representam, em valor relativo, em face do
patrimnio partilhado.

Assim, mesmo que esteja findo o inventrio, as dvidas que eram do autor
da herana ainda podem ser cobradas, neste caso dos herdeiros, j que com a
transferncia do patrimnio do falecido cabe a eles responderem por eventuais
dbitos.

145

9 RESPONSABILIDADE DO HERDEIRO

9.1 Noes preliminares

Segundo o artigo 1.997 do Cdigo Civil, aberta a sucesso o domnio e a

posse da herana transmitem-se, desde logo, aos herdeiros legtimos e
testamentrios. Com o ativo, inseparavelmente, se transmite o passivo, por isso,
temos que a morte no dissolve o nexo que em vida unia o falecido a seus
credores, sendo assim, seu patrimnio o responsvel pelo pagamento de
eventuais dbitos.
O herdeiro como substituto natural do de cujus, recebe a herana e com
isso todos os direitos e obrigaes pertencentes ao falecido, ocorrendo assim,
uma substituio em todas as relaes jurdicas em que participava aquele que
fora sucedido.
Isso ocorre desde o direito romano, como ensina Rodrigues (2002, p. 25):

No direito romano, a responsabilidade do herdeiro pelas dvidas do de

cujus ilimitada e absoluta, no havendo meio de o sucessor livrar-se do
dever de resgatar citados dbitos, pois o herdeiro entra no lugar do
falecido e, da mesma forma que recebe o ativo, assume, tambm, o
passivo por ele deixado. O patrimnio do herdeiro se confunde com o
patrimnio do finado, de modo que os credores deste passam a ser
credores daquele.

Assim com a morte de uma pessoa, a seu herdeiro transmitem-se os bens,

tanto quanto suas dvidas, ou seja, ocorre a transmisso tanto do ativo quanto do
passivo. Conforme ensina Diniz (2003, p. 3):

Com a morte do autor da herana o sucessor passa a ter a posio

jurdica do finado, sem que haja qualquer alterao na relao do direito,
que permanece a mesma, apesar da mudana de sujeito. Deveras,
ressalvado o sujeito, mantm-se todos os outros elementos dessa
relao: o ttulo, o contedo e o objeto. Desta forma, o herdeiro insere-se
na titularidade de uma relao jurdica que lhe advm do de cujus.

146

Os herdeiros esto sub-rogados nas relaes jurdicas patrimoniais do

falecido, tornando-se responsveis pelos direitos subjetivos, isto , tendo uma
titularidade ativa, tambm possuindo uma titularidade passiva, respondendo pelas
obrigaes, por isso podem propor uma execuo em nome do esplio, como
esto sujeitos a suport-la.
Com a transferncia dos dbitos, que foram assumidos pelo de cujus,
torna-se o herdeiro responsvel pelo pagamento das dvidas, conforme previso
legal do artigo 1.997 do Cdigo Civil, que determina que aps ser feita a partilha
os herdeiros respondem pelas dvidas do falecido, cada um na proporo da parte
que na herana lhe coube.
Estabelecida a responsabilidade do herdeiro pelos direitos e obrigaes do
de cujus, deve-se estabelecer a sua extenso. No direito romano, a
responsabilidade era ilimitada, pois neste momento histrico havia a confuso das
pessoas do falecido e do herdeiro, a herana era transmitida sendo igual, superior
ou at mesmo inferior as dvidas passivas do sucedido.
Ressalte-se que a substituio causa mortis tinha fundamento na religio e
continuao da famlia, assim haveria uma continuao do lar e culto dos deuses,
tendo assim a obrigao dos sucessores natureza personalssima.
No entanto, hoje em dia se transmite aos herdeiros a responsabilidade pelo
pagamento dos dbitos at o limite herdado, na proporo da herana que lhe
coube, conforme o artigo 1.997 do Cdigo Civil.
O sucessor se torna responsvel no lugar do de cujus, somente na
qualidade de herdeiro, portanto responde pelos dbitos at o limite da herana
que recebeu. Obrigar o herdeiro a responder com seu patrimnio, por dvidas da
herana integralmente, seria o mesmo que obrig-lo individualmente por um
dbito que no contraiu.
O patrimnio particular do herdeiro no pode ser compelido a pagar as
dvidas

adquiridas

jurisprudncia:

pelo

sucedido,

entendimento

esse

consolidado

na

147

EMBARGOS DE TERCEIRO. Os bens dos herdeiros no podem ser

penhorados para pagamento da dvida do falecido, em que reste feita a
partilha dos bens do esplio. Antes da partilha, a execuo deve ser
aforada contra a herana representada pelo inventariante, e no contra
os herdeiros, por serem parte ilegtima. A penhora dos bens dos
herdeiros, antes da feitura da partilha, constitui constrio ilegal, que
enseja a ao de embargos de terceiro. Sentena reformada. Recurso
provido. (Apelao Cvel n. 186042156, 3 Cmara Cvel, Guaba)
JTARGS, n. 61, p. 286 e 287.
HERDEIRO RESPONSABILIDADE Realizada a partilha, respondem
os herdeiros pelas dvidas do autor da herana, conforme o artigo 1.796
do Cdigo Civil, at o limite de seu quinho hereditrio. (TRT 4 R. AP
50007.661/98-3 4 T. Rel. Juiz Jos Carlos de Miranda J.
18.11.1998)

Segundo Theodoro Jr. (1999, p. 284), as obrigaes do autor da herana

no desaparecem com a morte. No sendo personalssimas, acompanham o
patrimnio deixado pelo devedor e transferem-se para os seus herdeiros, dentro
das foras da herana que lhe couber.
O herdeiro assume assim, a responsabilidade pelo pagamento dos dbitos
feito pelo falecido, aquele se torna responsvel por uma previso legal, j que a
herana se transfere como uma universalidade, por isso desde que aceite esta,
logo assume todos os dbitos que o sucedido tinha, a nica maneira de no
responder pelos dbitos seria renunciando a herana.
Segundo ensina Souza (2001, p. 76):

Quem sucede o faz em direitos e obrigaes, no podendo usufruir

apenas do direito e desprezar as obrigaes, pois, se assim fosse,
ampliar-se-iam os direitos em relao ao sucessor e em razo da
sucesso e, depois, se no assumisse as obrigaes, estas seriam
supressas, o que fere o mais elementar princpio de direito universal, que
consiste em que ningum pode transferir mais direito do que tem.

H de se ressaltar, que a aceitao sempre feita em benefcio do

inventrio, assim no assume o herdeiro responsabilidade pelo pagamento das
dvidas do finado, independente do valor do seu montante da herana. Logo
conforme expresso est no artigo 1.792 do Cdigo Civil, o herdeiro no responde
por encargos superiores s foras da herana, ou seja, o herdeiro responde com

148

o patrimnio que herdou, no podendo sua responsabilidade pelas dvidas

exceder as foras da herana.
Segundo estipula o Cdigo Civil atravs do artigo anteriormente citado
necessrio ao herdeiro provar o excesso dos encargos sobre a fora da herana,
salvo se houver inventrio que o escuse, comprovando os valores dos bens
herdados, isto , o legislador impe ao herdeiro o nus de provar que o ativo da
herana supera o seu passivo, s o dispensando desse encargo se o inventrio
resultar manifesta tal circunstncia (RODRIGUES, 2002, p. 26).
O fato de haver ou no ter sido procedido o inventrio dos bens da
herana, d ensejo a duas situaes diversas, na primeira existe uma presuno
de que o herdeiro no recebeu nenhum bem com a herana, o credor deve provar
que existem bens com aquele, porque havendo o inventrio neste esto
discriminados os bens herdados, no segundo caso a presuno de que o credor
pode cobrar seu crdito, cabendo assim ao herdeiro provar que no herdou bens
para proceder ao pagamento do dbito.
o que aponta Hironaka (2003, p. 71):

A existncia de inventrio, em que apurado o monte partvel, depois de

pagas as dvidas tempestivamente arroladas, isenta o herdeiro de
produzir prova no sentido de que o que deve ser pago depois supera o
quantum recebido. Prova-o o prprio inventrio.

Caso no haja o inventrio, assim como havendo no for de forma

voluntria, ou seja, no caso de haver algum litgio a ser resolvido, caber ao
herdeiro provar que o valor recebido inferior dvida herdada do falecido.
Os sucessores ficam vinculados s obrigaes de seu sucedido, j que
este no lhes pode conferir sobre seus bens mais direito do que tinha, portanto
sofrem o efeito das convenes anteriores aquisio da propriedade pela
herana. No entanto caso no queiram assumir as obrigaes, podem renunciar a
herana, no tendo assim nenhum encargo.

149

9.2 Responsabilidade dos herdeiros quando existem bens

O herdeiro por estipulao legal responde pelas obrigaes do de cujus,

ele se torna o responsvel pelo pagamento dos dbitos do sucedido, pelo fato de
lhe transmitir a herana, recebe todos os direitos e obrigaes que em vida tinha
o falecido.
Por isso, tendo a dvida valor inferior ao quinho recebido da herana,
torna-se o herdeiro obrigado a satisfazer o dbito existente em aberto, assumido
pelo de cujus, antecessor nesta relao obrigacional. Ento, poder o herdeiro ter
de saldar as dvidas contradas pelo falecido, para depois de cumpridas todas as
obrigaes, realmente possuir a parte que lhe cabe da herana.
Sendo a dvida de valor superior ao quinho recebido, o herdeiro ter de
efetuar o pagamento das dvidas, at alcanar o valor do quinho recebido da
herana, no respondendo pelos encargos superiores ao que herdou. Isto ocorre,
porque mesmo existindo uma transferncia dos dbitos do falecido, esta no pode
ensejar que o sucessor, seja responsabilizado alm do limite do patrimnio
herdado, pois lhe atribudo o dever de pagar as dvidas, mas estas at o
montante recebido, no respondendo assim por encargos superiores s foras da
herana, conforme o estipulado no artigo 1.792 do Cdigo Civil.
Preceitua o artigo 1.997 do Cdigo Civil que a herana responde pelo
pagamento das dvidas do falecido, mas aps ser feita a partilha, respondem os
herdeiros, cada qual at o limite do quinho herdado. Assim a responsabilidade
da herana limitada a sua totalidade pelos pagamentos das dvidas do de cujus,
enquanto a dos herdeiros restrita a proporo da parte que coube a cada um na
partilha.
Antes da partilha quem responde pelos dbitos o esplio, faz isto
amplamente abrangendo todos os bens que possui o acervo hereditrio, j que
deste pode ser cobrado qualquer dvida, sendo saldadas com os bens que
possuir, posteriormente se esvaindo os bens ser feita a declarao da sua
insolvncia. Com isso os credores que ainda no tiveram seu crdito quitado, no
mais tero de quem cobrar.

150

J em relao aos herdeiros, sua responsabilidade vai at o limite dos bens

recebidos na herana. Enquanto o esplio responde amplamente pelo pagamento
das dvidas, ou seja, integralmente pela obrigao, os herdeiros respondem at o
limite herdado, proporcionalmente ao que cada um recebeu.
Dispe o artigo 276 do Cdigo Civil, que se um dos devedores solidrios
falecer, nenhum herdeiro ser obrigado a pagar seno a quota que corresponder
ao seu quinho hereditrio, no entanto este mesmo artigo excetua as obrigaes
indivisveis, prevendo que nesses casos todos os herdeiros reunidos sero
considerados como um devedor solidrio em relao aos devedores. Ento no
caso de haver um dbito que recaia sobre um bem que no fora dividido, todos os
herdeiros respondem pela dvida, mas frente aos credores sero considerados
devedores solidrios, podendo assim a cobrana recair sobre eles desde que
dentro do limite do quinho hereditrio.
Segundo ensina Monteiro (1995, p. 182):

A morte no extingue a solidariedade; se a dvida deixada pelo de cujus

era solidria, divide-se entre os herdeiros (nomina hereditria ipso jure
dividuntur); cada um destes, porm, considerado de per si, responde,
to-somente, pela quota correspondente ao seu quinho hereditrio. Em
relao a cada um deles fragmenta-se a dvida, se divisvel.
Conglomerados, reunidos, sobre eles recai a obrigao inteira, in totum
et totaliter, porque se sub-rogaram a um dos devedores solidrios, que,
pela natureza da obrigao, adstrito estava ao pagamento total.

Quando existem vrios herdeiros no h solidariedade entre eles, no

podendo um credor querer cobrar de um s herdeiro o todo, o que existe uma
indivisibilidade da responsabilidade dos co-herdeiros. Sendo vivo o sucedido
poderia o credor cobrar dele, com a transferncia da obrigao esta continua em
relao aos herdeiros, que devem pagar o dbito, cada um respondendo na
proporo que lhe cabia na herana.
Logo, o fato de no poder ser dividida a posse e a propriedade de um bem
herdado, no pode implicar na indivisibilidade do direito sucesso. Os herdeiros
recebem todas as obrigaes, o ativo e o passivo do autor da herana, em
proporo igual, assim respondem cada um pelos dbitos por sucesso a eles

151

transferidos, na medida do que fora recebido, deste modo um no pode ser

compelido a responder pelo dbito em sua totalidade.
Desse modo no so os herdeiros obrigados solidariamente a responder
por um dbito herdado. Esse tambm o entendimento da jurisprudncia:

EMBARGOS DO DEVEDOR EXECUO FISCAL MORTE DO

DEVEDOR PROSSEGUIMENTO DA EXECUO PAGAMENTO DA
DVIDA OBRIGAO DE HERDEIROS EXCESSO DE EXECUO
RECONHECIMENTO ART. 597 CPC ART. 1796 CC
EXECUO FISCAL MORTE DO EXECUTADO Prosseguimento da
execuo, pelo total da dvida exeqenda, contra um s dos quatro filhos
do executado. Descabimento. Embargos de devedor. Excesso de
execuo. Reconhecimento. Cdigo de Processo Civil. Artigo 597.
Cdigo Civil. Artigo 1.796. Aplicao. Feita a partilha, cabe ao herdeiro
responder pelas dvidas do falecido, mas somente na proporo da parte
que na herana lhe coube. Portanto, os herdeiros no respondem
solidariamente pelas dvidas deixadas pelo de cujus. Em decorrncia, se
o seu devedor falece, o Estado no pode escolher um dos quatro filhos
do de cujus para dele exigir a totalidade da dvida deixada pelo pai. Se o
faz, acolhem-se embargos do devedor, para reduzir o valor da execuo
quarta parte do valor total da dvida exeqenda. Apelao provida, em
parte. Sentena retocada. Voto vencido. (TJRJ AC 5544/96 Reg.
140998 Cd. 96.001.05544 Rio das Flores 4 C. Cv. Rel. Des.
Wilson Marques J. 21.10.1997)

Como j visto, ao herdeiro so transferidas todas as obrigaes do de

cujus, inclusive a responsabilidade pelo pagamento das dvidas, quando existente
mais de um herdeiro, poder ocorrer o caso de um deles ter interesse em saldar o
dbito de um credor, por exemplo, caso tenha herdado algum bem, que para ele
tenha um grande valor afetivo, assim poder ele mesmo no tendo
responsabilidade com o pagamento integral da dvida, quitar o dbito com o
credor, passando assim a ter direito de regresso em relao aos outros coherdeiros.
Isso o que ensina Cahali e Hironaka (2000, p. 490):

Pode acontecer, entretanto, de apenas um dos herdeiros vir a sofrer

sozinho, ou em maior parcela, a responsabilidade patrimonial por dvida
do falecido, por exemplo, se a dvida for indivisvel, ou se promovida
atravs de execuo de garantia real incidente sobre o imvel quele
partilhado. Nestes casos, cabe ao prejudicado ao regressiva contra os
demais herdeiros, para recompor a proporo na responsabilidade, subrogando-se no direito do credor em face dos outros co-responsveis.
Tambm assim se procede na hiptese do herdeiro vir a perder o imvel

152

integrante de seu quinho hereditrio por evico (CC, art. 1.802), em

razo da garantia dos quinhes hereditrios.

Pagando um dos herdeiros a totalidade do dbito, tem este direito a ao

regressiva contra os outros herdeiros, na proporo do que cada um recebeu da
herana. Havendo algum herdeiro insolvente, ser dividido entre os demais
proporcionalmente ao que foi herdado, a responsabilidade pelo dbito que aquele
competiria, segundo o artigo 1.999 do Cdigo Civil, isso objetivando a diviso
igualitria do prejuzo.
Com propriedade comenta Veloso (2003, p. 403):

A ao regressiva de uns herdeiros contra outros ocorre quando os

primeiros pagam dvida que teria de ser solvida por todos, por se tratar
de dbito do esplio. No caso de um dos herdeiros ser insolvente, a
parte deste dividir-se- proporcionalmente entre os demais.

Logo, no se pode permitir que um herdeiro arque com as despesas

enquanto os crditos fiquem para os outros; o legislador por meio do artigo 1.999
do Cdigo Civil, estipula a diviso dos prejuzos que venha a ser sofrido por um
dos herdeiros com o pagamento a um credor, existindo um herdeiro insolvente,
sobre o qual no poder ter efetividade ao regressiva, deve ser dividido o
montante a ser pago pelo insolvente, por todos os herdeiros, inclusive o que move
a ao de regresso, para que o prejuzo seja partilhado por todos.
Quando o pagamento das dvidas absorver todo o patrimnio deixado pelo
falecido, o herdeiro nada recebe, apesar disso no mudar sua posio de
sucessor, ele se torna um herdeiro sem herana.

9.3 Responsabilidade dos herdeiros quando no existem bens

Havendo a insolvncia da herana, o credor no poder cobrar do

sucessor o dbito adquirido pelo de cujus, mesmo havendo a transmisso das
obrigaes ao herdeiro, este s responde pelas dvidas at o montante recebido a

153

ttulo de herana, no tendo responsabilidade o seu patrimnio prprio, pela

dvida herdada.
No se h como confundir o patrimnio do falecido com o do herdeiro,
apesar deste receber a herana de imediato, desde o momento do falecimento,
pelo princpio de saisine, os bens somente passam a integrar o seu patrimnio
efetivamente com a partilha.
Apesar disso, pode haver dvida sobre quais os bens faz parte do
patrimnio do herdeiro e quais eram do falecido, por isso existe a previso no
artigo 2.000 do Cdigo Civil, para que os legatrios e credores da herana
possam exigir a discriminao do patrimnio do falecido e do herdeiro.
Nos ensina Veloso (2003, p. 404), que:

Como o herdeiro se torna titular da herana desde a abertura da

sucesso (art. 1.784), pode haver dvida com relao ao que seu
patrimnio particular e o que faz parte do monte-mor, sobre qual incidiro
os direitos dos credores da herana e do qual devem ser retiradas as
coisas certas e determinadas que foram objeto de legados.

O patrimnio do herdeiro aquele que est em sua posse, tendo sido

adquirido de qualquer forma desde que lcita, o patrimnio herdado ser somente
considerado propriedade do sucessor, depois de liquidado o inventrio, pagas
todas as dvidas dos credores do esplio e feita a partilha, somente a partir desta
que se poder discriminar os bens que efetivamente sero herdados.
A herana se transmite de imediato com a morte do de cujus, por isso,
pode acontecer que os credores queiram se habilitar no inventrio para cobrar do
herdeiro um dbito por ele contrado, neste caso a dvida do herdeiro e no do
sucessor, s podendo responder por ela o patrimnio que for efetivamente
daquele, assim deve ser esperada a partilha para depois ser feita cobrana.
Entendimento este dos Tribunais, conforme se denota da jurisprudncia:

154

EXECUO SOBRE ESPLIO PENHORA DE BEM ESPECFICO

ANTES DA PARTILHA DVIDA DO HERDEIRO IMPOSSIBILIDADE
possvel que o exeqente invoque a responsabilidade patrimonial
dos scios da empresa executada, inclusive o que se referir a direitos
futuros, a fim de que, preventivamente, se resguarde atravs do que
couber queles no mbito devido. Todavia, figurando os scios como
alguns dos herdeiros de inventrio ainda no partilhado, incabvel que,
para a satisfao de crditos contra eles exigidos, seja realizada penhora
sobre bem especfico do esplio, pois, at ento, o direito indivisvel
quanto ao total da massa partvel. Apenas aps efetuada a partilha que
ficar declarado o direito dos herdeiros, com a definio de cada bem,
conforme os respectivos quinhes. (TRT 3 R. AP 4.808/00 2 T.
Rel. Juiz Antonio Fernando Guimares DJMG 01.11.2000 p. 14)

Temos que a herana, no pode se confundir com o patrimnio do

herdeiro, tambm no podendo haver essa confuso dos bens do herdeiro com a
herana, pois ambos so independentes um do outro, podendo sim, chegar a se
cumular quando houver a partilha dos bens.
Quando um credor que no tenha se habilitado no esplio para receber seu
crdito, aps ser feita a partilha resolver cobrar dos herdeiros o crdito que tinha
com o de cujus, mas sendo um dos herdeiros insolvente, no poder cobrar dos
outros a parte que cabia ao insolvente, se com a parte daqueles no for possvel
saldar o dbito.
Esse o entendimento de Rodrigues (2002, p. 332), que assim ensina.

possvel, no entanto, que, aps a partilha, algum dos herdeiros se haja

tornado insolvente. Tal fato no pode agravar a condio dos coherdeiros, de modo que, se aparecessem dvidas no cobradas, e que o
no possam ser na sua totalidade, em virtude da citada insolvncia de
um herdeiro, o prejuzo eventual deve ser sofrido pelo credor, cuja
negligncia em cobrar-se celeremente justifica a perda
por ele
experimentada. Exceto em caso de dvida indivisvel.

Medida esta de extremo bom senso, j que os herdeiros no podem arcar

com dbitos superiores a fora da herana recebida, a partir do momento em que
algum insolvente no h como cobrar a dvida dele, ento no se poderia
jamais pensar em cobrar as dvidas do de cujus, tanto quanto de um herdeiro
solvente, a parte pela qual o insolvente seria responsvel. Neste caso o herdeiro
no tem responsabilidade pela dvida, pois ele s responde pelos dbitos do autor
da herana e no do herdeiro insolvente.

155

9.4 Responsabilidade dos herdeiros por alimentos

Com a morte do autor da herana, se transferem para os herdeiros todos

os direito e obrigaes que o de cujus possua, devido a isso com o patrimnio
recebido cabe aos herdeiros o pagamento de todas as dvidas. Com a sucesso
investe-se o herdeiro no patrimnio deixado por morte, de tal forma que os
direitos e obrigaes do novo titular so os mesmos do anterior (LIMA, 2002, p.
236).
Cabe ao herdeiro cumprir todos os encargos patrimoniais para ele
transferido com a herana. A ao de alimentos tem natureza patrimonial, isto
porque ela tem por escopo, a garantia do cumprimento de uma obrigao
patrimonial, decorrente de imposio legal.
Cahali (2002, p. 33), a respeito da natureza jurdica da ao de alimentos
tece o seguinte comentrio:

Assim, embora localizada no direito privado como uma das

manifestaes do direito vida, sendo por isso mesmo, personalssima,
nem por isso a obrigao alimentcia deixa de ter representao material,
quer dizer, patrimonial, uma vez que h uma prestao econmica
exigvel a uma pessoa em favor de outra; h um credor e um devedor
caracterizando uma relao obrigacional.

Sendo um direito patrimonial e tendo o herdeiro responsabilidade pelo

pagamento, dos dbitos relativos aos credores do sucedido, logo o direito de
alimentos poderia ser transmitido para o sucessor. O entendimento que se
asseverava, era que as prestaes alimentares vencidas poderiam ser cobradas
do herdeiro, j que um crdito podendo ser deduzido na liquidao do
patrimnio do de cujus, no esplio e posteriormente a partilha, dos herdeiros.
No entanto, Cahali (1993, p. 53), assim colocava:

Portanto, ainda que em princpio os herdeiros sucedem nos direitos do

de cujus, a obrigao alimentar se extingue com a morte do credor de
alimentos, no podendo seus herdeiros, nessa qualidade, demandar do
primitivo devedor a continuidade da prestao alimentar; se os herdeiros

156

do falecido forem igualmente necessitados, podero reclamar alimentos

apenas como parentes da pessoa que seja obrigada, invocando um
direito prprio, originrio, se o tiverem, e no como sucessores daquele.

Esse entendimento era consubstanciado pelo artigo 402 do Cdigo Civil de

1.916, que assim previa a obrigao de prestar alimentos no se transmite aos
herdeiros do devedor, pela leitura desse dispositivo subentende-se que os
alimentos so intransmissveis.
Com o advento da Lei 6.515 de 26 de dezembro de 1.977, comeou-se a
haver uma certa discusso doutrinria com relao a transmissibilidade ou
intransmissibilidade da obrigao alimentar, pois em seu artigo 23, trouxe a
seguinte disposio a obrigao de prestar alimentos transmite-se aos herdeiros
do devedor, na forma do art. 1.796 do Cdigo Civil.
Monteiro (1994, p. 295), a esse respeito afirma os alimentos passaram
assim a ser considerados como dvida do falecido, cabendo aos herdeiros dele,
portanto, a respectiva soluo.
Com isso passou-se a aceitar a tese da transmissibilidade aos herdeiros
nas hipteses em que ocorra responsabilidade por sucesso hereditria de
obrigaes alimentcias vencidas at a data do bito, ou seja, as prestaes em
atraso, no se transmitindo aos herdeiros a obrigao de prestar alimentos, mas
apenas a de pagar as prestaes em atraso.
Essa era a opinio de Caio Mrio apud Cahali (1993, p. 68):

[...] a disposio somente se poder entender como se referindo s

prestaes devidas at a poca da morte, inseridas desta sorte como
dvida do esplio. Se se entender diferentemente, contraria o princpio da
personalidade do dbito alimentar, e poder gerar situaes absurdas,
que o legislador no pode querer ou estabelecer.

Entretanto havia quem entendesse que a intransmissibilidade dos

alimentos ainda continuava, fundamentada no artigo 402 do Cdigo Civil, porque
este dispositivo no foi atingido pelo artigo 23, da Lei 6.515, em razo de que este
dispositivo s se aplicava a casos envolvendo alimentos entre cnjuges.

157

Hoje em dia com o advento do novo Cdigo Civil, esta discusso no tem
mais cabimento, pois no texto legal est positivado a transmisso dos alimentos
para os sucessores do alimentante, at o limite da herana.
Segundo o artigo 1.700 do Cdigo Civil a obrigao de prestar alimentos
transmite-se aos herdeiros do devedor, na forma do art. 1.694, por isso, j no h
mais o que se discutir, devido a previso legal do legislador a obrigao alimentar
se transmite ao herdeiro.
Como no est previsto no artigo supra citado, que a responsabilidade dos
herdeiros at o limite herdado, pode-se comear a surgir defensores de que aos
sucessores se transmite a obrigao alimentar ilimitadamente, mas para isto no
h fundamento j que o artigo 1.792 do Cdigo Civil, deixa claramente expresso
que o herdeiro no responde por encargos superiores s foras da herana.
Por fim, resta a observao de que a obrigao alimentar que se transmite
ao herdeiro aquela que j se encontra estabelecida, assim no pode o ser
interposta ao de alimentos contra o herdeiro, para se estabelecer uma
obrigao alimentar. O herdeiro no poder ser demandado com o intuito de
prestar alimentos pela substituio do de cujus, mas nada impede que possa
figurar em uma ao de alimentos pela relao de parentesco, sendo nesse caso
os alimentos, pedido ao irmo.

9.5 Responsabilidade dos herdeiros por multa

O herdeiro como substituto natural do de cujus, recebe a herana e com

isso todos os direitos e obrigaes pertencentes ao falecido, ocorrendo assim
uma substituio em todas as relaes jurdicas em que participava aquele que
fora sucedido.
O herdeiro responde patrimonialmente at o limite do quinho herdado, em
todas as relaes jurdicas firmadas pelo de cujus, sendo o responsvel pela
satisfao dos crditos aps ser feita a partilha.
Assim cabe aos credores cobrarem dos herdeiros, o dbito que possuam
com o falecido, devendo cada um responder proporcionalmente ao que recebeu a

158

ttulo de herana. Sendo este tambm o entendimento quando se tratar de

obrigao tributria que segundo o artigo 131, II do Cdigo Tributrio Nacional,
denomina responsvel o sucessor, pelos tributos devidos pelo de cujus, at o
limite do quinho herdado.
Assim havendo algum tributo de responsabilidade do sucedido, com a
morte e conseqentemente transferncia da situao jurdica para o sucessor
esse se torna responsvel pelo pagamento do tributo.
Isso o que nos mostra Amaro (2003, p. 312):

A sucesso d-se no plano da obrigao tributria, por modificao

subjetiva passiva. Assim, o sucessor passa a ocupar a posio do antigo
devedor, no estado em que a obrigao se encontrava na data do evento
que motivou a sucesso. Se se trata de obrigao cujo cumprimento
independe de providncia do sujeito ativo, cabe ao sucessor adimpli-la,
nos termos da lei.

Temos ento que os herdeiros, so os responsveis pelo pagamento dos

tributos devidos pelo falecido, graas a transmisso das obrigaes que se efetiva
com a sucesso.
Segundo defini o artigo 3 do Cdigo Tributrio Nacional:

Art. 3 Tributo toda prestao pecuniria compulsria, em moeda ou

cujo valor nela se possa exprimir, que no constitua sano de ato ilcito,
instituda em lei e cobrada mediante atividade administrativa plenamente
vinculada.

Assim, temos que o tributo no possui carter sancionatrio, por isso no

se pode instituir nenhuma punio atravs de tributo. Sendo o pagamento devido
ao Poder Pblico decorrente da prtica de um ato ilcito, sancionado exatamente
com este pagamento, a hiptese no ser de tributo, pois este no punio
(DECOMAIN, 2000, p. 14).
Desse modo as multas no so includas nos tributos, j que estas so
excludas legalmente, logo como os herdeiros so responsveis pelo pagamento
dos tributos, no h responsabilidade pelo pagamento das multas.

159

Esse o entendimento de Amaro (2003, p. 317):

[...] o prprio Cdigo define tributo, excluindo expressamente a sano

de ilcito (art. 3). Outro argumento de ordem sistemtica est no art.
134; ao cuidar da responsabilidade de terceiros, esse dispositivo no fala
em tributos, mas em obrigao tributria (abrangente tambm de
penalidades pecunirias, ex vi do art. 113, 1). Esse artigo, contudo,
limitou a sano s penalidades de carter moratrio (embora ali se
cuide de atos ou omisses imputveis aos responsveis). Se, quando o
Cdigo quis abranger penalidades, usou de linguagem harmnica com
os conceitos por ele fixados, h de entender-se que, ao mencionar
responsabilidade por tributos, no quis abarcar as sanes.

Sendo a multa uma sano, se esta pudesse ser cobrada dos herdeiros
estariam eles respondendo por uma penalidade que no cometeram. Com a
penalizao

do

herdeiro,

estaramos

contrariando

princpio

da

intransmissibilidade da pena, insculpida no artigo 5, XLV da Constituio Federal,

aplicando uma sano a quem no o infrator. A jurisprudncia tem se
posicionado neste sentido, conforme se denota:

Multa. Tributo. Responsabilidade do esplio.

Na responsabilidade do esplio no se compreende a multa imposta ao
de cujus. Tributo no se confunde com multa, vez que estranha quele a
natureza de sano presente nesta. (RTJ 110/1091, Rel. para o acrdo,
Min. Francisco Rezek)

Deste modo, como as multas, no se transmitem para o esplio, que o

responsvel pelo pagamento das dvidas, posteriormente com a partilha, pelo
mesmo motivo no se pode cobrar a multa dos herdeiros. Assim tem apontado os
nossos Tribunais:

Multa fiscal punitiva. No responde por ela o sucessor, diante dos termos
do artigo 133 do CTN. Agravo regimental no provido. (BRASIL. STF.
Primeira Turma. Agravo Regimental n 64.622. Rel. Rodrigues Alckmin.
So Paulo. 28.11.1975)
Imposto de Renda. A multa prevista na alnea c, do art. 21 do DecretoLei n 401-69 (tal como a da letra b, do mesmo dispositivo) tem carter
punitivo e, por esse motivo, no pode ser aplicada aos sucessores do
contribuinte.

160

Dissdio jurisprudencial caracterizado. Precedentes do Supremo

Tribunal. Recurso Extraordinrio provido. (BRASIL. STF. Primeira Turma.
Recurso Extraordinrio n 104.993-6. Rel. Octavio Gallotti. Rio Grande
do Sul. 06.12.1985)

Desse modo, tratando se a multa de sano, ou seja, uma forma de

penalizao do sucedido por no ter cumprido com uma obrigao, esta no pode
se transferir ao herdeiro, j que no foi este quem cometeu a infrao, ao agir
desse modo se estar penalizando uma pessoa inocente.
Segundo Castro (1979, p. 616):

A multa que se aplicasse aos sucessores do de cujus, ao acervo

transfervel, enfim, perderia o carter de compensao ou de mora.
Cobrar multa de mora de defunto pretender transferir a
responsabilidade da falta a quem no faltoso.

Temos que o sucessor o responsvel pelos dbitos do de cujus, isto pela

transferncia das obrigaes realizada com a sucesso, graas a essa
substituio o herdeiro responder na proporo de seu quinho herdado, pelos
compromissos que eram de responsabilidade do falecido. No entanto, a extenso
dessa

responsabilidade

est

limitada

aos

tributos,

pelo

princpio

da

personalizao da pena (MARTINS, 1998, p. 248), como a multa uma

penalizao, no pode ser sofrida pelo herdeiro, pois o objetivo da sano fazer
com que o faltoso no cometa mais a infrao.
O herdeiro sendo responsabilizado pela multa, estar se tornando
responsvel por falta que no cometeu, assim no seria justo a transmisso da
responsabilidade por multa ao herdeiro, devendo este arcar com todas as dvidas
adquiridas pelo de cujus, excetuando-se as punies devido ao seu carter de
pessoalidade.

161

10 RESPONSABILIDADE DA MEAO

10.1 Noes preliminares

Como j visto a meao um direito pessoal do cnjuge, porque a partir do

casamento, une-se o patrimnio de ambos os nubentes, logo tudo o que eles tem
torna-se parte do acervo dos bens do casal, o patrimnio considerado como um
todo indistintamente, tudo o que for adquirido por um cnjuge considera-se como
se fosse possudo meio a meio por cada um, tudo o que foi conquistado dividido
imaginariamente.
A meao faz parte da propriedade do cnjuge, tendo este direito a ela
com a dissoluo da sociedade conjugal, momento no qual h a separao do
patrimnio de ambos os cnjuges.
Este instituto no faz parte do direito das sucesses, apesar de haver uma
certa confuso, que ocorre porque uma das formas da dissoluo da sociedade
conjugal coincide com a causa que d ensejo a sucesso, ou seja, a morte.
Entretanto a meao corresponde a metade do patrimnio do cnjuge falecido,
que o suprstite adquire por ter colaborado na sua aquisio, sendo esta metade
do patrimnio um direito prprio, que j lhe pertence, no sendo assim recebido a
ttulo hereditrio.

10.2 Pagamento das dvidas

A meao um direito do cnjuge, que lhe atribudo devido ao direito de

propriedade, sendo este estabelecido constitucionalmente, por isso temos que a
meao faz parte do patrimnio do cnjuge.
O patrimnio o conjunto de bens, de direitos e obrigaes, apreciveis
economicamente, isto , em dinheiro, pertencentes a uma pessoa, natural ou

162

jurdica, e constituindo uma universalidade (DE PLACIDO E SILVA, 1967, p.

1131).
Tratando-se o patrimnio de uma universalidade, na qual existem direitos e
obrigaes, temos que considerar que as dvidas adquiridas pelo cnjuge
falecido, como responsabilidade da sua meao, j que esta faz parte do conjunto
de bens que possui o de cujus.
O patrimnio o responsvel pelo pagamento das dvidas que uma pessoa
adquire, logo se o patrimnio composto pela meao e a herana, destes
devem ser cobrados os dbitos que o de cujus possua.
Assim est expresso no artigo 591 do Cdigo de Processo Civil, ao dispor
que o devedor responde, para o cumprimento de suas obrigaes, com todos os
bens presentes e futuros. Todavia a meao composta por bens, que faziam
parte do patrimnio do cnjuge, portanto deve responder pelos dbitos que por
ventura tinha o falecido.
Ao tratar da extenso da responsabilidade patrimonial Theodoro Jr. (1997,
p. 6), ensina:

A responsabilidade patrimonial do devedor atinge normalmente todos os

seus bens presentes e futuros (art. 591, do Cdigo de Processo Civil).
Isto quer dizer que tanto os bens existentes ao tempo da constituio da
dvida como os que o devedor adquirir posteriormente ficam vinculados
responsabilidade pela execuo. Tal decorre de ser o patrimnio uma
universalidade como um todo em relao ao seu titular, sendo
indiferentes as mutaes sofridas pelas unidades que o compem.

Assim, com o advento de uma dvida surge a obrigao de pag-la, o que

deve ser feito com o patrimnio do devedor, possudo naquele instante, assim
como os seus bens futuros. Havendo falecido o devedor originrio h a
transmisso da dvida para os herdeiros, como sucessores do de cujus, mas
primeiramente quem responde pelos dbitos, como estipula o artigo 591 do
Cdigo de Processo Civil, o patrimnio do devedor, assim devendo responder a
herana e a meao conjugal.
A meao a metade dos bens que o cnjuge possui, no entanto o
patrimnio do casal se consolida em uma universalidade, assim o patrimnio total

163

responde por eventual dvida adquirida por qualquer um dos cnjuges. Ocorrendo
o falecimento e conseqentemente a separao do patrimnio, no se poderia
deixar de responsabilizar a meao pela dvida.
O artigo 1.667 do Cdigo Civil, dispe que o regime de comunho universal
de bens importa na comunicao de todos os bens presentes e futuros dos
cnjuges e suas dvidas passivas, portanto pode-se entender que ambos
respondem pelas dvidas, pois se com o casamento se objetiva a estruturao de
uma famlia, as dvidas adquiridas pelos cnjuges so em busca de uma maior
comodidade, uma maior qualidade de vida.
Logo no poder a meao ficar inclume do pagamento das dvidas, com
o falecimento do cnjuge, recaindo todo o dbito ao esplio. Sendo a dvida
adquirida pelo falecido o seu patrimnio deve responder pelo dbito, no recaindo
apenas para os herdeiros o pagamento das dvidas, j que a meao tambm faz
parte do patrimnio do de cujus, deve tambm ser responsabilizada pelos dbitos
que estejam pendentes.
Oliveira (1987, p. 394), aponta algumas dvidas passveis de serem pagas
pela meao, que so:

a) as obrigaes provenientes dos atos ilcitos que sero pagas pela

meao do cnjuge delinqente; b) as dvidas anteriores ao casamento,
que se pagam pela meao do cnjuge que as contraiu, salvo se
provierem de despesas com os seus aprestos, ou reverterem em
proveito comum; c) a fiana prestada pelo marido sem outorga da
mulher; cuja responsabilidade imputada a meao daquele.

Nota-se que a meao deve responder pelas dvidas adquiridas pelo de

cujus, desde que por ato prprio como as adquiridas antes do casamento, isso se
denota porque a meao o patrimnio exclusivo do autor da herana, assim ela
responde pelos dbitos. Isso somente faz reforar-se a tese de que a partir do
momento em que a meao o patrimnio do falecido, sobre ela recai a
responsabilidade dos dbitos por ele adquirido.
Os Tribunais, tem entendido que a meao somente responde pelos
dbitos, quando o crdito adquirido pelo de cujus foi em beneficio da famlia,
como se nota nas jurisprudncias abaixo:

164

EMBARGOS DE TERCEIRO BENS DO CASAL AUSNCIA DE

PROVA DA DESTINAO DA DVIDA IMPROCEDNCIA Para a
procedncia dos embargos interpostos pela mulher casada, visando
excluir a sua meao da penhora, necessria a prova de que a dvida
no beneficiou o casamento; ante sua ausncia, impe-se a
improcedncia do pedido. Precedentes. (TJMG AC 000.172.588-6/00
5 C. Cv. Rel. Des. Campos Oliveira J. 04.05.2000)
EMBARGOS DE TERCEIRO Penhora. Meao. Sucesso aberta.
Havendo ameaa de turbao ou esbulho por ato de penhora na posse
de bens decorrentes da legtima, esto os herdeiros legitimados para
opor embargos de terceiro. A meao do cnjuge protegida pela ordem
jurdica. Os bens que compem a meao somente respondero pelas
dvidas assumidas pelo outro se comprovado que elas beneficiaram o
casal. A transferncia da propriedade ocorre com o bito,
independentemente da abertura de inventrio, nos termos do art. 530, IV,
c/c art. 1.572, ambos do CCB. (TRF 4 R. AC 2000.71.01.003102-2
RS 2 T. Rel. Fed. Joo Surreaux Chagas DJU 05.03.2003)

Decidindo assim, os Tribunais esto agindo com extremo bom senso, j

que a meao do cnjuge sobrevivente um direito prprio, no podendo por isso
responder pelo dbito adquirido pelo de cujus, quando o benefcio foi apenas
deste. No entanto com o casamento e conseqente unio de bens, no se pode
pensar que algum adquiriu certo bem, para enriquecer seu patrimnio, visto que
todos os bens do casal so uma universalidade, logo salvo prova em contrrio, as
dvidas so em benefcio de ambos os cnjuges.
Portanto no se pode deixar, que a meao do cnjuge falecido, no
responda pela dvida por ele adquirida, j que esta faz parte do patrimnio deste,
assim responsvel pelo pagamento. Segundo Oliveira (1987, p. 394), em regra
as dvidas passivas so pagas pelos bens do esplio, mas esta regra como
ensina o ilustre mestre, se esquece da meao, j que tambm esta faz parte do
patrimnio do falecido, deve responder pelos dbitos adquiridos em vida.
Sendo a meao instituto do regime de comunho de bens, comunicandose os bens presentes e futuros, assim como as dvidas passivas, logo se uma
dvida for adquirida por um dos cnjuges, resultando esta em benefcio da famlia,
conseqentemente para ambos, a meao responde pela dvida.
Nesse sentido aponta a jurisprudncia:

165

APELAO EMBARGOS DO DEVEDOR MULHER CASADA

DVIDA CONTRADA PELO MARIDO PROVEITO DA FAMLIA
MEAO RESPONSABILIDADE PENHORA INTIMAO F
PBLICA DO OFICIAL DE JUSTIA PROVA EM CONTRRIO
INEXISTENTE LITIGNCIA DE M-F VIOLAO DO DEVER DE
LEALDADE CONSEQNCIAS RECURSO NO PROVIDO 1. Em
princpio, a mulher casada pelo regime da comunho universal de bens
pode defender a sua meao atravs da ao de embargos de terceiro.
2. Deve, todavia, provar que a dvida no beneficiou a famlia, pois existe
presuno iuris tantum em contrrio. Ausente a prova, a meao do
cnjuge responde pelas obrigaes que o outro consorte contraiu. 3. O
oficial de justia porta por f quando emite certido no exerccio de sua
funo. Esta dotada de presuno relativa de veracidade. Ausente
prova em contrrio, prevalece a praesumptio. 4. Afirmando a parte que
no verdico o contedo de certido, a ela incumbe provar a
inveracidade. 5. Tanto as partes quanto seus procuradores so
legalmente obrigados na observncia do dever de lealdade imposto pelo
art. 14 do CPC. 6. Quem utiliza o processo alterando a verdade dos fatos
litigante de m-f e deve responder pelo dano processual que ensejou.
7. Apelao conhecida e no provida. (TAMG AC 0270373-3 2 C.
Cv. Rel. Juiz Caetano Levi Lopes J. 23.02.1999)
EMBARGOS DE TERCEIRO MEAO Reputa-se em proveito do
casal a dvida contrada por um dos cnjuges, notadamente se o regime
do casamento o da comunho universal de bens que, comuns,
respondem pela totalidade do dbito, conforme art. 262 do CCB.
Recurso desprovido. (TRT 4 R AP 51515.732/97-5 3 T Rel. Juiz
Denis Marcelo de Lima Molarinho J. 04.10.2000)
EMBARGOS DE TERCEIRO MEAO No comprovado que as
dvidas contradas pelo outro cnjuge no resultaram em benefcio da
sociedade conjugal, no h falar em liberao da constrio sobre a
meao do bem penhorado. Agravo no provido. (TRT 4 R AP
60001.751/00-0 2 T Rel Juza Dulce Olenca B. Padilha J.
03.10.2000)

Portanto, devido ao regime de casamento h uma presuno relativa de

que a dvida contrada por um dos cnjuges, aproveita a famlia por isso a
meao responde pelo seu pagamento, cabendo ao cnjuge que se achar
prejudicado provar que a dvida no lhe aproveita.
Devido a ser atingida a meao do cnjuge pelas dvidas do falecido, que
aproveitaram o casal, algumas pessoas renunciam a meao com o objetivo de
no se responsabilizarem pelos dbitos que deveriam ser pagos pelo de cujus,
renncia essa que ineficaz, pois a meao no se adquire por sucesso, mas
sim por direito prprio, logo no se pode ser renunciada.
Isso o que ensina Oliveira (1987, p. 394):

166

A renncia da meao no exonera o cnjuge sobrevivente do

pagamento das dvidas do casal, na parte que lhe relativa. Os bens por
ele posteriormente adquiridos ficam sujeitos obrigao, ainda depois
de feita a partilha, na parte proporcional sua meao [...]

A meao como direito prprio no pode ser renunciada, deve ser

responsabilizada pelas dvidas contradas pelos cnjuges ou mesmo que por um
dos cnjuges, desde que em benefcio da famlia.
Desse modo, como se trata de direito prprio, fazendo parte do patrimnio
dos cnjuges, ocorrendo o falecimento de um deles ocorre a diviso de fato,
devendo a meao do falecido responder pelo pagamento dos dbitos adquiridos
por ele. No entanto como a meao uma universalidade, a dvida de que se
aproveitou o cnjuge suprstite deve ser paga pela sua meao, j que aquelas
deveriam ser cobradas do patrimnio do devedor, ento englobada estaria a
meao.
Esse o entendimento do Cdigo Tributrio Nacional, que em seu artigo
131, II, estabelece a responsabilidade, do sucessor a qualquer ttulo e do cnjuge
meeiro, pelos tributos devidos pelo de cujus, limitada aquela ao montante do
quinho, do legado ou da meao.
Assim, a meao responsvel pelo pagamento dos tributos at o seu
limite, no sendo somente responsabilizada a herana, visto que ambas fazem
parte do patrimnio do falecido, respondendo pelo pagamento devido por este.
Decomain (2000, p. 491), tece o seguinte comentrio:

[...] responsabilidade por sucesso (art. 131, II) a dos sucessores

causa mortis a qualquer ttulo, e bem assim a do cnjuge meeiro, pelos
tributos devidos pelo de cujus at a partilha ou adjudicao, sendo essa
responsabilidade, todavia, limitada, consoante expressa indicao do
dispositivo, ao montante do quinho, do legado ou da meao. Aqueles
que adquirem por sucesso recebem no apenas o ativo, mas tambm o
passivo da pessoa falecida.

Sendo o patrimnio, responsvel pelo pagamento das dvidas, fazendo a

meao parte deste deve ser responsabilizada pelos dbitos do de cujus,

167

havendo a aquisio do patrimnio pela meao, tambm esta adquire o passivo,

assim no h como se escusar das obrigaes.
A meao do cnjuge falecido, deve ser responsabilizada pelas dvidas por
ele adquiridas, j que a partir do momento em que imaginamos o contrrio,
estaramos aceitando o inadimplemento das obrigaes pelo patrimnio do de
cujus, pois eximindo da meao os dbitos, estaramos concedendo ao cnjuge
suprstite mais direito do que tinha o falecido.
Portanto, assim como o esplio a meao tambm deve arcar com as
dvidas oriundas do de cujus, j que a unio de ambas forma o patrimnio total
daquele, sendo deste a responsabilidade pelo pagamento dos dbitos adquiridos
antes da morte.

168

CONCLUSO

Buscou-se atravs deste trabalho, apresentar a responsabilidade pelo

pagamento das dvidas adquiridas pelo de cujus, quando ainda estava vivo. Para
isso foi analisada a origem histrica do direito das sucesses, visto que nos
primrdios a sucesso tinha carter religioso, havendo a transferncia da
propriedade com o intuito de continuar o culto familiar.
Neste momento histrico, a herana era deferida como uma universalidade,
incluindo os direitos e todas as obrigaes do sucedido, sendo assim, haveria
uma responsabilidade ilimitada do herdeiro pelas dvidas do de cujus
Prosseguindo na evoluo histrica das sucesses, foi colocado o direito
sucessrio que vigora atualmente, mostrando-se os principais institutos dessa
matria, sempre presente em nosso cotidiano. Chegando assim a discusso da
transmisso da herana e conseqentemente ao pagamento dos dbitos
adquiridos pelo falecido.
Partiu-se posteriormente a uma anlise do esplio e da meao, partes
correspondentes ao patrimnio do de cujus, que so os garantidores do
pagamento das dvidas para os credores, j que, o esplio representa a herana,
sendo o patrimnio do falecido formado pela herana e a meao nos casos de
casamento em regime de bens em que esta permitida.
Essa responsabilidade decorre da transmisso das obrigaes que advm
com a transferncia do patrimnio, do morto ao sucessor. O sucessor no o
responsvel pela dvida adquirida pelo de cujus, mas, no entanto, recai sobre ele
a responsabilidade pelo pagamento daquelas, dado que a herana se transmite
como uma universalidade, logo nela est presente tanto o ativo como o passivo
do sucedido, devendo portanto o herdeiro assumir no s os crditos, mas
tambm os dbitos.
O herdeiro recebe o patrimnio com a morte, imediatamente devido ao
princpio de saisine, mas, a liquidao daquele feita atravs do inventrio,
aonde a herana recebe a denominao de esplio. Esse o momento em que
os credores devem apresentar seus crditos, para serem pagos no prprio

169

inventrio, para que aps serem saldadas as dvidas, possa-se proceder

partilha, entregando a cada herdeiro o quinho correspondente.
Ocorre que caso um credor no habilite seu crdito no inventrio, para
receber o pagamento, ele pode requerer do herdeiro a quitao do dbito que
tinha com o falecido, isto possvel, graas a previso expressa do Cdigo Civil
em seu artigo 1.997, que estipula que aps feita a partilha as dvidas sero
cobradas dos herdeiros.
Neste momento se estabelece a responsabilidade do herdeiro, pelo
pagamento dos dbitos, isto at o limite do quinho herdado. Os herdeiros
respondem pelas dvidas, no entanto sua responsabilidade na medida do que foi
adquirido pela sucesso, portanto caso no existam bens no poder ser
compelido ao pagamento.
Os herdeiros respondem pelos dbitos patrimoniais do de cujus, devido a
transferncia de obrigaes pela herana, portanto responde pelos crditos
anteriores a sucesso, assim como poder ter que assumir obrigao alimentar
devida pelo sucedido, no entanto a responsabilidade do herdeiro, no abarca
penalidades, no podendo ser penalizado, j que a sano tem que ser aplicada
contra o infrator, por isso no responde por multas aplicadas ao falecido.
O patrimnio do de cujus, quando este era casado pelo regime da
comunho de bens, engloba a herana, tanto quanto a meao, no entanto com a
morte o cnjuge suprstite, no respondendo pelas dvidas.
Isto ocorre, porque a meao considerada direito prprio do cnjuge
suprstite, no entanto quando a dvida foi adquirida em favor da famlia a meao
pode ser compelida ao pagamento do dbito.
No entanto temos que asseverar, que o patrimnio do de cujus uma
universalidade, composto pela herana e meao, sendo desmembrado pelo
evento morte, logo se uma dvida foi adquirida pelo falecido o seu patrimnio deve
responsabilizado, desse modo no podendo ser eximida a meao desse
pagamento.
A dvida adquirida pelo falecido pode no ser em benefcio de ambos os
cnjuges, ou seja, em benefcio da famlia, neste caso a meao no pode ser
responsabilizada, porque se trata de um direito do cnjuge. No entanto presume-

170

se que todas as dvidas adquiridas por um dos cnjuges favorece a ambos, visto
que, com o casamento pela comunho de bens, tudo o que for acrescido ao
patrimnio de um dos cnjuges, favorece o outro j que h uma comunho dos
patrimnios, deste modo no se podendo dispensar a meao do pagamento dos
dbitos.
Portanto, tanto os herdeiros, como a meao destinada ao cnjuge meeiro,
devem responder pelas dvidas, isto porque, isentando qualquer um deles
estaramos eximindo o patrimnio dos dbitos, logo depois da morte existiria mais
direito do que tinha o de cujus, j que este era responsvel pelo pagamento do
dbito.
Com arrimo em todo o exposto, chega-se a concluso que o responsvel
pelo pagamento das dvidas do esplio o patrimnio do de cujus, sendo assim,
responde pelos dbitos, a herana e a meao cabvel ao falecido.

171

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