RBDC RBDC-18 RBDC-18-225-Artigo Marcio Eduardo Pedrosa Morais (Religiao e Direitos Fundamentais o Principio Da Liberdade Religiosa)

Revista Brasileira de Direito Constitucional RBDC n. 18 jul./dez.
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RELIGIO E DIREITOS FUNDAMENTAIS: O PRINCPIO DA
LIBERDADE RELIGIOSA NO ESTADO CONSTITUCIONAL
DEMOCRTICO BRASILEIRO
RELIGION AND FUNDAMENTAL RIGHTS: THE PRINCIPLE OF RELIGIOUS FREEDOM IN THE
BRAZILIAN DEMOCRATIC CONSTITUTIONAL STATE

MRCIO EDUARDO PEDROSA MORAIS

Recebido para publicao em janeiro de 2012.
RESUMO: Tem-se por objetivo, por intermdio do presente artigo, discorrer sobre o princpio da
liberdade religiosa no Estado Constitucional Democrtico brasileiro, abordando suas caractersticas e
extenso, por intermdio da anlise do texto da Constituio da Repblica Federativa do Brasil de 1988
CRFB/88. A modernidade, marco no qual se situa o Estado Democrtico de Direito, e,
consequentemente, modelo adotado pela Assembleia Nacional Constituinte de 1987-88, tem como
traos caractersticos a autonomia, os direitos humanos, a secularizao e a democracia. Assim, a
liberdade religiosa constitui um dos princpios basilares do Estado Democrtico de Direito. Neste
sentido, o princpio da liberdade religiosa, marco da modernidade, se harmoniza com os postulados de
uma sociedade democrtica e pluralista.
PALAVRAS-CHAVE: Brasil; Democracia; Direitos Fundamentais; Estado Democrtico de Direito;
Liberdade Religiosa; Modernidade; Pluralismo.
ABSTRACT: It is intended, through this article, discuss the principle of religious freedom in the Brazilian
Democratic Constitutional State, covering its features and extension, through the analysis of the text of
the Constitution of the Federative Republic of Brazil, 1988 - CRFB/88. Modernity, in mark in which lies
the democratic rule of law, and therefore the model adopted by the National Constituent Assembly of
1987-88, has the characteristic features of autonomy, human rights, secularism and democracy. Thus,
religious freedom is one of the fundamental principles of the democratic rule of law. In this sense, the
principle of religious freedom, in mark of modernity, if harmonize to the criteria of a democratic and
pluralistic society.
KEY WORDS: Brazil; Democracy; Fundamental Rights; Democratic State of Law; Religious Freedom;
Modernity; Pluralism.
1 Introduo
De acordo com Jos Luiz Del Roio (1997), So Brando, irlands dos sculos VI e VVI,
chegara, por intermdio de uma viagem pelo Atlntico at uma ilha denominada Hy Bressail
ou Braes-ail, termos que, em idioma galico significa terra dos beatos ou dos santos, terra
esta que seria circundada por estranhos seres e animais. No mesmo sentido, Laura Vergueiro
(1981) comenta que, ao lado da ilha das Sete Cidades e de tantas outras que povoaram o
imaginrio feudal, figurava a misteriosa ilha Brasil, de posio varivel, situada em algum lugar
do Atlntico (VERGUEIRO, 1981, p. 7). Fato ou fico, os filsofos da Igreja logo aventaram a

Professor universitrio na Faculdade de Direito da Universidade de Itana e no Curso de Direito da Faculdade de

Par de Minas/MG. Especialista em Cincias Criminais UGF/RJ. Mestre e Doutorando em Teoria do Direito na
Pontifcia Universidade Catlica de Minas Gerais. Pesquisador da Universidade de Itana (CNPQ). Advogado.

RELIGIO E DIREITOS FUNDAMENTAIS: O PRINCPIO DA LIBERDADE RELIGIOSA NO
ESTADO CONSTITUCIONAL DEMOCRTICO BRASILEIRO

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possibilidade de se achar nessas novas paragens o Paraso Terrestre (VERGUEIRO, 1981, p. 7),
ou seja, percebe-se uma tendncia em se considerar, desde h muito, o Brasil como uma terra
mtica, de salvao, o que demonstra uma marcante presena religiosa em sua formao.
Como demonstram as pesquisas antropolgicas e arqueolgicas, as religies fazem parte
da vida social desde tempos muito remotos, tendo o homem, num primeiro momento, se
maravilhado com o mundo e tentado buscar explicaes mticas para entend-lo. Todavia,
apesar de a religio fazer parte da vida do homem, desde eras remotas, sabe-se tambm que a
liberdade religiosa uma conquista recente da humanidade, podendo-se, embasado no
pensamento de Georg Jellinek (1851-1911), salientar ser a mesma um dos primeiros direitos
fundamentais conquistados pelo homem, sendo tal liberdade, dentro da diviso de geraes
1

de direitos fundamentais estruturada por Norberto Bobbio (1909-2004), um direito de
primeira gerao. Esta liberdade religiosa, a qual agasalha, inclusive, o hbito relativista de se
mudar frequentemente de religio , para Richard Rorty (2010), vista de modo positivo, sendo
uma abertura para novas possibilidades na busca pela felicidade humana, ou seja, a religio ,
para muitas pessoas, um dos meios para se buscar e conquistar a felicidade humana, e este
direito deve estar em sintonia com uma sociedade pluralista e dinmica, sendo a liberdade
religiosa um postulado de garantia das minorias religiosas, ateus e agnsticos, os quais mais
precisam fazer valer seus direitos utilizando a legislao vigente. Neste sentido, Peter Hberle
salienta que a proteo plena das minorias tnicas, culturais, religiosa pertence [...] atual
etapa de crescimento do tipo de Estado Constitucional (HBERLE, 2003, p. 29, traduo
nossa).
Assim, pode-se afirmar, inicialmente, ser a liberdade religiosa um assunto emergente da
modernidade, modernidade essa preocupada com a autonomia do sujeito, como tambm com
a efetividade dos direitos humanos.

1
No ano de 1979, proferindo a aula inaugural no Curso do Instituto Internacional dos Direitos do Homem, em
Estraburgo, o jurista Karel Vasak utilizou, pela primeira vez, a expresso "geraes de direitos do homem",
buscando, metaforicamente, demonstrar a evoluo dos direitos humanos com base no lema da revoluo francesa
(liberdade, igualdade e fraternidade). De acordo com o referido jurista, a primeira gerao dos direitos humanos
seria a dos direitos civis e polticos, fundamentados na liberdade (libert). A segunda gerao, por sua vez, seria a
dos direitos econmicos, sociais e culturais, baseados na igualdade (galit). Por fim, a ltima gerao seria a dos
direitos de solidariedade, em especial o direito ao desenvolvimento, paz e ao meio ambiente, coroando a trade
com a fraternidade (fraternit). O professor e Juiz da Corte Interamericana de Direitos Humanos, Antnio Augusto
Canado Trindade, durante uma palestra que proferiu em Braslia, em 25 de maio de 2000, comentou que
perguntou pessoalmente para Karel Vasak por que ele teria desenvolvido aquela teoria. A resposta do jurista tcheco
foi bastante curiosa: "Ah, eu no tinha tempo de preparar uma exposio, ento me ocorreu de fazer alguma
reflexo, e eu me lembrei da bandeira francesa". Portanto, segundo Trindade, nem o prprio Vasak levou muito a
srio a sua tese. (LIMA, 2011). Assim, h que ressaltar o fato de tal caracterizao ser altamente criticvel
atualmente, principalmente, considerando-se a indivisibilidade dos direitos fundamentais.

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No Brasil a liberdade religiosa, num primeiro momento da vida jurdico-constitucional,
no foi agasalhada, tendo a primeira Constituio nacional (1824) previsto uma religio oficial
do Estado: a Catlica Apostlica Romana, tendo, somente depois da proclamao da Repblica
(1889) havido um rompimento entre Estado e Religio (laicizao), separao que se manteve
posteriormente durante toda a histrica constitucional brasileira, at se chegar Constituio
da Repblica Federativa do Brasil de 1988 CRFB/88, a qual ser analisada por intermdio da
presente pesquisa.
Como cedio, a liberdade religiosa assunto complexo e amplo, o qual comporta
diversos ngulos e matizes em sua discusso e teorizao. Dentre tais discusses, algumas so
emergentes no Brasil, como exemplo a questo do ensino religioso em instituies
educacionais e a Concordata Brasil-Vaticano, assinada pelo Presidente Lula no dia 13 de
novembro de 2008, e aprovado na Cmara dos Deputados em 26 de agosto de 2009 e no
Senado Federal em 7 de novembro de 2009 com o objetivo de se instituir o Estatuto Jurdico
da Igreja Catlica no Brasil.
Assim, com essas consideraes introdutrias, fundamental apresentar o problema
que permeia o presente trabalho, ou seja, as perguntas objeto da pesquisa, quais sejam: qual a
extenso do princpio da liberdade religiosa no ordenamento jurdico-constitucional brasileiro?
O princpio da liberdade religiosa se coaduna com o modelo de Estado Democrtico de Direito
brasileiro?
Com o objetivo de se responder a tais questes, o presente trabalho se subdivide em
quatro partes: a) a apresentao do conceito jusfilosfico de liberdade religiosa; b) a liberdade
religiosa e a modernidade; c) o princpio da liberdade religiosa no Estado Constitucional
brasileiro; e d) concluso.
Neste sentido, objetiva-se, por intermdio do presente estudo, discorrer sobre o
princpio da liberdade religiosa no Estado Constitucional Democrtico brasileiro e sua
importncia para a consolidao da democracia, por intermdio de uma anlise dos
dispositivos constitucionais relativos ao princpio da liberdade religiosa presentes no texto
constitucional de 1988, como tambm da problemtica entre modernidade e liberdade
religiosa.
O material de pesquisa utilizado na elaborao da presente pesquisa consistiu em
legislao nacional e estrangeira, doutrina nacional e estrangeira, bem como outras obras
bibliogrficas acerca do referido tema.


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2 A Definio Jusfilosfica de Liberdade Religiosa: em busca de um conceito
Conceituando liberdade, Brian H. Bix (2009) salienta ser a mesma compreendida como
ausncia de limitaes ao, em especial falta de limitaes jurdicas. Por sua vez, Isaiah
Berlin (1909-1997) dividiu a liberdade em dois conceitos, a liberdade negativa,
compreendendo esta como a ausncia de limites externos, e a liberdade positiva, sendo esta
a possibilidade de o sujeito ser apoiado pelo Estado ou pela sociedade em determinada
questo.
Wesley Hohfeld (1879-1918), de acordo com a anlise dos direitos, preferindo o termo
privilgios, salienta ser a liberdade uma categoria de protees jurdico-legais, que,
frequentemente, recebem o nome de direito (BIX, 2009). Para Norberto Bobbio, Nicola
Matteucci e Gianfranco Pasquino (1998), a palavra liberdade:
[...] tem uma notvel conotao laudatria. Por esta razo, tem sido usada para
acobertar qualquer tipo de ao, poltica ou instituio considerada como portadora de algum
valor, desde a obedincia ao direito natural ou positivo at a prosperidade econmica
(BOBBIO; MATTEUCCI, PASQUINO, 1998, p. 708).

Por sua vez, Nicola Abbagnano (1998), analisando o conceito filosfico de liberdade,
salienta que o referido termo possui:
[...] trs significados fundamentais, correspondentes a trs concepes que se
sobrepuseram ao longo de sua histria e que podem ser caracterizadas da seguinte maneira: 1
Liberdade como autodeterminao ou autocausalidade, segundo a qual a liberdade ausncia
de condies e de limites; 2 Liberdade como necessidade, que se baseia no mesmo conceito da
precedente, a autodeterminao, mas atribuindo-a totalidade a que o homem pertence
(Mundo, Substncia, Estado); 3 Liberdade como possibilidade ou escolha, segundo a qual a
liberdade limitada e condicionada, isto , finita (ABBAGNANO, 1998, p. 605-606).

Para a primeira concepo, a qual foi transmitida na Antiguidade e durante toda a Idade
Mdia, liberdade consistia no somente em ter em si a causa dos prprios movimentos, como
tambm em ser essa causa. Assim, tal concepo privilegia os seres humanos, tendo em vista
ser a causa dos movimentos aquilo que o prprio homem escolhe como mbil, enquanto
rbitro e juiz das circunstncias externas (ABBAGNANO, 1998). Neste sentido, o pensador

229

medieval Alberto Magno (?-1280) dizia que livre era o homem que era causa de si e que no
era coagido pelo poder de outro.
Por sua vez, com o intuito de se conceituar liberdade religiosa, Pinto Ferreira (1998)
traz que a liberdade religiosa o direito que tem o homem de adorar a seu Deus, de acordo
com a sua crena e o seu culto (FERREIRA, 1998, p. 102). Sob uma tica mais aprofundada,
Jorge Miranda (2000) salienta que:
A liberdade religiosa no consiste apenas em o Estado a ningum impor qualquer
religio ou a ningum impedir de professar determinar crena. Consiste ainda, por um lado,
em o Estado permitir ou propiciar a quem seguir determinada religio o cumprimento dos
deveres que dela decorrem (em matria de culto, de famlia ou de ensino, por exemplo) em
termos razoveis. E consiste, por outro lado (e sem que haja qualquer contradio), em o
Estado no impor ou no garantir com as leis o cumprimento desses deveres (MIRANDA, 2000,
p. 409).

Neste sentido, a liberdade religiosa como direito fundamental, gnero que comporta
espcies: a liberdade de crena, a liberdade de culto e a liberdade de organizao religiosa. A
liberdade religiosa garante do sujeito o direito de escolher entre qualquer religio, ou seja,
aquela que melhor lhe convm, sendo, assim, o direito de escolher entre crenas. Por outro
lado, a liberdade de crena o direito de crer ou no crer em uma divindade. J a liberdade de
organizao religiosa "diz respeito possibilidade de estabelecimento e organizao de igrejas
e suas relaes com o Estado (SILVA, 1989, p. 221).
De acordo com Jnatas Eduardo Mendes Machado (1996) a liberdade religiosa situa-se
no discurso jurdico-constitucional tendo como premissa o valor da igual dignidade e liberdade
de todos os cidados, procurando apresentar um conceito de religio e de liberdade religiosa
dotado de um grau de inclusividade compatvel com aquele valor, que afaste dos domnios das
opes de f e da vivncia religiosa qualquer forma de coero e discriminao jurdica ou
social. Deste modo, para que tais objetivos sejam alcanados, faz-se fundamental a separao
das confisses religiosas do Estado.


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Historicamente, pode-se situar a Constituio dos Estados Unidos da Amrica de 1787
2

como o marco da positivao do princpio da liberdade religiosa, estando o referido princpio
situado especificamente na sua primeira emenda, a qual traz o seguinte enunciado:
EMENDA I
O Congresso no legislar no sentido de estabelecer uma religio, ou proibindo o livre
exerccio dos cultos; ou cerceando a liberdade de palavra, ou de imprensa, ou o direito do
povo de se reunir pacificamente, e de dirigir ao Governo peties para a reparao de seus
agravos (EUA, 2011).

Da anlise desta primeira emenda depreendem-se duas clusulas: a primeira,
establishment clause: a qual separa as confisses religiosas do Estado, ou seja, o Congresso
norte-americano est impedido de legislar com o objetivo de se estabelecer uma religio
oficial nos Estados Unidos. Por sua vez, a segunda clusula, free exercise clause, garante o
direito liberdade religiosa, proibindo o livre exerccio dos cultos.
Posteriormente, no ano de 1789 com a Declarao de Direitos do Homem e do Cidado
da Revoluo Francesa, novamente garantido o direito liberdade religiosa. Neste sentido, a
Declarao previa em seu dcimo artigo que ningum pode ser molestado por suas opinies,
incluindo opinies religiosas, desde que sua manifestao no perturbe a ordem pblica
estabelecida pela lei (FRANA, 2011). Como marco inspirador do Direito ocidental, a
Declarao de 1789 previa a proibio de se molestar algum por motivos de opinies
religiosas, salientando-se que, desde que tal manifestao no perturbasse a ordem pblica,
ou seja, como acorde na doutrina e jurisprudncia: nenhum direito fundamental absoluto;
e no texto de 1789 havia-se j tal concepo de relatividade.
fundamental salientar tambm ser da competncia do Estado garantir o respeito s
opes de ateus e agnsticos, tendo em vista serem os mesmos muitas vezes confundidos com
pessoas ligadas a rituais macabros, diablicos, adoradores de demnios, sendo muitas vezes
tambm perseguidos, principalmente em se tratando de uma sociedade com religiosidade
marcante como a brasileira. Assim, fundamental a existncia de leis garantindo aos mesmos

2
Em 1620 chega ento Nova Inglaterra o Mayflower, trazendo imigrantes que foram buscar na Amrica do Norte
um local onde houvesse liberdade religiosa. Esses imigrantes fugiram da intolerncia religiosa das monarquias
europias, catlicas e protestantes.


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a igualdade de crenas. A laicidade estatal tem por objetivo e caracterstica mais que garantir
ento direitos do cidado, obrigando, inclusive, o Estado a proteger tais direitos.
3 A Modernidade e a Liberdade Religiosa: ecos democrticos da autonomia do
sujeito
De acordo com Jean-Louis Schlegel (2009) modernidade tornou-se uma palavra to
curinga que acabou por no querer dizer mais nada (SCHLEGEL, 2009, p. 41), sendo, tambm,
esta palavra alvo de crticas, dentre elas, a suposta perda das tradies, a qual Alasdair
Macyntire (1929-) denominou como estridncia. Dentre os elementos constitutivos da
modernidade, Schlegel (2009) aponta a autonomia, a democracia, a secularizao, os direitos
humanos, sendo a autonomia seu elemento mais importante.
Neste primeiro momento fundamental salientar o fato de a autonomia do homem se
iniciar com o mundo moderno. Como disse Immanuel Kant (1724-1804) em resposta questo
posta em 1784 aos filsofos europeus: O que so as Luzes: a entrada do homem em sua
idade adulta, aquela em que ele deixa para trs seu estado de menoridade, a idade da infncia
em que segurava na mo de outrem para andar; agora ele caminha, sozinho, guiado apenas
por sua razo (SCHLEGEL, 2009, p. 42), apesar de que, muitas pessoas, na realidade, preferem
caminhar, servindo-se no de sua razo, mas de uma razo externa.
Assim, a autonomia (do grego autos = si mesmo, nomos = lei) se contrape
heteronomia (heteros = outro; nomos = lei). Este era um dos aspectos defendidos e
proclamados pela Revoluo Francesa de 1789, um ideal otimista em face ideia de fatalidade
embutida na mente do homem. Neste sentido, pode-se afirmar ter sido, tambm, a Revoluo
Francesa uma luta contra a Igreja, que dominava o iderio francs, e europeu, durante a Idade
Moderna (1453-1789).
Outro elemento caracterstico da modernidade a democracia, como modelo poltico
tpico da modernidade, ou seja, a modernidade reclama a democracia, a participao do maior
nmero de indivduos no poder e o regime de indivduos livres e iguais. Assim, a democracia se
coaduna com o pluralismo, que por sua vez se harmoniza com a liberdade religiosa. Nestes
termos, salienta Schlegel (2009) que todas as verdadeiras democracias instauraram a
separao entre a religio e o Estado, ainda que a realizao histrica e as modalidades
concretas dessa separao difiram muito conforme os pases.


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Havendo em todas as democracias modernas a separao entre a religio e o Estado,
desaparecem tambm a integrao entre sociedade e religio, falando-se assim, na
secularizao, ou seja, a sociedade secular. No podendo como adverte Schlegel, confundir
secularizao com um mundo ou, cultura, sem Deus. A secularizao pressupe respeito s
opes religiosas, cada indivduo possui sua criao (ou no), mas os locais onde trabalham
funcionam sem Deus e seus sinais visveis.
No que se refere secularizao, a mesma foi vista por Max Weber (1864-1920) como
resultado do advento da sociedade moderna industrial, a qual provocou diversas formas de
racionalizao (terica, substantiva, prtica e formal). Articulado com os conceitos de
desencantamento do mundo (entzauberung der welt), ou a desmagificao do mundo, a sua
origem estaria na prpria profecia veterotestamentria e no abandono da salvao
sacramental-eclesistica trazido pelo protestantismo e pela predestinao calvinista. Podendo-
se, assim, afirmar que o enlace entre secularizao e industrializao resultou do fato de esta
necessitar de saberes-fazeres cientficos e tcnicos, ou seja, de um elevado grau de
racionalizao no campo das infraestruturas, como tambm ao nvel das conscincias, tendo
tal fato se estendido a outras instituies, dentre delas o Estado (CATROGA, 2006).
Os direitos humanos,
3
conforme salientado por Schlegel, constituem outro elemento
estruturante da modernidade, sendo as democracias modernas Estados de direito que
respeitam os direitos humanos. Neste sentido, no que se refere ao Estado Constitucional
brasileiro, a proteo aos direitos humanos tem como sustentculo o princpio da dignidade da
pessoa humana, insculpido no inciso III do artigo 1 da CRFB/88. Tendo esse princpio da
dignidade da pessoa humana o privilgio de princpio basilar, como sendo o mandamento
nuclear maior de todo o sistema, Jos Afonso da Silva (2011) afirma que:

3
de se ressaltar tambm que a expresso direitos fundamentais e direitos humanos no se confundem.
Conceituando direitos humanos, Pedro Nikken (1994) afirma que: A noo de direitos humanos
corresponde com a afirmao da dignidade da pessoa frente ao Estado. O poder pblico deve ser
exercido a servio do ser humano: no pode ser empregado licitamente para ofender atributos inerentes
pessoa e deve ser veculo para que ela possa viver em sociedade em condies consoantes com a
mesma dignidade que Le consubstancial. A sociedade contempornea reconhece que todo ser humano,
pelo fato de o ser, possui direitos frente ao Estado, direitos que este, ou bem tem que dever e respeitar e
garantir ou bem est chamado a organizar sua ao a fim de satisfazer sua plena realizao. Estes
direitos, atributos de toda pessoa e inerentes sua dignidade, que o Estado est no dever de respeitar,
garantir ou satisfazer so os que hoje conhecemos como direitos humanos. (NIKKEN, 1994, p. 15,
traduo nossa). De outro lado, os direitos fundamentais so aqueles direitos humanos que foram
positivados em um texto constitucional, os quais passaro, a partir de ento, a se denominar direitos
fundamentais. De acordo com Jos Adrcio Leite Sampaio (2004), direitos fundamentais so aqueles que
so juridicamente vlidos em um determinado ordenamento jurdico ou que se proclamam inviolveis no
mbito interno ou constitucional (dimenso nacional dos direitos humanos). (SAMPAIO, 2004, p. 8-9).

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Dignidade da pessoa humana um valor supremo que atrai o contedo de
todos os direitos fundamentais do homem, desde o direito vida.
Concebido como referncia unificadora de todos os direitos fundamentais,
o conceito de dignidade da pessoa constitucional humana obriga a uma
densificao valorativa que tenha em conta o seu amplo sentido normativo-
constitucional e no uma qualquer idia apriorstica do homem, no
podendo reduzir-se o sentido da dignidade humana defesa dos direitos
pessoais tradicionais, esquecendo-a nos casos de direitos sociais, ou invoc-
la para construir teoria do ncleo da personalidade individual, ignorando-a
quando se trate de garantir as bases da existncia humana (SILVA, 2011, p.
13).

Abordando os direitos fundamentais, Humberto Nogueira Alcal (2003) define direitos
fundamentais como o conjunto de normas de um ordenamento jurdico, que formam um
subsistema deste, fundadas na liberdade, igualdade, segurana e solidariedade, expresso da
dignidade do homem, que formam parte da norma bsica material de identificao do
ordenamento e constituem um setor da moralidade procedimental positivada, que legitima o
Estado Social e Democrtico de Direito (NOGUEIRA ALCAL, 2003, p. 54, traduo nossa
4
). Tais
normas, segundo as funes que os direitos fundamentais cumprem na relao Estado-cidado
podem se distinguir em direitos de defesa e direitos de prestao, como direito de defesa,
trata-se do direito ao negativa do Estado (omisso estatal), limitando a ao do Estado e
assegurando a liberdade individual. Deste modo, as minorias e maiorias religiosas reivindicam
seu reconhecimento em matria religiosa, reconhecimento este, caracterizado como um
direito humano, especificamente um direito de ao negativa do Estado, no sentido de impedir
a intromisso estatal na liberdade religiosa.
Assim, consolidado o projeto moderno, com o modelo democrtico institudo, resta
conferir efetividade ao mesmo, ou seja, seu aspecto mais audacioso: a consolidao da
democracia e a instituio de uma sociedade onde haja liberdade religiosa.
4 A Liberdade Religiosa no Estado Constitucional Brasileiro: o marco do Estado
Democrtico de Direito
Explana Jayme Weingartner Neto (2007) que o fenmeno religioso, com apelo ao
transcendente, evidncia do mundo antigo que sempre se imps com positividade social
(WEINGARTNER NETO, 2007, p. 27). Durante o mundo antigo, havia a prevalncia do monismo,

4
[...] el conjunto de normas de un ordenamiento jurdico, que forman un subsistema de ste, fundadas en la
libertad, la igualdad, la seguridad y la solidaridad, expresin de la dignidad del hombre, que forman parte de la
norma bsica material de identificacin del ordenamiento, y constituyen un sector de la moralidad procedimental
positivizada, que legitima el Estado social y democrtico de derecho (NOGUEIRA ALCAL, 2003, p. 54).


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ou seja, uma identificao entre poder poltico e religio, fuso essa que tem como um de seus
sustentculos o medo do desconhecido, dos acontecimentos e tragdias naturais. Neste
sentido, David Hume (2005) em sua Histria Natural da Religio de 1757 salienta que:
A religio primitiva da humanidade surgiu principalmente de um medo dos
acontecimentos futuros; e pode-se facilmente conceber quais ideias dos
poderes invisveis e desconhecidos os homens naturalmente entretm
quando esto sob o jugo de sombrias apreenses de todos os tipos. Todas
as imagens de vingana, de severidade, de crueldade e de maldade devia
ocorrer, e deviam aumentar o medo e o horror que oprimiam o homem
religioso assombrado. Uma vez que um terror infundado se apodera do
esprito, a imaginao entra em ao e multiplica ainda mais o nmero de
objetos terrificantes, enquanto a profunda obscuridade, ou, o que pior, a
luz plida que nos cerca, representa os espectros da divindade sob as mais
horrveis aparncias que se pode imaginar. E no se pode formar a ideia de
uma maldade perversa que esses devotos aterrorizados no a apliquem,
prontamente e sem escrpulo, a sua divindade (HUME, 2005, p. 107).

Assim, a experincia ocidental mescla religio e poder. Tal afirmativa pode ser
comprovada pela prpria histria do Estado moderno, o qual, em primeira sua verso,
Absolutista, ligava-se s estruturas religiosas de poder, inclusive s guerras religiosas.
Atualmente, as modernas Constituies, principalmente, as dos Estados democrticos, trazem
em seu texto a garantia da liberdade religiosa como um direito fundamental. Dentre outras,
citam-se a Lei Fundamental alem, cujo artigo 4 prev a impossibilidade de uma relao
Estado-Igreja no mbito da identificao material (BRUGGER, 2010). De acordo com Winfried
Brugger (2010), o Direito moderno prescreve:
[...] trs pressupostos para as relaes atuais entre Estado e Igreja: ciso
(distncia ou separao em sentido amplo), liberdade e igualdade, o que
leva questo sobre se e at que ponto pode-se pensar em aproximaes
entre Estado e Igreja no seu mbito. Todas as trs caractersticas podem ser
entendidas em uma determinao mnima dissociada, permevel e disposta
ao compromisso ou de uma forma estrita, rigorosa, absoluta ou concorrente
(BRUGGER, 2010, p. 17).

No que se refere relao religio-Estado no Brasil, pode-se dividir tal relao em duas
fases: a fase confessional e a fase laica. Durante o Imprio brasileiro (1822-1889) vigorou o
sistema confessional, com a fuso entre Igreja e Estado, tal fuso estava prevista no texto da
Constituio Poltica do Imprio do Brasil, de 25 de maro de 1824, especificamente em seu
artigo 5 que trazia o seguinte enunciado: Art. 5. A Religio Catlica Apostlica Romana
continuar a ser a religio do Imprio. [...] (BRASIL, 2011a). O mesmo artigo previa que todas
as outras religies seriam permitidas com seu culto domestico, ou particular, desde que em

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casas para isso destinadas, no podendo haver forma alguma exterior do templo (BRASIL,
2011a).
Ainda antes do perodo imperial (1822-1889), durante a fase colonial brasileira, com o
instituto do Padroado, prerrogativa da coroa portuguesa embasada no fato de o rei ser o grau-
mestre de trs importantes ordens militares e religiosas de Portugal, quais sejam, a Ordem de
Cristo, a de So Tiago da Espada e a de So Bento, o mesmo possua o direito de promover a
organizao da Igreja nas terras exploradas, tendo tal prerrogativa sido cedida ao imprio
portugus diretamente pelo papa. Ainda neste sentido, insta salientar que, o Estado portugus
possua outros mecanismos para controlar a Igreja, como a Mesa da Conscincia e Ordens, que
procedia s nomeaes eclesisticas, e o Conselho Ultramarino, que emitia pareceres em
direito colonial. O Padroado foi durante todo o perodo colonial e imperial o sustentculo da
relao Estado-religio no Brasil, estando a Igreja a servio do Estado (no primeiro momento,
do Estado portugus, no segundo momento, a servio do Estado brasileiro, aps sua
independncia, ocorrida em 7 de setembro de 1822).
Assim, no havia que se falar em liberdade religiosa at a proclamao da Repblica,
ocorrida em 15 de novembro de 1889, liberdade que ocorrer oficialmente no ano de 1890,
por intermdio de um dos marcos histricos em relao liberdade religiosa no Brasil: o
Decreto n. 119-A, de 7 de janeiro de 1890, redigido por Ruy Barbosa e outorgado no governo
do Marechal Deodoro da Fonseca, durante o Governo Provisrio da Repblica brasileira,
decreto esse que proibiu a interveno da autoridade federal e dos Estados federados em
matria religiosa, consagrando a plena liberdade de cultos, como tambm extinguindo o
Padroado, extino prevista em seu artigo 4, nos seguintes termos: Art. 4 Fica extinto o
padroado com todas as suas instituies, recursos e prerrogativas (BRASIL, 2011d).
O Decreto j no seu primeiro artigo proibiu o estabelecimento de uma religio por parte
do Estado. Assim, traz o Decreto em seu primeiro artigo:
Art. 1 proibido autoridade federal, assim como dos Estados federados,
expedir leis, regulamentos, ou atos administrativos, estabelecendo alguma
religio, ou vedando-a, e criar diferenas entre os habitantes do pas, ou
nos servios sustentados custa do oramento, por motivo de crenas, ou
opinies filosficas ou religiosas. (BRASIL, 2011d).

Neste sentido, percebe-se tambm a vedao de se tratar de modo diferenciado sujeitos
de acordo com sua crena religiosa, como tambm em decorrncia de suas opinies filosficas
ou religiosas. Por sua vez o artigo 2 do Decreto previu o direito de todas as confisses


236

religiosas exercerem o seu culto, e de no serem contrariadas no exerccio deste direito,
abrangendo essa liberdade no somente os indivduos em seus atos individuais, como tambm
as igrejas, associaes e demais agremiados, cabendo a todos eles o direito de livremente se
constiturem e viverem sua f, sem interveno do poder pblico. Neste sentido, foi
reconhecido o direito personalidade jurdica a todas as igrejas e confisses religiosas,
podendo as mesmas adquirirem bens e os administrarem, mantendo-se a cada uma o domnio
de seus bens atuais, bem como dos seus edifcios de culto. Nestes termos, o Decreto n. 119-A
marca juridicamente o rompimento do Estado brasileiro com a Igreja Catlica.
Posteriormente, j com a segunda Constituio brasileira, a Constituio da Repblica
dos Estados Unidos do Brasil, de 24 de fevereiro de 1891, constituio republicana, h o
rompimento jurdico-oficial (no texto constitucional) do Estado com a Igreja Catlica, estando
previsto no pargrafo stimo do artigo 72 (Declarao de Direitos) da referida Constituio
que:
Art. 72 - A Constituio assegura a brasileiros e a estrangeiros residentes no
Pas a inviolabilidade dos direitos concernentes liberdade, segurana
individual e propriedade, nos termos seguintes:
[...]
7 - Nenhum culto ou igreja gozar de subveno oficial, nem ter relaes
de dependncia ou aliana com o Governo da Unio ou dos Estados.
(BRASIL, 2011b).

Alm desta vedao de subveno oficial e de relaes de dependncia ou aliana entre
Estado e Igreja, outros dispositivos do artigo 72 da Constituio de 1891 tambm apresentam
aspectos deste rompimento. Dentre eles, destacam-se, o pargrafo quarto, o qual traz que a
Repblica somente reconhece o casamento civil, sendo gratuita sua celebrao; o pargrafo
quinto, que estipulou a secularizao dos cemitrios, sendo, desde ento, os mesmos
administrados pela autoridade municipal, ficando livre a todos os cultos religiosos a prtica
dos respectivos ritos em relao aos seus crentes, desde que no ofendam a moral pblica e as
leis (BRASIL, 2011b), e o pargrafo sexto, que determinou ser leigo o ensino ministrado nos
estabelecimentos pblicos (BRASIL, 2011b).
Posteriormente, todas as Constituies seguintes (1934, 1937, 1946 e 1967) previram a
laicidade estatal, garantindo, por conseguinte, a liberdade religiosa no Estado brasileiro,
dentre elas, por conseguinte, a atual Constituio da Repblica Federativa do Brasil CRFB/88,
promulgada em 5 de outubro de 1988.

237

Deste modo, para se analisar a liberdade religiosa no Estado Constitucional brasileiro,
por intermdio do atual texto constitucional de 1988 fundamental efetivar uma anlise
sistmica do mesmo, podendo-se iniciar tal anlise pelo prembulo constitucional, o qual traz
o seguinte enunciado:
Ns, representantes do povo brasileiro, reunidos em Assemblia Nacional
Constituinte para instituir um Estado Democrtico, destinado a assegurar o
exerccio dos direitos sociais e individuais, a liberdade, a segurana, o bem-
estar, o desenvolvimento, a igualdade e a justia como valores supremos de
uma sociedade fraterna, pluralista e sem preconceitos, fundada na
harmonia social e comprometida, na ordem interna e internacional, com a
soluo pacfica das controvrsias, promulgamos, sob a proteo de Deus, a
seguinte CONSTITUIO DA REPBLICA FEDERATIVA DO BRASIL (BRASIL,
2011c).

O prembulo, como parte introdutria da Constituio, a qual tem como objetivo
apresentar as intenes, objetivos e bases poltico-filosficas da Constituio, apresenta em
seu corpo elementos caracterizadores fundamentais para o ordenamento jurdico brasileiro: a
inteno de se assegurar o exerccio de direitos sociais e individuais, liberdade, segurana,
bem-estar, desenvolvimento, igualdade, justia, estes como valores supremos de uma
sociedade fraterna, servindo tambm o mesmo como mecanismo de auxlio interpretao
constitucional, tendo em vista o fato de o mesmo apresentar caractersticas importantes da
ordem jurdica constitucional.
Decompondo o prembulo da Constituio de 1988 observam-se diversas ideologias e
objetivos: primeiramente h que se considerar o paradigma do Estado Democrtico, o qual
ter por misso garantir os direitos sociais e individuais, a liberdade, a segurana, o bem-estar,
o desenvolvimento, a igualdade e a justia como valores supremos. Alm desses caracteres, o
texto preambular salienta que, objetiva-se, por intermdio da Constituio, a instituio de
uma sociedade fraterna, pluralista e sem preconceitos, fundada na harmonia social.
Neste sentido, instituir um Estado Democrtico de Direito garantir, inclusive, direitos
individuais, liberdade, igualdade, objetivando uma sociedade fraterna, pluralista e sem
preconceitos; sendo esses elementos harmnicos com a liberdade religiosa. Este anseio
democrtico ir se consolidar no inciso III do artigo 1 da CRFB/88, o qual traz a dignidade da
pessoa humana como um dos fundamentos do Estado brasileiro, conforme j salientado.
Por sua vez, o inciso VI do artigo 5 estipula ser inviolvel a liberdade de conscincia e
de crena, assegurando o livre exerccio dos cultos religiosos e garantindo, na forma da lei, a
proteo aos locais de culto e as suas liturgias, nos seguintes termos: inviolvel a liberdade


238

de conscincia e de crena, sendo assegurado o livre exerccio dos cultos religiosos e garantida,
na forma da lei, a proteo aos locais de culto e suas liturgias (BRASIL, 2011c). Esta liberdade
de crena se subdivide em liberdade positiva e liberdade negativa, sendo a liberdade positiva o
direito de algum crer naquilo que satisfaa suas necessidades espirituais, podendo a
adorao recair num fenmeno da natureza, num corpo celeste, na lua, no sol, ou at num
animal (SILVA NETO, 2008, p. 29).
Ainda de acordo com Manoel Jorge e Silva Neto (2008), a concepo geral aceita em
termos de direito individual liberdade religiosa est presa prerrogativa conferida pessoa
de acreditar na existncia de uma divindade e professar a f respectiva (SILVA NETO, 2008, p.
28). Todavia, continua o mesmo autor, o direito individual liberdade religiosa tripartite,
compreendendo a liberdade de crena, a liberdade de culto e a liberdade de organizao
religiosa (SILVA NETO, 2008).
Neste sentido, Manoel Gonalves Ferreira Filho (1990) analisando o inciso VI do artigo
5, salienta que: A liberdade de conscincia a liberdade do foro ntimo, em questo no
religiosa. A liberdade de crena tambm a liberdade do foro ntimo, mas voltada para a
religio (FERREIRA FILHO, 1990, p. 33). Mais frente, analisando a segunda parte do referido
inciso, no que se refere liberdade de culto, salienta que: Est na segunda parte deste inciso
a liberdade de culto. Podem, em razo da norma, os crentes de qualquer religio honrar a
divindade como melhor lhes parecer, celebrando as cerimnias exigidas pelos rituais
(FERREIRA FILHO, 1990, p. 33).
Por sua vez, o inciso VII do mesmo artigo 5 salienta que: assegurada, nos termos da
lei, a prestao de assistncia religiosa nas entidades civis e militares de internao coletiva
(BRASIL, 2011c). Ainda o mesmo artigo 5 traz em seu inciso VIII que ningum ser privado de
direitos por motivo de crena religiosa ou de convico filosfica ou poltica, salvo se as
invocar para eximir-se de obrigao legal a todos imposta e recusar-se a cumprir prestao
alternativa, fixada em lei (BRASL, 2011c).
Os dois ltimos incisos citados (incisos VII e VIII) no se harmonizam diretamente com a
discusso sobre a liberdade religiosa aqui plasmada, tendo o citado inciso VI maior interesse,
tendo em vista estar compreendido no mesmo os elementos sustentadores da liberdade
religiosa: liberdade de conscincia e de crena. Estes dois elementos foram citados por James
Madison (1751-1836), quando da elaborao da Constituio estadunidense de 1787, o qual
salientou que a religio de todo homem deveria ser deixada a cargo da convico e conscincia

239

de cada homem, sendo direito de todo homem, tambm, exerc-la da maneira que lhe fosse
conveniente.
Neste sentido, a liberdade de conscincia e de crena dirige-se, num primeiro momento,
contra o Estado, o qual no pode impor uma religio oficial ou crena aos seus cidados,
entendendo-se aqui cidado no como somente as pessoas que possuem direitos polticos,
capacidade poltica e/ou ativa, mas sim todos aqueles que vivem num Estado. Assim, de
acordo com Dimitri Dimoulis e Leonardo Martins (2007) o fim principal dos direitos
fundamentais conferir aos indivduos uma posio jurdica de direito subjetivo, em sua
maioria de natureza material, como tambm vezes de natureza processual e,
consequentemente, limitar a liberdade de atuao dos rgos do Estado.
Assim, o direito de liberdade religiosa configura-se como direito de status negativo,
implicando, nos dizeres de Andr Ramos Tavares (2011), uma pretenso de resistncia
(possvel, mas indesejvel) interveno estatal ilegtima (TAVARES, 2011). Nestes moldes,
insta salientar os dizeres de Thomas Jefferson (1743-1826) ao afirmar que nenhum homem
dever ser compelido a frequentar ou adotar qualquer religio, local ou ministrio, no
podendo, tambm, sofrer restries em razo de suas opinies ou crenas religiosas, devendo,
todo homem, ser livre para professar suas opinies no que se refere religio.
No que tange laicidade estatal, a mesma torna-se patente no texto do inciso I do artigo
19, o qual, veda aos Estados, Municpios, Unio e ao Distrito Federal o estabelecimento de
cultos religiosos ou igrejas, embaraar-lhes o funcionamento ou manter com eles ou seus
representantes relaes de dependncia ou aliana, ressalvada, na forma da lei, a colaborao
de interesse pblico. Aqui h que se realizar uma observao: a laicidade no pressupe
separao total da religio nos assuntos estatais, o Estado pode efetivar alianas ou manter
relaes com cultos religiosos ou igrejas, desde que tais alianas ou relaes possuam
interesse pblico, beneficiando a coletividade estatal.
A liberdade religiosa reflete tambm no sistema tributrio constitucional, estando sua
proteo constitucional consubstanciada no artigo 150, VI, alnea "b", o qual veda Unio, aos
Estados, ao Distrito Federal e aos Municpios a instituio de impostos sobre templos de
qualquer culto, salientando no pargrafo 4 do mesmo artigo que as vedaes expressas no
inciso VI, alneas b e c, compreendem somente o patrimnio, a renda e os servios,
relacionados com as finalidades essenciais das entidades nelas mencionadas. Porm, a
jurisprudncia entende que a imunidade tributria prevista no citado dispositivo estende-se


240

eventuais dependncias e imveis utilizados na consecuo da finalidade da instituio, desde
que o mesmo no possua fins lucrativos.
O artigo 120 assevera que sero fixados contedos mnimos para o ensino fundamental,
de maneira a assegurar a formao bsica comum e respeito aos valores culturais e artsticos,
nacionais e regionais, salientando no pargrafo 1 que o ensino religioso, de matria
facultativa, constituir disciplina dos horrios normais das escolas pblicas de ensino
fundamental. Aqui est um locus de vrias divergncias por parte de juristas e pedagogos,
sendo uns favorveis e outros contrrios s medidas estatais relacionadas ao ensino religioso
no ensino fundamental
5
.
Last but not least, outro dispositivo referente ao tema passvel de ser citado refere-se ao
pargrafo terceiro do artigo 226 que assevera ter o casamento religioso efeito civil, nos termos
da lei. Assim, atribui-se ao casamento civil efeito civil.
Concluso
A modernidade como projeto de uma sociedade emancipadora do homem, tem como
postulados os direitos humanos, a secularizao, a democracia e a autonomia do homem.
Desta autonomia, trazendo a ideia de um homem como senhor de seu destino e de suas
escolhas, projeta-se tambm, talvez at por consequncia, a imagem de um homem
secularizado. Por sua vez, a ideia de secularizao pressupe o princpio da liberdade religiosa,
fator determinante da entrada da modernidade. Salientando tambm que, secularizao no
se confunde com atesmo, pelo contrrio, secularizao pressupe respeito a todos os credos
religiosos, inclusive o fato de no possuir, o indivduo, nenhum credo.
Apesar de postulado fundamental da modernidade, a autonomia vista de modo
pernicioso por grupos fundamentalistas religiosos, lanando tais grupos crticas a uma
sociedade afastada de Deus, salientando o pecado de afastar Deus da esfera poltica e social
(laicizao e secularizao, respectivamente), o que contraria toda a mensagem divina,
fazendo com que o homem perca seu norte de orientao numa sociedade destituda de
valores morais.

5
No objetivo, por intermdio do presente trabalho, abordar a problemtica do ensino religioso nas escolas, o
que ser tema de outro trabalho especfico.

241

Estruturalmente, pode-se afirmar ser a liberdade religiosa um corolrio da liberdade de
conscincia, tutelando juridicamente qualquer opo que o indivduo tome em matria
religiosa, mesmo sua rejeio, o que se harmoniza com a dignidade humana do sujeito.
Conclui-se, assim, que o principio da liberdade religiosa um dos sustentculos do
Estado Democrtico de Direito, tendo em vista tutelar a conscincia religiosa, ter ou no ter
uma crena, protegendo aqueles indivduos que praticam uma religio minoritria, como
tambm aqueles que so fiis aos mandamentos de credos religiosos majoritrios, e, inclusive,
aqueles que no possuem uma religio, sejam ateus ou agnsticos.
Trazendo a questo para a sociedade brasileira, o foco principal da pesquisa, pode-se
perceber uma importncia ainda maior, principalmente por se tratar de um pas com forte
religiosidade popular, onde durante vrios anos houve a oficializao de uma religio por parte
do Estado. Nestes termos, o Estado brasileiro, seja por intermdio do Poder Executivo, como
tambm dos poderes Legislativo e Judicirio, tem tratado a questo com a importncia que
merece, apesar de que, como citado, no ser a interseo dos campos da religio e do Direito
um assunto de fcil discusso e tratamento. Analisar as relaes e os problemas entre religio
e Direito requer dilogo ponderado e democrtico, atentando-se o intrprete constitucional,
que somos todos os envolvidos, com base nos postulados de Peter Hberle (1997), para os
direitos fundamentais.
Em que pesem os discursos de dio religioso, como tambm de derrota e crise da
modernidade, crise essa ocasionada, inclusive, pelo afastamento da religio da poltica e da
sociedade, o Estado Democrtico de Direito tem como um de seus postulados a defesa do
pluralismo e esta defesa passa tambm pelo pluralismo religioso.
Somente com a efetiva defesa dos princpios constitucionais, dentre eles o princpio da
liberdade religiosa, o qual se coaduna com o modelo de Estado Constitucional institudo pela
CRFB/88, conseguir-se- a continuidade da ordem constitucional, um desafio (?), sem dvida,
porm importante que cada sujeito lute por tal continuidade, para que assim seja efetivado
o primado do Estado Democrtico de Direito.
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RBDC RBDC-18 RBDC-18-225-Artigo Marcio Eduardo Pedrosa Morais (Religiao e Direitos Fundamentais o Principio Da Liberdade Religiosa)

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Revista Brasileira de Direito Constitucional RBDC n. 18 jul./dez.

Professor universitrio na Faculdade de Direito da Universidade de Itana e no Curso de Direito da Faculdade de

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