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A banca errou, ou
o dia em que Gadamer se tornou subjetivista. Revista Eletrnica Direito e Poltica, Programa
de Ps-Graduao Stricto Sensu em Cincia Jurdica da UNIVALI, Itaja, v.8, n.3, 3
quadrimestre de 2013. Disponvel em: www.univali.br/direitoepolitica - ISSN 1980-7791.
RESUMO
O presente artigo surge como resposta avaliao de nossos trabalhos por parte
da banca examinadora do II Salo de Iniciao Cientfica da Fundao Ministrio
Pblico. Neste evento, partindo de um discurso imerso no senso comum terico
dos juristas, a banca elaborou respostas aos trabalhos recheadas de lapsos
tericos, de modo que se tornou necessria uma resposta que demonstrasse,
afinal, de que forma nossos trabalhos foram incompreendidos, destacando
ponto a ponto as falhas na argumentao dos avaliadores e os nossos
contrapontos.
Palavras-chave: Senso comum
Discricionariedade; Interpretao.
terico;
Artigo
resposta;
Hermenutica;
Professor titular da Unisinos-RS. Doutor e Mestre em Direito pela UFSC. Ps-Doutor em Direito
pela FDUL-PT. Coordenador do DASEIN Ncleo de Estudos Hermenuticos e do grupo de
pesquisa Hermenutica Jurdica (CNPq). Presidente de Honra do Instituto de Hermenutica
Jurdica (MG-RS). Procurador de Justia (MP/RS). Contato: lenio@unisinos.br
STRECK, Lenio Luiz; LEPPER, Adriano Obach e BARBA, Rafael Giorgio Dalla. A banca errou, ou
o dia em que Gadamer se tornou subjetivista. Revista Eletrnica Direito e Poltica, Programa
de Ps-Graduao Stricto Sensu em Cincia Jurdica da UNIVALI, Itaja, v.8, n.3, 3
quadrimestre de 2013. Disponvel em: www.univali.br/direitoepolitica - ISSN 1980-7791.
ABSTRACT
This article is an answer to the examinators of our papers, presented at the
Fundao Ministrio Pblico's II Salo de Iniciao Cientfica. At this event, the
examinators, drowned in the theorical common sense, made critical responses to
our work, though filled with theorical gaps, in a way it was mandatory, for us, to
produce an answer to those critiques, showing, analytically, the failures in their
argumentation and our answers.
Keywords: Theorical common sense; Position Paper; Hermeneutics; Legal
Positivism; Interpretation.
INTRODUZINDO
Desde seus primeiros escritos, Luis Alberto Warat4 desvelou as mscaras do
bvio, mostrando/denunciando, no mbito da teoria do direito, que as
obviedades, certezas e verdades transmitidas pela dogmtica jurdica no
passam de construes retrico-ideolgicas. No que todo o discurso dogmticojurdico seja ideolgico; mas parcela considervel o , na medida em que se
constitui em um espao simblico de retaliaes discursivas, justificaes ad
hoc e neosofismizaes, dado que o jurista, quando convm, ignora qualquer
possibilidade de as palavras terem DNA.5
Observemos: passados tantos anos desde que Warat iniciou a sua jornada
crtica e passadas mais de duas dcadas da Constituio de 1988, possvel
dizer que a dogmtica jurdica pouco mudou. Pode-se dizer que, em certa
medida, ocorreu um retrocesso, em face da multiplicao das produes
Luis Alberto Warat, Doutor em Direito pela Universidade de Buenos Aires, Argentina; Ps-Doutor
pela Universidade de Braslia, Brasil. Foi professor titular de Filosofia do Direito, Introduo ao
Direito, Lgica e Metodologia das Cincias na Universidade de Morn e na Universidade de
Belgrano em Buenos Aires, entre outras. E tambm foi professor dos mais renomados programas
de Ps-Graduao no Brasil, como UFSC, UNISINOS, UnB, UFRJ e URI. Por mais de quarenta
anos lecionou nos meios acadmicos, alm disso, escreveu mais de quarenta livros. Doutor
honoris causa da Universidade Federal da Paraba. Presidente da Associao Latino-americana de
Mediao, Metodologia e Ensino no Direito - ALMMED. Suas reas de atuao centravam em
Filosofia, Filosofia do Direito, Epistemologia, Lingustica e Teoria da argumentao jurdica.
Formou uma gerao de juristas no Brasil e na Argentina. Seus principais livros so Introduo
geral ao direito I, Introduo geral ao direito II. Porto Alegre: Fabris, 1995; Por quien Cantan Las
Sirenas. Joaaba: UNOESC, 1996; A Cincia Jurdica e Seus Dois Maridos. Santa Cruz do Sul:
EDUNISC, 2000.
Cf. STRECK, Lenio Luiz. O senso (in)comum das obviedades desveladas. RECHTD, So
Leopoldo, v.4, n. 2, p.185-192, 2012.
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administrao
pblica.
Tal
conceito
traduz
um
complexo
de
saberes
um
conjunto
de
representaes
funcionais
provenientes
de
Para
tanto,
abre
possibilidades
de
dissidncias
apenas
possveis
Cf. STRECK, Lenio Luiz. Hermenutica Jurdica e(m) Crise. 10. ed. Porto Alegre: Livraria do
Advogado, 2011, em especial o captulo 4.
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efeito, o ensino jurdico continua preso s velhas prticas. Por mais que a
pesquisa jurdica tenha evoludo a partir do crescimento do nmero de
programas de ps-graduao, estes influxos reflexivos ainda esto distantes das
salas de aula dos cursos de graduao, no se podendo olvidar, nesse contexto,
que o crescimento da ps-graduao infinitamente inferior exploso do
nmero de faculdades instaladas nos ltimos anos.
A cultura calcada em manuais, muitos de duvidosa cientificidade, ainda
predomina na maioria das faculdades de Direito. Forma-se, assim, um imaginrio
que simplifica o ensino jurdico, a partir da construo de standards e lugares
comuns, repetidos nas salas de aula e posteriormente nos cursos de preparao
para concursos, bem como nos fruns e tribunais. Essa cultura alicera-se em
casusmos didticos e estimulada pela reproduo do saber instrumental
voltado para o xito em concursos pblicos. O positivismo (exegtico) ainda a
regra e, quando se quer super-lo, apela-se a alguma corrente voluntarista,
muitas vezes camuflada na prpria estrutura sinttica desse positivismo
primitivo. Nesse contexto, Kelsen vira um exegeta que quis purificar o direito e
no a teoria do direito embora o decisionismo por ele descrito continue
presente como um dado inexorvel. Na onda de superao do falso positivismo
primitivo, o resultado a j famosa era dos princpios, pela qual so
construdos novos princpios a todo momento, gerando o fenmeno que
denominado de pamprincipiologismo.7
Desse modo, a doutrina que sustenta o saber jurdico resume-se a um conjunto
de comentrios resumidos de ementrios de jurisprudncia, desacompanhados
dos respectivos contextos. Cada vez mais a doutrina doutrina menos; isto , a
doutrina no mais doutrina; , sim, doutrinada pelos tribunais. nisto que se
baseia o casusmo didtico: a partir da construo de categorias, produzem-se
raciocnios dedutivos, como se a realidade pudesse ser aprisionada no paraso
dos conceitos do pragmatismo positivista dominante.8 E se os esquematizados
Pamprincipiologismo: refere-se a um
consolidam uma leitura equivocada do
Contemporneo, em que os rgos
normatividade de forma discricionria.
Paulo: Saraiva, 2011. p. 50.
Cf. STRECK, Lenio Luiz. Hermenutica Jurdica e(m) Crise, op. cit., p. 97.
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Assim. No dia 30 de outubro de 2012, dois dos que aqui escrevem (Adriano e
Rafael, bolsistas de iniciao cientfica na UNISINOS), sob a orientao do
terceiro (Prof. Lenio Streck no presente no evento), apresentaram seus
trabalhos no II Salo de Iniciao Cientfica da Fundao Ministrio Pblico, em
Porto Alegre. A resposta da banca avaliadora, presidida pelo ilustre professor Me.
Norberto Flach e tambm composta pelos no menos ilustres professores Drs.
Plauto Faraco de Azevedo e Jayme Weingartner Neto ser analisada na
sequencia. O que l aconteceu foi gravado pelos bolsistas co-signatrios deste
artigo. O desenrolar da discusso acabar por demonstrar de que modo a Banca
da
FMP
imprimiu
consciente
ou
inconscientemente
um
discurso
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COISA
SOBRE
QUALQUER
COISA
EM
FILOSOFIA
(DO
DIREITO)
Neste captulo, seguindo na linha do tempo da filosofia ocidental, debatemos os
pontos filosficos trazidos baila pelos avaliadores em resposta parte da
apresentao dos bolsistas. Primeiramente, analisar-se- a relevncia de Toms
de Aquino ao pensamento filosfico do medievo, em especial metafsica. Na
sequncia, a pretensa superao do modelo objetivista da metafsica clssica
pelo modelo kantiano proposta na Crtica da Razo Pura, entendido pela banca
como um projeto alm do realizado. Por fim, desfazemos alguns mal-entendidos
quanto proposta de Hans-Georg Gadamer para a filosofia hermenutica
heideggeriana (por ele transformada em hermenutica filosfica), confundida
pela banca como sendo um projeto subjetivista (sic).
1.1 O paradigma aristotlico-tomista e o fim da metafsica clssica antes
mesmo de So Toms de Aquino
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Cf. STEIN, Ernildo. A questo do mtodo na filosofia: um estudo do modelo heideggeriano. 3. ed.
Porto Alegre: Movimento, 1991. p. 136.
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eficiente (Aristteles, Metafsica, II), uma vez que nada pode ser causa eficiente
de si prprio, pois nesse caso seria anterior a si prprio; a terceira via, conhecida
como argumento cosmolgico, toma por base as noes aristotlicas de
necessidade e contingncia e visa explicar a necessidade da existncia do
universo (cosmo); a quarta via toma como ponto de partida os graus existentes
nas coisas (Aristteles, Metafsica, II), em que todas que tm um predicado, em
um grau maior ou menor, se caracterizam por um termo comparativo; a quinta
via, ou argumento teleolgico, parte da noo de finalidade, ou causa final. Para
o pensador da escolstica, deve haver um propsito na natureza, caso contrrio
o universo no tenderia para o mesmo fim ou resultado.
Embora as provas de So Toms de Aquino para a existncia de Deus possam
ser questionadas, e de fato o foram, sobretudo no incio do pensamento
moderno, no h como no referir este filsofo sem relacion-lo com Aristteles
e metafsica clssica, principalmente aos pressupostos de que partem, como os
conceitos aristotlicos de movimento e finalidade (telos)12.
V-se, assim, que a Banca ao menos pelas palavras do examinador Norberto
Flach, frise-se, no contestadas pelos demais membros cometeu grave
equvoco ao criticar um dos trabalhos por esse vis. Ainda que a investida em
Toms de Aquino no fosse a mais conveniente no horizonte da pesquisa
apresentada, jamais poderia ser tomada como uma perspectiva metafsica
irrelevante, especialmente quando tratamos da lgica aristotlica.
1.2 O esquema sujeito-objeto em Kant
11
12
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resolver
esse
dualismo,
Kant
nos
apresenta
elemento
da
14
Isso no significa afirmar que Kant repudiasse o empirismo britnico. Ao contrrio, sabe-se que
Hume foi um dos grandes nomes que influenciaram o pensamento de Kant. No entanto, seu
profundo enraizamento na Aufklrung nunca lhe permitiu libertar-se das amarras da totalidade e
unidade da razo, que, na sua crtica, se manifesta no eu transcendental. Para tanto, importante
ver o Captulo a Diferena ontolgica e os vetores de racionalidade de STEIN, Ernildo. Pensar
pensar a diferena. Iju: Uniju, 2002. p. 169 e segs.
15
Desse modo, com essa nova pergunta sobre os juzos sintticos a priori, com a qual comea a
primeira crtica kantiana, chegamos at a ideia da subjetividade constitutiva. Assim se abre a
modernidade filosfica: sujeito como a base do conhecimento e no mais o mundo. Cf. Milovic,
Miroslav. Kant, Emmanuel. In: Barretto, Vicente de Paulo. (Coord). Dicionrio de Filosofia do
Direito. So Leopoldo/Rio de Janeiro: Unisinos/Renovar, 2006. Poderamos tambm falar dos
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B XIII-XIV
O prprio Kant faz referncia a Coprnico em sua Crtica da Razo Pura, no trecho omisso da
citao acima. H um debate, no menos interessante, em relao ao sentido de viragem
copernicana em Kant, que, em geral, corre no sentido de afirmar que no mais a Terra seria o
centro de um sistema, mas sim o Sol. Uma corrente minoritria, porm, prope uma resposta
mais contundente, afirmando que a viragem copernicana em Kant teria relao no com as novas
posies da Terra e do Sol no novo modelo de sistema, mas sim com o fato de que seria a
prpria rotao da Terra (no papel de sujeito) que determinaria os perodos do dia, e no o Sol (o
objeto).
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Kant,
mais
do
que
Ren
Descartes,
enfatizou
sujeito
da
18
B XVI
19
Assim, o problema da possibilidade da metafsica vem a ser para Kant: se e como possvel
uma compreenso do ser do ente, anterior a toda apreenso do ente da experincia? Trata-se,
em outras palavras, do problema da transcendncia, i., da possibilidade do conhecimento
transcendental, que, para Kant, equivale ao juzo sinttico a priori. Cf. MCDOWELL, Joo. A.
Gnese da ontologia fundamental de M. Heidegger. So Paulo: Loyola, 1996. p. 180-181.
20
Cf. OLIVEIRA, Rafael Tomaz de. Deciso judicial e o conceito de princpio: a hermenutica e a
(in)determinao do Direito. Porto Alegre: Livraria do advogado, 2008. p. 103.
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buslis
da
questo
contempornea
daqueles
que
pensam
que
22
na
pesquisa
fenomenolgica,
que
pretendia
colocar
entre
Cf. STEIN, Ernildo. Introduo ao pensamento de Martin Heidegger. Porto Alegre: Edipucrs,
2002. p. 20-21.
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ser
transcendental
para
ser
filosofia
hermenutica,
onde
sempre
quem
nos
oferece
nos
coloca
na
tradio.
Enquanto
na
24
Cf. WEINGARTNER NETO, Jayme. Existe a nica resposta jurdica correta?. Direito e Democracia,
Canoas, v. 5, n. 1, p. 85-120, 2004., em especial p. 111.
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DE
DENTRO
DO
SENSO
COMUM
TERICO
DOS
JURISTAS:
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Cf. STRECK, Lenio Luiz. Jurisdio Constitucional e Aplicao do Direito. So Paulo: RT, 2013, em
especial os itens 5.7 e 5.8. As crticas a que nos referimos esto em SARMENTO, Daniel; SOUZA
NETO, Cludio Pereira de. Direito Constitucional: teoria, histria e mtodos de trabalho. Belo
Horizonte: Frum, 2012, p. 419. Ver tambm Wahrheit und Methode. Ergnzungen Register.
Tbingen: J.C.B. Mohr (Paul Siebeck), 1993, passim, onde Gadamer rebate as crticas de
Habermas ao papel da tradio na hermenutica filosfica.
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Quanto ao prof. Plauto Faraco de Azevedo, temos Crtica Dogmtica e Hermenutica Jurdica
(Porto Alegre: Fabris, 1989) e Mtodo e Hermenutica Material no Direito (Porto Alegre: Livraria
do Advogado, 1999). Da autoria do prof. Norberto Flach vemos Priso Processual Penal:
discusso luz dos princpios constitucionais da proporcionalidade e da segurana jurdica (Rio de
Janeiro: Forense, 2000).
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Cf. Crtica dogmtica, op. cit., p. 74 e Mtodo e Hermenutica, op. cit., p. 127. J realizamos
uma crtica mais detalhada deste problema em STRECK, Lenio Luiz. O que isto decido
conforme minha conscincia?. 4. ed. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2013, em especial o
captulo terceiro.
Cf. Priso Processual Penal, op. cit., p. 123.
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Cf. STRECK, Lenio Luiz. Aplicar a letra da lei uma atitude positivista? Novos Estudos Jurdicos,
v. 15, n. 1, Itaja, p. 158-173, 2010.
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moldura
extremamente
ampla
permitir
sempre
incontveis
juzos
Com efeito, no sem razo que a interpretao judicial tratada como um apndice em sua
teoria pura do direito e apenas apresenta interesse para auxiliar a diferenciao entre a
interpretao que o cientista do direito realiza e aquela que os rgos jurdicos proferem em suas
decises. Da as concluses de todos conhecidas: a interpretao dos rgos jurdicos (dos
tribunais, por exemplo) um problema de vontade (interpretao como ato de vontade), no qual
o intrprete sempre possui um espao que poder preencher no momento da aplicao da norma
(e a chamada moldura da norma, que, no limite, poder at ser ultrapassada); enquanto a
interpretao que o cientista do direito realiza um ato de conhecimento que pergunta
logicamente pela validade dos enunciados jurdicos. nesse segundo nvel que reside o cerne
do paradigma da filosofia da conscincia. tambm nesse nvel que faz morada a
discricionariedade positivista. Cf. STRECK, Lenio Luiz. Verdade e consenso, op. cit., p. 458-459.
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objeto (norma) e meta-linguagem (proposio). A sua Teoria prope uma metalinguagem pura sobre atos de vontade como linguagem-objeto (o direito).
Robert Alexy, um dos autores mais citados atualmente em terrae brasilis, mas
talvez um dos menos lidos e compreendidos, afirma, logo no princpio da Teoria
dos Direitos Fundamentais37, que sua teoria, proposta para racionalizar a
Jurisprudncia dos Valores alem (Wertungsjurisprudenz), vlida apenas para
vejam s a Alemanha. Equivocadamente importada para o Brasil como uma
proposta de correo do direito pela moral38, estando representada pelos
princpios, que por sua vez seriam os valores da sociedade, tem apresentado
resultados desastrosos. Sua regra da ponderao (transformada, por incrvel que
parea, em princpio por parcela da doutrina nacional) foi "adulterada", por assim
dizer, e agora serve de libi terico para legitimar decises arbitrrias. Alis,
na esteira do pensamento de Alexy que vem a resposta de Norberto Flach ao
problema do positivismo. Vejamos.
J de pronto cabe ressaltar o prprio ttulo de sua obra, que traz em segunda
linha o "princpio da proporcionalidade", que, ao invs de ser mera condio de
possibilidade a uma deciso judicial39, vem servindo de libi terico-retrico para
legitimar as mais infundadas decises judiciais, atuando como uma metarregra,
afinal, se o direito um sistema de regras e princpios (e nisto concorda o prof.
Norberto40), e um caso pode ser resolvido apenas com um princpio, este no
seria uma metarregra, valendo mais que as regras ordinrias?
Prosseguindo, Norberto Flach cai nos mesmos erros do prof. Plauto de Azevedo,
que em sua arguio defendeu ser inevitvel uma certa analtica axiolgica na
aplicao do direito.41 Em especfico, nas palavras de Azevedo:
o trabalho do juiz precisa ser criativo. E o juiz, "para exercer
uma fora progressista dentro da sociedade, tem que ser
aberto ao mundo, tem que se esforar por ampliar uma
37
38
Cf. ALEXY, Robert. Teoria dos Direitos Fundamentais. So Paulo: Malheiros, 2008. p. 31.
Sua tese acerca da pretenso de correo do direito pela moral est melhor exposta em On the
thesis of a necessary connection between law and morality: Bulygin's Critique. Ratio Juris, v. 13,
n. 2, Oxford, 2000. p. 138-147.
39
40
41
Idem, ibidem.
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44
45
Isso fica claro nas obras de Lenio Streck, Ronald Dworkin, Luigi Ferrajoli, Francisco Motta e
Rafael Tomaz de Oliveira, que sintetiza: "Os princpios representam a introduo do mundo
prtico no direito. Neles se manifesta o carter da transcendentalidade. Em toda caso
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quadrimestre de 2013. Disponvel em: www.univali.br/direitoepolitica - ISSN 1980-7791.
direito pela moral) que dariam respostas para os casos resolvidos por meio da
discricionariedade, no positivismo. Para tanto, Dworkin realiza uma espcie de
desconstruo hermenutica do positivismo discricionrio do common law, de
John Austin a Herbert Hart, em especial este ltimo. Para ele, em viso contrria
de Hart, os juzes no possuem qualquer discricionariedade porque, mesmo
naqueles casos chamados difceis (hard cases), eles esto vinculados a julgar
conforme padres prvios de conduta que so descritos por Dworkin como
princpios jurdicos.
Lembremos que, para Dworkin, o sistema jurdico se caracteriza por uma
integridade, um respeito tradio dos casos anteriores, que determinam as
respostas nos prximos casos a partir dos fundamentos das decises anteriores.
Em cada deciso h um princpio, que necessariamente vincula as decises nos
prximos casos semelhantes. Deste conjunto principiolgico, oriundo da histria
institucional do direito, o intrprete tem o dever de resolver o caso seguinte, na
forma de um romance em cadeia, escrito por diversos autores, porm com todos
seguindo de forma coerente a ideia principal, realizando o trabalho de adequar o
princpio ao caso concreto constrangidos pela tradio, dando a resposta correta
ao caso.
Alis, a tese da nica resposta correta de Dworkin tambm incompreendida.
Quem realiza a crtica o prof. Weingartner Neto,46 pela via do relativismo
axiolgico:
E se houvesse dois Hrcules, ambos racionais, resolveriam
da mesma forma problemas axiolgicos? Visto que teriam
pontos de vista diversos, calcados em interesses diferentes,
"podem alcanar no equivalentes mas igualmente bem
Essa questo no foi discutida de forma estrita na Mostra Cientfica objeto deste artigo. Como
referido, o presente artigo trata no somente dos pontos colocados pela Banca (que esto entre
aspas), mas tambm dos pontos de vista esboados pelos membros da Banca em trabalhos
escritos.
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Cf. Existe a nica resposta correta?, op. cit., p 105. A soluo do prof. Weingartner Neto
tambm digna de crtica, na linha dos argumentos voluntaristas dos outros membros da Banca,
isto , a aposta no subjetivismo do intrprete, desta vez inserido em um auditrio poltico, a
chamada "comunidade interpretativa", que daria legitimidade resposta por uma batalha
argumentativa, uma nova retrica. Neste sentido, haveria uma transio paradigmtica,
epistemolgica e social, e ao se "unir as duas transies, existe o conceito de subjetividade
simultaneamente individual e colectiva , o grande mediador entre conhecimentos e prticas".
(p. 119).
48
Referimo-nos a tipo ideal no sentido weberiano, como afirmado pelo prprio Ronald Dworkin, em
privado. Cf. DOUBT, Keith. Dworkin's Moral Hermeneutics and Sociological Theory. The Social
Science Journal, v. 35, n. 3, p. 333-345.
49
50
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de
forma
preservar
autonomia
do
direito
evitar
discricionariedade.52
2.2 Hans Kelsen e as smulas: a moldura semntica como condio de
possibilidade ao desafogamento do judicirio
52
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de
Aquiles
das
posturas
positivistas:
diante
das
esse
saber
operacional
permanece
calcado
exatamente
na
hiptese
54
Sequer discutamos os absurdos de se sustentar uma teoria da interpretao deste nvel no atual
paradigma, como j exposto anteriormente.
Cf. STRECK, Lenio Luiz. Verdade e consenso. op. cit., p. 223.
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impedindo,
inexoravelmente,
55
Cf. STRECK, Lenio Luiz. O que isto decido conforme minha conscincia? op. cit. p. 64 e segs.
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conceitual-essencialista
(como
se
smula
contivesse
substncia da coisa)56. E como se o verbete sumular irradiasse uma certezasignificativa-fundante, tornando a tarefa interpretativa do juiz um simples
caso de adequatio do fato ao direito (que, no caso da smula, estar prdefinido). Para atingir esse desiderato, a dogmtica jurdica procura critrios
absolutos, cuja funo pr-normatizar o (sentido do) texto, suprimindo-lhe a
histria e o tempo. Consequentemente, sequestra-se a possibilidade nticoontolgica prpria do ato hermenutico-aplicativo.
GUISA DE CONCLUSO O PAPEL DO DOUTRINA E DA ACADEMIA
PARA ELABORAR CONSTRANGIMENTOS EPISTEMOLGICOS.
56
57
Idem. O que isto o precedente judicial e as smulas vinculantes? op. cit,. p. 101 e segs.
Nesse sentido, ver LUIZ, Fernando Vieira. Teoria da Deciso Judicial: dos paradigmas de Ricardo
Lorenzetti resposta adequada Constituio de Lenio Streck. Porto Alegre: Livraria do
Advogado, 2012.
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Esta metfora serve muito bem para explicar os perigos de decises tomadas de
forma solipsista e/ou reprodutoras do senso comum terico. Nomotetas, os
juristas do nomes s coisas em prol de uma pretensa superao de um
problema jurdico j superado h tempos. Decidem como querem ao mesmo
tempo em que se dizem presos letra da lei.
O jurista, inserido em um habitus dogmaticus, no se d conta das contradies
do sistema jurdico. As contradies do Direito e da dogmtica jurdica que o
instrumentaliza no aparecem aos olhos do jurista, uma vez que h um
processo de justificao/fundamentao da coerncia do seu prprio discurso.
Esse
processo
de
justificao
no
prescinde,
para
sua
elucidao,
do
Cf. ZIZEK, Slavoj. Eles no sabem o que fazem. O sublime objeto da ideologia. Rio de Janeiro:
Zahar, 1992. p. 122.
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permite que se diga que o mito s mito para quem no sabe que mito, ou
seja, o mito s mito para quem nele acredita. O desvelar do mito a
instituio de uma ruptura, atravs de um simblico no atravessado/sitiado pelo
discurso mitolgico.
Vejamos. Todos os problemas evidenciados nos trabalhos submetidos douta
banca foram aqui apresentados, e, coincidentemente, as crticas feitas em ambos
recaram ou foram devolvidas, por assim dizer prpria banca. Devolvem as
perguntas, pois. Novamente: falta densidade filosfica ao direito? Tudo, at o
direito, subjetivo? Ainda possvel falar em subjetividade na interpretao? O
positivismo realmente isso que o senso comum prega? O que significa levar
direitos a srio? Decidir por polticas legtimo? O que significa constrangimento
epistemolgico?
Talvez a ltima pergunta tenha ficado sem resposta diretamente explicitada, mas
esta
respondida
atravs
do
sentido
do
presente
artigo.
Da
sua
autorreferncia.
De tudo o que foi dito, no demais recordar que tanto em Gadamer como em
Dworkin
possvel
distinguir
boas
ms
decises
(pr-juzos
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Fabris, 1989.
DOUBT, Keith. Dworkins Moral, hermeneutics and sociological theory. The
social science journal, v. 35, n. 3, p. 333-345.
DWORKIN, Ronald. Levando os Direitos a Srio. 3. ed. So Paulo: WMF
Martins Fontes, 2010.
FLACH, Norberto. Priso Processual Penal: discusso luz dos princpios
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Janeiro: Forense, 2000.
GADAMER, Hans-Georg. Verdade e Mtodo I. Traos fundamentais de uma
hermenutica filosfica. Traduo de Enio Paulo Giachini. 12. ed. Petrpolis:
Vozes, 2012.
______. Warheit und Methode. Ergnzungen Register. Tbingen: J.C.B. Mohr
(Paul Siebeck), 1993.
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um estudo
do
modelo
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