DIREITO

ADMINISTRATIVO
II

AGENTES PBLICOS
1. Conceito: designam-se por agentes pblicos todas as pessoas que
servem ao Poder Pblico como instrumento de manifestao de sua
vontade ou ao, ainda que o faam ocasional ou episodicamente.
Englobam-se nesta expresso genrica, que abrange no apenas os
servidores pblicos, os Chefes do Poder Executivo, Senadores, Ministros de Estado, gestores de negcios pblicos, concessionrios e
permissionrios de servio pblico, os delegados de funo ou ofcio
pblico, os requisitados, os contratados por locao civil de servios,
os ocupantes de cargos ou empregos pblicos da administrao direta dos trs Poderes, os servidores das autarquias, das fundaes
governamentais, os empregados das sociedades de economia mista
e das empresas pblicas.
2. Requisitos: para a caracterizao do agente pblico, dois so os
requisitos necessrios: a) Um de ordem objetiva: que a natureza
estatal da atividade desempenhada; e b) Outro de ordem subjetiva:
que a investidura na funo.
3. Funcionrio de fato: aquele indivduo cuja investidura ocorreu de
forma irregular, porm, a sua situao tem a aparncia de legalidade.
Atua em nome do Estado e pratica vrios atos que o destinatrio os
considera vlido, porque desconhece a irregularidade da investidura
do agente que o praticou. Os atos administrativos produzidos por este
agente so vlidos e tal inteleco fundamentada nos princpios da
aparncia, da boa-f dos administrados, da segurana jurdica e da
presuno de legalidade e veracidade que os envolvem. Ressalta-se
que, declarada a invalidade da investidura do funcionrio de fato, no
ficar este obrigado a ressarcir aos cofres pblicos o que recebeu a
ttulo de remunerao, mesmo porque o recebimento de tais verbas
caracteriza a contrapartida financeira pelos servios prestados.
4. Classificao dos agentes pblicos:
a) Agentes polticos: so aqueles investidos em cargos, funes,
mandatos ou comisses, por nomeao, eleio, designao ou delegao, para o exerccio de atribuies constitucionais. Submetem-se
a um regime jurdico que lhes permite uma atuao com plena liberdade funcional, desempenhando suas atribuies com prerrogativas e
responsabilidades prprias, estabelecidas na Constituio e em Leis
especiais. Neste grupo, incluem-se os Chefes do Poder Executivo e
seus auxiliares imediatos, os membros dos Poderes Legislativo e Judicirio, os membros do Ministrio Pblico e dos Tribunais de Contas e
os representantes diplomticos;
b) Agentes administrativos ou servidores estatais: categoria designada pelos servidores ocupantes de cargos (servidores pblicos),
empregos ou temporrios contratados (art.37, IX, da CF) da administrao direta, autrquica e fundacional, assim como os servidores das
pessoas governamentais de direito privado. O vnculo que mantm
com o Estado de natureza profissional, uma vez que exercem uma
profisso especfica no exerccio de funo pblica. Logo, seu regime
jurdico impe habitualidade, remunerao e a dependncia. Neste
grupo, esto albergados: b1) Servidores pblicos: a partir da EC
19/98, o alcance deste conceito ficou mais restrito, pois a expresso
passou a ser empregada para designar aqueles que tm relao de
trabalho de natureza profissional, habitual, sob dependncia, mediante remunerao com o Estado e com as autarquias e fundaes
pblicas. Encontram-se englobados neste conceito: os titulares de
cargos pblicos que se submetem a um regime estatutrio prprio,
estabelecido pelas respectivas Leis orgnicas, e ocupam cargos na
administrao direta, autarquias e fundaes pblicas de todos os
entes federativos, assim como tambm aqueles que prestam servios
ao Poder Judicirio e ao Legislativo; e os empregados das pessoas acima referidas: admitidos sob o vnculo de emprego, submetidos
ao regime trabalhista previsto na CLT, como, por exemplo, aqueles
contratados nos termos do art. 37, IX, da CF, para atendimento de
necessidade temporria de excepcional interesse pblico, sob regime
jurdico especfico previsto na Lei n 8.745/93 e alteraes posteriores;
b2) Servidores das pessoas governamentais de direito privado:
so aqueles que prestam servios nas empresas estatais e nas fundaes de direito privado, sob vnculo celetista, e seu ingresso se d
mediante concurso pblico;
c) Militares: submetem-se a um regime estatutrio estabelecido por
Lei definidora das normas sobre ingresso, limites de idade, estabilidade, transferncia para a inatividade, direitos, deveres, remunerao e
prerrogativas (arts. 42, 1, e 142, 3, X, da Constituio). Incluemse, aqui, alm dos membros das Foras Armadas (Marinha, Exrcito
e Aeronutica), os membros das Polcias Militares e dos Corpos de
Bombeiros dos Estados, Distrito Federal e Territrios, nos termos do
art. 42, da CF. Aplicam-se a eles as normas constitucionais referentes
aos servidores pblicos, quando houver previso expressa neste sentido, como ocorre na hiptese do art. 142, 3, VIII.
d) Particulares em colaborao com o Poder Pblico: so aqueles
que, sem manterem vnculo permanente com o Estado, prestam servios a administrao direta e indireta, mantendo, no entanto, a quali-

dade de particulares. Em decorrncia da funo pblica que exercem, comprometem o Poder Pblico com a prtica de seus atos, pois agem em nome
do Estado. Incluem-se nesta categoria os requisitados para a prestao de
atividade pblica, aqueles que, por vontade prpria, assumem a gesto da
coisa pblica, os concessionrios, permissionrios e delegados de funo ou
ofcio pblico, assim como os contratados por locao civil de servios.
5. Regime jurdico dos servidores estatais na CF (titulares de cargo e
ocupantes de empregos):
5.1. Distino entre cargo, emprego e funo: na CF encontramos, diversas vezes, os vocbulos cargo, emprego e funo, designando diferentes
situaes jurdicas. Por isso, importante que se defina em que sentido cada
um destes termos ser empregado.
a) Cargos: so as mais simples e indivisveis unidades de competncia
criadas e extintas por lei (os cargos do Poder Legislativo so criados por
resoluo) e expressadas pelos agentes pblicos. Possuem denominao
prpria, so criados em nmero certo e no podem ser subdivididos. Os
cargos em comisso podem ser preenchidos por algum estranho carreira,
por pessoa alheia ao servio pblico, ressalvado um percentual deles que
devem ser preenchidos por servidores de carreira. Seus titulares mantm
com o Poder Pblico uma relao estatutria, o que implica dizer que inexiste a garantia de que continuaro disciplinados pela Lei vigente poca do
ingresso no servio pblico. No h direito adquirido de continuarem regidos
pela mesma Lei. H direito adquirido de irredutibilidade de vencimentos. A
criao e a fixao dos respectivos vencimentos se fazem por Lei para os
cargos do Executivo e do Judicirio, cuja iniciativa ser privativamente do:
(i) Chefe do Executivo, para os cargos da Administrao direta e autrquica
deste Poder (art. 6l, 1, a, da CF); (ii) dos Tribunais para os cargos da
respectiva organizao judiciria (art. 96, II, b, c/c/ 48, X, da CF); e (iii) do
Procurador Geral da Repblica (art 127, 2, da CF), quando versar sobre
os servidores do Ministrio Pblico Federal e do Tribunal de Contas (art.73,
c/c art.96, da CF). A criao de cargos do Legislativo faz-se por Resoluo,
que ser do Senado (art. 52, XIII, da CF) ou da Cmara dos Deputados (art.
51, IV, da CF), conforme se trate dos servios auxiliares de uma ou de outra
Casa, sendo a iniciativa da Casa Legislativa correspondente. A extino de
cargos pblicos dar-se- atravs de atos da mesma natureza (art. 37, I. c/c/
art. 48, X, da CF/88) podendo, tambm, quando pertinentes ao Poder Executivo, serem extintos na forma da Lei, por ato do Chefe deste Poder (art. 84,
XXV, da CF), ou por decreto, quando vagos (art. 84, VI, b da CF). , ainda,
competncia deste, nas mesmas condies, declarar-lhes a desnecessidade, (art. 41, 3, da CF), caso em que ficar desativado seu preenchimento.
Os cargos do Judicirio extinguem-se por Lei, consoante art. 96, II, b, da CF
e os dos servios auxiliares do Legislativo, por Resoluo do Senado (art. 52,
XIII, da CF) e da Cmara (art. 51, IV, da CF), conforme se trate de servios de
uma ou de outra destas Casas;
b) Funes: so plexos unitrios de atribuies, criados por lei, correspondentes a encargos de direo, chefia ou assessoramento, a serem exercidos
por titulares de cargo efetivo, da confiana da autoridade que as preenche;
c) Empregos: ncleos de encargos de trabalho a serem preenchidos por
agentes contratados para desempenh-los, mediante concurso pblico e
sob relao trabalhista. Seus titulares mantm com o Poder Pblico uma
relao contratual, implicando dizer que as avenas travadas inicialmente
so unilateralmente imutveis. Tm direito adquirido de continuarem sendo
regidos pelas mesmas regras de ingresso e o desligamento de pessoal das
empresas estatais demanda apurao regular, garantindo-se a ampla defesa
e o contraditrio nos procedimentos administrativos.
5.2. Servidores Pblicos: existem alguns princpios e regras atinentes aos
servidores das administraes direta e indireta. Entre eles, destacam-se:
a) Acessibilidade e o concurso para preenchimento dos cargos e empregos pblicos: o acesso amplo e possibilita que brasileiros e estrangeiros possam ingressar, por intermdio de concurso pblico, de provas ou de
provas e ttulos, dependendo da complexidade do cargo ou emprego, ressalvados os cargos em comisso de livre nomeao e exonerao, segundo
estabelecido em Lei (art. 37, I e II, da CF); a1) Concurso pblico: exigido
apenas para provimento originrio e autnomo (nomeao). Deve ser aberto
e decidido com critrios e padres aferveis, objetivamente. Seu prazo de
validade de at 2 (dois) anos, podendo ser prorrogado, uma nica vez,
por igual perodo (art. 37, III, da CF), e no gera direito adquirido a imediata
nomeao. Aps a aprovao, h expectativa de nomeao. Porm, se o
candidato for preterido na ordem classificatria, ter direito de ser nomeado. Com a exigncia de realizao de concurso pblico, objetiva-se garantir
iguais oportunidades a todos os interessados de disputar cargos e empregos
na Administrao Pblica; a2) Inexigibilidade de concurso: a regra que o
preenchimento dos cargos e empregos pblicos ocorra mediante concurso
pblico. Porm, em alguns casos, dispensa-se sua realizao. Vejamos:
provimento de cargo em comisso e emprego ou funo de confiana,
admissveis e demissveis ad nutum; inviabilidade norma de atuao
da empresa estatal exploradora de atividade econmica; contratao, por
tempo determinado, para atender a necessidade temporria de excepcional
interesse pblico, conforme preceitua o art. 37, IX, da CF; nomeao para
certos cargos alheios rbita do Poder Executivo, por expressa disposio
constitucional (exemplo: nomeao de Ministros dos Tribunais Superiores);
aproveitamento de ex-combatentes art. 53, I, do ADCT; e locao civil
de servios; a3) Exames psicotcnicos: nega-se a adoo de um perfil
psicolgico, pois deve ser usado apenas para aferir distrbios graves de
personalidade que inabilite o candidato ocupao do cargo ou emprego.
Ademais, no podem ser irrecorrveis; a4) Acessibilidade: o preenchimento

do cargo pode ser: inicial e autnomo (nomeao); derivado vertical

(promoo); derivado horizontal (readaptao); derivado por reingresso (reverso: reingresso do aposentado ex officio, ou a pedido,
por no mais subsistirem as razes que levaram a aposentao, aproveitamento: reingresso do servido estvel que estava em disponibilidade, reconduo: retorno do servidor estvel ao cargo que antes
titularizava, quer por ter sido inabilitado no estgio probatrio ou por
reintegrao do antigo ocupante, e reintegrao: retorno do servidor
ilegalmente desligado de seu cargo); e formas de provimento dos
cargos pblicos (art. 8, da Lei n 8.112/90);
b) Proibio de acumular (art. 37, XVI, da CF): vedada, como
regra, a acumulao de cargos, empregos e funes remunerados
na Administrao Pblica, direta e indireta, inclusive se estendendo
tal proibio s subsidirias das empresas estatais e sociedades
controladas, direta ou indiretamente, pelo Poder Pblico. A exceo
s admitida e, desde que no ultrapasse o teto remuneratrio, nas
hipteses previstas constitucionalmente;
c) Direito de greve e sindicalizao (art. 37, VI e VII, da CF): a todos
os servidores pblicos assegurado o direito de greve e a liberdade
de associao e sindicalizao. No entanto, a Carta Magna transferiu
a disciplina do direito de greve no servio pblico para a lei ordinria.
Lembre-se, o art. 142, 3, IV, probe a greve e a sindicalizao ao
militar e tal proibio alcana os militares dos Estados, Distrito Federal
e Territrios, por fora do artigo 42, 1;
d) Responsabilidade do servidor e sanes por improbidade
administrativa (art. 37, 4 a 6, da CF): os servidores pblicos
sujeitam-se s Responsabilidades Civil, Penal e Administrativa. O
desatendimento de deveres funcionais implica em: d1) Responsabilidade Administrativa: o servidor responde administrativamente pelos
ilcitos administrativos decorrentes de sua ao ou omisso, devendo
tal infrao ser apurada pela prpria Administrao Pblica, mediante
a instaurao de processo administrativo, objetivando a apurao da
culpa ou dolo. A Lei n 8112/90 prev os tipos de penalidades aplicveis aps o devido processo apurador, garantida a ampla defesa e o
contraditrio, que so: (i) advertncia, (ii) suspenso, (iii) demisso,
(iv) cassao de aposentadoria ou disponibilidade, (v) destituio de
cargo em comisso e (vi) destituio de funo comissionada. Com
medidas preventivas, o art. 147, da Lei n 8.112/90, estabelece o afastamento preventivo por 60 dias, prorrogveis por igual perodo, quando
necessrio para que o funcionrio no venha influir na apurao da
falta cometida; d2) Responsabilidade Civil: de natureza patrimonial, com base no art. 186, do CC. Se o dano for causado ao prprio
Estado, a Administrao Pblica quem faz a apurao, mediante o
processo administrativo com fundamento no art. 5, LV, da CF e Leis
estatutrias, que estabelecem procedimentos auto-executrios, independentemente de autorizao judicial, sendo possvel administrao descontar dos vencimentos do servidor a importncia necessria
ao ressarcimento dos prejuzos, respeitados os limites legais. Quando
o dano for causado a terceiros, aplica-se o disposto no art. 37, 6
da CF, como decorrncia da responsabilidade objetiva do Estado;
d3) Responsabilidade Penal: compete ao Poder Judicirio apurar a
responsabilidade criminal do servidor que vier a praticar crime ou contraveno penal, apurando-se todos os elementos caracterizadores
do tipo; d4) Comunicabilidade ou incomunicabilidade das instncias: preciso, primeiramente, distinguir se a conduta do servidor se
constitui, concomitantemente, em ilcito penal e administrativo ou em
ilcito penal (neste caso, a absolvio do ru repercute na esfera administrativa e o servidor s ser punido pela administrao se houver
configurao de infrao administrativa, conforme determina a Smula
n 18, do STF: pela falta residual no compreendida na absolvio
pelo juzo criminal, admissvel a punio administrativa do servidor
publico). Devem ser conjugadas as seguintes regras sobre a matria:
art. 935 do CC, art. 126 da Lei n 8.112/90, art. 65, 66 e 386 do CPP.
Diante de tais prescries, resta reconhecer que, quando o servidor
for condenado penalmente, o juzo cvel e a autoridade administrativa
no podem decidir de maneira diferente, pois haver deciso definitiva
quanto ao fato e a autoria (art. 935 do CC). No entanto, se o mesmo for
absolvido, com base nos incisos I e V do art. 386 do CPP, tal deciso
repercute na esfera administrativa, por determinao do arts. 935 do
CC e 65 do CP e, se o fundamento estiver nos incisos II, III, IV e VI, no
h repercusso na esfera administrativa;
e) Remunerao ou vencimento e subsdio: nos termos do art. 37,
XII, da CF, determina a regra da paridade de vencimentos ao dispor
que os vencimentos dos cargos do Poder Legislativo e do Poder Judicirio no podero ser superiores aos pagos pelo Poder Executivo.
Com a Emenda Constitucional n 19, criou-se a regra do subsdio e,
a partir de ento, os agentes pblicos, dependendo da categoria onde
esto inseridos, submetem-se a um dos dois sistemas: e1) Sistema
remuneratrio tradicional: a remunerao composta por uma
parte fixa e outra varivel, para englobar as verbas decorrentes das
vantagens pecunirias. formado pelo vencimento padro, acrescido das vantagens decorrentes de Lei, sendo denominado pela EC n
19/98 como remunerao ou vencimento. Neste sistema, impe-se
no s o respeito ao art. 37, XII, da CF, como tambm ao art. 37, X, da
CF, que exige reviso anual da remunerao, na mesma data e sem
distino de ndices; e2) Subsdio: constitui-se na forma de pagamento mensal de parcela nica, indivisvel e insuscetvel, de aditamento

ou acrscimo de quaisquer espcies (gratificao, adicional, abono,

prmio, verba de representao ou outra espcie remuneratria). A
competncia para fixao e alterao de subsdios depende de Lei.
Os subsdios dos Deputados Estaduais, do Governador, Vice Governador e dos Secretrios de Estados sero fixados por Lei de iniciativa
da Assemblia Legislativa (art. 27, 2 CF). Prefeito, Vice Prefeito,
Secretrios Municipais e Vereadores sero fixados por Lei de iniciativa
da Cmara Municipal (art. 29, V, VI, da CF). Nos casos de Deputados
Federais, Senadores, Presidente, Vice Presidente da Repblica e Ministro de Estado, a fixao no se faz por lei e, sim, com base no art.
49 da CF. Os membros da Magistratura tm seus subsdios fixados
pelo Congresso Nacional, com a sano presidencial, conforme o disposto no art. 39, 4, da CF. Os demais servidores tero os subsdios
fixados ou alterados por Lei especfica, observada a iniciativa privativa
em cada caso;
f) Vacncia: representa o ato administrativo pelo qual o servidor destitudo do cargo, emprego ou funo, e decorre de: aposentadoria:
que o direito inatividade remunerada, assegurada ao servidor pblico em caso de invalidez, idade ou tempo de servio pblico (as regras
so estipuladas no art. 40, da CF); demisso: o desligamento do
servidor do servio pblico, por ato sancionador, por ter o mesmo incorrido em pratica de ilcito administrativo; exonerao: desligamento do servidor do servio pblico, a pedido ou de ofcio, quando se
tratar de cargo em comisso ou funo de confiana, na hiptese de
cargo efetivo, desde que no satisfeitas as exigncias do estagio probatrio, ou quando o servidor tomar posse e no entrar em exerccio
no prazo estabelecido; promoo: o ato de provimento do servidor,
em cargo superior, deixando vago o cargo inferior; e readaptao:
a investidura do servidor em cargo de atribuies e responsabilidades
compatveis com a limitao que tenha sofrido em sua capacidade
fsica ou mental, apurada em inspeo mdica.
LINK ACADMICO 1

LICITAO
1. Conceito: um procedimento administrativo pelo qual os entes da
Administrao Pblica e aqueles por ela controlados, no exerccio da
funo administrativa, selecionam a melhor proposta entre os interessados, que preencham as condies fixadas no instrumento convocatrio, visando celebrao do contrato. Este procedimento exige,
alm de pluralidade de objetos e de ofertantes, pessoas interessadas
na disputa.
1.1. Objeto licitvel: aquele que pode ser fornecido por mais de um
ofertante, que possua um equivalente perfeito no mercado e que
possa ser avaliado patrimonialmente. Coisas desiguais inviabilizam
o certame.
1.2. Destinatrios: a) todos os entes federativos; b) os rgos
administrativos dos Poderes Legislativos, Judicirio, dos Tribunais
de Contas e do Ministrio Pblico; c) as entidades integrantes da
Administrao Indireta (merece ressalva a situao das empresas
pblicas e sociedades de economia mista que exploram atividade
econmico-empresariais, devendo-se conjugar o art. 37, XXI, da CF,
e o art. 1, nico, da Lei n 8.666/93, com o art. 173, 1 da CF),
isto porque, embora integrantes da Administrao Indireta, desempenham operaes peculiares de carter econmico, definidas como
suas atividades-fim, e, nesse caso, no esto obrigadas a licitar em
todos os casos, mas somente as atividades-meio; d) as Organizaes
Sociais, as Organizaes da Sociedade Civil de Interesse Pblico, as
fundaes de apoio e outras entidades do terceiro setor, quando as
aquisies, compras, servios ou alienaes envolvam bens e valores
repassados voluntariamente pelos entes federativos.
2. Disciplina Constitucional e Legal: Art. 22, XXVII, 37, XXI e art.
175, da CF e Leis 8.666/93, que veicula as normas gerais obrigatrias
para todos os entes federativos e normas especficas para as licitaes federais, e 10.520/02, reguladora da nova modalidade prego,
utilizada para a aquisio de bens e servios comuns, independentemente do valor da contratao.
3. Princpios: por ser a licitao um instituto do Direito Administrativo, submete-se aos princpios que informam este ramo do Direito e,
especialmente, aos seguintes: legalidade, moralidade administrativa
ou probidade administrativa, impessoalidade, igualdade, publicidade,
vinculao ao Instrumento Convocatrio e julgamento Objetivo. Alm
destes, que esto explcitos no art. 3, da Lei n 8.666/93, a doutrina
aponta como princpios correlatos: a competitividade, o formalismo, a
motivao, a participao popular, o contraditrio e a ampla defesa.
4. Modalidades: so definidas, em regra, com base no valor da contratao. Constituem-se em normas gerais, sendo vedada a criao
de novas modalidades ou mesmo a combinao entre elas pela Administrao Pblica licitante. Todavia, podem ser criadas por lei ordinria,
pela Unio Federal, como foi o caso da modalidade Prego, instituda
pela Lei n 10.520/02. Admite-se que o rgo ou entidade licitante faa
a adoo da tomada de preos, onde couber o convite e, em qualquer
caso, a concorrncia.
4.1. Concorrncia: a modalidade adequada s licitaes de grande
vulto, com maior rigor formal e exigncia de ampla divulgao. Ser
obrigatrio, nos casos previstos no art. 23, 3, da Lei n 8.666/93
(concesso de direito real de uso; licitaes internacionais; compra e
alienao de imveis, qualquer que seja o seu valor, ressalvados os
casos de leilo), registro de preo, ressalvada a possibilidade de uso
do prego (art. 15, 3, da Lei 8.666/93), alienao de bens mveis de
valor superior ao previsto no art. 23, II, b (art. 17, 6, da Lei 8.666/93)
e nos casos de obras e servios de engenharia de valor superior a R$
1.500.000,00 e compras e servios que no sejam de engenharia de
valor superior a R$ 650.000,00. Desta modalidade podem participar
quaisquer interessados que demonstrem possuir os requisitos mnimos de qualificao exigidos no edital, cuja publicao deve ser ampla
e feita, com no mnimo 30 dias de antecedncia, salvo quando se tratar
de licitao do tipo melhor tcnica ou melhor tcnica e preo, ou
quando o contrato a ser firmado versar sobre empreitada integral, no
qual o prazo passar a ser de 45 dias.
4.2. Tomada de Preos: a modalidade de licitao entre interessados previamente cadastrados nos registros dos rgos pblicos e
pessoas administrativas, ou que atendem a todas as exigncias para
o cadastramento at o terceiro dia anterior data do recebimento das

propostas, observada a necessria qualificao. Destina-se a contrataes

de vulto mdio. O prazo para publicidade nesta modalidade de 30 dias
de antecedncia, quando a licitao for do tipo melhor tcnica ou tcnica
e preo e, nas demais hipteses, o prazo de 15 dias. O nmero de participantes mais restrito do que na concorrncia, pois somente o licitante
cadastrado ou aquele que conseguir atender tais exigncias no prazo legal
pode aderir ao certame. Esta modalidade utilizada nas licitaes internacionais quando o ente licitante possuir cadastro internacional de fornecedores e
dentro dos limites definidores da modalidade.
Ateno: ressalte-se que no se deve utilizar o convite ou a tomada de preos para parcelas de uma mesma obra ou servio. Alm disso, para obras e
servios da mesma natureza e no mesmo local que possam ser realizadas,
conjunta e concomitantemente, sempre que o somatrio de seus valores caracterizarem o caso de tomada de preos ou concorrncia, respectivamente.
Atente-se para a exceo das parcelas de natureza especficas que possam
ser executadas por pessoas ou empresas de especialidade diversa daquele
do executor da obra ou do servio. Noutros termos, probe-se o fracionamento do objeto para a adequao de modalidade diversa da indicada para
o caso concreto.
4.3. Convite: adotado em contrataes de menor vulto e comporta menor
formalismo. No h edital e o instrumento convocatrio denomina-se cartaconvite, devendo ser enviada, no mnimo, a trs interessados no ramo a que
pertence o objeto do contrato. Deve, ainda, ser afixada em local adequado
com atendimento ao princpio da publicidade. a nica modalidade de licitao em que a lei no exige a publicao do instrumento convocatrio, pois
o chamamento feito por escrito, com antecedncia de 5 (cinco) dias teis,
por meio da carta-convite. Seu procedimento bem simples. De regra,
conduzido por um s servidor, designado pela autoridade competente que
deve, a cada novo convite, para aquisio de objeto idntico ao contratado,
havendo na praa mais de 3 (trs) possveis interessados, convidar, no mnimo, mais um participante.
4.4. Concurso: visa escolher um trabalho tcnico, artstico ou cientfico,
aferindo-se carter meramente intelectual, concedendo ao vencedor um prmio ou determinada remunerao. O prazo de publicao do edital de, pelo
menos, 45 dias de antecedncia. Nesta modalidade, exige-se conhecimento
especializado por parte da comisso, no havendo necessidade de serem
servidores pblicos, dado o carter tcnico, artstico ou cientfico deste tipo
de modalidade.
4.5. Leilo: nesta modalidade, pretende-se: vender bens mveis que no
tenham mais serventia para a administrao, mas que ainda esto em condies de uso; vender produtos legalmente apreendidos ou penhorados;
e alienar bens imveis adquiridos em procedimento judicial ou atravs de
dao em pagamento. O candidato que oferecer o maior lance, sendo este
igual ou superior ao valor da avaliao, ser o vencedor do certame. Prev o
art. 17, 6, da Lei 8.666/93, que seu montante no pode extrapolar o limite
previsto no art. 23, II, b, da Lei 8.666/93.
4.6. Prego: utilizado para aquisio de bens e servios comuns, disponveis de forma padronizada no mercado, qualquer que seja o valor estimado
da contratao em que a disputa pelo fornecimento feita, seja por meio
de propostas ou lances em sesso pblica. A principal caracterstica a inverso das fases externas do procedimento. Em alguns casos, a legislao
determina que o prego seja, preferencialmente, sob a forma eletrnica.
5. Tipos de Licitao: o edital deve mencionar qual o tipo de licitao ser
adotada como critrio de julgamento objetivo.
5.1. Menor preo: a regra geral das licitaes, pois permite um julgamento
mais objetivo pela comisso licitante, no podendo ser oferecido preo irrisrio ou impraticvel, tanto para mais como para menos. declarado vencedor
o candidato que apresentar a proposta, de acordo com as especificaes do
edital ou convite, e ofertar o menor preo.
5.2. Melhor tcnica: geralmente, utilizada em licitaes para contrataes
de servios de natureza predominantemente intelectual, engenharia e obras
de grande vulto.
5.3. Tcnica e preo: soma-se idia de tcnica o menor preo e deve ser
utilizada para a contratao de bens e servios de informtica.
5.4. Maior lance ou oferta: utilizada na modalidade leilo, para alienao
de bens e concesso de direito real de uso.
6. Fases da Licitao: o procedimento licitatrio desdobra-se em duas fases
(uma interna e outra externa) e presidida por uma comisso, permanente
ou especial, composta por, pelo menos, 3 (trs) membros, sendo, no mnimo,
2 (dois) deles servidores integrantes dos quadros permanentes da entidade
licitante. O tempo de mandato ser de 1 (um) ano, vedada a reconduo de
todos os membros para a comisso subseqente. No caso de convite, a
comisso poder ser substituda por um s servidor, o mesmo ocorrendo na
hiptese de prego, desde que seja designado como pregoeiro um servidor
capacitado, especificamente, para o desempenho de sua funo. Se o prego for eletrnico, o pregoeiro e a equipe de apoio devem ser servidores do
rgo ou entidade licitante, ou de rgo ou entidade integrante do Sistema de
Servios Geral SISG. A responsabilidade dos membros da comisso licitante pelos atos praticados solidria, excluda esta se houver manifestao
individual divergente devidamente registrada em ata.
6.1. Interna: ocorrem nesta fase os atos preparatrios para o certame e dela
s a administrao participa, pois diz respeito aos atos formais necessrios
para o vlido desenvolvimento do certame, elaborados antes de sua abertura
aos interessados. Inicia-se com a abertura do processo administrativo, autuado, protocolado e numerado, contendo a indicao do objeto e do recurso
para o custeio da despesa, acrescentando-se: a) requisio encaminhada
para autoridade responsvel; b) aprovao dada pela autoridade responsvel; c) pesquisa de mercado para definir o preo mximo; d) avaliao do
impacto oramentrio e autorizao da chefia responsvel; e) elaborao do edital e submisso do mesmo assessoria jurdica; f) aprovao e
autorizao para publicao; e g) publicao.
6.2. Externa:
a) Edital: o primeiro ato do procedimento, por meio do qual a administrao
leva ao conhecimento do pblico a abertura do certame, fixando os requisitos
para participao, e descrevendo o objeto e as condies para celebrao do
contrato administrativo. Representa a lei interna da licitao porque vincula
administrao e os licitantes. Por isso que, uma vez publicado, no deve
ser alterado. Mas se, porventura, tal fato venha ocorrer e modificar substancialmente o seu contedo, o prazo deve ser reiniciado, com nova publicao.
Aps a publicao do edital, inicia-se o prazo concedido pela Lei para a
apresentao de impugnaes ao mesmo.
b) Habilitao (art. 27 da Lei n 8.666/93): nesta fase, a administrao receber os envelopes contendo a documentao e a proposta dos licitantes,
onde verificar os seguintes aspectos: b1) habilitao jurdica: objetiva
constatar se as regras comerciais e societrias foram observadas; b2) regularidade fiscal: exige apresentao das certides fiscais para averiguar

se os licitantes esto em dia com suas obrigaes fiscais; b3) qualificao econmica: verificar se foi comprovado que as licitantes possuem condies econmicas para solver o contrato, podendo exigir
garantia ou um determinado capital social; e b4) capacidade tcnica:
objetiva certificar se houve a demonstrao de experincia no objeto
licitado e a comprovao da mesma. O prazo para recurso, previsto no
art. 109, I, a, da Lei n 8.666/93, de 5 (cinco) dias teis, a contar da
intimao do ato ou da lavratura da ata, para os casos de habilitao
ou inabilitao do licitante;
c) Julgamento e classificao das propostas: faz-se o julgamento
das propostas classificando-as pela ordem de preferncia, de acordo
com os critrios objetivos constantes no Edital, dependendo do tipo de
licitao. Este ato deve ser pblico e todos os concorrentes presentes
devem assinar, juntamente com a comisso, a ata circunstanciada.
O prazo para recurso, em face da desclassificao, previsto no art.
109, I, b, de 5 (cinco) dias teis, a contar da lavratura da ata ou
da intimao do ato.
d) Homologao: o ato praticado pela autoridade superior para verificar se o procedimento transcorreu licitamente, pois equivale aprovao do certame. Nesta etapa, investiga-se no s a legalidade dos
atos praticados, como tambm a sua convenincia e oportunidade. O
prazo para recurso, em face da anulao ou revogao do certame,
previsto no art. 109, I, c, de 5 (cinco) dias teis, a contar da lavratura
da ata ou da intimao do ato.
e) Adjudicao: ato final do procedimento pelo qual a administrao,
atravs da autoridade competente (a mesma que homologou o certame), atribui ao vencedor o objeto da licitao. Depois da adjudicao
que a administrao convocar o vencedor para assinatura do contrato, que dever ocorrer no prazo de 60 (sessenta) dias a contar da
data da entrega das propostas. Figura-se como ato vinculado e no se
confunde com a celebrao do contrato. As nicas hipteses em que
ocorre esta etapa so as de anulao (em caso de ilegalidade) ou a
revogao (em caso de interesse pblico, decorrente de fato superveniente devidamente comprovado) do procedimento.
7. Procedimento do prego (presencial ou eletrnico): a fase interna assemelha-se a das demais modalidades licitatrias. O diferencial
encontra-se na fase externa, que, embora sejam as mesmas da concorrncia, possui uma peculiaridade, qual seja a inverso das fases
de classificao e habilitao. Assim, a primeira fase a publicao
do aviso do edital; a segunda a de julgamento e classificao das
propostas (feita pelo critrio de menor preo); a terceira a referente
habilitao do vencedor; e, finalmente, ocorre a adjudicao e a homologao. Findo o procedimento, o vencedor ser convocado para
assinar o contrato no prazo fixado no edital.
Ateno: nesse procedimento, as Micro Empresas e as de Pequeno
Porte recebem tratamento diferenciado, devendo o edital, expressamente, trazer as regras para sua participao, conforme preceitua a
Lei Complementar n 123/06.
8. Dispensa e inexigibilidade da licitao: o art. 37, XXI, da CF, ao
exigir a licitao antes da celebrao dos contratos administrativos,
ressalva os casos especificados na legislao, deixando em aberto
a possibilidade de serem fixadas por Lei situaes em que o procedimento deixar de ser obrigatrio.
8.1. Dispensa: ocorre quando, mesmo havendo possibilidade de
competio justificadora da licitao, a Lei faculta a contratao direta,
residindo tal faculdade no campo de atuao discricionria da administrao contratante.
8.2. Classificao das hipteses de dispensa: a dispensa ocorre diante das hipteses previstas nos arts. 17, I e II e 24, da Lei n
8.666/93 e o rol taxativo, no devendo ser ampliado pela Administrao Pblica, pois se constitui em exceo regra da obrigatoriedade de licitar. Os casos de dispensa, previstos no art. 24, podem ser
agrupados da seguinte maneira: a) pequeno valor da contratao:
incisos I e II; b) situaes excepcionais ou particulares: Ex: III, IV, V,
VI, VII etc; c) peculiaridades da pessoa contratada ou mediadora:
Ex: XIII, XX, XXIV etc; e d) peculiaridades do objeto que se busca
obter: Ex: XII, XV, XVII , XXI etc.
8.2.1. Hipteses:
a) O fornecedor for exclusivo: a competio invivel, pois s existe
um nico indivduo para ser contratado. A aquisio de materiais, equipamentos ou gneros pretendidos pela administrao s podem ser
fornecidos por produtor, empresa ou representante comercial exclusivo, vedada a preferncia de marca. A comprovao da exclusividade
se faz mediante atestado fornecido pelo rgo de registro do comrcio
do local em que se realizaria a licitao, pelo Sindicato, Federao ou
Confederao Patronal, ou outra entidade equivalente.
b) Contratao de servios tcnicos enumerados no art. 13, de
natureza singular, com profissionais ou empresas de notria
especializao ou objetos singulares: neste caso, o objeto ou
servio pretendido no nico, porm a inviabilidade da competio
relaciona-se com a natureza da atividade ou a peculiaridade quanto
prpria profisso desempenhada. Em decorrncia dessas caractersticas, o certame se inviabiliza. Depreende-se que o objeto ou servio
pretendido singular, sem equivalente perfeito no mercado. A singularidade do objeto poder ser: em sentido absoluto (ex: um selo do qual
se imprimiu um exemplar, ou, se emitidos vrios, foram destrudos e
s resta um); em razo de evento externo (ex: a pena utilizada pela
Princesa Isabel para assinar a Lei da abolio da escravatura); e em
razo da natureza ntima do objeto (ex: uma obra de arte).
c) Para a contratao de artista consagrado: a escolha do contratado deve ir ao encontro do interesse pblico a ser satisfeito, no se
justificando escolhas desarrazoadas.
8.3. Inexigibilidade (art. 25): verifica-se quando no h possibilidade de competio porque s existe um objeto ou uma pessoa que
atenda s necessidades da administrao. A licitao ser invivel se
faltar seu pressuposto lgico (pluralidade de objetos e de ofertantes).
A redao do art. 25 traz implcita a viabilidade de ampliao dessas
excees regra de licitao, desde que fique configurada a impossibilidade de competio.
9. Anulao e revogao da licitao: a anulao decorre de vcios
de ilegalidade, devendo a autoridade competente (Administrao Pblica ou Poder Judicirio) de ofcio ou por provocao de terceiros,
anular o certame, desde que sejam assegurados o contraditrio e
ampla defesa aos interessados. Se detectada a invalidade aps a
assinatura do contrato, enseja tambm a invalidade deste. De regra,

no gera para a administrao a obrigao de indenizar, salvo no que

concerne ao que j fora executado pelo contratado at a data da invalidao, e por outros prejuzos regularmente comprovados, desde
que o vcio invalidador no lhe seja imputvel, promovendo-se a responsabilidade de quem lhe deu causa. A revogao se fundamenta
em razes de interesse pblico, decorrente de fato superveniente,
devidamente comprovado, garantindo-se o devido processo legal. A
doutrina entende que, na ausncia deste fato justificador, a revogao
configura-se ilcita, gerando ao prejudicado o direito indenizao
que acoberte no apenas as despesas efetuadas para a disputa do
certame, mas tambm o que o licitante perdeu ou deixou de ganhar
em decorrncia do ilcito que frustrou os proveitos que auferiria com o
contrato. J, se a revogao for lcita, gera indenizao apenas pelas
despesas normais com o certame em que incorreu o licitante. Cabe
recurso contra anulao ou revogao no prazo de 5 (cinco) dias teis
(art. 109, I), com a peculiaridade de no ter, necessariamente, efeito
suspensivo (art. 109, 2).

CONTRATO ADMINISTRATIVO
1. Conceito e caractersticas: so as avenas firmadas pela administrao, com pessoas fsicas ou jurdicas, pblicas ou privadas,
submetidas ao regime jurdico de direito pblico, com aplicao
suplementar das regras de direito privado, objetivando a realizao
dos interesses pblicos. Suas caractersticas so: Presena da
Administrao Pblica como Poder Pblico: por isso detm uma
srie de prerrogativas que garantem a sua posio de supremacia
sobre o particular; Finalidade pblica: sempre o interesse pblico que a administrao deve ter como foco, sob pena de desvio
de poder; Obedincia forma prescrita em Lei, admitindo-se,
alm do contrato, os seguintes instrumentos: a carta contrato, nota
de empenho, autorizao de compra, ordem de execuo de servio
ou outros instrumentos hbeis, nos termos do art. 62, 2, da Lei n
8.666/93 (existem diversas normas que prescrevem o carter formal
do contrato, que so essenciais para os fins de controle da legalidade); Procedimento legal: a Constituio Federal e diversas leis
prevem procedimentos obrigatrios para celebrar um ajuste e que
podem oscilar de uma modalidade para outra; Natureza de contrato de adeso: as clusulas contratuais so fixadas, unilateralmente,
pela administrao e os particulares manifestam sua concordncia
ao aderirem ao edital; Natureza intuitu personae: os contratos
decorrentes de licitao so firmados em razo de condies pessoais
do contratado, apuradas no procedimento licitatrio; Presena de
clusulas exorbitantes: so as que conferem a uma das partes a
administrao - prerrogativas em relao outra, colocando a administrao em posio de supremacia sobre o contratado; e Mutabilidade: poder conferido administrao de, unilateralmente, alterar
as clusulas do contrato ou rescindir o ajuste antes do prazo final, por
motivo de interesse pblico (essa mutabilidade pode decorrer, tambm, de outras circunstncias referentes aplicao das teorias do
fato do prncipe e da impreviso).
2. Peculiaridades do contrato administrativo: possibilidade da
administrao instabilizar (alterando ou extinguindo) o vnculo contratual, que so as suas prerrogativas, que chamamos de clusulas
exorbitantes existentes nos contratos administrativos, mesmo que
implicitamente.
3. Prerrogativas da administrao: o art. 58, da Lei n 8.666/93, prev as seguintes prerrogativas:
a) Determinar, unilateralmente, modificaes nas prestaes devidas
pelo contratante, em funo das necessidades pblicas. Para possibilitar a melhor adequao aos interesses pblicos, o art. 65, da Lei
n 8.666/93, dispe, em seu inciso I, alneas a e b, as seguintes hipteses de modificaes unilaterais: a1) Quando houver modificao
do projeto ou das especificaes, para melhor adequao tcnica aos
seus objetivos. Esta modificao tem natureza qualitativa, por isso no
encontra limites estabelecidos na lei; a2) Quando necessria a modificao do valor contratual, em decorrncia de acrscimo ou diminuio
quantitativa de seu objeto. Neste caso, o pargrafo primeiro do mesmo
dispositivo estabelece um limite para os acrscimos ou supresses
que se fizerem nas obras, servios ou compras, sendo de at 25% do
valor inicial atualizado do contrato. No caso de reforma de edifcio ou
equipamento, at 50% para os seus acrscimos. O pargrafo segundo, inciso II, do mesmo artigo, prev que nenhum acrscimo ou supresso poder exceder tais limites, salvo as supresses resultantes
de acordo entre os contratantes; b) Rescindir, unilateralmente, o contrato em casos especficos; c) Acompanhar e fiscalizar, continuamente, sua execuo; d) Impor sanes estipuladas ao contratado faltoso;
e) Nos casos de servios essenciais, ocupar, provisoriamente, bens
mveis, imveis, pessoal e servios vinculados ao objeto do contrato,
na hiptese da necessidade de acautelar apurao administrativa de
faltas contratuais pelo contratado, bem como na hiptese de resciso
do contrato administrativo.
4. Restries ao uso da exceptio nom adimpleti contractus: em
decorrncia do regime jurdico administrativo, o contratado no pode
interromper a execuo do ajuste em razo dos princpios da supremacia do interesse pblico, sobre o particular, e da continuidade do servio
pblico. Em regra, deve ele requerer, judicial, ou administrativamente,
a resciso do contrato e o pagamento de perdas e danos, continuando
a sua execuo at que sobrevenha ordem da autoridade competente
para paralisao. Tal inteleco vem sendo abrandada pela doutrina e
jurisprudncia quando a inadimplncia do Poder Pblico impedir, de
fato e diretamente, a execuo da obra e do servio (exemplo: art. 78,
XIV e XV, da Lei n 8.666/93: suspenso da execuo do contrato, por
ordem escrita da administrao, por prazo superior a 120 dias, fora das
excees legais e atraso superior a 90 dias dos pagamentos devidos
pela administrao, fora do permitido legal).
5. Direitos do contratado: o contratado tem assegurado os seguintes
direitos:
a) Ao equilbrio econmico-financeiro: no pode ser afetado por
Lei e nem por ato administrativo (art. 37, XXI, da CF), corresponde
equao econmico-financeira do contrato, que deve pautar-se no
que fora inicialmente pactuado, no que se refere ao preo, ao objeto
e ao prazo. Quando afetada esta equao, surge a necessidade de

repactuao, devendo ser um fato superveniente que abale a relao jurdica

e onere, excessivamente, o particular. A proteo ampla e se manifesta
das seguintes formas: a1) Fato do Prncipe: fato causado pelo Estado, enquanto ente governamental, e no pela prpria administrao contratante,
representando uma ao externa ao contrato, mas que traz conseqncias
dentro dele. Ex: aumento do imposto de importao afetando os contratos
estaduais ou municipais. Nesta hiptese, a administrao responde sozinha
pelo desequilbrio econmico-financeiro do contrato (lea administrativa); a2)
Fato da administrao: ao da prpria Administrao Pblica contratante
que, por algum motivo, pratica ato que altere a relao inicialmente pactuada.
Ex: atraso na entrega do local da obra, o que, conseqentemente, retarda a
execuo do contrato ou alterao unilateral, ensejando o aumento quantitativo ou qualitativo do objeto e repercutindo na sua execuo. A administrao
responde sozinha pelos prejuzos decorrentes da sua ao (lea administrativa); a3) Teoria da impreviso: circunstncias econmicas externas ao
contrato, inevitveis e imprevisveis (se previsveis, de conseqncias incalculveis), alheias vontade dos contratantes e que oneram, excessivamente, os contratos. Neste caso, por acordo das partes, altera-se o ajuste para se
restabelecer a relao inicialmente firmada entre os encargos do contratado
e a retribuio da administrao para a justa remunerao da obra, servio
ou fornecimento (lea econmica); a4) Sujeies imprevistas: so circunstncias fticas, alheias vontade e ao conhecimento das partes que oneram,
excessivamente, o contrato. Diante da imprevisibilidade do fato, aplicam-se
as mesmas solues apresentadas para o caso de fora maior. Ex: presena
de lenol fretico no local da obra (lea extraordinria); a5) Fora maior e
casos fortuitos: so imprevisveis e geram a necessidade de repactuar a
relao. Nesta situao, assim como na teoria da impreviso, por acordo
das partes, altera-se a avena para se restabelecer a relao inicialmente
celebrada entre os encargos do contratado e a retribuio da administrao
para a devida remunerao da obra, servio ou fornecimento (lea extraordinria); a6) Clusula de reajustes de preos: devem ter previso no edital
e objetivam evitar o rompimento da equao econmico-financeira na fase
de execuo e, ultrapassada esta, no cabe mais reajust-la. Esta ruptura
decorrente da elevao dos custos de produo (insumos bsicos, materiais,
mo-de-obra); a7) Clusula de correo monetria: visa restabelecer o poder aquisitivo da moeda, dentro ou fora do prazo de pagamento. o que se
denomina, legalmente, como atualizao monetria;
b) A manuteno da natureza do objeto da avena: imperioso que se
mantenha na contratao o objeto licitado, tal qual descrito no edital. Mas isto
no significa que a administrao esteja impedida de alterar o seu aspecto
qualitativo ou quantitativo, nos termos do art. 65, conforme anteriormente
comentado.
6. Resciso do contrato: a Lei n 8666/93 estabelece, no art. 79, trs possibilidades de resciso:
a) Unilateral: as hipteses esto previstas nos arts. 58, II c/c arts. 78, I a
XII e XVII e 79, I, da Lei n 8.666/93 e ocorrem: a1) por inadimplemento do
contratado (incisos I a VIII do art. 78); a2) situaes que caracterizam desaparecimento do sujeito, sua insolvncia ou comprometimento da execuo
do contrato (incisos IX a XI do art. 78); a3) razes de interesse pblico (art.
78, XII); e a4) caso fortuito e fora maior (art. 78, XVII): regularmente comprovado impeditivo da execuo do contrato.
Ateno: ocorridas as duas primeiras hipteses, a administrao nada deve
ao contratado, uma vez que o mesmo, por seus atos, contribuiu para a resciso; ele que ficar sujeito s seguintes conseqncias: ressarcimento
dos prejuzos causados, sanes administrativas, assuno do objeto do
contrato pela administrao e perda da garantia.
J, nas demais hipteses, a administrao fica obrigada a ressarcir o contratado dos prejuzos regularmente comprovados e, ainda, devolver a garantia,
pagar as prestaes devidas at a data da resciso e o custo da desmobilizao. Tais obrigaes so decorrentes do direito intangibilidade do equilbrio
econmico-financeiro.
b) Amigvel: feita por acordo entre as partes e aceitvel quando houver
convenincia da administrao.
c) Judicial: normalmente requerida pelo contratado, quando houver inadimplemento da administrao, uma vez que no pode paralisar a execuo do
contrato e nem fazer a resciso unilateral.
7. Prazo: vedado o contrato com prazo de vigncia indeterminado. A sua
durao fica adstrita vigncia dos respectivos crditos oramentrios. Exceo: projetos cujos produtos estejam contemplados nas metas estabelecidas no Plano Plurianual, prestao de servios contnuos (limitado a 60 meses, podendo ser prorrogado por at 12 meses), aluguel de equipamentos e
utilizao de programas de informtica (podendo a durao estender-se pelo
prazo de at 48 meses).
8. Formalidades do contrato: a) licitao prvia; b) forma escrita; c) presena de clusulas de descrio do objeto, preo, prazo, das sanes administrativas e das clusulas exorbitantes; d) publicao no Dirio Oficial;
e) garantia, que poder ser feita por fiana, seguro-garantia ou cauo, cuja
escolha fica a critrio do contratado.
9. Sanes administrativas: o Poder Pblico pode aplicar sanes decorrentes do inadimplemento do contrato. So elas: a) advertncia; b) sano
pecuniria multa, podendo, ainda, rescindir o contrato; (Ex: atraso na obra);
c) suspenso temporria de direito de licitar (implica na resciso do contrato),
sendo a pena de, no mximo, dois anos (localizada no tempo e no espao);
d) declarao de inidoneidade para licitar ou contratar com a Administrao
Pblica, enquanto perdurarem os motivos determinantes da punio ou at
que seja promovida a reabilitao perante a prpria autoridade que aplicou
a penalidade, que ser concedida sempre que o contratado ressarcir a administrao pelos prejuzos resultantes e aps decorrido o prazo da sano
aplicada com base no inciso anterior (esta penalidade no tem prazo estipulado na Lei n 8.666/93, mas a reabilitao poder ser requerida aps o
decurso de 2 (dois) anos de sua aplicao; abrange todas as esferas governamentais e causa a resciso contratual).
LINK ACADMICO 2

INTERVENO DO ESTADO NO
DOMNIO ECONMICO
1. Fundamentos da ordem econmica: a ordem econmica brasileira
possui dois fundamentos definidos constitucionalmente, quais sejam: valorizao do trabalho humano e a livre iniciativa (art. 170, CF).
2. Princpios da ordem econmica: encontram-se arrolados no art. 170, da CF.

3. Formas de interveno:
a) Poder de Polcia (art. 174, da CF): nesta forma de interferncia, o
Estado atua no setor econmico como agente normativo e regulador
da atividade econmica, caso em que exercer as funes de fiscalizao de tal forma que o planejamento seja meramente indicativo para
o setor privado e determinante para o setor pblico. O Poder Pblico
no poder obrigar os particulares a atenderem suas diretrizes ou intenes a ttulo de planejar.
b) Quando o Estado atua empresarialmente no setor privado: neste caso, o Estado, por conta prpria ou por intermdio de pessoas que
cria para tal fim, explora atividades tpicas do setor privado, respeitando os pressupostos previstos no caput do art. 173 da CF.
c) Mediante incentivos iniciativa privada: neste quesito, o Estado
estimula o setor privado concedendo benefcios fiscais ou financiamentos com suporte no art. 174 da CF.

INTERVENO DO
ESTADO NA
PROPRIEDADE PRIVADA
1. Conceito: toda ao das entidades federativas que, compulsoriamente, restringe ou retira direitos dominiais do proprietrio. Fundamenta-se na funo social da propriedade, prevista nos arts. 5, XXIII
e 170, III, da CF. Impe ao proprietrio o uso adequado de seu bem
em perfeita consonncia com os objetivos do Estado Social. O que se
busca a proteo dos interesses sociais contra qualquer conduta
anti-social do particular.
2. Competncia: somente a Unio tem competncia privativa para
legislar sobre propriedade, conforme prev o art. 22, I, da CF, e todos
os entes federados tm competncia administrativa para efetuarem
as intervenes.
3. Modalidades de interveno:
3.1. Limitao administrativa: toda imposio estatal, de carter
geral, condicionadora de direitos dominiais, independente de indenizao. Alcana todo particular que se encontra em determinada situao, da seu carter generalizante.
3.1.1 Modalidade:
a) Positiva: o proprietrio obrigado a fazer o que a administrao
lhe exige. Ex: construir muro no alinhamento e manter o imvel urbano
limpo.
b) Negativa: o proprietrio compelido a no fazer alguma coisa;
deve abster-se de determinada conduta. Ex: no construir alm de
certos nmeros de pavimentos e no desmatar rea florestal acima
dos limites legais.
c) Permissivas: o proprietrio deve permitir que algo seja feito em sua
propriedade. Ex: permitir a vistoria para fins sanitrios.
3.1.2 Caractersticas:
a) Generalidade: deve recair sobre todas as propriedades com tais
e quais caractersticas. Ex: todos os prdios de uma dada regio no
devem ter mais do que 3 (trs) pavimentos.
b) Deve ser instituda em razo do interesse pblico: no se deve
impor a limitao para atendimento aos interesses particulares. Ex:
proibio de se construir motis por causa de certas religies.
c) No pode promover a dispario da propriedade: o proprietrio
deve continuar com possibilidade de explorar economicamente o seu
bem. O esvaziamento econmico da propriedade deve ser indenizado.
d) Gratuidade: de regra, no so indenizadas, salvo se ocorrer a dispario da propriedade.
3.1.3. Destinatrios: todas as pessoas pblicas e particulares, fsicas
e jurdicas.
Ateno: as limitaes administrativas no se confundem com as restries de vizinhanas, que so estabelecidas para proteo da propriedade privada e como garantia de segurana, conforto, sade dos
que a utilizam, nem com a servido predial, instituda por conveno
ou usucapio, submetendo um prdio a outro e, muito menos, com a
servido administrativa.
3.2. Ocupao temporria: utilizao provisria que o Poder Pblico
faz, ou quem lhe faa as vezes, mediante indenizao posterior do
bem improdutivo prximo obra que executa, ou servio ou atividade
pblica sem alterao ou consumao de sua substncia.
3.2.1. Caractersticas:
a) instituda, via de regra, por decreto da entidade proprietria da
obra ou servio (Unio, Estados, Distrito Federal e Municpios). A
Administrao Indireta e as concessionrias podem valer-se deste
instituto, desde que haja previso em Lei ou em contrato.
b) Compulsoriedade: independe da aquiescncia do proprietrio,
mesmo porque a utilizao consentida por este, mediante certa remunerao ou sem qualquer retribuio, no ocupao temporria.
c) S incide sobre imveis, no que se diferencia da requisio, que
incide sobre mveis, imveis ou bens consumveis, prximos ou distantes da obra ou do servio pblico.
d) Exigncia, pelo particular, de cauo na entrega do bem, que pode
ser real ou fidejussria.
e) Impossibilidade de alterao substancial ou consumao do bem
durante o perodo de ocupao temporria.
f) Precariedade: sua utilizao deve recair sobre um bem improdutivo
(se houver, no interior do bem, pequena construo ou um aproveitamento qualquer, no impede a ocupao temporria) e s deve perdurar durante o tempo necessrio para a execuo da obra ou servio,
desmonte e retirada dos equipamentos do local ocupado.
g) Onerosidade: aps a ocupao, o proprietrio deve ser indenizado
e esta deve ser garantida pela cauo oferecida pelo Poder Pblico.
O valor estabelecido por acordo administrativo (pactuado entre as
partes) ou por sentena judicial (quando no for possvel o acordo).
3.2.2. Requisitos: a) previso da instituio da ocupao temporria
em decreto, Lei ou contrato e b) necessidade de notificao ao proprietrio (dizendo a partir de quando se dar a ocupao).
3.3. Servido administrativa: nus real, de uso imposto pelo Poder
Pblico propriedade particular ou pblica, mediante indenizao dos
efetivos prejuzos causados, para assegurar o oferecimento de utilidade e comodidades pblicas ao administrado. Afeta, parcialmente,
o uso e o gozo do bem.
3.3.1. Espcies de servido:

a) Gratuita, em princpio.
b) Onerosa, se causar dano emergente. Cabem juros compensatrios
(Smula 56, STJ) e pode-se pleitear os lucros cessantes.
3.3.2. Requisitos: a) indenizao: pode ser estabelecida por acordo
administrativo ou sentena judicial; b) obrigatoriedade de inscrio no
Registro Imobilirio; e c) instituda por decreto (se tratar de simples
colocao de placas de rua na parede das casas, por exemplo, no
necessrio ato solene).
3.3.3. Extino da servido administrativa: pode ocorrer por uma
das seguintes formas: a) perda da coisa gravada; b) desafetao; c)
incorporao do imvel ao domnio pblico; e d) transformao do
imvel que no mais atende ao interesse pblico.
3.4. Tombamento: submisso de certo bem, mvel ou imvel, pblico ou particular, a um regime especial de uso, gozo e disposio ou
destruio em razo de seu valor histrico, cultural, artstico, turstico e paisagstico. O objetivo a proteo do patrimnio histrico e
artstico nacional, que tem seu contedo previsto no art. 216, da CF.
A finalidade garantir a todos o pleno exerccio dos direitos culturais
e o acesso s fontes da cultura nacional, incentivando e valorizando
as manifestaes culturais. A identificao do patrimnio histrico
e artstico nacional feita pelo Poder Pblico e pela comunidade e,
a inscrio, no Registro Imobilirio, feito pelo Poder Pblico autor do
tombamento, por se tratar de um nus real. Em sendo mvel, no
necessria a averbao.
3.4.1. Competncia: nos termos da Carta Magna, a Unio, os Estados e o Distrito Federal tm competncia legislativa concorrente,
nos termos do art. 24, VII e o Municpio, por fora do art. 30, II, tem
competncia legislativa suplementar. Todos os entes federativos tm
competncia administrativa comum (art. 23, III e IV, da CF) para institurem o tombamento.
3.4.2. Modalidades: o tombamento pode ser:
a) De ofcio, voluntrio ou compulsrio: o primeiro aquele que
incide sobre bens pblicos. O segundo o particular pede ou consente.
O terceiro particular resiste (impugna) ao ato de tombamento.
b) Provisrio ou definitivo: analisa-se o instituto quanto eficcia.
Assim, os efeitos, no primeiro comeam com o inicio do processo administrativo de tombamento e, no segundo, termina com a inscrio no
Livro do Tombo e Cartrio Competente.
c) Individual e geral: quanto aos destinatrios, o tombamento pode
recair sobre um bem isolado ou sobre vrios, como ocorre no tombamento de bairros ou cidades.
3.4.3. Efeitos:
a) Imodificabilidade do bem tombado: o proprietrio pode continuar
usando o bem, mas no pode alter-lo (destruir, demolir ou mutilar)
sem prvia autorizao do rgo competente. Deve preserv-lo sob
imposio de gravame.
b) Limites alienabilidade: em caso de alienao onerosa, deve ser
assegurado o direito de preferncia Unio, Estados e Municpios,
respectivamente, sob pena de nulidade do negcio, seqestro do bem
por qualquer dos entes federativos titulares do direito de preferncia
e multa de 20% do valor do bem a que ficam sujeitos o transmitente e o adquirente. Se o tombamento recair sobre um imvel pblico,
ser inalienvel, salvo a possibilidade de transferncia entre os entes
federados.
c) Fiscalizao do Poder Pblico: o particular fica sujeito fiscalizao do bem, realizada pelo rgo tcnico competente, e no deve
obstaculizar tal atuao, sob pena de multa.
d) Restries aos imveis vizinhos: sofrem as conseqncias previstas no Decreto-lei n 25/37, art. 18. Noutros termos, no se pode,
sem prvia autorizao do rgo competente, na vizinhana da coisa
tombada, fazer construo que lhe impea ou reduza a visibilidade,
nem nela colocar anncios ou cartazes, sob pena de destruio da
obra ou retirada do objeto, com aplicao de multa.
3.4.4. Indenizao: doutrinariamente, a questo indenizatria no
pacfica. No Brasil, duas opinies dividem os estudiosos da matria:
h os defensores da gratuidade que fundamentam suas opinies na
generalidade que caracteriza o instituto. J os defensores da onerosidade entendem que, se houver sacrifcio de direito, o particular dever
ser indenizado (neste caso, deve-se admitir a alienao do direito de
construir no utilizado; o direito de construir em outro local, iseno de
impostos so formas compensatrias).
3.5. Requisio administrativa: utilizao auto-executria e transitria (em regra) de bens particulares, mediante a determinao da
autoridade competente, com ou sem indenizao posterior, em razo
ou no de perigo pblico. Fundamenta-se no estado de necessidade
pblica. Pode incidir sobre imveis e mveis, bens consumveis (ex:
alimentos) ou inconsumveis (ex: terrenos).
3.6. Desapropriao: o procedimento administrativo pelo qual o
Poder Pblico, ou seus delegados, mediante prvia declarao de
necessidade (ou utilidade pblica ou interesse social) impe ao proprietrio a perda de um bem, substituindo-o em seu patrimnio por
prvia e justa indenizao.
3.6.1. Fundamento Poltico: fundamenta-se na supremacia do interesse pblico sobre o individual, quando os interesses so incompatveis e na traduo dos princpios polticos acolhidos em nosso sistema
de domnio eminente do Estado ou atendimento de outras misses.
3.6.2. Fundamento Normativo: CF e leis infraconstitucionais: DL n.
3365/41 Lei bsica sobre desapropriao, principalmente, por necessidade ou utilidade pblica; Lei n. 4132/62 desapropriao por interesse social; DL n. 1075/70 imisso de posse initio litis em imvel
residencial urbano, habitado pelo proprietrio ou por compromissrio
comprador registrado; Lei n. 8629/93 desapropriao para reforma
agrria; LC n 76/93 estabelece procedimento contraditrio especial,
de rito sumrio, para o processo de desapropriao de imvel rural
para fins de reforma agrria; Dec. n 2250/97 dispe sobre a vistoria
em imvel rural destinado reforma agrria; Lei n. 9427/96 competncia para a ANEEL desapropriar por utilidade pblica; e Lei n.
10527/01 Estatuto da Cidade regulamenta os arts. 182 e 183 da CF.
3.6.3. Natureza Jurdica: forma originria de aquisio da propriedade. A propriedade instaura-se ex novo, no se vinculando a nenhum
ttulo. Em decorrncia, se afirma: a indenizao paga erroneamente
no invalida a desapropriao. Os nus reais existentes sobre o bem
expropriado se extinguem e ficam sub-rogados no preo. Os direitos
obrigacionais devero ser reivindicados em ao prpria contra o proprietrio e no contra o Poder Pblico. No h evico. Logo no cabe
qualquer impugnao por parte do Oficial de Registro de Imveis e a
ao de desapropriao prossegue independentemente de se saber
quem o verdadeiro proprietrio.

3.6.4. Tipos de desapropriao:

a) Tradicional ou ordinria (art. 5, XXIV, da CF): a indenizao prvia,
justa e em dinheiro, e seus pressupostos so: a necessidade pblica (situao inadivel, irremovvel e premente, cuja soluo requer, indispensavelmente, a incorporao do bem ao patrimnio pblico); utilidade pblica (a
aquisio da propriedade conveniente e vantajosa ao interesse pblico,
mas no constitui imperativo irremovvel); e interesse social (atendimento
de interesses das camadas mais pobres da populao e massa do povo
em geral, concernente melhoria das condies de vida, justa distribuio
das riquezas);
b) Extraordinria ou desapropriao sano: a indenizao a posteriori, no em dinheiro e, sim, em ttulos especiais, resgatveis em parcelas anuais, iguais e sucessivas. O pressuposto o interesse social. Ademais, incide
sobre imveis no edificados, subutilizados ou no utilizados, bem como sobre latifndios improdutivos. Temos duas modalidades: b1) Poltica Urbana:
prevista no art. 182, 4, da CF, cuja competncia do Municpio. Parte de
sua atuao fica vinculada aos preceitos da lei federal (define os parmetros). H necessidade de Lei Municipal que autorize a exigir do proprietrio a
utilizao adequada do bem. H necessidade de no-edificao, subutilizao ou no-utilizao do solo urbano. Deve haver tentativa fracassada das
hipteses previstas nos incisos I e II do art. 182, da CF; b2) Reforma Agrria
(art. 184 e segs): competncia exclusiva da Unio e s incide sobre imvel
rural que no esteja cumprindo sua funo social (art. 186).
Ateno: para legislar sobre a matria, a competncia privativa da Unio
(art. 22, II, da CF). Para declarar (competncia administrativa) a desapropriao tradicional, todos os entes federados tm competncia para editar o
decreto expropriatrio. Para reforma urbana, a competncia exclusiva do
Municpio. E, para a reforma agrria, a competncia exclusiva da Unio. J
a competncia para executar (efetivar a desapropriao) pode ser delegada
s autarquias, estabelecimentos pblicos em geral, delegados de funo
pblica e os concessionrios, quando autorizados por Lei ou contrato (art.
3, do DL 3365/41).
3.6.5. Destinao dos bens desapropriados: como regra geral, referidos
bens passam a integrar o patrimnio pblico do ente que efetuou a desapropriao ou das pessoas de direito pblico ou de direito privado delegadas de
funo pblica e concessionrias. Nada obsta que esses bens passem ao
domnio de terceiros, desde que a desapropriao se faa por: zona, para
fins de urbanizao ou de formao de distritos industriais; por interesse social; para assegurar o abastecimento da populao ou a ttulo punitivo (quando recai sobre terras utilizadas para o plantio de plantas psicotrpicas).
3.6.6. Objeto da desapropriao: como se extrai do art. 2 do Dec. n
3365/41, passvel de desapropriao tudo aquilo que puder ser objeto de
propriedade imveis e mveis, corpreos e incorpreos; pblicos e privados; espao areo e subsolo (neste caso, quando a utilizao do bem puder
resultar prejuzo patrimonial ao proprietrio do solo). No se desapropriam
direitos personalssimos e pessoas.
Importante: os bens pblicos podem ser desapropriados nas seguintes
condies: deve ser precedida de autorizao legislativa do ente expropriante art. 2, 2, DL 3365/41; respeita-se a ordem hierrquica: ente
federativo maior ou central desapropria bens de ente menor ou local, nunca
o inverso (logo, os Estados desapropriam bens dos Municpios e a Unio
desapropria bens dos Estados e dos Municpios, enquanto que os bens federais so inexpropriveis; a mesma regra aplica-se com relao aos bens
da Administrao Indireta); e a desapropriao de aes, cotas e direitos
representativos de capital de instituies ou empresas cujo funcionamento
dependa de autorizao da Unio depende de autorizao, por decreto, do
Presidente da Repblica.
3.6.7. A declarao de utilidade pblica: o ato que apenas manifesta
a inteno do Poder Pblico em adquirir, compulsoriamente, um bem. No
transfere a posse e nem a sua propriedade que continuam no domnio do
particular. Por isso, o proprietrio continua usando, gozando, dispondo e
fruindo do bem contemplado no decreto expropriatrio. Neste sentido, que
o alvar de licena para construir no pode ser negado Smula 23 do STF.
O prazo de caducidade, em se tratando de desapropriao por necessidade
ou utilidade pblica, de 5 (cinco) anos e, por interesse social, 2 (dois) anos,
admitindo a renovao aps um ano do decurso do prazo da caducidade
(art. 10, DL 3365/41).
3.6.8. Imisso provisria de posse: a transferncia da posse do bem
desapropriado para o ente expropriante, j no incio da lide, por determinao
judicial, desde que preenchidos os requisitos legais, previstos no art. 15 do
Decreto-lei n 3365/41, para que o juiz autorize tal imisso.
3.6.9. Justa indenizao: compreende, alm do valor do bem, com todas as
benfeitorias existentes at a decretao da utilidade ou necessidade pblica
ou interesse social, o seguinte: a) lucros cessantes e danos emergentes; b)
juros compensatrios, em caso de imisso initio litis, computando-se desde
a antecipao da imisso na posse, e tem por base de clculo a diferena
entre a oferta inicial do Poder Pblico e o valor da indenizao (este tema
controvertido. v. as seguintes Smulas: n. 164, do STF; n 618, do STF; n
69, do STJ); c) juros moratrios: devidos no montante de 6% ao ano, a partir
de primeiro de janeiro do exerccio seguinte quele em que o pagamento
deveria ser feito, nos termos do art. 100, da CF (nos termos da Smula n 12
do STJ, os juros compensatrios e os moratrios se acumulam); d) correo
monetria: so devidos aps o transcurso de prazo superior a um ano, a
partir da data da avaliao do bem, nos termos do art. 26, 2, DL 3365/41;
e) honorrios advocatcios; f) desmonte e transporte de mquinas (art. 25,
Decreto-lei 3365/41); g) custas processuais, periciais etc; h) sub-rogao
do vnculo que pese sobre o imvel etc; e i) fundo de comrcio: entende
a jurisprudncia que s se inclui no montante da indenizao se pertencer
ao proprietrio se pertencer a terceiro, dever ser reivindicado em ao
prpria, assim como a locao prejudicada com a expropriao (art. 26, do
DL 3365/41).
3.6.10. Desapropriao por zona ou extensiva (art. 4, DL 3365/41): ocorre quando o expropriante desapropria uma rea maior do que a necessria
realizao de uma obra ou servio por abranger: a) rea contgua necessria
ao desenvolvimento posterior da obra a que se destine ou b) as zonas que se
valorizarem, extraordinariamente, em virtude da realizao da obra.
3.6.11. Desapropriao indireta: aquela que se consuma sem a observncia do procedimento legal. Equipara-se ao esbulho e o particular pode se
valer das aes possessrias como instrumento de defesa. Se o particular
no reivindicar, o bem se incorpora ao patrimnio pblico e a sada passar
a ser a reivindicao de indenizao por perdas e danos. Se o particular no
pleitear a indenizao em tempo hbil, o poder pblico deve propor ao de
usucapio para regularizar a situao do imvel.
3.6.12. Direito de extenso: o direito que tem o proprietrio de pedir que
se desaproprie tambm parte do imvel que ficou inaproveitvel, economicamente, e de forma isolada.
3.6.13. Retrocesso: o direito que tem o expropriado de reaver o seu
bem quando o expropriante no d ao imvel a utilizao prevista no de-

creto expropriatrio. H divergncia doutrinria quanto ao cabimento

do instituto como direito real de se reivindicar o imvel, ou se apenas
cabe o direito pessoal de se pleitear perdas e danos, com base no
Cdigo Civil.
LINK ACADMICO 3

CONCESSO E PERMISSO
DE SERVIO PBLICO
Lei n 8987/95
1. Conceito: o instituto atravs do qual o Estado atribui o exerccio de
um servio pblico a algum que aceita prest-lo em nome prprio, por
sua conta e risco, nas condies fixadas e alterveis unilateralmente
pelo Poder Pblico, mas sob a garantia contratual de um equilbrio
econmico-financeiro, remunerando-se pela prpria explorao do
servio, em geral e basicamente mediante tarifas cobradas diretamente dos usurios do servio (Bandeira de Mello, Celso Antonio. Curso de
Direito Administrativo, So Paulo: Malheiros, 2005, p. 664).
1.1. Remunerao do concessionrio: se d mediante a cobrana
de tarifa, salvo algumas excees, como ocorre nas concesses de
rdio e TV, em que a remunerao feita pela divulgao de mensagens publicitrias cobradas do anunciante. Nada obsta, porm, que o
concedente subsidie, parcialmente, o concessionrio ou que possam
ser previstas fontes alternativas de receitas complementares, acessrias ou de projetos associados, com ou sem exclusividade, objetivando
a modicidade das tarifas, desde que, obviamente, o Edital traga esta
previso, como estatui o art. 11, da lei n. 8987/95.
1.2. Definio legal de concesso de servio e de obra pblica: o
art. 2, II e III, da Lei n 8987/95, regulamentadora do instituto, descreve duas figuras distintas, quais sejam:
a) Concesso de servio pblico: a delegao de sua prestao,
feita pelo poder concedente, mediante licitao, na modalidade concorrncia, pessoa jurdica ou consrcio de empresas, que demonstre
capacidade para seu desempenho, por sua conta e risco, e por prazo
determinado.
b) Concesso de servio pblico precedida da execuo de
obra pblica: a construo, total ou parcial, conservao, reforma,
ampliao ou melhoramento de quaisquer obras de interesse pblico,
delegados pelo poder concedente, mediante licitao, na modalidade
de concorrncia, pessoa jurdica ou consrcio de empresas que demonstre capacidade para a sua realizao, por conta e risco, de forma
que o investimento da concessionria seja remunerado e amortizado
mediante a explorao do servio ou da obra por prazo determinado.
1.3. Anlise da definio legal de concesso de servio e de obra
pblica: analisando-se os conceitos legais, observa-se que h a incluso de elementos que so requisitos de validade do contrato, como o
caso da exigncia de concorrncia e outorga empresa ou consrcio
de empresas que demonstrem capacidade para executarem o empreendimento, e omitiu-se, na hiptese do inciso II, um elemento essencial para caracterizao do instituto, o trao que permite distingui-lo
do mero contrato administrativo de prestao de servios, qual seja, a
remunerao por tarifa. Na descrio do inciso II, incluiu-se a figura da
concesso de obra pblica.
1.4. Caractersticas: o contrato de concesso possui caractersticas
que lhe so prprias, como: a) s h concesso de servio pblico
quando a titularidade deste pertencer ao prprio Estado; b) o concedente s transfere ao concessionrio a execuo do servio, pois, pelo
princpio da indisponibilidade dos interesses pblicos, a titularidade do
servio no pode ser transferida ao concedente; c) o concessionrio
presta o servio em nome prprio e assume os riscos normais do
empreendimento; e d) a remunerao do concessionrio se d pela
prpria explorao do servio concedido.
2. Forma e condio de outorga do servio em concesso: o
art. 175, da CF, estatui que: incumbe ao Poder Pblico, na forma da
Lei, diretamente ou sob regime de concesso ou permisso, sempre
atravs de licitao, a prestao de servios pblicos. Portanto, a
previso do citado artigo expressa que a concesso depende de Lei
autorizadora. vedado ao Executivo transferir o exerccio de atividade
prpria do Estado particular por sua mera deliberalidade. A Lei n.
8987/95, em seu art. 2 e 1o, deixa clara a vedao aos entes federativos outorgarem concesso ou permisso sem a referida Lei que
a permita. Alm da autorizao legislativa, necessria a realizao
de licitao, na modalidade concorrncia, a exceo da modalidade
leilo, prevista no art. 27, I e art. 29, da Lei n 9074/95.
3. Diferenas entre a Lei Geral de Licitaes e Contratos Administrativos e a Lei de Concesses: h algumas diferenas entre o
regime da Lei n. 8.666/93 e da Lei n 8.987/95. Salientam-se os seguintes aspectos:
a) Quanto ao critrio de julgamento, na concesso podero ser adotados: (i) o menor valor da tarifa do servio pblico a ser prestado; (ii)
a maior oferta nos casos de pagamento ao poder concedente pela
outorga da concesso; (iii) a combinao, dois a dois, dos critrios
referidos nos incisos I, II e VI; (iv) a melhor proposta tcnica com preo
fixado no edital; (v) a melhor proposta em razo da combinao dos
critrios de menor valor da tarifa do servio pblico a ser prestado com
o de melhor tcnica; (vi) a melhor proposta em razo da combinao
dos critrios de maior oferta pela outorga da concesso, com o de melhor tcnica; e (vii) a melhor oferta de pagamento, pela outorga, aps
qualificao de propostas tcnicas (art. 15, da Lei n 8.987/95);
b) Previamente ao edital de licitao de concesso e permisso, o
concedente dever publicar ato justificando a convenincia da outorga
e caracterizando seu objeto, rea e prazo (art. 5, da Lei n 8.987/95);
c) Na licitao de concesso e permisso de servio pblico, os autores, ou economicamente responsveis pelo projeto bsico ou executivo, podero participar do certame (art. 31, Lei n 8.987/95);
d) Na hiptese em que se permita a participao de empresas em consrcio, o poder concedente pode exigir que o consrcio se constitua
antes da celebrao do contrato (art. 20, da Lei n. 8.987/95);
e) O edital dever prever as possveis fontes de receitas alternativas
(art. 81, VI, da Lei n. 8.987/95).
4. Poderes do concedente: a) de inspeo e fiscalizao ( art. 3, 29,
I; 30, nico; 31,V e 23, VII, da Lei n. 8.987/95); b) alterao unilateral
das clusulas regulamentares (art. 9, 4o.; 18, VII, 23, V; 6o, 1o e

2, da Lei n. 8.987/95); c) extinguir a concesso antes de findo o prazo

inicialmente estatudo (art. 29, IV, da Lei n. 8.987/95); d) de interveno
(art. 29, III e 32, da Lei n. 8.987/95); e e) aplicar sanes ao concessionrio (art. 29, II, da Lei n. 8.987/95).
5. Direitos do concessionrio: a) que no seja alterado o objeto da
concesso, inclusive a tcnica bsica pela qual o servio prestado foi
licitado; e b) garantia da equao econmico-financeira.
6. Direitos dos usurios: esto previstos no art. 7o, da Lei n. 8.987/95,
e destacam-se os direitos de: a) receber servio adequado ( aquele
que satisfaz as condies de regularidade, continuidade, eficincia,
segurana, atualidade, generalidade, cortesia na sua prestao e
modicidade das tarifas); b) ser informado para a defesa de interesses
individuais e coletivos; c) fiscalizar a prestao do servio; e d) a modicidade das tarifas; e) quando for o caso, obter e utilizar o servio, com
liberdade de escolha entre vrios prestadores de servios.
7. Formas de extino da concesso e seus efeitos (art. 35, da
Lei n. 8.987/95):
a) Por expirao do prazo fixado no ato de concesso.
b) Por resciso: que pode ser judicial ou consensual.
c) Por ato unilateral do poder concedente: neste caso, tem-se:
c1) Encampao ou resgate: ocorre quando a administrao chama
para si o servio concedido, dentro do prazo de vigncia do contrato,
por motivo de interesse pblico, desde que haja Lei autorizativa especfica e aps prvio pagamento de indenizao. Esta se far com base
nas parcelas dos investimentos vinculados a bens reversveis, ainda
no amortizados ou depreciados utilizados na prestao do servio;
c2) Caducidade ou decadncia: a forma de extino do contrato
de concesso em decorrncia de sua inexecuo total ou parcial, a critrio do poder concedente, segundo as hipteses elencadas no art. 38,
1, da Lei n. 8.987/95. Importante memorizar que a declarao de
caducidade deve ser precedida da verificao das causas do inadimplemento do concessionrio, em processo administrativo, assegurada
ampla defesa e o contraditrio; c3) Anulao: extino da concesso
em decorrncia de vcio em sua outorga. Se o particular no concorreu
para a existncia do mesmo, dever ser indenizado pelas despesas
efetuadas.
d) Falncia do concessionrio: ocorre se a decretao de falncia
se der antes da extino da concesso.
e) Extino da empresa ou morte do concessionrio, se sociedade individual.
8. Reverso dos bens: extinta a concesso, o concedente assume o
servio e passa a ocupar as instalaes e os bens reversveis, como
conseqncia natural. Logo, a reverso nada mais do que a transferncia ao poder concedente dos bens do concessionrio utilizados na
prestao dos servios pblicos, quando extinto o contrato de concesso. Sua fundamentao encontra-se na assuno imediata do servio, pelo concedente, e deve ser precedida de avaliao. Ademais,
os bens revertidos, em tese, nenhuma serventia teriam ao concessionrio, posto que esto afetos ao prprio servio pblico. Exemplo: os
vages ferrovirios s podem ser utilizados no servio de transporte
ferrovirio. A indenizao da reverso feita com base nas parcelas
dos investimentos no amortizados ou depreciados.
9. Responsabilidade do concessionrio, pelos danos causados a
terceiros, em razo da prestao do servio pblico: governa-se
pelos mesmos critrios e princpios orientadores da responsabilidade
do Estado, prevista no art. 37, 6, da CF. Como no h transferncia
da titularidade do servio concedido, a responsabilidade do Estado
subsidiria. Em caso de insolvncia do concessionrio, se os prejuzos
causados a terceiros derivarem diretamente do exerccio do servio
pblico, o Estado ter de arcar com os nus (responsabilidade subsidiria), mesmo que o concessionrio tenha agido de modo faltoso,
uma vez que o dano foi efetuado por quem agia em nome do Estado
e, exauridas as foras do concessionrio, desaparece o intermedirio
e o Estado emerge para saldar os compromissos e responde no montante do valor dos bens revertidos. Se os prejuzos de terceiro forem
oriundos de comportamentos do concessionrio, alheios prpria
prestao do servio (ainda que assumindo para instrumentalizar a
prestao do servio), so de sua responsabilidade. O credor concorre
aos bens no afetados da concessionria ao servio pblico.

PERMISSO DE SERVIO PBLICO

1. Conceito: diferentemente da concesso, o ato unilateral e precrio por intermdio do qual o Poder Pblico transfere a algum o
desempenho de um servio pblico, proporcionando a possibilidade
de cobrana de tarifas dos usurios. Deve ser precedida de licitao e
formalizada mediante contrato de adeso. Seu fundamento encontrase no art. 175, da CF e art. 40, da Lei 8.987/95.
2. Caractersticas: a) unilateralidade e b) precariedade: significa que a
Administrao Pblica dispe de poderes para flexibilizar, estabelecer
alteraes ou encerr-las a qualquer tempo, sem a obrigao de indenizar o permissionrio, desde que fundadas em razes de interesse
pblico. Este o trao diferenciador entre concesso e permisso de
servio pblico.
3. Desnaturao do uso da permisso: a doutrina aponta que o uso
da permisso, com prazo, desfigura o instituto, por ser esta uma tnica
da concesso.

PARCERIA PBLICO
PRIVADO: Lei n 11.079/04
1. Conceito: uma espcie de contrato de concesso firmado entre
a Administrao Pblica direta e indireta e demais pessoas jurdicas
controladas, direta ou indiretamente, pelos entes da Federao e entidades do setor privado, objetivando firmar uma parceira para a prestao de servios pblicos ou realizao de obras pblicas, desde que
no tenha por objeto, unicamente, o fornecimento de mo-de-obra e a
instalao de equipamentos ou a execuo de obra pblica. A Parceira
firmada deve obedecer s disposies desta Lei e, supletivamente,

s regras previstas na Lei de Concesso e Permisso de Servios Pblicos

(Lei n 8.987/95).
2. Modalidades:
a) Concesso patrocinada: o contrato cujo objeto pode ser a concesso
de servios pblicos ou obras pblicas j tratadas pela Lei de Concesso e
Permisso de Servios Pblicos; quando a remunerao do parceiro privado
se der pela cobrana de tarifas do usurio do servio e de contraprestao
pecuniria feita pelo Poder Pblico.
b) Concesso administrativa: o contrato que tem por objeto servios
pblicos prestados pelo parceiro privado, direta ou indiretamente, Administrao Pblica, mesmo que envolva a execuo de obra ou fornecimento
e instalao de bens.
3. Valor do contrato: as Parcerias Pblico-Privadas so de grande vulto,
vedando-se os contratos cujo valor seja inferior a R$ 20.000.000,00 (vinte
milhes de reais).
4. Prazo: em decorrncia do grande vulto de capital investido nestas modalidades de concesso, o prazo no pode ser inferior a 5 (cinco) anos e nem
superior a 35 (trinta e cinco) anos.
5. Peculiaridades das Parcerias Pblico-Privadas: possuem caractersticas que as diferem das concesses tradicionais. Vejamos:
a) Licitao: h exigncia de licitao prvia, na modalidade concorrncia,
podendo o edital prever a inverso das fases de habilitao dos proponentes
e de julgamento e classificao das propostas, assim como a possibilidade
de saneamento de falhas, de complementao de insuficincias ou ainda de
correes formais no curso do certame, desde que o licitante possa atender
s exigncias dentro do prazo ali fixado;
b) Tipos de licitao: para o julgamento e classificao das propostas,
poder ser adotado critrio da melhor tcnica, do menor valor da contraprestao a ser paga pela Administrao Pblica ou a melhor proposta em razo
da combinao destes dois critrios;
c) Repartio objetiva dos riscos: h diviso dos riscos contratuais entre o
parceiro privado e a administrao. Inclusive, os decorrentes de caso fortuito,
fora maior, fato do prncipe e leas extraordinrias;
d) Repartio dos ganhos econmicos: assim como se repartem os prejuzos, os ganhos econmicos efetivos do parceiro privado, decorrentes da
reduo do risco de crdito dos financiamentos utilizados pelo parceiro privado, tambm so compartilhados com a Administrao Pblica.
e) Obrigatoriedade de constituio da sociedade de propsito especfico: previamente, a celebrao do contrato dever ser constituda a sociedade de propsito especfico, que poder assumir a forma de Sociedade Annima de capital aberto, incumbida de implantar e gerir o objeto da parceria. A
maioria do capital votante desta sociedade no poder ser de titularidade da
administrao e o seu controle acionrio no poder ser transferido sem a
autorizao expressa da administrao, nos termos do edital e do contrato;
f) Formas de contraprestao administrativa: a administrao poder
garantir a contraprestao dos contratos de parcerias privadas por uma das
seguintes formas: ordem bancria, cesso de crditos no tributrios, outorga de direitos em face da Administrao Pblica, outorga de direitos sobre
bens pblicos dominicais e outros meios permitidos em Lei.
6. Benefcios do parceiro privado: em relao concesso tradicional,
observa-se que o contratado tem maiores vantagens e garantias, destacando-se: a) o maior prazo, que pode chegar at 35 (trinta e cinco) anos; b)
o pagamento dos parceiros privados pode ser feito por variadas formas; e
c) sustentabilidade financeira e vantagens socioeconmicas dos projetos de
parceria, manifestadas, inclusive, pela diviso dos riscos inerentes execuo do contrato.
LINK ACADMICO 4

RESPONSABILIDADE
EXTRACONTRATUAL
DO ESTADO
1. Conceito: a obrigao que tem o Estado de reparar, economicamente,
os danos lesivos causados a outrem, em decorrncia de comportamentos
unilaterais, lcitos ou ilcitos, comissivos ou omissivos, materiais ou jurdicos,
imputveis aos agentes pblicos.
2. Evoluo: a responsabilidade extracontratual do Estado conseqncia
da idia de Estado de Direito e da submisso do Poder Pblico ao Direito.
A histria da responsabilidade estatal por danos causados a terceiros reflete
uma contnua evoluo e adaptao a estas peculiaridades do Estado de
Direito, progredindo, ampliando-se, alargando-se continuamente, de maneira a agasalhar, cada vez mais intensamente, os interesses privados. A
evoluo da idia de responsabilidade civil do Estado passou por diversas
teorias. Vejamos:
a) Teoria da irresponsabilidade: adotada na poca do Estado absoluto, era
baseada na noo de soberania, na qual o Estado dispunha de autoridade
incontestvel perante o sdito. Esta teoria foi afastada no sculo XIX, diante
da sua injustia.
b) Teoria da culpa: rompeu a idia de irresponsabilidade ao admitir a responsabilidade do Estado, adotando-se os princpios do Direito Civil, com
base na idia de culpa, quando o Poder Pblico somente responderia pelo
dano causado quando pudesse ser comprovado dolo ou culpa do agente
pblico. Surgia, assim, a teoria da responsabilidade subjetiva, aplicada
Administrao Pblica.
c) Teoria do acidente administrativo: desvincula-se a idia de culpa do
funcionrio para se falar em culpa do servio pblico, que ocorre quando este
ou funciona atrasado e mal, ou, simplesmente, no funciona. Essa responsabilidade tambm subjetiva.
d) Teoria do risco administrativo: essa teoria serviu de fundamento para a
responsabilidade objetiva. A idia de culpa substituda pela noo de nexo
de causalidade entre o funcionamento do servio pblico e o prejuzo sofrido
pelo administrado. A responsabilidade objetiva prescinde da apreciao dos
elementos subjetivos (culpa ou dolo). H responsabilidade objetiva quando
basta para caracterizar o dano a simples relao causal entre um acontecimento e o efeito produzido. Alguns doutrinadores dividem a teoria do risco
em: risco administrativo e risco integral. A diferena concentra-se na idia de
que na teoria do risco integral no h possibilidade de existir atenuantes e
excludentes da responsabilidade.
Importante: a Constituio Federal, em seu art. 37, 6, prev a respon-

sabilidade objetiva do Estado, em relao ao cidado lesado, na

qual no haver a avaliao de dolo ou culpa e a responsabilidade
subjetiva do funcionrio em relao ao Estado, onde ser verificada
a culpa ou dolo do agente pblico, em ao regressiva.
3. Fundamentos da Responsabilidade do Estado: os fundamentos
da aplicao da responsabilidade extracontratual objetiva do Estado
so os princpios da legalidade e da igualdade. Quando o dano for
decorrente da prtica de um ato lcito, o fundamento o princpio da
igualdade, para garantir uma repartio igualitria entre os administrados dos nus provenientes dos atos estatais lesivos, evitando-se
que alguns suportem prejuzos ocorridos por ocasio, ou por causa de
atividades desempenhadas no interesse de todos. E, diante de atos
ilcitos, o princpio da legalidade, uma vez que a Administrao Pblica
s pode agir pautada na Lei e, se praticou um ato ilcito, deve indenizar quem foi prejudicado. Os prejuzos causados a terceiros por atos
da Administrao podem ainda ser decorrentes de comportamentos
omissivos dos agentes pblicos e, nesta hiptese, deve ser aplicada
a responsabilidade subjetiva, devendo ser apurada a culpa ou dolo do
agente que deveria agir e quedou-se omisso.
4. Pressupostos da responsabilidade objetiva: a existncia do
nexo de causalidade entre o comportamento comissivo e o dano causado. Essa regra exige: que se trate de pessoa jurdica de direito
pblico ou de direito privado prestadora de servios pblicos; que
essas entidades prestem servios pblicos (o que exclui as entidades
da administrao indireta que executem atividade econmica de natureza privada); que haja um dano causado a terceiro, em decorrncia
da prestao de servio pblico; que o dano seja causado por ato de
agente poltico, administrativo ou de particulares em colaborao com
a Administrao; e que o agente pblico, ao causar o dano, esteja
atuando nessa qualidade.
5. Causas excludentes ou atenuantes: s h excluso da responsabilidade extracontratual do Estado se no ficar demonstrado o nexo
de causalidade entre o dano sofrido pelo particular e o comportamento
comissivo do agente pblico.
6. Responsabilidade Subsidiria do Estado: em se tratando de
pessoas jurdicas prestadoras de servios pblicos, h que se aplicar a teoria da responsabilidade extracontratual objetiva pelos danos
decorrentes da prestao dos servios pblicos. Ocorre que, caso
estas no possam assumir o pagamento da indenizao, o Estado,
subsidiariamente, ser o responsvel e indenizar o cidado, devendo ingressar com ao regressiva, em face do ente responsvel pela
prestao do servio.
7. Dano Indenizvel: para que o Poder Pblico repare o prejuzo
causado, necessrio que o dano: a) corresponda a um direito da
vtima, incidindo sobre algo que a ordem jurdica considera como pertinente ao lesado e b) seja certo, no apenas eventual e possvel,
podendo ser atual ou futuro.
Importante: quando se tratar de comportamentos estatais lcitos,
requer-se, ainda, duas outras caractersticas: especialidade: um
agravo patrimonial que alcance, especificamente, sobre certo ou
certos indivduos e anormalidade: que supera os meros agravos
patrimoniais inerentes vida em sociedade, sujeita a certos riscos de
moderados gravames econmicos, ou seja, tem de ultrapassar o limite
de encargos sociais suportados pelo cidado.
8. Reparao dos danos: a reparao dos danos causados a terceiros pode ser feita no mbito administrativo, caso em que a administrao reconhece sua responsabilidade e a vtima concorda com
o valor a ser indenizado, ou perante o Judicirio, atravs de ao de
indenizao contra a pessoa jurdica causadora do dano.
9. Ao Regressiva e denunciao da lide: a ao regressiva ocorre
quando se pretende apurar a culpa ou dolo do agente pblico (decorre
da responsabilidade subjetiva do agente pblico). O Poder Pblico ingressar com ao de regresso, em face do agente causador do dano,
por ao ou omisso. A denunciao da lide matria controvertida
na doutrina. O Cdigo de Processo Civil, em seu artigo 70, III, dispe
que quando um terceiro for responsabilizado por ato de outrem, este
deve ser chamado lide para integrar o plo passivo da demanda. Se
aplicada esta regra, a administrao deveria, toda vez que acionada
por um cidado, chamar lide o agente causador do dano. Parte da
doutrina entende que no se deve aplicar o CPC, mas, sim, promover
a ao regressiva, em face do funcionrio, para no descaracterizar a
teoria objetiva e por serem diversos os fundamentos da responsabilidade do Estado e do servidor.

BENS PBLICOS
1. Conceito: so os bens pertencentes s pessoas jurdicas de Direito Pblico, e suas autarquias e fundaes, e aqueles de titularidade
das pessoas privadas, desde que estejam afetadas prestao dos
servios pblicos.
2. Domnio Pblico: so os bens mveis e imveis que so destinados ao uso direto do Poder Pblico, ou utilizao direta ou indireta
da coletividade, submetidos ao regime de direito pblico e regulamentados pela administrao.
3. Os bens com relao a sua destinao: os bens sero classificados de acordo com o seu destino:
3.1. De uso comum: bens de domnio pblico insuscetveis de avaliao patrimonial, destinados ao uso indistinto de todos, em princpio, de
forma gratuita. Pertencem Unio, Estados, DF e Municpios. Seu uso
e gozo dever ser conforme a destinao do bem. So inalienveis
enquanto guardarem esta consagrao. Ex: uma praa, mares e ruas.
3.2. De uso especial: bens patrimoniais indisponveis, afetados a um
estabelecimento ou a um servio pblico, como as reparties pblicas.
Isto , locais onde se realiza a atividade pblica ou onde est disposio dos administrados um servio pblico. Ex: museu, teatro e escola.
O uso e gozo destes bens dependem das normas do prprio servio
prestado, de regra, sem maiores formalidades, a no ser as exigncias
impostas pelo titular do servio, como, por exemplo: autorizao, hor-

rio, preo, regulamento, como se d o uso dos museus pelos visitantes

etc. Enquanto guardarem esta destinao, so inalienveis, isto , no
se permite a venda, permuta, doao e a dao em pagamento;
3.3. Dominical ou dominial: so objetos de direito real e bens patrimoniais disponveis pelo seu titular, So aqueles usados pelo Estado como
objeto de direito real, no afetados nem ao uso comum do povo, nem
ao uso especial. Ex: terrenos da Marinha, terras devolutas etc.. So
bens destitudos de qualquer afetao, prontos para serem utilizados
ou alienados, ou, ainda, terem seu uso trespassado a quem por eles se
interesse. Podem ser utilizados pela administrao, como garantia nos
contratos de Parcerias Pblico-Privadas.
4. Afetao e desafetao dos bens pblicos: afetao a destinao de um bem a uma certa categoria de uso comum do povo ou
especial. A desafetao a retirada do referido destino.
4.1 Bens dominicais: no so bens afetados a nenhuma destinao
de prestao de servio pblico e nem ao uso em geral da coletividade.
4.2 Bens de uso comum do povo: a afetao pode se dar por fato
natural, por Lei ou ato administrativo. A desafetao depende de Lei
ou ato.
4.3 Bens de uso especial: podem ser afetados por Lei ou por ato administrativo; e desafetados por Lei, ato administrativo ou fatos naturais.
Ex: terremoto ao destruir um prdio pblico.
5. Regime jurdico dos bens pblicos: inalienabilidade ou alienabilidade nos termos da Lei no podem ser vendidos, salvo se forem
desafetados e passarem para a categoria de bens dominicais e preencherem os requisitos para alienao (interesse pblico justificado,
desafetao, avaliao, autorizao legislativa, em caso de imveis e
licitao); e impenhorabilidade: no esto sujeitos constrio judicial; imprescritibilidade: no podem ser objeto de usucapio, vide
art. 183, 3o, da CF.
6. Formas de utilizao dos bens pblicos pelos administrados:
as regras para se utilizar um bem pblico dependem no s da sua
destinao, como tambm do prprio uso. Vejamos:
6.1. Se o bem for de uso comum do povo: duas hipteses podem
ocorrer:
a) Uso ordinrio: aberto livre utilizao de todos, pode ser a ttulo
gratuito ou oneroso, como o pedgio.
b) Uso extraordinrio: necessrio autorizao de uso ou permisso
ou dar prvia cincia administrao do uso especial. Quando o uso
for anormal, fora de seu destino prprio, depender de autorizao de
uso de bem pblico. Ex: transitar em estradas com veculos muito longos ou com carga excessiva, corridas de pedestrianismo, ciclismo ou
automobilismo, ou quando o uso do bem implicar em exclusividade de
parte do bem, como no caso das bancas de jornal nas caladas ou
quiosques. Depender, ainda, de prvia cincia administrao quando o uso especial do bem implicar impedimentos normal utilizao
concorrente de terceiros.
6.2. Se o bem for de uso especial: usa-se, de regra, de acordo com a
prestao do servio daquele bem. Mas se o particular pretender o uso
exclusivo de parte do bem necessria a realizao de licitao para a
celebrao do contrato de concesso ou permisso.
6.3. Se o bem for de uso dominical: o uso se d segundo as formas
aceitas no Direito Civil locao, arrendamento, enfiteuse, comodato
(gratuito), ou por permisso ou concesso de uso e concesso de direito real de uso (oneroso ou gratuito, admitindo-se a sucesso).
LINK ACADMICO 5

IMPROBIDADE
ADMINISTRATIVA
1. Consideraes iniciais: com a incluso do princpio da moralidade administrativa no Texto Constitucional (art. 37, caput),
a exigncia da moralidade estendeu-se a toda a Administrao
Pblica e a improbidade passou a ser prevista e sancionada para
todas as categorias de servidores pblicos.
1.1 A improbidade administrativa na Lei n 8.429/92: esta Lei
cuida da Improbidade Administrativa e veio regulamentar o art. 37,
4, da CF. Depreende-se deste dispositivo constitucional que
possvel que algum dos ilcitos, definidos em Lei, como atos de improbidade administrativa, corresponda tambm a um crime definido em Lei na esfera federal. Neste caso, a apurao da improbidade pela ao cabvel ser concomitante com o processo criminal.
Pode, ainda, corresponder a infraes administrativas definidas
no Estatuto dos Servidores Pblicos e estar sujeita a instaurao
de processo na instncia administrativa, acarretando, assim, na
instaurao de processos nas trs esferas (administrativa, civil e
criminal). Esta Lei de mbito nacional e, portanto, aplica-se a
todas as esferas de governo. Entretanto, alguns de seus dispositivos tratam de matria estritamente administrativa. Cada ente da
federao tem competncia prpria para legislar.
2. Elementos constitutivos do ato de improbidade administrativa:
a) Sujeito passivo: descritos no art. 1, da Lei n 8429/92
b) Sujeito ativo: a lei definiu como sujeito ativo o agente pblico
(todo aquele que exercer, ainda que transitoriamente ou sem remunerao, por eleio, nomeao, designao, contratao ou
qualquer outra forma de investidura ou vnculo, mandato, cargo,
emprego ou funo nas entidades mencionadas no art. 1) e o terceiro, que, mesmo no sendo agente pblico, induza ou concorra
para a prtica do ato de improbidade, ou dele se beneficie sob
qualquer forma direta ou indireta
c) Ocorrncia do ato danoso descrito na Lei: os atos de improbidade foram definidos em 3 (trs) dispositivos na Lei n 8429/92,
de forma exemplificativa, vejamos: c1) os que importam em enriquecimento ilcito (art. 9); c2) os que causam prejuzo ao errio
(art. 10); e c3) os que atentam contra os princpios da Administrao Pblica (art.11)
d) Elemento subjetivo: para o devido enquadramento na Lei de
improbidade administrativa, exige-se a ocorrncia de culpa ou dolo
por parte do sujeito ativo. O art. 21, I, da Lei 8429/92, dispensa a
efetiva ocorrncia de dano ao patrimnio pblico. A doutrina, inter-

pretando este artigo, expe que a lei pune no somente o dano material,
como tambm qualquer sorte de leso ou violao moralidade administrativa, existindo, ou no, prejuzo no sentido econmico.
3. Sanes: o art. 37, 4, da CF, dispe que os atos de improbidade
importaro suspenso dos direitos polticos, a perda da funo pblica,
a indisponibilidade dos bens e o ressarcimento ao errio, na forma e
gradao previstas em Lei, sem prejuzo da ao penal cabvel. Na Lei
8.429/92, as sanes esto previstas especificamente no art. 12, prevendo outras medidas, alm das descritas constitucionalmente, como:
a perda dos bens ou valores acrescidos ilicitamente ao patrimnio (para
hiptese de enriquecimento ilcito), a multa civil e a proibio de se contratar com o Poder Pblico ou receber benefcios ou incentivos fiscais ou
creditcios, direta ou indiretamente, ainda que por intermdio de pessoa
jurdica da qual seja scio majoritrio.

CONTROLE DA
ADMINISTRAO PBLICA
1. Conceito e classificao: figura-se como poder o dever pelo qual a
administrao, os demais Poderes e a sociedade, inspecionam e fiscalizam a conduta funcional de um Poder, rgo ou autoridade (Administrao Pblica em sentido amplo), objetivando a garantia de que a atuao
da administrao encontra-se consoante aos padres exigidos pelo ordenamento jurdico. A doutrina apresenta variadas formas de classificar
os controles da Administrao:
1.1 Quanto aos rgos que exercem o controle: Administrativo o
que se origina na prpria Administrao Pblica, exercido pelos rgos
da administrao, sobre seus prprios atos, denominado de autotutela;
Legislativo o exercido pelo Poder Legislativo, por meio de seus rgos; Judicial o exercido pelo Poder Judicirio, decidindo to somente
sobre a legalidade dos atos administrativos em geral.
1.2 Quanto localizao dos rgos que os realizam: Controle interno: realizado pela prpria administrao que cada um dos Poderes
exerce sobre suas prprias condutas e atos administrativos (exemplo:
controle exercitado pelo Executivo sobre seus prprios servidores) e
Controle externo: ocorre quando um Poder exerce fiscalizao sobre
atos ou condutas de outro Poder (Poder Legislativo, com auxlio do Tribunal de Contas e Poder Judicirio) ou tambm o controle da Administrao Direta sobre a Indireta.
1.3 Quanto ao contedo do ato: Controle de legalidade ou legitimidade: objetiva constatar a conformidade do contedo de que se reveste
o ato de controle com o ordenamento jurdico (por este controle, o ato
ilegal s poder ser anulado) e Controle de mrito: visa a verificao
da convenincia, oportunidade, a eficincia e o resultado da conduta
administrativa.
1.4 Quanto relao de subordinao: Controle hierrquico: o
que decorre da relao de subordinao existente entre os rgos pblicos (os rgos superiores fiscalizam os de hierarquia inferior) e pressupe as faculdades de superviso, coordenao, orientao, fiscalizao,
aprovao, reviso e avocao das atividades controladas, bem como
os meios corretivos, e Controle finalstico: o controle que a Administrao Direta exerce sobre as entidades da Administrao Indireta
para verificar se essas entidades (que a compem) esto cumprindo as
finalidades para as quais foram criadas ( um controle em que no h
subordinao entre a entidade controlada ou o rgo controlador;
1.5 Quanto ao momento que se efetua o controle: Prvio: o controle exercido previamente prtica do ato administrativo, antecede a
concluso do ato, visando impedir que seja praticado um ato ilegal ou
contrrio ao interesse pblico; Concomitante: o exercido no momento
da formao do ato (exemplo: fiscalizao de um contrato em andamento); e Posterior: ocorre aps a concluso do ato controlado, feito com
o objeto de rever os atos j praticados para confirm-los, corrigi-los ou
desfaz-los.
2. Controle administrativo: o que se origina na prpria Administrao Pblica. Abrange os rgos da Administrao Direta e as pessoas
jurdicas que integram a Administrao Indireta. O controle exercido
pelos rgos da Administrao Direta denomina-se autotutela. Poder
a Administrao rever os prprios atos quando ilegais, inoportunos ou
inconvenientes. O controle sobre as entidades da Administrao Indireta
chamado de tutela e deve ser exercido nos limites estabelecidos no
ordenamento jurdico, para que no haja ofensa Lei que as instituiu.
Na esfera federal, recebe o nome de superviso ministerial (Decreto-lei
n 200/67), que exercida pelos Ministrios sobre os rgos da Administrao Direta e Indireta.
2.1. Recursos administrativos: so os meios pelos quais os administrados podem se utilizar para provocar o reexame do ato praticado pela
Administrao Pblica, com fundamento no art. 5, incisos XXXIV, a,
da CF (direito de petio) e LV (contraditrio e ampla defesa). Podem
ter efeito suspensivo ou devolutivo. Vale ressaltar que o julgamento do
recurso administrativo torna vinculante para a Administrao seu pronunciamento decisrio e atribui definitividade ao ato apreciado em ltima
instncia e, somente por meio do recurso de reviso, nas formas e condies previstas em Lei (poder ser revisto pelo Judicirio).
2.2 Modalidades:
a) Representao: recurso utilizado para denunciar irregularidades perante a prpria administrao.
b) Reclamao administrativa: medida utilizada pelo administrado,
pela qual este requer uma pretenso perante a Administrao Pblica,
para o fim de que lhe seja reconhecido um direito ou corrigido um ato
que lhe cause leso ou ameaa de leso.
c) Pedido de reconsiderao: recurso utilizado por um interessado
para solicitar o reexame da deciso proferida prpria autoridade emissora do ato recorrido.
d) Recurso hierrquico: decorrente do Poder Hierrquico, no qual
se requer o reexame do ato, dirigido autoridade superior quela que
proferiu o mesmo, independentemente de previso legal. Cabe assinalar
que h tambm a modalidade denominada recurso hierrquico imprprio, dirigido autoridade superior quela que proferiu o ato, sendo esta
autoridade de outro rgo, no integrado mesma hierarquia daquele
que proferiu o ato recorrido. Exemplo: recurso interposto perante o Tribunal de Impostos e Taxas TIT.
e) Reviso: o recurso utilizado pelo interessado para reexame de deciso que lhe imputou uma punio, caso surjam fatos novos que possam
demonstrar a sua inocncia. A Lei de cada ente federativo dispor sobre

prazos e condies de utilizao desta via recursal.

2.3. Coisa julgada administrativa: na Administrao Pblica, a
coisa julgada administrativa difere da coisa julgada judicial quanto
ao seu alcance, pois o mbito de alcance da coisa julgada administrativa limitado prpria esfera administrativa (a deciso se
torna irretratvel pela prpria administrao, mas poder sempre
ser apreciada pelo Poder Judicirio, pelo princpio da inafastabilidade da jurisdio, se causar leso ou ameaa de leso), enquanto que a coisa julgada, emanada do Poder Judicirio, encerra
qualquer discusso sobre o caso concreto em todas as esferas.
2.4. Prescrio administrativa: refere-se situao jurdica pela
qual o administrado, ou a prpria administrao, perde o direito de
formular pedidos ou firmar manifestaes, em virtude do decurso
de prazo. Quando se tratar de prazo para recorrer de deciso administrativa, estes estaro discriminados em leis esparsas.
3. Controle parlamentar ou legislativo: exercido pelo Poder
Legislativo sobre os atos praticados pela Administrao Pblica,
alcanando os rgos do Poder Executivo, os entes da Administrao Indireta e o Poder Judicirio, quando este executa funo
administrativa. Este controle pode ser poltico (abranger aspectos de legalidade e mrito; exemplo: apurao de irregularidades
pelas Comisses Parlamentares de Inqurito) ou financeiro
(previsto nos arts. 70 a 75 da CF, fiscalizao financeira, contbil,
oramentria, operacional e patrimonial; compreende os sistemas
de controle interno, que exercido por cada um dos Poderes e
externo, que compete ao Legislativo, com auxlio do Tribunal de
Contas).
4. Controle judicial ou judicirio: o mbito de apreciao dos
atos da Administrao Pblica pelo Poder Judicirio limita-se ao
aspecto da legalidade e da moralidade, ressaltando-se que, com
relao aos atos discricionrios, a apreciao judicial no pode
invadir a anlise do mrito do ato (oportunidade e convenincia).
Tambm so objeto de controle pelo Judicirio os atos polticos, os
atos interna corporis (regimentos dos atos colegiados), se causarem leso a direitos, e, este ltimo, se exorbitarem o seu contedo.
Quanto aos atos normativos, s podem ser invalidados pelo Judicirio, pela via de ao direta de inconstitucionalidade.
4.1. Instrumentos de controle judicial: a Constituio Federal
faz referncia a aes especficas de controle da Administrao
Pblica, que so os denominados remdios constitucionais, quais
sejam: habeas corpus, habeas data, mandado de injuno,
mandado de segurana individual, ao popular e a ao civil
pblica.
LINK ACADMICO 6

A coleo Guia Acadmico o ponto de partida dos estudos

das disciplinas dos cursos de graduao, devendo ser complementada com o material disponvel nos Links e com a leitura de
livros didticos.
Direito Administrativo II 2 edio - 2009
Coordenador:
Carlos Eduardo Brocanella Witter, Professor universitrio e de
cursos preparatrios h mais de 10 anos, Especialista em Direito Educacional; Mestre em Educao e Semitica Jurdica;
Membro da Associao Brasileira para o Progresso da Cincia;
Palestrante; Advogado e Autor de obras jurdicas.
Autoras:
Daniela Haddad Franco. Advogada. Formada pela
Faculdade de Direito de So Bernardo do Campo
em 1997.Especialista em Direito Processual Civil
pela PUC/SP. Mestre em Direito Poltico e Econmico pela Universidade Mackenzie. Assessora de
Controle Externo do Tribunal de Contas do Municpio
de So Paulo.
Helane C. M. Cabral, graduada em Direito pela
Universidade Federal do Par - UFPA, Mestre em
Direito Administrativo pela Pontifcia Universidade
Catlica de So Paulo - PUC/SP e doutora em Direito
Urbanstico pela Pontifcia Universidade Catlica de
So Paulo - PUC/SP. Professora da Universidade
Presbiteria Mackenzie, Advogada e Assessora
Jurdica do Tribunal de Contas do Municpio de
So Paulo.
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