A aplicao do Direito na perspectiva

hermenutica de Hans-Georg Gadamer

Fernando Jos Armando Ribeiro e

Brbara Gonalves de Arajo Braga
Sumrio
1. Introduo. 2. Hermenutica e interpretao. 3. A hermenutica como mtodo de
interpretao. 3.1. Os mtodos de interpretao
do Direito. 4. Crticas aplicao do Direito sob
o paradigma da hermenutica como mtodo
de interpretao. 5. A hermenutica filosfica
de Gadamer. 5.1. O horizonte histrico. 5.2. A
fuso de horizontes. 5.3. Histria efeitual. 5.4. O
crculo hermenutico. 5.5. A questo do mtodo.
5.6. A linguagem. 6. A aplicao do Direito sob o
prisma da hermenutica filosfica de Gadamer:
uma hermenutica jurdica. 7. Concluso.

1. Introduo

Fernando Jos Armando Ribeiro Doutor

em Direito pela UFMG, Professor dos cursos
de doutoramento, mestrado e bacharelado da
PUC-Minas e da Faculdade de Direito Milton
Campos, diretor do Departamento de Teoria do
Direito do Instituto dos Advogados de Minas
Gerais (IAMG).
Brbara Gonalves de Arajo Braga estudante do 9o perodo da Faculdade Mineira de
Direito da PUC-Minas; Estudante de Filosofia
da UFMG.
Braslia a. 45 n. 177 jan./mar. 2008

O estudo do Direito uma constante

procura. Procura-se pelo sentido da Constituio, pela Justia. Procura-se muitas
vezes sem saber ao certo as feies do que
se est a buscar. Procura-se freqentemente
apenas no silncio do texto como se ele tudo
soubesse e a tudo respondesse.
Todavia, o Direito no somente aquilo
que consta dos textos de leis e cdigos.Os
textos legais apenas trazem ordens de conduta na sociedade, aptas a regular relaes
intersubjetivas. Por conseguinte, a procura
do Direito no texto legal implica o encontro de um Direito mudo, aplicado como a
desconsiderar o sujeito que interpreta sem
saber a que serve, a quem obedece.
Considerando que tudo que apreendido e representado pelo sujeito cognoscente
265

remete a um processo hermenutico e que

o mundo vem conscincia pela palavra,
sendo a linguagem j a primeira interpretao, a hermenutica torna-se inseparvel da
vida humana e, por conseguinte, do prprio
Direito. Portanto, o Direito depende da
mediao hermenutica. Sem hermenutica, no h Direito, s texto. No Direito,
por intermdio do discurso se exprime o
vlido e o no vlido, o razovel e o no
razovel, o que corresponde dignidade da
pessoa humana e o que a nega ou ignora,
e para tanto sempre se tem um processo
hermenutico.
Investigar e refletir a aplicao do Direito
no paradigma do Estado Democrtico de
Direito e no contexto da pluralidade exige
o reconhecimento da inevitabilidade do trabalho de recriao crtica dos textos. Nesse
sentido, a Hermenutica Filosfica gadameriana fecunda o estudo do Direito, demonstrando a sua inevitvel compreenso como
dilogo crtico e reflexivo com a tradio.
Buscando pensar a Hermenutica Filosfica de Gadamer no mbito da aplicao
do Direito, este artigo prope uma breve
introduo hermenutica, procurando
estabelecer uma distino entre esta e a
interpretao. Em seguida discorre sobre
a hermenutica clssica, seus mtodos,
suas escolas. Posteriormente adentrar
a Hermenutica Filosfica de Gadamer
definindo alguns de seus conceitos e expondo suas caractersticas. Somente ento
se passar Hermenutica Jurdica gadameriana enfrentando algumas questes de
relevncia.

2. Hermenutica e interpretao
Historicamente, a hermenutica penetrou de forma gradativa no domnio das
cincias humanas e da filosofia, adquirindo,
com o advento da modernidade, diversos
significados. Nesse sentido, Palmer (1999,
p. 43-44) assinala:
O campo da hermenutica tem sido
interpretado (numa ordem cronol266

gica pouco rigorosa) como: 1) uma

teoria da exegese bblica; 2) uma metodologia filolgica geral; 3) uma cincia
de toda a compreenso lingstica; 4)
uma base metodolgica das geisteswissenschaften; 5) uma fenomenologia da
existncia e da compreenso existencial; 6) sistemas de interpretao, simultaneamente recolectivos e inconoclsticos, utilizados pelo homem para
alcanar o significado subjacente aos
mitos e smbolos (...) Cada definio
representa essencialmente um ponto
de vista a partir do qual a hermenutica encarada.
O modelo hermenutico, desde a escolstica at o sistema histrico-evolutivo,
consiste, em linhas gerais, no estudo da
sistematizao dos processos aplicveis
para determinar o sentido e o alcance das
expresses. Por conseguinte, a hermenutica jurdica na acepo tradicional busca o
sentido da verba legis por intermdio de mtodos e tcnicas de interpretao da lei.
Entretanto, desde os estudos de Heidegger, a hermenutica no pode mais ser
entendida como uma instrumentalidade
passiva capaz de tornar compreensvel o
objeto de estudo. Nesse sentido, a variao
da prpria compreenso da linguagem
como meio universal (KUNSCH, 2001)
faz necessria a viragem do modo de ser e
perceber da prpria hermenutica.
Segundo Heidegger (1997, p. 172), hermenutica deriva do grego hermeneuein,
que remete ao deus Hermes, o mensageiro
dos deuses. Hermes era conhecido como
aquele que descobriu o objeto utilizado
pela compreenso humana para alcanar o
significado das coisas e para transmiti-lo s
outras pessoas. O deus Hermes era vinculado a uma funo de transmutao, ou seja,
transformava aquilo que a compreenso
humana no alcanava em algo que esta
compreenso conseguisse compreender.
Todavia, para tanto furtava algo. Hermes,
ao traduzir em linguagem humana o que foi
dito pelos deuses, colocava um pouco de si,
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tirava um pouco dos deuses. Nesse sentido,

o processo de traduo, como manifestao
do prprio fazer hermenutico, comporta
sempre, e inevitavelmente, uma atribuio
de sentido. Esta, longe de ser um problema,
constitui-se como condio de possibilidade. Vale dizer, o processo de desvelamento,
essncia do fazer hermenutico como saber
auto-reflexivo e participao no ser, implica
necessariamente uma participao ativa e
reconstrutiva da esfera de sentidos.
Na perspectiva heideggeriana, foram
os latinos que, ao identificar hermenutica
com interpretao, operaram uma regresso, pois a palavra interpretao no traz a
abertura dialtica inerente ao fazer hermenutico, pela conjuno de dizer, explicar e
traduzir como sentidos antigos da palavra
hermenutica. A palavra interpretao
no diz do furtar, silenciosa sobre o se
colocar. O termo interpretao permite
ser significado apenas como um ajuste de
inteno, como clarificao do sentido de
um objeto. Dessa forma, o uso do termo
interpretao como sinnimo de hermenutica fez esquecer todo substrato trazido pela
hermenutica em seu uso grego.
Heidegger reivindica a hermenutica
em seu sentido mais original. Dessa forma,
para Heidegger, a hermenutica permite
revelar, descobrir, perceber qual o significado mais profundo daquilo que est na
realidade manifesta. Pela hermenutica
descobre-se o significado oculto, no manifesto, no s de um texto (stricto sensu),
mas tambm da linguagem. Nesse sentido
acentua Stein (1996, p. 33):
A filosofia enquanto filosofia hermenutica procura uma base para
os processos cognitivos humanos
que se do na linguagem e diz que
existe, desde cedo, um processo
comum a todos os seres humanos
que lhes permite se comunicarem
atravs de uma linguagem, atravs
dos discursos chamados assertricos,
dos discursos que trabalham com
enunciados e que esta condio de
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possibilidade vem da compreenso,

de uma compreenso determinada.
A compreenso faz parte do modo
de ser do homem. Ela dada como
estrutura prvia de sentido.
Ainda segundo Stein (1996, p. 26),
existem dois modos de compreender, que
seriam o compreender de uma proposio
e o compreender anterior, que saber como
se est no mundo, o existir, o sobreviver.
O compreender uma qualidade do ser
humano como humano. Assim podemos
imaginar que existe um logos que se bifurca.
O primeiro seria o logos da compreenso de
uma proposio, o logos que se manifesta
na linguagem (chamado por Heidegger de
logos apofntico). E o segundo seria aquele
que se d praticamente no compreender enquanto somos um modo de compreender,
chamado de logos hermenutico.
De acordo com Margarida Lacombe
Camargo (2003, p. 29):
Para Heidegger, a compreenso consiste no movimento bsico da existncia, no sentido de que compreender
no significa um comportamento do
pensamento humano entre outros
que se possa disciplinar metodologicamente, e, portanto conformar-se
como mtodo cientifico. Constitui,
antes, o movimento bsico da existncia humana.
A partir dos estudos de Heiddeger,
Hans-George Gadamer (1997) consubstancia um tratamento paradigmtico capaz
de radicar em novas bases a questo hermenutica. Com Gadamer (1997, p. 442), a
tarefa hermenutica no mais desenvolver
um procedimento para a compreenso,
mas esclarecer as condies sob as quais
surge a compreenso. Portanto, tem-se
uma nova e definitiva lio: uma coisa
estabelecer uma prxis de interpretao
opaca como princpio, e outra coisa bem
diferente investigar as categorias a partir
das quais passa a se dar a compreenso.
Abre-se ento para uma hermenutica
jurdica crtica, compreendendo que a her267

menutica um processo de interpretao

somado criao, no qual o intrprete aplicador responsvel tambm pela atualizao permanente do Direito, visto em toda
a sistematicidade e abrangncia inerentes
a seu modo de ser no mundo.

3. A hermenutica como
mtodo de interpretao
A hermenutica como mtodo de interpretao apresentada como cincia. Ela
contm regras bem ordenadas que fixam
os critrios e princpios que norteiam a
interpretao. a teoria cientfica da interpretao, sendo um instrumento para a
realizao do Direito.
Conforme ensina Streck (2003, p. 106), a
hermenutica como mtodo de interpretao sofre a influncia da hermenutica de
cunho objetivista de Emlio Betti, que se
baseia numa forma metdica e disciplinada
da compreenso. Ainda segundo o autor
gacho, para Betti (apud STRECK, 2003) a
interpretao seria um processo reprodutivo no qual o intrprete traduz para sua
linguagem as objetivaes da mente de
outro por meio de uma realidade anloga a
que originou as objetivaes interpretadas.
Portanto, interpretar seria o reconhecimento do significado que o autor foi capaz de
elaborar (STRECK, 2003, p. 107).
A concepo da hermenutica clssica
no Direito performativamente representada pelo pensamento de Francesco Ferrara
(2003), jurista italiano de 1921, cuja obra revela o entendimento de uma hermenutica
normativa que muito deposita nos mtodos
interpretativos. Ferrara (2003) assevera que
o intrprete tem apenas o papel de mediador
entre a lei e o fato.Para ele, a misso do intrprete justamente descobrir o contedo real
da norma jurdica (FERRARA, 2003, p. 24).
No obstante, para Ferrara (2002, p. 25)
os mtodos de interpretao so preciosos
para evitar:
(...) de uma parte daqueles que por
timidez ou inexperincia esto estri268

tamente agarrados ao texto da lei,

para no perderem o caminho (...);
por outro lado, o perigo ainda mais
grave de que o intrprete, deixandose apaixonar por uma tese, trabalhe
de fantasia e julgue encontrar no Direito positivo idias e princpios que
so antes o fruto das suas lucubraes
tericas ou das suas preferncias
sentimentais.
No Direito brasileiro, esse pensamento
hermenutico normativo se materializou
no nome de Carlos Maximiliano (1999, p.
1), que assim ensinava:
A hermenutica jurdica tem por objetivo o estudo e a sistematizao dos
processos aplicveis para determinar
o sentido e o alcance das expresses
do Direito. (...) Para aplicar o Direito
se faz mister um trabalho preliminar:
descobrir e fixar o sentido verdadeiro
da regra positiva; e, logo depois, o
respectivo alcance, a sua extenso.
Em suma, o executor extrai da norma
tudo o que na mesma se contm: o
que se chama interpretar.
Interpretar descobrir o sentido e o alcance da norma, procurando o significado
dos conceitos jurdicos. A hermenutica a
tcnica. A norma jurdica, como modelo de
Direito, o objeto cultural, cognoscvel do
sujeito que se debrua em decifr-la.
Desse modo, existem regras que o intrprete deve seguir, as quais se manifestam
e se multiplicam nos chamados mtodos
de interpretao. Tais mtodos poderiam
levar vontade do legislador, ou vontade
da lei, ou ainda ao estabelecido pela livre
convico do juiz? No importa, o relevante
que grande contribuio da hermenutica
seria fornecer os mtodos de interpretao
que mostrariam o significado das normas.
3.1. Os mtodos de interpretao do Direito
Tradicionalmente, a doutrina tem elencado as seguintes tcnicas interpretativas
do Direito: gramatical, lgico-sistemtica,
histrica, sociolgica e teleolgica.
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A interpretao gramatical a anlise

da lei com base nas palavras que compem
seu texto, bem como da conexo entre
elas.Na interpretao gramatical, o intrprete analisa o texto da lei com base nas
palavras e na conexo lingstica. Assim,
o intrprete se debrua sobre as expresses
normativas, investigando a origem etimolgica dos vocbulos e aplicando regras de
concordncia ou regncia.
Na interpretao lgico-sistemtica,
busca-se deduzir a voluntas legis com base
em outras circunstncias que no as gramaticais, remetendo ao significado de uma
norma em relao s outras hierarquicamente superiores ou mais gerais. Noutros
termos, a interpretao lgico-sistemtica
consiste em referir o texto ao contexto normativo de que faz parte, correlacionando,
assim, a norma ao sistema do ordenamento
jurdico.
A interpretao histrica perquire os antecedentes imediatos e remotos do modelo
normativo. Portanto, a interpretao histrica tem por objeto a situao da relao
jurdica regulada pelas normas jurdicas no
momento da promulgao da lei, evidenciando o modo da interveno do Direito
num dado momento histrico.
Por sua vez, o processo sociolgico de
interpretao objetiva ampliar o sentido da
norma a relaes novas, alm de temperar
o alcance do preceito normativo, a fim de
faz-lo espelhar as necessidades atuais da
comunidade jurdica.
Por fim, a interpretao teleolgica objetiva depreender a finalidade do modelo
normativo, haja vista que a delimitao
do sentido normativo requer a captao
dos fins para os quais se elaborou a norma
jurdica.
Ressalte-se que os mtodos interpretativos no se contrapem rasgadamente, no
so necessariamente operaes separadas,
podem ser tratados como partes conexas
de uma s atividade. Nesse sentido, vrias
escolas apregoavam diferentes usos dos
mtodos interpretativos.
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4. Crticas aplicao do Direito

sob o paradigma da hermenutica
como mtodo de interpretao
A hermenutica no escopo dos mtodos
de interpretao implica o revelar do sentido da norma. A interpretao tem como
objetivo fundamental o estudo dos processos de fixao do sentido e do alcance da
norma jurdica, com a finalidade de extrair
seu significado, seu contedo.
Segundo Carlos Maximiliano (1999, p.
14), o jurista esclarecido pela hermenutica
no perturba a harmonia do conjunto nem
altera as linhas arquitetnicas da obra; desce aos alicerces, e dali arranca tesouros de
idias. Portanto, de acordo com o autor,
a hermenutica equivaleria a mtodos por
meio dos quais o intrprete dissiparia as
obscuridades e contradies, explicaria a
matria para descobrir o brilho de um pensamento fecundo em aplicaes prticas
(MAXIMILIANO, 1999, p. 15). Dessa forma,
as grandes questes hermenuticas do Direito ficam circunscritas pergunta acerca
do sentido que a interpretao deve fixar.
Em comentrio hermenutica concebida como tcnica de interpretao no
prefcio obra Jurisdio Constitucional
e Hermenutica de Lnio Streck, assevera
Ernildo Stein (apud STRECK, 2004, p. XV):
Ao lado da hermenutica bblica, a hermenutica jurdica era sempre um exerccio
de interpretao tcnica de um lado, e, de
outro essa interpretao era comandada por
cnones rgidos e por intrpretes dotados
de especial autoridade.
Como instrumental para a exegese de
texto, o saber hermenutico reduzido a um
complexo intrincado com vistas descoberta de uma verdade pr-existente. Sob esse
ponto de vista, tanto a Escola da Exegese
(reflexo da positivao do Direito sobre os
braos da segurana e da certeza) quanto
a Escola Histrica (marcada pela crena
ingnua da histria como algo objetivvel)
ou a Jurisprudncia analtica (sendo uma
vertente cientfica e dogmtica) incorrem na
269

compreenso do ato de interpretar como um

processo silogstico em que das premissas
decorre a concluso da verdade da norma,
o que pode levar a confuso entre validade
e verdade. Portanto, no mbito da Cincia
Jurdica, a identificao da hermenutica
como pura tcnica a partir da qual se extrai
a verdade conduz ao que Plauto Faraco
Azevedo (1989, p. 61) chamou de empobrecimento do processo hermenutico. No
obstante, a via do automatismo exegtico
ou silogismo dedutivo implica a desvalorizao da atividade judicante, de que o conceptualismo apartado da vida contraparte.
Como acentua Lnio Streck (2004, p. 39),
a hermenutica como tcnica, saber operacional, domina no campo jurdico, uma vez
que o pensamento dogmtico do Direito
cr na existncia de uma subjetividade
instauradora do mundo que possibilitaria
a interpretao correta, o exato sentido
da norma. Tal compreenso jaz sobre o
paradigma da filosofia do sujeito, vez que
se assenta na concepo de que no sujeito que reside a verdade. Nas palavras de
Lnio Streck (2003, p. 18):
(...) as prticas hermenutico-interpretativas vigorantes/hegemnicas
no campo de operacionalidade incluindo a a doutrina e a jurisprudncia ainda esto presas dicotomia
sujeito-objeto, carentes e/ou refratrios viragem lingstica de cunho
pragmatista-ontolgico ocorrida
contemporaneamente, onde a relao
passa a ser sujeito-sujeito. Dito de outro modo, no campo jurdico brasileiro
a linguagem ainda tem um carter
secundrio, uma terceira coisa que
se interpe entre o sujeito e o objeto,
enfim, uma espcie de instrumento
ou veculo condutor de essncias e
corretas exegeses dos textos legais.
Ora, com a filosofia da linguagem a verdade passa a habitar no s o objeto nem
apenas o sujeito, mas se cogita o mdium, a
relao, a linguagem. Portanto, o intrprete
no dispe da verdade, to-pouco existem
270

capas de sentidos depositadas em algum

canto do universo lingstico disposio
do intrprete, prontas a serem acopladas
nudez dos textos ou objetos (STRECK,
2004, p. 256).
Mas por que ainda impera no campo do
Direito o paradigma da filosofia do sujeito?
Um dos motivos , certamente, a resistncia
que se ope s novas idias. No obstante,
conforme expe Souza Cruz (2006, p. 3), o
exame dogmtico dos textos legislativos
se sustenta na incorporao das noes
clssicas da diviso qualitativa dos poderes
pela qual ao legislativo caberia uma ao de
carter volitivo, legando-se ao magistrado
apenas a descoberta da vontade da lei ou do
legislador. Vale lembrar ainda que, segundo Dalmo Dallari (1980, p. 95), o emprego
dos vrios modelos de interpretao confere ao intrprete o sentimento de iseno
ante as injustias que decorrem da lei, o
que parece ser um tanto quanto cmodo.
Alm disso, acredita-se que a utilizao
das tcnicas interpretativas confere a to
aclamada segurana jurdica, pois cercaria
o intrprete evitando as convices tericas
prprias de cada indivduo.
Todavia, como demonstra Margarida
Lacombe Camargo (2003, p. 3), os critrios
de interpretao no conferem objetividade
interpretao das leis. Primeiro, por faltar a
elas hierarquia, tornando o seu comando bastante fluido. Segundo, por ignorar a dimenso criadora do intrprete, que atenta antes
para a resoluo do problema que para a lei.
Por fim, conforme alerta Streck (2004, p.
249), pensar a atividade hermenutica como
produto de mtodos implica pens-la como
instrumento do conhecimento, o que equivocado. luz do pensamento de Gadamer
(1997), podemos aduzir que hermenutica
existncia e remete quilo que acontece
ao homem enquanto homem.

5. A hermenutica filosfica de Gadamer

A reflexo hermenutica do sculo XIX,
representada principalmente pelo pensaRevista de Informao Legislativa

mento de Dilthey, coloca o problema da

compreenso em termos de um modo de
conhecimento. Heidegger (1967, p. 33), ao
defender a especificidade da linguagem
como linguagem do ser, aqum e alm de
toda explicao filosfica que se deu at
ento, apresenta a compreenso no em
termos de um carter epistemolgico, mas,
sim, existencial. Em Heidegger (1967), a
compreenso no um modo de conhecer,
mas a prpria existncia.
Seguindo a matriz heideggeriana,
Gadamer (1997, p. 556) afirma: Ser que
pode ser compreendido linguagem. A
linguagem no mbito da Hermenutica
Filosfica de Gadamer constitui a mediao total da experincia do ser. E, nesses
termos, apresentado o limite imposto a
toda a experincia hermenutica do sentido. Para Gadamer (1997, p. 706), o que
no pode jamais ser compreendido em
sua totalidade, pois, para tudo que uma
linguagem desencadeia, ela remete sempre
para alm do enunciado como tal. O ser no
pode ser compreendido em sua totalidade,
no podendo, assim, haver uma pretenso
de totalidade da interpretao.
Nas palavras de Ernildo Stein (2002, p.
3), Gadamer insere a interpretao num
contexto ou de carter existencial, ou com
as caractersticas do acontecer da tradio
na histria do ser em que interpretar permite ser compreendido progressivamente
como uma autocompreenso de quem
interpreta. E isso, como acentua Gadamer
(apud STEIN, 2002), no implica uma diminuio de cientificidade, mas a legitimao
de um significado humano especial. Em
Gadamer (apud STEIN, 2002), o interpretar
j no mais uma instncia cientfica, mas
, antes, uma experincia humana de mundo, na qual a compreenso um prprio
critrio existencial.
Ressalte-se que, no prefcio da 2a edio
de Verdade e Mtodo, Hans-Georg Gadamer
(1997, p. 14) esclarece que as conseqncias
prticas das investigaes por ele apresentadas no ocorrem em todo caso para
Braslia a. 45 n. 177 jan./mar. 2008

um engajamento no cientfico, mas para

probidade cientfica de reconhecer em
todo compreender um engajamento real e
efetivo. E salienta:
Minha inteno verdadeira, porm,
foi e uma inteno filosfica: O que
est em questo no o que ns fazemos, o que ns deveramos fazer, mas
o que, ultrapassando nosso querer e
fazer, nos sobrevm, ou nos acontece (GADAMER, 1997, p. 14).
Gadamer (1997) ainda esclarece, na
introduo obra Verdade e Mtodo, que as
anlises por ele empreitadas no param na
justificao da verdade da arte. Elas procuram antes desenvolver, desde esse ponto
de partida, um conceito de conhecimento
e de verdade que corresponde ao todo da
experincia hermenutica. Para Gadamer
(1997, p. 34), assim como na experincia
da arte, na qual as verdades ultrapassam
a esfera do conhecimento metdico, algo
semelhante vale para o todo das cincias
do esprito*, nas quais a tradio histrica
transformada em objeto da pesquisa. certo
que a experincia da tradio histrica ultrapassa fundamentalmente aquilo que nela
pesquisvel. No entanto, Verdade e Mtodo
prope-se a expor a verdade como um acontecer, o qual j est embebido de tradio.
Nesse sentido, Gadamer (1997) traz algumas noes que devem ser pontuadas.
5.1. O horizonte histrico
O horizonte o mbito de viso existente desde um ponto determinado da histria,
ou seja, o resultado dialtico do contraste
do passado com o presente. Nas palavras de
Gadamer (1997, p. 404), o horizonte prprio do intrprete determinante, mas no
como um ponto de vista ao qual a pessoa se
apega ou pelo qual se impe, seno como
*
No fim do sculo XIX, Dilthey desenvolveu
uma nova teoria sobre as cincias que no podiam
experimentar-se ou observar-se empiricamente cujo
objeto era a realidade histrico-social da vida humana.
Dilthey chamou-as cincias do esprito em contraposio s cincias fsico-naturais.

271

uma opinio e uma possibilidade posta em

jogo e que lhe ajuda a apropriar-se daquilo
que vem dito no texto.
Conforme assinala Rodolfo Viana Pereira (2001, p. 27), o horizonte histrico
demonstra que o acesso do homem ao
mundo se d a partir de seu ponto de vista,
de sua situao hermenutica, que sempre
um posicionar-se perante os fenmenos.
Esclarece ainda que a situao hermenutica vincula-se ao conjunto de experincias
trazidas na Histria que formam indissociavelmente nosso raio de viso e prmoldam nossas interaes intelectivas com
os fenmenos que se nos postam frente
(PEREIRA, 2001, p. 27).
A pr-compreenso seria uma antecipao prvia e difusa do sentido do texto
influenciado pela tradio em que se insere
o sujeito que o analisa. Noutros termos,
o produto da relao intersubjetiva que
o hermeneuta tem no mundo. A prcompreenso parte formadora da prpria
compreenso, constitui ontologicamente a
compreenso. Desse modo, como assevera
Pereira (2001, p. 28), no existe possibilidade de compreender que se forme margem
do conjunto difuso de pr-compreenses
advindas do horizonte histrico em que se
situa o sujeito. Prossegue:
(...) o homem, ao interpretar qualquer fenmeno, j possui antecipadamente uma pr-compreenso difusa
do mesmo, um pr-conceito, uma
antecipao prvia de seu sentido,
influenciada pela tradio em que se
insere (suas experincias, seu modo
de vida, sua situao hermenutica
etc.) (PEREIRA, 2001, p. 28).
A compreenso formada por pr-compreenses. Nos termos de Gadamer (1997,
p. 709), no existe compreenso que seja
livre de todo pr-conceito, por mais que a
vontade do nosso conhecimento tenha de
estar sempre dirigida, no sentido de escapar
ao conjunto de nossos pr-conceitos.
Portanto, a situao hermenutica do
homem j o encaminha a um objeto com
272

um certo olhar. O fenmeno sempre visto

de forma mediada, sempre representado.
No se conhece algo em sua plenitude, mas
sempre algo enquanto algo. Todo fenmeno
o qual o homem defronta jamais se mostra
em sua pureza objetiva e ahistrica, como que
isolado e pronto descoberta em seu estado bruto, mas antes aparece matizado pelo espectro de
cores que formam o raio de viso daquele que o
observa (PEREIRA, 2001, p. 41). O que no
significa a impossibilidade de conhecimento das coisas, mas to-somente que essas s
podem ser conhecidas de forma mediada.
No obstante, Gadamer (1997) ressalta
que o horizonte histrico no significa
enclausuramento, mas abertura. Como
coloca Pereira (2001, p. 28), a conscincia
do horizonte histrico permite melhor
vislumbr-lo rumo a um padro mais
correto. Pela noo do horizonte histrico,
chega-se conscincia da pluralidade de
camadas de sentidos em que se reconhece
uma constante mobilidade de significados
cambiantes em funo de cada poca (PEREIRA, 2001, p. 44). A partir da conscincia
da pluralidade de camadas de sentidos, a
fixao de determinados princpios hermenuticos reluz com ainda mais fora.
5.2. A fuso de horizontes
Segundo Gadamer (1997), no se pode
isolar o intrprete do objeto hermenutico,
e nesse sentido o significado do texto no
est espera do intrprete. Nas palavras
de Pasqualini (2002, p. 171):
Na acepo mais plena, o sentido
no existe apenas do lado do texto,
nem somente do lado do intrprete,
mas como um evento que se d em
dupla trajetria: do texto (que se exterioriza e vem frente) ao intrprete;
e do intrprete (que mergulha na
linguagem e a revela) ao texto. Esse
duplo percurso sabe da distncia que
separa texto e intrprete e, nessa medida, sabe que ambos, ainda quando
juntos, se ocultam (velamento) e se
mostram (desvelamento).
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A compreenso que se realiza mediante

um dilogo hermenutico implica fundir
o horizonte do intrprete com o horizonte
daquele que interpretado. E do interrelacionamento do horizonte prprio do
intrprete com o alheio nasce um novo.
Para Gadamer (1997, p. 404), na fuso de
horizontes se d a plenitude da conversa,
na qual ganha expresso uma coisa que
no s de interesse meu ou do meu autor,
mas de interesse geral. O compreender do
intrprete faz parte de um acontecer que
decorre do prprio texto que precisa de interpretao. Na noo de fuso de horizontes,
h a concepo de que a verdade do texto
no est na submisso incondicionada
opinio do autor e nem somente nos prconceitos do intrprete, mas seno na fuso
de horizontes de ambos.
Gadamer (1997) produz uma virada
hermenutica em que j no mais possvel descrever o interpretar como produo
de um sujeito soberano. Nesse sentido, o
intrprete no pode impor ao texto a sua
pr-compreenso, devendo confront-la
criticamente com as possibilidades razoveis dentro de um contexto. Nas palavras
de Gadamer (1997, p. 414):
Importa que nos mantenhamos longe do erro de que o que determina e
limita o horizonte do presente um
acervo fixo de opinies e valoraes, e
que face a isso a alteridade do passado se destaca como um fundamento
slido. Na verdade, o horizonte
do presente est num processo de
constante formao, na medida em
que estamos obrigados a pr prova constantemente todos os nossos
preconceitos.
A verdade de um texto no est na submisso incondicionada opinio do autor
nem apenas nos preconceitos do intrprete,
mas na fuso dos horizontes de ambos. A
tarefa de descoberta da verdade do objeto
no todo impotente, pois o homem, ao
debruar-se sobre um objeto, no encontra
apenas objeto, mas tambm ao humana
Braslia a. 45 n. 177 jan./mar. 2008

refletida. Assim, a interpretao deixa de

ser um processo reprodutivo para figurar
como processo produtivo, posto que o intrprete no realiza apenas uma atividade
reprodutiva do texto, mas o atualiza de
acordo com as circunstncias do momento.
Ao projetar seu horizonte histrico, o intrprete d origem a um novo horizonte no
presente. O presente vem a ser como uma
evoluo do limitado horizonte histrico
para um novo horizonte superador, numa
fuso de horizontes.
Ressalte-se ainda que a fuso de horizontes implica um outro tipo de fuso,
aquela entre compreenso, interpretao e
aplicao. Numa inverso da posio clssica de que primeiro vem a interpretao para
depois decorrer a compreenso, em Gadamer (1997) compreende-se para interpretar.
Para o filsofo, sempre se interpreta, e para
que isso ocorra necessrio que exista uma
compreenso (pr-compreenso). No obstante, para Gadamer (1997) a aplicao no
um terceiro momento em que primeiro se
interpreta, em seguida se compreende e por
fim se aplica. Como ensina Pereira (2001,
p. 37), para Gadamer, a interpretao
nada mais do que a forma explcita da
compreenso e no um momento distinto
desta. Igualmente, a aplicao no se realiza posteriormente a essas, mas integra o
prprio ato de compreender.
5.3. Histria efeitual
Reconhecer o princpio da histria
efeitual perceber a influncia que a histria exerce sobre o ser humano e que essa
influncia molda e fundamenta o modo de
compreender. Nas palavras de Gadamer
(1997, p. 366):
(...) cada poca entende um texto
transmitido de uma maneira peculiar, pois o texto constitui parte do
conjunto de uma tradio pela qual
cada poca tem um interesse objetivo e na qual tenta compreender a
si mesma. O verdadeiro sentido de
um texto, tal como este se apresenta
273

a seu intrprete, no depende do

aspecto puramente ocasional que
representam o autor e o seu pblico
originrio. Ou, pelo menos, no se
esgota nisso. Pois este sentido est
sempre determinado tambm pela
situao histrica do intrprete e,
por conseqncia, pela totalidade do
processo histrico.
A histria efeitual opera, conscientemente ou no, em toda compreenso
condicionando e controlando a fuso de
horizontes. A compreenso humana
dotada de uma temporalidade intrnseca.
Como ressalta Pereira (2001, p. 32):
(...) no existe possibilidade de compreenso que se d fora da histria,
fora da influncia temporal. O compreender humano deita suas razes
no acontecer do tempo, no conjunto
de experincias a ele transmitidas
historicamente, o que leva a historicidade de toda compreenso.
O dilogo hermenutico se realiza
dentro da prpria conscincia de histria
efeitual, ou seja, no escopo da constituio
objetiva da cadeia de interpretaes feitas
sobre o mesmo texto. No obstante, acentua
Lopes (2000, p. 106):
A conscincia do texto que o intrprete tem forma parte, por sua vez, da
histria efeitual do prprio texto, pois
toda compreenso histrica e todo
compreender se incorpora ao processo histrico, independentemente da
vontade do intrprete.
Dessa forma, a histria efeitual compe
a compreenso no s no sentido de que a
molda, mas tambm no sentido de que dela
o hermeneuta participa. No a histria
efeitual uma fora cega, em face da qual o
intrprete seria um ente meramente passivo, no apenas porque o intrprete por
meio dela se auto-interpreta, mas tambm
porque por ela o intrprete continuamente
interpelado. Ainda, conforme Margarida
Lacombe (2003, p. 57), a autoridade da
tradio no tira a liberdade do intrprete,
274

pois, ao ser racionalmente reconhecida,

pode ser controlada. Nas palavras de Gadamer (1997, p. 26):
No s a tradio e a ordem de
vida natural que formam a unidade
do mundo em que vivemos como
homens; o modo como nos experimentamos uns aos outros e como experimentamos as tradies histricas
e as construes naturais de nossas
experincias e do nosso mundo formam um autntico universo hermenutico com respeito ao qual ns no
estamos encerrados entre barreiras
insuperveis seno abertos a ele.
Portanto, o reconhecimento da histria
efeitual no implica acriticidade, ao contrrio, pelo choque diante de um momento
futuro em que os pr-conceitos advindos
da tradio no mais respondem, tem-se
a possibilidade de distino entre os verdadeiros pr-conceitos sobre os quais se
compreende e aqueles falsos pr-conceitos
que aludem mal-entendidos (GADAMER,
1997, p. 447).
5.4. O crculo hermenutico
O horizonte do intrprete envolve
necessariamente pr-conceitos e esses se
defrontam constantemente com novos
espaos de compreenso. Desse confronto,
o pr-conceito retorna ao intrprete j modificado. A isso Gadamer (1997) denomina
crculo hermenutico.
Conforme ensina Pereira (2001, p. 35):
O crculo hermenutico ocorre no
instante em que o sujeito, atravs de
sua pr-compreenso, participa na
construo do sentido do objeto (moldado por tais preconceitos), a passo
que o prprio objeto, no desenrolar
do processo hermenutico, modifica
a compreenso do intrprete.
Ressalte-se que o crculo hermenutico
fecundo criticidade, pois considera que
o texto pode trazer elementos que ponham
prova os pr-juzos do intrprete. Em
contato com o fenmeno interpretado, o
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intrprete pode lanar luzes sobre seus

pr-conceitos, revisando-os.
Considerando que esse processo nunca
se esgota ou se estabiliza, ao contrrio,
est numa progresso sem fim, alguns
estudiosos o chamaro de espiral hermenutico. Para esses, o espiral hermenutico
a imagem que melhor representa o fato
de que o intrprete no retorna da mesma
forma que nele entrou, de que no leva os
mesmos pr-conceitos originais. Todavia,
a interpretao heideggeriana e mais abalizada s nos possibilita mesmo dizer de um
crculo hermenutico no qual, entretanto,
no h uma circularidade fechada, mas
aberta prpria temporalidade nsita ao
Dasein (Cf. PAIVA, 1998; STEIN, 2001). De
toda forma, o crculo hermenutico implica
um encontro entre a tradio do intrprete
e a do texto, entre o horizonte daquele que
compreende e o horizonte que se reflete
na prpria obra. Nesse sentido, no se fica
sempre nos mesmos pr-conceitos, uma vez
que se modificam, ou outros so instaurados no processo de compreenso. Ressaltese que, como ensina Margarida Lacombe
(2003, p. 58), o crculo hermenutico no
um crculo metodolgico, seno que descreve um momento estrutural ontolgico
da compreenso.
5.5. A questo do mtodo
O modelo tecnicista de interpretao
concebe o conhecer como um movimento
unidirecional que parte do sujeito, unidade
absoluta de compreenso, em direo ao
objeto, realidade dotada de um sentido
perene acessvel por um procedimento
controlvel em sua iseno (PEREIRA,
2001, p. 48). Decorre da a primazia dos
mtodos.
Segundo Gadamer (1997, p. 459), a
hermenutica no uma questo de mtodo, pois o mtodo usado como questo.
Gadamer (1997, p. 15) problematiza o mtodo como caminho de acesso verdade,
o que no significa que no reconhea a
importncia desse ao desenvolvimento
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do campo cientfico, conforme afirma: O

esprito metodolgico da cincia se impe
por toda parte. Assim, de longe, no me
veio mente negar a premncia iniludvel
do trabalho metodolgico, dentro das assim
chamadas cincias humanas.
O filsofo acentua a insustentabilidade
da metodologia cientfica como postulado
nico para a verdade. Para Gadamer (1997),
o mtodo to-somente uma predicao da
proposio j compreendida, pois, quando
se lana mo do mtodo, j se compreendeu. O mtodo chega tarde. Nas palavras
de Palmer (1999, p. 169): O mtodo incapaz de revelar uma nova verdade, apenas
explicita o tipo de verdade j implcito no
mtodo.
Para garantir-se a verdade, no basta a
certeza que a utilizao dos mtodos cientficos proporcionam. No conhecimento
cientfico, opera tambm o prprio daquele
que conhece e isso designa certamente o
limite do mtodo, mas no da cincia.
Gadamer (1997) traz um redimensionamento do modelo interpretativo calcado
em tcnicas. Para o filsofo, no se pode
poupar o objeto dos pr-conceitos que o
intrprete possa trazer. Alis, como ressalta
Pereira (2001, p. 48), sobre o solo dessa
contaminao que se consubstancia o entendimento. Noutros termos, no h como
esterilizar a coisa cognoscvel da contaminao causada pelo intrprete sem deixar
estril o prprio conhecimento.
5.6. A linguagem
A linguagem em Gadamer (1997) pensada a partir de uma reflexo da filosofia
analtica, tendo como aporte terico, mais
especificamente, a teoria dos atos de fala
de Austin.
Sem se considerar as especificidades de
cada filsofo analtico, a filosofia da linguagem se consubstancia na idia de que todo
pensamento ocorre por meio de signos.
O pensamento no se d imediatamente,
mas mediatizado por signos, e da mesma
forma ocorre com o conhecimento e acesso
275

 realidade. Portanto, o pensamento dialgico e no centrado no indivduo, como

ocorria na tradio cartesiana.
Pode-se dizer que h duas geraes bem
distintas acerca da filosofia da linguagem.
Para a primeira gerao, a linguagem cotidiana repleta de problemas, ambgua
e imprecisa, havendo a necessidade de
substitu-la por uma linguagem lgico/
formal. Caberia, portanto, filosofia da linguagem essa misso. E para a segunda gerao, incumbiria a filosofia da linguagem
buscar esclarecer conceitos como verdade,
significao e referncia. Austin se insere
nessa gerao.
Austin elabora a Teoria dos Atos de Fala
e prope, como parte constitutiva de sua
teoria, os atos locucionrios, ilocucionrios
e perlocucionrios. Segundo Austin (1990),
todo ato de linguagem iniciado quando se
diz algo. O ato locucionrio abrange toda
a dimenso do falar na medida em que
remete presena de contedo sinttico/
semntico. De acordo com Austin (1990,
p. 85-94), o ato locucionrio constitudo
por trs dimenses distintas. A primeira
dimenso relaciona-se ao ato fontico, que
significa o ato de proferir certos rudos ou
uma certa seqncia sonora, que Austin
chama de fone. A segunda dimenso
relativa ao ato ftico e diz respeito ao proferimento de certas palavras ou vocbulos
pertencentes e em conformidade com uma
certa gramtica, que Austin chama de fema.
Finalmente, a terceira dimenso, ou seja, o
ato rtico, denominado por Austin rema,
refere-se utilizao de tais vocbulos com
uma certa significao que deve ter um
certo sentido e referncia.
O ato ilocucionrio, por sua vez, no remete to-somente descrio, mas criao
de um novo objeto. O ato ilocucionrio diz
respeito ao modo e ao sentido de como se
utiliza a linguagem em situaes particulares e em relao a um contexto definido
(AUSTIN, 1990, p. 85-94).
Por fim, o carter perlocucionrio diz
respeito aos efeitos que o ato de fala po276

dem provocar numa pessoa. Esse efeito,

diferentemente do ato ilocucionrio, no
convencional e nem est ligado a um contexto definido. O efeito pode ser esperado
ou no, da mesma forma que pode ser deliberado ou no. um tipo de efeito sobre
o qual no se pode ter controle (AUSTIN,
1990, p. 85-94).
importante ressaltar que a separao
realizada (ato locucionrio, ilocucionrio
e perlocucionrio) deve ser vista apenas
sob a perspectiva tcnico-analtica, que foi
utilizada to-somente para a formulao da
Teoria dos Atos de Fala. Segundo Austin
(1990, p. 85-94), os trs atos de linguagem
ocorrem sempre simultaneamente. Portanto, linguagem no se reduz descrio
da realidade, quando o homem fala est
agindo e criando objetos no mundo.
Apreciando os estudos de Austin, Gadamer (1997, p. 556) afirma que a linguagem
o mdium universal em que se realiza a
prpria compreenso. S pela linguagem
se pode compreender, salientando que no
se entende por linguagem apenas a descrio dos objetos. pela linguagem que se
compreende, na medida em que atravs
dela que se relacionam velhas descries
com outras novas; portanto, por meio dela
que se cria e age.
isso que permitir a Gadamer (1997,
p. 567) entrelaar a dialeticidade intrnseca
relao entre pensamento e fala, como
conversao, na dialtica da pergunta e
da resposta pertinente interpretao
de qualquer texto. Nesse sentido, chega
o autor a dizer que a lingisticidade da
compreenso a concreo da conscincia
da histria efeitual. No apenas a tradio,
mas a prpria compreenso tem natureza
lingstica, portando, pois, uma relao
fundamental com a lingisticidade. Como
diz Gadamer (1997, p. 647), o prprio
mundo o solo comum, no palmilhado
por ningum e reconhecido por todos, que
une a todos os que falam entre si. Todas as
formas da comunidade de vida humana
so formas de comunidade lingstica, e,
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mais ainda, formam linguagem. A mundanidade lingstica do mundo em que

desde sempre nos movemos constitui ento
condio de todas as nossas concepes.
No h um ponto de observao fora da
histria, assim como no h histria sem
linguagem. Compreende-se a o carter
especulativo inerente linguagem, na
medida em que suas palavras no copiam
o ente, mas deixam vir fala uma relao
com o todo do ser.
6. A aplicao do direito sob o prisma
da hermenutica filosfica de Gadamer:
uma hermenutica jurdica
O Direito h muito insiste na tentativa v de que, por meio de mais e mais
dogmtica interpretativa, ter-se-ia maior
efetividade do Direito, melhores decises.
Todavia, a aplicao do Direito de forma
metodificada implica a manuteno do que
Trcio Sampaio (1998, p. 178) denomina
mistrio divino do Direito, remetendo
ao princpio de uma autoridade eterna
fora do tempo e mistificante, conforme as
exigncias dos mecanismos de controle
burocrtico num contexto centralista.
Conforme Streck (2003, p. 17), a dogmtica
interpretativa no consegue atender s especificidades das demandas originadas de
uma sociedade complexa e conflituosa na
qual o crescimento dos direitos transindividuais e a crescente complexidade social
reclamam novas posturas dos operadores
jurdicos.
que, como acentua Marcelo Gallupo
(2001, p. 59), a organizao e a conformao jurdica do dissenso, do pluralismo,
consubstanciado inclusive na Constituio
Federal de 1988, depem em desfavor de
um pensar pronto e acabado acerca das
regras jurdicas. Nesse sentido, a idia de
um sistema fechado mantido pelas tcnicas
interpretativas refratria ao Estado Democrtico de Direito, mesmo porque a idia de
se monopolizar o objeto do conhecimento,
de represent-lo como ele realmente em
si mesmo, exprime o desejo de adquirir o
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poder do objeto, o poder de dizer a norma.

Exige-se, no contexto do Estado Democrtico do Direito, um pensar problematizador, no qual a idia de um sistema
fechado, rigoroso e prvio seja afastada
em prol de uma reconstruo dialgica que
reivindica o caso concreto.
Ante as constataes de que o horizonte
tradicional da hermenutica tcnica se revela cada vez mais insuficiente para o desiderato da interpretao jurdica, os pressupostos terico-cientficos, metodolgicos
e tambm filosficos da Cincia do Direito
postos em evidncia pela Hermenutica
de Gadamer necessitam ser estudados e
aprofundados. Nesse sentido, afiguram-se
os ensinamentos de Arruda Jnior e Gonalves (2002, p. 233):
Discutir a hermenutica filosfica
como um novo paradigma cognitivo para o saber e a prtica jurdica
envolve a reformulao preliminar
daquele territrio metodolgico no
qual so radicalmente delimitadas
as possibilidades de percepo e
funcionamento do Direito. A concepo hermenutica sugere formas
alternativas, menos cientificistas e
mais historicizadas, para as geraes
vindouras apreenderem o Direito
como um entre os diversos outros
componentes do fenmeno normativo-comportamental mais geral.
Pela teoria hermenutica de Gadamer
(1997), a questo interpretativa deixa de
colocar-se como um problema metodolgico, ou de simples tcnica, para ser um
problema filosfico, na medida em que a
interpretao no concebida como um
meio de conhecer, mas como um modo de
ser. Na obra Verdade e Mtodo, Gadamer
(1997) expe uma nova teoria da experincia hermenutica que vai alm da tradicional concepo que a equipara a uma
metodologia cientfica. A hermenutica
deixa de ser um mtodo para tornar-se uma
ontologia, o modo de ser do homem, o
modo de compreender, desvalorizando,
277

dessa maneira, a teoria positivista. Assim,

acentua Lnio Streck (2003, p. 174):
A passagem de (e/ou o rompimento
com) um modelo de interpretao
do Direito de cunho objetivista, (...),
que trabalha com a possibilidade da
busca de conceitos ensimesmados
das palavras da lei, feitas por um
sujeito cognoscente mergulhado nos
confins do paradigma epistemolgico
da filosofia da conscincia, comea a
ser desfeita a partir dos aportes da
semitica, em sua matriz pragmtica
e da hermenutica filosfica com a
hermenutica antirreprodutiva de
Gadamer, pela qual se passa da percepo compreenso.
Portanto, a partir da hermenutica de
Gadamer (1997), a pergunta pelo sentido do
texto jurdico uma pergunta pelo modo
como esse sentido se d, qual seja, pelo ser
que compreende esse sentido. Segundo
Streck (2004, p. 198), isso significa dizer que
o mensageiro j vem com a mensagem,
no conto est o contador. Assim, as questes levantadas por Gadamer (1997) atingem profundamente os marcos tericos e/
ou prticos da Cincia do Direito. A partir
de Gadamer (1997), inconcebvel pensar
que pelos mtodos interpretativos o intrprete possa expurgar seus pr-conceitos e,
nesse sentido, o mtodo uma ferramenta
intil. O jurista, ao compreender, e, por
conseguinte, interpretar, no deixa de
trazer suas pr-compreenses, pois esta
constitutiva da prpria compreenso.
Os mtodos interpretativos ainda to
em voga no estudo do Direito no conseguem filtrar a situao hermenutica do
intrprete. No prprio modo de utilizar-se
dos mtodos interpretativos j se manifesta
aquele que se prope a dele lanar mo. O
intrprete que realiza a filtragem j est na
filtragem. No filtrado est aquele que filtra.
No filtro j est o filtrado (STRECK, 2001,
p. 221). Isso posto, invivel a reproduo
de sentido da norma tal como prope a
hermenutica clssica do Direito. O Direito
278

exige um perene interpretar, haja vista que

as palavras da lei no so unvocas. Por sua
vez, o processo interpretativo do Direito
no decorre da descoberta do unvoco ou
do correto sentido, mas, ao contrrio, tende
a uma interpretao produtiva originada
de um processo de compreenso em que a
situao hermenutica do jurista funde-se
com o texto jurdico expressando algo que
no nem somente as pr-compreenses
do intrprete nem apenas o texto, nesse
sentido algo novo.
Ressalte-se que a Hermenutica de Gadamer (1997, p. 489) no significa negar que
o Direito porta uma delimitao de sentido.
Ele prprio esclarece que:
A tarefa da interpretao consiste
em concretizar a lei em cada caso,
isto , em sua aplicao. A complementao produtiva do Direito, que
ocorre com isso, est obviamente reservada ao juiz, mas este encontra-se
por sua vez sujeito lei, exatamente
como qualquer outro membro da
comunidade jurdica. Na idia de
uma ordem judicial supe-se o fato
de que a sentena do juiz no surja
de arbitrariedades imprevisveis,
mas de uma ponderao justa de
conjunto.
Considerando o Giro Hermenutico
operado por Gadamer (1997), o intrprete
produto da linguagem social que envolve os
pr-conceitos advindos da tradio. E nesse
sentido, pertinentes so as consideraes de
Souza Cruz (2001, p. 232), que, aludindo
o giro lingstico, explica que, como fruto
da linguagem social, o magistrado deve
deixar de contar apenas consigo mesmo
(ou com o consolo de que sua deciso, em
caso de erro, poder ser revista pelo tribunal/instncia superior). Como fruto da
linguagem social, o magistrado conta com
todos os seus pr-conceitos desde suas mais
remotas experincias (conscientes ou no),
de sua formao humana e jurdica, at os
elementos probatrios que se deram no curso regular do processo, argumentao das
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partes, etc. A compreenso do juiz no se

d em solido, ou seja, dele com ele mesmo
e exclusivamente a partir dele, pois ocorre
num processo jurisdicional em que precpuo o contraditrio e a ampla defesa. Tanto
o autor quanto o ru, ao manifestarem no
processo em simtrica paridade, participam
na interpretao compreenso aplicao
(lembrando que no constituem momentos
distintos) da lei expressa no provimento
final do juiz. Portanto, no momento de
produo do provimento jurisdicional, as
partes, o dito e o contraditado, j aportam
para o provimento jurisdicional uma srie
de pr-compreenses, as quais densificam
a possibilidade de sentido normativo para
muito alm de uma suposta moldura.
Assim, o revelar da atividade interpretativa como indissocivel da pr-compreenso do intrprete impe-se exigncia
de que o processo de interpretao seja
aberto. Nesse sentido, torna-se ainda mais
imprescindvel a necessidade daqueles que
so legitimados, porque sofrero as conseqncias da compreenso que se fizer da
norma (seus destinatrios), de participarem
do processo para que venham a ser consideradas as suas prprias pr-compreenses.
A lei, o processo e toda formao jurdica do hermeneuta compem sua prcompreenso, qual se fundem as novas
leituras do texto legal que se seguiro, bem
como a anlise do caso concreto que surgir,
as teses empreitadas pelos advogados, num
crculo hermenutico onde o saber do Direito no se fecha. Dessa forma, os mtodos de
interpretao devem ser entendidos como
uma orientao aberta, incumbindo a eles
salientar os aspectos que o intrprete deve
levar em conta, mas consciente de que eles
no tm o poder de esvaziar a interpretao
das pr-compreenses do intrprete. Nesse
sentido, para Gadamer (2003, p. 41), a compreenso do Direito no significa apenas
um projetar do intrprete em direo a um
significado, mas precipuamente a aquisio
pela compreenso de novas e numerosas
possibilidades, tais como a interpretao
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do texto, as relaes nele escondidas, as

concluses que advm etc.
Na esteira de Gadamer (1997), o intrprete do Direito j acessa o texto normativo
munido de certas possibilidades de sentido, das pr-compreenses que, longe de
revelarem um subjetivismo ou relativismo
na interpretao, situam-se como verdadeiras condies de possibilidade de toda
compreenso. Dizer que um texto jurdico
(um dispositivo normativo, uma lei etc.)
no pode ser desvinculado da antecipao de sentido operada por aquele que o
interpreta significa dizer que o intrprete
no interpreta por partes, como coloca a
hermenutica clssica, em que primeiro
se interpreta, depois se compreende para,
finalmente, se aplicar. Nesse sentido, para
uma hermenutica jurdica de vis gadameriano, o juiz s decide porque encontrou
o fundamento. Como qualquer intrprete,
h um sentido que antecipado ao juiz
advindo das pr-compreenses , e nesse
momento j se tem a deciso. Portanto, o
julgador no decide para depois buscar a
fundamentao, mas s decide porque j
encontrou o fundamento, que nesse momento ainda uma antecipao prvia de
sentidos tomada de pr-compreenses ainda no problematizadas. Obviamente, deve
o magistrado aprimorar o fundamento,
rev-lo a partir de uma racionalidade discursiva. certo que muitas decises parecem manifestar apenas o primeiro sentido,
isto , revelam to-somente a antecipao
do sentido embebida pelas expectativas do
juiz, sem maiores aprofundamentos. Para
esses casos, a parte que se sente prejudicada, acreditando no ter sido o direito devidamente interpretado, pode valer-se do
duplo grau de jurisdio. Portanto, o duplo
grau figuraria enquanto possibilidade de se
ter o necessrio aprofundamento de sentido
para aquelas decises que revelam uma
interpretao presa ao primeiro sentido.
relevante explicitar que, numa leitura
gadameriana, mesmo aps o aprofundamento de sentido, no se pode falar de
279

uma verdade na interpretao como se

fosse um conhecimento fixo. Para o filsofo, pode-se ter num dado momento uma
melhor interpretao considerando a histria efeitual da norma, seu contexto, sua
construo dialgica e processual. Todavia,
essa interpretao pode no ser sempre a
melhor considerando que a interpretao
acontece de forma espiral em que, a cada
leitura, novos elementos e releituras fazemna expandir. Em torno desse pensamento,
Gadamer (1997, p. 485) adverte:
(...) o jurista no pode sujeitar-se
a que, por exemplo, os protocolos
parlamentares lhe ensinariam com
respeito inteno dos que elaboraram a lei. Pelo contrrio, o jurista est
obrigado a admitir que as circunstncias foram sendo mudadas e que, por
conseguinte, tem que determinar de
novo a funo normativa da Lei.
Destarte, uma interpretao s pode ser
melhor em relao a um dado contexto, e
nesse sentido o caso concreto ganha relevo, o caso concreto que reflete uma nova
situao no qual o intrprete (o juiz antes
de tudo um intrprete) tem que renovar
a efetividade da norma. Tal efetividade
no se consegue simplesmente na tentativa de reconstruo da inteno original
do legislador, mesmo porque ela uma
tentativa fadada ao fracasso considerando
que a pr-compreenso daquele que interpreta faz parte do processo interpretativo.
Renovar a efetividade da norma significa
que, ante um caso concreto, isto , um novo
objeto cognoscvel, o horizonte do intrprete com todas as suas pr-compreenses
(suas experincias de vida, seu estudo e
vivncia do Direito) funde-se com o horizonte legado pelo caso concreto. E do
inter-relacionamento do horizonte prprio do intrprete com o do caso concreto
nasce um novo, que, obviamente, como j
pontuado, necessita ser aprofundado pelo
intrprete sob risco de expressar equvocos
e pr-conceitos inautnticos. Dessa forma,
a pretenso reguladora da norma apenas
280

o incio de todo um processo hermenutico

em que se tem a aplicao produtiva da
norma, uma vez que a compreenso no
um simples ato reprodutivo do sentido
original do texto.
No obstante, considerando o crculo
hermenutico, o intrprete do Direito no
retorna da fuso com o caso concreto ou
com o texto normativo da mesma forma que
nela entrou, porquanto seus pr-conceitos
originais podem se consolidar, modificar,
ou mesmo outros serem instaurados. Destarte, a cada caso concreto ou a cada nova
leitura do texto jurdico tem-se um novo
intrprete, seja mais convicto de sua posio jurdica, seja dela reticente.
Portanto, ante o crculo hermenutico,
tem-se um melhor intrprete do Direito.
E melhor intrprete em termos gadamerianos remete metfora de amplitude
na qual quanto mais descries estiverem
disponveis e quanto maior a integrao
entre elas, melhor a compreenso do intrprete em relao ao objeto identificado por
qualquer das descries. Em termos mais
gerais, compreender melhor o Direito
ter conscincia efetiva da historicidade de
sua aplicao, ter mais a dizer sobre ele,
ser capaz de abrir-se para conjugar ditames normativos, institutos, experincias e
teorias de uma maneira sempre renovada
e ao mesmo tempo integrada a uma correta
reconstruo da prpria tradio.

7. Concluso
Em sua obra Humano, demasiado humano, de 1886, pontuou Nietzsche (2000, p.
98) que a cincia moderna tem por meta
garantir o mnimo de dor possvel. Parecenos que, nos dias de hoje e na cena jurdica
atual, tal proposio no descabida. De
fato, a Cincia do Direito ainda prefere
pautar-se em tcnicas interpretativas, que
supostamente evitam o sofrimento de
seus operadores ao minimizar a sua carga
de responsabilidade na concretizao do
Direito. Os mtodos interpretativos no
Revista de Informao Legislativa

trazem ao intrprete conscincia de que

ele, intrprete, est na interpretao e, por
conseguinte, pode contribuir seja para um
maior ou menor nvel de justia, para a perpetuao ou para a erradicao das mazelas
do Direito. No obstante, conceber a hermenutica como algo equivalente s tcnicas
interpretativas evita que a sociedade sofra
da dor de saber que a lei no abarca tudo,
que, na deciso do juiz em uma demanda,
no h to-somente a lei, mas um pouco
do juiz que a proferiu. Assim, a Cincia do
Direito evita a dor da insegurana jurdica,
a dor de um intrprete que no est isento
da interpretao, mas, ao contrrio, faz
parte dela.
Entretanto, em nome do mnimo de dor
possvel, o Direito, pela ao imobilizadora
de intrpretes somente ocupados com a
segurana, j consumou, ao longo dos tempos, e ainda consuma diariamente, as mais
imperdoveis injustias. Assim, o que tem
sido assegurado pelo Direito, na realidade,
to-somente por vezes segurana de
imutabilidade, por outras, ironicamente,
segurana da arbitrria mutabilidade, e
em ambos os casos tem-se uma segurana
de duvidoso valor.
Investigar e refletir a partir de elementos
da Hermenutica de Hans-Georg Gadamer
tentar vislumbrar um outro horizonte
para a compreenso da aplicao do Direito, que muitas vezes no o mais cmodo.
Gadamer, ao tornar consciente a situao
hermenutica, a fuso de horizontes, a
conscincia histrica etc., macula toda
tentativa de um saber objetivo da situao,
exatamente porque o intrprete j est inserido em seu interior. Assim, a hermenutica
jurdica de Gadamer (apud STRECK, 2004,
p. 217) traz ao intrprete a angstia do estranhamento, isto , desenraiza aquilo que o
Direito tendencialmente encobre.
Ante a temeridade do pensamento Gadameriano no estudo do Direito, muito se
diz de suas conseqncias, mais especificamente no mbito da aplicao do Direito.
Desaguar-se-ia num juiz monolgico e em
Braslia a. 45 n. 177 jan./mar. 2008

decises solipsistas? Acreditamos que no

e pensamos que a prpria trama da historicidade reflexiva inerente hermenutica
gadameriana j seria suficiente para eliminar tal acusao.
No obstante, pensamos que a prpria
pergunta pela conseqncia da Hermenutica de Gadamer para a aplicao do Direito
no parece ser adequada. Gadamer fala de
algo que independe de um querer, de algo
que se sobrepe e acontece inevitavelmente
ao humano. Dessa forma, no negando
o estudo de Gadamer para o Direito que
se afastaria do Direito a sua sujeio s
pr-compreenses, fuso de horizontes
e toda a realidade do processo de compreenso por ele trabalhado. A interpretao
e a aplicao do Direito envolvem seres
humanos que tm como condio principal a de se fazerem seres hermenuticos.
No negando Gadamer ao Direito que se
aparta o judiciarismo. Ao contrrio, Gadamer constitui um relevante aporte terico
a ser considerado para se pensar a questo
dos mtodos clssicos de interpretao do
Direito, sua insuficincia e a necessidade de
um outro paradigma capaz de considerar
questes como o relativismo jurdico e as
decises arbitrrias. Assim, a desmistificao do fazer hermenutico realizado
por Gadamer constitui um proeminente
aporte para uma reflexo crtica sobre a
pr-compreenso rumo a uma reorientao
terica da aplicao do Direito, que abrange
no s a investigao sobre os mecanismos
de pr-compreenso, como tambm a influncia de uma pr-compreenso irracional e
ideolgica sobre a escolha do mtodo interpretativo da norma jurdica. Nesse sentido,
a preocupao da Hermenutica Jurdica
perpassaria aquilo que acentua Inocncio
Mrtires Coelho (1997, p. 13):
Se no existe interpretao sem intrprete; se toda interpretao, embora
seja um ato de conhecimento, traduzse, afinal, em uma manifestao de
vontade do aplicador do Direito; se
a distncia entre a generalidade da
281

norma e a particularidade do caso exige, necessariamente, o trabalho mediador do intrprete, como condio
indispensvel ao funcionamento do
sistema jurdico; se no desempenho
dessa tarefa resta sempre uma insuprimvel margem de livre apreciao
pelos operadores da interpretao; se
ao fim e ao cabo, isso tudo verdadeiro, ento o ideal de racionalidade, de
objetividade e, mesmo de segurana
jurdica, aponta para o imperativo
de se fazer recuar o mais possvel o
momento subjetivo da interpretao
e reduzir ao mnimo aquele resduo
incmodo de voluntarismo que se faz
presente, inevitavelmente, em todo
trabalho hermenutico.
Por intermdio de Gadamer (apud
HEGEL, 1985, p. 41), torna-se imperativa
a conscincia de que as pr-compreenses
emergem a todo o momento, e necessrio
um esforo demasiadamente grande, no
abarcado pelo mtodo, para no se tomar
as nuvens do erro pelo cu da verdade.
Problematizando Gadamer, o intrprete
do Direito pode desvelar novos sentidos
sobre o denso problema da interpretao,
encarando de forma mais realista e menos
abstrata a tarefa que se pe diante dele, e
pode, assim, ser consciente do novo Direito
que emerge tambm a partir dele. E o novo,
nesse caso, representa, sobretudo, o diferente do que est posto e j evidentemente
fracassado. Portanto, o novo apenas o
desvencilhar-se do j insustentvel advindo da saturao de antigos paradigmas,
para assumir a condio humana, finita e
histrica, como condio de possibilidade
de toda compreenso.

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