ASPECTOS PROCESSUAIS E MDICO LEGAIS DO EXAME DE CORPO DE DELITO E

DAS PERCIAS EM GERAL

ELIANE ALFRADIQUE
Juza de Direito

O Direito Processual Penal tem como meta o reconhecimento e o estabelecimento de uma

verdade jurdica e tal fim se alcana por meio das provas que se produzem e se valoram
segundo as normas prescritas em lei. A finalidade da prova formar a convico do Juiz sobre
os elementos necessrios para a deciso da causa.

Para tanto, o magistrado se vale dos documentos mdico-legais, que so instrumentos escritos
ou simples exposies verbais mediante os quais o mdico fornece esclarecimentos justia.
Dentre estes cite-se : atestado, laudo, parecer, auto, relatrio, etc. e cada um deles possui
caractersticas diferentes, tanto do ponto de vista mdico como jurdico, e serve finalidade
tambm diversificada.

A Medicina Legal* uma cincia de largas propores e importncia nos interesses da

comunidade, porque existe e se exercita em razo das necessidades de ordem pblica e social.
uma disciplina de amplas possibilidades e de profunda dimenso, porque no se resume ao
estudo da Medicina, mas de se constituir na soma de todas as especialidades mdicas
acrescidas de fragmentos de outras cincias acessrias, destacando o Direito. difcil definir
com preciso a Medicina Legal. Cada especialista costuma defini-la da maneira como entende
em sua prtica, sua contribuio e importncia. Vejamos a palavra de alguns dos maiores
especialistas em Medicina Legal: " a Medicina considerada com suas relaes com a
existncia das leis e a administrao da Justia" (Adelon).

Prescreve o art. 158 do C. de Processo Penal: Quando a infrao deixar vestgios, ser
indispensvel o exame de corpo de delito, direto ou indireto, no podendo supri-lo a confisso
do acusado.

O exame de corpo de delito direto aquele realizado por perito para provar a materialidade
do crime. O exame de corpo de delito indireto aquele instrumento utilizado para provar a
materialidade do crime por meio de prova testemunhal e ficha de registro mdico. No Direito
Processual Penal, os exames periciais so de natureza variada , quais sejam, de sanidade
mental, dos instrumentos do crime, dentre outros. Mas de todas as percias, o mais importante
o corpo de delito, que o conjunto de elementos sensveis do fato criminoso, ou seja, o
conjunto de vestgios materiais deixados pelo crime. Nas infraes criminais que deixam
vestgios, necessrio o exame de corpo de delito, isto , a comprovao dos vestgios
materiais por ela deixados torna-se indispensvel, sob pena de no se receberem a queixa ou a
denncia (art. 158 e art. 525, CPP). O legislador quis ser bastante prudente, pois mesmo com
a obrigatoriedade deste exame, ainda assim muitos erros judicirios tm sido cometidos. O
Juiz poder proferir sentena sem o auto de corpo de delito direto, desde que haja prova
testemunhal a respeito da materialidade delitiva, que se trata de prova meramente supletiva,
1

uma vez que foi verificada a impossibilidade do exame direto por terem desaparecidos os
vestgios.

Ensina Mirabete*, o exame destina-se comprovao, por percia, dos elementos objetivos
do tipo, que diz respeito, principalmente, ao evento produzido pela conduta delituosa, ou seja,
do resultado, de que depende a existncia do crime. (art. 13, caput, do CP).1

Como afirma o Ministro Luis Vicente Cernicchiaro2 Constata-se, ento, esta curiosa
situao. Falha do condutor do inqurito ou do processo (sem considerar eventual malcia)
deixa de materializar aqueles indcios. Interpretao literal dos dispositivos mencionados leva,
inexoravelmente, concluso de no serem considerados os outros meios de prova, embora
idneos, claros, insofismveis, esclarecedores do fato.Tem-se, ento, curiosa e perplexa
concluso: o feitichismo dos meios de prova supera o prprio valor dos meios probatrios,
reduzindo a instruo criminal a um jogo formal de dados, quando no a um jogo bem
sucedido de interesses escusos.(Livro de Estudos Jurdicos, Rio de Janeiro, Instituto de
Estudos Jurdicos, 5/207-217).

A indispensabiliade do exame de corpo de delito tem sido asseverada pela prtica forense,
cuja falta ou omisso leva nulidade nos termos do art. 564, III, b, e 572, do CPP, sendo os
arestos citados eloqentes e consonantes com o art. 158 do citado estatuto: Se a imputao
concerne a falso material, com os documentos tidos como falsificados estando encartados nos
autos, impe-se o exame de corpo de delito, nos termos do art. 158, do CPP. A inobservncia
da formalidade induz nulidade absoluta nos termos dos artigos acima mencionados.
RSTJ32/277,TJSP.3 Quando o evento deixa vestgios permanentes indispensvel a
verificao da materialidade da ofensa (inteligncia dos arts. 158, 167 e 564, III, b, do
CPP). RT 561/329,4 RT 554/3395 RT534/416.6

Na prtica, os operadores do direito tm que ter em mente que o exame de corpo de delito
requisito de importncia para aferio da culpabilidade do acusado, porque diz respeito com a
tipicidade e conseqente desiderato condenatrio, o que por sua vez, est imbricado no direito
de ir e vir da pessoa. A expresso corpo de delito tem duas acepes bsicas, uma, que se
constitui sinnimo de fato tpico, isto , fato que tem tipicidade. Para Joo Mendes7 se
conceitua como o conjunto de elementos sensveis do fato criminoso. Em suma, corpo de
delito o meio material que comprova a existncia do fato tpico. Pode ser direto
constituindo-se este o meio material que comprova a existncia do crime ou do fato que se
subsume ao tipo. O corpo de delito indireto forma-se por elementos no muito seguros, como
os depoimentos de testemunhas. Sobre o valor dos testemunhos j escrevemos sobre sua
fragilidade no contexto jurdico. Escreveu Mittermayer8: O corpo de delito pode muito bem
ser provado pela confisso do indiciado, mas uma confisso perfeita em relao s condies
de credibilidade requeridas: preciso principalmente que no se possa duvidar do estado
completamente so do seu espirito; que se demonstre que o crime, tal como foi consumado,
no podia ter deixado vestgios.(C.J.A. Mittermayer, Tratado da Prova em Matria Criminal,
trad. Antonio Soares, 3 ed. P. 338). Vale lembrar Afrnio Peixoto9: Em aula de Psicologia
Judiciria, na Faculdade de Direito do Rio de Janeiro, doutrinava:
Os erros so elementos normais e constantes dos testemunhos; no existe nenhum
absolutamente fiel e sem erros; o testemunho uma relao deficiente e deformada da
realidade. (in Novos Rumos da Medicina, p.152-153).
2

Hoje, ningum tem o direito de ignorar que at o homem mais honesto e inteligente no pode
estar certo de ter percebido com exatido, os fatos de que foi testemunha, as coisas que viu e
ouviu ou percebeu pelo tato; de se haver bem lembrado deles e de ter sabido reproduzir, nem
perante seus ntimos, nem perante autoridade. Essa uma verdade incontestvel. Por sua
vez, tem se proclamado: A presuno de criminalidade perturba a pesquisa minudente e
sistemtica dos fatos, faz vacilar o juiz, conduz injustias. Mais de uma vez tem a
Magistratura reconhecido a justeza desta observao.
O dispositivo comentado fala em exame direto ou indireto. Este ltimo para alguns, a prova
testemunhal prevista no art. 167, enquanto que o primeiro o realizado por peritos. No nos
parece certo este entendimento, a julgar pela letra dos dispositivos. O art. 167 no diz no
sendo possvel o exame de corpo de delito direto, incluindo, portanto, ambas as modalidades
previstas no art.158. Exemplo de exame de corpo de delito indireto, no entanto, o previsto
no art. 166. Antigamente, no processo inquisitrio, havia o corpo de delito indireto em maior
amplitude, que era o que vinha notcia do julgador por fama e conjecturas, enquanto que o
exame direto era o formado por vista do prprio juiz.
prtica em caso de tipificao do delito de leses corporais, crime que deixa vestgios e
exige exame direto, na falta deste, o juiz desclassifica para a contraveno de vias de fato
(art. 21 da Lei de Contravenes). O que no se pode julgar na dvida e com essa eiva,
condenar um inocente.
A expresso Corpo de Delito (corpus delicti), muito embora primitivamente estivesse
condicionada apenas e to somente ao cadver da vtima, passou ao longo do tempo a indicar
todo elemento sensvel que tenha relao com o fato delituoso.
, pois, o corpo de delito, o prprio crime em sua tipicidade, enquanto o exame de corpo de
delito, a verificao de todos os elementos sensveis, passveis de exames que o cercam e
que com ele tenham relao.
Verifica-se que os exames de corpo de delito e as outras percias so, em regra, feitos por
peritos oficiais, e na sua ausncia o exame poder ser feito por duas pessoas idneas,
portadoras de diploma de curso superior, escolhidas de preferncia as que tiverem habilitao
tcnica, relacionada natureza do exame. Os peritos no oficiais devem prestar o
compromisso de bem e fielmente desempenhar o cargo (art. 159 CPP). Observe-se as partes
no podem indicar perito, sendo procedimento privativo da autoridade policial ou judicial (art.
278 CPP). A iniciativa da percia cabe tanto s partes quanto s autoridades (inciso VII do art.
6 CPP). No nosso direito prevalece o princpio liberatrio, por meio do qual o Juiz tem
inteira liberdade de aceitar ou rejeitar o laudo pericial, no todo ou em parte, tendo em vista o
sistema do livre convencimento (art. 182 CPP). Determinada a realizao da percia, seja a
requerimento da parte, seja de ofcio, quesitos devero ser formulados com clareza e nunca
articulados de forma genrica, nos termos do art. 176 CPP. Os peritos nomeados esto
obrigados a aceitar o encargo e descrevero minuciosamente o que examinaram e respondero
aos quesitos, por ocasio da lavratura do laudo pertinente.
Pela Smula 361* do STF, era nulo o laudo assinado por um s perito. O prprio STF
amainou os efeitos dessa Smula, dizendo que a nulidade haveria em se tratando de peritos
leigos, no o sendo, porm, se firmado por apenas um perito oficial. Hoje, em decorrncia da
nova redao dada ao artigo 159 do CPP, pela Lei 8.862, de 28 de maro de 1994, tal Smula
resultou consagrada, j que a norma processual determina que "os exames de corpo de delito e
as outras percias sero feitas por dois peritos oficiais.
3

O art. 162, descreve que A autpsia ser feita pelo menos 6 (seis) horas depois do bito,
salvo se os peritos, pela evidncia dos sinais de morte, julgarem que possa ser feita antes
daquele prazo, o que declararo no auto.
Pargrafo nico - Nos casos de morte violenta, bastar o simples exame externo do cadver,
quando no houver infrao penal que apurar, ou quando as leses externas permitirem
precisar a causa da morte e no houver necessidade de exame interno para a verificao de
alguma circunstncia relevante.
- No sendo possvel o exame de corpo de delito, por haverem desaparecido os vestgios, a
prova testemunhal poder suprir-lhe a falta, estatui o art. 167 do CPP.
Possvel o exame indireto, considerado o disposto no artigo 167 do Cdigo de Processo
Penal. Exsurgindo dos autos elementos de convico quanto materialidade e autoria,
calcados em provas diversas, inclusive documental, descabe empolgar a inexistncia de
percia.
Nesse sentido a Jurisprudncia dos Tribunais Superiores:
Habeas Corpus. Homicidio duplamente qualificado. Exame pericial extemporneo. Ausncia
de Intimao da defesa. Prova inquisitorial no sujeita ao contraditrio. Eventuais vcios que
no repercutem no processo judicial. Custdia cautelar. Reiterao do pedido.
luz do sistema de direito positivo vigente, nas infraes penais intranseuntes, a
constatao pericial de sua existncia condio de validade do processo da ao penal,
admitindo a lei processual o exame de corpo de delito direto e indireto e mesmo, em havendo
desaparecido os vestgios do crime, o suprimento da percia pela prova testemunhal (Cdigo
de Processo Penal,artigo 564, inciso III, alnea b). No h falar em nulidade da pronncia
quando a materialidade do delito,de natureza intranseunte, restou suficientemente comprovada
por exame pericial. norma do Cdigo de Processo Penal no s que o Defensor, ao oferecer
a contrariedade ao libelo, poder apresentar rol de testemunhas, juntar documentos e requerer
diligncias, incluidamente de natureza pericial, mas tambm que o prprio juiz poder
ordenar, de ofcio, tais provas e providncias, o que afasta, de modo peremptrio, toda a
alegao de prejuzo ao ru fundada na ausncia de realizao de exame pericial. (STJ, Min.
Hamilton Carvalhido, 6 Turma, HC 22.899).10
Habeas Corpus. Exame de Corpo de delito Indireto. Possibilidade. Emendatio Libelli.
Manifestao do recorrido acerca da nova capitulao jurdica. Desnecessidade. O exame de
corpo de delito direto pode ser suprido se desaparecidos os vestgios sensveis da infrao
penal, por outros elementos de carter probatrio existentes nos autos, notadamente os de
natureza testemunhal ou documental. (STJ, Min. Felix Fischer, 5 Turma, HC
23.898/MG).11
A inexistncia de exame pericial quando se cuida de delito que deixa vestgios, como o falso,
no leva somente ao reconhecimento da nulidade processual, mas implica ter-se como no
provada a materialidade da infrao. RT 580/316.12 Como tambm de nenhum valor h de
ser considerado laudo pericial que se atm, para as concluses que oferece, em papeleta
hospitalar, que no se sabe por quem, como e quando foi produzida. Praxe que tem que ser
frontalmente repelida, sob pena de se frustrar o mandamento da lei. RT 556/348.13

HABEAS CORPUS. PACIENTE CONDENADO POR NEGLIGNCIA MDICA.

OMISSO NO DIAGNSTICO PROFISSIONAL, QUE RESULTOU NA MORTE DA
VITIMA. ALEGACO DE NULIDADE: FALTA DE EXAME DE CORPO DE DELITO.
SUPRIMENTO DA PROVA. DESAPARECIDOS OS VESTGIOS CAPAZES DE
PROPICIAR, POR MEIO DE EXAME PERICIAL, UMA CONVICCAO SEGURA SOBRE
SE A CAUSA MORTIS DA VITIMA DECORREU DA DOENCA NO
CONVENIENTEMENTE DIAGNOSTICADA, CABE O SUPRIMENTO DA PROVA
PERICIAL PELO EXAME INDIRETO PRECONIZADO NO ART. 167 DO CODIGO DE
PROCESSO PENAL, O QUAL SE REALIZOU POR MEIO DE PROVA TESTEMUNHAL.
A Constituio da Repblica resguarda serem admitidas as provas que no forem proibidas
por lei. Restou, assim, afetada a clusula final do art. 158 do CPP, ou seja, a confisso no ser
idnea para concorrer para o exame de corpo de delito. No processo moderno, no h
hierarquia de provas, nem provas especficas para determinado caso. Tudo o que lcito for,
idneo ser para projetar a verdade real. RT 694/390.14
Os tribunais vm decidindo que so imprestveis os laudos periciais sem fundamentao,
notadamente aqueles referentes a entorpecentes, quando descrito apenas o material
examinado, sem mencionar os mtodos adotados para a comprovao da substncia. Tambm,
"quando em laudos periciais de leso corporal, se atesta perigo de vida, pura e simplesmente,
sem qualquer fundamentao de tal diagnstico..." - RT 532/37315. O exame de corpo de
delito poder ser feito em qualquer dia e a qualquer hora, o que diz o art. 161 do CPP.
O exame de corpo de delito poder ser feito em qualquer dia e a qualquer hora, o que diz o
art. 161 do CPP.
- "O exame de corpo de delito poder ser feito em qualquer dia e a qualquer hora." Isso
significa dizer que sempre que haja obrigatoriedade da realizao de percia, ela dever ser
realizada, pouco importando o dia, a hora e o local. Logo, a obstaculizao feita, em hospitais
pblicos, alm no ter o menor valor legal, pode levar a se entender a obstruo como crime
de desobedincia ou de prevaricao. Assim , porque, em estando o perito sujeito disciplina
judiciria - artigo 275 do CPP - sujeitando-se s mesmas vedaes dos juzes de direito artigo 280 do CPP -, quando no exerccio das funes a ele inerentes, exerce parte da
soberania do Estado, sendo, assim, autoridade. Se "age com dolo prprio do delito de
desobedincia, Delegado de Polcia que se ope ao cumprimento de ordem judicial de
constatao" - JUTACRIM 77/37516 -, tambm assim age o administrador hospitalar ou
mdico que, mesmo cientificado da identidade do perito e da sua misso, notadamente quando
em face da ocorrncia de crime cuja ao penal pblica incondicionada, e nega acesso do
experte vtima e/ou ao pronturio desta - artigo 330 do CP. Se a obstruo se d para
satisfao de interesse ou sentimento pessoal, e o obstaculizador funcionrio pblico,
comete crime de prevaricao - art. 319 CP. Nem mesmo o sigilo profissional cabe ser
invocado, na espcie, pois, em caso assim, j decidiu-se que "Mdico que, em nome do sigilo
profissional, se recusa a fornecer esclarecimento justia acerca de crime de que fora vtima a
sua paciente..." - comete crime de desobedincia - RT 515/316.17 Em havendo a obstruo,
dever, imediatamente, ser comunicada a autoridade policial, que, se necessrio, dever
prender em flagrante o obstrutor.
- HISTRICO:
Embora seja comprovada a participao mdica em processos judiciais, os antigos no
conheciam a Medicina Legal como cincia. Numa Pomplio, em Roma, ordenou o exame
5

mdico na morte das grvidas. Adriano e Justiniano utilizaram-se dos conhecimentos mdicos
para esclarecer fatos de interesse da Justia. Somente com a legislao de 1209, por um
decreto de Inocncio III iniciou-se a percia mdica.,Gregrio IX, em 1234, exigia a opinio
mdica para distinguir dentre os ferimentos, aquele considerado mortal e at no cancelamento
de casamentos, caso houvessem suspeitas comprovadas de sexo entre os noivos antes da
cerimnia.

O incio da Medicina Legal prtica foi na Itlia, em 1525. Foi no sc. XVI que a Medicina
Legal teve sua contribuio reconhecida, quando comeou a ser exigida a presena dos peritos
na avaliao dos diversos tipos de delitos. Em 1521, quando o Papa Leo X morreu com
suspeita de envenenamento, seu corpo foi necropsiado.
Ambroise Par considerado o pai da Medicina Legal, porque lanou o primeiro tratado de
Medicina Legal, em 1575. Nos sculos seguintes, mais avanos acontecem, principalmente
nas reas de toxicologia, e psiquiatria mdico-legal. Em diversas partes da Europa,
pesquisadores na Frana, Rssia, Espanha, Itlia avanavam nos estudos.
No Brasil, a Medicina Legal francesa foi decisiva. Hoje, a escola portuguesa tambm fornece
importante contribuio, atravs das obras de diversos autores. Inmeros so os nomes de
pesquisadores e cientistas que vm desenvolvendo a Medicina Legal at nossos dias.

A PROVA NO DIREITO PROCESSUAL PENAL:

Sabe-se que a finalidade do Direito Processual Penal reconhecer e estabelecer uma verdade
jurdica e tal fim se alcana por meio das provas que se produzem e se valoram segundo as
normas prescritas em lei. Provar significa fazer conhecer a outros uma verdade conhecida por
ns, ou seja, incumbe ao autor da tese, prov-la.
A finalidade da prova formar a convico do Juiz sobre os elementos necessrios para a
deciso da causa. O objeto da prova so todos os fatos, principais ou secundrios, que
reclamem uma apreciao judicial e exijam uma comprovao. Ressalte-se que somente os
fatos que possam dar lugar a dvida que se constituem objeto de prova. Excluem-se, pois, os
fatos notrios. Como exemplo cite-se o caso de homicdio, que, embora no se duvide, nem se
possa duvidar, de que aquele corpo seja de uma pessoa morta, a lei exige o exame de corpo de
delito, no para constatar que a pessoa est morta (fato notrio), mas para precisar a causa
mortis(fato duvidoso).
A fonte de prova tudo quanto possa ministrar indicaes teis, cujas comprovaes sejam
necessrias. O meio de prova tudo quanto se possa servir, direta ou indiretamente,
comprovao da verdade que se procura no processo. A seu turno, os elementos de prova so
todas as circunstncias em que repousa a convico do Juiz.
A prova pode ser direta, conforme se refira ao prprio fato, ou indireta, conforme se refira a
outro fato, mas, por ilao, levam ao fato probando. A prova pessoal advm de afirmao, tal
como interrogatrio, e a prova real emerge do prprio fato, tal como a mutilao.

As provas so regidas por princpios diversos. Em regra, as provas so produzidas oralmente,

seguindo o princpio da oralidade. Ademais, a prova produzida pode ser utilizada pelas partes
e pelo Juiz, em forma de comunho. O princpio do contraditrio, por sua vez, determina que
produzida a prova, a parte contrria tem o direito constitucional de poder manifestar-se sobre
ela. A prova emprestada aquela colhida num processo e trasladada para o outro, valendo
citar o testemunho, a percia, a confisso, dentre outras.
Vigorando o princpio da verdade real, vale esclarecer que todos os meios de prova so
admissveis. Entretanto, esta liberdade no absoluta, mesmo porque a lei penal regula a sua
licitude, o momento oportuno de produo, impondo ainda outras limitaes.
Produzidas as provas, cabe ao Juiz valor-las, conforme o sistema da livre convico.
Esclarea-se que h liberdade de preceitos legais na aferio das provas, mas no se pode
abstrair ou alhear o seu contedo, pois a sentena ser motivada. Assim, todas as provas so
relativas e o magistrado formar honesta e lealmente sua convico, o que no se confunde
com capricho de opinio ou mero arbtrio. o que dita e ensina o aresto do Superior Tribunal
de Justia.
No se faz necessria a realizao de laudo para a comprovao de crime contra o
patrimnio, se outras provas constantes dos autos so suficientes para evidenciar a suposta
prtica do delito, tais como: aplices de seguro em nome do paciente, constando como
beneficiria sua esposa, que teria j recebido indenizao pela mortedo seu marido.
Somente quando evidente a inexistncia de crime ou a ausncia de indcios de autoria em
decorrncia de circunstncias demonstradas de plano e estreme de dvidas pode o julgador
julgar improcedente a pretenso punitiva, deixando de pronunciar o ru, sendo que eventuais
dvidas sobre tais circunstncias devero ser dirimidas apenas pelo Tribunal do Jri. A
exposio, pelo Julgador monocrtico, de consistente suspeita jurdica da existncia do delito,
assim, como da possvel participao do paciente no mesmo, com base nos indcios dos autos,
j legitima a sentena de pronncia.(STJ, Min. Gilson Dipp, 5 Turma, HC 24.480).18

PROVA - REALIZAO - DEFESA - EXERCCIO. O direito de defesa confunde-se com a

noo de devido processo legal, alm de, preservado, atender aos reclamos decorrentes do
fundamento da Repblica Federativa do Brasil que a dignidade da pessoa humana - artigos
1 e 5, inciso LV, da Constituio Federal. Ambgua a situao, tal direito h de ser
viabilizado exausto (Coqueijo Costa), ptica robustecida quando em jogo o exerccio da
liberdade de ir e vir. (STF, MIN. MAURCIO CORRA, HC 80031/RS, 2 Turma).19
O princpio da verdade real afasta do processo penal as presunes, fices, transaes, entre
outros, advindos da conduta das partes na lide, tendo por escopo a obteno de sentena
baseada na realidade dos fatos efetivamente acontecidos. Da decorre a prerrogativa judicial
de determinar, de ofcio, a realizao de diligncias e coleta de provas, mesmo que no
requeridas pelas partes, porm necessrias instruo do processo, com vistas apurao da
verdade dos fatos sub judice.
No vigora de forma absoluta na ordem jurdica posta, pois admite transao em sede dos
Juizados Especiais Criminais e nas aes penais privadas, nestas ainda se aceitando a
incidncia da perempo, por inrcia do querelante. O rol de hipteses de extino da
punibilidade tambm obsta ao seguimento do processo, rumo descoberta da verdade real.

Outra limitao efetividade do princpio da verdade real so as restries legais s provas a

serem apresentadas em juzo. A liberdade probatria restringida para certas situaes, como
por exemplo, a prova da menoridade do ru s se aceita mediante certido de nascimento ou
documento hbil, desconsiderando-se a prova meramente testemunhal. A prova emprestada
tem o seu valor probatrio diminudo quando no processo da sua formao no tiver havido a
participao das mesmas partes do processo em que ser utilizada. No crime de bigamia ou de
adultrio, a prova do matrimnio aceita unicamente a certido de casamento.
As provas obtidas por meio ilcito so rechaadas, no confronto do princpio da verdade real
com o princpio da proibio das provas ilcitas, ambos acolhidos pelo nosso sistema jurdico.
Logo, ainda que em prejuzo da apurao da verdade soberana, prevalece a invalidade das
provas colhidas em desacordo com as normas de direito.No campo do processo-crime a busca
incessante da verdade real afasta o exerccio intelectual da presuno.
A percia em geral o exame procedido por pessoa que tenha determinados conhecimentos
tcnicos, cientficos, artsticos ou prticos acerca de fatos, circunstncias ou condies
pessoais inerentes ao fato punvel, a fim de comprov-los. Pode ser tambm o trabalho tcnico
para elucidao de problemas de vrias naturezas.
O perito est investido do mnus pblico de auxiliar tcnico do Juiz, conforme trata a
legislao ptria. A percia no prova e sim ilumina a prova. Esta mais que um meio de
prova pois representa um elemento subsidirio para a sua valorizao ou para a soluo de
uma dvida. Este profissional o tcnico que, designado pela justia, recebe o encargo de
prestar esclarecimentos no processo.

Necropsia
A necropsia um exame interno feito no cadver a fim de constatar a causa mortis feita, pelo
menos, seis horas aps o bito, exceto nos casos de morte violenta, quando ser suficiente um
simples exame externo do cadver, no havendo infrao penal a ser apurada, ou mesmo
havendo infrao penal a ser apurada, se as leses externas permitirem precisar a causa da
morte e no houver necessidade de exame interno para verificao de alguma circunstncia
relevante (art. 162 CPP).

Exame Complementar
Os peritos no podendo, logo no primeiro exame, classificar a leso, torna-se indispensvel o
exame complementar por determinao da autoridade policial ou judiciria ou a requerimento
do Ministrio Pblico ou das partes, depois de trinta dias contados da data do crime. A falta
deste exame poder ser suprida por prova testemunhal (art. 168 CPP).

Balstica
A Cincia forense composta de diversos mtodos de anlise e identificao criminalstica
dentre eles encontramos a balstica que em sua primeira definio a parte da fsica
(mecnica), que estuda o movimento dos projteis (considera-se como projtil todo corpo que
se desloca livre no espao em virtude de um impulso recebido), justificada plenamente como

uma disciplina autnoma em seus mtodos de pesquisa e aplicao criminalstica. Portanto,

balstica a cincia da velocidade dos projteis.
Balstica forense em suma "uma disciplina, integrante da criminalstica, que estuda as armas
de fogo, sua munio e os efeitos dos disparos por elas produzidos, sempre que tiverem uma
relao direta ou indireta com infraes penais, visando esclarecer e provar sua ocorrncia"
por definio de Domingo Tochetto (in Tratado de Percias Criminalsticas, Porto Alegre:
Sagra-Luzzato, 1995).20
Balstica forense universalmente a utilizada para anlise e a identificao das armas de fogo,
dos projteis e dos explosivos, em particular para a criminalstica a balstica importante no
conhecimento e reconhecimento das armas de fogo; dos projteis e dos cartuchos vazios; dos
explosivos, formadores da munio; do confronto do projtil com a arma que efetuou o
disparo.
Anteriormente pertencente aos captulos da Medicina Legal a Balstica Forense era tratada por
peritos mdicos, hoje como uma matria da criminalstica e est classificada em:

Balstica dos Efeitos:

Essa diviso da balstica forense busca analisar e descrever os efeitos causados pelos disparos
com armas de fogo , dentre seus objetos de anlise esto os impactos dos projeteis, os
ricochetes desse durante sua trajetria, as leses e danos sofridos pelos corpos atingidos.
Visando a partir de mtodos cientficos identificar os efeitos causados pela arma que efetuou
os disparos para que atravs dela haja uma futura identificao do criminoso e sua deteno.
Os documentos mdico-legais so freqentemente usados na prtica forense, pois tm um
valor probante indiscutvel no auxlio ao direito processual pela busca da sentena justa, que
tenha como fundamento a verdade dos fatos e suas circunstncias.
Assim, a verificao de leses ou a necropsia; anlise do estado mental do acusado ou a
cessao da periculosidade, a convenincia de interdio dos toxicmanos ou a desinterdio
dos doentes mentais recuperados, a incapacidade de algum testar ou ser admitido como
testemunha constituem casos comuns. Tambm quando algum, por motivo de sade, no
pode comparecer audincia e precisa adi-la ou instruir uma inicial de ao judiciria, no
falta quem v logo pedir um atestado mdico. Porm, freqentemente, esquecida a utilidade
do parecer. Este se mostra bastante eficaz quando se trata de matria nova ou controvertida;
quando se deseja instruir recurso instncia superior, quando prudente alertar o perito
oficial a respeito de particularidades do caso em anlise ou h indicao para contrari-lo em
suas concluses. O parecer tambm pode se converter em consulta prvia, evitando-se a
propositura de ao fadada ao insucesso, por falta de fundamento mdico, que a percia
posteriormente apontar.

- CRIMINALSTICA:
A CRIMINALSTICA pode ser definida como a cincia que estuda os vestgios e indcios
deixados pela ao delituosa a fim de formar o corpo de delito, procurando determinar o
9

"modus operandi", a forma de agir do criminoso, buscando elementos indicativos da autoria

do delito, resolvendo tecnicamente os problemas criminais relativos a determinao da
existncia do delito, a sua qualificao, a identificao do criminoso, a legalizao e a
perpetuao das provas materiais.
O termo "percia"*, tem sua origem etimolgica no vocbulo latino pertia, significando
habilidade, saber, capacidade, sendo que no decorrer do tempo, a prpria habilidade especial
exigida passou a distinguir a ao praticada por algum e para a qual colocou seu
conhecimento ou saber altamente especializado.
- PERCIA CRIMINAL:
A percia criminal aquela que examina todo material sensvel relativo s infraes penais,
onde o Estado assume a defesa do cidado em nome da sociedade, uma funo jurisdicional
do Estado, na busca da constatao se ocorreu o delito e da prova material de sua prtica.
Na percia criminal s existe a figura do Perito Oficial dois para cada exame,onde o trabalho
pode servir para todas as partes interessadas (Polcia, Judicirio, Ministrio Pblico,
advogados, etc.).
A autpsia ser feita pelo menos 06 (seis) horas depois do bito, salvo se os peritos, pela
evidncia dos sinais de morte, julgarem que possa ser feita antes daquele prazo, o que
declararo no auto, como estatuido pelo art. 162 do CPP e em seu pargrafo nico, dispe que
Nos casos de morte violenta, bastar o simples exame externo do cadver, quando no
houver infrao penal que apurar, ou quando as leses externas permitirem precisar a causa da
morte e no houver necessidade de exame interno para a verificao de alguma circunstncia
relevante.
"A autpsia ser feita pelo menos seis horas depois do bito, salvo se os peritos, pela
evidncia dos sinais de morte, julgarem que possa ser feita antes daquele prazo, o que
declararo no auto." Na morte violenta, se o exame externo permitir precisar a causa da morte,
quando no houver infrao penal, desnecessrio o exame interno do cadver - p. nico.
Lembro de caso, em comarca em que eu atuava, que um aluno que retornava da escola,
curioso com a presena de urubus ao lado da estrada, vasculhou o local e descobriu o corpo de
um homem num poo abandonado. Retirado o corpo, j iniciada a decomposio, peritos no
oficiais, observao externa, atestaram afogamento como causa da morte. Cuidava-se de
cidado desaparecido h vrios dias, que era dado bebida. Interpretou-se, inicialmente, que,
embriagado, tivesse deixado o leito da estrada para satisfazer necessidades fisiolgicas e
houvesse cado no poo, afogando-se. No haveria, pois, infrao penal. Estranha a
simplicidade da concluso, at porque o local era ermo, no havendo razo para um brio
deixar o seu leito para satisfazer necessidade fisiolgicas. Acrescentando outros argumentos,
foi requerido, de imediato, a exumao do cadver, por percia oficial, a qual logo foi
encontrando fratura e esmagamento cranianos, compatveis com um golpe com pedao de
madeira ou ferro, atestado ali residir a causa da morte, afastando, motivadamente, a hiptese
de afogamento. As investigaes tiveram curso, em razo de tal concluso, chegando, em
menos de 40 (quarenta) dias, a comprovao de homicdio em local diverso, sendo o corpo l
ocultado pelo assassino. Noutra comarca, foi encontrado inqurito policial, de mais de ano
parado, acerca de suicdio, por disparo de arma de fogo, ocorrido em meio a matagal vizinho
residncia do morto, estando este com perfurao na cabea, em localizao que no se
coadunava com ao de quem houvesse atirado contra a sua prpria cabea com arma que
10

tinha mo direita (um revlver calibre 38). Outras informaes que os autos traziam, como
da aquisio de dois revlveres pelo morto, um calibre 38 e outro calibre 32, e a ausncia de
informao acerca de perfurao de sada do projtil, fizeram suspeitar de que a concluso dos
peritos nomeados (leigos), ao simples exame das leses externas, de que ocorrera suicdio,
no seria confivel. Requerida a exumao do cadver, visando localizar o projtil, e ele l
estava, e era calibre 32. Novas diligncias levaram ao assassino: o irmo da vtima. Nos dois
casos os peritos que atestaram erroneamente responderam a investigao policial, por
suspeitas de terem cometido crime de falsa percia. Apurou-se que apenas haviam sido
relapsos. Noutra oportunidade, e na comarca do primeiro caso acima, deparando com
homicdio, mediante dois disparos de espingarda calibre 12, sem testemunhas visuais, salvo
uma filha da vtima, de 13 anos de idade, ouvida apenas na esfera policial, existindo farta
prova testemunhal desabonatria da vtima. O croquis realizado por um PM, do local do
crime, que demonstrava situao idntica contada pela filha da vtima, e encontrava respaldo
no resultado do laudo pericial, garantiram a condenao do homicida, inclusive com a
qualificadora da traio.
Relata-se tais casos, verdicos, apenas para demonstrar a gravidade do que se atesta num
laudo pericial. Nem sempre a aparncia retrata a realidade. E, o laudo pericial prova
cientfica, que pode levar um inocente condenao ou um culpado absolvio, se no
contiver a verdade real.
Por isso, a determinao contida no artigo 164 do CPP, e as recomendaes do artigo 165, do
mesmo diploma, devem ser observadas, cuidadosamente.
Em caso de leses corporais, se o primeiro exame pericial tiver sido incompleto, proceder-se a exame complementar por determinao da autoridade policial ou judiciria, de ofcio, ou a
requerimento do Ministrio Pblico, do ofendido ou do acusado, ou de seu defensor,
conforme descreve o art. 168.
1 - No exame complementar, os peritos tero presente o auto de corpo de delito, a fim de
suprir-lhe a deficincia ou retific-lo.
2 - Se o exame tiver por fim precisar a classificao do delito no art. 129, 1, I, do
Cdigo Penal, dever ser feito logo que decorra o prazo de 30 (trinta) dias, contado da data do
crime.
3 - A falta de exame complementar poder ser suprida pela prova testemunhal.
Em sede de leses corporais, o primeiro exame realizado h de ser to minucioso, para que
no seja atestado situao de leses corporais de natureza leve, quando elas so graves, como
ocorre em inmeros casos.
Com a vigncia da Lei 9.099/95, algumas situaes comprometedoras tm ocorrido, onde em
cumprimento ao artigo 69, dessa lei, a autoridade policial, mal avaliando a extenso das
leses, encaminha o autor dos fatos e a vtima ao Juizado Especial e requisita os exames
periciais. Em interpretao no muito feliz do p. 1 do artigo 77 daquela lei, tem sido
expedida "informao mdico-legal", que no descreve as leses e nem as classifica (se leves,
graves ou gravssimas). Em vrias oportunidades depara-se com a necessidade de requisitar a
instaurao de inqurito policial, por ser evidente que as leses sofridas pela vtima eram
graves, como, de fato, em exame pericial regular acabavam demonstradas. Conhece-se
situaes em que a desateno do Promotor de Justia que acompanhou os casos levou ao
11

arquivamento de inquritos policiais e de termos circunstanciados que continham apenas a

"informao mdico-legal" referida acima, sob o argumento da decadncia, pela inrcia da
vtima, quando esta estava, ainda no sexto ms, convalescente das leses corporais entendidas
"leves", pelo encaminhamento errado dos fatos, no incio. Por isso, sempre que o perito
mdico receber vtima de leses corporais, encaminhada com base na Lei 9.099/95, e
constatar que as leses sejam graves, ou possam a vir assim se configurar, em face da
evoluo do processo mrbido, deve fazer tal observao na "informao mdico-legal" ou
expedir, logo, o competente laudo pericial. A recente Lei n 9.099, de 26 de setembro de
1995, que disps sobre os Juizados Especiais Cveis e Criminais, dando um passo frente e
libertando-se de procedimentos considerados ultrapassados, estabelece, em seu art. 77, 1,
que o Ministrio Pblico, para o oferecimento da denncia, no depender do exame de corpo
de delito quando a materialidade do crime estiver aferida por boletim de socorro mdico ou
prova equivalente, o que deve ser razoavelmente conferido e estudado, caso a caso.
Inobservncia quase total tem sido a tnica nos casos de leses corporais de natureza grave
em decorrncia da impossibilidade de a vtima exercer as suas ocupaes habituais por mais
de trinta (30) dias. O comum tem sido o erro. Quase que invariavelmente os peritos tm
respondido o quarto quesito do laudo prognosticando que a vtima ficar impossibilitada para
as ocupaes habituais por mais de trinta (30) dias. Mas, " indispensvel concluso da
qualificadora, formularem os peritos autntico diagnstico, no prognstico ou opinio,
explicando as razes por que, no caso especfico, a leso poderia levar quele resultado" JUTACRIM 20/41221. "O laudo mdico-legal deve ser o mais completo possvel, pois, na
realidade, a opinio pericial mero prognstico a ser comprovado por exames posteriores,
para no ser passvel de desclassificao para outra figura delituosa, no caso concreto." por
ser lanado apenas um prognstico, no sentido de que a vtima ficar impossibilitada para
suas ocupaes habituais por mais de trinta dias, que se tem exigido o laudo complementar,
com base no artigo 168, p. 2, do CPP - "Se o exame tiver por fim precisar a classificao do
delito no art. 129, p. 1, n. I, do Cdigo Penal, dever ser feito logo que decorra o prazo de 30
dias, contado da data do crime." E, veja-se que a norma legal impositiva. Ela diz dever ser
feito, e no poder.
Contudo, estranhamente, tem surgido situaes em que o exame complementar tem sido
recusado, retardado, ou, quando realizado, no responde ao quesito requisitado em diligncia
do Ministrio Pblico, como h poucos dias voltou de ocorrer em investigao sob minha
responsabilidade. Tal recusa enseja a configurao do crime de prevaricao, do artigo 319 do
Cdigo Penal, pelo perito responsvel. Quem nega-se a fazer, retarda, ou faz contrariando a
Lei, embora j determinado, judicialmente, que respondesse tal quesito, comete crime de
prevaricao - RT 445/348.22
S quando impossvel a prova material direta - atravs do exame pericial - que, em sede de
leses corporais, poder ser feita a prova material indireta, atravs da prova testemunhal e de
outros elementos, como atestados mdicos - art. 167 e p. 3, do art. 168 do CPP. Tendo,
nesses casos, um valor relativo.
Como j dito, a prova pericial prova cientfica. Contudo, sujeita a ser contrariada, quando,
ento, nova percia poder ser determinada. Por isso, em todos os exames de laboratrio, "os
peritos guardaro material suficiente para a eventualidade de nova percia." Tal omisso
poder redundar na responsabilizao adminstrativa, civil e at criminal dos peritos
correspondentes.

12

Nos crimes cometidos com destruio ou rompimento de obstculo a subtrao da coisa, ou

por meio de escalada, os peritos, alm de descrever os vestgios, indicaro com que
instrumentos, por que meios e em que poca presumem ter sido o fato praticado. (art. 171 do
CPP).
Aplicvel, classicamente, nos casos de furto com rompimento de obstculo, escalada e
destreza, imprescindvel configurao das qualificadoras, que se apresente a percia. "Sem
regular exame pericial, impossvel se torna o reconhecimento da qualificadora do rompimento
de obstculo subtrao da coisa, sendo, alis, pacfica a jurisprudncia nesse sentido."
JUTACRIM 94/23623. "Arrombamento deixa vestgios e exige comprovao por laudo
pericial Sem a prova tcnica, descabe acolher-se a pretenso de considerar-se a
qualificadora do 4, I, do art. 155 do CP." TACRIM-SP AC. 316.66124). E, " Ligao
direta em automvel atuao que deixa vestgios, o que torna indispensvel realizao de
exame pericial, pena de no se poder cogitar da qualificadora." JUTACRIM 88/40425.
"Auto de descrio do local, elaborado por autoridade policial, no supre a prova pericial"
JUTACRIM 64/21426, BMJ 13/13, RT 533/36727. "Se a polcia judiciria se omitiu, o ru
no pode ser prejudicado substituindo-se exame pericial por testemunhos." JUTACRIM
59/334.28
A escalada requer comprovao pericial, nos termos da lei processual; o auto de descrio do
local, elaborado por autoridade policial, no supre a percia." JUTACRIM 63/210.29 "...
Indispensvel, porm, esclarecer a altura do obstculo galgado pelo ru para que se possa
averiguar se houve necessidade de emprego de meio instrumental de destreza ou esforo
incomum." RT 556/34530. "Sempre que a escalada, no crime de furto, deixar vestgios ser
indispensvel a percia tcnica, nos precisos termos do art. 158, do CPP, sob pena de no se
poder reconhecer a qualificadora." BMJ 81/9, RJD 5/99, RT 435/35031.
de observar-se, tambm, que "a fraude qualifica o furto de natureza subjetiva, por
pressupor que o agente engane a vtima. Depender, entretanto, de prova pericial, se o
artifcio utilizado subtrao da coisa deixar vestgios, como no caso do balconista que emitiu
notas fiscais falsas para conseguir levar com ele, sem ser molestado, rdios do estoque do
estabelecimento para o qual trabalhava." TACRIM-SP AC 52.009-032. "Existe crime
permanente de furto de energia eltrica e qualificado por fraude, quando o agente viola o
aparelho medidor de fornecimento de energia, paralisando o respectivo disco marcador."
JUTACRIM 9/1733. E, tal s poder ser demonstrado atravs da competente prova pericial.
"Furto qualificado Fraude Agente surpreendido quando se utiliza de um artefato diodo
num telefone pblico que permite a liberao das ligaes sem carto. Coisa mvel para fins
de furto equiparada energia eltrica ou qualquer outra que tenha valor econmico..." RT
697/31434. Hoje j h tambm o furto de som e imagem do sistema de TV a cabo, que se
assemelha aos casos de furto de energia eltrica e de impulso telefnico, sendo, igualmente,
qualificado pela fraude. Em todas essas situaes imprescindvel a prova material direta,
pelo laudo pericial.
"No caso de incndio, determina o art. 173 do CPP; os peritos verificaro a causa e o lugar em
que houver comeado, o perigo que dele deve ter resultado para a vida e para o patrimnio
alheio, a extenso do dano e o seu valor e as demais circunstncias que interessarem
ilucidao do fato. No basta um exame perfunctrio da rea atingida. preciso ir-se s
causas, s origens, para se apurar se houve falha humana ou caso fortuito, abrindo-se caminho
para se verificar se se trata de incndio criminoso e da se precisar a autoria, notadamente
quando, como no caso em tela, as suspeitas atingirem a vrias pessoas, que precisam ter as
suas responsabilidades apuradas." JUTACRIM 81/30235. "O incndio integra o elenco dos
13

crimes de natureza clandestina. Sua comprovao, tem de ser feita por indcios." RT
513/36036.
No art.174 do CPP, encontra-se a disposio: - No exame para o reconhecimento de escritos,
por comparao de letra, observar-se- o seguinte:
I - a pessoa a quem se atribua ou se possa atribuir o escrito ser intimada para o ato, se for
encontrada;
II - para a comparao, podero servir quaisquer documentos que a dita pessoa reconhecer ou
j tiverem sido judicialmente reconhecidos como de seu punho, ou sobre cuja autenticidade
no houver dvida;
III - a autoridade, quando necessrio, requisitar, para o exame, os documentos que existirem
em arquivos ou estabelecimentos pblicos, ou nestes realizar a diligncia, se da no
puderem ser retirados;
IV - quando no houver escritos para a comparao ou forem insuficientes os exibidos, a
autoridade mandar que a pessoa escreva o que Ihe for ditado. Se estiver ausente a pessoa,
mas em lugar certo, esta ltima diligncia poder ser feita por precatria, em que se
consignaro as palavras que a pessoa ser intimada a escrever.
Os exames de escritos, como observa Espnola Filho,37 "so dos mais delicados, destinandose as percias caligrficas a autenticar documento, submetido ao tcnico como sendo do punho
da pessoa que se precisa provar seja o autor, ou, ento, a proclamar a sua falsidade, com o
esclarecimento do responsvel pela falsificao ou contrafao." "Nas aes penais por uso de
cheques falsos para enganar comerciantes, irrelevante que a percia grafotcnica no tenha
conseguido apurar que o autor dos manuscritos e das demais assinaturas dos ttulos, porque
no se trata de crime de falso, mas, sim, de estelionato." JUTACRIM 89/44438. "Sentena
Nulidade Prolao em delito de falsificao de papis pblicos, sem ser realizado o
indispensvel exame pericial dos mesmos Prova perfeitamente possvel por se encontrarem,
nos autos ditos papis Nula a sentena quando, no crime de falso, no se procede o exame
pericial, prova indispensvel para a sua demonstrao, nos termos do art. 564, III, "b", do
CPP." RT 225/9039. "Desde que o documento falsificado esteja nos autos e a falsificao
apurada atravs dos demais elementos de convico, dispensvel a realizao do exame
pericial." JC 53/426. Prevalece, no entanto, o primeiro entendimento. Mas, "o exame pericial
para apurar falsidade se torna prescindvel se ela ideolgica e no material e foi confessada
pelo acusado." RT 371/11740.
A falta do exame pericial do instrumento do crime no anula a ao penal. Entretanto, a falta
do exame de corpo de delito constitui motivo de nulidade artigo 564, III, "b", CPP. Pode, a
falta de exame, favorecer o ru, levando-o absolvio, por no ficar comprova a natureza ou
a eficincia dos instrumentos empregados na infrao.
Quando houver inobservncia de formalidade, omisso, obscuridade ou contradio, a
autoridade policial ou judiciria poder determinar que seja suprida a formalidade ou
completado ou esclarecido o laudo, ou, ainda, mandar proceder a novo laudo, por outros
peritos.
Aqui, convm observar, pode ser apurada a responsabilidade dos peritos, em face das
irregularidades encontradas no laudo, visando esclarecer se agiram com dolo, pois se assim o
14

fizeram, produziram ofensa s disposies do artigo 342 do Cdigo Penal. "O perito que, em
seu laudo, distorce a verdade, com o objetivo preciso de favorecer algum a influir sobre a
deciso judicial, enganando a autoridade julgadora, ainda que no atinja o fim desejado,
pratica o crime de falsa percia, pois para a consumao do delito basta que seja falseado o
medium cruendae veritatis, surgindo da o perigo da injustia da deciso" NELSON
HUNGRIA41, Comentrios, IX/478. "Falsa percia Caracterizao Dolo evidente Perito
que deliberadamente omitindo verdades, e afirmando inverdades, elabora laudo favorecendo e
inocentando os verdadeiros culpados Recurso provido para condenar o ru pena de dois
anos de recluso, facultando obteno de priso albergue, em primeira instncia RJTJSP
46/342-34442.
De outra sorte, como j dito ao comentar o artigo 168 do CPP, o desatendimento ordem
judicial, ou mesmo da autoridade policial, pelos peritos, no sentido de que corrijam,
emendem, etc., o laudo, d ensejo configurao do artigo 319 do Cdigo Penal
prevaricao.
- De acordo com o art. 182 do CPP, o juiz no ficar adstrito ao laudo, podendo aceit-lo ou
rejeit-lo, no todo ou em parte. Se o juiz ficasse adstrito ao laudo no poderia formar a sua
convico pela livre apreciao da prova, como dispe o art. 157. Na realidade o laudo um
dos elementos de prova e deve ser devidamente analisado, no s em conjunto com os demais
elementos, como tambm em si mesmo. O juiz o peritus peritorum. evidente que, em
regra, em se tratando de questes cientficas, o juiz se vale do laudo profissional para auxlio
no deslinde da ao. Pode, tambm, o juiz ordenar novo exame, por outros peritos, de acordo
com o art. 181, pargrafo nico, ou determinar outras diligncias em conformidade com os
arts. 156 e 502 do CPP.
o que se depreende da Jurisprudncia aqui colacionada que consagra o dis-posto no artigo
181 e seu pargrafo:
Processual Penal. Habeas Corpus. Condenao contrria ao corpo de delito. Exame de Prova.
Inviabilidade. Definio Jurdica da pea acusatria. Condenao em outra figura tpica.
Inteligncia do art.383 do CPP.Oportunidade de defesa. Nulidade no verificada. A
discusso em torno do corpo de delito e da sua anlise tanto pelo Juzo Singular quanto pelo
Tribunal descabe em via estreita mandamental. Como j de longa data sabido, o
procedimento de habeas corpus impe a pr-constituio do direito reclamado e,
conseqentemente, a inviabilidade do exame aprofundado da prova. A teor do que dispe o
art. 383, do CPP, o juiz no se obriga a confirmar a pretenso do rgo acusador em relao
definio jurdica indicada na denncia, quando as provas conduzem a outra figura tpica,
cabendo-lhe apenas oportunizar ao ru o direito ampla defesa, conforme verificado no caso
presente. (STJ, Min. Jos Arnaldo da Fonseca, 5 Turma, HC 25.234).43

EMENTA: I. Prova emprestada e garantia do contraditrio. A garantia constitucional do

contraditrio - ao lado, quando for o caso, do princpio do juiz natural - o obstculo mais
freqentemente oponvel admisso e valorao da prova emprestada de outro processo, no
qual, pelo menos, no tenha sido parte aquele contra quem se pretenda faz-la valer; por isso
mesmo, no entanto, a circunstncia de provir a prova de procedimento a que estranho a parte
contra a qual se pretende utiliz-la s tem relevo, se se cuida de prova que - no fora o seu
traslado para o processo - nele se devesse produzir no curso da instruo contraditria, com a
presena e a interveno das partes. No a hiptese de autos de apreenso de partidas de
entorpecentes e de laudos periciais que como tal os identificaram, tomados de emprstimo de
15

diversos inquritos policiais para documentar a existncia e o volume da cocana antes

apreendida e depositada na Delegacia, pressuposto de fato de sua subtrao imputada aos
pacientes: so provas que - alm de no submetidas por lei produo contraditria (CPrPen,
art. 6, II, III e VII e art. 159) - nas circunstncias do caso, jamais poderiam ter sido
produzidas com a participao dos acusados, pois atinentes a fatos anteriores ao delito. II.
Exame de corpo de delito: objeto. O exame de corpo de delito tem por objeto, segundo o art.
158 C.Pr.Penal, os vestgios deixados pela infrao tal como concretamente praticado:
imputando-se aos acusados a subtrao e comercializao de entorpecente depositado em
repartio policial, o objeto do exame de corpo de delito obviamente no poderia ser a droga
desaparecida, mas sim os vestgios de sua subtrao, entre os quais as impresses digitais
deixadas nos pacotes de materiais diversos colocados no depsito onde se achava a cocana
para dissimular a retirada dela.(STF, HC 78.749/MS, Min. Seplveda Pertence, 1 Turma).44

"HABEAS CORPUS". CRIME DE ASSOCIACO (ART. 14 DA LEI N. 6.368/76). VENDA

DE TER SULFRICO QUE SE DESTINOU A FABRICACO DE COCAINA. DECISO
CONDENATRIA APODADA DE NULA, POR AUSNCIA DE AUTO DE APREENSO
E DE PERCIA DO PRODUTO. OPERACO QUE, ADEMAIS, FOI REALIZADA
ANTES DA PORTARIA N. 28/86, DO DIMED, EM RAZAO DA QUAL O ETER PASSOU
A FIGURAR COMO SUBSTANCIA PSICOTRPICA. Alegaces improcedentes, j que se
trata de crime de associaco, cuja configuraco independe da prtica dos crimes dos arts. 12 e
13 do mencionado diploma legal, bastando a ocorrncia da "societas sceleris". No h espao
portanto, para falar-se em prova da materialidade nem, tampouco, em previa definico de
substncia entorpecente, tanto mais que, no caso, serviu de prova, do crime em referncia, a
venda, no de entorpecente, mas de matria-prima destinada a sua fabricaco.

EMENTA: HABEAS-CORPUS. CRIME CONTRA A ORDEM TRIBUTRIA: FRAUDAR

A FISCALIZAO TRIBUTRIA, INSERINDO ELEMENTOS INEXATOS, OU
OMITINDO OPERAO DE QUALQUER NATUREZA, EM DOCUMENTO OU LIVRO
EXIGIDO PELA LEI FISCAL. NULIDADES ALEGADAS: INVERSO PROCESSUAL
MEDIANTE ABERTURA DE NOVA VISTA ACUSAO APS AS ALEGAES
FINAIS DA DEFESA; NO REALIZAO DO OBRIGATRIO EXAME DE CORPO DE
DELITO; FALTA DE EXAME INTEGRAL, NA SENTENA E NO ACRDO, DAS
TESES DA DEFESA, FICANDO MARGEM DE FUNDAMENTAO NA SENTENA
CONDENATRIA DUAS DAS TRS CONDUTAS IMPUTADAS, QUE ESTARIAM
AUTORIZADAS PELA LEGISLAO TRIBUTRIA.
A inverso processual, falando antes a defesa e depois a acusao nas alegaes finais (CPP,
art. 500, I e III), implica em nulidade tanto quanto no caso da sustentao oral (RECrim n
91.661- MG, in RTJ 92/44845), por ofensa ao princpio da ampla defesa e do contraditrio.
Entretanto, quando a defesa argi questo preliminar nas alegaes finais, legtima a
abertura de vista e a manifestao do Ministrio Pblico, ambos com respaldo legal na
aplicao analgica do art. 327, primeira parte, do Cdigo de Processo Civil, como previsto
no art. 3 do Cdigo de Processo Penal, pois em tal caso de rigor que a outra parte se
manifeste, em homenagem ao princpio do contraditrio, cujo exerccio no monoplio da
defesa. 2. A quem acusa cabe o nus da prova (CPP, art. 156), devendo o Ministrio Pblico
requerer o exame de corpo de delito quando se tratar de infrao que deixa vestgios, o qual
no pode ser suprido, sequer, pela confisso (CPP, art. 158), sob pena de nulidade (CPP, art.
564, III, b). Esta norma tem por escopo trazer aos autos prova incontroversa da existncia
16

material do delito, providncia que, entretanto, suprflua quando, como no caso, o prprio
corpus delicti veio aos autos. Precedentes Alegao de omisso na deciso condenatria de
no ter examinado integralmente as teses da defesa, com fundamento em que duas das trs
condutas imputadas ao paciente poderiam ter amparo na legislao tributria. Prima facie a
alegao naufraga em paralogismo, pois se h trs condutas autnomas que tipificam um
mesmo delito, da excluso de duas delas remanesce uma, que suficiente para embasar a
condenao pena mnima aplicada ao paciente. As teses defendidas pelos impetrantes para
justificar as condutas tpicas deveriam ter sido submetidas ao contencioso administrativo ou
judicial, e no exercidas mediante alguma coisa parecida com o exerccio arbitrrio das
prprias razes porque, quando em detrimento do fisco, configuram crime contra a ordem
tributria, por expressa manifestao de vontade do legislador. De resto, quando a deciso
acolhe fundamentadamente uma tese, afasta implicitamente as que com ela so incompatveis,
no sendo necessrio o exame exaustivo de cada uma das que no foram acolhidas. 4. Habeascorpus conhecido, mas indeferido. (STF, HC 76.420/SP, Min. MAURCIO CORRA, 2
Turma). 46

EMENTA: HABEAS-CORPUS. DISPENSA DE LICITAO FUNDADA EM

DOCUMENTO INIDNEO. ARTIGOS 25, 83, 89 E 99 DA LEI N 8.666/93 E 29 E 304 DO
CDIGO PENAL. DENNCIA. ALEGAES DE FALTA DE JUSTA CAUSA PARA A
AO PENAL, AUSNCIA DE EXAME DE CORPO DE DELITO, INEXISTNCIA DE
RESULTADO LESIVO E DE FALTA DE INTIMAO DO ADVOGADO QUANDO SE
PROSSEGUE NO JULGAMENTO, APS PEDIDO DE VISTA. 1. Denncia que satisfaz as
exigncias do artigo 41 do CPP. Eventual erro na classificao do crime pode ser corrigido at
a prolao da sentena (CPP, artigo 383). O ru deve se defender dos fatos que lhe so
imputados, e no do tipo penal mencionado na denncia. 2. Ausncia de qualquer das
hipteses que autorizam a rejeio da denncia in limine (CPP, artigo 43). 3. A juntada do
exame de corpo de delito, quando necessria, pode ser feita at a prolao da sentena, visto
que o artigo 525 do CPP s se aplica ao rito procedimental relativo aos crimes contra a
propriedade imaterial. Precedentes. 4. A existncia, ou no, de dolo ou culpa, e a exigncia de
resultado lesivo para a tipificao da conduta so matrias prprias da instruo criminal. 5.
Tanto no STF como no STJ no necessria a publicao de pauta quando se prossegue no
julgamento de processo aps pedido de vista. 6. Habeas-corpus conhecido, mas indeferido.
(STF,HC 80.306, MIN. MAURCIO CORREA, 2 Turma).47

EMENTA:I. Garantia do contraditrio: no a viola a sentena que, dada a revelia do acusado,

funda a condenao na verso da vtima, respaldada pela nica testemunha do fato e a prova
de materialidade das leses corporais. II. Pena: inviabilidade da substituio da priso por
penas restritivas de direito, se reincidente o condenado. III. Crime continuado: inexistncia
entre leses corporais e ameaa subseqente, visando a assegurar a impunidade das primeiras.
IV. Defensor Pblico: necessria a intimao pessoal do acrdo condenatrio, no suprida a
sua falta pela impetrao de habeas-corpus aps indevidamente certificado o trnsito em
julgado.(STF, MIN. Seplveda Pertence, HC 80.419, 1).48

EMENTA: RECURSO ORDINRIO EM HABEAS CORPUS. CONSTITUCIONAL.

PROCESSO
PENAL.
FALTA
DE
INFORMAO
SOBRE
DIREITOS
CONSTITUCIONAIS. IRREGULARIDADE NO LAUDO PERICIAL. NULIDADE DA
SENTENA. A falta de informao ao preso sobre seus direitos constitucionais gera nulidade
dos atos praticados, se demonstrado prejuzo. Precedentes. Relatrio mdico preliminar no se
17

confunde com laudo pericial decorrente de auto de exame de corpo de delito (CPP, art.
159/160). no laudo que os dois peritos devem responder aos quesitos e firm-lo. As
nulidades ocorridas at o interrogatrio judicial devem ser argidas na defesa prvia. A no
interposio do pedido de declarao da sentena caracteriza a precluso da matria omitida.
Precedentes. Recurso desprovido.(STF, RHC 79973, MIN. NELSON JOBIM, 2 Turma).49
Preceitua o art. 184 do CPP que salvo o caso de exame de corpo de delito, o juiz ou a
autoridade policial negar a percia requerida pelas partes, quando no for necessria ao
esclarecimento da verdade.
J firmou entendimento, o STF, no sentido de que, "se as partes no podem intervir na
nomeao dos peritos, com maior razo no podem intervir na percia" RHC 54.614, DJU
18.02.77, P. 88750. Tambm firmou entendimento, no sentido de que "o defensor no tem o
direito de presenciar a elaborao do laudo pericial, uma vez que o certo no estar presente a
tal ato. O princpio do contraditrio, no que respeita percia, no passa de faculdade,
conferida ao ru, de discuti-la nos autos e no de intervir nela RTJ 59/26651, RT
429/40252.
Sobretudo na produo das provas exemplificativas de que fala Malatesta53, urge
redimensionar os contextos atravs dos quais originam as provas quanto suas formas. As
produzidas nos mbitos testemunhal e documental h muito se fragilizaram diante das
diligncias ministeriais reparadoras dos inquritos mal-elaborados e dos olhos dos judicantes
mais atentos.
Mas h a prova material, laborada nos rgos de percias criminalsticas e mdico-legais do
Estado. Surgida das cincias naturalsticas, esta modalidade de prova formada e produzida
distante do campo da emoo, do calor adverso dos nimos psicossociais, das ligaes
perigosas e do trfico nem sempre de interesse administrao da Justia. Sua forma surge da
manifestao cientfica isenta; dos elementos de tecnologia disponveis; da formao tcnica e
remunerao adequadas de pessoal; da pesquisa universal permanente - enfim.
Isso justifica a freqente recorrncia da polcia brasileira metodologias de ao superadas.
Pode parecer mais fcil, mas no . Pelo contrrio, obsta o desafio constitucional que
preconiza a construo de uma nova concepo de polcia. Fere o princpio da prova lcita.
Reduz a p o conceito de cidadania.

CORPO DE DELITO INDIRETO:

A lei alude, tambm, ao exame indireto (art. 158), no dizendo em que ele consiste nem como
deve ser feito. Da, a regra do art. 167, CPP, comumente indicada como representativa do
exame indireto e que, em boa tcnica legislativa, no deveria constar como um dispositivo
insulado no captulo das percias, mas sim integrar um pargrafo do aludido art. 158, CPP,
pois que, com ele, guarda compasso. Atenderia, assim, de melhor forma, ao que o legislador
pretendeu.
Assim iniciando-se a pesquisa sobre o tema, tem-se que: O artigo 158 do Cdigo de Processo
Penal determina que as infraes penais que possuam vestgios de seu cometimento sejam
examinadas, ou seja, o exame do corpo de delito, indispensvel. de tal ordem a
importncia desta diligncia, que o Supremo Tribunal Federal, bem como outras Cortes

18

Estaduais, em algumas smulas julgam que a falta de tal formalidade induz a nulidade
absoluta do feito (RSTJ 32/27754 RT. TJSP 561/32955 RT. TJPR 534/416)56.
Comenta o festejado Prof. Tourinho Filho57: To importante esse exame que o legislador,
no art. 564 III, b, do CPP, erigiu sua ausncia categoria de nulidade insanvel. (ob. Cit.Manual de Processo Penal pg.381 -2 Edio Saraiva) Assim tem-se claro que nem mesmo
a confisso do acusado suprir a formalidade em questo. Porm se os vestgios materiais do
delito foram de algum modo ou de alguma forma modificados ou perdidos, o mesmo art. 158
preconiza o exame indireto, como consoante ao ensinamento do eminente Jlio Fabrini
Mirabete58: Assim, dispensa-se percia, fazendo-se ento a prova do crime por outros
meios, em regra por testemunhas (art.165 CPP). Forma-se ento o corpo de delito indireto,
que tambm no pode ser suprido apenas pela confisso do ru. (ob. Cit. Cdigo de Processo
Penal Interpretado pg. 246 5 edio Atlas).
Em sua obra Da Prova Penal, 1 edio da Copola Editora, p. 59 a 60, Paulo Heber de
Morais e Joo Batista Lopes59, comentam: Nem sempre porm, as percias podem ser feitas
a tempo de serem constatados e examinados cuidadosamente os ditos vestgios. Poder
ocorrer, como a pouco se disse, que j tenham desaparecido, ou que seu exame, por outras
razes quaisquer, esteja prejudicado. Naturalmente que a existncia do crime no poderia
ficar irremediavelmente comprometida por tais fatos, gerando injustia e impunidades das
quais o direito se vexaria, e a opinio pblica o execraria. Se h possibilidade de se suprir
razoavelmente a falta do exame de corpo de delito, e se por meio perfeitamente crvel, se pode
chegar tambm concluso da existncia da infrao, ela deve ser tida como tal, a fim de que
possa se apurar a responsabilidade de seu autor.
A hiptese ventilada a do chamado corpo de delito indireto que deve ser criteriosamente
admitido em tal conjuntura. ele, como o prprio adjetivo sugere, a prova indireta que se
forma da existncia da infrao, cujos vestgios desapareceram ou ficaram prejudicados antes
que se fizesse o exame por peritos. O corpo de delito indireto ser composto atravs da prova
testemunhal, embora no exclusivamente por meio dela.
Portanto resta claro duas distines: a primeira que, por terem de algum modo desaparecido
ou modificado os ditos vestgios, procede-se ao exame de corpo de delito de forma indireta, e
a segunda, que este exame lavrado atravs da prova testemunhal, e no por peritos. No
outro o ensinamento de Jorge Henrique Shaefer Martins60, que preleciona: O auto de exame
de corpo de delito direto, consiste naquele realizado sobre os vestgios deixados pela infrao,
enquanto o indireto se efetiva por intermdio da oitiva de testemunhas, em decorrncia do
desaparecimento dos vestgios, consoante preconiza o art. 167 do CPP. (ob. Cit. Prova
Criminal pg. 38 1 edio Juru Editora) (18) O Douto Ministro Ilmar Galvo61, do
STF, em deciso manifestada no HC 70.487 do RJ., publicada no Dirio da Justia da Unio,
p. 21.890, proferiu a seguinte ementa: A ausncia de necropsia epicentro da alegao de
nulidade justificada pelas circunstncia do caso concreto, relacionadas ao prprio decurso
de tempo verificado entre o bito e o momento em que instaurada a persecutio criminis,
revelando a impossibilidade de que a percia pudesse, pelo estado degenerado do cadver,
identificar o dado tcnico essencial elucidao da responsabilidade penal do acusado.
Diante desse quadro, no se pode censurar a utilizao da percia indireta, em conformidade
com o art. 167 do CPP, de que se extraram as convices para a condenao do paciente. No
configurada a nulidade, indefere-se o habeas corpus. No mesmo diapaso as decises do
STJ, RE 46.186 do DF - DJU 04-12-95, p. 42.12062; e do STF: RT-554/46463 e STF: RT 688/39164. Por tudo quanto exposto sou de parecer que os denominados locais indiretos, so
19

diligncias adequadas a suprir a ausncia justificada do exame de corpo de delito direto e no

esto ao encargo dos peritos criminais.
A "Exposio de Motivos" da Lei de Processo, ao examinar "as provas" (item VII), deixa
claro que o Cdigo "abandonou radicalmente o sistema da certeza legal", salientando, com
todas as letras, a inexistncia de hierarquia de provas, pois todas as provas so relativas e,
dessa maneira, nenhuma delas ter, ex vi legis, "valor decisivo, ou necessariamente maior
prestgio que outra."
No sistema das provas legais, tambm conhecido, na doutrina, como das regras legais, da
certeza moral do legislador ou da certeza legal, a prpria lei determinava que certo fato se
provasse da maneira por ela estabelecida ao mesmo tempo em que valorava as provas,
vinculando o Juiz a seguir os rgidos critrios por ela alvitrados.
Ao tempo da pluralidade processual, quando cada unidade federada dispunha de lei processual
prpria, havia uma enormidade de normas, nos diversos cdigos, estabelecendo de antemo o
valor de cada prova, com isso criando uma absurda vinculao do Juiz queles preceitos, ao
mesmo tempo em que tolhia o julgador de formar livremente o seu convencimento, desde que,
evidncia, o fizesse motivadamente.
A mesma "Exposio de Motivos", em seu item VII, d-nos dois exemplos bem ntidos das
normas que, antes, vinculavam o magistrado. Um deles, rejeitado pelo sistema atual,
consagrava o velho brocardo testis unus testis nullus, verdadeira preveno legal contra a voix
dun, retirando o valor probatrio da palavra de uma testemunha idnea por mera questo
numrica. Outro preceito estabelecia para o interrogatrio "uma srie de perguntas
predeterminadas, sacramentais, a que o acusado d as respostas de antemo estudadas, para
no comprometer-se."
O Cdigo de 42, sem dvida, substituiu o sistema da avaliao pela lei pelo da valorao pelo
Juiz, deixando de impor ao julgador um padro de julgamento que o vinculava a determinadas
regras. Porm, teve o cuidaddo de afastar os inconvenientes do sistema da ntima convico,
que, ao revs, consagra o despotismo judicial e que, lamentavelmente, ainda subsiste entre
ns, por imposio constitucional, no Jri (art. 5, XXXVIII CF/88), impedindo qualquer
tentativa por parte do legislador ordinrio no sentido de banir do nosso sistema legal a nefasta
instituio do Jri. Se o sistema das regras legais limitava o Juiz, impedindo-o de alcanar a
verdade real e a realizao de justia, o outro, da ntima convico, consagra o arbtrio do
julgador, traduzido pela deciso monossilbica e desprovida de fundamentao, tal como
ocorre no julgamento do mrito do crime doloso contra a vida, a mais grave das infraes
penais.
Vale ponderar, no entanto, que o disposto no art. 167 constitui verdadeira excrescncia, pois
o exame de corpo de delito, como percia que , integra a chamada prova tcnica, ao passo
que a testemunha a que se refere o referido dispositivo pertence ao ramo das provas orais.
Tornaghi64, com sensibilidade jurdica, teve a oportunidade de assinalar:
"o exame indireto no o puro e simples depoimento das testemunhas.
Esse ser sempre e apenas depoimento! Se no se lhe juntar a elaborao pericial, no ser
percia."

20

E arremata, de forma taxativa, que "a prova testemunhal de que falam os arts. 564, III, "b",
167 e 168 3, a rigor maneira de o exame de corpo de delito, permitida expressamente pelo
Cdigo, mas no exame indireto, embora possa ensejar ao perito o exame indireto."
Portanto, em boa tcnica, o chamado exame indireto s poderia valer como tal se, aps a fala
das testemunhas (prova oral), os peritos, examinando os depoimentos, pudessem, em laudo
pericial (prova tcnica) chegar a uma concluso a respeito da evidncia ou no da
materialidade do crime.
Assim, vg, se a testemunha descrever a ferida que o ofendido sofreu em razo da agresso
sofrida, os peritos, com base no depoimento da testemunha, podero chegar a uma concluso
a respeito da evidncia material do crime de leses corporais.
Sem embargo de tal colocao da matria, o Pretrio Excelso, em mais de uma manifestao,
atendo-se letra da lei (art. 167, CPP), tem manifestado entendimento que nos crimes
materiais, de conduta e resultado, desde que desaparecidos os vestgios, basta a prova
testemunhal para suprir o auto de exame de corpo de delito direto.
Refere-se, sempre, prova testemunhal supletiva, sem aluso expressa necessidade de
percia roborando o que a testemunha afirmou. (cf. RECrim. 85.089, DJU, 19/11/76, p.
1003365 e RHC 52.809, DJU, 17/10/74, p. 7670.66)
A matria do enfrentamento do problema acerca do exame de corpo de delito, no que tange
sua subsuno nova lei Constitucional, veio baila no julgamento do Hbeas Corpus n
1.394-2-RN pela Sexta Turma do Superior Tribunal de Justia, relator o Sr. Ministro Luis
Vicente Cernicchiaro67. O julgado em questo, de rara importncia, no tem merecido o
devido destaque, j que inova substancialmente em matria da maior relevncia para o
processo penal, podendo, no futuro, uma vez consolidada tal jurisprudncia, mudar, por
completo, os rumos at aqui predominantes em matria de exame de corpo de delito.
Com efeito, ficou assinalado no aludido acrdo que a Constituio da Repblica resguarda
serem admitidas as provas que no forem proibidas por lei, ficando, assim, afetada a clusula
final do art. 158, CPP, de que a confisso no seria prova idnea para suprir a falta de exame
de corpo de delito. Tudo que for lcito, ipso facto, servir para projetar a verdade real.
O julgamento sob comento, envolve tema de grande repercusso e inova quando enfrenta a
questo luz da Constituio Federal de 1988. Sustenta o voto do eminente Relator, acolhido
unanimidade, que o Cdigo de Processo Penal, vigente desde 1942, foi promulgado poca
da Carta Poltica de 1937, impondo-se, por tal razo, reelaborar a interpretao de seus
dispositivos consoante a nova ordem constitucional.
Sustenta o voto do eminente Relator, acolhido unanimidade, que o Cdigo de Processo
Penal, vigente desde 1942, foi promulgado poca da Carta Poltica de 1937, impondo-se,
por tal razo, reelaborar a interpretao de seus dispositivos consoante a nova ordem
constitucional.
Mittermayer68, em doutrina mais que centenria, o precursor no estudo das provas no
processo penal ensinava que "o corpo de delito pode muito bem ser provado pela confisso do
indiciado.

21

Vale registrar que o Cdigo de Processo Civil, de tcnica mais refinada, estabelece que "todos
os meios legais, bem como os moralmente legtimos, ainda que no especificados neste
Cdigo, so hbeis para provar a verdade dos fatos..." (art. 332).
Em outro momento, a lei processual exige no exame de corpo de delito verdadeira condio
especial de procedibilidade para o exerccio da ao penal, nos casos dos crimes contra a
propriedade imaterial (art. 525 do CPP), ao assinalar que, se o crime deixar vestgio, a queixa
ou a denncia no poder ser recebida se no for instruda com o exame pericial dos objetos
que constituam o corpo de delito.
A injria verbal, em regra, no deixa vestgios. Convm ponderar que, com o avano da
cincia e da tecnologia, torna-se possvel gravar a voz do agente, caso em que se ter
evidenciado materialmente o crime em questo. o caso, por exemplo, da injria perpetrada
pelos veculos de comunicao (rdio, televiso, etc.) ou em uma solenidade pblica, ou,
ainda, em um comcio eleitoral. Pode ocorrer, tambm, que o crime contra a honra seja
praticado por meio da imprensa escrita (jornal, revista etc.), deixando, em conseqncia,
vestgio.
Segundo dispe o art. 167, do CPP, quando os vestgios desaparecerem que o exame
indireto tem lugar. Cabe, aqui, uma colocao que me parece oportuna: os vestgios a que se
refere a lei processual so aqueles que nunca existiram, isto , que jamais foram demonstrados
nos autos do processo, bem como, aqueles que, embora pudessem ser apurados na poca
oportuna, como o famoso caso de Dana de Tef, cujo corpo jamais foi encontrado.
Criminal. Habeas Corpus. Homicdio Qualificado. Estelionato. Ocultao de Cadver.
Documento Falso. Quadrilha. Prejuzo defesa pela impossibilidade de nomeao de defensor
para acompanhar oitiva de testemunhas de acusao. Crime de Documento Falso que deveria
ser absorvido pelo de estelionato. Inpcia da denncia. Ofensa ao contraditrio. Supresso de
Instncia. No conhecimento. Nulidades. Citao por edital. Paciente preso e citado
pessoalmente. Dispensa de testemunhas pelo Ministrio Pblico. Faculdade da parte.
Possibilidade de arrolamento na contrariedade ao libelo. Falta de corpo de delito na vtima.
Troca de dados pessoais. Inexistncia de laudo comprobatrio de documento falso e da prtica
de crime contra o patrimnio. Irrelevncia. Outras provas que evidenciam a prtica delituosa.
Deficincia na fundamentao da sentena de pronncia. Mero Juzo de suspeita. Legalidade
do decisum. No se conhece das alegaes de prejuzo defesa pela impossibilidade de o
paciente constituir defensor para acompanhar a oitiva das testemunhas de acusao, de que o
crime de documento falso deveria ser absorvido pelo de estelionato, de inpcia da denncia e
de ofensa ao contraditrio, se os temas no foram objeto de debate e deciso pelo Tribunal a
quo, sob pena de indevida supresso de instncia no resta configurada a nulidade de citao
por edital se, aps o referido ato, o paciente foi preso e pessoalmente citado na referido ato, o
paciente foi preso e pessoalmente citado na cadeia onde se encontrava, tendo sido interrogado
e apresentado defesa prvia por intermdio de seu defensor. A desistncia da oitiva das
testemunhas anteriormente arroladas pelo Ministrio Pblico no depende da concordncia do
ru, pois constitui faculdade da parte. Ausncia de constrangimento ilegal na dispensa de
testemunhas do Parquet, pois a defesa poder arrol-las quando do oferecimento da
contrariedade ao libelo. Alegao de ausncia de exame de corpo de delito. Possibilidade da
defesa poder arrol-las quando do oferecimento da contrariedade ao libelo. Alegao de
ausncia de exame de corpo de delito da vtima que no merece ser acolhida, se evidenciado
que o referido laudo foi realizado, pensando-se tratar do cadver do prprio paciente,
ocorrendo, apenas, a troca de dados pessoais.Corpo da vtima que teria sido ocultado, em tese,
pelo paciente, impossibilitando posterior exumao e reconhecimento.A falta de laudo
22

comprovando a existncia de documento falso no enseja nulidade, se os autos noticiam a

expedio de certido por Cartrio de Registro Civil atestando a inexistncia de dados de
nascimento referente ao nome utilizado pelo paciente no registro de acidente e suposta morte.
Tal informao j caracteriza indcios da ocorrncia de delito de documento falso.
Ainda que se cuidasse de infrao penal intranseunte, admite a lei processual penal o exame
de corpo de delito indireto em havendo desaparecido os vestgios, e o suprimento da prova
pericial pela prova testemunhal (CPP, arts. 158 e 167). (STJ, Min. Hamilton Carvalhido, 6
Turma, HC 18.818/SP).69
Inclinam-se as decises no sentido de que o Laudo de Constatao, feito hora do flagrante,
no vlido para a condenao, isto porque, esse exame primeiro realizado de forma a
apenas constatar que o material examinado entorpecente ou no. O Laudo de exame
toxicolgico sempre foi considerado um dos requisitos para a perfeita configurao da forma
procedimental, para a final, haver condenao. Considera-se substancial prova dos autos, para
que se comprove, sem dvidas, a materialidade do delito.
Nessa oportunidade, exige, para efeito de lavratura do auto de priso em flagrante e do
oferecimento da denncia, o laudo de constatao da natureza da substncia entorpecente
apreendida (art. 22, 1 da Lei 6368/76). Trata-se, certo, de laudo provisrio versando a
respeito da materialidade do crime mas que funciona como verdadeira condio especial para
o exerccio da ao penal por parte do Ministrio Pblico. a constatao, advinda da prpria
lei, da regra actio non datur nisi constet de corpore delicti.
J se falou em outra oportunidade, no Artigo sobre o delito de associao para fins de
trfico da Lei n. 6.368/76, afirmando-se ser um delito autnomo, difcil de enquadramento
dos acusados, justamente por no se encontrar nesses casos a substncia entorpecente para
caracterizar o delito. Em caso de uma acusao por porte de substncia entorpecente em que o
txico no tenha sido apreendido para o fim de ser submetido ao competente exame direto.
Ser muito difcil sustentar-se uma denncia com base, apenas, na prova testemunhal, falta
do laudo de constatao exigido pela lei de txicos (art. 22, 1). Ela estaria fadada ao
insucesso. E, a fortiori, eventual condenao que resultasse de tal ao penal seria, sem
dvida, temerria, ensejando reforma por parte do Tribunal ad quem quando do julgamento
do apelo.
Baseando-se na mesma Lei n. 6.368/76, h uma hiptese em que o exame de corpo de delito,
direto ou indireto, torna-se despiciendo. Ela vem prevista no art. 14 da Lei 6.368/76 que
cogita da associao criminosa, de forma reiterada ou no, de duas ou mais pessoas para o fim
de praticar qualquer dos crimes previstos nos artigos 12 e 13 da lei em questo. Trata-se,
como sabido, de crime de perigo, que independe de resultado. O Superior Tribunal de Justia,
analisando a questo, entendeu dispensvel o exame de corpo de delito por tratar-se de
infrao penal que no deixa vestgios. (STJ, RT 698/402.70)
A jurisprudncia dos Tribunais Superiores vm reiteradamente decidindo no sentido de que
suficiente o laudo prvio de constatao, quando aliado s demais provas dos autos:
Penal. Processual. Laudo Toxicolgico. Juntada. Momento. Nulidade. Absolvio. Recurso
Especial. A juntada do Laudo Toxicolgico pode ser feita a qualquer momento, desde que
anterior sentena condenatria, sob pena de nulidade. Havendo, nos autos, exame
preliminar, deve prosseguir a Ao Penal, porque constatada, no mnimo, a materialidade do

23

crime. Recurso Especial conhecido mas no provido. (Superior Tribunal de Justia, Min.
EDSON VIDIGAL, RESP 218087)71.
ESTATUTO DA CRIANA E DO ADOLESCENTE. HABEAS-CORPUS. ATO
INFRACIONAL EQUIPARADO A TRFICO DE DROGAS. AUSNCIA DO EXAME
TOXICOLGICO DEFINITIVO. MATERIALIDADE DELITIVA NO COMPROVADA.
As medidas scio-educativas impostas ao menor infrator devem ser concebidas em
consonncia com os elevados objetivos da sua reeducao, sendo relevantes para a obteno
desse resultado o respeito sua dignidade como pessoa humana e a adoo de posturas
demonstrativas de justia. - Nessa linha de viso, impe-se que no procedimento impositivo
de sanes seja observada a garantia da ampla defesa, sendo indispensvel, nas medidas
impostas ao menor acusado de prtica de ato infracional equiparado a trfico de
entorpecentes, que a materiliadade esteja comprovada pelo laudo toxicolgico definitivo, ato
infracional equiparado a trfico de entorpecentes, que a materiliadade esteja comprovada pelo
laudo toxicolgico definitivo, nos termos exigidos pela Lei 6.368/76. Recurso ordinrio
provido. Habeas Corpus concedido. STJ, Min. Vicente Leal, HC 17.839.72
CRIMINAL. HC. ENTORPECENTES. NULIDADE. AUSNCIA DE EXAME DE EXAME
TOXICOLGICO DEFINITIVO. IRRELEVNCIA. MATERIALIDADE COMPROVADA
PELO LAUDO DE CONSTATAO. imprpria a alegao de nulidade em razo da falta
do exame toxicolgico definitivo, se evidenciado, nos autos, a comprovao da materialidade
do delito por meio de laudo provisrio de constatao de substncia entorpecente. A
desconstituio do julgado s admitida em casos de flagrante e inequvoca ilegalidade, o que
no restou evidenciado in casu. Ordem Denegada. (STJ, Min. Gilson Dipp, HC 19.518, 5
Turma)73.
EMENTA: DIREITO CONSTITUCIONAL, PENAL E PROCESSUAL PENAL. TRFICO
DE ENTORPECENTES (ART. 12 DA LEI N 6.368, DE 21.10.1976). LAUDO DE EXAME
TOXICOLGICO. "HABEAS CORPUS": PEDIDO DE ABSOLVIO, POR FALTA DO
LAUDO DEFINITIVO DE PERCIA TOXICOLGICA. ALEGAO REPELIDA. 1. No
est reproduzida nestes autos a sentena condenatria. 2. At a sua prolao, porm, no
houve qualquer alegao da defesa do ru, contrria ao laudo do exame de constatao,
elaborado por perito nomeado pela autoridade policial, nos termos do artigo 159, 1 e 2 do
C.P.P., combinado com o 1 do art. 22 da Lei n 6.368/76. 3. S na apelao que argiu a
nulidade do processo, por falta de laudo de percia toxicolgica propriamente dita. E o
acrdo estadual, que lhe negou provimento, a esse respeito observou: "Se a defesa no
questionou oportunamente a falta do exame definitivo, presume-se que aceitou como
autntico e suficiente para a comprovao da materialidade do delito o Laudo de Constatao
acostado ao feito". 4. E no ficou nisso, ao que se colhe dos tpicos reproduzidos: "As provas
dos autos so robustas no sentido de que o agente estava transportando substncia
entorpecente", escondida em veculo por ele dirigido. 5. Por isso mesmo, o aresto do Superior
Tribunal de Justia, denegou a ordem. 6. Enfim, no h constrangimento ilegal decorrente do
acrdo do S.T.J., denegatrio do "writ" l impetrado. 7. "H.C." indeferido, por maioria de
votos. (HC 82.035,Min.Sydney Sanches, 1 Turma).74
PROCESSO PENAL. HABEAS-CORPUS. TRFICO DE DROGAS. AUTO DE
APREENSO E CONSTATAO. PROVA MATERIAL. SUFICINCIA. O auto de
apreenso e constatao realizado na fase policial consubstancia prova material suficiente
para, conjugada com outros elementos probatrios, autorizar a condenao por trfico de
entorpecentes, no constituindo nulidade a juntada do laudo definitivo aps a prolao da
sentena. (STJ, Min. Vicente Leal, HC 8586, 6 Turma).75
24

Alis, se o princpio o da informalidade, por que deveria o Juiz deixar de lado a prova da
materialidade somente porque em relao a ela no veio ao processo laudo tcnico? Suponhase que, em um acidente de trnsito, o ofendido, por qualquer motivo, no tenha comparecido
ao competente exame de corpo de delito em estabelecimento oficial, mas que exista nos autos,
prova inequvoca das leses por ele sofridas no desastre atravs de boletim de socorro mdico
do hospital onde foi socorrido. Por que exigir-se, na fase da sentena, o laudo oficial para a
prova da materialidade, pena de nulidade
No se vislumbre nessas observaes, o intuito de minimizar a relevncia do exame de corpo
de delito. Trata-se, ao revs, de sempre realizar percia da maior relevncia no objetivo de
demonstrar o elemento material da infrao penal e que, sempre que possvel, deve ser
realizada. Porm, o que se pretendeu dizer que sua indispensabilidade uma idia falsa
destituda de sentido tcnico no processo penal moderno.

BIBLIOGRAFIA:

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Jurdicos, 5/207-217
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1998.

25

TORNAGHI, Hlio, Compndio de Processo Penal, vol. 2, p. 732, Tomo II, Jos Konfino
Editor, 1967.

JURISPRUDNCIA:
RSTJ 32/277, TJSP
RT 561/329
RT 554/339
RT 534/416
Superior Tribunal de Justia, Ministro Hamilton Carvalhido, 6 Turma, HC 22.899.
Superior Tribunal de Justia, Ministro Flix Fischer, 5 Turma, HC 23.898.
RT 580/316
RT 556/348
RT 694/390
RT 532/373
JUTACRIM 77/375
RT 515/316
Superior Tribunal de Justia, Ministro Gilson Dipp, 5 Turma, HC 24.480.
Supremo Tribunal Federal, Ministro Maurcio Corra, HC 80.031, 2 Turma.
JUTACRIM 20/412
RT 445/348
JUTACRIM 94/236
TACRIM SP AC. 316.661
JUTACRIM 64/214
RT 533/367
JUTACRIM 59/334
JUTACRIM 63/210
RT 556/345

26

RT 435/350
TACRIM SP AC. 52.009.0
JUTACRIM 09/17
RT 697/314
JUTACRIM 81/302
RT 513/360
JUTACRIM 89/444
RT 225/90
RT 371/117
RJTJSP 46/ 342-344
Superior Tribunal de Justia, Ministro Jos Arnaldo da Fonseca, 5 Turma, HC 25.234.
Supremo Tribunal Federal, Ministro Seplveda Pertence, 1 Turma, HC 78.749.
RTJ 92/448
Supremo Tribunal Federal, Ministro Maurcio Corra, 2 Turma, HC 76.420.
Supremo Tribunal Federal, Ministro Maurcio Corra, 2 Turma, HC 80.306.
Supremo Tribunal Federal, Ministro Seplveda Pertence, 1 Turma, HC 80.419.
Supremo Tribunal Federal, Ministro Nelson Jobim, RHC 79.973, 2 Turma.
RHC 54.614, DJU 18/02/77, P. 887.
RTJ 59/266
RT 429/402
RSTJ 32/277
RT TJSP 561/329
RT TJPR 534/416
Supremo Tribunal Federal, Ministro Ilmar Galvo, HC 70.487.
Superior Tribunal de Justia, RE 46.186 do DF, DJU 04/12/95, p. 42:120.
RT 554/464
27

RT 688/391
RECRIM 85.089
RHC 52.809
Superior Tribunal de Justia, Ministro Luis Vicente Cernicchiaro, 6 Turma, HC 1394-4.
Superior Tribunal de Justia, Ministro Hamilton Carvalhido, 6 Turma, HC 18.818/SP.
RT 698/402
Superior Tribunal de Justia, Ministro Edson Vidigal, 5 Turma, RESP 21.8087.
Superior Tribunal de Justia, Ministro Vicente Leal, 6 Turma, HC 17.839.
Superior Tribunal de Justia, Ministro Gilson Dipp, 5 Turma, HC 19.518.
Supremo Tribunal Federal, Ministro Sydney Sanches, 1 Turma, HC 82.035.
Superior Tribunal de Justia, Ministro Vicente Leal, 6 Turma, HC 8586.

[1] CERNICCHIARO, Luis Vicente, Livro de Estudos Jurdicos, Rio, Instituto de Estudos
Jurdicos, 5/207-217
[2] ESPNOLA, Filho Eduardo, in Cdigo de Processo Penal Brasileiro, vol. 5, p. 492,
Editora Borsoi.
[3] HUNGRIA, Nelson, Comentrios ao Cdigo Penal, vol. IV, p. 478.
[4] MALATESTA, Nicola, in A Lgica das Provas em Matria Criminal, Ed. Conan, 1995,
p.126/128.
[5] MENDES, Joo de Almeida Junior, Direito Judicirio Brasileiro, vol. 02, pg. 07.
[6] MIRABETE, Julio Fabbrini, Processo Penal, 9 Ed. So Paulo. Editora Atlas. 1999.
[7] Mittermayer, C. J. A., Tratado da Prova em Matria Criminal, trad. Antonio Soares, 3 ed.,
p.338.
[8] MARTINS, Jorge Heber Schaefer, Da Prova Penal, 1 ed., p. 59 a 60, Copola Editora.
[9] PAR, Ambroise.
[10] PEIXOTO, Afrnio, in Novos Rumos da Medicina, p. 152-153.
[11] TOCHETTO, Domingo, in Tratado de Percias Criminalsticas, Porto Alegre, Sagra
Luzzato, 1995.

28

[12] TOURINHO, FILHO, Fernando da Costa, Processo Penal, 20 Ed. So Paulo. Editora
Saraiva. 1998.
[13] TORNAGHI, Hlio, Compndio de Processo Penal, vol. 2, p. 732, Tomo II, Jos
Konfino Editor, 1967.

COMO CITAR ESTE ARTIGO:

ALFRADIQUE, Eliane. Aspectos processuais e mdico legais do exame de corpo de delito e
das percias em geral. Disponvel na Internet: <http://www.mundojuridico.adv.br>. Acesso
em xx de xxxxxxxx de xxxx
(substituir x por dados da data de acesso ao site)

-------------------------------------------------------------------------------*medicina legal a parte da medicina que trata de assuntos mdicos que haja interesse
policial ou judicirio constituindo-se como arte (tcnica prpria) e cincia (preceitos prprios)
e est ligada tanto ao direito constitudo (legislao em vigor) quando ao direito constituendo
(legislao que vai ser elaborada). Denominaes: - medicina forense, medicina judiciria,
antropologia forense, medicina criminal.
A medicina legal importante, porque atravs dela que se confecciona a prova material de
vrios delitos. Na esfera penal, o estudo da Medicina Legal uma cincia preciosa para as
questes de avaliao da existncia do tipo legal, que conduzir o juiz a formar sua convico
sobre a existncia ou no da prtica de um delito.
possvel que o delito tenha deixado vestgios e no tenha sido realizado o exame de corpo
de delito direto. Essa omisso no produz efeito quando a sentena condenatria no levou em
considerao o elemento de fato cuja comprovao teria que ser pericialmente feita. Por
exemplo, na apropriao indbita, em que pese ser crime material, nem sempre deixa
vestgios. Assim, dispensvel, em casos tais, a percia (STF, HC 56.140, DJU 9.6.78 e RT
235/610).
* Deixando o crime vestgios materiais (delicta facti permanentis), indispensvel o exame
de corpo de delito direto, elaborado por peritos para se comprovar a materialidade do crime,
sob pena de nulidade.
* Smula 361 Texto:
NO PROCESSO PENAL, E NULO O EXAME REALIZADO POR UM SO PERITO,
CONSIDERANDO-SE IMPEDIDO O QUE TIVER FUNCIONADO ANTERIORMENTE
NA
DILIGENCIA DE APREENSO.
* Segundo consta no dicionrio Aurlio, percia quer dizer habilidade, destreza,
conhecimento, cincia, como tambm vistoria ou exame de carter tcnico especializado.

29

-------------------------------------------------------------------------------1 MIRABETE, Julio Fabbrini, Processo penal, 9 Ed. So Paulo. Editora Atlas. 1999.
2 CERNICCHIARO, Luis Vicente, Livro de Estudos Jurdicos, Rio, Instituto de Estudos
Jurdicos, 5/207-217
3 RSTJ 32/277
4 RT 561/329
5 RT 554/339
6 RT 534/416
7 MENDES, Joo de Almeida Junior, Direito Judicirio Brasileiro, vol. 02, pg. 07.
8 Mittermayer, C. J. A., Tratado da Prova em Matria Criminal, trad. Antonio Soares, 3 ed.,
p.338.
9 PEIXOTO, Afrnio, in Novos Rumos da Medicina, p. 152-153.
10 Superior Tribunal de Justia, Ministro Hamilton Carvalhido, 6 Turma, HC 22.899.
11 Superior Tribunal de Justia, Ministro Flix Fischer, 5 Turma, HC 23.898.
12 RT 580/316
13 RT 556/348
14 RT 694/390
15 RT 532/373
16 JUTACRIM 77/375
17 RT 515/316
18 Superior Tribunal de Justia, Ministro Gilson Dipp, 5 Turma, HC 24.480.
19 Supremo Tribunal Federal, Ministro Maurcio Corra, HC 80.031, 2 Turma.
20 TOCHETTO, Domingo, in Tratado de Percias Criminalsticas, Porto Alegre, Sagra
Luzzato, 1995.
21 JUTACRIM 20/412
22 RT 445/348
23 JUTACRIM 94/236

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24 TACRIM SP AC. 316.661

25 JUTACRIM 64/214
26 RT 533/367
27 JUTACRIM 59/334
28 JUTACRIM 63/210
29 RT 556/345
30 RT 435/350
31 RT 435/350
32 TACRIM SP AC. 52.009-0
33 JUTACRIM 9/17
34 RT 697/314
35 JUTACRIM 81/302
36 RT 513/360
37 ESPNOLA, Filho Eduardo, in Cdigo de Processo Penal Brasileiro, vol. 5, p. 492, Editora
Borsoi.
38 JUTACRIM 89/444
39 RT 225/90
40 RT 37/117
41 HUNGRIA, Nelson, Comentrios ao Cdigo Penal, vol. IV, p. 478.
42 RJTJSP 46/342-344
43 Superior Tribunal de Justia, Ministro Jos Arnaldo da Fonseca, 5 Turma, HC 25.234.
44 Supremo Tribunal Federal, Ministro Seplveda Pertence, 1 Turma, HC 78.749.
45 RTJ 92/448
46 Supremo Tribunal Federal, Ministro Maurcio Corra, 2 Turma, HC 76.420.
47 Supremo Tribunal Federal, Ministro Maurcio Corra, 2 Turma, HC 80.306.
48 Supremo Tribunal Federal, Ministro Seplveda Pertence, 1 Turma, HC 80.419.

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49 Supremo Tribunal Federal, Ministro Nelson Jobim, RHC 79.973, 2 Turma.

50 RHC 54.614, DJU 18/02/77, P. 887.
51 RTJ 59/266
52 RT 429/402
53 MALATESTA, Nicola, in A Lgica das Provas em Matria Criminal, Ed. Conan, 1995,
p.126/128.
54 RSTJ 32/277
55 RT TJSP 561/329
56 RT TJPR 534/416
57 TOURINHO, FILHO, Fernando da Costa, Processo Penal, 20 Ed. So Paulo. Editora
Saraiva. 1998.
58 MIRABETE, Julio Fabbrini, Cdigo de Processo Penal Interpretado, 5 Ed. So Paulo.
Editora Atlas. 1999, p. 246
59 MORAIS, Jorge Heber Schaefer, Da Prova Penal, 1 ed., p. 59 a 60, Copola Editora.
60 MARTINS, Jorge Heber Schaefer, Da Prova Penal, 1 ed., p. 59 a 60, Copola Editora.
61 Supremo Tribunal Federal, Ministro Ilmar Galvo, HC 70.487.
62 RE 46.186 do DF, DJU 04/12/95, P. 42/120
63 RT 554/464
64 RT 688/391
64 TORNAGHI, Hlio, Compndio de Processo Penal, vol. 2, p. 732, Tomo II, Jos Konfino
Editor, 1967.
65 RECRIM 85.089
66 RHC 52.809
67 Superior Tribunal de Justia, Ministro Luis Vicente Cernicchiaro, 6 Turma, HC 1394-4.
68 Mittermayer, C. J. A., Tratado da Prova em Matria Criminal, trad. Antonio Soares, 3 ed.,
p.338.
69 Superior Tribunal de Justia, Ministro Hamilton Carvalhido, 6 Turma, HC 18.818/SP.
70 RT 698/402
71 Superior Tribunal de Justia, Ministro Edson Vidigal, 5 Turma, RESP 21.8087.
32

72 Superior Tribunal de Justia, Ministro Vicente Leal, 6 Turma, HC 17.839.

73 Superior Tribunal de Justia, Ministro Gilson Dipp, 5 Turma, HC 19.518.
74 Supremo Tribunal Federal, Ministro Sydney Sanches, 1 Turma, HC 82.035.
75 Superior Tribunal de Justia, Ministro Vicente Leal, 6 Turma, HC 8586.

33