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UNIVERSIDADE DO SUL DE SANTA CATARINA

MARINA CASAGRANDE CARIONI

A USUCAPIO PR-FAMLIA E A CULPA PELO ABANDONO DO LAR

Florianpolis
2016

MARINA CASAGRANDE CARIONI

A USUCAPIO PR-FAMLIA E A CULPA PELO ABANDONO DO LAR

Trabalho de Concluso de Curso


apresentado ao Curso de Graduao em
Direito, da Universidade do Sul de Santa
Catarina, como requisito parcial para
obteno do ttulo de Bacharel em Direito.

Orientadora: Prof. Deisi Cristini Schveitzer, MSc.

Florianpolis
2016

Dedico a meus pais, Rodrigo Carioni e


Denise Casagrande Carioni e a minha
irm Ana Carolina Casagrande Carioni.

AGRADECIMENTOS
A meus pais pelo carinho e amor proporcionados por toda a vida.
A minha orientadora Deisi Cristini Schveitzer, pelos ensinamentos,
compreenso e dedicao.

Tu te tornas eternamente responsvel por aquilo que cativas (Antoine de


Saint-Exupry).

RESUMO
O presente trabalho monogrfico teve como objetivo o estudo dos requisitos da
usucapio pr-famlia, modalidade instituda pela Lei n 12.424 de 16 de junho de
2011 e inserida no art. 1.240-A do Cdigo Civil de 2002, e a culpa pelo abandono do
lar. Inicialmente, foram abordados os aspectos relevantes dos institutos da posse,
como as teorias, o conceito, a classificao e seus efeitos, seguidos dos aspectos
relevantes da propriedade, destacando-se o conceito, os elementos, as principais
caractersticas, a funo social e as formas de aquisio da propriedade mvel e
imvel. Em seguida, tratou-se dos aspectos relevantes da usucapio, discorrendo
sobre o conceito, os fundamentos, os pressupostos, a usucapio de bens pblicos e
as modalidades do instituto. Finalmente, abordou-se a usucapio pr-famlia, tema
central da monografia, como os aspectos do art. 1.240-A do CC/2002, os principais
requisitos, a competncia para julgar e processar, e a culpa pelo abandono do lar,
questo extinta pela Emenda Constitucional n 66 de 2010. O estudo foi elaborado
atravs de pesquisa documental e bibliogrfica, mtodo de abordagem dedutivo e
exploratrio.

Palavras-chave: Posse. Propriedade. Usucapio. Usucapio pr-famlia.

SUMRIO
1 INTRODUO ................................................................................................................. 12
2 ASPECTOS RELEVANTES DOS INSTITUTOS DA POSSE E DA
PROPRIEDADE ..................................................................................................................... 13
2.1 POSSE ............................................................................................................................ 13
2.1.1 Teorias da posse e o conceito .............................................................................. 13
2.1.2 Classificao da posse ........................................................................................... 16
2.1.3 Efeitos da posse ....................................................................................................... 18
2.2 PROPRIEDADE ............................................................................................................ 20
2.2.1 Conceito e elementos da propriedade ............................................................... 21
2.2.2 Principais caractersticas....................................................................................... 22
2.2.3 Funo social da propriedade .............................................................................. 23
2.2.4 Formas de aquisio da propriedade mvel .................................................... 24
2.2.5 Formas de aquisio da propriedade imvel ................................................... 26
3 ASPECTOS RELEVANTES DA USUCAPIO .......................................................... 28
3.1 CONCEITO E FUNDAMENTOS................................................................................. 28
3.2 PRESSUPOSTOS ........................................................................................................ 29
3.3 A (IM)POSSIBILIDADE DE USUCAPIO DE BENS PBLICOS ......................... 30
3.4 MODALIDADES DE USUCAPIO DE BENS IMVEIS ......................................... 32
3.4.1 Usucapio extraordinria ....................................................................................... 32
3.4.2 Usucapio ordinria ................................................................................................ 34
3.4.3 Usucapio especial rural ........................................................................................ 35
3.4.4 Usucapio especial urbana ................................................................................... 37
3.4.5 Usucapio especial urbana coletiva ................................................................... 38
3.4.6 Usucapio indgena ................................................................................................. 39
3.4.7 Usucapio imobiliria administrativa ................................................................. 40
3.4.8 Ao de Usucapio no Novo Cdigo de Processo Civil ............................... 41
4 A USUCAPIO PR-FAMLIA ..................................................................................... 44
4.1 OS ASPECTOS DO ART. 1.240-A DO CDIGO CIVIL DE 2002 ........................ 44
4.2 OS PRINCIPAIS REQUISITOS DA USUCAPIO PR-FAMLIA ........................ 45
4.2.1 Imvel urbano de rea no superior a 250 m .................................................. 46
4.2.2 Imvel nico de propriedade dos ex-cnjuges ou ex-companheiros ....... 47
4.2.3 Prazo de dois anos .................................................................................................. 49

4.2.4 Benefcio concedido uma nica vez ................................................................... 50


4.3 DA COMPETNCIA PARA JULGAR E DO PROCESSAMENTO ........................ 51
4.4 A CULPA PELO ABANDONO DO LAR..................................................................... 52
5 CONCLUSO................................................................................................................... 57
REFERNCIAS ..................................................................................................................... 59

12

INTRODUO

A presente monografia direcionada matria de Direito Civil, mais


especificamente, Direito das Coisas, localizado no Livro III do Cdigo Civil Brasileiro
de 2002, e tem como tema principal a aquisio de propriedade imvel atravs da
usucapio pr-famlia.
A Lei n 12.424, de 16 de junho de 2011, criou a modalidade da
usucapio pr-famlia, a qual acrescentou o art. 1.240-A no Cdigo Civil de 2002,
possibilitando ao residente que permaneceu no imvel postular sua propriedade
integral aps dois anos do abandono do lar pelo ex-cnjuge ou ex-companheiro.
A usucapio pr-famlia viabilizou a regularizao da propriedade nos
casos de trmino de sociedade conjugal em que o ex-cnjuge ou ex-companheiro
deixa de prover com as necessidades da famlia e do imvel.
No entanto, essa nova modalidade, que visa proteger a pessoa que foi
abandonada e permaneceu no imvel, reintroduziu ao Direito Civil Brasileiro a
discusso do elemento culpa no fim do relacionamento, questo j dominada pela
jurisprudncia.
Assim, tem-se o seguinte problema: quais os requisitos legais e
entendimentos jurisprudenciais sobre a usucapio pr-famlia?
Para a elaborao desta monografia foi utilizado o mtodo de abordagem
dedutivo que partir de uma premissa geral, um modelo extremamente genrico,
para uma premissa especifica, que identificar os requisitos da usucapio prfamlia. O tipo de pesquisa aplicado foi o exploratrio, a partir do estudo de
legislaes, livros, artigos cientficos, jurisprudncias dos Tribunais e enunciados das
Jornadas de Direito Civil do Conselho da Justia Federal. Para tanto, adotou-se a
tcnica de pesquisa documental e bibliogrfica, empregando-se para isso a
legislao vigente e as doutrinas referentes ao tema em estudo.
Este trabalho composto por cinco captulos, em que inicialmente tem-se
a introduo, permitindo a apresentao do tema objeto de estudo. O segundo
captulo abordar os aspectos relevantes da posse e da propriedade. No terceiro
captulo, estaro dispostas as modalidades de usucapio. No quarto captulo sero
analisados os requisitos da usucapio pr-famlia. Por fim, o quinto captulo trar a
concluso acerca do tema estudado.

13

ASPECTOS RELEVANTES DOS INSTITUTOS DA POSSE E DA


PROPRIEDADE

O presente captulo abordar os institutos da posse e a propriedade. Com


relao posse, sero analisadas as teorias que exprimem a sua definio,
classificao, natureza jurdica e seus efeitos. Quanto ao instituto da propriedade, o
conceito e atribuies, caractersticas, funo social e, por fim, as modalidades de
sua aquisio.

2.1

POSSE

A relevncia do estudo da posse para esta monografia justamente por


ser um requisito presente em todas as modalidades da usucapio. Por ora, sero
abordadas as teorias, o conceito, a classificao e os efeitos.

2.1.1 Teorias da posse e o conceito


Entre as teorias que conceituam o instituto da posse, destacam-se a
teoria subjetiva, idealizada por Friedrich Karl Von Savigny 1, e a teoria objetiva, que
tem como propugnador Rudolf Von Ihering2.
Savigny entendeu que a posse caracterizada pela unio de dois
elementos, o corpus e o animus. O primeiro elemento objetivo, que representa a
deteno fsica sobre a coisa, enquanto o segundo o elemento subjetivo, que se
traduz pela inteno de possuir a coisa e sobre ela exercer o direito como se
proprietrio fosse. (GONALVES, 2014).

Em 1803, aos 24 anos de idade, Friedrich Karl Von Savigny elaborou a sua monografia Recht ds
Besitzes, o Tratado da Posse. (FARIAS; ROSENVALD, 2013).
2
A teoria objetiva, de Von Ihering, foi por ele prprio exposta, em termos simplificados, aps ter sido
desenvolvida, com maior flego, em outras obras de notvel repercusso, que trouxeram novas luzes
compreenso do fenmeno da posse. (GOMES, 2012).

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Com as mutaes ocorridas na teoria subjetiva, o corpus passou a no


consistir somente no contato fsico, direto e permanente com a coisa, mas tambm
na possibilidade de exercer contato, tendo a coisa sempre disposio. O mesmo
ocorreu com o animus, que dizia respeito apenas ao domnio, mas que passou a
abranger os direitos reais, a fim de dar possibilidade de posse sobre as coisas
incorpreas. (MONTEIRO; MALUF, 2012).
A presena dos dois elementos indispensvel para a caracterizao da
posse, uma vez que, inexistente o corpus, no h relao de fato entre a pessoa e a
coisa, e se inexistente o animus, no existir a posse, mas sim a mera deteno.
(RODRIGUES, 2009).
O detentor ou fmulo da posse, como conhecido, possui a coisa em
nome alheio, em virtude de situao de dependncia econmica ou de vnculo de
subordinao com a outra pessoa. A mera deteno a posse natural, que no gera
a possibilidade de invocar a proteo possessria, pois afastado o elemento
econmico da posse. (DINIZ, 2012).
O conceito de detentor previsto no art. 1.198 do Cdigo Civil de 2002:
Art. 1.198. Considera-se detentor aquele que, achando-se em relao de
dependncia para com outro, conserva a posse em nome deste e em
cumprimento de ordens ou instrues suas. Pargrafo nico. Aquele que
comeou a comportar-se do modo como prescreve este artigo, em relao
ao bem e outra pessoa, presume-se detentor, at que prove o contrrio.
(BRASIL, 2002).

Quanto deteno, o Enunciado3 n 493, aprovado na V Jornada de


Direito Civil do Conselho da Justia Federal, entendeu que o detentor do bem pode
defender a posse alheia exercendo a autodefesa. (BRASIL, 2011). E ainda, o
Enunciado n 301 da IV Jornada de Direito Civil complementa que, no existindo
mais relao de subordinao, possvel a converso da deteno em posse.
(BRASIL, 2006).
Na teoria subjetiva de Savigny, o elemento animus o que distingue o
possuidor do detentor, uma vez que o elemento corpus, aos olhos de outrem,

Os Enunciados so aprovados nas Jornadas de Direito Civil, realizadas pelo Conselho de Justia
Federal (CJF) e pelo Centro de Estudos Jurdicos do CJF, onde especialistas e convidados
elaboram estes enunciados para dar lei uma melhor interpretao de seus dispositivos.
(SALOMO, 2006).

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aparenta uma relao idntica entre possuidor e detentor com a coisa. (VENOSA,
2014).
Em contrapartida, Ihering concluiu que somente a presena do elemento
corpus suficiente para definir a posse. Para ele, corpus, alm de ser o poder fsico
sobre a coisa, tambm consiste no interesse do possuidor em utilizar-se
economicamente da coisa. A inteno de ter a coisa para si ou a comprovao da
vontade de possuir independem neste caso. (RIZZARDO, 2014).
O terico no entendeu que a vontade (animus) deve ser excluda, mas
que este elemento est implcito no poder sobre a coisa (corpus), uma vez que
ambos os elementos so vinculados e inseparveis. (MALUF; MONTEIRO, 2012).
Com efeito, Carnacchioni (2014, p. 25) ao comparar as duas teorias instrui
que a teoria objetiva incorporou o animus ao corpus, ao contrrio da teoria
subjetiva, que dissocia e analisa os dois elementos em separado.
A posse no significa a mera deteno da coisa, mas evidenciada pela
ao do possuidor que age como se proprietrio fosse, diante da funo econmica
da coisa, exteriorizando-se o animus. (RODRIGUES, 2003).
O ordenamento jurdico brasileiro desde o CC/1916, no art. 485, adotou a
teoria objetiva, sendo que em uma interpretao do art. 1.196 do CC/2002, que
define a figura do possuidor, possvel atribuir o conceito de posse como sendo o
exerccio de fato, pleno ou no, de algum dos poderes inerentes propriedade.
(BRASIL, 2002). Estes poderes, estabelecidos no art. 1.228 do CC/2002, so o de
usar, gozar, dispor e reaver, e que sero posteriormente analisados. (BRASIL,
2002).
Assim, nas palavras de Pereira (2004, p. 14), a posse uma situao de
fato, em que uma pessoa, que pode ou no ser a proprietria, exerce sobre uma
coisa atos e poderes ostensivos, conservando-a e defendendo-a.
Tepedino e Rentera (2011) ressaltam que o poder de fato sobre a coisa
se assemelha ao exerccio da propriedade visto se materializar na prtica de
qualquer ato por meio do qual a propriedade se exterioriza mas que no se
identifica com o exerccio da propriedade.
Acrescenta Tarturce (2016, p. 40) que mesmo sendo a posse uma
exteriorizao da propriedade, com ela no se confunde:

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cedio que determinada pessoa pode ter a posse sem ser proprietria do
bem, uma vez que ser proprietrio ter o domnio pleno da coisa. A posse
pode significar apenas ter a disposio da coisa, utilizar-se dela ou tirar dela
os frutos com fins socioeconmicos.

Com efeito, a posse vista sob a perspectiva econmica e no com a


atribuio psicolgica e, para seu reconhecimento, necessrio apenas do
elemento corpus com a manifestao do exerccio de um direito. (MATHIAS, 2008).
Nesta senda, h posse no somente quando o proprietrio exerce o
domnio, ou quando algum autorizado a ocupar situaes jurdicas reais ou
obrigacionais sobre o bem pelo proprietrio. H situaes, em que mesmo contra a
vontade do proprietrio, uma pessoa obtm o aproveitamento econmico sobre certo
bem (FARIAS; ROSENVALD, 2012). Portanto a posse um direito autnomo
propriedade, que representa o efetivo aproveitamento econmico dos bens para o
alcance de interesses scios e existenciais merecedores de tutela. (FARIAS;
ROSENVALD, 2012, p. 71).
Dessa forma, ser demonstrado como a posse pode ser classificada.

2.1.2 Classificao da posse

O ordenamento jurdico classifica a posse em diversas espcies, assim,


faz-se necessria a analise das modalidades mais utilizadas.
A posse pode ser direta e indireta. A distino entre elas disciplinada no
art. 1.197 do CC/2002:
Art. 1.197. A posse direta, de pessoa que tem a coisa em seu poder,
temporariamente, em virtude de direito pessoal, ou real, no anula a
indireta, de quem aquela foi havida, podendo o possuidor direto defender a
sua posse contra o indireto. (BRASIL, 2002).

Posse direta aquela exercida por quem est em contato direto com a
coisa. Indireta a posse exercida por intermdio de outra pessoa. (TARTUCE,
2014).
Outra classificao a posse justa e injusta, disciplinada no art. 1.200 do
CC/2002 que conceitua a posse justa como a posse que no for violenta,

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clandestina ou precria. (BRASIL, 2002). Assim, injusta a posse que apresenta os


vcios da violncia, clandestinidade ou da precariedade.
Violenta a posse adquirida por meio do uso indevido da fora fsica ou
moral. Clandestina a posse obtida de forma oculta, sem cincia dos interessados.
Precria a posse conquistada mediante o abuso de confiana por quem j detm a
coisa, em razo de uma relao jurdica e deixa de restituir na data previamente
fixada. Nesta ltima, a posse deixa de ser justa e passa a ser ilegtima, diante do
abuso de confiana. (WALD, 2011). A posse mansa ocorre quando os atos de
terceiros no influem nela, e assim, tem-se a impresso de que o possuidor
realmente o proprietrio. (RIBEIRO, 2003).
A posse tambm pode ser de boa-f e de m-f. O CC/2002 prev no art.
1.201 que a posse de boa f ocorre quando o possuidor ignora o vcio, ou o
obstculo que impede a aquisio da coisa. (BRASIL, 2002). Assim, o possuidor de
boa-f entende que sua posse foi adquirida de maneira lcita, livre dos vcios da
violncia, clandestinidade ou precariedade, ao contrrio do possuidor de m-f, que
mantm a posse da coisa mesmo ciente de que viciada. (DONIZETTI;
QUINTELLA, 2014). O art. 1.202 do CC/2002 complementa que a posse de boa-f
s perde este carter no caso e desde o momento em que as circunstncias faam
presumir que o possuidor no ignora que possui indevidamente. (BRASIL, 2002).
Ainda, a posse pode ser nova e velha. A posse nova a defendida em
juzo dentro do prazo de ano e dia a contar da data da turbao ou esbulho. J na
posse velha, o interdito possessrio ajuizado h mais de ano e dia. (COELHO,
2012). No caso da posse nova, o art. 558 do Novo Cdigo de Processo Civil (CPC)
estabelece:
Art. 558. Regem o procedimento de manuteno e de reintegrao de
posse as normas da Seo II deste Captulo quando a ao for proposta
dentro de ano e dia da turbao ou do esbulho afirmado na petio inicial.
Pargrafo nico. Passado o prazo referido no caput, ser comum o
procedimento, no perdendo, contudo, o carter possessrio. (BRASIL,
2015).

Caso a posse seja nova, caber ao de fora nova e o procedimento


ser especial, com a possibilidade de concesso de liminar. O rito especial
disciplinado nos arts. 560 a 566 do CPC/2015. Contrariamente o caso da posse

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velha, em que a ao ser de fora velha e o procedimento comum, no cabendo


liminar. (TARTUCE, 2015).
A posse tambm classificada em natural, civil ou jurdica. A posse
natural o exerccio de poderes sobre a coisa, e a posse civil ou jurdica aquela
que transmitida ou adquirida pelo ttulo. (GONALVES, 2014).
A Ad interdicta a posse contemplada pelas aes possessrias, que so
as aes de reintegrao e manuteno de posse e o interdito proibitrio. A Ad
usucapionem a posse adquirida em virtude de sua prescrio aquisitiva, ou seja,
pelo perodo de tempo decorrido. (NADER, 2013).
A composse ocorre quando h simultaneidade no exerccio da posse, e
para sua existncia necessria a pluralidade de sujeitos e a coisa indivisa ou em
estado de indiviso. Divide-se em composse pro indiviso e composse pro diviso.
(DINIZ, 2012). A primeira verifica-se quando os possuidores tem em conjunto
apenas uma parte ideal do bem, e conceituado pelo art. 1.199 do CC/2002, como
se duas ou mais pessoas possurem coisa indivisa, poder cada uma exercer sobre
ela atos possessrios, contanto que no excluam os dos outros compossuidores.
(BRASIL, 2002), ou seja, no possvel a determinar a frao de cada
compossuidor. De outro modo a composse pro diviso, em que apesar de no haver
diviso de direito, cada compossuidor sabe qual a sua parte de uso. (DINIZ, 2012).

2.1.3 Efeitos da posse

A doutrina ptria e o CC/2002 elencam como os efeitos da posse a


defesa, a percepo dos frutos, a responsabilidade pela perda e deteriorao da
coisa, a indenizao e reteno das benfeitorias e a usucapio.
O direito de defesa da posse desdobra-se em dois. O primeiro a
possibilidade do possuidor de exercer o desforo imediato e a legtima defesa, sem
necessitar do judicirio. O segundo o direito de invocar as aes possessrias
para proteo da posse. (COELHO, 2012).
A legtima defesa prevista no 1 do art. 1.210 do CC/2002, em que o
possuidor turbado, ou esbulhado, poder manter-se ou restituir-se por sua prpria

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fora, contanto que o faa logo; os atos de defesa, ou de desforo, no podem ir


alm do indispensvel manuteno, ou restituio da posse. (BRASIL, 2002).
A defesa tem como objetivo evitar o incmodo da posse, o que ocorre na
turbao. Por sua vez, o desforo opera-se na recuperao da posse perdida,
resultante do esbulho. A lei impe os limites de imediatismo e de moderao entre a
agresso e a reao, no entanto, no estabelece prazo para considerar a defesa
imediata. (DONIZETTI; QUINTELA, 2014).
Quanto ao desforo possessrio, o Enunciado n 494, da V Jornada de
Direito Civil, concluiu que a expresso contando que se faa logo deve ser
interpretada como a reao imediata ao esbulho ou turbao, ressalvados os
demais casos em que o possuidor deve recorrer ao Juzo. (BRASIL, 2011).
Os interditos possessrios, ou as chamadas aes possessrias, so
divididos em trs espcies, conforme o art. 1.210 do CC/2002, em que o possuidor
tem direito a ser mantido na posse em caso de turbao, restitudo no de esbulho, e
segurado de violncia iminente, se tiver justo receio de ser molestado. (BRASIL,
2002).
O esbulho ocorre quando o possuidor perde a posse do bem, ou seja,
ocorre o desapossamento de maneira violenta ou pacfica. cabvel a ao de
reintegrao de posse, para que a coisa retorne ao possuidor esbulhado. Na
turbao, os atos praticados por terceiro objetivam romper o vnculo entre a coisa e
seu possuidor, assim, este tem direito ao de manuteno de posse, para que
nela permanea. Por sua vez, a ameaa de turbao ou esbulho evidencia-se pelos
atos preparatrios de terceiro que visa a usurpao da posse, sendo possvel que o
possuidor postule ao juiz a fixao de pena pecuniria quele que objetiva
concretizar os atos de turbao ou esbulho. (COELHO, 2012).
Quanto percepo dos frutos4, dispostos nos arts. 1.214, 1.215 e 1.216,
do CC/2002, o possuidor de boa-f somente tem direito aos frutos percebidos, mas
no aos frutos pendentes e nem aos colhidos antecipadamente, e estes devem ser
restitudos, depois de deduzidas as despesas da produo e custeio. (GONALVES,
2014). No que diz respeito ao possuidor de m-f, este responder pelos frutos
colhidos, percebidos, e os que deixou de perceber, por culpa sua, desde constituda

O termo fruto equivale s utilidades econmicas periodicamente produzidas pelo bem principal.
(RIZZARDO,2014, p. 127)

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a m-f. No entanto, ter direito s despesas de produo e custeio. (TARTUCE,


2014).
Na responsabilidade pela perda ou deteriorao da coisa, elencadas nos
arts. 1.217 e 1.218 do CC/2002, o possuidor de boa-f somente responder
civilmente pela perda ou deteriorao da coisa possuda quando lhe der causa.
(BRASIL, 2002). Com relao ao possuidor de m-f, tem a responsabilidade de
indenizar o proprietrio ou possuidor legtimo, independente de culpa, eximindo-se
caso o possuidor comprove que a perda ou deteriorao ocorreria igualmente na
posse do reivindicante. (DONIZETTI; QUINTELLA, 2014).
Quanto s benfeitorias, o art. 96 do CC/2002 classifica em trs categorias.
So necessrias aquelas que objetivam a conservao do bem ou que evitem a
deteriorao. teis, as que aumentam ou facilitam o uso do bem. Volupturias so
as destinadas ao lazer, no aumentando o uso habitual do bem (BRASIL, 2002). Os
efeitos com relao s benfeitorias so elencados nos arts. 1.219, 1.1220, 1.121 e
1.122 do CC/2002. Em se tratando de possuidor de boa-f, deve ser indenizado
pelas benfeitorias necessrias e teis, podendo exercer o direito de reteno caso
no seja indenizado. Quanto s benfeitorias volupturias, se de boa-f, poder
levant-las, sem danificar a coisa. Por sua vez, o possuidor de m-f ter direito de
indenizao s benfeitorias necessrias, no possuindo direito de reteno ou
levantamento. (BRASIL, 2002).
A usucapio o meio de se adquirir a propriedade mvel ou imvel pela
posse prolongada no tempo fixado em lei. A posse deve ser mansa, pacfica,
contnua e ininterrupta. (WALD, 2011). O captulo 3 abordar este instituto.

2.2

PROPRIEDADE

Aps a anlise do instituto da posse, esta seo abordar o direito real da


propriedade, destacando inicialmente o conceito e os elementos, perpassando pelas
principais caractersticas e a sua funo social. Por fim, o objeto de estudo ser as
formas de aquisio da propriedade mvel e imvel.

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2.2.1 Conceito e elementos da propriedade

A propriedade um direito real e tambm um direito fundamental,


expresso no caput do art. 5 da Constituio da Repblica Federativa do Brasil de
1988 (CRFB/88), em que todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer
natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a
inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e
propriedade. (BRASIL, 1988, grifo nosso).
Como direito real, deve ser compreendida como o direito que vincula o
proprietrio toda coletividade, com relao a um bem. Este direito atribui ao
proprietrio os poderes de usar, gozar, dispor e reaver e o direito de possuir o bem,
desde que atenda a funo social e, ainda, que a propriedade alheia seja respeitada
pela coletividade, conferindo ao Estado o direito de exigir o cumprimento da funo
social do bem. (DONIZETTI; QUINTELLA, 2014).
Assim, de acordo com Farias e Rosenvald (2013, p. 263), a propriedade
como uma relao jurdica complexa formada entre o titular do bem e a coletividade
de pessoas.
O CC/2002 em seu art. 1.228 descreve os poderes inerentes ao
proprietrio de usar, gozar, dispor e reaver a coisa. (BRASIL, 2002).
Usar a possibilidade de o proprietrio desfrutar das utilidades que a
coisa oferece, sem destru-la. Gozar o poder do proprietrio de perceber os frutos
que a coisa produz, ou seja, de explor-la economicamente. Dispor consiste na
capacidade de o proprietrio se desfazer da coisa, por meio do consumo ou da
alienao, ou de dar-lhe destinao diversa. Reaver o direito que o proprietrio
tem de recuperar a coisa por quem injustamente a possua por meio de ao
reivindicatria. (NADER, 2013).
Ensina Tartuce (2016) que nessa ao o autor deve provar o seu domnio,
oferecendo prova da propriedade, com o respectivo registro e descrevendo o imvel
com as suas confrontaes, devendo ainda, demonstrar que a coisa reivindicada
esteja na posse injusta do ru.

22

2.2.2 Principais caractersticas

Entre as principais caractersticas do direito de propriedade trazidos pela


doutrina tem-se a exclusividade, a perpetuidade, o absolutismo e a elasticidade.
A exclusividade, de acordo com o art. 1.231 do CC/2002, presuno
relativa da propriedade, pois se admite prova em contrrio. (BRASIL/2002). Nesta
caracterstica, no possvel que a mesma coisa pertena exclusivamente e
simultaneamente a mais de duas pessoas, com exceo do condomnio, em que
cada condmino titular de uma frao ideal do bem. (TARTUCE, 2014). No caso
do condomnio, acrescenta Wald (2011, p. 143) que o que ocorre no a
propriedade de diversas pessoas sobre o mesmo objeto, mas a de cada condmino
sobre uma frao ideal do objeto em condomnio.
perptua, pois no se extingue pelo no uso, permanecendo enquanto
no houver causa modificativa ou extintiva. (DINIZ, 2012). Ensina Gomes (2012, p.
109) que por exceo, admite-se propriedade revogvel que se configura quando,
no prprio ttulo de sua constituio, por sua prpria natureza ou pela vontade do
agente ou das partes, se contm condio resolutiva. No entanto, caso o
proprietrio deixe de usar a propriedade poder implicar sanes do sistema
jurdico

se

os

deveres

sociais

do

proprietrio

no

forem

adimplidos.

(CARNACCHIONI, 2014, p. 177).


absoluta diante de seu carter erga omnes. O proprietrio pode usar,
gozar, dispor e reaver como melhor entender, observadas as limitaes impostas do
interesse coletivo. (TARTUCE, 2014). Ainda, segundo Mathias (2008, p. 44), atravs
do absolutismo, o proprietrio exclui ou impede a ingerncia de terceiros. Tem o
proprietrio direito sobre o solo, espao areo e subsolo, limitado verticalmente pela
utilidade.
Ademais, a propriedade elstica, pois pode ser distendida ou contrada
no seu exerccio, a medida que seus atributos so adicionados ou retirados.
(GOMES, 2012). A elasticidade resulta do desmembramento dos poderes inerentes
propriedade para terceiros, sem deixar de ser propriedade, modificando-se de
propriedade plena para limitada. (FARIAS; ROSENVALD, 2013).
Por fim, a propriedade limitada pela ordem constitucional (MELO, M.,
2009).

23

2.2.3 Funo social da propriedade

A CRFB 1988, em seu art. 5, incisos XXII e XXIII, assegura o direito


propriedade e que ela atender sua funo social. (BRASIL, 2002). A funo social
da propriedade serve para que a sociedade mantenha-se saudvel, para que as
pessoas tenham acesso aos bens necessrios e para que impulsione a economia,
de modo a gerar empregos e renda. (DONIZETTI; QUINTELLA, 2014).
Tem-se a ideia de que o proprietrio deve agir como um funcionrio na
gerncia do bem, de modo que contribua para sua funo. (GONALVES, 2014)
O art. 1.228, 1, do CC/2002 dispe sobre a funo social do bem:
Art. 1.228. 1o O direito de propriedade deve ser exercido em consonncia
com as suas finalidades econmicas e sociais e de modo que sejam
preservados, de conformidade com o estabelecido em lei especial, a flora, a
fauna, as belezas naturais, o equilbrio ecolgico e o patrimnio histrico e
artstico, bem como evitada a poluio do ar e das guas. (BRASIL, 2002).

Observa-se na norma citada que ordenamento jurdico reconheceu na


propriedade tambm a sua funo socioambiental, dando ateno aos ambientes
naturais e culturais. (TARTUCE, 2014).
O princpio da funo social da propriedade est vinculado ao exerccio
da propriedade, e no somente produtividade do bem ou destinao
socioeconmica. A busca pelo direito de propriedade equilibrada pela satisfao
de interesses particulares e pela funo social, de modo a atender o interesse
pblico e o cumprimento de deveres com a sociedade. (DINIZ, 2012).
Atualmente, a propriedade est ligada ao exerccio do domnio, com o
devido respeito funo social, de objetivo financeiro e social, que ocasiona a
produo de frutos, empregos, de modo gerar um equilbrio sociedade, intuito da
CRFB/1988 em seu estado democrtico de direito. (MELO, M., 2011).
Apesar da propriedade e o domnio serem interligados, devem ser
examinados de forma independente. A propriedade representa a titularidade formal
do direito subjetivo, enquanto o domnio diz respeito aos poderes do proprietrio de
usar, gozar, fruir e dispor da coisa (CARNACCHIONI, 2014, p. 149). Farias e
Rosenvald (2013, p. 263) complementam que o direito subjetivo de propriedade

24

concerne relao jurdica complexa que se forma entre aquele que detm a
titularidade formal do bem (o proprietrio) e a coletividade de pessoas.
O proprietrio e possuidor tem o dever de tornar operativa sua
propriedade, pois assim estar protegido pelo ordenamento jurdico. Cabe ao Estado
regular a interveno das propriedades abandonadas e de redistribu-las aos
interessados. (VENOSA, 2014).
Ainda, a funo social da propriedade deve ser compreendida aos bens
imveis e mveis. O destaque propriedade rural justificado pelo passado, onde a
terra era o principal meio de rendimento. (GOMES, 2012).
Para Tartuce (2016) a funo social intima prpria construo do
conceito, como direito complexo que , a propriedade no pode sobrelevar outros
direitos, particularmente aqueles que esto em prol dos interesses da coletividade.

2.2.4 Formas de aquisio da propriedade mvel

A aquisio da propriedade mvel classificada em originria e derivada.


Nas originrias no ocorre a transferncia da propriedade, como o caso da
ocupao, da especificao, do achado do tesouro e a usucapio. J nas derivadas,
h a transferncia da propriedade, como acontece na confuso, comisto, adjuno
e tradio. (TARTUCE, 2014).
A ocupao disciplinada no art. 1.263 do CC/2002, como quem se
assenhorear de coisa sem dono para logo lhe adquire a propriedade, no sendo
essa ocupao defesa por lei. (BRASIL, 2002). Consiste na apropriao do bem,
sem dono (res nullius) ou abandonado (res derelicta), pela pessoa que tem a
inteno de ser proprietria. (GONALVES, 2014, p. 327).
A especificao, segundo Melo, M. (2009, p. 182) ocorre quando uma
pessoa, trabalhando em determinada matria-prima, obtm uma coisa nova.
Conforme o art. 1.269 do CC/2002, quem trabalhando em matria-prima em parte
alheia, obtiver espcie nova, desta ser proprietrio, se no se puder restituir
forma anterior. No caso da boa-f, o art. 1.270 do CC/2002 dispe que se toda a
matria for alheia, e no se puder reduzir forma precedente, ser do especificador
de boa-f a espcie nova Encerrando o instituto, o art. 1.271 do CC/2002 garante

25

indenizao para o especificador de boa f, excluindo-se o de m-f. (BRASIL,


2002).
O achado do tesouro, regrado pelo art. 1.264 do CC/2002, exige quatro
requisitos concorrentes, quais sejam, ser antigo, estar enterrado ou oculto, ser o
proprietrio desconhecido, e por fim, que o descobridor tenha encontrado
casualmente. (BRASIL, 2002).
A usucapio dividida em ordinria e extraordinria. A ordinria, prevista
no art. 1.260 do CC/2002, rege que ser adquirida a propriedade por aquele que
possuir coisa mvel como sua, contnua e incontestadamente durante trs anos,
com justo ttulo e boa-f. J a usucapio extraordinria, disposta no art. 1.261 do
CC/2002, diferencia-se da ordinria, em virtude do prazo ser de cinco anos e
independer do ttulo e da boa f. (BRASIL, 2002).
A confuso, a comisto e a adjuno so regulamentadas pelo art. 1.272
do CC/2002, como as coisas pertencentes a diversos donos, confundidas,
misturadas ou adjuntadas sem o consentimento deles, continuam a pertencer-lhes,
sendo possvel separ-las sem deteriorao. (BRASIL, 2002).
Confuso a mistura de coisas lquidas, comisto a mistura de coisas
slidas ou secas, e adjuno a sobreposio de uma coisa sobre a outra que no
podem ser separadas sem que estraguem. (DINIZ, 2012).
Tradio a entrega do bem mvel ao adquirente, conforme prev o art.
1.267 do CC/2002:
Art. 1.267. A propriedade das coisas no se transfere pelos negcios
jurdicos antes da tradio. Pargrafo nico. Subentende-se a tradio
quando o transmitente continua a possuir pelo constituto possessrio;
quando cede ao adquirente o direito restituio da coisa, que se encontra
em poder de terceiro; ou quando o adquirente j est na posse da coisa, por
ocasio do negcio jurdico. (BRASIL, 2002).

Quanto s espcies de tradio, real a entrega efetiva do bem,


simblica a entrega de algo que represente a tradio, e ficta implica a traditio
brevi manu, ou seja, aquele que possua em nome alheio, passa por fora de
manifestao de vontade, a possuir em nome prprio. H ainda a tradio ficta pelo
constituto possessrio, que, ao contrrio da traditio brevi manu, diz respeito quele
que possua em nome prprio, passa por fora de manifestao de vontade, a
possuir em nome alheio. (DONIZETTI; QUINTELLA, 2014).

26

2.2.5 Formas de aquisio da propriedade imvel

Assim como na aquisio de propriedade mvel, divide-se aqui tambm


em modalidade originria e derivada. Na primeira, no h transmisso da
propriedade entre sujeitos. o caso das acesses e da usucapio. Por outra via,
derivada quando ocorre a uma relao de negcio, transmitindo a propriedade a
outrem, como o registro imobilirio. (GONALVES, 2014).
As acesses esto descritas nos arts. 1.248 a 1.259 e dividem-se em
naturais, que o caso da formao de ilhas, da aluvio, da avulso e do abandono
do lveo, e em artificiais, como as plantaes e construes. (TARTUCE, 2014).
A formao de ilhas se d pelas correntes que depositam gradualmente
areia, cascalho ou fragmentos de terra, trazidos pela prpria corrente ou pelo
rebaixamento das guas, tornando-se visvel parte do fundo ou do leito. (DINIZ,
2012).
O conceito de aluvio disciplinado pelo art. 1.250 do CC/2002 como os
acrscimos formados, sucessiva e imperceptivelmente, por depsitos e aterros
naturais ao longo das margens das correntes, ou pelo desvio das guas destas,
pertencem aos donos dos terrenos marginais, sem indenizao. A avulso, de
acordo com o art. 1.251 do CC/2002, ocorre quando por fora natural violenta, uma
poro de terra se destacar de um prdio e se juntar a outro, o dono deste adquirir
a propriedade do acrscimo, se indenizar o dono do primeiro ou, sem indenizao,
se, em um ano, ningum houver reclamado. (BRASIL, 2002).
Por sua vez, o conceito de lveo abandonado disciplinado pelo art. 9
do Cdigo das guas, Decreto n 24.643 de 1934, como a superfcie que as guas
cobrem sem transbordar para o solo natural e ordinariamente enxuto. Ou seja, o
lveo surge com o desaparecimento do rio, por uma mudana em seu leito ou pela
seca. (BRASIL, 1934).
Ademais, de acordo com o art. 1.253 do CC/2002 as plantaes e
construes presumem-se realizadas pelo proprietrio do terreno e a sua custa,
admitindo prova contrrio. (BRASIL, 2002). So conhecidas como acesses
artificiais ou industriais, e regulam-se pelo princpio de que os acessrios, que
seriam a semeadura, a plantao ou a construo, seguem o principal, ou seja, o

27

solo. Assim, presume-se relativamente que o proprietrio do solo tambm titular do


quanto a ele se agregar, mas que admite-se prova em contrrio. (MATHIAS, 2008).
Por fim, conforme o art. 1.245 do CC/2002 transfere-se entre vivos a
propriedade mediante o registro do ttulo translativo no Registro de Imveis.
(BRASIL, 2002). Maluf e Monteiro (2012) apontam que para a aquisio da
propriedade imvel pelo registro pblico, alm do acordo de vontade entre as partes
devem estar presentes dois requisitos: a escritura pblica se o imvel superior a
trinta vezes o maior salrio mnimo do pas (art. 108 do CC/2002), e o registro do
ttulo translativo na circunscrio imobiliria competente (Lei n 6.015/1973). Nos
pargrafos do citado artigo h uma presuno de autenticidade, pois enquanto a
compra e a venda no for registrada, o vendedor indicado no registro considerado
dono para todos os efeitos (art. 1.245, 1, do CC/2002) e o registro prepondera at
a impugnao de aes especficas (art. 1.245, 2, do CC/2002), atravs das quais
ser possvel a desconstituio da aquisio. (PENTEADO, 2012).
O captulo a seguir abordar os aspectos relevantes da usucapio, como
seu conceito, fundamento, requisitos e modalidades.

28

ASPECTOS RELEVANTES DA USUCAPIO

O presente captulo abordar o instituto da usucapio, iniciando pelo seu


conceito e fundamento e, seguidamente, seus pressupostos e modalidades.

3.1

CONCEITO E FUNDAMENTOS

A usucapio o modo originrio de aquisio da propriedade, atravs da


posse mansa, pacfica e prolongada por um determinado tempo fixado na lei. O
legislador permitiu ao possuidor a aquisio ao direito de propriedade, pela
prescrio aquisitiva, com a finalidade de estimular a paz social e de reduzir ao
proprietrio o nus da prova de seu domnio. (RODRIGUES, 2003). Assim, a
propriedade pode ser adquirida pelo possuidor, aps certo prazo, desde que
cumpridos os requisitos de posse mansa, pacfica, ininterrupta e com animus domini,
sem que haja impugnao de seu titular. (RIZZARDO, 2014).
Visa garantir a segurana e estabilidade propriedade, acabando com as
dvidas acerca da posse, de modo que atenda a funo social da propriedade.
(TARTUCE, 2014).
A doutrina diverge quanto usucapio e os modos originrio e derivado
de aquisio da propriedade. Entretanto, adota-se a primeira teoria, uma vez que
inexiste a alienao pelo proprietrio anterior, ou seja, a transmisso do direito, mas
sim, a aquisio pela posse exercida pelo usucapiente. (DINIZ, 2012). No obstante
o trmino do direito propriedade pelo antigo proprietrio inexiste vnculo entre
aquele e o novo possuidor (GOMES, 2012).
Nesse sentido, Pontes de Miranda (2012, p. 201) explica que:
Na usucapio, o fato principal a posse, suficiente para originariamente se
adquirir; no para se adquirir de algum. bem possvel que o novo direito
se tenha comeado a formar, antes que o velho se extinguisse. Chega
momento em que esse no mais pode subsistir, suplantado por aquele. Dse, ento, impossibilidade de coexistncia, e no sucesso, ou nascer um
do outro. Nenhum ponto entre os dois marca a continuidade. Nenhuma
relao, tampouco, entre o perdente do direito de propriedade e o
usucapiente.

29

O instituto da usucapio no se confunde com a prescrio. A primeira


diferena entre elas que a usucapio extingue aes reais ou pessoais, por sua
vez, a prescrio o modo de aquisio dos direitos reais. (BEVILQUA, 2003).
Ainda, a prescrio ocorre com a inrcia de quem detm do direito, ou seja,
negativa, no produz efeitos, enquanto a usucapio positiva, uma vez que o
proprietrio perde a propriedade para o possuidor. Portanto, no ocorre a prescrio
aquisitiva, pois a prescrio opera-se no Direito das Obrigaes, ao tempo que, a
usucapio diz respeito aos Direitos Reais. (GOMES, 2012).

3.2

PRESSUPOSTOS

Para a aquisio da propriedade por meio de usucapio, alguns requisitos


so importantes. A seguir sero identificados os principais pressupostos.
Na posse com inteno de dono, ou animus domini, como j explicado
anteriormente, na Teoria da Posse de Savigny, o possuidor age como se dono
fosse. A posse mansa e pacfica, isto , exercida sem oposio, ocorre quando o
possuidor no contestado em momento algum pelo proprietrio. O terceiro
requisito a posse justa, aquela livre dos vcios da violncia, clandestinidade ou
precariedade. Ainda, a posse deve ser de boa-f e com justo ttulo5. (TARTUCE,
2014).
Ensina Gonalves (2014, p. 97, grifo do autor) que justo ttulo, em suma,
o que seria hbil para transmitir o domnio e a posse se no contivesse nenhum
vcio impeditivo dessa transmisso. O ttulo deve ser entendido como o fato
gerador, e no somente como um documento que demonstra a propriedade.
intimamente ligado boa-f, pois aquele que possui a coisa obtida de forma
violenta, clandestina ou precria no tem justo ttulo. (VENOSA, 2014).
O art. 1.201, pargrafo nico, do CC/2002, disciplina que se presume a
boa-f do possuidor do justo ttulo, mas que tal presuno relativa, admitindo-se
prova em contrrio. (BRASIL, 2002). Ainda, a I Jornada de Direito de Direito Civil
aprovou o Enunciado n 86, que abrangeu expresso todos os atos jurdicos

A usucapio extraordinria prevista no art. 1.238 do CC/2002 dispensa a boa-f e o justo ttulo. (BRASIL,
2002).

30

hbeis transferncia da propriedade, independentemente de registro. (BRASIL,


2002).
Por ltimo, a posse deve ser contnua e duradoura, ou seja, sem
intervalos e interrupes. (DINIZ, 2012). O art. 1.243 do CC/2002 admite a soma da
contagem do tempo para acrescentar sua posse a dos seus antecessores, desde
que todas sejam contnuas, pacficas, com justo ttulo e de boa-f. (BRASIL, 2002).

3.3

A (IM)POSSIBILIDADE DE USUCAPIO DE BENS PBLICOS

A CRFB/1988, nos arts. 183, 3, e 191, pargrafo nico, e ainda, o


CC/2002, no art. 102 e a Smula 340 do Supremo Tribunal Federal (STF) vedam a
usucapio de bens pblicos, ainda que alguns doutrinadores defendam a
possibilidade. (BRASIL, 1988, 2002, 1964).
Conforme o art. 99 do CC/2002 so considerados bens pblicos os de
uso comum do povo, tais como rios, mares, estradas, ruas e praas, os de uso
especial, tais como edifcios ou terrenos destinados a servio ou estabelecimento da
administrao federal, estadual, territorial ou municipal, inclusive os de suas
autarquias e os dominicais, que constituem o patrimnio das pessoas jurdicas de
direito pblico, como objeto de direito pessoal, ou real, de cada uma dessas
entidades. (BRASIL, 2002)
Farias e Rosenvald (2013, p. 404) discordam da impossibilidade de
usucapio de bens pblicos:
A nosso viso, a absoluta impossibilidade de usucapio sobre bens pblicos
equivocada, por ofensa ao valor (constitucionalmente contemplado) da
funo social da posse e, em ltima instncia, ao prprio princpio da
proporcionalidade. Os bens pblicos deveram ser divididos em
materialmente e formalmente pblicos. Estes seriam aqueles registrados em
nome da pessoa jurdica de Direito Pblico, porm excludos de qualquer
forma de ocupao, seja para moradia ou exerccio de atividade produtiva.
J os bens materialmente pblicos seriam aqueles aptos a preencher os
critrios de legitimidade e merecimento, postos dotados de alguma funo
social.

A respeito, Carnacchioni (2014, p. 227) complementa que as vedaes


quanto usucapio de bens pblicos sem a observncia do princpio da funo

31

social da propriedade contrariam as normas constitucionais, e que esta proibio


um estmulo para o Estado manter a sua inrcia em relao concretizao de
deveres fundamentais de assistncia e social (deveres positivos de prestao),
principalmente no mbito urbanstico e ambiental. Ainda, ressalta que a usucapio
de bens pblicos permitida por meio da modalidade especial urbana coletiva.
J, para Rodrigues (2002) possvel a usucapio de bens pblicos
dominicais, como as terras devolutas, pois estas seriam prescritveis.
Por outro lado, Fiuza (2015), critica queles que defendem a usucapio
de bens pblicos com fundamento no princpio da dignidade da pessoa humana,
pois ao contrariar as normas jurdicas estar-se- olvidando a dignidade dos
destinatrios da reforma agrria, do planejamento urbano e dos eventuais
beneficirios da utilizao que eventualmente a Administrao Pblica venha a
conferir ao imvel.
Nesse contexto, Carvalho Filho (2007, p. 977) acerca da impossibilidade:
A imprescritibilidade significa que os bens pblicos so insuscetveis de
aquisio por usucapio, e isso independentemente da categoria a que
pertenam. [...] Desse modo, mesmo que o interessado tenha a posse de
bem pblico pelo tempo necessrio aquisio do bem por usucapio, tal
como estabelecido no direito privado, no nascer para ele o direito de
propriedade, porque a posse no ter idoneidade de converter-se em
domnio pela impossibilidade jurdica do usucapio. O novo Cdigo Civil
espancou qualquer dvida que ainda pudesse haver quanto
imprescritibilidade dos bens pblicos, seja qual for a sua natureza. Nele se
dispe expressamente que os bens pblicos no esto sujeitos a
usucapio (art. 102).

A jurisprudncia tem consolidado o entendimento da impossibilidade de


usucapio de bens pblicos, como se depreende das decises dos Tribunais de
Justia de Santa Catarina e Paran. Em 2013, o Tribunal de Justia de Santa
Catarina entendeu ser impossvel o reconhecimento do pedido da usucapio de
imvel pblico:
USUCAPIO. BEM IMVEL PBLICO. EXPRESSA VEDAO
CONSTITUCIONAL (ART. 183, 3) E INFRACONSTITUCIONAL (ART.
102 DO CDIGO CIVIL). CARNCIA DE AO. IMPOSSIBILIDADE
JURDICA DO PEDIDO. O pedido para o reconhecimento da prescrio
aquisitiva de imvel pblico juridicamente impossvel e enseja a
extino do processo sem resoluo de mrito por carncia de ao,
ao colidir frontalmente com a previso inserida no ordenamento
jurdico de que bens pblicos so inusucapveis, de modo que no
poder ser atendido medida que os fatos que o sustentam no geram

32

o direito perseguido (direito de usucapir). (SANTA CATARINA, 2013,


grifo nosso).

E na mesma linha, o Tribunal de Justia do Paran, em 2005, decidiu a


inaplicabilidade de usucapio em bens pblicos:
AO DE REINTEGRAO DE POSSE - BEM PBLICO - POSSE PERMISSO E TOLERNCIA DE USO A TTULO PRECRIO - MERO
DETENTOR - AO PRPRIA PARA A RETOMADA - CONFIGURAO
DO ESBULHO - INAPLICABILIDADE DE USUCAPIO EM BENS
PBLICOS - SMULA 340 DO STF E 3 DO ART. 183 DA CF/88 SENTENA MANTIDA. "1 - A ocupao de bem pblico, mesmo que
por longo perodo, no induz posse, mas constitui mera deteno por
tolerncia do ente pblico. 2 - Comete esbulho aquele que ocupa
irregularmente imvel pblico e no devolve quando solicitado, sendo
cabvel a Ao de Reintegrao de Posse, no necessitando da ao
petitria reivindicatria. 3 - Os bens pblicos no podem ser adquiridos
por usucapio. Smula n 340 do STF e 3 da CF/88. 4 - Recurso
conhecido, mas a que se nega provimento". (PARAN, 2005, grifo nosso).

Assim, percebe-se que grande parte da doutrina e da jurisprudncia


defende a vedao usucapio dos bens pblicos.

3.4

MODALIDADES DE USUCAPIO DE BENS IMVEIS

A seguir sero expostas as modalidades de aquisio de bens imveis


pela usucapio.

3.4.1 Usucapio extraordinria

Prevista no art. 1.238 do CC/2002, tem como requisitos o animus domini,


a posse mansa, pacfica, contnua, ininterrupta e sem oposies pelo lapso temporal
de quinze anos. No h necessidade da comprovao de boa-f do possuidor e o
justo ttulo dispensado. (BRASIL, 2002).
Art. 1.238. Aquele que, por quinze anos, sem interrupo, nem oposio,
possuir
como
seu
um
imvel,
adquire-lhe
a
propriedade,
independentemente de ttulo e boa-f; podendo requerer ao juiz que assim o

33

declare por sentena, a qual servir de ttulo para o registro no Cartrio de


Registro de Imveis.
Pargrafo nico. O prazo estabelecido neste artigo reduzir-se- a dez anos
se o possuidor houver estabelecido no imvel a sua moradia habitual, ou
nele realizado obras ou servios de carter produtivo. (BRASIL, 2002).

Carnacchioni (2014, p. 239) explica que o possuidor de m-f poder


adquirir a propriedade pela usucapio extraordinria, at mesmo se a posse detm
de precariedade se os possuidores diretos, que tm relao jurdica com os
possuidores indiretos, aps a extino desta relao, permanecem na coisa sem
oposio.
Nesta senda, sobre a alterao do ttulo de posse, o Enunciado n 237
aprovado na III Jornada de Direito Civil, elucida que cabvel na hiptese em que o
at ento possuidor direto demonstrar ato exterior e inequvoco de oposio ao
antigo possuidor indireto, tendo por efeito a caracterizao do animus domini.
(BRASIL, 2004).
Por sua vez, o pargrafo nico do art. 1.238 do CC/2002 fundado na
posse-trabalho, em que o possuidor deve ter estabelecido moradia ou obras de
servio de carter produtivo, assim o lapso temporal ser reduzido para dez anos.
(GONALVES, 2014). Nessa hiptese tambm dispensada a comprovao do
justo ttulo e da boa-f.
A CRFB de 1988 ao prever a valorizao da dignidade da pessoa
humana, da solidariedade e do trabalho, favoreceu queles que mantm a
propriedade com a finalidade socioeconmica, garantindo-lhes a reduo do prazo
de aquisio. (MELO, H., et al., 2008).
Sobre o carter social da posse, o Ministro Luis Felipe Salomo do
Superior Tribunal de Justia STJ, no julgamento do REsp 1.088.082/RJ, escreveu:
Em realidade, a reduo do lapso temporal promovida pelo
art. 1.238, nico, aliada regra especfica de transio eleita pelo
legislador ordinrio, no art. 2.029 do Cdigo Civil, agasalham e dignificam
a funo social da propriedade, cujo exerccio pelo possuidor do imvel
acarreta consequncias jurdicas diferenciadas, se comparadas quelas
decorrentes da posse desqualificada, sem destinao social necessria, a
prevista no caput do art. 1.238.
E foi exatamente este o propsito do legislador ao engendrar prazo e
regra de transio diferenciados para o usucapio extraordinrio,
qualificado pela "posse-trabalho": a um s tempo, no se olvidar da
segurana jurdica dos proprietrios, at ento inertes em seu direito de
propriedade, e positivar em nvel infraconstitucional um comando
conformador da funo social da propriedade. (BRASIL, 2010).

34

No que se refere aquisio do domnio, Venosa (2010, p. 213) aduz que


aquele que eventualmente o perde sofre punio por sua desdia e negligncia em
no cuidar do que seu.
Ainda, insta salientar que a pessoalidade no requisito dessa
modalidade, sendo possvel a soma de posses com antecessores ou sucessores,
contanto que as posses sejam mansas, pacficas, ininterruptas e com animus
domini. (CARNACCHIONI, 2014).
Por fim, aps o prazo decorrido, possibilitada ao possuidor a requisio
ao magistrado para que o declare proprietrio e assim asseverar o seu direito de
dono (GOMES, 2012).

3.4.2 Usucapio ordinria

A usucapio ordinria disciplinada no art. 1.242 do CC/2002 e dispe


que adquire tambm a propriedade do imvel aquele que, contnua e
incontestadamente, com justo ttulo e boa-f, o possuir por dez anos. (BRASIL,
2002). Ao contrrio da usucapio extraordinria, nesta, exige-se a comprovao de
boa-f e justo ttulo, alm da posse mansa, pacfica, ininterrupta com animus domini
pelo lapso temporal de dez anos.
Destaca Wald (2011, p. 216) que a boa f a convico que o
usucapiente tem de ser proprietrio do bem que est na sua posse. A m-f
superveniente, ou seja, posterior aquisio, impede o usucapio ordinrio.
O pargrafo nico do art. 1.242 do CC/2002, disciplina a modalidade de
usucapio tabular e reduz o prazo da usucapio ordinria para cinco anos quando
presentes dois requisitos. O primeiro refere-se aquisio do bem deve ter ocorrido
de maneira onerosa, com base em registro do ttulo no Registro de Imveis que foi
posteriormente cancelado, desde que comprovado o adimplemento pelo possuidor.
O segundo requisito diz respeito ao uso do local como moradia ou ao investimento
nele realizado. Esta modalidade conhecida como usucapio tabular. (COELHO,
2012).

35

A respeito do ttulo cancelado, Carnacchioni (2014, p. 243) ressalta o


motivo que obsta o efeito do ttulo:
A principal causa ou vcio substancial que impede a sua plena eficcia a
venda e aquisio a non domino, caso em que o transmitente no o
legtimo dono da coisa transferida. Por no ser o proprietrio legtimo,
embora o ttulo, em tese, na aparncia, seja hbil para transferir a
propriedade, ser ineficaz porque o transmitente no o dono.

Carnacchioni (2014) tambm destaca que alm da venda e aquisio a


non domino, o ttulo pode evidenciar agresso a interesse privado, o que gera
anulao, ou agresso a interesse pblico, que constitui nulidade. Logo, esses vcios
no ttulo do a ele fora de justo ttulo para a usucapio ordinria.
Ainda, sobre a usucapio tabular, Tartuce e Simo (2013, p. 165)
complementam:
A posse-trabalho que deve ser tida como elemento fundamental para a
caracterizao dessa forma de usucapio ordinria, fazendo com que o
prazo caia pela metade. Deve-se ento concluir que a existncia do ttulo
registrado e cancelado at dispensvel, pois o elemento acidental,
formal. A posse-trabalho, em realidade, o que basta para presumir a
existncia da boa-f (aqui a boa-f objetiva, que est no plano da
conduta) e do justo ttulo.

Sobre o lapso temporal, Ribeiro (2012, p. 831) observa que precisa estar
completado quando promovida a ao declaratria de usucapio, sob pena de
extino do processo por ausncia de uma de suas condies.
A usucapio ordinria chamada tambm de usucapio abreviada, uma
vez que seu prazo reduzido. Diferencia-se da usucapio extraordinria no
somente pelo tempo, mas tambm pela necessidade de provar-se o justo ttulo e a
boa f. (RIBEIRO, 2006).

3.4.3 Usucapio especial rural

A usucapio especial rural ou pro labore est disciplinada pelo art. 191 da
CF/1988 e foi reproduzida no art. 1.239 do CC/2002:

36

Art. 1.239. Aquele que, no sendo proprietrio de imvel rural ou urbano,


possua como sua, por cinco anos ininterruptos, sem oposio, rea de terra
em zona rural no superior a cinqenta hectares, tornando-a produtiva por
seu trabalho ou de sua famlia, tendo nela sua moradia, adquirir-lhe- a
propriedade. (BRASIL, 2002).

Portanto, a posse deve ser mansa, pacfica, contnua e contemplada com


animus domini, pelo lapso temporal de cinco anos ininterruptos, com rea extensa
mxima de cinquenta hectares, no podendo ter o proprietrio outro imvel urbano
ou rural, e desde que a utilize para subsistncia ou trabalho e nela fixe o domiclio. A
comprovao de justo ttulo e boa-f dispensada. Percebe-se que o legislador no
limitou o nmero de vezes que o possuidor pode pleitear a usucapio especial rural.
(CARNACCHIONI, 2014).
O objetivo desta modalidade de usucapio a fixao do homem no
campo, para neste morar e trabalhar, dando produtividade ao imvel rural.
(MONTEIRO; MALUF, 2012). Somente a pessoa natural que dar a funo social da
posse poder pleitear a propriedade, sendo esta abrangida pela pessoalidade,
impedida a soma ou acesso de posses. (CARNACCHIONI, 2014).
Sobre a rea de cinquenta hectares, o Enunciado n 312 aprovado na IV
Jornada de Direito Civil, orientou que observado o teto constitucional, a fixao da
rea mxima para fins de usucapio especial rural levar em considerao o mdulo
rural e a atividade agrria regionalizada. Ainda, o Enunciado n 313 da mesma
Jornada entendeu que no possvel a usucapio especial rural quando a rea for
superior ao estabelecido em lei, ainda que o pedido de usucapir restrinja-se somente
a uma parte da rea. (BRASIL, 2006).
Ademais, o art. 3 da Lei n 6.969/1981 restringe reas rurais que no
podem ser adquiridas pela usucapio:
Art. 3 - A usucapio especial no ocorrer nas reas indispensveis
segurana nacional, nas terras habitadas por silvcolas, nem nas reas de
interesse ecolgico, consideradas como tais as reservas biolgicas ou
florestais e os parques nacionais, estaduais ou municipais, assim
declarados pelo Poder Executivo, assegurada aos atuais ocupantes a
preferncia para assentamento em outras regies, pelo rgo competente.
Pargrafo nico. O Poder Executivo, ouvido o Conselho de Segurana
Nacional, especificar, mediante decreto, no prazo de 90 (noventa) dias,
contados da publicao desta Lei, as reas indispensveis segurana
nacional, insuscetveis de usucapio. (BRASIL, 1981).

37

Por fim, Melo, M. (2011, p. 125), diz que essa reforma agrria exige um
comprometimento muito mais srio com relao a toda uma implementao de
medidas sociais e de infraestrutura nos lotes para que as famlias rurais possam
viver com dignidade no campo. estabelecido o princpio ruralista, em que o
proprietrio da terra deve ser aquele que nela esforou-se e manteve a sua moradia
e de sua famlia. (GONALVES, 2014).

3.4.4 Usucapio especial urbana

Criada pela CRFB de 1988, no art. 183, reiterado no art. 9 do Estatuto

da Cidade (Lei n 10.257/2001) e no art. 1.240 do CC/2002, prev:


Art. 1.240. Aquele que possuir, como sua, rea urbana de at duzentos e
cinqenta metros quadrados, por cinco anos ininterruptamente e sem
oposio, utilizando-a para sua moradia ou de sua famlia, adquirir-lhe- o
domnio, desde que no seja proprietrio de outro imvel urbano ou rural.
1o O ttulo de domnio e a concesso de uso sero conferidos ao homem
ou mulher, ou a ambos, independentemente do estado civil.
2o O direito previsto no pargrafo antecedente no ser reconhecido ao
mesmo possuidor mais de uma vez. (BRASIL, 2002).

Os requisitos dessa modalidade de usucapio so o animus domini, rea


urbana no superior a 250 m, posse mansa e pacfica de cinco anos ininterruptos
sem oposio, imvel com finalidade de moradia, no ser proprietrio de outro
imvel rural ou urbano, e o deferimento apenas uma nica vez da usucapio
especial urbana. No h necessidade de provar a boa-f e o justo ttulo.
Carnacchioni (2014, p. 253) dispe que o objetivo primordial da
usucapio especial urbana concretizar o direito social e fundamental de moradia
previsto no art. 6 da CF/1988.
Em se tratando de usucapio especial urbana, o Enunciado n 85
aprovado na I Jornada de Direito Civil compreendeu que rea urbana o imvel
edificado ou no, incluindo-se as unidades autnomas vinculadas a condomnios
edilcios. (BRASIL, 2002). E ainda, o Enunciado n 314 da IV Jornada de Direito Civil
entendeu que havendo usucapio de rea de condomnio, no se computa, para fins

38

de metragem mxima, a extenso da rea comum, devendo ser levada em conta


somente a rea individual. (BRASIL, 2006).
Outrossim, vedada a soma do prazo do possuidor com quem lhe
antecedeu, porm permitida a sucesso da posse, desde que o sucessor j resida
no imvel quando da ocorrncia do bito, garantindo assim, a proteo do ncleo
familiar. (FARIAS; ROSENVALD, 2013).

3.4.5 Usucapio especial urbana coletiva

O art. 10 da Lei n 10.257/2001 (Estatuto da Cidade) preceitua que o


imvel deve situar-se em reas urbanas e ser superior a duzentos e cinquenta
metros quadrados. Os possuidores devem ser de baixa renda e devem exercer a
moradia conjunta, sem a possibilidade de identificar a rea de cada um. Ainda,
requisito os possuidores no serem proprietrios de outro imvel urbano ou rural.
(BRASIL, 2001).
E prossegue Melo, M. (2011, p. 123):
Uma vez preenchidos os requisitos legais, ser lcito aos possuidores, em
estado de composse, ou, servindo-se de substituto processual, ajuizar a
ao para declarar a usucapio coletiva. A associao de moradores,
legitimada para propor a demanda, dever estar devidamente registrada no
cartrio das pessoas jurdicas e contar com a autorizao expressa dos
moradores interessados. Importante registrar que nessa modalidade coletiva
de usucapio a lei especial admite a soma de posses por ato inter vivos,
contanto que a posse do sucedido e do sucessor sejam contnuas e
pacficas.

O objetivo da usucapio especial urbana coletiva o de regularizar a


situao da populao de baixa renda nas ocupaes coletivas, conhecidas como
favelas. (DONIZETTI; QUINTELLA, 2014). Complementa Penteado (2012, p. 326)
com relao identificao dos terrenos que devem ter problemas que demandem
esclarecimento do ponto de vista registral, normalmente com sobreposio de reas
ou mesmo com ausncia de documentao apropriada. Essa modalidade de
usucapio gera um condomnio entre os possuidores. (COELHO, 2012).
Ainda, registra-se que tal modalidade protege a coletividade de pessoas
ao permitir a acesso de posses, sendo que o possuidor possa somar sua posse

39

com

antecessor, desde

que

sejam

mansas,

pacficas

ininterruptas.

(CARNACCHIONI, 2014).
3.4.6 Usucapio indgena

regulada pelo art. 33 da Lei n 6.001/1973, o Estatuto do ndio:


Art. 33. O ndio, integrado ou no, que ocupe como prprio, por dez anos
consecutivos, trecho de terra inferior a cinqenta hectares, adquirir-lhe- a
propriedade plena. Pargrafo nico. O disposto neste artigo no se aplica
s terras do domnio da Unio, ocupadas por grupos tribais, s reas
reservadas de que trata esta Lei, nem s terras de propriedade coletiva de
grupo tribal. (BRASIL, 1973).

So condies para sua aquisio a posse mansa, pacfica, ininterrupta e


com animus domini, diferenciando-se da usucapio rural pelo fato de no ser
obrigatria a residncia no local e sua produtividade. (CARNACCHIONI, 2014).
Este modo de usucapio diz respeito rea mxima de 50 hectares de
posse pelo lapso temporal de dez anos, entretanto criticada, uma vez que o art.
191 da CRFB/1988 faculta-lhes a mesma pretenso pelo prazo reduzido de cinco
anos na modalidade de usucapio rural. Apesar de a usucapio rural estabelecer o
requisito de o possuidor no ser titular de outro imvel, esta modalidade absorvida
pela usucapio extraordinria, a qual determina a posse por no mnimo dez anos e
no restringe o tamanho da rea. (FARIAS; ROSENVALD, 2013).
De acordo com a referida norma, so beneficiados pela usucapio os
ndios integrados ou no. So considerados ndios isolados aqueles que vivem em
comunidade inexplorada ou de pouco escasso conhecimento. Os ndios rumo
incorporao mantm a vida nativa, mas acatam aes e modos de existncia da
sociedade, carecendo destas para o prprio sustento. Ainda, so ndios integrados
os que j esto inclusos na vida em sociedade e exercendo os diretos civis, mesmo
que preservada sua cultura. (BRASIL, 1973).
Sarmento (2013, p. 51) explica que caso o indgena esteja reintegrado
comunho nacional ou tenha xito em sua solicitao da liberao da tutela, poder
diretamente propor a ao de usucapio, ou, ento, dever faz-lo com a
assistncia da FUNAI.

40

3.4.7 Usucapio imobiliria administrativa

Instituda pela Lei n 11.977/2009, que originou o programa Minha Casa


Minha Vida, regularizou a situao de pessoas carentes, com a finalidade de
urbanizar a terra, por meio da infraestrutura e integrao. Essa modalidade
processada no Cartrio de Registro de Imveis, no necessitando de processo
judicial. (GONALVES, 2014).
Art. 60. Sem prejuzo dos direitos decorrentes da posse exercida
anteriormente, o detentor do ttulo de legitimao de posse, aps 5 (cinco)
anos de seu registro, poder requerer ao oficial de registro de imveis a
converso desse ttulo em registro de propriedade, tendo em vista sua
aquisio por usucapio, nos termos do art. 183 da Constituio Federal.
1o Para requerer a converso prevista no caput, o adquirente dever
apresentar:
I certides do cartrio distribuidor demonstrando a inexistncia de aes
em andamento que versem sobre a posse ou a propriedade do imvel;
II declarao de que no possui outro imvel urbano ou rural;
III declarao de que o imvel utilizado para sua moradia ou de sua
famlia; e
IV declarao de que no teve reconhecido anteriormente o direito
usucapio de imveis em reas urbanas (BRASIL, 2009).

De acordo com a lei, alm dos requisitos comuns a todas as modalidades


de usucapio, necessria a decorrncia do lapso temporal de cinco anos, no ser
proprietrio de outro imvel urbano ou rural, utilizar o imvel para fins de moradia, e
a no aquisio de imvel urbano anterior pela usucapio.
Conforme o art. 59 da Lei n 11.977/2009 a legitimao de posse
devidamente registrada constitui direito em favor do detentor da posse direta para
fins de moradia. (BRASIL, 2009). Essa legitimao elencada nos 1 e 2 do art.
59:
Art. 59, 1 A legitimao de posse ser concedida aos moradores
cadastrados pelo poder pblico, desde que:
I - no sejam concessionrios, foreiros ou proprietrios de outro imvel
urbano ou rural;
II - no sejam beneficirios de legitimao de posse concedida
anteriormente.
2 A legitimao de posse tambm ser concedida ao coproprietrio da
gleba, titular de cotas ou fraes ideais, devidamente cadastrado pelo poder
pblico, desde que exera seu direito de propriedade em um lote
individualizado e identificado no parcelamento registrado. (BRASIL, 2009).

41

Carnacchioni (2014, p. 273) discorre que tais requisitos evidenciam o


carter social e a finalidade da legitimao de posse, qual seja, a concretizao do
direito social de moradia.
Ainda, a modalidade prev o auxlio pela Unio, Estados, Distrito Federal
e Municpios, por meio de doaes de terrenos e a iseno tributria nas
construes destinadas s habitaes populares. Tem prioridade os ocupantes de
instalaes irregulares, visto que esto situadas em reas de risco. (NADER, 2013).
Assim, vinculada ao direito social de moradia, fundamentado no art. 6 da
CRFB/1998, a usucapio imobiliria administrativa busca a regularizao de
assentamentos irregulares e a concesso de ttulos de propriedade aos ocupantes.
(CARNACCHIONI, 2014).

3.4.8 Ao de Usucapio no Novo Cdigo de Processo Civil

A usucapio extrajudicial foi includa no ordenamento jurdico no art. 216A da Lei de Registros Pblicos (Lei n 6.015/1973) pelo art. 1.071/CPC2015:
Art. 216-A. Sem prejuzo da via jurisdicional, admitido o pedido de
reconhecimento extrajudicial de usucapio, que ser processado
diretamente perante o cartrio do registro de imveis da comarca em que
estiver situado o imvel usucapiendo, a requerimento do interessado,
representado por advogado, instrudo com:
I - ata notarial lavrada pelo tabelio, atestando o tempo de posse do
requerente e seus antecessores, conforme o caso e suas circunstncias;
II - planta e memorial descritivo assinado por profissional legalmente
habilitado, com prova de anotao de responsabilidade tcnica no
respectivo conselho de fiscalizao profissional, e pelos titulares de direitos
reais e de outros direitos registrados ou averbados na matrcula do imvel
usucapiendo e na matrcula dos imveis confinantes;
III - certides negativas dos distribuidores da comarca da situao do imvel
e do domiclio do requerente;
IV - justo ttulo ou quaisquer outros documentos que demonstrem a origem,
a continuidade, a natureza e o tempo da posse, tais como o pagamento dos
impostos e das taxas que incidirem sobre o imvel.
o
1 O pedido ser autuado pelo registrador, prorrogando-se o prazo da
prenotao at o acolhimento ou a rejeio do pedido.
o
2 Se a planta no contiver a assinatura de qualquer um dos titulares de
direitos reais e de outros direitos registrados ou averbados na matrcula do
imvel usucapiendo e na matrcula dos imveis confinantes, esse ser
notificado pelo registrador competente, pessoalmente ou pelo correio com
aviso de recebimento, para manifestar seu consentimento expresso em 15
(quinze) dias, interpretado o seu silncio como discordncia.
o
3 O oficial de registro de imveis dar cincia Unio, ao Estado, ao
Distrito Federal e ao Municpio, pessoalmente, por intermdio do oficial de

42

registro de ttulos e documentos, ou pelo correio com aviso de recebimento,


para que se manifestem, em 15 (quinze) dias, sobre o pedido.
o
4 O oficial de registro de imveis promover a publicao de edital em
jornal de grande circulao, onde houver, para a cincia de terceiros
eventualmente interessados, que podero se manifestar em 15 (quinze)
dias.
o
5 Para a elucidao de qualquer ponto de dvida, podero ser solicitadas
ou realizadas diligncias pelo oficial de registro de imveis.
o
o
6 Transcorrido o prazo de que trata o 4 deste artigo, sem pendncia
o
de diligncias na forma do 5 deste artigo e achando-se em ordem a
documentao, com incluso da concordncia expressa dos titulares de
direitos reais e de outros direitos registrados ou averbados na matrcula do
imvel usucapiendo e na matrcula dos imveis confinantes, o oficial de
registro de imveis registrar a aquisio do imvel com as descries
apresentadas, sendo permitida a abertura de matrcula, se for o caso.
o
7 Em qualquer caso, lcito ao interessado suscitar o procedimento de
dvida, nos termos desta Lei.
o
8 Ao final das diligncias, se a documentao no estiver em ordem, o
oficial de registro de imveis rejeitar o pedido.
o
9 A rejeio do pedido extrajudicial no impede o ajuizamento de ao de
usucapio.
10. Em caso de impugnao do pedido de reconhecimento extrajudicial
de usucapio, apresentada por qualquer um dos titulares de direito reais e
de outros direitos registrados ou averbados na matrcula do imvel
usucapiendo e na matrcula dos imveis confinantes, por algum dos entes
pblicos ou por algum terceiro interessado, o oficial de registro de imveis
remeter os autos ao juzo competente da comarca da situao do imvel,
cabendo ao requerente emendar a petio inicial para adequ-la ao
procedimento comum. (BRASIL, 2015).

Assim, o interessado dever pleitear a usucapio com os seguintes


documentos: ata notarial lavrada pelo tabelio com tempo de posse e seus
antecessores; planta e memorial descritivo assinada por profissional habilitado;
certides negativas dos distribuidores do local do imvel e do domiclio do
requerente; justo ttulo ou quaisquer outros documentos que demonstrem a origem,
a continuidade, a natureza e o tempo da posse, tais como pagamento de impostos e
das taxas que incidirem sobre o imvel. Aps, o oficial do Cartrio de Registro de
Imveis notificar a Unio, o Estado, o Distrito Federal e o Municpio para se
manifestarem no prazo de 15 (quinze) dias. Ainda, publicar em edital de jornal de
grande circulao para cientificar terceiros interessados e se manifestarem por at
15 (quinze) dias. No havendo manifestaes, o Oficial registrar a aquisio do
bem em sua respectiva matrcula ou abrindo-se uma nova matrcula. Caso o pleito
da usucapio extrajudicial seja negado pelo Oficial do Cartrio de Registro de
Imveis, ou ainda, impugnado pelos interessados, o interessado poder requerer ao
Poder Judicirio, conforme estabelecem os pargrafos 9 e 10 do art. 216-A da Lei
n 6.015/1973. (COSTA, 2015).

43

Trata-se de conceder ao autor da ao de usucapio uma via alternativa


da judicial. Ademais, apesar de o texto da norma limitar-se a figura do advogado
dativo, queles que no tm a possibilidade de suportar as despesas de honorrios
advocatcios, sero representados pela Defensoria Pblica, conforme o art. 185 do
CPC/2015. (TARTUCE, 2015).
Dornelles e Cassel Jnior (2015) defendem a nova modalidade pensando
na celeridade que os Servios Notariais e Registrais podem dar aos procedimentos
de jurisdio voluntria e naqueles em que no h litgios, e tendo certeza da
segurana jurdica que os caracterizam.
Paiva (2015) complementa que a aquisio ter a durao aproximada de
90 a 120 dias, pois o procedimento semelhante ao da retificao consensual dos
arts. 212 e 213 da Lei de Registros Pblicos.

44

A USUCAPIO PR-FAMLIA

Neste captulo, ser abordada a usucapio pr-famlia, seus requisitos e a


anlise da culpa, tema central deste trabalho.

4.1

OS ASPECTOS DO ART. 1.240-A DO CDIGO CIVIL DE 2002

No dia 16 de junho de 2011 foi publicada a Lei n 12.424, que dispe


sobre o Programa Minha Casa Minha Vida PMCMV e a regularizao fundiria de
assentamentos localizados em reas urbanas.
O art. 9 desta Lei institui uma nova modalidade de usucapio, conhecida
como usucapio pr-famlia, a qual foi inserida no art. 1.240-A do CC/2002 e que
gerou discusses acerca da constitucionalidade do dispositivo:
Art. 1.240-A. Aquele que exercer, por 2 (dois) anos ininterruptamente e sem
oposio, posse direta, com exclusividade, sobre imvel urbano de at
250m (duzentos e cinquenta metros quadrados) cuja propriedade divida
com ex-cnjuge ou ex-companheiro que abandonou o lar, utilizando-o para
sua moradia ou de sua famlia, adquirir-lhe- o domnio integral, desde que
no seja proprietrio de outro imvel urbano ou rural.
1 O direito previsto no caput no ser reconhecido ao mesmo possuidor
mais de uma vez. (BRASIL, 2002).

Para parte da doutrina o dispositivo inconstitucional, pois a modalidade


violou o princpio da vedao ao retrocesso e reintroduziu a discusso de culpa pelo
fim do relacionamento e abandono do lar, questo j resolvida pela Emenda
Constitucional n 66/2010. (AMGARTEN, 2016).
A lei teve como objetivo preservar e proteger um teto de moradia para o
cnjuge ou convivente que permanece no imvel. Por ser usucapio, todos os
princpios devem ser aplicados, no podendo converter a posse animus domini em
posse decorrente de negcio jurdico. (VENOSA, 2014).
Trata-se de uma norma protetiva aos cnjuges ou companheiros que
permanecem na residncia familiar. No inclui as separaes legais, em que so
discutidos os direitos patrimoniais. irrelevante o cumprimento de prestaes
alimentares por aquele que deixou a residncia, importando somente o afastamento

45

e a omisso em tornar oficial a separao e a partilha de bens. A lei protege tambm


os casais homoafetivos, uma vez que reconhecidos pelo ordenamento jurdico os
direitos gerados por essa unio. Com relao aos casais que exercem somente a
posse e no possuem o domnio registral do imvel, pensa-se que a soluo
admitir a usucapio, desde que observados tambm os requisitos do art. 1.240 do
Cdigo Civil. Alm dos cnjuges e companheiros, os terceiros podero litigar, caso
no nome esteja registrado o imvel. Neste caso, o prazo computado poder ser o do
abandono e mais o prazo anterior da vida em comum para assim completar cinco
anos. (RIZZARDO, 2014).
Atualmente, o Supremo Tribunal Federal, no julgamento da Ao Direta
de Inconstitucionalidade 4277 e da Arguio de Descumprimento de Preceito
Fundamental 132/RJ, entende que a unio estvel abrange a unio homoafetiva.
(FARIAS; ROSENVALD, 2013). No mesmo rumo, o Enunciado n 500 aprovado na V
Jornada de Direito Civil disps que a modalidade de usucapio prevista no art.
1.240-A do Cdigo Civil pressupe a propriedade comum do casal e compreende
todas as formas de famlia ou entidades familiares, inclusive homoafetivas.
(BRASIL, 2011).
Tartuce (2012) elogia a nova modalidade de usucapio pr-famlia e aduz
ser a soluo, pois comum que o cnjuge que tome a iniciativa pelo fim do
relacionamento abandone o lar, deixando para trs o domnio do imvel comum.

4.2

OS PRINCIPAIS REQUISITOS DA USUCAPIO PR-FAMLIA

Para que seja arguida a usucapio familiar necessrio o preenchimento


de elementos, sendo alguns requisitos j previstos em outras modalidades, como a
posse mansa, pacfica, contnua, com animus domini e o prazo de dois anos. Ainda,
necessria a rea mxima de 250 m, o que tambm se exige na usucapio
especial urbana.
Alm desses pressupostos, o imvel deve pertencer a duas pessoas,
sejam ex-cnjuges ou ex-companheiras, utilizado para sua residncia ou da famlia,
onde houve o abandono do lar por um dos dois, com o lapso temporal mnimo de
(dois) anos aps a sada daquele. Ainda, o benefcio s poder ser concedido uma

46

nica vez e o beneficiado no pode ser proprietrio de outro imvel urbano ou rural.
(BRASIL, 2002).
A seguir sero elencados os principais requisitos para a usucapio prfamlia.

4.2.1 Imvel urbano de rea no superior a 250 m

No que tange rea urbana, o Enunciado n 85 aprovado na I Jornada de


Direito Civil explicou que entende-se por rea urbana o imvel edificado ou no,
inclusive unidades autnomas vinculadas a condomnios edilcios. (BRASIL, 2002).
E ainda, sobre o tamanho da rea, o Enunciado n 314 aprovado na IV Jornada de
Direito Civil esclareceu que no se deve computar, para fins de limite de metragem
mxima, a extenso compreendida pela frao ideal correspondente rea comum.
(BRASIL, 2006).
Apesar do propsito do legislador de abranger os casais de baixa renda,
essa modalidade teve alcance generalizado e independente do padro do imvel,
atingindo inclusive propriedades de alto valor em reas nobres. (NADER, 2013).
No que diz respeito rea mxima de 250 m (duzentos e cinquenta
metros quadrados), Fonseca (2011) no concorda, uma vez que um imvel deste
tamanho pode ter um elevado valor econmico e cujo valor ultrapassa a casa dos
trs milhes de reais e que a perda, ainda que parcial, desse montante pode
empobrecer

sobremaneira

aquele

que

abandonou

lar

enriquecer

injustificadamente o outro que nele ficou albergado.


Acerca do requisito do imvel ser urbano Gimenez (2012) tece crtica:
Nesse diapaso resta difcil de compreender, por que a nova lei privilegiou
somente
as
pessoas,
cujos
bens
sejam
urbanos,
quando
reconhecidamente, na zona rural s necessidades motivadoras da proteo,
encontram-se igualmente presentes. Acrescente-se a isso que, os
moradores da zona rural se encontram, na maior parte das vezes, mais
distantes das polticas pblicas protetivas.

Complementa Donizetti (2011) que a lei no abrangeu quem vive em rea


rural, sendo essa pessoa, abandonada pela sorte e pelo cnjuge, tambm o foi pelo

47

legislador, que no se dignou em lhe conferir a prerrogativa de aquisio da


pequena rea de terras onde mora.
Nessa esteira, Silva, L. (2012) destaca que a localizao do domiclio no
justificativa para tratamento diferenciado, pois os efeitos do abandono so os
mesmos, seja na zona rural ou na zona urbana.

4.2.2 Imvel nico de propriedade dos ex-cnjuges ou ex-companheiros

O objeto da usucapio a outra metade do imvel que pertence ao excnjuge ou ao ex-companheiro, pois a outra parte j pertence ao usucapiente, seja
pelo regime de bens adotados na constncia do casamento, seja pelo condomnio
existente. Portanto, se o imvel integrar exclusivamente o patrimnio do ex-cnjuge
ou ex-companheiro no poder ser objeto de usucapio. O abandono do lar pelo exconsorte deve ser voluntrio e injustificado, sendo fundamental a verificao do
elemento culpa. (NADER, 2013).
Silva, L. (2012) faz referncia ao imvel em comum e aos regimes de
bens entre os cnjuges e companheiros, onde a usucapio pr-famlia pode estar
presente. o caso do regime de comunho total, parcial e de participao final de
aquestos, caso conste no acordo o imvel comum, ou ainda, de separao legal.
Assim dispe a Smula n 377 do STF, que no regime de separao legal de bens,
os bens adquiridos na constncia do casamento se comunicam. (BRASIL, 1964). No
caso da separao convencional de bens no possvel a aquisio do imvel pela
usucapio familiar, pois os bens no se comunicam, restando a aplicao das outras
modalidades de aquisio com o prazo maior. (SILVA, L. 2012).
Amgarten (2016) complementa que no h usucapio pr-famlia quando
houve divrcio com partilha de bens, pois se um dos ex-cnjuges ou excompanheiros permitir a posse exclusiva do outro, comumente, configurar mera
tolerncia de uso e, portanto, no se poder falar em usucapio.
Simo (2011) define a extino de fato como o fim da comunho de vidas
entre cnjuges e companheiros que no se valeram de meios judiciais ou
extrajudiciais para a formalizao do rompimento. Isto , com a separao de fato,
inicia-se o prazo para aquisio do imvel pela usucapio pr-famlia.

48

Acerca do tema, corrobora o julgado do Tribunal de Justia do Distrito


Federal e dos Territrios:
DIREITO DE FAMLIA. DIVRCIO LITIGIOSO. BEM IMVEL.
USUCAPIO ESPECIAL POR ABANDONO DO LAR (ARTIGO 1.240-A
DO CDIGO CIVIL). USUCAPIO FAMILIAR OU PR-FAMLIA.
REQUISITOS. NO CARACTERIZAO. BENS. AQUISIO NA
CONSTNCIA DA SOCIEDADE CONJUGAL. ESFORO COMUM.
PRESUNO LEGAL INERENTE AO REGIME DE BENS. PREVALNCIA
(CC, ARTS. 1.658 E 1.660, I). DVIDAS. ASSUNO NA CONSTNCIA DO
VNCULO. RATEIO. RESOLUO INERENTE AO REGIME DE BENS.
PRELIMINARES DE NULIDADE DA SENTENA. FUNDAMENTAO.
NEGATIVA DE PRESTAO JURISDICIONAL. NO CONFIGURAO.
PRINCPIO DA IDENTIDADE FSICA DO JUIZ. INTERPRETAO.
MODULAO LEGAL. VIOLAO. AUSNCIA. PRELIMINARES
REJEITADAS. SENTENA MANTIDA.(...) 4. O reconhecimento da
usucapio por abandono do lar, prevista no artigo 1.240-A do Cdigo
Civil - usucapio familiar ou pr-famlia -, ensejando que imvel
comum passe ao domnio exclusivo de um dos cnjuges margem do
regime de bens que norteara o casamento, tem como premissa o
animus abandonandi do cnjuge que deixa o imvel no qual estava
estabelecido o lar conjugal, determinando que o consorte que nele
permanecera assumisse os encargos gerados pela coisa e pela famlia,
no satisfazendo essa premissa a separao de fato realizada de
comum acordo, conquanto tenha resultando na sada do varo do lar
conjugal e a permanncia da cnjuge virago no imvel comum. 5. Sob
a regulao legal, o casamento realizado sob o regime da comunho
parcial de bens resulta na presuno de que os bens adquiridos na
constncia do vnculo a ttulo oneroso e as dvidas contradas na
constncia do vnculo em favor da famlia comunicam-se, passando a
integrar o acervo comum, devendo ser rateados na hiptese de
dissoluo do relacionamento conjugal, observadas as excees
estabelecidas pelo prprio legislador presuno legal emoldurada
como forma de ser preservado o alcance do regime patrimonial eleito
(CC, arts. 1.658, 1.659, II, e 1.660, I,). 6. Apelao conhecida e desprovida.
Unnime. (DISTRITO FEDERAL E TERRITRIOS, 2013, grifo nosso)

Nesse sentido, acerca dos requisitos para que se exija a usucapio


familiar, preleciona Pereira (2012, p. 132):
A consagrao normativa do instituto apoia-se em pressupostos especficos,
comprovando sua aplicao restrita. A comear pela necessidade de que o
parceiro abandonado divida a titularidade do imvel com o abandonador e
continue a residir no bem aps o evento a lei diz utilizando-o para sua
moradia ou de sua famlia. Vale dizer, o cnjuge ou companheiro
permanece a residir no imvel do qual detm uma parcela da propriedade e
vai, com o transcurso do binio legal, adquirir a propriedade da frao
pertencente ao outro, integralizando o domnio em seu nome.

Assim, o ex-cnjuge ou ex-companheiro que continuou no bem postular


a parcela do imvel que ainda no lhe incumbe, e se assim o magistrado entender,
haver a cessao da copropriedade. (FARIAS; ROSENVALD, 2013).

49

4.2.3 Prazo de dois anos

Para invoca a usucapio pr-famlia, o cnjuge ou companheiro


abandonado, deve exercer a posse mansa, pacfica e ininterrupta do imvel pelo
lapso temporal de dois anos. (CARNACCHIONI, 2014).
O Enunciado n 497 aprovado na V Jornada de Direito Civil entendeu que
o prazo de dois anos pode ser completado no curso da ao de usucapio, salvo as
hipteses de m-f processual do autor. E ainda, complementa o Enunciado n 498
aprovado na mesma Jornada que, o prazo de dois anos previsto na usucapio prfamlia comea a fluir com a entrada em vigor da Lei n 12.424/2011. (BRASIL,
2011).
Neste sentido, Farias e Rosenvald (2013, p. 464) criticam:
A Lei n. 12.424 concerne ao Programa Minha Casa, Minha Vida PMCMV
e, segundo o art. 1, tem por finalidade criar mecanismos de incentivo
produo e aquisio de novas unidades habitacionais ou requalificao de
imveis urbanos e produo ou reforma de habitaes rurais, para famlias
com renda mensal de at R$ 4.650,00 (quatro mil, seiscentos e cinquenta
reais). Portanto, a criao de novo modelo jurdico de usucapio dentro de
um diploma que visa regulamentar o programa minha casa, minha vida,
ofende o regramento da LC n. 95/98, que estabelece condies para
elaborao de normas.

Penteado (2012, p. 325) complementa o argumento aduzindo que a Lei n


12.424/2011 no respeitou o art. 8 da Lei Complementar n 95/1998, que
determina que apenas leis de pequena repercusso podem entrar em vigor na data
de sua publicao.
Gonalves (2012, p. 275) discorre que s comeou a contar, para os
interessados, a partir da sua vigncia. O novo direito no poderia retroagir,
surpreendendo um dos coproprietrios com uma situao jurdica anteriormente no
prevista. Acrescenta Tartuce (2012) que este o menor prazo previsto na
usucapio, o que contribui para celeridade das decises, conforme a tendncia psmoderna, que requer a reduo dos prazos legais ante o grande nmero de
demandas.

50

Nesse sentido, decidiu o egrgio Tribunal de Justia do Estado de So


Paulo:
Apelao Cvel. Ao de "usucapio familiar". Petio inicial indeferida e
processo extinto, sem resoluo do mrito. Pleito de usucapio
fundamentado no disposto no artigo 1.240-A do Cdigo Civil, inserido
pela Lei n 12.424/2011. Inaplicabilidade do artigo 1.240-A do Cdigo
Civil a situaes pretritas. Prazo para aquisio da propriedade por
usucapio com fundamento no disposto no artigo 1.240-A do Cdigo
Civil que se inicia a partir da entrada em vigor da lei que o incluiu, ou
seja, a partir de 16.06.2011. Segurana jurdica que deve prevalecer na
hiptese. Nega-se provimento ao recurso. (SO PAULO, 2012, grifo
nosso).

Farias e Rosenvald (2013) indicam que a vigncia da Lei n 12.424/2011


deve ser igual ao critrio adotado na usucapio especial urbana e na usucapio
especial urbana coletiva, de modo que a norma no possa surgir de imediato pelo
legislador perante o coproprietrio, respeitando os princpios da segurana jurdica e
da confiana.

4.2.4 Benefcio concedido uma nica vez

Sob a mesma tica da usucapio especial urbana, o requisito de que a


usucapio s poder ser concedida uma nica vez tambm se aplica nessa
modalidade.
Amgarten (2016) entende que o pargrafo 1 do art. 1.240-A do CC/2002
deveria ser revogado, porque viola o direito de moradia consagrado no art. 6 do
CRFB/1988 e impede o detentor do direito de requerer a usucapio familiar por j ter
adquirido a propriedade de outro imvel pela modalidade, ainda que preencha os
requisitos.
Conforme dispe Carnacchioni (2014, p. 255) trata-se de uma vedao
objetiva para proibir a especulao neste tipo de usucapio e garantir que tal
espcie seja invocada apenas para a concretizao de um direito fundamental,
moradia.

51

Essa restrio demonstra que a propriedade no confere vantagem


apenas ao proprietrio, mas tambm a toda sociedade, levando em considerao o
interesse coletivo. (PALERMO, 2012).

4.3

DA COMPETNCIA PARA JULGAR E DO PROCESSAMENTO

Sobre a competncia para julgar, Amgarten (2016) diz haver diviso de


posicionamentos entre a Vara da Famlia e a Vara Cvel. No entanto, discorre que a
Vara Cvel certamente a competente, pois a ao de usucapio mais complexa e
os litigantes no so necessariamente pessoas da famlia.
A propsito, colhe-se deciso do Tribunal de Justia de So Paulo:
Conflito Negativo de Competncia Varas Cvel e de Famlia e
Sucesses da Comarca - Processamento de pedido de "Usucapio
Familiar" (artigo 1240-A do Cdigo Civil) - Instituto que visa legitimao
de domnio de imvel - Ao real - Existncia de instituio familiar que
apenas um dos requisitos cumulativos previstos em lei Questo que no
refere ao estado das pessoas Efeitos registrrios Arts. 34 e 37 do
Cdigo Judicirio de SP Varas da Famlia e Sucesses que detm
hipteses de competncia restritas - Tutela de carter exclusivamente
patrimonial, afastando a competncia do Juzo Especializado Conflito
julgado procedente, para declarar a competncia do MM. Juzo da Vara
Cvel. (SO PAULO, 2013, grifo nosso).

Ainda, de modo semelhante deliberou o Tribunal de Justia do de Minas


Gerais:
AGRAVO DE INSTRUMENTO - AO DE DIVRCIO - RECONVENO USUCAPIO FAMILIAR - ART. 1240-A DO CC/02 - COMPETNCIA
PARA JULGAMENTO - DIREITO REAL - COMPETNCIA DA VARA
CVEL - DECISO MANTIDA. Na usucapio familiar, prevista art. 1240-A
do CC/02, a existncia de instituio familiar, seja o casamento ou a
unio estvel, apenas um dos requisitos necessrios para a sua
constituio A questo de fundo nela contida refere-se a constituio
de domnio sobre imvel, constituindo-se, portanto, ao de cunho
patrimonial. Tendo em vista que a usucapio familiar no se refere a
estado de pessoas, mas sim a aquisio originria de propriedade
imobiliria, cujos efeitos podero atingir terceiros, a competncia para
seu julgamento dos Juzes da Vara Cvel, e no da Vara de Famlia.
(MINAS GERAIS, 2014, grifo nosso).

Vilardo (2012), magistrada da 15 Vara de Famlia da Capital do Rio de


Janeiro, aconselha:

52

A soluo mais indicada dever ser aquela existente nas Varas de Famlia.
por isso que temos a especializao da justia. O foco do juzo de famlia
tem algumas peculiaridades diferentes do juzo cvel. A partilha do imvel
comum, a doao da parte de um dos cnjuges ou de ambos para os filhos,
o uso da totalidade do imvel por determinado perodo at que os filhos
cresam, enfim, diversas so as solues que sempre se apresentaram nas
Varas de Famlia.

Portanto, verifica-se que majoritria a posio que cabe s Varas Cveis


processar e julgar a usucapio pr-famlia.
No tocante ao processamento da ao de usucapio pr-famlia, Carmo
(2015) discorre que o CPC/2015 no acrescentou disposio de alterao, sendo
assim, utilizado ainda o procedimento da usucapio extraordinria e ordinria.
No que tange ao reconhecimento da usucapio pela via extrajudicial,
Carmo (2015) atenta:
Isso no parece muito favorvel para o interessado, muito menos se o
mesmo tratar-se de cnjuge abandonado. Veja porque. Se a planta no
contiver a assinatura de qualquer um dos titulares de direitos reais e de
outros direitos registrados ou averbados na matrcula do imvel
usucapiendo e na matrcula dos imveis confinantes, esse ser notificado
pelo registrador competente, pessoalmente ou pelo correio com aviso de
recebimento, para manifestar seu consentimento expresso em 15 (quinze)
dias, interpretado o seu silncio como discordncia. Quer dizer que o
interessado poder ter o seu pedido rejeitado pelo simples fato de qualquer
um dos titulares constantes na matrcula do imvel ou dos imveis
confinantes silenciar a respeito da notificao. No caso, a conhecida
expresso quem cala consente, passa a ser entendida como quem cala
discorda.

Logo, o interessado que pleitear a usucapio familiar pelo meio


extrajudicial, poder enfrentar problemas no que diz respeito assinatura dos
titulares de direitos reais e de outros direitos registrados ou averbados na matrcula
do imvel. (CARMO, 2015).

4.4

A CULPA PELO ABANDONO DO LAR

A Emenda Constitucional n 66/2010 alterou o 5 do artigo 226 da


CRFB/1988 e ps fim a separao, determinando que o casamento civil possa ser
dissolvido com o divrcio, no havendo mais espao para discusses acerca de

53

prazos e atribuio de culpa pelo fim do relacionamento. No entanto, a Lei n


12.424/2011, ressuscitou o reconhecimento da causa do fim do relacionamento,
pois, alm da comprovao de possuir a propriedade com animus domini, o que
inquirido o motivo de um dos cnjuges ou companheiros ter sado da propriedade,
a qual era sua moradia. Assim, havendo o abandono do lar, aquele que permanece
torna-se proprietrio. (DIAS, 2011).
Acerca do tema, Farias e Rosenvald (2013, p. 465):
O abandono do lar por parte de um dos conviventes certamente este o
requisito mais polmico da usucapio pro-famlia. Afinal, a EC n. 66/10
revogou todas as disposies contidas em normas infraconstitucionais
alusivas separao e s causas da separao, como por exemplo, o artigo
1573 do Cdigo Civil, que elencava dentre os motivos caracterizadores da
impossibilidade de comunho de vida, o abandono voluntrio do lar
conjugal (inciso IV). Com a nova redao conferida ao art. 226, par. 6, da
CF O casamento civil pode ser dissolvido pelo divrcio-, no apenas so
superados os prazos estabelecidos para o divrcio, como acolhido o
princpio da ruptura em substituio ao princpio da culpa, preservando-se a
vida privada do casal.

De acordo com o Direito de Famlia, o abandono do lar dar-se- com a


presena de dois elementos. O primeiro o elemento objetivo, e diz respeito ao fato
de o cnjuge ou companheiro no residir mais habitualmente com o outro. O
segundo subjetivo, e refere-se ao nimo de abandonar, ou seja, o cnjuge ou
companheiro tem a vontade de no mais residir com o outro. (TARTUCE, 2014).
A usucapio pr-famlia consiste em sano civil quele que abandonou o
lar conjugal e deixou de cumprir com os deveres conjugais e familiares do
casamento e da unio estvel, e assim, se sujeita a perda do direito de propriedade
em favor daquele que permaneceu por dois anos e sem oposio. Esta sano
inconstitucional, uma vez que viola o art. 226 da CRFB, o qual impe ao Estado a
proteo especial famlia e seus membros. (SILVA, 2013).
De acordo com Lbo (2007, p. 39) o Direito de Famlia regido pelo
princpio da solidariedade entre os familiares que significa um vnculo de sentimento
racionalmente guiado, limitado e autodeterminado que compele oferta de ajuda,
apoiando-se em uma mnima similitude de certos interesses e objetivos, de forma a
manter a diferena entre os parceiros na solidariedade.
Desta maneira, acerca do requisito abandono do lar, o Enunciado n 499
da V Jornada de Direito Civil analisou:

54

A aquisio da propriedade na modalidade de usucapio prevista no art.


1.240-A do Cdigo Civil s pode ocorrer em virtude de implemento de seus
pressupostos anteriormente ao divrcio. O requisito abandono do lar deve
ser interpretado de maneira cautelosa, mediante a verificao de que o
afastamento do lar conjugal representa descumprimento simultneo de
outros deveres conjugais, tais como assistncia material e dever de
sustento do lar, onerando desigualmente aquele que se manteve na
residncia familiar e que se responsabiliza unilateralmente com as despesas
oriundas da manuteno da famlia e do prprio imvel, justificando a perda
da propriedade e a alterao do regime de bens quanto ao imvel objeto de
usucapio. (BRASIL, 2011).

Ainda, o Enunciado n 501 aprovado na V Jornada de Direito Civil


compreendeu que as expresses ex-cnjuge e ex-companheiro correspondem
situao da separao, independentemente do divrcio (BRASIL, 2011).
Com a insero do art. 1.240-A no CC/2002 reforou-se a existncia do
dever de vida comum entre os cnjuges ou companheiros, incumbindo a perda da
propriedade do imvel por quem abandonou o lar. De acordo com o art. 1.573, IV, do
CC/2002, o abandono voluntrio do lar conjugal durante um ano contnuo causa de
dissoluo culposa. (SILVA, L. 2012).
Farias e Rosenvald (2013, p. 465) discorrem que o artigo 1.240 do
CC/2002 se apoia no subjetivismo da identificao de um culpado para criar uma
nova pena civil: a do perdimento da compropriedade sobre o imvel do casal como
consequncia do ato ilcito do abandono injustificado do lar.
Nesse sentido, Banhara (2012) aduz que para se configurar o abandono
de lar necessrio que se avalie um elemento subjetivo, relativo inteno
daquele que abandonou o lar, no sentido de desero familiar, de dolosamente
evadir-se deixando a famlia ao desamparo.
Deste modo, a Lei n 12.424/2011 tem cristalina natureza protetiva para
quem permanece no imvel, de modo a premi-lo com a propriedade, e punindo o
que abandonou o lar conjugal por dois anos. E, ainda, ao reinserir a culpa no
ordenamento jurdico, pode resultar em tratamento desigual ao que saiu e assim
perde seus direitos. (DIAS, 2013).
Ressalta-se que o abandono e o menosprezo no se evidenciam quando
a pessoa saiu do imvel, mas continua a adimplir com os tributos que nele incidem,
pois fica demonstrado que apenas tomou partido de separar-se fisicamente da outra
pessoa, e no da propriedade e da famlia. O abandono do lar sobrepuja a mera
sada do imvel, uma vez que o abandono permanente reproduz o desprezo clula
familiar. (MADALENO, 2013).

55

Donizetti (2011) critica a nova modalidade de usucapio:


O requisito nuclear da aquisio da propriedade pelo ex-cnjuge que
permanece no imvel o abandono do lar pelo outro. Abandono do lar
pressupe culpa ou, no mnimo, falta de motivo justificado para no mais
morar sob o mesmo teto. Exemplificativamente, para no perder parte do
imvel, o homem vai ter que provar que saiu de casa porque no mais
aguentava as ranzinzices da mulher e esta, por sua vez, vai ter que
demonstrar que, cansada de sofrer agresses fsicas e psicolgicas,
resolveu deixar o traste para trs.

No mesmo sentido, Faria (2011) destaca que a culpa pelo abandono do


lar adveio com grande importncia, por mais que seja dificultosa sua verificao e
que gerar consequncias na destinao do imvel. Ressalta que, por mais que a
modalidade de usucapio pr-famlia beneficie aquele que permaneceu solitrio, em
contrapartida aumentaro os litgios entre os casais acerca da discusso pelo
abandono do lar e sua constatao.
Acerca do assunto Simo (2011) indaga:
Seria justa esta usucapio se o cnjuge ou companheiro abandona o
imvel e no a famlia? Um bom argumento ao cnjuge ou companheiro que
no mais utiliza o bem que se no abandonou a famlia, apenas tolerou a
presena do outro no imvel (mormente se o que permaneceu tiver a
guarda dos filhos), e os atos de mera tolerncia no significam posse o que
impediria a verificao desta usucapio familiar.

Nesta senda, Mattos e Marzago (2011) acrescentam que a identificao


da responsabilidade pelo fim do relacionamento foi incumbida ao Poder Judicirio,
apesar de no ser papel do Estado o reconhecimento e a repreenso de uma das
partes pelo trmino da vida amorosa.
Silva, L. (2012) complementa que o abandono do lar no tem um conceito
jurdico determinado e que capaz de auxiliar contra o combate da violncia
domstica e familiar contra a mulher, em que elas acreditam que podero perder
seus direitos ao sair do lar. Ainda, que o novo instituto de natureza patrimonialista
e de controle moral. Controle moral no que diz respeito ao retorno do debate de
culpa sobre o fim das relaes ntimas no seio do Poder Judicirio e patrimonialista
quando traz como sano a perda do patrimnio.
Fachin e Rocha (2014, p. 641) explicam o abandono do lar como o
movimento peremptrio e unidirecionalmente manifestado de abdicar por ao ou

56

omisso aos vnculos afetivos, cindindo-se a conexo com ncleo intersubjetivo de


convergncia afetiva.
Por sua vez, Banhara (2012) escreve que a sada de um dos cnjuges
ou conviventes por motivos alheios sua vontade no pode ser caracterizada
como abandono de lar, e traz como exemplos a internao clnica e a mudana
de municpio por razo de trabalho.
Gama e Maral (2013) analisam que essa modalidade de usucapio no
pode ser interpretada como uma penalidade pelo trmino da sociedade conjugal
ou pelo abandono do lar, mas sim, como decorrncia da desobedincia do
princpio da solidariedade no Direito de Famlia.
Por conseguinte, Vilardo (2012) entende que a expresso abandono do
lar no pode ser utilizada como era no passado, mas sim interpretado como o
distanciamento do lar e o consequente desamparo ao ex-cnjuge ou excompanheiro e aos filhos.
Nesse norte, Freitas (2011) discorre que no foi usado corretamente o
termo abandono do lar, o qual deve ser compreendido como separao de fato e
abandono patrimonial e os efeitos decorrentes destes institutos, onde, no primeiro,
impem-se o fim da comunicao patrimonial, e, no segundo, da perda do
patrimonial.
Amorim (2011) tambm defende que a expresso abandono do lar deve
ser interpretada da seguinte forma:
Colimando a pretenso social ao expurgo da culpa do direito de famlia e a
mens legis voltada Justia Social, temos que o abandono de lar deve ser
analisado sobre a vertente da funo social da posse e no quanto
moralidade da culpa pela dissoluo do vnculo conjugal. Ou seja, no de
se analisar se o abandono de fato caracterizou culpa, ou se, ao evadir-se,
foi legtimo ou at mesmo urgente. Buscar apenas qual dos dois
permaneceu dando destinao residencial ao imvel e pronto, independente
da legitimidade da posse e do abandono.

Finaliza Penteado (2012) ao dizer que o abandono do lar independe de


conveno, sendo necessria apenas a comprovao que o ex-cnjuge ou excompanheiro no mais reside no imvel.
Assim, este captulo abrangeu os aspectos do instituto da usucapio prfamlia, seus principais requisitos e o quesito da culpa pelo abandono do lar
conjugal.

57

CONCLUSO

Esta monografia teve com tema principal a aquisio da propriedade


imvel atravs da modalidade da usucapio pr-famlia, a qual foi inserida na
legislao pela Lei n 12.424, de 16 de junho de 2011, acrescentando ao Cdigo
Civil Brasileiro o art. 1.240-A, em que foram analisados os requisitos para a
postulao da propriedade pelo ex-cnjuge ou ex-companheiro e a discusso acerca
da reinsero do elemento culpa no fim do relacionamento, conforme entendimentos
jurisprudenciais.
Os objetivos propostos do presente trabalho foram tratados nos quatro
primeiros captulos. Iniciando-se pela introduo, onde foi apresentado o tema a ser
desenvolvido. No segundo captulo foram abordados os aspectos relevantes da
posse, como as duas principais teorias idealizadas por Savigny e Ihering, a
classificao e seus efeitos. Ainda, foram tratados os aspectos da propriedade,
como seu conceito, elementos, as principais caractersticas, a funo social atribuda
na Carta Magna e as formas de aquisio das propriedades mveis e imveis. Por
sua vez, o terceiro captulo relativo a usucapio versou sobre o conceito e
fundamentos, os pressupostos, a questo da usucapio de bens pblicos, as
principais modalidades de usucapio de bens imveis e a ao de usucapio no
Novo Cdigo de Processo Civil. Ademais, o quarto captulo discorreu sobre os
aspectos e principais requisitos da usucapio pr-famlia com a anlise de
jurisprudncias, tema central desta monografia e, ainda, os posicionamentos dos
juristas acerca da discusso do retorno da culpa pelo abandono do lar. Por fim, este
quinto captulo refere-se concluso do trabalho, demonstrando as consideraes
finais fruto de extensa pesquisa desenvolvida sobre o tema.
No tocante aos requisitos da usucapio pr-famlia, necessrio que o
possuidor, ou seja, o ex-cnjuge ou ex-companheiro abandonado, exera a posse
com inteno de dono, devendo esta ser mansa, pacfica, contnua, com durao
mnima de dois anos, no ultrapassando a rea de 250 m. O pressuposto que
ensejou a discusso do retorno da culpa pelo fim do relacionamento foi amplamente
discutido, principalmente em sede de artigos jurdicos, meios pelos quais foram
essenciais para a elaborao do quarto captulo.

58

Embora a culpa pelo fim do relacionamento tenha sido extinta pela EC n


66/2010, o novo instituto da usucapio pr-famlia suscitou novamente a discusso
em que o Estado intervinha na vida particular dos casais e atribua a culpa pelo
termino da sociedade conjugal a uma das partes. No entanto, ao criar a modalidade
da usucapio familiar, o legislador possua a inteno de proteger o cnjuge e o
companheiro fragilizado que permaneceu no imvel.
Diante do exposto, salienta-se a importncia da propriedade e de sua
funo social para o equilbrio da sociedade, gerando a paz e o bem estar social,
com a promoo de empregos e a garantia de moradia. Assim, almeja-se que este
trabalho contribua para uma melhor compreenso acerca do tema da usucapio prfamlia.

59

REFERNCIAS
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enunciados aprovados. 2012. Disponvel em: <http://www.cjf.jus.br/cjf/CEJCoedi/jornadas-cej/enunciados-aprovados-da-i-iii-iv-e-v-jornada-de-direitocivil/compilacaoenunciadosaprovados1-3-4jornadadircivilnum.pdf/view>. Acesso em:
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BANHARA, Ana Cludia de O. Usucapio por abandono de lar
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