27 MPF. Direito Processual Civil

GRUPO 3 DIREITO PROCESSUAL CIVIL (DPC)
Documento compilado e revisado por Leandro Musa e por Daniel Vila-Nova

Verso de 1.04.2013
SUMRIO
Ponto 1.a. Jurisdio: rgos, princpios e limites. A Jurisdio no Estado Constitucional.......1

Ponto 1.b. Procedimento comum e procedimentos especiais.....................................................2
Ponto 1.c. Execuo de ttulos extrajudiciais: conceito, espcies, pressupostos, partes,
competncia e procedimento.......................................................................................................4
Ponto 2.a. Ao: conceito e natureza jurdica. Condies e elementos da ao. Direito de ao
na perspectiva constitucional. Direito adequada tutela jurisdicional.......................................5
Ponto 2.b. Audincia de instruo e julgamento.........................................................................8
Ponto 2.c. Mandado de Injuno. Habeas data. Aspectos processuais do Estatuto da Criana e
do Adolescente............................................................................................................................8
Ponto 3.a. Processo: conceito e natureza jurdica. O processo no Estado Constitucional........11
Ponto 3.b. Sentena. Liquidao e cumprimento da sentena e de outros ttulos judiciais......12
Ponto 3.c. Juizados Especiais Cveis e Federais.......................................................................14
Ponto 4.a. Partes. Capacidade. Legitimao. Substituio processual......................................16
Ponto 4.b. Prova. nus da prova e convico judicial. Prova ilcita........................................17
Ponto 4.c. Meios alternativos de resoluo de conflitos: negociao, mediao e arbitragem.19
Ponto 5.a. Litisconsrcio. Assistncia e Interveno anmala..................................................20
Ponto 5.b. Ao de Consignao em Pagamento. Ao de Depsito........................................21

Verso de 1.04.2013
Ponto 5.c. Embargos de Declarao. Embargos Infringentes. Embargos de Divergncia........23

Ponto 6.a. Petio inicial: funo e contedo; vcios e inadmissibilidade da demanda;
cumulao de pedidos. Julgamento de processos repetitivos....................................................26
Ponto 6.b. Ao popular............................................................................................................27
Ponto 6.c. Recurso Extraordinrio. Repercusso Geral............................................................28
Ponto 7.a. Formao, suspenso e extino do processo..........................................................29
Ponto 7.b. Ao de desapropriao...........................................................................................30
Ponto 7.c. A instrumentalidade do processo. O processo civil na dimenso dos direitos
fundamentais. Princpios constitucionais do processo..............................................................30
Ponto 8.a. Comunicao processual. Prazos. Teoria das invalidades processuais....................31

Ponto 8.b. Recurso Especial......................................................................................................33
Ponto 8.c. Ao cvel originria nos tribunais. Reclamao. Arguio de descumprimento de
preceito fundamental.................................................................................................................36
Ponto 9.a. A resposta do ru: contestao, excees, reconveno. Revelia. Direitos
Indisponveis.............................................................................................................................38
Ponto 9.b. Provas em Espcie. Procedimento Probatrio.........................................................39
Ponto 9.c. Ao Civil Pblica e Ao de Improbidade Administrativa....................................41
Ponto 10.a. Interveno de terceiros. Embargos de terceiro. Sujeitos auxiliares do processo..46
Ponto 10.b. Teoria Geral dos recursos. Duplo grau de jurisdio. Efeitos dos recursos.
Pressupostos recursais...............................................................................................................48

Verso de 1.04.2013
Ponto 10.c. Execuo por quantia certa contra devedor solvente.............................................50

Ponto 11.a. Ao Declaratria Incidental..................................................................................51
Ponto 11.b. Processo cautelar. Medidas cautelares especficas. Tutela inibitria.....................51
Ponto 11.c. Embargos do Devedor. Impugnao ao cumprimento de sentena.
Responsabilidade patrimonial e fraudes do devedor.................................................................53
Ponto 12.a. Atos Processuais. Despesas Processuais. Honorrios. Processo eletrnico...........53
Ponto 12.b. Aes Possessrias.................................................................................................54
Ponto 12.c. Execuo da sentena que impe entrega de coisa. Execuo da sentena que
impe fazer e no fazer. Tutela especfica dos direitos.............................................................54
Ponto 13.a. O direito fundamental de defesa. Devido processo legal. Cognio judicial.
Convico judicial e motivao das decises...........................................................................55
Ponto 13.b. O direito fundamental de defesa. Devido processo legal. Cognio judicial.
Convico judicial e motivao das decises...........................................................................56
Ponto 13.c. Tutela antecipatria contra o perigo de dano e contra o abuso do direito de defesa.
Regime da antecipao de tutela...............................................................................................56
Ponto 14.a. Ao discriminatria, de diviso e de demarcao................................................57
Ponto 14.b. Mandado de Segurana Individual e Coletivo.......................................................59
Ponto 14.c. Apelao. Recurso ordinrio constitucional..........................................................64
Ponto 15.a. Arguio incidental de inconstitucionalidade. Aspectos processuais das smulas
vinculantes e das smulas impeditivas de recurso....................................................................69

Verso de 1.04.2013
Ponto 15.b. Ao rescisria. Ao declaratria de inexistncia de ato processual. Querela

nulitatis......................................................................................................................................70
Ponto 15.c. Execuo por quantia certa contra devedor insolvente. Ao monitria...............71
Ponto 16.a. Sentenas e tutelas jurisdicionais dos direitos. Espcies. Aes declaratria,
constitutiva, condenatria, mandamental e executiva...............................................................72
Ponto 16.b. Julgamento conforme o estado do processo. Tutela da parte incontroversa da
demanda....................................................................................................................................73
Ponto 16.c. Instrumentos e Tcnicas extraprocessuais de atuao em tutela coletiva: inqurito
civil, compromisso de ajustamento de conduta, recomendao e audincia pblica................75
Ponto 17.a. Ao de usucapio. Aspectos processuais da Lei do CADE. Aspectos processuais

do Estatuto do Idoso..................................................................................................................76
Ponto 17.b. Ttulos executivos judiciais e extrajudiciais..........................................................78
Ponto 17.c. Tutela jurisdicional dos direitos e interesses coletivos, difusos e individuais
homogneos. Teoria Geral do processo coletivo. Liquidao e cumprimento de aes
coletivas....................................................................................................................................79
Ponto 18.a. O Ministrio Pblico no processo civil..................................................................81
Ponto 18.b. Ao direta de inconstitucionalidade. Ao declaratria de constitucionalidade.. 83
Ponto 18.c. Competncia interna: classificao, diviso e modificao. Competncia
internacional. Homologao de sentena estrangeira. Carta rogatria. Tratados e convenes
para cumprimento de decises estrangeiras no Brasil...............................................................86
Ponto 19.a. Coisa julgada e precluso.......................................................................................88

Verso de 1.04.2013
Ponto 19.b. Procedimento das aes coletivas. Competncia para aes coletivas. Coisa
julgada e litispendncia em aes coletivas..............................................................................90
Ponto 19.c. Incidentes de uniformizao de jurisprudncia e de inconstitucionalidade.
Incidente de deslocamento de competncia. Julgamento monocrtico de recurso pelo relator.
...................................................................................................................................................94
Ponto 20.a. Tutela especfica dos direitos difusos e coletivos. Procedimento da ao civil
pblica e da ao coletiva para direitos individuais homogneos.............................................96
Ponto 20.b. Agravo retido e por instrumento. Agravo regimental. Agravo interno..................97
Ponto 20.c. Execuo contra a Fazenda Pblica. Execuo Fiscal...........................................98
5
Ponto 1.a. Jurisdio: rgos, princpios e limites. A Jurisdio no Estado
Constitucional.
Oreste Dallocchio Neto
Principais obras consultadas: DIDIER JNIOR, Fredie. Anotaes de aula (Curso LFG
2010); NEVES, Daniel Amorim Assumpo. Anotaes de aula (Curso LFG 2010); e
MARINONI, Luiz Guilherme. A Jurisdio no Estado Constitucional. Disponvel em
http://bdjur.stj.jus.br/xmlui/bitstream/handle/2011/2174/A_Jurisdi
%E7%E3o_no_Estado_Constitucional.pdf.txt?sequence=3
(ou
http://pt.scribd.com/doc/95678786/A-JURISDICAO-NO-ESTADO-CONSTITUCIONAL).
Legislao bsica: CRFB/1988; e CPC.
1. Conceito de jurisdio: Segundo CNDIDO RANGEL DINAMARCO: jurisdio funo do
Estado e tambm forma de manifestao do poder estatal.
Acepes de jurisdio:
1.1) funo do Estado: o encargo de promover a pacificao de conflitos. Estado se substitui
aos titulares dos interesses materiais em conflito para, imparcialmente, buscar a pacificao
do conflito, com a prestao jurisdicional;
1.2) poder do Estado: capacidade de decidir imperativamente e de impor decises; e
1.3) atividade do Estado: complexo de atos do juiz no processo.
2. Atores da jurisdio: A jurisdio exercida:

Verso de 1.04.2013
2.1) Tipicamente: pelo Judicirio (rgos do art. 92 da Constituio da Repblica Federativa

do Brasil, de 05 de outubro de 1988 CRFB/1988, excludo o caso do Conselho Nacional de
Justia CNJ); e
2.2) Atipicamente: pelo Legislativo (Senado Federal SF , nos termos do art. 52, I e II, da
CRFB/1988, em caso de crimes de responsabilidade praticados por: i) Presidente da
Repblica (PR) e Vice-Presidente da Repblica (VP); ii) Ministros do Supremo Tribunal
Federal (STF); iii) membros do Conselho Nacional de Justia (CNJ) e do Conselho Nacional
do Ministrio Pblico (CNMP); iv) Procurador-Geral da Repblica (PGR); e v) o AdvogadoGeral da Unio (AGU).
3. Caractersticas:
3.1) Substitutividade: o Estado substitui a partes na deciso do conflito;
3.2) Monoplio do Estado: o Estado probe, regra geral, a autotutela e reserva para si a
violncia organizada para solucionar conflitos;
3.2) Imparcialidade: o Estado no parte, deve adotar posio equidistante das partes (como
regra geral) na prestao da jurisdio;
3.3) Unidade: como poder estatal, a jurisdio una;
3.4) Motivao: o exerccio da jurisdio atividade motivada (CRFB/1988, art. 93, IX);
3.5) Definitividade: aptido para produo de coisa julgada material; e
3.6) Lide: compe conflito de interesses pretenso de um e resistncia do outro.

OBSERVAO: Quanto jurisdio voluntria cf. doutrina majoritria, a ausncia de
conflito e de aptido para a produo de coisa julgada afastariam a noo de jurisdio. Na
posio minoritria, destaque para a discordncia de DINAMARCO
4. Limites jurisdio:
4.1) Internacionais: relacionados coexistncia dos Estados; e
4.2) Internos: excees ao princpio da inafastabilidade (limites, excepcionais). Ligados ao
preenchimento das condies da ao, em especial possibilidade jurdica do pedido. =
Exemplo: invivel o exerccio da jurisdio para condenao a pagamento de dvida de jogo
(art. 814 do Cdigo Civil CC/2002).
5. Princpios da jurisdio:
5.1) Princpio da aderncia ao territrio: a jurisdio s exercida nos limites territoriais do
Estado, sendo considerados ligados ao territrio nacional os conflitos civis: i) em que o ru
tenha domiclio no Brasil; ii) em que se verse sobre obrigao a ser cumprida no Brasil; iii)
cuja origem seja fato aqui ocorrido; iv) em que o objeto da pretenso seja imvel situado no
Brasil; e v) em que os bens que constituam objeto de inventrio ou partilha se situem no
Brasil (arts. 88 e 89 do Cdigo de Processo Civil CPC).
OBSERVAO: Os itens iv) e v) so as hipteses de jurisdio exclusiva.
5.2) Princpio da investidura: s exerce jurisdio quem foi investido no cargo de Juiz. Ato
praticado sem investidura ato inexistente.
5.3) Princpio da Impessoalidade: titular da jurisdio o Estado, no o Juiz. O Juiz presenta
o estado (Teoria do rgo OTTO VON GIERKE).
5.4) Princpio da indelegabilidade: juiz no pode delegar atribuies decisrias.

Verso de 1.04.2013
Exceo: art. 102, I, m, da CRFB/1988 delegao, pelo STF, da atribuio para prtica
de atos processuais para execuo de seus julgados. Isto , carta de ordem (a qual no se
confunde com a carta rogatria que alm de configurar matria de competncia do Superior
Tribunal de Justia STJ , aps a edio da Emenda Constitucional EC 45/2004
corresponde mero pedido de cooperao internacional note-se que rogatria no exceo
indelegabilidade).
5.5) Princpio da inevitabilidade: poder estatal submete o particular independentemente de sua
vontade.
Exceo: regramento da nomeao autoria.
5.6) Princpio da inafastabilidade: ligado ao direito fundamental de acesso Justia (que
impede criao de bices busca, ante leso ou ameaa de leso a direito, da tutela
jurisdicional).
5.7) Princpio do juiz natural: probe-se juzo ou tribunal de exceo, ningum ser
processado seno pela autoridade competente previamente estabelecida (art. 5, XXXVII e
LIII, CF).
5.8) Princpio da inrcia: Ne procedat iudex ex officio a jurisdio no prestada de ofcio.
Protege-se a imparcialidade do Juzo.
6. Jurisdio no Estado Constitucional:
Passadas dcadas e dcadas, ainda so sustentadas teorias que indicam ter a jurisdio a
funo de meramente fazer atuar a vontade concreta da lei noo atribuda a CHIOVENDA
(GIUSEPPE CHIOVENDA, Instituies de direito processual civil. So Paulo: Saraiva, 1969, v. 2,
p. 55. ) e de que o trabalho do juiz poderia ser resumido como a criao da norma individual
para o caso concreto, conforme a tese da justa composio da lide, de CARNELUTTI
(Francesco Carnelutti, Sistema di diritto processuale civile, Padova: Cedam, 1936, v. 1, p. 40).
Ocorre que a prpria concepo de direito foi, nesse nterim, completamente transformada.
Diz MARINONI: A lei, que na poca do Estado legislativo valia em razo da autoridade que
a proclamava, independentemente da sua correlao com os princpios de justia, no existe
mais. A lei, como sabido, perdeu o seu posto de supremacia, e hoje subordinada
Constituio. (...) Isso significa que as teorias de Chiovenda e Carnelutti, se no podem ser
contestadas em sua lgica, certamente no tm nem poderiam ter mais relao alguma
com a realidade do Estado contemporneo.(...) A transformao da concepo de direito fez
surgir um positivismo crtico, que passou a desenvolver teorias destinadas a dar ao juiz a
real possibilidade de afirmar o contedo da lei comprometido com a Constituio.
Portanto, antigas teorias da jurisdio, calcadas meramente no princpio da supremacia da lei

e no positivismo acrtico (juiz com a mera funo de declarar o direito ou de criar a norma
individual), so hoje insustentveis. Vige, no Estado constitucional, um novo modelo de juiz,
sendo apenas necessrio, agora, que o direito processual civil se d conta disso e proponha
um conceito de jurisdio que seja capaz de abarcar a nova realidade que se criou,
conforme MARINONI. A legislao deve ser compreendida a partir dos princpios
constitucionais e dos direitos fundamentais, e o juiz quem tem o dever de interpret-la de
acordo com a Constituio.
Hoje, pode-se tranquilamente apontar uma srie de situaes em que o juiz est longe de se
limitar s ideias de declarao da lei e de criao da norma individual: i) no controle da
constitucionalidade da lei (atribuindo-lhe, o juiz, novo sentido para evitar a declarao de
inconstitucionalidade); ii) no suprimento de omisses legais que impeam a proteo de um

Verso de 1.04.2013
direito fundamental; e iii) na definio da tutela adequada ante o choque de direitos

fundamentais no caso concreto.
Embora isso no signifique que o juiz passou a ter o poder de criar o direito, uma anlise mais
detida da norma jurdica pode ser muito reveladora. De fato, a mera norma, compreendida
simplesmente como o texto em que condensada, no criada pelo juiz. Contudo, a norma
jurdica, entendida como a interpretao dela decorrente, , sim, produto da atuao do juiz,
resultando do cumprimento de suas atribuies no que, como visto, deve estar ele pautado
pelas normas constitucionais.
Nesse contexto, necessrio colocar a questo sob a perspectiva de direito material. Isso
porque, antes de tudo, cabe ao juiz dar tutela ao direito material ( prpria funo de editar a
norma jurdica s se impe, na verdade, com vistas ao desempenho desta outra). Trata-se de
desdobramento do direito fundamental tutela jurisdicional.
a que se situa o problema da maior subjetividade outorgada ao juiz para a realizao e a
proteo dos direitos, natural a uma lgica que faz as normas constitucionais preponderarem
sobre a legislao. Como da decorre a impossibilidade de se falar na existncia de uma
deciso correta para o caso concreto, o que se tem a definio de uma caracterstica
marcante na Jurisdio do Estado Constitucional: a importncia destacada da argumentao e
fundamentao pelo juiz. Cresce-lhe o peso do dever de demonstrar que a sua deciso a
melhor possvel mediante uma argumentao fundada em critrios racionais.
Ponto 1.b. Procedimento comum e procedimentos especiais.

(ou
Legislao bsica: CPC.
1. Disciplina legislativa no sistema do CPC: No sistema do CPC, de 1973, tanto o
procedimento comum, quanto os procedimentos especiais so considerados como
procedimentos do processo de conhecimento.
2. Procedimento comum:
2.1) Procedimento comum ordinrio: o procedimento-padro, do que decorrem duas
consequncias: i) o procedimento a ser aplicado como regra, sendo afastado apenas quando
houver disposio em sentido contrrio (CPC, art. 271); ii) aplicado subsidiariamente a
todos os demais procedimentos (CPC, art. 272, pargrafo nico).
2.2) Procedimento comum sumrio: Caracteriza-se pela sumariedade formal (menor nmero
de atos, os quais, ademais, so mais concentrados temporalmente, de modo que o
procedimento mais simples e rpido do que o procedimento ordinrio). No , porm, um
procedimento no qual haja sumariedade substancial (sumariedade de cognio). Efetivamente
e apesar do nome , no procedimento sumrio a cognio no sumria, mas exauriente.
Sua adequao define-se pelo valor da causa (CPC, art. 275, inciso I) ou em razo da matria
(leia-se, do pedido e da causa de pedir: CPC, art. 275, inciso II). Ademais, no se aplica s

Verso de 1.04.2013
aes relativas ao estado (divrcio, por exemplo) e capacidade das pessoas (CPC, art. 275,
pargrafo nico).
3. Procedimentos especiais:
Muitas vezes, so criados para serem mais adequados s necessidades do direito material (=
Exemplo: aes possessrias). H tambm procedimentos especiais institudos tendo em vista
a forma como o direito apresentado ao juiz (= Exemplo: ao monitria e mandado de
segurana).
H procedimentos especiais que, aps um incidente inicial, passam a seguir o procedimento
ordinrio (= Exemplo: aes possessrias CPC, art. 931) e outros que se convertem no
procedimento cautelar comum (= Exemplo: embargos de terceiro CPC, art. 1.053).
H ainda, os procedimentos verdadeiramente especiais, que no so reconduzveis a nenhum
outro procedimento, como o caso do inventrio e partilha.
H, ainda, procedimentos especiais que estabelecem um limite cognio, que passa a ser
apenas limitada (e no plena, como no procedimento comum). = Exemplo: aes
possessrias, em que vedada a discusso sobre o domnio (CPC, art. 923).
Por fim, h no CPC um procedimento especial secundum eventum defensionis. Isto , um
procedimento que se desenvolve de acordo com a defesa do ru: a prestao de contas.
3.1) Procedimentos especiais codificados
Encontramos as aes possessrias, de reintegrao e manuteno de posse, e o interdito

proibitrio.
Oriundas dos interditos romanos, as aes possessrias no direito brasileiro visam a proteo
(manuteno) ou recuperao (reintegrao) da posse, ou ainda, sua no-leso (interdito
proibitrio).
Todas admitem a concesso de liminar (CPC, art. 928, caput, c/c art. 933).
A lei no apresenta requisitos especficos para a concesso de liminar, fazendo referncia em
relao s duas primeiras aes (manuteno e reintegrao) a estar devidamente instruda a
inicial.
Significa dizer que para a obteno de liminar, o autor da possessria dever demonstrar, de
forma perfunctria, seu direito possessrio (prova pr-constituda por declaraes de
testemunhas, ttulos de boa-f, etc.).
Os requisitos para concesso initio littis da tutela no caso da ao de reintegrao e
manuteno de posse, so os mesmos elencados para a sua procedncia no mrito (CPC, art.
927), observada, obviamente, a perfunctoriedade, a superficialidade ou a sumariedade da
cognio nessa fase do procedimento.
No seria possvel exigir do autor prova exauriente de seu direito, j que somente aps a
ampla instruo do feito tal se alcanar. A subjetividade na avaliao da satisfao desses
pressupostos, portanto, permeia naturalmente o provimento liminar.
Observa-se, entretanto, que o a obedincia ao prazo de ano e dia a contar do ato de turbao
ou esbulho objetiva, haja vista haver expressa vedao nesse sentido caso ele seja
ultrapassado (CPC, art. 924).
No caso do interdito proibitrio, h que ficar demonstrada a ameaa de leso ao direito
possessrio, denominada, na dico legal, de justo receio, o qual se configurar diante de
ameaa concreta e real de violao ilcita do direito possessrio.
De se destacar, por bvio, que o interdito proibitrio contm carga cominatria, conforme
prev o art. 932, in fine, do CPC, assemelhando-se, nesse aspecto, tutela inibitria do art.
461 do CPC.

Verso de 1.04.2013
Poder o juiz valer-se, ainda, de audincia de justificao prvia (CPC, art. 928, in fine) para
oitiva de testemunhas previamente arroladas pelo autor, hiptese que a prudncia tem se
revelado mais adequada anlise da liminar, mormente diante da dificuldade da produo de
prova escrita acerca do tema posse (j que a possessria no admite invocao do domnio).
Cumpre, todavia, lembrar (embora a lgica seja evidente) que a designao dessa audincia de
justificao (caso necessria) dever ocorrer sempre antes da resposta do ru, posto que uma
vez contestado, o procedimento especial possessrio transmuta-se em ordinrio (CPC, art.
931).
Outro aspecto relevante a se observar, que, em termos de procedimento, o ru dever ser
citado para a audincia de justificao prvia. Ele no poder arrolar testemunhas (a
audincia no de instruo), mas ser-lhe- oportunizada a contradita das testemunhas do
autor e a realizao de reperguntas. A ausncia do chamamento inicial do ru gera nulidade de
todos os atos processuais subseqentes (cf. TJSC, AI 97.005807-1, Rel. Pedro Manoel Abreu,
j. 04.09.97).
Relevante aspecto que tem agitado discusso jurdica em mbito nacional a possibilidade,
ou no, de utilizao da tutela antecipatria do art. 273, inciso I, do CPC, em sede de ao
possessria de posse velha.
Segundo a doutrina majoritria, no haveria vedao objetiva da aplicao do instituto em
aes possessrias de fora velha, at porque a tutela antecipatria genrica, do inciso I do art.
273 do CPC cabvel em todas as espcies de procedimentos ordinrios, situao a que se
adequa a possessria de fora velha (CPC, art. 924, in fine).
Em qualquer das hipteses, a concesso de medida urgencial poder ser condicionada a
prestao de prvia contracautela (cauo), mediante invocao ex officio da parte final do
art. 925, do CPC, para garantia de eventuais prejuzos em relao do ru (CPC, art. 922, in
fine). Longe de ser considerada uma ilegalidade, tal providncia recomendvel sempre que
na avaliao do magistrado o direito do autor no estiver muito claro.
O importante que a tutela urgencial seja atendida, mormente porque o autor que a pretende
certamente no questionar tal exigncia, salvo se no tiver razo no direito invocado,
situao que auxiliaria, inclusive, na subsuno da verdade e controle da lealdade processual
(CPC, art. 14, incisos I e II).
Para SCHAEFER MARTINS, cumprir ao juiz harmonizar os direitos fundamentais dos litigantes
(da segurana jurdica e da efetividade da jurisdio) com o manejo do princpio da
proporcionalidade, balanceando os valores em conflito em ateno aos limites indispensveis
s finalidades almejadas.
O procedimento especial de nunciao de obra nova outro que admite a concesso de
liminar (CPC, art. 937). O CPC tambm no faz referncia a requisitos especficos,
subentendendo-se que sua concesso est condicionada a subsuno das hipteses fticas
explicitadas no art. 934 do mesmo diploma.
A liminar ser deferida desde que o juiz se convena sumariamente do direito do autor com
base na prova documental produzida, sendo-lhe facultada a designao de audincia de
justificao prvia (CPC, art. 937, in fine).
Entendemos ser possvel a converso do procedimento nunciativo em demolitrio caso a
concluso da obra se der durante o trmite do processo judicial. Caso o prosseguimento e
concluso da obra efetivar-se em desobedincia ordem de embargo liminar, haver ainda a
configurao de atentado (CPC, art. 879, inciso II) hiptese no vislumbrada se a obra
concluda sob condescendncia do juzo (indeferimento da liminar de embargo).
Os embargos de terceiro tambm se inserem no rol de procedimentos especiais que admitem
concesso de tutela urgencial.
10

Verso de 1.04.2013
Remdio jurdico que, segundo alguns, deveria fazer parte do rol das aes possessrias, os
embargos de terceiro visam a proteo daquele que, no sendo parte num processo, vier a
sofrer turbao ou esbulho na posse de seus bens em decorrncia de constrio judicial
(penhora, arresto, sequestro, arrecadao, etc.), conforme dispe o art. 1.046 do CPC.
O deferimento liminar dessa proteo est condicionado ao preenchimento de trs requisitos
especficos: i) prova sumria da posse do embargante, ii) sua qualidade de terceiro, e iii) a
prestao de cauo para garantia da medida (CPC, art. 1.050, caput c/c art. 1.051, in fine).
3.2) Procedimentos especiais extravagantes:
= Exemplos: consignao de aluguis e acessrios da locao (Lei n 8.245/1991, art. 67);
aes relativas aos registros pblicos (Lei n 6.015/1973); ao de busca e apreenso
decorrente de alienao fiduciria (Decreto-lei n 911/1969); mandado de segurana (Lei n
12.016/2009); ao popular (Lei n 4.717/1965); ao de desapropriao (Decreto-lei n
3.465/1941, Decreto-lei n 1.075/1970); ao de alimentos (Lei n 5.478/1968); ao civil
pblica (Lei n 7.347/1985 e Lei n 8.078/1990); etc.
3.3) Procedimentos especiais de jurisdio contenciosa:
So aes que tramitam por meio de procedimentos especiais de jurisdio contenciosa:
Consignao em pagamento; depsito; anulao e substituio de ttulos ao portador;
prestao de contas; aes possessrias onde se incluem a manuteno e reintegrao de posse
e tambm o interdito proibitrio; nunciao de obra nova; usucapio de terras particulares;
diviso e demarcao de terras particulares; inventrio e partilha; embargos de terceiro;
habilitao e restaurao de autos; vendas a crdito com reserva de domnio; a instaurao de
juzo arbitral; e a ao monitria.
11
3.4) Procedimentos especiais de jurisdio voluntria:

Jurisdio graciosa ou voluntria, como a doutrina tradicional descreve, est prevista nos
arts. 1.103 a 1.210 do CPC, espcie do gnero jurisdio, arcabouo, tambm, da espcie
contenciosa. Esta, contenciosa, a forma clssica de jurisdio, sendo funo assumida pelo
Estado, gerada pela existncia de uma lide.
O termo glorioso, que divide a doutrina quanto a sua origem, no se sabendo ao certo,
acredita-se que tenha vindo do Direito Romano, na qual glosa se referia jurisdio inter
volentesi, que significa jurisdio voluntria, usada para distinguir da glosa inter nolente.
Na jurisdio voluntria no h conflito e, portanto, tampouco partes. H, sim, procedimento
que envolve os interessados e que se encerra com sentena homologatria.
A doutrina posiciona que a jurisdio voluntria como funo estatal tem natureza
administrativa e, sob aspecto material, ato jurisdicional, no plano subjetivo orgnico. Em
relao s suas finalidades, representa funo preventiva e constitutiva.
Importante ressalvar que outra parte da doutrina considerada moderna diz que existe lide e
rebate os argumentos defendidos pela doutrina clssica. Hoje alguns nomes de grande
evidncia na doutrina Processual defendem esse posicionamento (DINAMARCO, BEDAQUE,
DIDIER, dentre outros).
Classifica-se a jurisdio voluntria em 3 (trs) categorias, os dos atos meramente receptveis,
que seriam funes passivas do juzo, como a publicao de testamento; atos de natureza
simplesmente certificantes, legalizao de livros comerciais, visto de balano; e atos que
constituem verdadeiros pronunciamentos judiciais, como na separao amigvel ou
interdio.

Verso de 1.04.2013
Acerca do carter administrativo da jurisdio voluntria, a doutrina fala de uma zona

fronteiria entre a funo jurisdicional e a administrativa. Segundo a qual a jurisdio
voluntria substancialmente administrativa, mas subjetivamente exercida por rgos
jurisdicionais. PIERO CALAMANDREI (Direito Processual Civil, So Paulo: Bookseller)
afirmou nesse sentido que a designao tradicional de jurisdio um equvoco, pois ela
sugere a formao de um litgio que se compe com a interveno Estatal, e o fato de ser
voluntrio refere-se a um atributo de distino da jurisdio contenciosa.
No havendo litgio no se fala de partes, e do mesmo modo, de contestao. Na jurisdio
voluntria, h interessados e a citao d oportunidade de manifestao de um dos
interessados em 10 (dez) dias. No havendo litgio nem um processo contencioso, no se
admite nessa manifestao ou resposta a notificao reconveno, embora, possa incidir efeito
da revelia.
A litigiosidade pode ocorrer no efeito incidental e o juiz tem ampla e livre liberdade de
investigao dos fatos podendo aplicar s solues os elementos de convenincia e
oportunidade, como por circunstncias supervenientes, sem prejuzo aos efeitos j produzidos,
poder modificar a sentena.
Nesta forma de procedimentalidade processam-se os pedidos de: emancipao, sub-rogao,
alienao, interditos, alienao, locao e administrao de coisa comum, alienao de
quinho de coisa comum, extino de usufruto e de fideicomisso.
Alm da devida citao de todos os interessados, o Ministrio Pblico tambm deve ser
chamado ao processo, sob pena de nulidade (art. 1.105 do CPC).
12
Ponto 1.c. Execuo de ttulos extrajudiciais: conceito, espcies, pressupostos, partes,

competncia e procedimento.
(ou
1. Conceito:
Execuo de ttulo extrajudicial aquela deflagrada a partir de documentos particulares ou
pblicos aos quais a lei empresta fora executiva. O rol dos ttulos executivos extrajudiciais
consta do art. 585 do CPC, cujo inciso V explicita sua no taxatividade (= Exemplo de ttulo
fora do rol: o contrato de honorrios advocatcios, cf. Lei 8906/1994 Estatuto da Ordem dos
Advogados do Brasil OAB , art. 24, caput).
Quanto ao inciso I do art. 585 do CPC costuma-se apontar que a via original do ttulo deve
instruir a execuo.
Trata-se da forma encontrada pelo legislador para fazer cessar a circulao que rege os ttulos
a relacionados (princpio da circulabilidade), de modo a se poder dar incio execuo.

Verso de 1.04.2013
Contudo, e exatamente por conta de se ter a circulabilidade como parmetro, eventualmente

possvel a mera juntada de cpia autenticada, desde que se verifiquem: i) impossibilidade
material de juntar o original (ex.: ttulo j instruindo outro processo ou Inqurito Policial IP
a, afinal, j findou circulabilidade); b) impossibilidade de circulao (= Exemplo: cheque j
prescrito). Nesse sentido: RESP 712.334/RJ (Rel. Ministro ARI PARGENDLER, j. 02.09.2008,
DJe 05.11.2008). De qualquer forma, em sendo necessria a instruo da inicial com o ttulo
extrajudicial, pode implicar em indeferimento da pea, a inobservncia dessa exigncia.
Por fim, frise-se que, alm de necessrio para desencadear o processo executivo, o ttulo que
dar os contornos e os limites da execuo.
2. Espcie de execuo de ttulos extrajudiciais:
Dentre as duas formas executivas bsicas, a nica vivel para ttulos extrajudiciais a do
processo autnomo. No h que se falar na possibilidade de execuo como mera fase
procedimental, em tema de ttulos extrajudiciais, at por uma consequncia lgica (o ttulo,
afinal, no formado em uma fase judicial anterior, de conhecimento, como se daria com o
ttulo judicial).
OBSERVAO: A ponderao do pargrafo anterior a que costuma fazer a doutrina.
Lembrar, porm, que os ttulos referidos no inciso VI do art. 585 do CPC so, sim, executados
nos prprios autos. E trata-se de ttulos extrajudiciais, segundo o CPC (em que pesem as
crticas de doutrinadores como LEONARDO GRECO, que os diz judiciais).
Quanto s espcies de ttulos extrajudiciais (e no espcies de execuo ttulos
extrajudiciais), ver item 17.b. (Ttulos executivos judiciais e extrajudiciais).
13
3. Pressupostos:
Encontram-se definidos no art. 586 do CPC, o qual relaciona a liquidez, a certeza e a
exigibilidade como atributos inerentes aos ttulos executivos.
Certeza do ttulo entende-se que h em no se verificando controvrsia quanto existncia do
crdito por ele manifestado. A certeza decorre, normalmente, da perfeio formal do ttulo.
Liquidez o atributo do ttulo em que se encontra determinado o valor e a natureza daquilo
que se deve. Um ttulo no deixa de ser lquido por no apontar o montante da dvida, desde
que se possa, pelos elementos nele contidos, e por simples clculo aritmtico, chegar ao valor
devido. O ttulo extrajudicial tem sempre de ser lquido para ensejar a execuo, pois no
existe liquidao de ttulo extrajudicial.
Exigibilidade, por seu turno, diz respeito ao vencimento da dvida. Se a obrigao estiver
sujeita a condio ou termo, somente com a verificao de um dos institutos que o crdito
tornar-se- exigvel.
A propositura de qualquer ao relativa ao dbito constante do ttulo executivo no inibe o
credor de promover-lhe a execuo.
4. Partes:
Legitimidade ativa (CPC, arts. 566 e 567).
4.1) Pelo art. 566 do CPC, so 2 (dois) os legitimados (CPC, art. 566): i) o credor a quem a
lei confere ttulo executivo [o inciso traz a chamada legitimidade ordinria originria ou
primria (isto , aquela que nasce j com o ttulo). Excepcionalmente, porm, pode ser
considerado credor um Terceiro ao ttulo. = Exemplo: art. 23 do Estatuto da OAB diz que o
advogado tem legitimidade para executar a sentena no tocante a honorrios]; ii) o Ministrio
Pblico, nos casos prescritos em lei [Legitimao do MP ser sempre extraordinria (sempre

Verso de 1.04.2013
em nome prprio defende interesse alheio). Ateno quanto legitimao do MP na tutela

coletiva: a, no s legitimidade executiva, mas dever funcional de executar. Art. 68 do CPP
(pessoa pobre como titular do direito reparao do dano): cf. STF, RE 135.328, que firmou a
tese de que h a legitimao do MP onde a Defensoria ainda no atue (inconstitucionalidade
progressiva).
4.2) Pelo art. 567 do CPC, h mais 3 (trs) categorias de legitimados (Art. 567. Podem
tambm promover a execuo, ou nela prosseguir: I o esplio, os herdeiros ou os
sucessores do credor, sempre que, por morte deste, lhes for transmitido o direito resultante
do ttulo executivo; [Aqui, legitimao provisria, no programada para durar para sempre:
dura s at a partilha dos bens, que at quando o esplio dura (aps, com os herdeiros tendo
recebido seus quinhes sucessrios ou hereditrios, passam eles a ser os legitimados). A
legitimao destes sujeitos ordinria: estaro em juzo em nome prprio defendendo
interesse prprio. tambm superveniente (ou derivada, ou secundria legitimao que
surge aps a formao do ttulo executivo; no caso, o evento superveniente a morte)]; II o
cessionrio, quando o direito resultante do ttulo executivo Ihe foi transferido por ato entre
vivos; [Instrumento de cesso de crdito deve instruir a inicial. Se a cesso de crdito for feita
durante a execuo, haver hiptese de sucesso processual. O cessionrio sempre atuar com
legitimao ordinria (em nome prpio defende interesse prprio) e superveniente. Na
verdade, s muda em relao ao I o fato de aqui a legitimao decorrer de ato inter vivos]; III
o sub-rogado, nos casos de sub-rogao legal ou convencional [Aqui, h transferncia de
crdito. Pode ser tanto sub-rogao legal (=Exemplo: art. 346 do CPC fiador que paga
dvida) como convencional (= Exemplo, art. 347 do CPC). A exemplo do cessionrio de
crdito, o sub-rogado atua como legitimado ordinrio superveniente (tambm ante ato inter
vivos).
14
Legitimidade passiva (CPC, arts. 568: Art. 568. So sujeitos passivos na execuo: I - o
devedor, reconhecido como tal no ttulo executivo; [Devedor obrigatoriamente h de constar
do ttulo. Atua com legitimao ordinria primria (ou originria) porque criada j quando
da formao do ttulo.]; II o esplio, os herdeiros ou os sucessores do devedor;
[Legitimao ordinria superveniente Aqui, possvel eventualmente a alegao de benefcio
de inventrio art. 1792 do CPC: Art. 1.792. O herdeiro no responde por encargos
superiores s foras da herana; incumbe-lhe, porm, a prova do excesso, salvo se houver
inventrio que a escuse, demonstrando o valor dos bens herdados; III o novo devedor,
que assumiu, com o consentimento do credor, a obrigao resultante do ttulo executivo;
[Nesse caso, a figura do novo devedor, com a assuno de dvida, via cesso de dbito. Novo
devedor ter legitimao ordinria superveniente por ato inter vivos]; IV o fiador judicial;
[No consta do ttulo executivo. Se credor quiser, pode reunir devedor e fiador em
litisconsrcio. No cabe interpretao ampliativa para abarcar o fiador convencional. Quando
este for executado, ser por conta de seu enquadramento em outros incisos, como o inciso I];
e V o responsvel tributrio, assim definido na legislao prpria.[Conforme artigos 134 e
135 do Cdigo Tributrio Naiconal CTN , so legitimados passivos tanto pelo CPC quanto
pela Lei de Execuo Fiscal LEF Lei 6.830/1980. Nesse caso, o ttulo executivo ser a
Certido de Dvida Ativa CDA].
5. Competncia:
Competncia para a execuo de ttulo extrajudicial sempre relativa. Critrios para lhe
definir o foro competente, pela ordem: i) Clusula de Eleio de foro; ii) Local do
cumprimento da obrigao; iii) Domiclio do executado.
Se forem vrios os executados, poder ser escolhido o domiclio de qualquer deles.

Verso de 1.04.2013
Em se tratando de execuo fiscal, ser da Justia Federal quando o exequente for a Unio ou
entidade autrquica federal. Nos demais casos, a competncia da Justia Estadual.
Protesto do ttulo executivo em cartrio no afeta a regra de competncia executiva. Trata-se
de ato de natureza meramente administrativa, afinal e, sendo competncia uma matria
jurisdicional, no h qualquer interferncia (STJ, RESP 782.384/SP).
6. Procedimento:
O CPC regulou separadamente as execues de ttulos extrajudiciais tendo em vista a natureza
da prestao a ser obtida do devedor, classificando-as em: I execuo para entrega de
coisa certa ou coisa incerta (arts. 621 a 631, do CPC); II execuo das obrigaes de
fazer e no fazer (arts. 632 a 645, do CPC); III execuo por quantia certa, contra
devedor solvente ou insolvente (arts. 646 a 724 e arts. 748 a 786, do CPC, respectivamente).
OBSERVAO: As normas que regem o processo de execuo de ttulo extrajudicial
aplicam-se subsidiariamente ao cumprimento da sentena (CPC, art. 475-R).
Ponto 2.a. Ao: conceito e natureza jurdica. Condies e elementos da ao. Direito de
ao na perspectiva constitucional. Direito adequada tutela jurisdicional.
Maria Carolina Silveira Beraldo
Principais obras consultadas: Resumo do Grupo do 26 CPR; Resumo do Grupo do 25
CPR; DIDIER JNIOR, Fredie. Curso de direito processual civil. v. 1, 10. ed. Salvador:
JusPodivm, 2008; NEVES, Daniel Amorim Assumpo. Manual de Direito Processual Civil. 2
ed. Rio de Janeiro: Forense, 2010; SANTOS, Moacyr Amaral. Primeiras linhas de Direito
Processual Civil. Vol. II. 23 Ed. So Paulo: Saraiva, 2004. BARROS, Guilherme Freire de
Melo. Estatuto da Criana e do Adolescente. 1 ed. Salvador: JusPodivm; CINTRA, GRINOVER
e DINAMARCO, Teoria Geral do Processo, 22 ed., So Paulo: Malheiros, 2006; BARBOSA,
Ruy. Orao aos Moos (Discurso aos Bacharelandos da Faculdade de Direito de So Paulo
em 1920). Ed. Mensrio Acadmico Dionysus, 1921.
15
Legislao bsica: CRFB/1988, art. 1, XXXV; e CPC.

1. Ao: conceito e natureza jurdica
A palavra ao polissmica. Na doutrina brasileira empregada, essencialmente, com trs
significados diferentes: a) Ao direito de provocar o exerccio da jurisdio, isto , direito
ao processo e sentena. (nessa perspectiva, a ao vista como um direito abstrato,
incondicionado e pelo qual todos so titulares); b) Ao - direito sentena de mrito
(ENRICO TULLIO LIEBMAN) (esse um direito tambm abstrato (pois pode existir ainda que
no haja direito subjetivo material), porm condicionado (teoria adotada pelo CPC/1973); c)
Ao direito tutela jurisdicional. (trata-se de uma releitura contempornea da ao vista
como o direito sentena favorvel a ao concreta de W ACH e CHIOVENDA no Brasil,
o autor que mais escreveu sobre o direito tutela jurisdicional foi JOS GUILHERME
MARINONI que, alis, centra seu pensamento na tutela jurisdicional dos direitos).
Teorias da ao
Com o desenvolvimento e aprimoramento dos estudos a respeito da cincia processual
surgiram diferentes 4 (quatro) diferentes teorias a respeito da natureza jurdica da ao.
1 teoria Teoria imanentista/privatista/civilista do direito de ao: considera a ao
simples aspecto do direito material da parte. Ou seja, a ao seria o prprio direito material

Verso de 1.04.2013
em movimento, reagindo a uma agresso ou a uma ameaa de agresso. Deste conceito

resultavam trs consequncias: no h ao sem direito; no h direito sem ao; a ao segue
a natureza do direito. Desta forma, a ao seria o prprio direito reagindo a uma violao.
Esta teoria teve como expoentes SAVIGNY e, entre ns, CLVIS BEVILQUA.
2 teoria Teoria concreta da ao: segundo essa teoria o direito de ao um direito do
individuo contra o Estado, com o objetivo de obteno de uma sentena favorvel, e, ao
mesmo tempo, um direito contra o adversrio. Apesar de fazer a distino entre direito de
ao e direito material, defende que o direito de ao s existe se o direito material existir,
condicionando a existncia do primeiro existncia do segundo. Assim, reconhece a
autonomia do direito de ao, mas no a sua independncia, considerando que o direito de
ao dependeria do direito material. Um de seus grandes defensores foi CHIOVENDA.
3 teoria Teoria abstrata do direito de ao: incorpora a teoria concreta do direito de ao,
pela qual a ao um direito autnomo do direito subjetivo material violado ou ameaado.
Contudo, acrescenta ao afirmar que o direito de ao independente do direito material,
podendo existir o primeiro sem que exista o segundo. Com efeito, o direito de ao seria
abstrato, amplo, genrico e incondicionado, no existindo nenhum requisito que precise ser
preenchido para sua existncia. Trata as condies da ao como matria de mrito conferindo
proteo a coisa julgada material. Tanto aquele que tiver sua demanda declarada procedente
quanto o outro que propusera ao julgada improcedente eram igualmente titulares de um
idntico direito subjetivo pblico, atravs do qual impunham ao Estado o cumprimento de sua
obrigao de prestar jurisdio.
16
4 teoria Teoria ecltica ou instrumental da ao: Projetada pelo processualista italiano

ENRICO TULLIO LIEBMAN, influenciou o direito processual civil brasileiro, constitui a teoria
ecltica do direito de ao (ou teoria instrumental da ao) uma posio intermediria entre os
dois extremos representados pelas correntes abstratista e concretista da ao. Com efeito, o
direito de ao autnomo e independente do direito material, mas no incondicional e
genrico, porque s existe quando o autor tem o direito a um julgamento de mrito
irrelevante se favorvel ou desfavorvel , que s ocorreria no caso concreto quando alguns
requisitos so preenchidos de forma a possibilitar ao juiz a anlise da pretenso do autor. Essa
teoria d especial destaque s condies da ao possibilidade jurdica do pedido, interesse
de agir e legitimidade ad causam , colocadas como verdadeiro ponto de contato entre a
ao e a situao de direito material. A falta de uma das condies mencionadas leva
carncia de ao e o juiz no deve prover o mrito da demanda, quando, ento, no h um
verdadeiro exerccio da prestao jurisdicional, mas, apenas, o uso das formas para fazer
aquela avaliao preliminar, pois entre a ao e a jurisdio existe uma exata correlao, no
pode haver uma sem a outra. Com efeito, afirma LIEBMAN que s haver jurisdio quando,
ultrapassada essa fase de averiguao prvia, constatar o juiz que a causa posta em julgamento
est constituda, no processo, de forma regular e capaz de ensejar uma deciso de mrito sobre
a demanda, mesmo que esta deciso seja contrria ao autor.
Elementos identificadores da ao
Os elementos da ao se prestam a identificar a ao e o CPC brasileiro adotou a teoria da
trplice identidade (tria eadem) (CPC, art. 301 2): partes, causa de pedir e pedido.
Elemento subjetivo
1. Partes
1.1) A tese restritiva: defendida por CHIOVENDA, determina o conceito de parte na demanda,
exigindo-se para que o sujeito seja considerado parte, alm de sua presena na relao jurdica

Verso de 1.04.2013
processual, que esteja em juzo pedindo tutela ou contra ele esteja sendo pedida tutela
jurisdicional; e
1.2) A tese ampliativa: defendida por LIEBMAN, determina o conceito de parte no processo,
bastando para que o sujeito seja parte que participe da relao jurdica processual, sendo
titular de situaes jurdicas processuais ativas e passivas, independentemente de fazer pedido
ou contra ele algo ser pedido.
H quatro formas de adquirir a qualidade de parte: i) ingresso da demanda (autor/opoente); ii)
citao (ru, denunciado lide e chamado ao processo); iii) de maneira voluntria (assistente
e recurso de terceiro prejudicado); e iv) sucesso processual (alterao subjetiva da demanda,
como na extromisso de parte).
Elementos objetivos
2. Causa de pedir: Duas teorias para explicar do que composta a causa de pedir:
2.1) Teoria da individuao: afirma-se que a causa de pedir composta to somente pela
relao jurdica afirmada pelo autor;
2.2) Teoria da substanciao (segundo a doutrina majoritria a adotada pelo direito
brasileiro, art. 282, III, CPC): determina que a causa de pedir, independente da natureza da
ao, formada apenas pelos fatos jurdicos narrados pelo autor. A doutrina nacional que
adota a teoria da substanciao acrescenta, ainda, causa de pedir, a fundamentao jurdica.
Apesar da obrigatoriedade do autor em narrar os fundamentos jurdicos, h entendimento
jurisprudencial de que o juiz pode decidir com base em outro fundamento jurdico distinto
daquele contido na petio inicial (narra mihi factum dabo tibi jus) RESP 577.014/CE,
como por exemplo, o pedido de anulao do contrato com o fundamento no erro e a sentena
anulando o contrato com base no dolo.
17
Nos processos ditos objetivos (controle concentrado de constitucionalidade), o STF acolheu

a causa patendi aberta pelo qual o tribunal no est vinculado ao fundamento jurdico
exposto pelo autor ADI (MC) 2.213/DF.
Vale ressaltar, que nem todos os fatos narrados pelo autor fazem parte da causa de pedir,
sendo preciso distinguir os fatos jurdicos (principais, essenciais), que compem a causa de
pedir e so aqueles aptos por si ss a gerar consequncias jurdicas e os fatos simples
(secundrios, instrumentais), que no compem a causa de pedir, no possuem tal aptido
RESP 702.739/PB.
Quanto distino entre causa de pedir remota e prxima, a nica unanimidade na doutrina
das duas causas de pedir que designam os dois elementos constitutivos da causa de pedir
fundamento jurdico e fatos, respectivamente. Para doutrina prestigiada (DINAMARCO;
NELSON NERY JNIOR e ANDRADE NERY; e CMARA) e jurisprudncia do STJ (1 Turma
RESP 886.509/PR e 3 Turma RESP 625.018/SP), as causas de pedir se classificam: a)
Remota [Fundamentos jurdicos o liame jurdico entre os fatos e o pedido, ou seja, a
explicao luz do ordenamento jurdico do porqu o autor merece o que est pedindo diante
dos fatos que narrou (os quais no se confundem com os fundamentos legais invocados pelo
autor que a indicao do artigo de lei)]; e ii) Prxima (Fatos constitutivos do direito alegado
pelo autor).
3. Pedido
Apesar do art. 286 do CPC prever que o pedido dever ser certo ou determinado, a doutrina
majoritria entende que houve um erro redacional, j que os requisitos da certeza e
determinao so cumulativos e no alternativos.

Verso de 1.04.2013
Pode haver pedido genrico em trs situaes: i) aes universais (= Exemplo: herana); ii)
demanda de indenizao quando impossvel a fixao do valor do dano; iii) quando o valor
depender de ato a ser praticado pelo ru (= Exemplo: ao prestao de contas).
Excepcionalmente, aceito o pedido implcito como as despesas e custas processuais,
honorrios advocatcios, correo monetria, prestao vincendas e inadimplidas na
constncia do processo em caso de contratos de trato sucessivo e os juros legais/moratrios,
no sendo considerados pedidos implcitos os juros convencionais ou compensatrios.
Requisitos para cumulao de pedidos: a) no podem ser incompatveis entre si; b) mesmo
juzo competente para todos os pedidos; e c) identidade procedimental.
3.1) Pedido imediato: sob a tica processual, representa o provimento jurisdicional
condenao, constituio, mera declarao, acautelamento, satisfao (tcnica de tutela,
para utilizar a linguagem de MARINONI.
3.2) Pedido mediato: sob a tica material, relaciona-se ao bem da vida perseguido, ou seja, o
resultado prtico que o autor pretende obter com a demanda judicial.
Condies da ao
1. Possibilidade jurdica do pedido
A doutrina brasileira adota uma concepo restritiva dessa primeira condio da ao. Nesse
sentido, considera que o pedido juridicamente impossvel quando expressamente vedado
pelo ordenamento jurdico. Contudo, existe divergncia a respeito do que significa pretenso
vedada pelo ordenamento jurdico. Basicamente, h trs correntes:
18
1 corrente (LUIZ FUX, DANIEL ASSUMPO) A vedao refere-se ao pedido mediato, pois
considera que o pedido imediato de tutela jurisdicional sempre possvel em razo do
princpio da inafastabilidade da jurisdio (art. 5, XXXV, da CRFB/1988);
2 corrente (HUMBERTO THEODORO) A vedao refere-se ao pedido imediato j que h
dificuldade prtica de distinguir a impossibilidade jurdica do pedido do mrito, que
possvel verificar a carncia da ao somente com a anlise do pedido em seu aspecto
processual (imediato);
3 corrente (DINAMARCO, DIDIER, CMARA) - A possibilidade jurdica deve ser analisada
tomando-se como base todos os elementos da ao e no apenas o pedido. Assim, o pedido
ser juridicamente impossvel quando for expressamente vedado, como ocorre numa ao em
que um Estado brasileiro pede seu desligamento da Federao (direito de secesso). A causa
de pedir ser juridicamente impossvel quando a ordem jurdica negar aos fatos narrados pelo
autor a gerao de direitos, como ocorre numa ao em que se cobra uma dvida de jogo. A
parte pode gerar impossibilidade jurdica em determinadas situao, como ocorre com a
Fazenda Pblica, que no pode ser executada por quantia certa da forma tradicional
(penhora/expropriao).
2. Interesse processual (ou interesse de agir)
No h uniformidade na doutrina brasileira quanto aos elementos que devem ser considerados
para a aferio, in concreto, da presena do interesse de agir. De maneira geral est
intimamente associada ideia de utilidade da prestao jurisdicional, ou seja, cabe ao autor
demonstrar que o provimento jurisdicional pretendido ser capaz de lhe proporcionar uma
melhora em sua situao ftica. Ter ou no razo em suas alegaes e pretenses irrelevante.
DINAMARCO considera que esses elementos so a necessidade e a adequao. NERY JNIOR e
ANDRADE NERY, por outro lado, falam apenas em necessidade e utilidade.

Verso de 1.04.2013
Haver necessidade (ou utilidade) sempre que o autor no puder obter o bem da vida
pretendido sem a devida interveno do Poder Judicirio. Por adequao se entende que o
pedido formulado pelo autor deve ser apto a resolver o conflito de interesse apresentado na
petio inicial como, por exemplo, narrando-se um esbulho possessrio, no adequado o
pedido reivindicatrio, porque, mesmo que o autor realmente seja o proprietrio da rea
invadida, esse reconhecimento no ser capaz de afastar o esbulho cometido, para o que
deveria ter sido uma tutela possessria e no inibitria.
3. Legitimidade das partes
Trata-se da pertinncia subjetiva da demanda, ou seja, a situao prevista em lei que permite
a um determinado sujeito propor a demanda judicial e a um determinado sujeito formar o polo
passivo dessa demanda. H a legitimao ordinria quando os legitimados ao processo so os
sujeitos descritos como titulares da relao jurdica de direito material deduzida pelo
demandante. Por outro lado, h a legitimao extraordinria quando se admite que algum em
nome prprio litigue em defesa do interesse de terceiro.
Apesar do dissenso doutrinrio a respeito da legitimao extraordinria e da substituio
processual, prevalece que se trata do mesmo fenmeno, sendo substituto processual o sujeito
que recebeu pela lei a legitimidade extraordinria de defender interesse alheio em nome
prprio.
Diferente da substituio processual, a sucesso processual ocorre sempre que um sujeito que
compe o polo ativo ou passivo retirado da relao jurdica processual para que um terceiro
tome o seu lugar, como, por exemplo, na alienao de bem litigioso.
19
Por fim, a representao processual (legitimatio ad processum) fenmeno relacionado

capacidade de estar em juzo onde o representante processual atua em nome alheio na defesa
de interesse alheio, no sendo considerada parte no processo, mas mero sujeito que d parte
a capacidade para estar em juzo. = Exemplo: a me que representa o incapaz em ao de
reconhecimento de paternidade.
Legitimao autnoma da parte, ao passo que a subordinada do assistente.
Legitimao exclusiva somente um sujeito considerado legitimado a compor um dos polos
do processo, enquanto na legitimao concorrente existe mais de um sujeito legitimado a
compor um dos polos do processo.
Legitimao isolada ou disjuntiva permite que o legitimado esteja sozinho no processo,
enquanto a legitimao conjunta (complexa) exige a formao de litisconsrcio entre todos ou
alguns dos legitimados.
A legitimao pode ser total, quando referente a todo o processo, ou parcial, quando referente
somente a determinado atos, como ocorre nos incidentes processuais.
Condies da ao (Teorias quanto ao momento da verificao)
1. Teoria da apresentao
Teoria tradicionalmente adotada pela doutrina brasileira. A carncia de ao pode ser
reconhecida a qualquer momento (CPC 267 VI c/c 3).
2. Teoria da assero (in status assertionis) ou della prospettazione: parte do pressuposto que
a presena das condies da ao deve ser analisada pelo juiz com os elementos fornecidos
pelo prprio autor em sua petio inicial, sem nenhum desenvolvimento cognitivo. Com
efeito, o que interessa para fins da existncia das condies da ao para a teoria da assero
a mera alegao do autor, admitindo-se que este est dizendo a verdade. Essa teoria j foi
adotada em algumas decises do STJ:

Verso de 1.04.2013
De acordo com a teoria da assero, se o Juiz realizar cognio profunda sobre as

alegaes contidas na petio, aps esgotados os meios probatrios, ter, na verdade,
proferido juzo sobre o mrito da questo. (3 Turma, RESP 1.194.166, rel. Min.
Nancy Andrighi, j. 28.09.2010; no mesmo sentido: 2 Turma, REsp 879.188, rel. Min.
Humberto Martins, j. 21.05.2009).
Da, concluiu-se que o cabimento da reconveno deve ser apreciado em status
assertionis. Com essas razes, a Turma negou provimento ao recurso. (RESP
1.126.130-SP, Rel. Min. Nancy Andrighi, julgado em 20.03.2012. 3 Turma).
Como consabido, no h precluso em relao s condies da ao que, por se
tratar de matria de ordem pblica, cognoscvel de ofcio e insuscetvel de precluso,
devem ser apreciadas pelo tribunal intermedirio, ainda que arguidas em sede
recursal. Contudo, a qualificao pelo recorrente de uma defesa de mrito como se
condio da ao fosse no modifica sua natureza. Pela teoria da assero, a
verificao das condies da ao realizada com base nos fatos narrados na
inicial. (RESP 595.188-RS, Rel. Min. Antonio Carlos Ferreira, julgado em
22.11.2011. 4 Turma).
Direito de ao na perspectiva constitucional: o direito tutela jurisdicional.
O desenvolvimento da fase instrumentalista (a qual levou a uma reaproximao entre o direito
processual e o direito material) fez com que a ateno do processualista se voltasse ao direito
tutela jurisdicional (e, portanto, aos resultados que o processo capaz de produzir na vida
das pessoas). Necessariamente, da perspectiva constitucional ao direito a tutela jurisdicional
se extraem as seguintes concluses:
20
1) Direito Fundamental Trata-se de um direito fundamental insculpido no CF 5 XXXV;

2) Direito/Dever da cidadania Para Cndido Rangel Dinamarco Mais do que um princpio,
o acesso Justia a sntese de todos os princpios e garantias do processo, seja em nvel
constitucional ou infraconstitucional, seja em sede legislativa ou doutrinria e
jurisprudencial. Chega-se ideia do acesso Justia, que o polo metodolgico mais
importante do sistema processual na atualidade, mediante o exame de todos e de qualquer
um dos grandes princpios.
3) Como Direito a Tutela Jurisdicional Este o sentido amplo da garantia, como garantia
ao. Significa isonomia (caput do art. 5, CRFB/1988), a inafastabilidade do judicirio
(inciso XXXV) e a universalidade da jurisdio. Uma vez que o Estado retira do indivduo o
poder de autotutela deve, em contrapartida, fornecer a jurisdio.
4) Direito ao processo justo A garantia do processo justo a garantia do devido processo
legal com duas caractersticas: a primeira, decorrente da evoluo do law of the land e do
his day on court ou direito de ser ouvido da common law inglesa, se revestiu de um carter
estritamente processual (procedural due process); a segunda, de cunho material ou
substantivo (substantive due process) tornou-se o principal instrumento para o exame da
reasonableness (razoabilidade) e rationality (racionalidade) das normas e dos atos do
poder pblico em geral.
5) Prestao jurisdicional eficaz (princpio da efetividade) O tema da efetividade o prprio
tema da Justia. De nada adiantaria defender-se a instrumentalidade do processo como nexo
(funcional, teleolgico) entre o direito material e o processual, se este instrumento de
pacificao com justia no realiza as alteraes na esfera do consumidor dessa Justia.
6) Garantia ao contraditrio Representa elemento constitutivo para o processo que se quer
democrtico e dialtico, para o processo que se quer participativo, para o processo que se quer

Verso de 1.04.2013
como busca da verdade provvel (satisfazendo tambm o escopo de pacificao social com
justia desejado pelo Estado).
7) A garantia da motivao e da publicidade das decises judiciais imprescindvel para a
realizao da cidadania e da democracia no processo, tendo em vista a importncia, como ato
processual magno, que assume a sentena. Encontra-se no art. 93, inc IX, da CF/88, todos os
julgamentos dos rgos do Poder Judicirio sero pblicos, e fundamentadas todas as
decises, sob pena de nulidade, podendo a lei, se o interesse pblico exigir, limitar a
presena, em determinados atos, s prprias partes e a seus advogados, ou somente a estes.
Ressaltando as palavras de Ada Pellegrini Grinover: Liga-se aos princpios da ao, da
defesa e do contraditrio, e ao livre convencimento do juiz, a obrigao de motivao das
decises judiciais, vista sobretudo em sua dimenso poltica.
Por fim, o mais grave problema que enfrenta o processo moderno solucionar, de forma a
obter o mais alto grau de justia, a dicotomia existente entre a efetividade do provimento
judicial (que se d, por exemplo, com tutela antecipada nos moldes dos arts. 273 e 461 do
CPC) e a segurana jurdica. Neste ltimo particular, as garantias processuais
constitucionais desempenham papel determinante; porquanto no resolvam o problema da
efetividade servem estas de controle da jurisdio, possibilitando um processo justo. ,
porm, importante afirmar que no h processo justo se a deciso lenta impedir o exerccio da
Justia. Como j dizia RUY BARBOSA, em sua clssica Orao aso Moos (Discurso aos
Bacharelandos da Faculdade de Direito de So Paulo em 1920, Ed. Mensrio Acadmico
Dionysus, 1921, p. 42): justia atrasada no Justia, seno injustia qualificada e
manifesta.
21
Ponto 2.b. Audincia de instruo e julgamento.

e DINAMARCO, Teoria Geral do Processo, 22 ed., So Paulo: Malheiros, 2006.
Legislao bsica: CPC, arts. 444 e seguintes.
1. Audincia de intruo e julgamento: conceito e natureza jurdica
A audincia de instruo e julgamento corresponde a ato processual complexo. Nela, so
realizadas atividades preparatrias (intimao de perito e testemunhas), conciliatrias,
saneadoras (fixao de pontos controvertidos), instrutrias (prova oral e esclarecimentos do
perito) e, alm da prpria discusso da causa (debates orais), atividades decisrias (sentena),
as quais podem ser compreendidas a partir da seguinte sistematizao legislativa:
- Arts. 444 a 457 do CPC: tentativa de conciliao, prova oral, alegaes finais e sentena.
Papeis do juiz: diretor, investigador e mediador na audincia (DIDIER, 2007, v. 2, p. 206).
- S ocorre quando h necessidade de prova oral (MARINONI; ARENHART, 2004, p. 446).

Verso de 1.04.2013
- Arts. 447, 448 e 449 do CPC: no h nulidade por omisso da tentativa de conciliao nas
causas de natureza patrimonial (NERY JNIOR, 2004a, p. 847). necessria a presena de
advogado na conciliao NERY JNIOR (2004a, p. 847), citando julgado do 2 TACivSP.
Pela desnecessidade da presena do advogado, por no se tratar de ato postulatrio: DIDIER
(2007, v. 2, p. 206). Parte ausente e advogado presente sem poderes para transigir = frustrao
da tentativa de conciliao. A presena da parte no obrigatria (DIDIER); em contrrio,
entendendo que o comparecimento da parte obrigatrio, sob pena de adiamento da
audincia: DINAMARCO (DIDIER, 2007, v. 2, p. 209).
- Art. 451 do CPC: revogao tcita pela nova redao do art. 331: os pontos controvertidos
devem ser fixados na audincia preliminar ou no despacho saneador ( 3 do art. 331,
CPC); porm, caso no observado o art. 331, os pontos controvertidos devem ser fixados na
forma do art. 451, no incio da audincia de instruo e julgamento (NERY JNIOR, 2004a, p.
847). Em contrrio: o art. 451 estaria ainda vigente: o juiz deve reavaliar os pontos
controvertidos, luz da prova produzida (percia, documentos, etc.) aps o saneamento,
mantendo ou retificando a fixao anterior: DINAMARCO, ATHOS GUSMO CARNEIRO e
DIDIER (DIDIER, 2007, v. 2, p. 209).
- Art. 452 do CPC: tendo em vista a ordem de oitiva desse artigo, se o autor deixa que as
testemunhas que arrolou sejam inquiridas, renuncia tacitamente ao depoimento pessoal de
corru NERY JNIOR (2004a, p. 848), citando julgado do 1 TACivSP. O juiz pode inverter a
ordem dos depoimentos (partes, testemunhas e peritos), mediante motivo justificado (p. ex.,
atraso justificado de testemunha), para no atrasar toda a audincia se houver com isso
prejuzo, deve ser alegado na primeira oportunidade, sob pena de precluso (CPC, art. 245)
(DIDIER, 2007, v. 2, p. 208).
22
- Art. 242, 2, do CPC: antecipao da audincia: intimao pessoal dos advogados.

- Art. 454 do CPC: encerrada a instruo, est preclusa a faculdade de produzir provas (NERY
JNIOR, 2004a, p. 849). O juiz pode, porm, converter o julgamento em diligncia (D IDIER,
2007, v. 2, p. 213).
- Art. 454, 1, do CPC: se o prazo de cada um ficar muito diminuto, o juiz pode dilat-lo
princpio da adaptabilidade/elasticidade/flexibilidade (DIDIER, 2007, v. 2, p. 211).
- Art. 454, 2, do CPC: ATHOS GUSMO CARNEIRO: alegaes finais dos opostos: s sobre a
oposio; os debates sobre a demanda principal so feitos em seguida, na mesma audincia,
sem a participao do opoente (DIDIER, 2007, v. 2, p. 212).
- Art. 454, 3 do CPC: segundo D IDIER e DINAMARCO, em analogia s alegaes finais orais
e em respeito ao contraditrio, o juiz deve fixar prazos sucessivos para memoriais (primeiro,
autor; depois, ru). No entanto, h vrios julgados que admitem o prazo comum (D IDIER,
2007, v. 2, p. 212).
- Art. 455 do CPC: a continuao da audincia em outra data no outra audincia
(MARINONI; ARENHART, 2004, p. 448).
- A no participao do MP em audincia de que deveria participar conduz nulidade do ato
(art. 84 c/c 246) (DIDIER, 2007, v. 2, p. 215).
Ponto 2.c. Mandado de Injuno. Habeas data. Aspectos processuais do Estatuto da
Criana e do Adolescente.

Verso de 1.04.2013

e DINAMARCO, Teoria Geral do Processo, 22 ed., So Paulo: Malheiros, 2006.
Legislao bsica: CRFB/1988, Lei 8.038/1990 (Lei de processos competncia originria
dos Tribunais Superiores); Lei 8.069/1990 (Estatuto da Criana e do Adolescente ECA);
Lei 9.507/1997 (Lei do Habeas Data); e Lei 12.016/2009 (Lei do Mandado de Segurana).
Mandado de Injuno (MI)
Trata-se, juntamente com o mandado de segurana coletivo e o habeas data, de remdio
constitucional introduzido pelo constituinte originrio de 1988 (art. 5, LXXI).
Requisitos: a) Norma constitucional de eficcia limitada prescrevendo direitos e liberdades
constitucionais e prerrogativas inerentes nacionalidade, soberania ou cidadania; e b)
Falta de norma regulamentadora tornando invivel o exerccio de tais direitos (omisso do
Poder Pblico).
Finalidade: Tornar vivel o exerccio dos direitos (direitos subjetivos). controle concreto.
Visa impugnar omisses inconstitucionais (controle incidental).
23
Competncias (CFRB/1988): STF (102, I, q, e II, a); STJ (105, I, h); TRE (121, 4, V).
Constituio Estadual pode atribuir competncia a juzes estaduais ou ao TJ.
Procedimento: utiliza-se a Nova Lei do MS (12.016/2009) para processar e julgar o MI (art.
24 da Lei 8.038/1990). Parmetro: norma constitucional de eficcia limitada.
Legitimao: a) ativa: titular do direito cujo exerccio est obstado por falta de norma
regulamentadora. possvel o ajuizamento de MI coletivo pelos legitimados do MS coletivo
(art. 5, LXX, CRFB/1988) e pelo MP (art. 6, VIII, da LC 75/1993); b) passiva: autoridade
ou rgo pblico a que se imputa a omisso, sem incluir a parte privada ou pblica devedora
da prestao (STF). Nunca pode ser o particular!
Possveis provimentos (4 espcies): a) No-concretista: Ao Direta de Inconstitucionalidade
por Omisso ADO (somente imputa cincia ao rgo omisso); b) Concretista: busca
concretizar a norma. Subdivide-se em: b.1) geral: efeitos erga omnes; b.2) individual: efeitos
inter partes; b.3) intermediria: cincia + prazo para suprir, sob pena de exerccio do direito.
At meados de 2007, o efeito das decises de MIs emanadas pelos tribunais se limitavam a
declarar a mora do legislador e, pelo princpio da independncia dos poderes, no havia como
obrigar tal autoridade a legislar e nem mesmo poderia o judicirio agir como legislador e
sanar a mora existente. Essa situao era o que chamamos de posio no-concretista do
Poder Judicirio.
Porm, ao julgar os Mandados de Injuno 670/DF, 708/DF e 712/DF, sobre a falta de norma
regulamentadora do direito de greve dos servidores pblicos, o STF abandonou sua antiga
posio e declarou: enquanto no editada a lei especfica sobre o direito de greve dos
servidores pblicos civis, estes devem adotar a norma aplicvel aos trabalhadores da iniciativa
privada. Assim, o STF passou a adotar a teoria concretista, pois sanou a mora existente e
ressuscitou aquele que era chamado de o remdio constitucional mais ineficaz.

Verso de 1.04.2013
Segundo DIRLEY DA CUNHA JNIOR: o mandado de injuno uma ao constitucional de

garantia individual, enquanto a ao direta de inconstitucionalidade por omisso uma ao
constitucional de garantia da Constituio.
Quanto legitimao da pessoa jurdica de direito publico para impetrar MI, apesar de existir
deciso do STF no admitindo (MI 537/SC, DJ 11.09.2001), parece que houve superao de
tal entendimento, porquanto, no MI 725, o STF explicitou: no se deve negar aos
municpios, peremptoriamente, a titularidade de direitos fundamentais (...) e a eventual
possibilidade das aes constitucionais cabveis para sua proteo (...) parece bastante
razovel a hiptese em que o municpio, diante de omisso legislativa inconstitucional
impeditiva do exerccio desse direito, se veja compelida a impetrar mandado de injuno.
Habeas Data
Trata-se, juntamente com o mandado de segurana coletivo e o mandado de injuno, de
remdio constitucional introduzido pelo constituinte originrio de 1988. (art. 5, LXXII)
Disciplina infraconstitucional: Lei 9.507/1997 (Objeto: art. 7 da Lei 9.507/1997).
Finalidades: a) Conhecimento de informaes relativas pessoa do impetrante (aps ter
pedido administrativamente e ter sido negado); e b) Retificao dados, caso no prefira fazer
isto por meio sigiloso, administrativo ou judicial.
Deciso: carter mandamental, compelindo o legitimado passivo exibio e, se for o caso,
retificao do assento incorreto ou indevido.
24
Essa garantia no se confunde com o direito de obter certides (art. 5, XXXIV, b, da

CRFB), ou informaes de interesse particular, coletivo ou geral (art. 5, XXXIII). Havendo
recusa no fornecimento de certides (para a defesa de direitos ou esclarecimento de situaes
de interesse pessoal, prprio ou de terceiro), ou informaes de terceiros o remdio prprio
o mandado de segurana, e no o habeas data.
Competncia CRFB/1988: STF (102, I, d, e II, a); STJ (105, I, b); TRF (108, I, c); JF (109,
VIII); TSE (121, 4). Constituio Estadual pode atribuir competncia a juzes estaduais ou
ao TJ.
Legitimao ativa: pessoa cujos dados constam do registro indigitado (remdio
personalssimo). Interesse: deve ser formulado requerimento na via administrativa para se
tornar admissvel o habeas data. Caso inexista pretenso resistida, h carncia de ao por
falta de interesse processual.
Legitimao Passiva: pode ser registro ou banco de dados de entidade governamental
(administrao direta e indireta) e de entidade de carter pblico (exemplo o servio de
proteo ao crdito - SPC).
Procedimento: arts. 8 a 19 da Lei 9.507/1997 ( gratuito por fora constitucional e deve-se
ouvir o MP).
Smula 2/STJ: cabimento do Habeas Data.
No cabe o habeas data (CF, art. 5, LXXII, a) se no houve recusa de informaes por parte
da autoridade administrativa.
Aspectos processuais do Estatuto da Criana e do Adolescente (ECA)
O Cdigo de Processo Civil se aplica subsidiariamente ao Estatuto da Criana e do
Adolescente (art. 152 do ECA).

Verso de 1.04.2013
Competncia - A competncia no Estatuto da Criana e do Adolescente determinada pelo

domiclio dos pais ou responsvel (art. 147, I, da Lei n 8.069/1990). Somente diante da
constatao da falta desses que ser determinada pelo lugar onde se encontre o menor ou o
adolescente (art. 147, II, do ECA).
Smula 383/STJ: a competncia para processar e julgar as aes conexas de interesse de
menor , em princpio, do foro do domiclio do detentor de sua guarda.
Quanto ao critrio de fixao de competncia, sempre que se tratar de criana ou adolescente
em situao de risco (art. 98 do ECA) o pedido de tutela ou guarda da competncia da
Justia da Infncia e da Juventude. Do contrrio, encontrando-se o menor em situao regular,
na qual quem pleiteia sua guarda um ente do prprio contexto familiar, competente para
processar o feito o Juzo de Famlia. Assim, apenas quando h ameaa ou privao dos
direitos reconhecidos no Estatuto da Criana e do Adolescente que a competncia para o
julgamento da ao de guarda deslocada para o juzo especializado da infncia e juventude.
O Estatuto da Criana e do Adolescente traz o princpio da concentrao de atos em
audincia. Haver debates e julgamento na mesma audincia. Se o juiz no o fizer, dever
designar uma data para a leitura da sentena (no h publicao da sentena) (art. 162, 2,
do ECA).
Direitos processuais: Acesso justia (todos do ECA):
- Art. 111, I A atribuio de ato infracional ocorre por meio de pea processual chamada de
representao, que a pea inicial da ao scio-educativa. elaborada pelo Promotor de
Justia (MP).
25
- Art. 111, II igualdade na relao processual. Os adolescentes tm os mesmo direitos que

os adultos, inclusive na ao scioeducativa.
- Art. 111, III Direito do adolescente autor de ato infracional a defesa tcnica por advogado.
- Art. 111, VI Direito do adolescente autor de ato infracional de pedir presena dos
pais/responsvel durante o processo.
- Art. 111, V e 186 Direito de adolescente autor de ato infracional ser ouvido pessoalmente
pela autoridade competente.
- Smula 265/STJ: necessria a oitiva do menor infrator antes de decretar-se a regresso da
medida scio-educativa
- Art. 104, 3 No h processo por ato infracional revelia- se no localizado o
adolescente, ser suspenso o feito e expedido mandado de busca e apreenso.
- Art. 124 , I Direito do interno entrevistar-se pessoalmente com o MP.
- Art. 143 E vedada a divulgao de atos judiciais, policiais e administrativos que digam
respeito a crianas e adolescentes a que se atribua autoria de ato infracional.
- Arts. 202 a 205 O Ministrio Pblico, quando no for parte, atuar obrigatoriamente. Sua
intimao ser pessoal e a falta de interveno acarretar nulidade. As manifestaes do
Parquet devem ser fundamentadas.
Criana ou adolescente indgena ou proveniente de comunidade remanescente de quilombo
- H previso especfica na Lei 8.069/1990, em relao colocao em famlia substituta, nos
casos de criana ou adolescente indgena ou proveniente de comunidade remanescente de
quilombo (art. 28, 6, do ECA): Ser considerada e respeitada sua identidade social e
cultural, os seus costumes e tradies; a colocao ocorrer prioritariamente no seio da sua

Verso de 1.04.2013
comunidade ou junto a membros da mesma etnia e a interveno de representantes do rgo

federal responsvel pela poltica indigenista.
- Ademais, nos casos de perda ou suspenso do poder familiar, se os pais forem oriundos de
comunidades indgenas, tambm h previso especfica (art. 161, 2) de interveno de
representantes do rgo federal responsvel pela poltica indigenista.
Adoo Internacional:
A nica forma de se formar famlia substituta estrangeira pela adoo a chamada adoo
internacional, sendo vedada nas formas de guarda e tutela (art. 31 do ECA).
Famlia substituta estrangeira aquela formada por estrangeiros residentes e domiciliados fora
do Brasil. Ressalte-se que no basta ser estrangeiro, preciso tambm residir fora do Brasil
(um casal de alemes residentes no Brasil, por exemplo, que adota uma criana brasileira, no
considerado famlia substituta estrangeira).
O critrio adotado pelo Estatuto da Criana e do Adolescente o da territorialidade e no o da
nacionalidade.
O Brasil signatrio da Conveno relativa proteo das crianas e cooperao em
matria de adoo internacional, firmada em Haia em 20 de maio de 1993. O contedo dessa
conveno foi incorporado ao direito interno. A conveno determina a aplicao do Princpio
da Territorialidade.
O processo da adoo internacional inicia-se com o deferimento do juzo para que sejam
citadas as crianas e adolescentes em condies de serem adotados e as pessoas
interessadas na adoo. (art. 50 do ECA).
26
Este procedimento uno tanto para a adoo nacional quanto para a internacional e partir
dele que o procedimento judicial de fato se instaurar.
Para a adoo internacional condio de procedibilidade a instruo da inicial com uma
certido de habilitao expedida pela Comisso Estadual Judiciria de Adoo CEJA.
As CEJA's nos estados em que foram institudas tm o condo de preparar o interessado
estrangeiro para a adoo, realizando estudo prvio das condies sociais e psicolgicas do
candidato. As comisses autenticam o procedimento da adoo internacional e avalizam a
idoneidade do candidato.
Ressalta-se tambm que, no caso de adoo internacional, aps o regular trmite processual
em que se deferir o pedido de adoo, o casal estrangeiro avisado para que possa vir ao
Brasil para cumprir o estgio obrigatrio de convivncia. Em se tratando de menor com idade
igual ou inferior a 2 anos, o estgio de convivncia ser de 15 dias. Para as crianas com
idade superior a 2 anos, devero ser cumpridos 30 dias de estgio obrigatrio.
A competncia para requerer a perda ou suspenso do poder familiar do Ministrio Pblico
ou de quem tenha legtimo interesse (familiares, representante legal etc.). A jurisprudncia
admite que algum que queira ficar com a criana possua tambm legtimo interesse.
H necessidade da realizao de um estudo social do caso. Esse estudo social funciona como
um laudo pericial. O Estatuto da Criana e do Adolescente determina que esse estudo seja
feito por um corpo interdisciplinar. Necessrio verificar o ambiente em que o menor se
encontra.
A perda ou suspenso do poder familiar devero ser averbadas no Registro Civil.

Verso de 1.04.2013
Conveno de Haia principais objetivos: adoo internacional realizada segundo o interesse

superior da criana; respeito aos direitos fundamentais internacionais; coibio ao trfico de
crianas.
Controvrsias:
1) A Conveno admite que a adoo seja realizada no pas de acolhida. De acordo com nosso
ordenamento jurdico interno, isso no possvel. A adoo internacional deve ser realizada e
processada no Brasil, conforme a lei pessoal da criana, qual seja a do seu domiclio.
2) A Conveno possibilita a sada do adotando para o pas do adotante antes do trnsito em
julgado da sentena. No ECA no se permite a sada do adotando do territrio nacional antes
de consumada a adoo (art. 51, 4).
3) A Conveno admite a manuteno do vnculo de filiao entre a criana e seus pais
biolgicos. Conforme o ordenamento jurdico interno, o registro original do adotado
cancelado, sendo feito outro registro em que constam os adotantes como pais, bem como o
nome de seus ascendentes como avs. No podendo constar na nova certido de registro
nenhuma observao sobre a origem do ato, como forma de se evitar a distino entre filhos
naturais e adotivos (art. 47).
O consentimento da criana deve ser considerado, devendo-se observar a idade e o grau de
maturidade da criana, diferentemente do previsto no ECA, segundo o qual o consentimento
da criana s necessrio em se tratando de adotando maior de 12 anos de idade (Art. 45,
2).
27
Obrigatoriedade de cada Estado Contratante designar uma Autoridade Central encarregada de

dar cumprimento s obrigaes impostas pela Conveno. A criao de uma Comisso
Estadual Judiciria de Adoo uma faculdade (art. 52 do ECA).
A Conveno no prev a obrigatoriedade do estgio de convivncia. Entretanto, as adoes
de crianas brasileiras devem seguir o preceituado no ECA (obrigatoriedade do estgio de
convivncia art. 46).
Recursos:
conforme art. 158 do ECA, so de 10 (dez) dias para a apresentao de defesa;
segundo o art. 198 do ECA, todos os recursos sero interpostos independente de preparo;
com exceo do agravo de instrumento e de embargos de declarao, o prazo para interpor
recursos e para responder ser sempre de 10 (dez) dias.
h juzo de retratao por despacho fundamentado, mantendo ou reformando a deciso, no
prazo de 05(cinco) dias.
Direitos coletivos: previso no ECA (arts. 208 a 224).
Smulas importantes: STJ (108, 265, 338, 342, 383).
Ponto 3.a. Processo: conceito e natureza jurdica. O processo no Estado Constitucional.
Mrcio Lima de Oliveira
Principais obras consultadas: Resumo do Grupo do 26 CPR; LENZA, Pedro. Direito
Constitucional Esquematizado, 14 Edio. Ed. Saraiva; DIDIER JNIOR, Fredie Didier. Curso
de Direito Processual Civil. 11 ed. Ed. JusPODIVM. NEVES, Daniel Amorim Assumpo.
Manual de direito processual civil. Ed. Mtodo, 2010.

Verso de 1.04.2013

Processo: conceito.
A maioria da doutrina nacional afirma que o processo o instrumento por meio do qual o
Estado exerce a jurisdio. Como o conceito de jurisdio, luz do Estado Democrtico de
Direito, restou ampliado, no se restringindo mais apenas resoluo de litgios (visto que na
maioria das vezes inexiste litgio nos casos de jurisdio voluntria), o processo passou, pois,
a se caracterizar como um veculo pelo qual se provoca a jurisdio e, assim, que na maioria
dos casos serve para realizao do direito material, quer mediante sua reparao, quer atravs
de sua preservao, quer, por fim, por meio de seu acertamento.
Processo: natureza jurdica.
Diversas teorias j foram elaboradas com o intuito de identificar a natureza jurdica do
processo. Dentre elas, destacam-se: a) Processo = contrato o principal fundamento dessa
teoria tinha como Ponto de partida em geral o direito romano formular, e em especial a
litiscontestatio, que representava a concordncia das partes em sofrer os efeitos da damanda;
b) processo = quase-contrato de autoria do francs ARNAULT DE GUNYVAU, objetivava
descobrir uma natureza jurdica de direito privado ao processo e no se aceitando tratar-se de
um contrato, nem de um delito, a nica sada vivel seria tratar-se de um quase contrato; c)
processo = procedimento hoje entende-se que procedimento a exteriorizao do processo,
seu aspecto visvel, considerando-se que a noo de processo teleolgica, voltada para a
finalidade de exerccio da funo jurisdicional no caso concreto; d) processo = situao
jurdica (GOLDSCHMIDT): diferentemente do direito material, no processo predomina o estado
de incerteza, de insegurana de direitos e obrigaes entre aqueles que se encontram em
conflito, at porque ningum poder prever o contedo da sentena; o processo seria, pois,
caracterizado como um sistema de possibilidades e de nus, ou seja, a sucesso de diferentes
situaes jurdicas, capazes de gerar para os sujeitos deveres, poderes, nus, faculdades e
sujeies, representava a natureza jurdica do processo; e) processo = relao jurdica (OSCAR
VON BLOW): teoria que retirou o processo do mbito privatista, finalmente alou-o ao
mbito publicista, em que at hoje se encontra. Com efeito, cria a ntida distino entre
relao jurdica processual e relao jurdica material, sendo aquela o objeto de discusso no
processo, enquanto a relao de direito processual a estrutura por meio da qual essa
discusso ocorrer. A relao jurdica pode se apresentar: (i) linear (que se desenvolve entre
autor e ru); (ii) angular (entre autor-juiz e juiz-ru); (iii) triangular (abarcando: autor-juiz;
juiz-ru e autor-ru).
28
Essa ltima a teoria predominante na doutrina brasileira. Efetivamente, frequente a

utilizao de processo e de relao jurdica processual como sinnimos.
H, contudo, outros autores que vem o processo como uma entidade complexa:
- DINAMARCO: processo = procedimento + relao jurdica processual (isto , processo =
relao entre os atos do processo + relao entre os sujeitos do processo); e
- FAZZALARI: processo = procedimento + contraditrio.
O Processo no Estado Constitucional.
O direito processual civil ptrio marcado por uma viso legalista positivista est em fase de
renovao, mormente pela viso do processo no Estado Constitucional que almeja o
comprometido com o Estado Democrtico, com a tutela jurisdicional e com um Poder
Judicirio eficiente.

Verso de 1.04.2013
A Constituio, at ento, com a funo tradicional de limitao de poder e organizadora da

estrutura do estado, passou a assumir a funo de crivo, submetendo todo o ordenamento
jurdico a filtragem constitucional, consagrando os valores nela insculpidos.
Os reflexos do movimento de constitucionalizao do direito processual civil podem ser
vistos no anteprojeto do cdigo de processo civil apresentado na data de 08 de junho de 2010
ao presidente do Senado, Jos Sarney, pelo presidente da comisso de juristas, ministro LUIZ
FUX, ento componente do Superior Tribunal de Justia (STJ) atualmente integra o STF.
Seguem alguns destaques constante na exposio de motivos:
Na elaborao deste Anteprojeto de Cdigo de Processo Civil, essa foi uma das
linhas principais de trabalho: resolver problemas. Deixar de ver o processo como
teoria descomprometida de sua natureza fundamental de mtodo de resoluo de
conflitos, por meio do qual se realizam valores constitucionais. (...) A coerncia
substancial h de ser vista como objetivo fundamental, todavia, e mantida em termos
absolutos, no que tange Constituio Federal da Repblica. Afinal, na lei
ordinria e em outras normas de escalo inferior que se explicita a promessa de
realizao dos valores encampados pelos princpios constitucionais. (...) A
necessidade de que fique evidente a harmonia da lei ordinria em relao
Constituio Federal da Repblica fez com que se inclussem no Cdigo,
expressamente, princpios constitucionais, na sua verso processual. (...) Trata-se de
uma forma de tornar o processo mais eficiente e efetivo, o que significa,
indubitavelmente, aproxim-lo da Constituio Federal, em cujas entrelinhas se l
que o processo deve assegurar o cumprimento da lei material (...)
29
Com efeito, diante desse novo paradigma - processo de constitucionalizao do direito, o

processo necessita ser visto levando-se em considerao: a) a premissa de que a Constituio
tem fora normativa e, por consequncia, tambm tm fora normativa os princpios e os
enunciados relacionados aos direitos fundamentais; b) pela expanso da jurisdio
constitucional (controle de constitucionalidade difuso e concentrado, como o caso do
Brasil); e c) desenvolvimento de uma nova hermenutica constitucional (com a valorizao
dos princpios da proporcionalidade e razoabilidade).
Por outro lado, o exerccio da jurisdio estatal passa a se legitimar:
- pela efetiva participao das partes no procedimento e na formao da deciso;
- pela adequao do procedimento s necessidades do direito material; e
- no procedimento diante dos direitos fundamentais.
Ponto 3.b. Sentena. Liquidao e cumprimento da sentena e de outros ttulos judiciais.
Principais obras consultadas: DIDIER JNIOR, Fredie Didier. Curso de Direito Processual
Civil. 11 ed. Ed. JusPODIVM. NEVES, Daniel Amorim Assumpo. Manual de direito
processual civil. Ed. Mtodo, 2010.
A sentena foi conceituada pelo legislador de 1973 como ato que pe fim ao processo,
incluindo-se nessa conceituao tanto as sentenas que resolvem o mrito da demanda
(definitivas) como aquelas que apenas encerram o processo, sem manifestao sobre o mrito

Verso de 1.04.2013
(terminativas). Com efeito, a opo adotada era o efeito da deciso relativo ao procedimento,
sendo absolutamente irrelevante o seu contedo para a configurao da deciso como
sentena.
Com a nova redao dada ao artigo 162, 1, do CPC, a sentena definida quando o ato do
juiz que implica alguma das situaes previstas nos artigos 267 (extino do processo sem
resoluo de mrito) e 269 (extino do processo com resoluo de mrito) do CPC. Agora,
em vez do efeito do pronunciamento, o novo conceito de sentena tem como critrio
conceitual o seu contedo.
Nem todas as sentenas definitivas tm julgamento de mrito; nas sentenas proferidas em
razo de reconhecimento do pedido, transao, ou renncia pretenso, no o juiz que
define o objeto do processo, o qual se resolve por ato das partes (autocomposio dos
interesses). Estas sentenas embora no julguem o mrito, tornam-o definitivamente
resolvido, razo pela qual so chamadas de sentenas com resoluo de mrito.
Quanto aos seus elementos, so 3 (trs) os essenciais: relatrio, fundamentao e dispositivo
(nos termos do art. 458 do CPC), razo por que a ausncia de qualquer destes torna a sentena
viciada.
Muito embora as sentenas terminativas possam ser dotadas de uma fundamentao concisa,
todas as sentenas tm de ser fundamentadas.
Publicao e Irretratabilidade
30
A sentena s tem existncia jurdica depois de publicada. Proferida em audincia a sentena,

esta se considera publicada na prpria audincia. J na hiptese de a sentena ser prolatada
em gabinete, isto , fora da audincia, considera-se que sua publicao se d no momento em
que a mesma juntada aos autos pelo escrivo (o que no se confunde com o momento em
que o juiz a entrega ao escrivo, como aduz NAGIB SLAIBI FILHO). No se pode confundir
publicao da sentena com sua intimao; uma vez que enquanto a intimao como regra se
faz pelo Dirio Oficial, a publicao significa torn-la pblica, e isto se d ou na audincia, ou
com a sua juntada aos autos. Uma vez publicada a sentena, esta se torna irretratvel, no
mais sendo possvel sua modificao ou revogao. Admite-se, entretanto, sua modificao ou
revogao seja pela interposio de recurso (desde que a sentena ainda no tenha transitado
em julgado), seja pela ocorrncia de erro material (inclusive aps o trnsito em julgado desta).
O erro material pode ser formulado mediante simples petio dirigida ao juiz que prolatou a
sentena, na medida em que no passa de um equvoco nesta contida incapaz de alterar seu
teor (ex: escreve errado o sobrenome da parte).
Classificao da sentena definitiva:
A sentena definitiva (isto , a sentena que contm resoluo do mrito) se classifica,
segundo seu contedo, em 3 (trs) espcies: meramente declaratrias, constitutivas, e
condenatrias. Trata-se da teoria ternria da sentena, defendida por importante corrente
doutrinria que segue as lies de LIEBMAN.
Contrape-se a essa tradicional corrente doutrinria a teoria quinria da sentena, defendida
por doutrinadores que seguem as lies de PONTES DE MIRANDA, fundada no entendimento de
que, alm das trs espcies de sentena descritas pela teoria ternria, existem ainda as
sentenas executivas lato sensu e as sentenas mandamentais, o que resultaria num total de
cinco espcies de sentena.
Esta classificao, entretanto, quando as sentenas forem de procedncia, na medida em que
quando as sentenas forem de improcedncia sero sempre declaratrias da inexistncia do
direito afirmado pelo autor.

Verso de 1.04.2013
Toda sentena de procedncia do pedido do autor tem um contedo declaratrio, consistente

no acertamento da existncia do direito afirmado pelo demandante. Algumas sentenas,
porm, contm apenas este acertamento, razo pela qual so chamadas de meramente
declaratrias, enquanto outras tm, ao lado deste contedo, um plus, o que as distinguem
daquelas primeiras espcies.
As sentenas meramente declaratrias so, portanto, as que contm apenas o acertamento da
existncia ou inexistncia da relao jurdica (ou, excepcionalmente, o acertamento da
autenticidade ou falsidade de um documento).
Sentenas constitutivas, por sua vez, so aquelas que contm um ato judicial capaz de
determinar a criao, modificao, ou extino de uma relao jurdica.
Sentena condenatria aquela que impe ao ru o cumprimento de uma prestao de dar,
fazer, ou no fazer, correspondendo a este contedo o efeito de permitir a execuo forada do
comando contido na deciso. A sentena condenatria constitui ttulo para instituio da
hipoteca judiciria (art. 466 do CPC), o que se dar com o registro da sentena no registro de
imveis.
As sentenas condenatrias, segundo a teoria ternria, devem ser base de uma
subclassificao, que ser feita com base nos efeitos que pode produzir, levando existncia
de duas espcies de sentena condenatria: a sentena executiva (cuja atuao se d pelo
emprego de meios executivos), e a sentena condenatria mandamental (cuja atuao ocorre
mediante a utilizao exclusiva de meios de coero, no podendo ser executada em razo da
natureza do dever jurdico a ser cumprido pelo condenado).
31
Mantm-se integra, assim, a classificao trplice das sentenas definitivas, admitindo-se a

sentena mandamental no como quarta espcie, ao lado das outras trs, mas como uma
subespcie de sentena condenatria.
Sentena versus Pedido:
- Citra petita = aqum do pedido;
- Ultra petita = alm do pedido: no deve ser anulada pelo Tribunal, mas reduzida aos limites
do pedido. No ultra petita: concesso de correo monetria, juros legais, despesas e
honorrios de advogado, prestaes vincendas, restituio de prestaes pagas em ao de
resciso de promessa e compra e venda.
- Extra petita = diferente do pedido.
Sentena subjetivamente complexa: uma deciso proferida por mais de um rgo
jurisdicional; a deciso do jri, que composta por 3 (trs) partes: (i) pronncia (proferida
pelo juiz); (ii) condenao (proferida pelo jri); (iii) e a dosimetria da pena (proferida pelo
juiz).
Sentena e fato superveniente: se, depois da propositura da ao, algum fato constitutivo,
modificativo ou extintivo do direito influir no julgamento da lide, caber ao juiz tom-lo em
considerao, de ofcio ou a requerimento da parte no momento de proferir a sentena. A
observncia deste preceito, no entanto, no prescinde do cumprimento do princpio do
contraditrio.
Efeitos da sentena:
- diretos
- anexos
- reflexos

Verso de 1.04.2013
Efeitos diretos: se confundem com a classificao das aes, pois ns temos a possibilidade
de ter 5 espcies de efeitos (posio de PONTES DE MIRANDA) Categorias: declaratrio,
constitutivo, condenatrio, executivo lato sensu e mandamental.
Segundo Pontes de Miranda, a sentena pode ter mais de um efeito.
Os efeitos diretos vo atingir tanto as partes quanto a terceiros, seja os terceiros juridicamente
interessados, ou juridicamente desinteressados.
Efeitos principais: resolver as crises de certeza, de situao jurdica ou de adimplemento.
- Declaratrio: seu efeito principal a certeza jurdica de existncia ou inexistncia de uma
relao jurdica. Exemplo: ao de usucapio.
- Constitutivo: seu efeito principal o surgimento de uma nova situao jurdica que da
sentena decorrente. Exemplo: revisional de um contrato bancrio.
- Condenatrio: seu efeito principal permitir o incio da atividade executiva do Estado para
fazer valer a condenao.
- Executivas lato sensu: vo ter por objeto obrigaes para entrega de coisa, envolvendo o
direito das obrigaes ou no. A entrega de coisa sempre executiva lato sensu, seja bem
mvel ou imvel.
Do mesmo modo, no tocante as obrigaes de fazer ou no fazer podem, em alguns casos, ser
executivas lato sensu.
32
As obrigaes de fazer ou de no fazer que podem ser cumpridas independentemente da

vontade do ru sero executivas lato sensu.
Quando as obrigaes de fazer ou no fazer dependerem da vontade do ru para serem
cumpridas estaremos diante das sentenas mandamentais.
Na verdade, as sentenas executivas lato sensu so denominadas de sentenas sincrticas.
Sincretismo: a sentena de cognio e execuo no prprio comando sentencial, o juiz diz e
realiza o direito. Isto diferente da condenatria onde o juiz s diz o direito, no realiza o
direito. Na executiva lato sensu o juiz diz e realiza.
Essas sentenas so cumpridas atravs da imposio de medidas coercitivas diretas
(coercitivas diretas = so impostas sempre que o cumprimento da obrigao puder ser
realizado atravs dos auxiliares do juzo). Consegue-se o bem da vida com coero. =
Exemplo: ao de despejo.
Efeito mandamental: tem por objeto o cumprimento obrigaes de fazer ou no fazer. H a
substituio de uma vontade pblica ou privada por uma ordem judicial. Nas sentenas
mandamentais, a vontade do obrigado essencial para que a obrigao seja cumprida. =
Exemplo: ao para cessao de uma marca judicial.
As mandamentais so cumpridas atravs de multas pecunirias.
Efeito anexo: decorre de uma sentena, pela simples razo da sentena existir,
independentemente do magistrado dizer qualquer na sentena. Todavia, o magistrado no cria
efeito anexo. Os efeitos anexos, necessariamente, precisam de previso em lei, no se
inventam, nem se criam. = Exemplo 1: hipoteca judiciria prevista no art. 466 do CPC, se o
juiz condena o devedor no civil, ao invs do ajuizamento do arresto, muito mais fcil pedir o
registro da hipoteca que uma consequncia da sentena; = Exemplo 2: efeito anexo civil da
sentena penal condenatria transitada em julgado, ou seja, quando o juiz condena no crime,
mesmo que no diga nada, vai haver obrigao de indenizar art. 475-N, II, do CPC.

Verso de 1.04.2013
Efeitos reflexos: atingem apenas os terceiros juridicamente interessados.

Os terceiros juridicamente interessados so aqueles que tm uma relao de dependncia com
o objeto que est sendo discutido em determinada demanda, o direito do terceiro depende do
resultado da demanda.
Liquidao de Sentena:
O ttulo executivo deve representar um direito (lquido e certo). A ausncia de qualquer destes
dois requisitos do direito representado pelo ttulo faz com que este no tenha eficcia
executiva (a teor do art. 586 do CPC), revelando-se, assim, inadequada a utilizao da
execuo como meio de atendimento pretenso do demandante (ante a sua carncia de ao
por falta de interesse de agir). H situaes, contudo, em que o ttulo judicial, embora
represente direito certo, no apresenta a liquidez do crdito, ou seja, o ttulo judicial apresenta
todos os elementos identificadores do direito (o an debeatur, ou seja, a existncia da dvida, e
o quid debeatur, isto , a qualidade do objeto da prestao), mas no revela o quantum
debeatur (ou seja, a quantidade devida). Estar-se-, nestes casos, diante da chamada
condenao genrica. A condenao genrica excepcional, uma vez que a sentena deve ser
uma resposta ao pedido formulado pelo demandante (princpio da congruncia entre pedido e
sentena, tambm conhecido como princpio da adstrio da sentena ao pedido), devendo o
pedido ser certo e determinado (nos termos do art. 286 do CPC). A sentena condenatria
genrica no ttulo executivo, uma vez que no representa um direito lquido. Sendo ilquido
o direito do credor, preciso determinar o quantum debeatur, para que se torne adequada a
via executiva para a satisfao de sua pretenso. Faz-se mister, assim, a realizao da
liquidao da obrigao representada pela sentena, o que se faz atravs da liquidao de
sentena. At a entrada em vigor da Lei 11.232/2005, a liquidao de sentena era
considerada um processo cognitivo autnomo, sendo necessria a citao do devedor, e sendo
resolvido atravs de sentena, da qual cabia o recurso de apelao. Ocorre, no entanto, que
esta sistemtica foi totalmente modificada. A liquidao de sentena agora mera fase de um
processo nico (de condenao e execuo); a liquidao de sentena, portanto, est inserida
neste processo nico, como fase de liquidao, que ocorre entre a fase condenatria e a fase
executiva. Tratando-se a liquidao de sentena de uma fase de um processo nico, prev o
475-A 1 que do requerimento de liquidao de sentena ser a parte intimada, na pessoa
de seu advogado (ou seja, intimao na pessoa do advogado, e no mais citao do
demandado como na sistemtica anterior Lei 11.232/2005). No sendo mais processo
autnomo, mas sim mera fase de um procedimento nico, a liquidao de sentena no ser
mais julgada por sentena, mas sim por deciso interlocutria, prevendo o 475-H que da
deciso de liquidao caber agravo de instrumento.
33
Na fase de liquidao de sentena a pretenso de acertamento do quantum debeatur,

devendo a atividade cognitiva incidir apenas sobre esta questo, ou seja, no se admite na fase
de liquidao de sentena qualquer discusso sobre a existncia ou no do direito do credor,
afinal isto j ficou resolvido na fase condenatria do processo. A deciso interlocutria a ser
proferida na fase de liquidao de sentena deve se limitar determinao do quantum
debeatur.
Nos termos do 475-A 3, no ser permitida a prolao de sentena ilquida nas hipteses de
condenao de ressarcimento por danos causados em acidente de veculo de via terrestre e
nem nas de cobrana de seguro relativo a danos causados em acidente de veculo (art. 275, II,
c e d, do CPC); sendo que nestas hipteses dever o juiz fixar de plano o valor devido, a
seu prudente critrio (ou seja, nestas hipteses no ser vivel a liquidao de sentena).
Espcies de Liquidao de Sentena

Verso de 1.04.2013
O CPC conhece apenas duas espcies de liquidao de sentena: por arbitramento e por
artigos.
H, ainda, uma terceira espcie, estranha ao sistema codificado, regulada no CDC, art. 97,
denominada liquidao individual da sentena coletiva.
A liquidao por arbitramento utilizada toda vez que, para determinar o quantum debeatur,
seja necessria a nomeao de um perito, para se atribuir valor a uma coisa, servio, ou a um
prejuzo. O arbitramento , em suma, uma percia, feita pelo arbitrador, que um perito.
A segunda modalidade de liquidao de sentena a liquidao por artigos, que feita
quando para determinar o valor da condenao, houver necessidade de alegar e provar fato
novo (475-E e 475-F). O elemento que torna adequada esta modalidade de liquidao a
existncia de fato novo, o qual deve ser alegado e provado, para tornar possvel a
determinao do quantum debeatur. Tal fato novo relaciona-se exclusivamente com o
quantum debeatur, no dizendo respeito existncia ou inexistncia do direito liquidando. O
que qualifica o fato como novo no o momento em que surge no mundo fenomnico, mas
sim o momento em que trazido cognio judicial. O fato novo o fato pertinente ao valor
que no foi considerado na sentena exatamente porque a sentena no o fixou; no quer dizer
fato superveniente. O fato pode ser, at, anterior sentena, mas novo para o processo
porque no serviu de fundamentao condenao.
Existem ainda sentenas que dependem, para a determinao do quantum debeatur, de mero
clculo aritmtico, hiptese em que o credor poder proceder diretamente fase de execuo
por quantia certa, instruindo o pedido com a memria discriminada e atualizada do clculo
(475-B). Ou seja, no necessrio, nesta hiptese, a realizao da fase de liquidao de
sentena, tendo em vista que a sentena j representa um direito lquido. Na hiptese de
simples clculo aritmtico para a realizao da execuo da sentena, poder o juiz valer-se
do contador do juzo em duas situaes: caso o exequente seja beneficirio da justia gratuita,
j que nem sempre o defensor pblico ou o advogado que patrocine seus interesses ter
condies de elaborar a planilha de clculo necessria ao desenvolvimento da execuo (a
conta elaborada pelo contador judicial neste caso dever ser recebida como clculo elaborado
pelo exequente, e no pelo juzo); e tambm caso o juiz entenda que a memria de clculos
apresentada pelo credor aparentemente excede os limites da deciso exequenda (475-B 3).
Nesta segunda hiptese, vindo a conta elaborada pelo contador judicial, dever o exequente
ser ouvido sobre a mesma.
34
Percebe-se, pois, uma escalada de situaes envolvendo a sentena condenatria:

a) a sentena condenatria ordinria que j contm a determinao precisa do quantum
debeatur, prescindindo de qualquer atividade posterior para que possa ser instaurada a
execuo;
b) a sentena condenatria ordinria que exige, para a determinao do quantum debeatur, da
realizao de clculos aritmticos, os quais devero ser realizados pelo credor, para que se
possa iniciar o processo executivo;
c) a sentena condenatria genrica em que, para a determinao do quantum debeatur, faz-se
necessria uma avaliao de coisas, servios ou prejuzos, hiptese em que ser necessria a
liquidao da obrigao por arbitramento;
d) a sentena condenatria genrica em que, para determinao do quantum debeatur, faz-se
necessrio alegar e provar fato novo, caso em que ser necessrio, para a instaurao do
processo executivo, que se faa a liquidao por artigos.

Verso de 1.04.2013
A sentena condenatria genrica do CDC, proferida em ao coletiva, e que permite a

liquidao e execuo individuais, devendo-se, na liquidao da sentena, demonstrar a
condio de lesado e a extenso do dano, ocuparia a ltima posio da escalada
suprarrealizada, por ser a condenao a que faltam mais elementos para que se possa realizar
o processo executivo.
Liquidao de sentena: i) memria de clculo apresentada pelo credor quando depender
apenas de clculo aritmtico; poder o juiz, assim, valer-se do contador judicial quando os
clculos do credor aparentarem ser excessivos; ou no caso de assistncia judiciria; ii)
liquidao por arbitramento (perito): ii.a) quando assim determinado pela sentena ou
convencionado pelas partes; ii.b) quando o exigir a natureza do objeto da liquidao; iii)
liquidao individual da sentena coletiva (art. 97 CDC)
Natureza jurdica do cumprimento da sentena.
Trata-se de atividade executria, mas no de processo de execuo. Com a edio da Lei
11.232/2005, no existe mais a necessidade de ajuizar-se ao de execuo de sentena
condenatria: a execuo efetivada na mesma relao processual em que proferida a
sentena. Da a afirmao segundo a qual a Lei 11.232/2005 tornou as sentenas
condenatrias autoexecutveis. Aps a Lei n. 11.232/2005, o sistema de execuo de
sentena passou a fundar-se nos arts. 461 e 461-A para obrigao de fazer ou no fazer e de
dar e, no que diz respeito sentena que condena ao pagamento de quantia certa, no
procedimento do art.475-J do CPC. O processo de conhecimento, instaurado para verificar
com quem est a razo diante do litgio, no mais termina com a sentena que fica na
dependncia da execuo. Agora, o processo de conhecimento prossegue at que a tutela do
direito almejada seja prestada, mediante a atividade executiva necessria. O processo agora
sincrtico, condensando, numa mesma relao, a certificao e a execuo do direito.
35
Ttulo executivo extrajudicial e liquidao:

No h possibilidade de implementao judicial (liquidao, clculo do contador) de ttulos
executivos extrajudiciais. De acordo com o 1 do artigo 586 do Cdigo, quando o ttulo
executivo for sentena, que tenha condenao genrica, proceder-se- primeiro sua
liquidao. Segundo ainda o art. 603, procede-se liquidao, quando a sentena no
determinar o valor ou no individuar o objeto da condenao. Logo, s se h de falar em
liquidao de sentena. O ttulo executivo extrajudicial, que seja certo, mas no lquido,
somente pode ser usado como prova em processo de conhecimento. Da porque, se a
pretenso de que se diga titular o credor constar de ttulo executivo ilquido, o caminho que
ele ter de percorrer, antes de poder executar, o da ao condenatria, a fim de obter uma
sentena que condene o devedor e lhe sirva de ttulo executivo.
MARINONI traz observao pertinente: Porm, preciso advertir que, excepcionalmente, os
ttulos extrajudiciais podem ser ilquidos, sujeitando-se, ento, liquidao. o que ocorre
com os termos de ajustamento de conduta, da Lei da Ao Civil Pblica.
So devidos honorrios advocatcios na fase de cumprimento de sentena caso no haja o
pagamento espontneo da dvida (STJ, REsp 1.165.953-GO, Rel. Min. LUIZ FUX, julgado em
24/11/2009).
A parte tem de ser intimada por meio de seu advogado para pagar, aps o trnsito em
julgado e a baixa dos autos, nas condenaes de pagamento de quantia certa do 475-J CPC.
Apenas se aps a intimao (na pessoa do advogado) no houver o pagamento no prazo de
15 (quinze) dias, caber a aplicao de multa de 10% e condenao em honorrios
advocatcios, tendo em vista o novo trabalho do advogado na fase de cumprimento de
sentena (STJ REsp 940.274-MS, Rel. originrio Min. HUMBERTO GOMES DE BARROS, Rel.

Verso de 1.04.2013
para acrdo Min. JOO OTVIO DE NORONHA, julgado em 07/04/2010).

Ponto 3.c. Juizados Especiais Cveis e Federais.
Principais obras consultadas: DIDIER JNIOR, Fredie Didier. Curso de Direito Processual
Civil. 11 ed. Ed. JusPODIVM. NEVES, Daniel Amorim Assumpo. Manual de direito
processual civil. Ed. Mtodo, 2010.
Os juizados especiais tm sua origem prxima nos Conselhos de Conciliao e Arbitragem,
institudos pelo Rio Grande do Sul em 1982, depois disseminado por diversos Estados,
culminando com a edio da Lei 7.244/1984, que instituiu no Brasil os Juizados de Pequenas
Causas.
Posteriormente, a CRFB/1988 disps no art. 98 sobre a instituio de juizados, tanto estaduais
quanto federais, o que s veio a ser concretizado pela Lei 9.099/1995, em mbito estadual, e
pela Lei 10.259/2001, em mbito federal.
Tem como objetivo agilizar o exame dos processos que envolvem questes de pequena
repercusso econmica e menor complexidade.
36
Conforme o art. 2 da Lei 9.099/1995, so princpios dos juizados especiais a oralidade,

simplicidade, informalidade, economia processual e celeridade. Esses princpios tambm se
aplicam aos juizados federais, uma vez que se aplica subsidiariamente a Lei 9.099/1995 no
que a Lei 10.259/2001 for omissa e, s depois, em caso de omisso da Lei 9.099/1995, que
h subsidiariedade do CPC.
Oralidade: Tanto a ao quanto a resposta do ru podem ser oferecidas oralmente. Expressase tambm pela concentrao dos atos em audincia. Oral difere de verbal, pois naquele h
documentao residual, enquanto o verbal no documentado. O nico recurso oral so os
embargos declaratrios. Em JEF pode nem haver audincia, em sendo a causa s de direito,
no havendo, assim, violao oralidade (=Exemplo: Expurgos inflacionrios).
Informalidade e Simplicidade: A fim de tornar o processo menos burocrtico e mais rpido,
tudo deve ser feito da maneira mais simples e informal possvel. Assim, desde que atendidas
as garantias fornecidas aos litigantes, todo ato processual deve ser reputado como vlido,
desde que atingida sua finalidade.
Celeridade: Utilizao de prazos exguos para a concluso do procedimento e da ausncia, em
regra, de efeito suspensivo no recurso da sentena nos juizados estaduais.
Economia processual: atravs da reduo de atos processuais, pela concentrao e no
repetio de atos, ainda que nulos, mas que atingiram a sua finalidade.
As Leis 9.099/1995 e 10.259/2001 adotaram sistemticas distintas em relao aos valores que
superam o limite estabelecido para a competncia do Juizado Especial. No Juizado Especial
Estadual, a competncia concorrente, ou seja, o autor pode escolher se quer ajuizar a ao
perante o juiz da Vara comum ou do Juizado Especial, posto que ambos so competentes para
processar e julgar o feito. Em razo disso, disps o legislador, no art. 3, 3, da Lei n
9.099/1995, que A opo pelo procedimento previsto no JEC importa a renncia ao crdito
excedente ao limite estabelecido para a competncia do Juizado Especial. Nos Juizados
Especiais Federais, entretanto, no existe essa escolha, posto que absoluta a competncia do

Verso de 1.04.2013
juzo. Com efeito, na hiptese de o valor da condenao superar ao limite legal, caber ao
autor renunciar ao quantum excedente ou optar pelo pagamento de seu crdito por meio de
precatrio.
A competncia definida pelo valor da causa, de at 60 salrios mnimos no caso dos juizados
federais, no estando includos os valores correspondentes aos juros legais (1% ao ms),
correo monetria (INPCA), parcelas vincendas alm do cmputo das 12 parcelas definidas
pelo art. 3, 2 da Lei 10.259/2001, astreintes, multas moratrias e multa por litigncia de m
f. Se a condenao exceder 60 salrios mnimos, paga-se por precatrio. Abaixo disso, a
requisio de pequeno valor deve ser paga em at 60 dias da intimao do poder pblico.
Tambm nos juizados federais, h competncia absoluta pelo domiclio do autor da demanda,
o que segundo parcela da doutrina nada mais do que uma espcie de competncia territorial
absoluta, a despeito de alguns processualistas asseverarem se tratar de uma hiptese de
competncia funcional.
Controle de ofcio do valor da causa: a jurisprudncia tem entendido que pode o juiz, de
ofcio, controlar tal valor da causa, sobretudo quando possuir nos autos os elementos que
necessitar para aferir a quantificao econmica da causa. Isso se deve ao fato de no JEF o
valor da causa determinar competncia absoluta.
Competncia delegada justia estadual (art. 109, 3, da CF): no possvel no JEF (art.
20, da Lei n 10.259/2001). Desta forma, se optar pela competncia delegada, mesmo com
valor da causa inferior a 60 s.m., o rito ser o ordinrio.
37
LEJF, Art. 20. Onde no houver Vara Federal, a causa poder ser proposta no Juizado
Especial Federal mais prximo do foro definido no art. 4 da Lei no 9.099, de 26 de setembro
de 1995, vedada a aplicao desta Lei no juzo estadual.
A sentena prescinde de relatrio e no antecedida por alegaes finais.
Quanto aos recursos nos juizados federais, s so cabveis da sentena definitiva e das
decises proferidas em relao s medidas de natureza antecipatria ou cautelar. Inexiste
reexame necessrio e as espcies de impugnao endoprocessual so apenas quatro: recurso
inominado, embargos de declarao, pedido de uniformizao de interpretao de lei federal e
recurso extraordinrio. Alm disso, o STJ tem aceito a ao de Reclamao, conforme sua
Resoluo de n 12, entretanto apenas para questes de direito material.
Hipteses excludentes da tramitao pelo JEF:
- Aes dos incisos II, III e XI do artigo 109 da CF:
- Causas entre Estado estrangeiro ou organismo internacional e Municpio ou pessoa residente
ou domiciliada no pas;
- Causa fundada em tratado ou contrato da Unio com Estado estrangeiro ou organismo
internacional;
- Disputa sobre direitos indgenas;
- Mandados de segurana, desapropriaes, diviso e demarcao de terras, ao popular,
execuo fiscal, ao de improbidade administrativa e as demandas sobre direitos ou
interesses difusos, coletivos ou individuais homogneos;
- Que envolvam bens imveis da Unio, autarquias ou fundaes pblicas federais;
- Anulao ou cancelamento de ato administrativo federal, exceto o previdencirio e de
lanamento fiscal;

Verso de 1.04.2013
Assim, a anulao de pena de multa de trnsito, que no constitui lanamento fiscal, por
exemplo, no pode ser objeto de ao no JEF. De igual modo, um ato administrativo que,
corte o ponto de servidor ausente ao servio por greve, no pode ser apreciado no JEF, j que
se restringiu a possibilidade ao ato previdencirio e fiscal.
- Impugnao de pena de demisso imposta a servidor pblico civil ou sano disciplinar a
militar. Nenhuma sano imposta a militar pode ser objeto de ao no JEF. Quanto ao servidor
civil, apenas a anulao da pena de demisso no pode ser proposta no JEF, sendo cabvel a
discusso das demais penalidades (destituio de cargo em comisso, cassao de
aposentadoria ou disponibilidade e a destituio de funo de confiana, etc.).
A jurisprudncia tem reconhecido a incidncia, tambm, das excees competncia dos
Juizados previstas na Lei 9.099/1995, como as causas que envolvam estado e capacidade da
pessoa (=Exemplo: opo de nacionalidade): 2 Ficam excludas da competncia do
Juizado Especial as causas de natureza alimentar, falimentar, fiscal e de interesse da Fazenda
Pblica, e tambm as relativas a acidentes de trabalho, a resduos e ao estado e capacidade das
pessoas, ainda que de cunho patrimonial.
CONFLITO NEGATIVO DE COMPETNCIA AO ANULATRIA DE ATO
ADMINISTRATIVO FEDERAL APREENSO DE VECULO JUIZADO
ESPECIAL FEDERAL CVEL - ART. 3, 1, III, DA LEI N 10.259/2001. 1 - No
se incluem na competncia do Juizado Especial Cvel as causas versam sobre anulao
ou cancelamento de ato administrativo federal, salvo o de natureza previdenciria e o
de lanamento fiscal. Aplicao do art. 3, 1, III, da Lei n 10.259/2001. 2
Declarada a competncia do MM. Juiz Federal da 2 Vara Federal de Cascavel. (TRF4,
CC 2007.04.00.004476-9, Primeira Seo, Relator Antonio Albino Ramos de Oliveira,
D.E. 13/07/2007).
38
Legitimidade processual: que pode ser parte ativa e passiva?

O artigo 6 da Lei 10.259/2001 especifica quem pode ser parte no JEF:
Art. 6 Podem ser partes no Juizado Especial Federal Cvel:
I como autores, as pessoas fsicas e as microempresas e empresas de pequeno porte,
assim definidas na Lei no 9.317, de 5 de dezembro de 1996;
II como rs, a Unio, autarquias, fundaes e empresas pblicas federais.
Incapaz como autor: apesar da Lei 9.099/1995, art. 8, 1, admitir apenas pessoas capazes
como autores ( 1 Somente as pessoas fsicas capazes sero admitidas a propor ao perante
o Juizado Especial, excludos os cessionrios de direito de pessoas jurdicas.), a Lei
10.259/2001 no traz esta restrio, sendo possvel atuar como autor.
Pessoa fsica, pessoa de direito privado e municpios como rus: a maioria da jurisprudncia
vem acatando o litisconsrcio passivo com pessoa fsica (p. ex.: litisconsrcio passivo em
processos de penso por morte), pessoa jurdica de direito privado (=Exemplo: Habitasul) e
Municpio, embora no estejam arrolados dentre os rus admitidos pela Lei 10.259/2001, art.
6.
S poder haver condenao na verba honorria, quando, na fase recursal, houver
sucumbncia da parte recorrente, ou, em 1 Grau, houver litigncia de m-f.

Verso de 1.04.2013
Ponto 4.a. Partes. Capacidade. Legitimao. Substituio processual.

Lvia de Oliveira Spessatto
Principais obras consultadas. FREDIE DIDIER, Curso de Direito Processual Civil, 2010 e
aulas LFG 2011; DANIEL AMORIM ASSUMPO NEVES, Manual de Direito Processual Civil,
2011 e aulas LFG 2011; e LUIZ GUILHERME MARINONI, Processo de Conhecimento, 2011.
Legislao bsica. Arts. 7 ao 45, do CPC.
Partes.
Segundo FREDIE DIDIER: Deve restringir-se quele que participa (ao menos potencialmente)
do processo com parcialidade, tendo interesse em determinado resultado do julgamento.
Saber se esta participao se d em relao demanda, principal ou incidental, ou em
relao discusso de determinada questo, no algo essencial para o conceito puramente
processual de parte. Parte quem postula ou contra quem se postula ao longo do processo, e
que age, assim, passionalmente.
De trs maneiras distintas pode algum assumir a posio de parte num processo: a) tomando
a iniciativa de instaur-lo; b) sendo chamado a juzo para ver-se processar; e c) intervindo em
processo j existente entre outras pessoas. Em contrapartida, segundo DIDIER, terceiro
conceito que se determina por excluso, em confronto com o de parte. Afirma BARBOSA
MOREIRA: terceiro quem no seja parte, quer nunca o tenha sido, quer haja deixado de slo em momento anterior quele que se profira a deciso. Trata-se de conceito decorrente de
inatividade em relao ao processo.
39
Segundo MARINONI e ARENHART, aquele que toma parte no litgio ou dele faz parte deve
ser considerado parte. Diz, ainda, o mesmo autor, que aquele que estranho ao litgio ou dele
no faz parte, embora a sentena contra ele produza efeitos, deve ser considerado terceiro.
Assim, so partes autor, ru e terceiros intervenientes regularmente admitidos no processo
(segundo as exigncias de cada espcie de interveno; formas clssicas de interveno
oposio, nomeao autoria, chamamento ao processo e denunciao da lide), exceo do
assistente.
A existncia de partes um dos pressuposto processual de existncia ou constituio do
processo.
Capacidade.
Acerca da noo de capacidade, pode-se vislumbrar trplice aspecto, importando a
capacidade de ser parte (pressuposto de existncia ou constituio do processo), capacidade
para estar em juzo (pressuposto processual de validade do processo) e capacidade
postulatria (tambm apontada como pressuposto processual subjetivo de validade).
Capacidade de ser parte.
a aptido para ser sujeito de uma relao jurdica processual ou a aptido para ser titular de
situaes jurdicas processuais. Diz com a capacidade de direito ou com a personalidade (ou
subjetividade), categorias do Direito Civil. Assim, todos aqueles que tm capacidade de
direito, nos termos da lei civil, tm capacidade de ser parte em um processo judicial. No
obstante, a lei atribui a alguns entes despersonalizados a capacidade de ser parte, ainda
quando no lhes atribua personalidade jurdica, visando efetiva tutela de direitos, uma vez que
d a tais entes a capacidade de figurarem no palco processual, levando pleitos a conhecimento

Verso de 1.04.2013
judicial. Conquanto eles no tenham personalidade civil, tm, ao menos, personalidade

processual. Dela so dotados todos aqueles que possuem personalidade material
(personalidade civil), como as pessoas naturais e as jurdicas, como tambm o nascituro, o
condomnio, o nondum conceptus (art.1.799, I, do CC), a sociedade de fato, a sociedade no
personificada e a sociedade irregular, os entes formais (esplio, massa falida, herana jacente
etc.), as comunidades indgenas ou grupos tribais e os rgos pblicos despersonalizados (MP,
PROCON, Tribunais de Contas etc.). No a tm os mortos e os animais. Trata-se de noo
absoluta: ou se tem ou no se tem personalidade judiciria. Estamos diante de um pressuposto
processual subjetivo de existncia. Em outras palavras, a capacidade de ser parte a
personalidade judiciria ou a aptido para, em tese, ser sujeito da relao jurdica processual
(processo) ou assumir uma situao jurdica processual (autor, ru, assistente, excipiente,
excepto etc.).
Capacidade para estar em juzo (capacidade processual ou legitimatio ad processum).
A capacidade processual ou de estar em juzo pressuposto processual subjetivo de validade.
a aptido para praticar atos processuais independentemente de assistncia e representao,
pessoalmente, ou por pessoas indicadas pela lei, tais como o sndico, administrador de
condomnio, inventariante etc. (art.12 do CPC).
vlido lembrar que as pessoas jurdicas precisam estar regularmente presentadas em
juzo; no se trata de representao, razo pela qual constitui grave equvoco a afirmao de
que as pessoas jurdicas seriam processualmente incapazes. Os casos elencados no art.12 do
CPC indicam tanto hipteses de representao (III, IV e V) como de presentao (I, II, VI e
VIII).
40
A representao do esplio feita pelo inventariante (art.12, V), salvo se ele for dativo,
quando todos os herdeiros e sucessores do falecido sero autores ou rus nas aes em que o
esplio for parte (art.12, 1). Nos casos de inventariante dativo, qualquer herdeiro pode
representar o esplio no polo ativo (no se pode exigir que, em ao proposta pelo esplio,
todos os herdeiros sejam litisconsortes ativos necessrios, pois esta figura no admitida no
direito brasileiro, sob pena de violao garantia da inafastabilidade de jurisdio art.5,
XXXV, da CRFB/1988) e todos os herdeiros devem ser citados nas demandas propostas
contra o esplio.
Os entes despersonalizados que so admitidos como parte, mas que no constam do rol do
art.12 do CPC, sero representados ou presentados em juzo por aquela pessoa que exera as
funes de administrao, gerncia, direo, liderana, conforme se constate no caso
concreto.
A capacidade de ser parte (Pressuposto Processual PP subjetivo de existncia) est para o
processo como est a personalidade para o direito civil. J a capacidade processual (PP
subjetivo de validade) est para o processo como est a capacidade civil para o direito civil.
Regra: a capacidade processual pressupe a capacidade de ser parte. Todavia, possvel ter
capacidade de ser parte e no ter capacidade processual (= Exemplo: pessoas casadas em
determinadas situaes). Do mesmo modo, um cidado-eleitor com dezesseis anos, embora
relativamente incapaz no mbito civil, tem plena capacidade processual para o ajuizamento de
uma ao popular.
A capacidade processual requisito de validade dos atos processuais e sua falta sempre
sanvel, na forma do art.13 do CPC. A no sanao da incapacidade processual gera
consequncias diversas, conforme se trate de autor (extino do processo ou, em caso de
litisconsrcio, exclui-se o autor incapaz), ru (prosseguimento sua revelia) e terceiro
(excluso do processo).

Verso de 1.04.2013
Imperioso lembrar que h uma tendncia doutrinria no sentido de aplicar aos pressupostos
processuais o sistema de invalidades do CPC, que veda a decretao de nulidade, se no
houver prejuzo (art. 249 do CPC).
Casos especiais
- Capacidade processual das pessoas casadas. A regra de que as pessoas casadas no
sofrem restries em sua capacidade processual. Excees: (i) no polo ativo: quando um
cnjuge quiser propor uma ao real imobiliria, precisa do consentimento do outro (art.10,
caput, do CPC), salvo se casados no regime de separao absoluta (art. 1.647 do CC). Pode
acontecer de o cnjuge no poder dar o consentimento por algum motivo ou simplesmente
no querer dar o consentimento, caso em que pode o juiz suprir-lhe a falta (art. 11 do CPC c/c
art. 1.648 do CC); (ii) no polo passivo: exige-se, em alguns casos, litisconsrcio necessrio
entre os cnjuges (art.10, 1); e (iii) nas aes possessrias (nos termos do art.10, 2, do
CPC).
- Curador Especial. Curador especial o representante de um incapaz processual. O art.9 do
CPC enumera as funes exercidas pelo curador especial, que atuar, algumas vezes, como
representante legal do incapaz que esteja provisoriamente privado de um representante
definitivo; outras, a sua funo ser a de assegurar o direito de defesa ao ru preso ou quele
que foi citado fictamente (ru revel citado por edital ou com hora certa).
Trata-se de um representante ad hoc (sua funo se restringe ao processo em que foi
nomeado). O curador especial no tem poderes de disposio dos interesses do curatelado,
limitando-se ao exerccio de sua defesa: pode recorrer, contestar, produzir provas etc, pode,
inclusive, opor embargos execuo (Smula 196 do STJ).
41
O curador especial no pode reconvir (reconveno no mecanismo de defesa, contraataque, razo pela qual tambm no poder valer-se da ao declaratria incidental ou
provocar a interveno de terceiros), mas pode propor cautelar ou MS contra ato judicial. A
curadoria especial funo institucional da Defensoria Pblica (art.4, IV, da LC 80/1994).
- Capacidade postulatria (ius postulandi). Alguns atos processuais (os postulatrios, pelos
quais se solicita ao Estado-juiz alguma providncia) exigem, alm da capacidade processual, a
capacidade postulatria ou tcnica (ius postulandi). Tm-na, em regra, os advogados
regularmente inscritos na OAB, o Ministrio Pblico e a Defensoria Pblica. H casos
excepcionais, todavia, em que as prprias pessoas (independentemente de ostentarem a
condio de advogadas) possuem capacidade postulatria: a) jus postulandi na Justia do
Trabalho (instncias ordinrias); b) Juizados Especiais cveis em 1 instncia, em causas de at
20 salrios-mnimos (sms); c) Habeas Corpus; d) Governador do Estado em ADI e ADC; e)
quando, na Comarca, no houver advogado (art. 36 CPC) ou, embora haja, nenhum aceitar a
causa; f) pedido inicial em ao de alimentos; g) requerimento de medidas protetivas por
mulher que se diz vtima de violncia domstica, com base na Lei Maria da Penha; h) nos
Juizados Especiais Cveis Federais, em primeira instncia, a parte pode litigar, no polo ativo,
sem advogado, at 60 salrios mnimos. Qualquer recurso Turma Recursal depende de
advogado. Embargos declaratrios podem ser opostos sem advogado. A Lei 10.259/2001
permite a representao por pessoa que no advogado (Enun. 83 FONAJEF: representao
por no advogado s para poucos processos e de forma gratuita).
- Situaes que merecem destaque: (i) ato praticado por no advogado, ou seja, por quem no
tem capacidade postulatria ser nulo (art. 4 do Estatuto da OAB); (ii) atos praticados por
advogado sem procurao (procurao diz com representao e no com a capacidade
postulatria), nos termos do que dispe o art. 37, pargrafo nico, do CPC, se no ratificados,
sero havidos por inexistentes, respondendo o advogado por despesas e perdas e danos.

Verso de 1.04.2013
FREDIE DIDIER e parte da doutrina criticam a redao do aludido dispositivo e aconselham a

aplicao do art.662 do CC, segundo o qual os atos praticados por quem no tem procurao
ou a tenha sem poderes suficientes sero INEFICAZES at que no sejam ratificados. Ver
redao da smula 115 do STJ (Na instncia especial inexistente recurso interposto por
advogado sem procurao nos autos) para os mencionados autores, o STJ repete o mesmo
erro do CPC).
Legitimao. Substituio Processual.
A legitimao para agir (legitimatio ad causam) uma condio da ao. a titularidade
(ativa e passiva) da ao. Consiste em individualizar a pessoa a quem pertence o interesse de
agir (e, pois, a ao) e a pessoa com referncia qual ele existe. (MARINONI, p. 176). Em
suma, tem legitimidade para a causa aquele que detenha pertinncia subjetiva com o objeto da
demanda e tenha interesse de agir no caso concreto (tambm aquele titular do interesse
contraposto, no sentido de ser parte legtima para figurar no polo passivo da demanda).
Principais aspectos da legitimidade ad causam: (i) trata-se de uma situao jurdica regulada
pela lei; (ii) qualidade jurdica que se refere a ambas as partes do processo (autor e ru); e
(iii) afere-se diante do objeto litigioso, a relao jurdica substancial deduzida toda
legitimidade baseia-se em regras de direito material, embora se examine luz da situao
afirmada (isso significa que o exame da legitimidade depende sempre da anlise daquilo que
estiver sendo discutido em juzo, de modo que a parte pode ser legtima para um processo e
no o ser para outro; ningum legitimado em tese).
42
Legitimao ordinria. Os direitos materiais clssicos liberais, ditos de primeira gerao,

foram responsveis pela categorizao que hoje se conhece como legitimao ordinria (e
legitimao extraordinria), uma vez que se entende que a legitimao ordinria a
coincidncia entre o titular da relao jurdica material e o titular da relao jurdica
processual. Diz-se isso uma vez que tal classificao importa-se to somente com os direitos
com titularidade individual ou bem delimitada, nos quais facilmente se enxerga o titular do
interesse de lev-los a juzo. Na legitimao ordinria h pertinncia subjetiva. Assim, afora
casos expressamente previstos em lei, s pode pleitear em juzo o titular do direito material
que subjaz demanda (art. 3 do CPC).
Legitimao extraordinria. H legitimidade extraordinria quando a parte na relao jurdica
processual diz estar defendendo direito subjetivo material alheio ou de terceiro. No se
confunde com a representao. Representante no parte, apenas representa a parte.
Legitimado extraordinrio parte processual. Na legitimao extraordinria, defende-se, em
nome prprio, direito alheio (no h pertinncia subjetiva). Representante defende direito
alheio (do representado), em nome do representado. Espcies: (i) subordinada ( a
legitimidade do assistente simples); (ii) por substituio processual ( excepcional e depende
de autorizao legal no se admite, portanto, a substituio processual convencional). =
Exemplos de substituio processual em processos individuais: (ii.a) quando o esplio parte,
ele figura como substituto processual dos sucessores do de cujus; (ii.b) nos casos de alienao
da coisa litigiosa, se o alienante permanece no processo, ele passa, a partir da alienao, a nele
figurar como substituto processual do adquirente. Essa hiptese, alis, exemplifica tambm a
regra da perpetuao da legitimidade (ou da estabilizao subjetiva do processo).
Legitimao extraordinria e substituio processual. Parte da doutrina afirma que a
legitimao extraordinria gnero, do qual a substituio processual seria espcie. Segundo
tal vis doutrinrio, h substituio processual quando o legitimado extraordinrio prope a
ao isoladamente, sem litisconsrcio com o suposto titular do direito material. (...) De todo
modo, a doutrina em geral emprega as locues legitimado extraordinrio e substituto

Verso de 1.04.2013
processual como sinnimas. (MASSON, ANDRADE, p. 53 Interesses Difusos e Coletivos

Esquematizado).
Substituio processual e sucesso processual. A substituio processual no se confunde com
a sucesso processual. Sucesso Processual a substituio da parte, em razo da modificao
da titularidade do direito material afirmado em juzo. a troca da parte. Uma outra pessoa
assume o lugar do litigante originrio, fazendo-se parte na relao processual. Ex: morte de
uma das partes.
Ponto 4.b. Prova. nus da prova e convico judicial. Prova ilcita.
Legislao bsica. Arts. 5, LVI, da CRFB/1988 e arts. 332 a 341 do CPC.
Prova.
aquilo que serve para atestar a veracidade ou a autenticidade de alguma coisa ou fato. o
meio atravs do qual a parte pretende comprovar suas alegaes no processo. instrumento
de que se vale o juiz, mediante atividade das partes, para formar convico de verdade (ou de
verossimilhana) no processo.
43
MARINONI e ARENHART afirmam que a ideia (ou ideal) de verdade no processo exerce
verdadeiro papel de controle da atividade do magistrado; a busca incessante da verdade
absoluta que legitima a funo judicial e tambm serve de vlvula regulatria de sua
atividade, na medida em que a atuao do magistrado somente ser legtima dentro dos
parmetros fixados pela verdade por ele reconstruda no processo.
Os mesmos autores, em crtica da viso clssica, e partindo da premissa de que a verdade
absoluta algo intangvel no processo (no processo, busca-se a verdade possvel, mais
prxima do que ocorreu, alcanada a partir do devido processo legal, e que convence o juiz
por gerar um grau de probabilidade satisfatrio), afirmam que se constitui a prova, ento, em
meio retrico, indispensvel ao debate judicirio, devendo o processo ser visto como um
palco de discusses. A tpica seria o mtodo da atuao jurisdicional e o objetivo no a
reconstruo do fato, mas o convencimento dos demais sujeitos processuais sobre ele. Tais
consideraes, notoriamente influenciadas pela concepo procedimentalista propugnada por
HABERMAS, claramente relevam a funo do discurso na produo probatria, no qual todas
as pretenses ficariam suspensas, at que a assertiva seja confirmada ou refutada (em discurso
terico) ou at que a norma seja considerada legtima ou ilegtima (atravs do discurso
prtico). Assim, a verdade assumiria a funo de ser uma das pretenses de validade que
autoriza o discurso.
A dicotomia entre verdade formal (no processo civil) e verdade real (no processo penal) est
superada: h no processo civil amplo poder instrutrio do juiz (art.130 do CPC).
Direito prova: contedo do contraditrio substancial (poder de influncia) e corolrio do
acesso Justia (princpio da inafastabilidade da jurisdio).
Fonte de prova: aquilo de que se pode extrair prova (convencimento do juiz): pessoas, coisas
ou fenmenos.

Verso de 1.04.2013
Meio de prova: forma pela qual se extrai a prova da fonte, introduzindo-a no processo (=
Exemplo: depoimento da testemunha). Art. 332: liberdade/atipicidade dos meios de prova =
Exemplo: prova emprestada: requisitos: (a) impossibilidade ou excessiva onerosidade de
repetio da produo da prova; e (b) contraditrio (o prejudicado pela prova tem de ter
participado de sua produo no outro processo).
Objeto da prova: afirmao de fato: (a) pertinente (relativo causa) e relevante (influencia a
deciso), (b) controverso e (c) determinado.
Sistemas de valorao da prova: (1) convico ntima: autoritrio (absolutismo) hoje: jri;
(2) prova legal/tarifrio: a lei estabelece o valor da prova; (3) livre convencimento
motivado/persuaso racional (art. 131): h exigncia de motivao, que deve ser racional
no admisso de critrios ou provas de f (= Exemplo: prova psicografada), pois no ensejam
contraditrio e nosso Estado laico.
Limites do Livre Convencimento Motivado: (1) Regras do Devido Processo Legal: ele
determina que o juiz s examine o que estiver nos autos, o que tiver sido posto em
contraditrio; garante o recurso, garantindo que um outro rgo controle a anlise da prova.
(2) Regras de Prova Legal que ainda sobrevivem em nosso ordenamento: essas regras servem
como limitaes ao Livre Convencimento. (3) Racionalidade: a racionalidade limita o Livre
Convencimento Motivado, pois o juiz tem de apresentar argumentos racionais para justificar a
valorao da prova. Um argumento racional aquele que pode ser debatido com o uso da
razo. Por conta disso, deciso que se funda em argumentao com base em questes de f
no vale, pois no uma argumentao racional. No uma argumentao que pode ser
discutida racionalmente. Ou se acredita ou no se acredita. = Exemplo: cartas psicografadas.
Essas decises so nulas por vcio de motivao (insuscetveis de contraditrio no h como
contraditar um esprito). Ademais, o Estado brasileiro, que laico, no poderia decidir com
base em alguma f. Em uma carta psicografada, o mximo que se pode fazer usar o mdium
como testemunha. (4) Mximas da Experincia: mxima da experincia uma regra
construda a partir da observao daquilo que normalmente acontece. Assim, o juiz, ao valorar
as provas, no pode ir de encontro s mximas da experincia. = Exemplo: o juiz no pode
revogar a lei da gravidade. Costume norma. Costume norma jurdica e imputa um
comportamento. Mxima da Experincia no costume enquanto norma jurdica. Mxima da
experincia algo que costumeiramente acontece, mas um costume norma jurdica.
Enquanto as mximas dizem o que poder acontecer, os costumes dizem o que .
44
Presuno: concluso sobre a ocorrncia de um fato a partir da prova de outro fato provado
(indcio). Presuno judicial: raciocnio presuntivo: silogismo: premissa maior (regra da
experincia), premissa menor (indcio) = concluso (presuno). As presunes baseiam-se
em mximas da experincia e em indcios. Indcio um fato (art. 239 do CPP). Fato este
que se liga a outro fato pelas mximas da experincia. Quando o juiz presume, ele reputa
ocorrido o fato ligado ao indcio. Um indcio sozinho no leva a nada. Geralmente, deve haver
vrios indcios para que o juiz presuma algo, salvo se o indcio for muito forte (= Exemplo:
morte de um filho e sofrimento). Presuno no meio de prova! Presuno a concluso de
um raciocnio. O indcio um fato. Portanto, o indcio tem que ser provado. O indcio, uma
vez provado, remete prova de outro fato. Em outras palavras, a prova do indcio remete
prova de outro fato. Por isso, fala-se que o indcio um meio de prova. Assim: Indcio: fato
que meio de prova; Presuno: no meio de prova ( raciocnio); e Mxima da
experincia: vincula o indcio a um fato.
As mximas da experincia no so um fato, mas sim uma regra (uma hiptese do que pode
acontecer, uma previso). A mxima da experincia diferente de fato notrio. Fato

Verso de 1.04.2013
notrio um fato que j aconteceu e tido de conhecimento de todos em uma dada

comunidade e em um dado momento histrico.
Observao: a prova por indcio uma prova indireta. Isso porque se chega prova do
fato pela prova de outro fato. O indcio um meio para se chegar prova
enviesadamente.
Princpio da comunho da prova: a prova pertence ao processo, independentemente de quem a
produziu.
nus da prova:
A regra geral que a prova dos fatos incumbe a quem alega. A distribuio esttica do nus
probatrio (artigo 333 CPC) determina que a prova dos fatos constitutivos do direito alegado
incumbe ao autor, e a prova dos fatos modificativos, impeditivos ou extintivos do direito
alegado pelo autor, na inicial, incumbe ao ru.
O nus da prova no impe um dever de produo de prova, apenas indica aquele que
assumir as consequncias em caso de omisso na produo da prova, alm de consubstanciar
regra de julgamento a orientar o juzo na formao de sua convico, ante as provas
produzidas ou no produzidas no processo.
Conceito: nus da prova: nus de sofrer as consequncias de no provar o fato (e no o nus
de prov-lo).
Por isso se diz que no Brasil o que prevalece a anlise objetiva do nus: saber se o fato foi
provado, pouco importando quem provou o fato.
45
O que seria o nus subjetivo da prova? O nus subjetivo a expectativa gerada na parte de
ter que produzir a prova sob pena de suportar, individualmente, o encargo processual
decorrente de sua no-produo. Assim, o nus tem um aspecto subjetivo, pois estimula a
parte que tem o nus a correr atrs da prova (caso contrrio, o fato pode no ser provado e ela
sofrer as consequncias). Mas o que vale mesmo o nus objetivo. O nus da prova uma
regra que s se aplica na hora do julgamento e s se no for mais possvel produzir prova. Se
no h provas e h como produzir prova, deve-se determinar a produo de provas. O juiz s
pode julgar com base no nus da prova se no puder produzir prova. Assim, a regra de nus
da prova uma regra de julgamento de aplicao subsidiria.
Distribuio dinmica do nus da prova (cargas probatrias dinmicas): h casos em que a
prova diz-se diablica (prova impossvel ou excessivamente onerosa). A doutrina e a
jurisprudncia comearam a defender a tese de que as regras do nus da prova poderiam ser
relativizadas (redimensionadas, redistribudas) conforme as particularidades do caso concreto,
de modo que o nus coubesse a quem pudesse suport-lo. Para essa teoria, o nus deve ser
daquele que, no caso concreto, pode desincumbir-se. Essa teoria chamada de Teoria da
Distribuio Dinmica do nus da Prova. Essa teoria uma teoria que vai de encontro ao
que diz o CPC brasileiro, o qual inflexvel. Porm, essa inflexibilidade do CPC tornou-se
injusta em vrias situaes (prova diablica). Essa Teoria foi construda a partir do direito
fundamental igualdade e direito fundamental a um processo adequado. O CDC, art. 6, VIII,
expresso dessa teoria. Prevalece, atualmente, que a inverso do nus probatrio deve ser
determinada pelo juzo no momento do saneamento do processo, com vistas a no surpresa e a
viabilizar a regularidade do contraditrio (a 2 Seo do STJ pacificou a questo, adotando o
entendimento de que a inverso 'ope judicis' do nus probatrio deve ocorrer
preferencialmente na fase de saneamento do processo ou, pelo menos, assegurando-se parte
a quem no incumbia inicialmente o encargo a reabertura de oportunidade para apresentao
de provas RESP 802.832, 2011).

Verso de 1.04.2013
Inverso do nus da prova: quando h mudana da regra original sobre quem deve provar. A
inverso pode ser convencional, legal ou judicial.
- Inverso Convencional: As partes podem convencionar a inverso do nus da prova em
hipteses diversas daquelas vedadas pelo art. 333 nico, que diz ser nula a conveno que
distribui de maneira diversa o nus da prova quando (i) recair sobre direito indisponvel da
parte; (ii) tornar excessivamente difcil a uma parte o exerccio do direito. Portanto, desde que
no se trate de direito indisponvel e no torne a uma das partes excessivamente difcil o
exerccio do direito, o nus da prova poder ser invertido convencionalmente pelas partes. O
CDC veda a inverso do nus em detrimento do consumidor (art. 51, VI, CDC).
- Inverso Legal: a lei determina a inverso do nus de provar. Art.38 do CDC.
- Inverso Judicial: Pressupe a existncia de lei que a autorize. O juiz poder inverter o nus
quando presentes determinadas circunstncias que a lei elenca como fundamentais. O maior
exemplo de inverso judicial o previsto no art. 6, VIII do CDC. So duas as hipteses que
autorizam a inverso: verossimilhana da alegao; ou consumidor hipossuficiente
(econmica ou tecnicamente).
Inverso em causas ambientais (julgados do STJ ex.: RESP 972.902; fundamentos: princpio
da precauo; interpretao extensiva do art. 21 da LACP, para que ele abarque o art. 6, VIII,
do CDC; carter pblico e coletivo do bem jurdico tutelado).
MARINONI e ARENHART referem, ainda, casos em que, ante as peculiaridades de direito
material envolvido, pode-se (deve-se) proceder reduo do mdulo de prova judiciria a
ser produzido pelas partes. Tais redues devem atender preocupao de que o processo (e
os procedimentos) possa servir s diferentes exigncias de direito material, em nome da
prestao de uma tutela efetiva. Assim, d-se tal reduo pelo legislador, por exemplo, nas
aes possessrias, onde no cabe a produo probatria acerca do domnio, cingindo-se o
contraditrio (e a produo probatria) s discusses acerca da posse, pelo que o
convencimento judicial no pode pesar sobre conjunto probatrio diverso. Tais autores
indicam tambm a possibilidade de reduo do mdulo probatrio pelo prprio juzo, em
casos com particularidades prprias suficientes para demonstrar que a exigncia de prova
plena seria contrria ao prprio desejo do direito material. Em tais casos, o prprio direito
material no se conciliaria com a aplicao da regra do nus da prova, no havendo como se
exigir ou admitir uma convico de certeza, bastando, assim, convico de verossimilhana
(mesmo na fase de sentena). MARINONI e ARENHART (p. 272) apresentam como exemplos
casos de leses pr-natais, de seguro e relativos a atividades perigosas.
46
Concurso PGE/RS (2010):

- Discorra sobre a dupla funo da regra do nus da prova, contida no art. 333 do CPC.
Art. 333 do CPC:
Art. 333. O nus da prova incumbe:
I - ao autor, quanto ao fato constitutivo do seu direito;
II - ao ru, quanto existncia de fato impeditivo, modificativo ou extintivo do direito do
autor.
Pargrafo nico. nula a conveno que distribui de maneira diversa o nus da prova
quando:
I - recair sobre direito indisponvel da parte;
II - tornar excessivamente difcil a uma parte o exerccio do direito.

Verso de 1.04.2013
Banca: foi considerada correta a resposta que apontou a dupla funo de regra de conduta (ou
regra de instruo) e regra de julgamento. Como regra de instruo, atua com o objetivo de
definir antecipadamente os encargos probatrios das partes, estimulando-as a se
desincumbirem de seus encargos probatrios, favorecendo a boa instruo do processo e
evitando a surpresa das partes. Como regra de julgamento, auxilia o juiz que no pode se
eximir de julgar quando houver dvida sobre a ocorrncia ou no de um determinado fato.
Neste caso, esta dvida dever ser suportada pela parte que possua o nus de prov-lo e no o
fez. Em outras palavras, no comprovado o fato, ser este considerado inexistente, em
prejuzo da parte a quem incumbia prov-lo (por todos, veja-se MARINONI, Luiz Guilherme e
MITIDIERO, Daniel. Cdigo de Processo Civil comentado artigo por artigo. SP: Revista dos
Tribunais, 2008, p. 336. comentrios ao artigo 333, verbetes 3 e 4).
Prova ilcita (CF, art. 5, LVI e CPC, art. 332).
No Brasil vigora o Princpio da Liberdade dos Meios de Prova (ou Princpio da Atipicidade
dos Meios de Prova), previsto no art. 332 do CPC. As partes podem se valer de qualquer meio
de prova para provar o que afirmam. As partes podem se valer de prova atpica (que no
esto previstas). Existe uma regra constitucional que limita essa liberdade de meios de prova:
regra de proibio de prova ilcita. No Brasil, decorre do devido processo legal tal
proibio, ou seja, trata-se de direito fundamental. A proibio de prova ilcita (direito
fundamental) mitiga a liberdade dos meios de prova. Viola uma norma jurdica de direito
material ou processual.
47
Proibio da prova ilcita versus direito prova: aplicao do princpio da proporcionalidade

(ponderao: direito violado pela prova ilcita versus direito que s pode ser demonstrado pela
prova ilcita) MARINONI e ARENHART.
Teoria da descontaminao do julgado: se o tribunal constata prova ilcita, deve anular a
sentena e remeter os autos ao 1 grau para que: (i) a parte que produziu a prova ilcita possa
produzir outra; (ii) seja proferida sentena por outro juiz (MARINONI e ARENHART).
Observao: o CPP, art. 157, 4 positivava a teoria, mas foi vetado.
Ilicitude por derivao Teoria dos frutos da rvore envenenada igual ao processo penal
(com mitigaes, inclusive, da descoberta inevitvel, fonte independente de prova e encontro
fortuito).
Ponto 4.c. Meios alternativos de resoluo de conflitos: negociao, mediao e
arbitragem.
Legislao bsica. Lei 9.307/1996.
Os meios alternativos de resoluo de conflitos so equivalentes jurisdicionais mtodos de
soluo de conflitos no jurisdicionais. Pensados no contexto da terceira onda de renovao
do processo civil (acesso Justia), a partir das preocupaes com a morosidade e burocracia
judiciais, o que levava (e leva) a uma litigiosidade contida.

Verso de 1.04.2013
Negociao.
Processo bilateral de resoluo de impasses ou de controvrsias, no qual existe o objetivo de
alcanar um acordo conjunto, atravs de concesses mtuas. Envolve a comunicao, o
processo de tomada de deciso (sob presso) e a resoluo extrajudicial de uma controvrsia.
(PINHO, p. 363)
Autocomposio.
Soluo negociada atravs de consentimentos espontneos e mtuos. Os prprios conflitantes
resolvem o conflito de modo negocial. A autocomposio incentivada, estimulada. Ela
sinnimo de conciliao. A Autocomposio pode ser levada apreciao do juiz para
homologao.
- Acordo com homologao judicial = Ttulo Executivo Judicial; e
- Acordo referendado pelo MP, pela Defensoria ou pelos advogados dos transatores = Ttulo
Executivo Extrajudicial.
Homologao do acordo = jurisdio voluntria: uma vez homologado o acordo, vira ttulo
executivo judicial; se no homologa, ttulo executivo extrajudicial.
Pode ser judicial ou extrajudicial. gnero do qual so espcies: a) transao (conflitantes
fazem concesses mtuas); b) submisso (um dos conflitantes se submete pretenso do
outro voluntariamente renncia ao direito pelo autor ou reconhecimento da procedncia do
pedido feita pelo ru).
Mediao.
48
Tem natureza jurdica de contrato. Tcnica de soluo de conflitos, pela qual um terceiro se
coloca entre os contendores e tenta conduzi-los soluo autocomposta. O mediador um
profissional qualificado que tenta fazer com que os prprios litigantes descubram as causas do
problema e tentem remov-las. Trata-se de tcnica para catalisar a autocomposio. (D IDIER,
pg. 78). O mediador no decide! No o mediador que resolve o problema. Ele apenas
catalisa, facilita, conduz, incentiva a Autocomposio.
Na mediao, no h heterocomposio, diferente do que ocorre na arbitragem. As prprias
partes decidem. Nossa legislao no contempla expressamente a possibilidade de mediao,
mas nada impede a sua aplicao, mesmo aquela iniciada antes do ajuizamento da demanda
(mediao extrajudicial), como aquela realizada no curso do processo (mediao
endoprocessual). Basta a vontade das partes em se submeter o caso mediao para que o juiz
suspenda o curso processual, aguardando a concluso da mediao (a qual ser posteriormente
objeto de homologao). A mediao parte da autonomia da vontade e deve versar sobre
objeto lcito e no defeso em lei.
Como a mediao tem como escopo levar as partes a compor o conflito, resultar sua soluo,
em havendo, numa conciliao. A conciliao, ou mediao ativa, tem como objetivo o
acordo, sendo o conciliador o agente capaz de conduzir, sugerir e opinar acerca dos direitos e
deveres legais das partes.
Arbitragem.
Meio alternativo de soluo de controvrsias atravs da interveno de uma ou mais pessoas
que recebem seus poderes de uma conveno privada, decidindo com base nela, sem
interveno estatal, sendo a deciso destinada a assumir a mesma eficcia da sentena
judicial. Conflitos relativos a direitos patrimoniais acerca dos quais os litigantes possam
dispor. Trata-se de um meio heterocompositivo de soluo de controvrsias, diferenciando-se

Verso de 1.04.2013
da conciliao e mediao em razo da imposio da soluo arbitral perante as partes.

(CARMONA, p.43).
O juzo arbitral somente pode ser institudo por pessoas capazes de contratar. manifestao
da autonomia privada. Embora controvertido na doutrina, a soluo legal no sentido de que
a arbitragem jurisdio, embora no faa parte do Poder Judicirio (art. 475-N, IV, do CPC).
A Lei 9.307/1996 (44 artigos) dispe sobre a arbitragem.
Jurisdio arbitral. A natureza jurdica da arbitragem de jurisdio. O rbitro exerce
jurisdio porque aplica o direito ao caso concreto e coloca fim lide que existia entre as
partes. A lei denomina a deciso arbitral de sentena e lhe confere eficcia de ttulo executivo
judicial. MARINONI se posiciona contra a natureza jurisdicional da arbitragem.
A arbitragem no ofende os princpios da inafastabilidade do controle jurisdicional (seria
inconstitucional se fosse compulsria) nem do juiz natural (est presente no juzo arbitral o
requisito da pr-constituio na forma da lei). Em verdade, est-se no campo da autonomia de
vontade das partes que, livremente, decidem submeter o litgio apreciao de um rbitro.
Esto excludos do juzo arbitral os direitos indisponveis. Tambm no se admite arbitragem
nas matrias submetidas aos procedimentos de jurisdio voluntria (dada a existncia de
interesse pblico e indisponibilidade dos direitos) e nas matrias que, em juzo, reclamam a
interveno do MP no processo.
Princpios fundamentais da arbitragem: a) autonomia da vontade e autonomia privada. Partes
podem instituir o juzo arbitral, o nmero de rbitros, o procedimento, aplicao de iure ou de
equidade etc. (desde que no haja ofensa ordem pblica e aos bons costumes); b) eleio da
lei aplicvel (nacional ou estrangeira); c) eleio da lex mercatria, jurisdio de equidade, e
princpios gerais de direito que podero ser aplicados; d) devido processo legal; e) efeito
vinculante da clusula arbitral (partes ficam submetidas sentena arbitral, qualquer que seja
o resultado; f) inevitabilidade dos efeitos da sentena arbitral, que faz coisa julgada material e
constitui ttulo executivo judicial; g) autonomia entre a clusula arbitral e o contrato
(invalidade do contrato no contamina a clusula compromissria); e h) acerca da validade e
eficcia da prpria arbitragem, cabe ao prprio juzo arbitral a apreciao dessa matria
(aplicao da noo Kompetenz-kompetenz: cabe aos rbitros decidir sobre a existncia,
validade e eficcia da conveno de arbitragem).
49
Conveno de arbitragem: negcio jurdico complexo formado pela clusula compromissria

e pelo compromisso arbitral.
Clusula compromissria (pactum de compromittendo) negcio jurdico de direito privado
celebrado como pacto adjeto dentro de outro contrato, entre pessoas capazes, tendo por objeto
direito disponvel, por intermdio do qual as partes se comprometem a, no futuro, instituir a
arbitragem (obrigao de fazer). No se relaciona a um conflito concreto, apenas
determinando que, se um conflito sobrevier, dever ser resolvido por rbitro. A clusula
chamada cheia quando j contm todos os elementos para a instalao da arbitragem. Quando
a clusula vazia, a lacuna deve ser preenchida pelas partes (se isto no ocorrer, frustra-se a
arbitragem e as partes devero socorrer-se do Judicirio). Em contrato de adeso, pode ter
eficcia se for de iniciativa do aderente (se for de iniciativa do estipulante deve ser expressa e
destacada). Em contrato de consumo, nula clusula que imponha arbitragem
compulsoriamente. Se uma das partes desrespeita a clusula, o ru pode alegar a existncia da
conveno em preliminar ou reconvir pedindo a condenao na obrigao de fazer (instituir a
arbitragem).

Verso de 1.04.2013
Compromisso arbitral negcio pelo qual as partes decidem que determinado conflito j
existente dever ser resolvido por rbitro. Pode ser que seja precedido de uma clusula
compromissria (que precisa do compromisso arbitral para ser efetivada).
Observaes: Somente se as partes conferirem poderes expressos para o rbitro decidir
por equidade que este poder assim agir. O rbitro deve ser pessoa fsica e capaz.
Somente o Judicirio pode executar a sentena arbitral (o rbitro no tem competncia para
executar suas decises). No h possibilidade de provimento de urgncia (cautelar ou
satisfativo). A sentena arbitral insuscetvel de reviso pelo Judicirio. No h mais
necessidade de homologao da sentena arbitral pelo Judicirio.
O juiz estatal pode anular a deciso arbitral (mas no reform-la), a fim de que outra seja
proferida pelo prprio rbitro. A parte interessada precisa propor ao anulatria no prazo
decadencial de 90 (noventa) dias. Controle recai apenas sobre a validade da deciso.
Sentena arbitral: deve preencher os requisitos do art. 26 da Lei 9.307/1996 (relatrio,
fundamentos, dispositivo, data e lugar). necessria a fundamentao, ainda que o rbitro
seja leigo e que a jurisdio arbitral seja de equidade.
Anulabilidade da sentena. Hipteses: a) se for nulo o compromisso; b) se emanou de quem
no podia ser rbitro; c) se no contiver os requisitos do art. 26 da Lei 9.307/1996; d) se
proferida fora dos limites da conveno; e) se no decidir todo o litgio; f) se comprovado que
foi proferida por prevaricao, concusso ou corrupo passiva; g) se proferida fora do prazo;
h) se desrespeitados os princpios do art. 21 da Lei 9.307/1996 (respeito ao procedimento,
contraditrio, igualdade das partes, imparcialidade do rbitro e de seu livre convencimento).
50
Sentena arbitral estrangeira: Quando, no pas estrangeiro, se exigir a homologao judicial

da sentena arbitral, essa deciso homologatria que fica sujeita homologao pelo STJ.
Arbitragem e os contratos administrativos. Antigamente impensada, atualmente se entende
possvel a utilizao da arbitragem, mecanismo privado de soluo de disputas, nos contratos
administrativos. Esta possibilidade foi aberta, inicialmente, quando da edio da Lei Federal
n. 9.472/1997 (artigo 93, XV), que trata das telecomunicaes, e da Lei Federal n. 9.478/97
(artigo 43, X), que trata da explorao de petrleo e gs natural. Mais recentemente, a Lei n.
11.079/2004 (Lei das Parcerias Pblico-Privadas), em seu artigo 11, III, prev que o
instrumento convocatrio da licitao poder prever o emprego dos mecanismos privados de
resoluo de disputas, inclusive a arbitragem, a ser realizada no Brasil e em lngua
portuguesa, nos termos da Lei n. 9.307, de 23 de setembro de 1996, para dirimir conflitos
decorrentes ou relacionados ao contrato. O STJ, no julgamento do MS 11.308, admitiu a
arbitragem nos contratos administrativos, tomando-se por base a distino entre direito
pblico primrio e secundrio. Nesse entendimento, para a proteo do interesse pblico
primrio (bem da coletividade), o Estado pratica atos patrimoniais, pragmticos, cuja
disponibilidade em prol da coletividade admite a soluo por meio da arbitragem. Em outras
palavras, hoje, no direito brasileiro, em hipteses previstas em lei, possvel a soluo de
conflitos nos contratos administrativos mediante arbitragem, desde que, obviamente, estejam
em jogo direitos disponveis.
Jurisprudncia. Em 03/07/2012, o STJ (REsp 1297974) decidiu que, uma vez instaurada a
arbitragem, o Poder Judicirio no pode mais exercer jurisdio sobre o caso, nem mesmo
para deferimento de medidas cautelares. A deciso da Terceira Turma. Ministra NANCY
ANDRIGHI: A rigor, o tribunal estatal j era incompetente, de sorte que sequer deveria ter
julgado o recurso, entendeu a relatora. No entanto, ela ressalvou algumas situaes em que,
mesmo aps a instaurao do juzo arbitral, haveria margem de competncia para a justia
estatal. Na realidade, em situaes nas quais o juzo arbitral esteja momentaneamente

Verso de 1.04.2013
impedido de se manifestar, desatende-se provisoriamente s regras de competncia,

submetendo-se o pedido de tutela cautelar ao juzo estatal; mas essa competncia precria e
no se prorroga, subsistindo apenas para a anlise do pedido liminar, afirmou. Seria o caso
de questo a ser decidida diante de situaes temporrias em que no tenha ainda sido
escolhido o rbitro, exemplificou em seu voto a ministra. Nessas hipteses, caberia ao juiz
que decidir a cautelar enviar o processo ao rbitro, ressalvando que a deciso fora tomada em
carter precrio e declarando sua sujeio ratificao pelo juzo arbitral, sob pena de perda
de eficcia. Com isso, e sem que haja qualquer usurpao de competncia ou conflito de
jurisdio, evita-se a prtica de atos inteis e o prolongamento desnecessrio do processo,
concluiu.
Informativo 499 STJ A constituio de tribunal arbitral implica, em regra, a derrogao da
jurisdio estatal, devendo os autos da ao cautelar ajuizada antes da formao do tribunal
ser encaminhados de imediato ao juzo arbitral regularmente constitudo. No caso, antes de
ser instaurado o procedimento arbitral, a recorrida ingressou com a medida cautelar amparada
na possibilidade de que, na pendncia da nomeao dos rbitros, admite-se que a parte recorra
ao Judicirio para assegurar o resultado que pretende na arbitragem. Negado provimento ao
pedido formulado na inicial, foi interposta apelao. Antes do julgamento do apelo recursal,
que concedeu a tutela, as partes subscreveram ata de misso confirmando a constituio do
tribunal arbitral. Assim, a Turma entendeu que o juzo arbitral deve assumir o processamento
da ao na situao em que se encontra, para reapreciar e ratificar ou no a cautelar que foi
concedida em carter precrio pelo Poder Judicirio. Precedente citado: SEC 1-EX, DJe
1/2/2012. RESP 1.297.974-RJ.
51
A 3 Turma do STJ, (RESP 1.231.554 - Informativo 474 STJ) em voto da relatoria da ministra
NANCY ANDRIGHI, entendeu por unanimidade que procedimentos arbitrais com sede no
Brasil, mesmo que regidos e administrados por instituies arbitrais estrangeiras, so
considerados procedimentos domsticos. Este entendimento confere s sentenas proferidas
em tais procedimentos fora executiva imediata, afastando a necessidade de procedimento
homologatrio prvio perante o rgo Especial do prprio STJ.
Informativo 436 STJ - A clusula compromissria em questo foi firmada em contrato
datado de 1964. At o advento da Lei n. 9.307/1996, prevalecia, na jurisprudncia e na
doutrina, o entendimento de que essa clusula era mero contrato preliminar ao compromisso
arbitral, por si s incapaz de originar o procedimento de arbitragem. Dessa forma, seu
descumprimento resolvia-se em perdas e danos. Contudo, com o advento daquela lei, o STJ
firmou o entendimento de que ela tem incidncia imediata nos contratos celebrados, mesmo
que em data anterior sua vigncia, desde que neles esteja inserida a clusula arbitral,
instituto de natureza processual. Assim, irreprochvel o acrdo recorrido que extinguiu o
processo sem julgamento do mrito, diante da arguio, em preliminar de contestao, da
existncia de clusula compromissria. Precedente citado: SEC 349-JP, DJ 21/5/2007. RESP
934.771-SP, Rel. Min. LUIS FELIPE SALOMO, julgado em 25/5/2010.
Ponto 5.a. Litisconsrcio. Assistncia e Interveno anmala.
Emerson Jos do Couto
Principais obras consultadas: Instituies de Direito Processual Civil II CNDIDO RANGEL
DINAMARCO. Curso de Processo Civil II MARINONI E ARENHART. Manual de Direito
Processual Civil DANIEL ASSUMPO.
Legislao bsica: CPC, 46 a 49 (litisconsrcio); 50 a 55 (assistncia); Lei 9.469/1997
(interveno anmala).

Verso de 1.04.2013
I. Litisconsrcio
1. Conceito: Pluralidade de sujeitos em um ou ambos os polos da relao jurdica processual.
2. Requisitos de Admissibilidade: a) Comunho de direitos ou de obrigaes; b) Conexo; c)
Afinidade de questes por um Ponto comum de fato ou de direito
3. Classificaes:
a) Quanto posio dos litisconsortes na relao jurdica processual: i) Litisconsrcio ativo;
ii) Litisconsrcio passivo; iii) Litisconsrcio misto (bilateral ou recproco).
b) Quanto ao momento de sua formao: i) Litisconsrcio inicial ou originrio; ii)
Litisconsrcio ulterior. H limitaes para a formao do litisconsrcio ulterior facultativo,
quanto ao momento (at o saneamento do processo), ao nmero de litisconsortes
(multitudinrio) e a afronta ao juiz natural (um terceiro requer a entrada na relao processual
aps o deferimento de medida judicial em favor da parte originria).
c) Quanto ao regime de tratamento dos litisconsortes: i) Litisconsrcio comum ou simples: O
juiz pode dar aos litisconsortes tratamento heterogneo; ii) Litisconsrcio unitrio: O juiz
deve dar aos litisconsortes tratamento homogneo, pois se discute no processo uma nica
relao jurdica material incindvel.
d) Quanto obrigatoriedade de sua formao: i) Litisconsrcio facultativo: Pode ser limitado
quando for multitudinrio; ii) Litisconsrcio necessrio: Pode decorrer da natureza
(incindvel) da relao jurdica material controvertida (i.e., por se tratar de litisconsrcio
unitrio) ou de determinao legal (nesse caso, independentemente da natureza da relao
jurdica material). A sentena proferida sem a participao de todos os litisconsortes
necessrios ser considerada nula e poder ser rescindida com fundamento na violao
literal disposio do art. 47. Se o litisconsrcio for necessrio-unitrio, a sentena ser
tambm ineficaz em si mesma (Ex: ao de anulao de casamento proposta pelo MP em face
de apenas um dos cnjuges).
52
Em regra, o litisconsrcio facultativo comum e o litisconsrcio necessrio unitrio. H,

porm, hipteses de litisconsrcio facultativo unitrio. Isso ocorre em todas as causas para as
quais a lei estabelece uma legitimidade extraordinria concorrente (mais de um sujeito
autorizado a atuar em juzo em nome prprio, mas no interesse de um mesmo terceiro). H
tambm casos de litisconsrcio unitrio facultativo entre colegitimados ordinrios, o que
ocorre sempre que a lei autoriza a demanda individual (facultatividade), mas o objeto da
demanda for incindvel (unitariedade). Como exemplo, temos a ao reinvidicatria da coisa
comum, que por expressa disposio de lei pode ser proposta por qualquer dos coproprietrios
(art. 1.314, CC), mas quando proposta em conjunto, o litisconsrcio ser unitrio em razo da
incindibilidade do objeto. Tambm h casos de litisconsrcio comum necessrio por expressa
disposio legal (Ex.: Usucapio).
Litisconsrcio Necessrio Ativo. As dificuldades para implement-lo so mais graves que o
passivo, podendo at mesmo ser insuperveis, quando um colegitimado negar-se a participar
da demanda, pois ningum pode ser obrigado a demandar contra a sua prpria vontade. Deste
modo, h corrente doutrinria a entender que o direito a no demandar deve, em regra,
sobrepor-se ao direito de ao do sujeito que quer propor a ao. A propositura por somente
um autor, quando houver a necessidade de terceiro tambm compor o polo ativo, em razo da
incindibilidade da relao jurdica de direito material, gera um vcio de ilegitimidade. Uma
segunda corrente entende que esse terceiro dever ser convocado a se integrar relao
jurdica processual, existindo certa divergncia doutrinria em relao forma de convocao

Verso de 1.04.2013
desse terceiro. Alguns entendem tratar-se uma citao atpica, enquanto outros afirmam que se
trata de uma intimao que visa integrar o terceiro ao processo. De qualquer modo, o terceiro,
ao ser convocado, e independentemente de sua postura, estar vinculado ao processo,
sofrendo os efeitos jurdicos diretos da deciso a ser proferida. O terceiro pode assumir o polo
ativo ao lado do autor, pode assumir o polo passivo ao lado do ru ou pode ficar inerte, no
tomando posio na demanda a favor de nenhum dos polos. H uma terceira corrente que
defende que a demanda judicial j se inicie com a colocao no polo passivo do sujeito que
no quis litigar no polo ativo. Essa soluo passa pelo conceito de lide no caso concreto.
Assim, sempre que algum resiste a uma pretenso deve ser colocado no polo passivo,
independentemente do polo que ocupa na relao de direito material.
4. Regime processual. Quando os litisconsortes tm advogados diferentes, todos os seus
prazos so computados em dobro. As defesas comuns apresentadas por um dos litisconsortes
aproveitam aos demais, i.e., afastam o efeito decorrente da revelia. Isso comum no
litisconsrcio unitrio, mas tambm pode ocorrer no simples. No impede a contagem do
prazo em dobro que os advogados dos litisconsortes pertenam ao mesmo escritrio.
Nos casos de litisconsrcio unitrio e de solidariedade passiva (neste ltimo caso, apenas
quanto s defesas comuns), o recurso interposto por um dos litisconsortes aproveita aos
demais (efeito expansivo subjetivo do recurso).
5. Casustica.
O valor da causa para fins de fixao da competncia nos juizados especiais federais, na
hiptese de existncia de litisconsrcio ativo, deve ser calculado dividindo-se o montante pelo
nmero de autores. (REsp 1.257.935-PB).
53
O recurso produz efeitos somente ao litisconsorte que recorre, ressalvadas as hipteses de

litisconsrcio unitrio, em que se aplica a extenso prevista no art. 509 do CPC. (AgRg no
REsp 908.763-TO).
AO
POSSESSRIA.
PARTICULARES.
COMUNIDADE
QUILOMBOLA
REMANESCENTE. UNIO. LITISCONSRCIO NECESSRIO. A Unio tem legitimidade
para figurar como litisconsorte passiva necessria em razo da defesa do seu poder normativo
e da divergncia acerca da propriedade dos imveis ocupados pelos remanescentes das
comunidades dos quilombos, mxime quando h indcios de que a rea em disputa, ou ao
menos parte dela, seja de titularidade da recorrente. (REsp 1.116.553-MT).
EMBARGOS
DE
TERCEIRO.
CITAO.
EXECUTADO.
EXISTNCIA.
LITISCONSRCIO NECESSRIO UNITRIO. Nos embargos de terceiro, deve-se
promover tambm a citao do executado quando ele indicar o bem sobre o qual recaiu a
constrio. (REsp 601.920-CE).
COMPETNCIA. ORGANISMO INTERNACIONAL. LITISCONSRCIO. cabvel a
interposio de agravo de instrumento neste Superior Tribunal a fim de impugnar deciso
interlocutria em causa na qual as partes so organismo internacional, na condio de
litisconsorte passivo necessrio, e pessoa jurdica de direito privado domiciliada no pas (arts.
105, II, c, da CF, 539, II, b e pargrafo nico, do CPC e 36 e 37 da Lei n. 8.038/1990). (Ag
1.371.230-CE).
ACP. IMPROBIDADE ADMINISTRATIVA. LITISCONSRCIO. O art. 3 da Lei n.
8.429/1992, no impe a formao de litisconsrcio passivo necessrio entre a autoridade e as
empresas supostamente envolvidas no esquema de pagamentos decorrentes de contratos
fraudulentos, na condio de beneficirias ou participantes. Segundo o Min. Relator, alm de
o referido diploma legal no impor a formao do litisconsrcio, no h relao jurdica

Verso de 1.04.2013
unitria entre as partes, j que a conduta do agente, pautada pelos deveres inerentes sua
funo pblica, independente da responsabilizao das pessoas jurdicas mencionadas.
(REsp 896.044-PA).
DANO AMBIENTAL. BREJO. LITISCONSRCIO. Mesmo havendo vrios agentes
poluidores, a jurisprudncia do STJ firme quanto a no ser obrigatria a formao de
litisconsrcio, visto que a responsabilidade de reparao integral do dano ambiental
solidria (permite demandar qualquer um ou todos eles). (REsp 880.160-RJ).
LITISCONSRCIO PASSIVO NECESSRIO. DISSOLUO. SOCIEDADE DE FATO. A
esposa casada sob o regime de comunho universal deve figurar no polo passivo, em razo do
litisconsrcio passivo necessrio, na ao de dissoluo de sociedade de fato cumulada com
partilha de bens proposta contra o concubino casado. (REsp 885.951-RN).
II. Assistncia.
1. Noes Gerais. Apesar da posio em que sua disciplina se encontra no CPC, trata-se de
modalidade de interveno de terceiros. Mais precisamente, um terceiro (o assistente) ingressa
em processo alheio com o objetivo de ajudar uma das partes (o assistido).
admitida a qualquer tempo (com a ressalva de que o assistente recebe o processo no estado
em que se encontra), desde que demonstrado o interesse jurdico do assistente na vitria do
assistido. admitida em qualquer tipo de procedimento, exceto no sumarssimo dos juizados
especiais (art. 10, lei n 9.099/95). Simples interesse econmico no justifica a interveno do
assistente.
2. Modalidades
54
a) Assistncia simples (ou adesiva): O assistente mantm com o assistido relao jurdica
diversa daquela que discutida no processo (em outras palavras, o assistente no mantm
relao jurdica com o adversrio do assistido). A relao jurdica de que sujeito, contudo,
poder sofrer consequncias jurdicas (reflexas, indiretas) decorrentes da sentena a ser
proferida. O assistente simples, portanto, tem legitimidade extraordinria subordinada. Ex.:
sublocatrio.
b. Assistncia litisconsorcial (ou qualificada): O assistente sujeito da relao jurdica
material discutida no processo, i.e., mantm relao jurdica com o adversrio do assistido.
Por esse motivo, o assistente litisconsorcial tem legitimidade ordinria para a causa. Para a
maioria da doutrina, a assistncia litisconsorcial leva formao de um litisconsrcio
facultativo ulterior, i.e., o assistente torna-se litisconsorte do assistido (Ex.: condmino e ao
reivindicatria). Dinamarco, entretanto, entende que o assistente litisconsorcial, assim como
o simples, no traz ao processo demanda alguma a ser julgada, nem em face dele foi proposta
qualquer demanda a ser julgada na sentena de mrito. A locuo considera-se litisconsorte,
contida no art. 54, significa apenas que as possibilidades de atuao desse assistente sero
tantas quantas as de uma parte principal. Esse tratamento diferenciado, destinado ao
interveniente no caso de assistncia qualificada, justifica-se por uma proximidade maior entre
a sua prpria situao jurdica e a pretenso que o autor trouxera para o julgamento (Ex.: o
devedor principal pode atuar como assistente litisconsorcial do fiador quando demandado pelo
credor, pois a sentena que julgar o pedido ter como fundamento a relao jurdica entre
aquele e este). Deste modo, Dinamarco conclui que o substantivo assistncia prepondera
sobre o adjetivo litisconsorcial e o assistente sempre assistente, ainda quando a lei o
qualifica como litisconsorcial.
3. Casustica:

Verso de 1.04.2013
NEGATRIA. INVESTIGAO. PATERNIDADE. HERANA. Av no pode atuar como

assistente simples ou mesmo litisconsorcial, pois no tem interesse jurdico, econmico ou
moral no deslinde da negatria, porquanto essa ao poderia ser julgada procedente sem que
isso a afetasse ou a seu patrimnio, notadamente quando disso no resultaria necessariamente
a procedncia da investigao de paternidade que lhe foi ajuizada. (REsp 176.141-SP).
ASSISTNCIA. EXECUO. Sobre o cabimento da assistncia no processo de execuo em
que o recorrente, pessoa fsica, o representante legal da empresa falida e figura ainda como
depositrio dos bens penhorados, -lhe facultado intervir como assistente nos feitos em que a
Massa seja parte ou interessada, quer se trate de processo cognitivo, de processo cautelar ou
de processo de execuo. (REsp 187.505-SP).
ASSISTNCIA. PRORROGAO. PATENTE. O interesse jurdico que permite a assistncia
(art. 50 do CPC) surge quando o resultado do processo pode afetar a existncia ou
inexistncia de algum direito ou obrigao daquele que pretende intervir como assistente.
(REsp 1.128.789-RJ).
III. Interveno anmala
1. Conceito. Como interveno anmala a doutrina designa a modalidade de interveno de
terceiros por meio da qual a Unio (ou outra pessoa jurdica de direito pblico),
independentemente da demonstrao de interesse jurdico (bastando o interesse econmico,
ainda que indireto), intervm em processo no qual figura como autora ou r autarquia,
fundao pblica, sociedade de economia mista ou empresa pblica federal (art. 5, lei n
9.469/97).
55
Essa modalidade de interveno de terceiros permite ao interveniente esclarecer questes de

fato e de direito, juntar documentos, apresentar memoriais e recorrer.
Segundo o STJ, contudo, a competncia ser deslocada para a Justia Federal apenas em
duas hipteses: (a) se a Unio demonstrar interesse jurdico na interveno; ou (b) se recorrer
(4 Turma, REsp 1.097.759, rel. Min. Luis Felipe Salomo, j. 21.05.09, v.u.; 1 Turma, REsp
574.697, rel. Min. Francisco Falco, j. 13.12.05, v.u.).
2. Casustica.
INTERVENO. UNIO. CAUSA PENDENTE. O art. 5, pargrafo nico, da Lei n.
9.469/1997 no cuida de litisconsrcio necessrio ou assistncia litisconsorcial. Esse
dispositivo, ao declinar sua finalidade (a de possibilitar o esclarecimento de fato e de direito,
facultando a juntada de memoriais e documentos, ou mesmo recorrer), deixa claro, numa
exegese lgica, tratar-se de interveno simples. Desse modo, a Unio, nesse caso, recebe o
processo no estado em que se encontra (art. 50, pargrafo nico, do CPC), da no se aventar
recurso seu de decises que foram proferidas antes de sua participao. Doutro lado, a
assistncia simples exige causa pendente (livre de deciso transitada em julgado), pois o
assistente tem interesse em que o assistido vena a demanda, o que importa admiti-la
apenas em processo de conhecimento ou cautelar. Na hiptese em tela, a sentena de
liquidao por arbitramento contra a qual se insurge a Unio h muito teve seu trnsito em
julgado. Ausente esse requisito, no poderia a Unio apelar por falta de sua interveno
regular. (REsp 708.040-RJ).
Ponto 5.b. Ao de Consignao em Pagamento. Ao de Depsito.

Verso de 1.04.2013
CNDIDO RANGEL
Principais obras consultadas: Instituies de Direito Processual Civil II

Legislao bsica: CPC, 890 a 900 (ao de consignao em pagamento); 901 a 906 (ao de
depsito); CC, 304 a 359 (do pagamento) e 627 a 652 (do depsito).
I. Ao de consignao em pagamento
1. Noes Gerais.
Nos casos do art. 335 CC, poder o devedor ou terceiro requerer, com efeito de pagamento, a
consignao de quantia ou da coisa devida.
Pode ser promovida tanto pelo devedor principal como por qualquer terceiro (art.304, CC). O
terceiro no interessado no se sub-roga nos direitos do credor (305, CC). A ao promovida
contra o credor ou os credores, se houver. Se a ao for fundada em dvida a quem pagar,
dever ser promovida contra todos os possveis credores (litisconsrcio passivo necessrio
art. 895, CPC).
O foro competente o do lugar do pagamento (art. 891, CPC). Se a obrigao for quesvel (o
credor deve buscar o pagamento do domicilio do devedor) ser o domiclio do devedor. Se a
obrigao for portvel (o devedor deve pagar no domiclio do credor), o foro competente ser
o domiclio do credor. Por se tratar de competncia territorial (relativa), as partes podem
escolher outro foro competente (clusula de eleio de foro). Em se tratando de prestao
relativa imvel, o foro o local do imvel (art. 328, CC).
56
cabvel o depsito extrajudicial, desde que presentes os requisitos legais (art. 890, 1 a 4,
CPC).
A lei permite a consignao de prestaes peridicas (art. 892, CPC) at a prolao da
sentena (maioria da doutrina), embora exista precedente do STJ admitindo at o trnsito em
julgado (economia processual).
Tendo ou no havido depsito bancrio (opo do devedor), a ao de consignao proposta
por meio de petio inicial que, alm dos requisitos do art. 282 CPC, deve conter o pedido de
depsito da quantia ou da coisa devida, que dever ocorrer no prazo de 5 dias, contados do
deferimento, e a citao do ru para levantar o depsito ou oferecer resposta (art. 893 CPC).
Se o autor optou pelo depsito bancrio (situao em que a consignatria s tem cabimento se
houve expressa recusa), bastar a juntada do comprovante do depsito e o ajuizamento no
prazo de 30 dias. O valor da causa ser o da prestao, com seus respectivos acrscimos
(juros, atualizao monetria, etc.). Na hiptese de prestaes peridicas, o valor da causa
ser o da soma de at doze prestaes (uma anuidade). Aps o depsito, o rito a ser seguido
o ordinrio.
Se o credor aceitar o pagamento, deve suportar as custas e os honorrios advocatcios (art.
897, nico, CPC).
Quando o objeto da prestao consistir em coisa indeterminada, cabendo a escolha ao credor,
o pedido no ser de depsito da coisa, mas para que o ru venha exercer, em 5 dias (exceto
se a lei ou o contrato estipular outro prazo), o direito de escolha, ou aceitar que a escolha seja
feita pelo devedor (art. 894).
Resposta do ru - o prazo segue a regra geral: 15 dias, quando poder ser ofertada contestao
e exceo (a reconveno no possvel, pelo carter dplice da ao de consignao em

Verso de 1.04.2013
pagamento). O art. 896 limita as matrias de mrito que podem ser alegadas na contestao
(demanda com cognio limitada)
Pode ocorrer de o devedor, ante a contestao que alegue a insuficincia do depsito,
reconhea como correto o montante expressado pelo ru. Nessa circunstncia, o art. 899
autoriza o devedor a complementar o depsito, no prazo de 10 dias, exceto se o
inadimplemento da prestao acarretar a resciso do contrato. Com isso, ocorre sucumbncia
do autor, que reconhece a insuficincia do depsito. Ele dever arcar com as verbas de
sucumbncia, salvo se, alm da insuficincia, a contestao trouxer outras matrias de defesa,
que venham a ser rejeitadas pela sentena (caso de sucumbncia recproca).
Ocorrer o julgamento antecipado em duas situaes: i) se o ru, apesar de regularmente
citado, no apresentar contestao, quando os efeitos da revelia estiverem presentes; ii) se o
ru comparecer e aceitar a oferta. Nesses casos, o juiz, desde logo, proferir sentena
(art.897). A condenao do ru nos nus da sucumbncia (custas e honorrios advocatcios)
decorrncia natural (art. 20).
Se o ru alegar a insuficincia do depsito, poder levantar a quantia depositada, pois a
controvrsia limita-se diferena no depositada (art. 899). Haver liberao parcial do
devedor, prosseguindo o feito quanto ao restante.
A sentena que considera que o depsito foi insuficiente deve, sempre que possvel, alm de
julgar improcedente a consignao, determinar qual o montante devido. O ru, nesse caso,
poder, no mesmo processo, executar a parcela reconhecida como devida na sentena (art.
899, 2), pois a sentena valer como ttulo executivo. Assim, a ao de consignao pode ter
natureza meramente declaratria ou condenatria, em relao complementao do depsito.
57
Poder o autor, ainda, diante de alegao de insuficincia do depsito, fazer o complemento, o

que abreviar o procedimento, evitando, assim, a discusso acerca do valor devido (art. 899).
Nesse caso, o autor deve suportar os nus de sucumbncia, pois o ru (credor) tinha razo ao
recusar o recebimento da prestao.
2. Consignatria de alugueis e outros encargos locatcios.
O foro competente o lugar da situao da coisa, desde que no exista clusula de eleio de
foro. O valor da causa ser igual a 12 meses de aluguel, sendo irrelevantes as prestaes
consignadas no incio da demanda judicial. O depsito deve ser realizado no prazo de 24
horas do deferimento da petio inicial, exceto se houve a tentativa de consignao
extrajudicial. Os honorrios devem ser fixados em 20% do valor dos depsitos. O art. 67,V,
da lei 8.245/91 prev limitao com relao s matrias de fato alegveis em contestao, no
havendo limitao quanto s matrias de direito. cabvel reconveno (art. 67, VI), sendo a
mesma inadmissvel quando tenha por objeto outras prestaes que no sejam objeto da
consignatria. Se o ru alegar insuficincia do depsito, o autor pode complement-lo no
prazo de 5 dias, sendo o valor da complementao acrescido de 10% sobre o valor da
diferena. A complementao acarreta o julgamento de procedncia do pedido, mas o autor
ser condenado ao pagamento das verbas de sucumbncia. A lei prev a possibilidade de
consignao incidental das parcelas vicendas at a prolao da sentena, mas deve ocorrer no
respectivo vencimento e no no prazo de 5 dias aps o vencimento, como previsto no CPC.
Os recursos sero recebidos apenas no efeito devolutivo (art. 58,V).
3. Casustica.
CONSIGNAO. PAGAMENTO. CUMULAO. PEDIDOS. INSUFICINCIA.
DEPSITO. Admite-se a cumulao de pedidos de reviso de clusulas de contrato e de

Verso de 1.04.2013
consignao em pagamento das parcelas tidas como devidas por fora do mesmo negcio
jurdico. (REsp 645.756-RJ).
CONSIGNAO. PAGAMENTO. RELATIVIZAO. REVELIA. [...] Revela-se ilcito ao
devedor valer-se de consignao em pagamento, ao de efeitos meramente declaratrios,
para, aps reconhecida a improcedncia do pedido, pretender levantar a quantia que ele
prprio afirmara dever. Julgado improcedente o pedido consignatrio e convertida em favor
do demandado a quantia incontroversa, a quitao parcial produzir seus efeitos no plano do
direito material, e, sob o ngulo processual, impedir uma nova propositura pelo todo,
admitindo a acionabilidade pelo resduo no convertido. Raciocnio inverso infirmaria a ratio
essendi do 1 do art. 899 do CPC, fundado em razo de justia, equidade e economia
processual, no sentido de que visa preservar o direito daquele que realmente o possui. (REsp
984.897-PR).
AO DE CONSIGNAO. PAGAMENTO. ABRANGNCIA. O entendimento
predominante na Segunda Seo deste Tribunal no sentido de que na ao de consignao
em pagamento, possvel ampla discusso sobre o dbito e seu valor, inclusive com a
interpretao da validade e alcance das clusulas contratuais. Essa maior abrangncia em nada
agride a natureza da sentena proferida na ao consignatria. (REsp 436.842-RS).
CONSIGNAO. PAGAMENTO. CONTRATO. Prosseguindo o julgamento, a Turma, por
maioria, entendeu que o procedimento especial da consignao em pagamento admite ampla
discusso a respeito do dbito e seu valor, sendo lcito ao juiz, se for necessrio, interpretar
clusula inserta no contrato celebrado, para avaliar se correto o dbito e liberar o consignante
da dvida, sem que isso se traduza em desvirtuamento daquela ao. (REsp 401.708-MG).
58
II. Ao de Depsito
1. Noes Gerais. O depositrio deve restituir a coisa mvel depositada quando o depositante
o exigir (art 627 CC), ainda que a exigncia se d antes do prazo contratual (art 633 CC).
Ao tem por objetivo compelir o depositrio a cumprir sua obrigao (art. 901 CC). Nos
termos do art. 627 CC, apenas coisa mvel pode ser objeto do contrato de depsito, mas h
forte tendncia doutrinria que defende a possibilidade de depsito legal de coisa imvel,
considerando-se a existncia de previses legais nesse sentido (Ex.: art 17, Dec-lei 58/37 e
arts. 622, 799, 925 CPC). O depsito pode ser voluntrio (art. 646 CC) ou necessrio (art.
647CC), quando no resulte da vontade das partes, sendo chamado de depsito legal quando
decorrente de imposio de lei, e de depsito miservel quando decorrente de inesperada
necessidade (ex.: naufrgio, enchente etc.). H o depsito judicial, no qual o depositrio
funciona como auxiliar do juzo (art 148 CPC). suscetvel de depsito coisa mvel
infungvel (regular) ou fungvel (irregular). Tratando-se de depsito irregular, o STJ entende
que no se aplica o procedimento especial da ao de depsito, sujeitando-se a relao
jurdica disciplina legal do mtuo (STJ, REsp 959.693/PR), exceto se o depositrio assumir
a obrigao de no consumir a coisa fungvel, devolvendo a mesma ao depositante ao final do
contrato.
2. Priso Civil. Nos termos da SV n. 25 do STF, ilcita a priso civil do depsito infiel,
qualquer que seja a modalidade do depsito (art. 7, 7, CADH, norma supralegal).
3. Legitimado ativo. Quem entregou a coisa para depsito.
4. Legitimado passivo. Quem tem o dever de restituir a coisa depositada (depositrio infiel).
5. Propositura. Alm dos requisitos do art. 282 CPC, a petio inicial deve conter a exata
descrio da coisa depositada, com a indicao do lugar onde se encontra e a estimativa de
seu valor, exceto se j constar do contrato. A expresso do valor fundamental, porque

Verso de 1.04.2013
possvel ao ru consignar o equivalente em dinheiro, na hiptese de a coisa no mais se

encontrar na sua esfera de disponibilidade. Deve haver prova literal do depsito (documental),
mas no precisa ser o contrato de depsito.
6. Competncia. Trata-se de ao pessoal e no real, logo a competncia do foro do
domiclio do ru (art. 94 CPC). Contudo, h a possibilidade de eventual incidncia do foro do
local da execuo do contrato ou do foro de eleio (art 100, IV, d CPC).
7. Valor da causa. Igual ao valor da coisa.
8. Aspectos procedimentais. Prazo de 5 dias. Ru, na resposta, pode: a) entregar a coisa; b)
deposit-la em juzo; c) consignar o equivalente em dinheiro (s admissvel caso a coisa no
mais se encontre na sua esfera de disponibilidade); d) contestar (independentemente de
depositar a coisa) e e) ofertar outra modalidade de resposta (excees e a reconveno) (art.
902 CPC). Se houver contestao, observar-se- o procedimento ordinrio (art. 903 CPC),
deste modo cabvel a reconveno.
Julgada procedente a ao, o juiz ordenar a expedio de mandado para entrega, em 24
horas, da coisa ou do equivalente em dinheiro (art. 904 CPC), podendo estipular astreintes. Se
a coisa for localizada, o autor poder obter mandado de busca e apreenso, para se reintegrar
na posse do bem, ainda que tenha ocorrido o depsito do equivalente em dinheiro (o valor
ser devolvido), visto que a restituio a principal finalidade da ao (CPC, 905).
Se o depositante no conseguir a devoluo da coisa, nem o equivalente em dinheiro, poder
executar a sentena de procedncia por meio de cumprimento de sentena (art. 906 CPC).
9. Casustica.
59
AO. DEPSITO. BEM FUNGVEL. ARMAZM-GERAL. [] cabvel a ao de

depsito nos casos em que o objeto do contrato refere-se a bem fungvel depositado em
armazm-geral, estabelecimento cuja atividade social a conservao e guarda de
mercadorias dessa natureza. (REsp 783.471-GO, ano de 2011).
DEPSITO. BEM FUNGVEL. MILHO. ARMAZM GERAL. PRISO CIVIL. No
contrato de depsito celebrado com armazm geral, cabe a ao de depsito, ainda que a
mercadoria recebida seja fungvel, pois o contrato de depsito tpico e no existe para
garantia de dbito, nem se destina compra pelo depositrio. O empresrio ou administrador
de armazm geral que recebe mercadoria fungvel para depsito pode guard-la misturada
com outras e entregar outra da mesma qualidade, mas tem a obrigao de restituir, na forma
dos arts. 11, 1; 12, 1, 1, e 35, 4, do Dec. n. 1.102/1903, sendo cabvel a ao de
depsito e o decreto de priso civil. (HC 14.935-MS, ano de 2001). Ainda se admitia a
priso civil.
Em sentido contrrio: AO DE DEPSITO. ARROZ. POLTICA. GARANTIA. PREOS
MNIMOS. A Seo, por maioria, reafirmou que se tratando de bens consumveis e
perecveis, no caso sacas de arroz vinculadas aos Emprstimos do Governo Federal (EGF) e
Poltica de Garantia de Preos Mnimos (PGPM), incabvel a ao de depsito. (REsp
383.299-RS, ano de 2002).
ALIENAO FIDUCIRIA. BUSCA E APREENSO. CONVERSO. DEPSITO. A
localizao do bem dado em garantia em estado de sucata pode ser equiparada situao de
no-localizao, o que autoriza, por consequncia, a converso da ao de busca e apreenso
em ao de depsito. O credor fiducirio, para obter a satisfao de um crdito, pode requerer
a converso do pedido de busca e apreenso, nos mesmos autos, em ao de depsito quando
o bem dado em garantia for considerado sucata. (REsp 654.741-SP).

Verso de 1.04.2013
CONTRATO. BENS FUNGVEIS. MTUO. A orientao deste Superior Tribunal no

sentido de que o contrato que versa sobre bens fungveis em depsito irregular no autoriza,
em caso de inadimplemento, a ao de depsito porque aplicveis as regras do mtuo. [...]O
Min. Relator at admite que, em circunstncias excepcionais, como na hiptese de
determinado touro ou vaca para reproduo, devidamente identificados e registrados em
associaes de criadores, possa se dar tratamento legal diferenciado, ou seja, como bem nofungvel. (REsp 299.658-PR).
DEPSITO. PENHOR MERCANTIL. No cabe ao de depsito fundada em contrato de
penhor mercantil de coisas fungveis e consumveis (sulfato de cromo). possvel a
transformao da ao de depsito em ao ordinria. (REsp 293.024-SP).
Ponto 5.c. Embargos de Declarao. Embargos Infringentes. Embargos de Divergncia.
Principais obras consultadas: Instituies de Direito Processual Civil II CNDIDO RANGEL
Legislao bsica: CPC, artigos 535 a 538 e art. 48 Lei 9.099/1995 (embargos de
declarao); artigos 530 a 534 (embargos infringentes), art. 29 da Lei 8.038/1990 (embargos
de divergncia).
60
I. Embargos de Declarao
1. Noes Gerais. No processo civil comum podem ser opostos no prazo de 05 (cinco) dias
contra qualquer deciso, em regra, para sanar obscuridade, contradio, omisso. Nos
processos perante os Juizados Especiais e Arbitrais, tambm so cabveis para resolver
dvida. Admite-se, ainda, a interposio de embargos declaratrios na hiptese de erros
materiais e de fato. Os tribunais superiores entendem no caber declaratrios contra decises
monocrticas do relator, pois cabe agravo interno. Quando tal ocorre, os embargos de
declarao acabam sendo conhecidos como agravo interno.
Contudo, h excees, conforme a seguinte questo de ordem decidida pelo STJ: QO.
EMBARGOS DE DECLARAO. JULGAMENTO MONOCRTICO. Em questo de
ordem, a Turma decidiu que da competncia do relator julgar monocraticamente embargos
de declarao contra deciso sua proferida no processo, e no do rgo colegiado, sob pena
de afastar-se a possibilidade do exame do mrito da deciso mediante a interposio de
agravo regimental. Precedente citado: REsp 401.366-SC, DJ 24/2/2003. (AREsp 23.916-SP,
Rel. Min. Benedito Gonalves, julgado em 8/5/2012).
2. Caso excepcional. O STF tem o entendimento de que no cabem embargos contra deciso,
proferida por tribunal de segundo grau, que denega o seguimento de recurso extraordinrio.
3. Efeitos da Interposio. Para Barbosa Moreira (minoritrio) os declaratrios no tem efeito
devolutivo, que pressupe a devoluo da matria a outro juzo.
A deciso nos declaratrios objetiva integrar (complementar) a deciso embargada e, assim,
assume a mesma natureza desta.
A oposio de embargos declaratrios interrompe o prazo recursal, exceto quando oposto de
sentena em Juizado Especial, quando haver a suspenso do prazo judicial. Mas se no
Juizado for oposto embargos de deciso de Turma Recursal, ento haver a interrupo do

Verso de 1.04.2013
prazo recursal. Se os embargos forem ajuizados intempestivamente no haver nem

interrupo e nem suspenso do prazo.
Os declaratrios tero efeito suspensivo apenas se o recurso cabvel contra a deciso
embargada tambm tiver efeito suspensivo.
Efeitos modificativos ou infringentes. Em regra no se admite que os embargos tenham os
mencionados efeitos. Excepcionalmente, contudo, admite-se a atribuio de efeitos
infringentes em caso de omisso, contradio, deciso teratolgica. Se houver pedido
infringente, a parte contrria dever ser necessariamente ouvida, sob pena de anulao da
deciso por cerceamento do direito de defesa.
Admite-se complementar a apelao j interposta antes ou depois da oposio dos embargos
de declarao. Mas se o recurso foi interposto antes do julgamento dos declaratrios, a parte
dever ratific-lo, sob pena de no ser conhecido. Para a ratificao basta simples petio
reiterando os termos do recurso, no sendo necessrio aviar outra petio completa.
Se os embargos declaratrios modificar a deciso, ento a parte poder renovar seu recurso,
aditando suas razes, ficando sem efeito o recurso anteriormente ajuizado.
Nesse sentido a Smula 418 do STJ: inadmissvel o recurso especial interposto antes da
publicao do acrdo dos embargos de declarao, sem posterior ratificao.
Sobre o art. 538, pargrafo nico (embargos protelatrios), informa Fredie Didier (Editorial
122 de seu site), no se admitir uma terceira oposio abusiva de embargos declaratrios,
apontando p/ isso: STF, 2 T, AI 587285 AgR-ED-ED-ED-ED (2011).
61
4. Fundamentao vinculada: diz-se que vinculada a fundamentao, porque somente so

cabveis os declaratrios nos casos de omisso, obscuridade, contradio ou dvida, neste
ltimo caso apenas nos Juizados (art. 48, Lei 9.099/95). At 1994 o CPC admitia declaratrios
nos casos de dvida.
A jurisprudncia admite embargos de declarao para sanar erro material (que corrigvel at
de ofcio).
5. Prequestionamento. Os recursos especial e extraordinrios somente so admitidos se a
questo federal ou constitucional for devidamente debatida pelo acrdo. Assim, comum a
oposio de embargos declaratrios para que a parte obtenha o prequestionamento da matria,
o que levou o STJ a editar a Smula n. 98, no sentido de no permitir a aplicao de multa
quando os declaratrios so ajuizados com o intuito de prequestionamento.
6. Casustica.
Smula 211/STJ: Inadmissvel recurso especial quanto questo que, a despeito da oposio
de embargos declaratrios, no foi apreciada pelo Tribunal a quo.
Smula 98/STJ: Embargos de declarao manifestados com notrio propsito de
prequestionamento no tm carter protelatrio.
DIREITO PROCESSUAL CIVIL. PEDIDO DE RECONSIDERAO. EMBARGOS DE
DECLARAO. NO INTERRUPO DO PRAZO RECURSAL. Os embargos de
declarao consistentes em mero pedido de reconsiderao no interrompem o prazo recursal.
Os embargos de declarao, ainda que rejeitados, interrompem o prazo recursal. Todavia, em
se tratando de pedido de reconsiderao, mascarado sob o rtulo dos aclaratrios, no h que
se cogitar da referida interrupo. (AgRg no AREsp 187.507-MG).
DIREITO PROCESSUAL CIVIL. ERRO MATERIAL. CORREO. O erro material
passvel de ser corrigido de ofcio e no sujeito precluso o reconhecido primu ictu oculi,

Verso de 1.04.2013
consistente em equvocos materiais sem contedo decisrio propriamente dito. O art. 463, I e
II, do CPC autoriza ao juiz alterar a sentena de ofcio ou a requerimento da parte, ainda que
encerrada a funo jurisdicional para correo de inexatides materiais ou erros de clculo,
bem como mediante a interposio de embargos de declarao. (REsp 1.151.982-ES).
DIREITO PROCESSUAL CIVIL. CABIMENTO DE RECURSO ESPECIAL.
JULGAMENTO COLEGIADO DE EMBARGOS DE DECLARAO OPOSTOS EM
FACE DE DECISO MONOCRTICA. No cabvel interpor recurso especial para discutir
o mrito de controvrsia enfrentada apenas por deciso unipessoal de relator no Tribunal de
origem, ainda que os embargos de declarao opostos em face dessa deciso monocrtica
sejam julgados pelo colegiado, salvo se os embargos forem recebidos ou julgados como
agravo regimental. (AgRg no REsp 1.231.070-ES).
DIREITO PROCESSUAL CIVIL. EDCL CONTRA DECISO QUE NEGA SEGUIMENTO
A RESP. So manifestamente incabveis os embargos de declarao (EDcl) opostos contra
deciso de admissibilidade do recurso especial proferida pelo tribunal de origem. [...]Se
porventura fossem admitidos os embargos de declarao, haveria postergao injustificvel do
trmite processual, mormente porque, se cabveis os primeiros embargos de declarao de
uma das partes, nada impediria sucessivos embargos de declarao das demais partes, ao
invs da pronta interposio do cabvel recurso de agravo para o Tribunal ad quem. (AgRg no
Ag 1.341.818-RS).
II. Embargos Infringentes
62
1. Noes Gerais. Conforme art. 530 do CPC, os embargos infringentes so cabveis contra
acrdo no unnime que: a) reforma sentena de mrito em apelao (o STJ admite o recurso
no caso de julgamento, pelo tribunal, do recurso aplicando o 3 do art. 515 do CPC, ou seja,
quando o acrdo reforma de sentena terminativa e julgamento do mrito - causa madura); b)
julga agravo interno, que reforma a sentena de mrito, interposto contra deciso monocrtica
de relator (art. 557); c) julga procedente rescisria; d) julga embargos de declarao
interpostos contra acrdo de apelao e de ao rescisria, desde que no primeiro caso o
resultado seja a reforma da deciso e no segundo, de procedncia da ao rescisria; e) decide
agravo retido ou de instrumento interposto contra deciso interlocutria de mrito, que
reformada pelo tribunal gera um acrdo que extingue o processo com resoluo do mrito; f)
julga agravo de instrumento que conhece matria de mrito e extingue o processo, mesmo que
a deciso recorrida no seja de mrito (ex.: reconhecimento de prescrio ou decadncia no
rgo ad quem).
De acordo com a nova redao do art. 530 do CPC, os embargos infringentes no so
admissveis quando h dupla sucumbncia. Nesse contexto, o fato de o voto vencido ter se
manifestado pela improcedncia da demanda no autoriza o manejo dos embargos
infringentes, porquanto o juzo de procedncia foi duplamente confirmado em primeiro e
segundo graus, alterando-se apenas o quantitativo da indenizao. (REsp. 1.314.163/GO).
2. Prazo. Art. 508: 15 dias.
3. Efeito da interposio. Conforme o art. 498 do CPC, "Quando o dispositivo do acrdo
contiver julgamento por maioria de votos e julgamento unnime, e forem interpostos
embargos infringentes, o prazo para recurso extraordinrio ou recurso especial, relativamente
ao julgamento unnime, ficar sobrestado at a intimao da deciso nos embargos". Apesar
disso, "quando no forem interpostos embargos infringentes, o prazo relativo parte unnime
da deciso ter como dia de incio aquele em que transitar em julgado a deciso por maioria
de votos".

Verso de 1.04.2013
Quando os embargos infringentes so rejeitados por incabveis, no h a interrupo do prazo

para interposio do recurso especial:
EMBARGOS INFRINGENTES INCABVEIS. NO INTERRUPO DO PRAZO
RECURSAL. RECURSO ESPECIAL INTEMPESTIVO. [...] A interposio de recurso
incabvel no suspende nem interrompe o prazo para apresentao do recurso prprio.
Precedentes. (AgRg no AREsp 247.705/RS).
O efeito devolutivo dos embargos infringentes limitado ao voto vencido, de modo que o que
no foi objeto de divergncia no poder ensejar a interposio dos embargos. Porm, no
pode olvidar que o efeito devolutivo de todo recurso de ser entendido sob o ngulo de
extenso e profundidade. A extenso diz acerca da anlise horizontal da matria posta em
juzo, ao passo que a profundidade a verticalizao da cognio do julgador. Tal
verticalizao, por muitos considerada como efeito translativo dos recursos, consiste na
possibilidade de o Tribunal, ultrapassada a admissibilidade do apelo, decidir matria de ordem
pblica, sujeita a exame de ofcio em qualquer tempo e grau de jurisdio, como o caso das
nulidades absolutas, das condies da ao, dos pressupostos processuais e das demais
matrias a que se referem o 3 do art. 267 e 4 do art. 301 do CPC. (REsp 304629/SP).
A matria devolvida para todos os juzes que compem o rgo competente para o
julgamento dos embargos infringentes, ainda que tenham participado do julgamento do
acrdo recorrido. Mas, se possvel, a escolha do relator recair em juiz que no haja
participado desse julgamento (CPC, art. 534).
63
4. Objetivo: prevalncia do voto vencido. STJ (4 T, REsp 808681, 2011; 1 T, REsp 645437,
2005) e Dinamarco: os embargos infringentes no so possveis em caso de dupla
sucumbncia ou dupla conformidade, ou seja, "no cabem embargos infringentes quanto
matria em torno da qual se manteve o juzo de procedncia ou improcedncia (REsp.
645.437/PR). Assim, ainda que haja reforma da sentena de mrito, no cabem embargos
infringentes contra a parte em relao qual tanto a sentena quanto o acrdo concordaram.
Quanto todos os votos divergem entre si, prevalecer o voto mdio. Barbosa Moreira: sistema
da continncia (o mais aceito, para o caso de divergncia quantitativa): voto mdio o que
expressa a quantidade que se acha contida no menor nmero de votos suficientes para compor
a maioria. No caso, os demais votos so vencidos e cabem embargos infringentes para fazer
prevalecer qualquer deles.
5. Cabimento. O interesse do apelado em opor embargos infringentes depende do provimento
no unnime da apelao, com a necessria modificao do mrito da sentena,
independentemente da fundamentao adotada no voto vencido. (EDcl no REsp 1.087.717SP).
A divergncia ser analisada luz do dispositivo do acrdo, sendo irrelevante uma eventual
divergncia de fundamentos se na parte dispositiva o acrdo for unnime. Excetua-se o caso
de cumulao de aes, com causas de pedir que isoladamente possam fundamentar o pedido.
Nesse caso, a divergncia deve ser analisada luz de cada uma delas, sendo irrelevante o
resultado final, que pode ser unnime (ex.: uma parte alega erro, dolo e coao na celebrao
de contrato e pede sua resciso. O juiz de 1 grau afasta a existncia dos trs vcios e julga
improcedente o pedido. Se no julgamento da apelao cada julgador d provimento apelao
com base em um vcio diferente, o resultado final unnime, mas analisada cada causa de
pedir isoladamente, o apelante perdeu em todas por maioria de votos, sendo nesse caso
cabvel os embargos infringentes em razo das divergncias verificadas em cada causa de
pedir ).
5. Casustica.

Verso de 1.04.2013
Smula 390/STJ: Nas decises por maioria, em reexame necessrio, no se admitem

embargos infringentes.
Smula 255/STJ: Cabem embargos infringentes contra acrdo, proferido por maioria, em
agravo retido, quando se tratar de matria de mrito.
Smula 207/STJ: inadmissvel recurso especial quando cabveis embargos infringentes
contra o acrdo proferido no tribunal de origem.
Smula 169/STJ: So inadmissveis embargos infringentes no processo de mandado de
segurana. O art. 25 da Lei 12.016/09 expressamente veda os embargos infringentes no
mandado de segurana.
Smula 88/STJ: So admissveis embargos infringentes em processo falimentar.
EMBARGOS INFRINGENTES. CABIMENTO. So cabveis embargos infringentes de
agravo retido quando esse resolver questo de mrito, como prescrio e decadncia que
resultem na extino do prprio processo. (REsp 466.359-MS)
ACRDO QUE, POR MAIORIA, REFORMA A CONDENAO DOS HONORRIOS
ADVOCATCIOS FIXADOS NA SENTENA. AUSNCIA DE EMBARGOS
INFRINGENTES. INCIDNCIA DA SMULA 207/STJ. 1. Na hiptese, o recorrente no
ops embargos infringentes em face do acrdo que, por maioria, reformou a condenao ao
pagamento de honorrios advocatcios. 2. Porm, conforme a orientao jurisprudencial do
STJ, consolidada pela Corte Especial no julgamento do REsp 1.1113.175/DF, de relatoria
do Min. Castro Meira, submetido ao rito dos recursos especiais repetitivos do artigo 543C do CPC, so cabveis embargos infringentes em face de acrdo que, por maioria,
altera o entendimento firmado pela sentena sobre questo acessria, tal como os
honorrios advocatcios sucumbenciais. (AgRg nos EDcl no AgRg no REsp 1173331/RS).
64
EMBARGOS INFRINGENTES. ACRDO QUE, POR MAIORIA, REFORMA

SENTENA TERMINATIVA E ADENTRA O JULGAMENTO DO MRITO.
CABIMENTO. O art. 530 deve ser interpretado harmoniosa e sistematicamente com o
restante do CPC, em especial o 3 do art. 515, admitindo-se os embargos infringentes
opostos contra acrdo que, por maioria, reforma sentena terminativa e adentra a anlise das
questes de mrito. (REsp 1296492/RS)
EMBARGOS INFRINGENTES. NO INTERPOSIO. IMPOSSIBILIDADE DE
CONHECIMENTO DO RECURSO. 1. Havendo reforma da sentena de mrito, em sede de
apelao, por maioria de votos, devem ser opostos os embargos infringentes cabveis, para
que haja o necessrio exaurimento das instncias de origem, sob pena de no conhecimento
do recurso especial (REsp. 672.057/RS).
ACRDO RECORRIDO CONDUZIDO POR VOTO MDIO DIVERGNCIA
CARACTERIZADA CABIMENTO DE EMBARGOS INFRINGENTES. Verificada a
reforma da sentena de mrito como resultado do provimento de apelao, bem como a
existncia de divergncia no acrdo recorrido, que se conduziu pelas razes do voto mdio,
tinha cabimento a interposio de embargos infringentes, providncia que, uma vez no
realizada, implica o no-esgotamento de instncia e o descabimento do recurso especial.
(AgRg no REsp. 917.296/SP).
EMBARGOS INFRINGENTES. LIMITAO. VOTO VENCIDO. MANUTENO.
FUNDAMENTAO DIVERSA. POSSIBILIDADE. Segundo orientao doutrinria e
jurisprudencial, "A deciso em embargos infringentes est adstrita aos limites da divergncia,
mas pode julg-la com base em fundamentao diversa da em que se estribou o voto

Verso de 1.04.2013
vencido..." (AGRG/AI 72.339/RJ, STF, Rel. Min. Moreira Alves, RTJ 87/476) (REsp.
289.632/DF).
PROCESSO CIVIL. RECURSO ESPECIAL. ADMISSIBILIDADE. VOTO MDIO.
DECISO QUE NO CARACTERIZA O ESGOTAMENTO DAS INSTNCIAS
ORDINRIAS. O acordo tomado por voto mdio no desafia recurso especial por no
caracterizar a "deciso em nica ou ltima instncia", pressuposto constitucional de
admissibilidade desse recurso, desmerecendo acolhida o agravo interposto com vistas ao seu
processamento. (AgRg no Ag 1.271/DF).
EMBARGOS INFRINGENTES. ITEM INALTERADO DA SENTENA. NO
CABIMENTO. "Ocorrendo reforma apenas parcial da sentena, no cabem embargos
infringentes quanto matria em torno da qual se manteve o juzo de procedncia ou de
improcedncia". (REsp 645437/PR).
EMBARGOS
INFRINGENTES.
ACRDO
QUE
REFORMA
SENTENA
HOMOLOGATRIA DE TRANSAO. POLMICA EM TORNO DOS HONORRIOS
ADVOCATCIOS. CABIMENTO DO RECURSO NO CASO. Em regra, a sentena
homologatria de transao no se enquadra no conceito de "sentena de mrito" exigido pelo
artigo 530 do Cdigo de Processo Civil para efeito de interposio de embargos infringentes.
Situao excepcional, na espcie, em que o recurso de apelao fora interposto por advogados
de uma das partes, que no participaram do acordo formalizado aps a prolao de sentena
em ao ordinria, discutindo o montante dos seus honorrios. Doutrina e jurisprudncia
acerca do tema. RECURSO ESPECIAL PROVIDO. (REsp 1203973/MG)
III. Embargos de Divergncia
65
1. Noes Gerais. Conforme art. 546 do CPC, os embargos de divergncia cabem de deciso
colegiada de Turma do STF, em recurso extraordinrio ou de Turma do STJ, em recurso
especial, que divirja de outro rgo do mesmo Tribunal.
2. Cabimento. No cabe contra acrdo da Seo, Corte Especial ou Tribunal Pleno. cabvel
contra acrdo que julga embargos declaratrios que so interpostos contra acrdo de
recurso especial ou extraordinrio. Tambm cabem embargos de divergncia contra deciso
em agravo de instrumento ou em agravo interno que julgue o recurso especial.
A divergncia para justificar o ajuizamento dos embargos deve ser atual, ou seja, no pode
estar superada. Alm disso, para que se conhea do recurso, o recorrente dever "demonstrar
que os arestos confrontados partiram de similar contexto ftico para atribuir solues jurdicas
divergentes (AgRg nos EREsp. 1.291.323/SC).
Importante destacar que a "Corte Especial [do STJ] firmou compreenso segundo a qual no
cabem embargos de divergncia com a finalidade de discutir eventual equvoco quanto ao
exame dos requisitos de admissibilidade de recurso especial, tais como aqueles referentes
deficincia de fundamentao, ausncia de prequestionamento, ao reexame de provas,
necessidade de interpretao de clusulas contratuais (AgRg nos EREsp. 1.191.545/RJ).
3. Objetivo Principal. Uniformizar a jurisprudncia interna do STF/ STJ.
4. Prazo: 15 dias.
5. Competncia: no STF, do Pleno; no STJ: a) divergncia entre Turmas de uma mesma Seo
a competncia desta Seo; b) divergncia entre Turmas de diferentes Sees ou envolvendo
Seo ou a Corte Especial: competncia ser da Corte Especial.

Verso de 1.04.2013
- preciso que a divergncia seja atual (STJ/168 e STF/247) e que o acrdo paradigma seja
de rgo que ainda tem competncia para a matria (STJ/158). O recorrente deve fazer o
confronto analtico entre o acrdo recorrido e o paradigma (= REsp por divergncia).
6. Efeito Suspesivo: RI/STJ, art. 266: no tm efeito suspensivo. No entanto, admite-se o
ajuizamento de medida cautelar para obteno de efeitos suspensivos a embargos de
divergncia (AgRg na MC 14390/RS)
[...] Havendo a interposio dos Embargos de Divergncia, suspende-se a eficcia da deciso
desta Turma no aguardo do julgamento dos Embargos no significa reconhecimento de
existncia de efeito suspensivo para os Embargos de Divergncia, expressamente vedados
(CPC, art. 475, I e RISTJ, art. 266 2), mas mero obstculo ao trnsito em julgado [...] (EDcl
no AgRg na PET no REsp 1141745/BA).
7. Casustica.
AGRAVO REGIMENTAL EM EMBARGOS DE DIVERGNCIA NO ADMITIDOS POR
AUSNCIA DE PRESSUPOSTOS DE ADMISSIBILIDADE. 1. Mostram-se incabveis
embargos de divergncia quando no h diversidade de interpretao de uma mesma norma
constitucional. 2. Nos termos do art. 332 do Regimento Interno desta Corte, deciso proferida
em conformidade com a pacfica jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal no pode ser
alterada por meio de embargos de divergncia. 3. Agravo regimental, manifestamente
infundado, no provido, com aplicao de multa. (RE 542906).
Smula 420/STJ: Incabvel, em embargos de divergncia, discutir o valor de indenizao por
danos morais.
66
Smula 316/STJ: Cabem embargos de divergncia contra acrdo que, em agravo

regimental, decide recurso especial.
Smula 315/STJ: No cabem embargos de divergncia no mbito do agravo de instrumento
que no admite recurso especial.
Smula 168/STJ: No cabem embargos de divergncia, quando a jurisprudncia do tribunal
se firmou no mesmo sentido do acordo embargado.
Smula 158/STJ: No se presta a justificar embargos de divergncia o dissidio com acordo
de turma ou seo que no mais tenha competncia para a matria neles versada.
Ponto 6.a. Petio inicial: funo e contedo; vcios e inadmissibilidade da demanda;
cumulao de pedidos. Julgamento de processos repetitivos.
CPR. ALVIM, Arruda. Manual de Direito Processual Civil. 14. ed. So Paulo: RT, 2011.
BARBOSA MOREIRA, Jos Carlos. O Novo Processo Civil Brasileiro. 25. ed. Rio de Janeiro:
Forense, 2007. CMARA, Alexandre Freitas. Lies de Direito Processual Civil. v. I. 15. ed.
Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2006. FUX, Luiz. Curso de Direito Processual Civil. v. I
(Processo de Conhecimento). 3. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2005. M ARINONI, Luiz
Guilherme; ARENHART, Srgio Cruz. Curso de Processo Civil. v. 2 (Processo de
Conhecimento). 7. ed. So Paulo: RT, 2008.
Legislao bsica: CPC, arts. 39, I; 219; 258 a 261; 282 a 282; 285-A; 286 a 294; 295 e 296;
460. Lei n 12.016/2009, art. 10.

Verso de 1.04.2013
1. Petio inicial: funo e contedo.

Barbosa Moreira (2007, p. 11) e Dinamarco (2009c, p. 115) diferenciam ao e demanda. Para
esses autores, a ao um direito e a demanda, um ato de exerccio desse direito.
A demanda o ato inicial de impulso da atividade jurisdicional do Estado (Cmara, 2006). A
petio inicial , por sua vez, o instrumento da demanda, e desempenha diversas funes: a)
delimitao da demanda (art. 460, CPC); b) fixao da competncia; c) evitar a ocorrncia de
prescrio/decadncia (embora tal efeito dependa de posterior citao vlida art. 219, CPC);
d) aferir eventual litispendncia ou coisa julgada.
Por ser o instrumento da demanda, a petio inicial deve conter os elementos identificadores
da ao (partes, causa de pedir e pedido). Deve, ainda, indicar/conter (art. 282, CPC): rgo
ao qual dirigida; o requerimento de citao do ru; os meios de prova a serem utilizados
pelo autor; o valor da causa (arts. 258 e ss., CPC); o endereo em que o advogado recebe
intimaes (art. 39, I, CPC); e estar acompanhada de instrumento de mandato.
Quanto ao contedo, a causa de pedir o fato que constitui o direito afirmado (inclui o fato e
os fundamentos jurdicos). Para Calmon de Passos (citado por Cmara, 2006), o pedido deve
ser certo e determinado (embora conste ou, no art. 286 no CPC ). O pedido imediato diz
respeito prestao jurisdicional que se pleiteia ( o pedido de deciso) e o pedido mediato ao
bem da vida (o que se espera alcanar). No precisam ser expressos os pedidos de honorrios
advocatcios, juros legais e prestaes vincendas no curso da demanda (arts. 20, 293 e 290,
CPC).
2. Vcios e inadmissibilidade da demanda.
67
O primeiro ato do juiz, no processo, consiste no juzo de admissibilidade da demanda. Nesse

momento, se constatar a existncia de alguma irregularidade (art. 295, CPC), dever verificar
se ela sanvel ou insanvel: tratando-se de vcio sanvel, o autor tem direito oportunidade
de emendar a petio inicial (STJ, REsp-AgRg 1.089.211); por outro lado, caso se cuide de
vcio insanvel, dever o juiz, de imediato, indeferir a petio inicial, extinguindo assim o
processo sem resoluo do mrito (STJ, REsp 827.242).
No primeiro caso, o ato tem natureza de deciso interlocutria e, no segundo, de sentena.
Isso significa que, quando o juiz indefere a petio inicial, o recurso cabvel a apelao;
trata-se, a propsito, de apelao que, excepcionalmente, tem efeito regressivo, de modo que
o juiz est autorizado a se retratar.
Em princpio, o julgamento que se permite ao juiz apenas formal, quando indefere a petio
inicial. Contudo, poder o juiz extinguir o processo com resoluo do mrito, caso constate a
ocorrncia de prescrio ou de decadncia legal (a decadncia convencional no pode ser
reconhecida de ofcio).
3. Cumulao de pedidos.
3.1. Espcies:
a) Cumulao simples: P1 + P2, sendo que o julgamento de um dos pedidos no interfere no
julgamento do outro (os pedidos so autnomos entre si).
b) Cumulao sucessiva: P1 + P2, sendo que P2 s poder ser acolhido se P1 for, antes,
acolhido (isso ocorre porque P1 preliminar ou prejudicial com relao a P2: Didier Jr., 2010,
p. 439-440). Ex.: pedidos de resciso e de rejulgamento, na ao rescisria; investigao de
paternidade e alimentos.
c) Cumulao subsidiria ou eventual: P1 ou P2, sendo que P2 (pedido subsidirio) s ser
julgado, se P1 (pedido principal) for rejeitado ou no puder ser julgado (em outras palavras, o

Verso de 1.04.2013
autor estabelece uma ordem de preferncia entre os pedidos). Ex.: nulidade do casamento ou
divrcio.
d) Cumulao alternativa: P1 ou P2, sendo que o autor no estabelece uma ordem de
hierarquia entre os pedidos, contentando-se com o acolhimento de qualquer um deles.
Observao: Araken de Assis (citado por Cmara, 2006, p. 328), em monografia sobre
o tema, distingue: a) cumulao em sentido estrito (mais de um pedido pode ser
provido: inclui a simples e a sucessiva); b) cumulao em sentido amplo (hiptese em
que apenas um pedido ser provido: cumulao subsidiria ou eventual). Ainda
segundo Cmara, cumulao de pedidos no se confunde com pedido alternativo (este
decorre da obrigao em que h uma prestao facultativa art. 288, CPC). No
mesmo sentido: Barbosa Moreira, 2007, p. 15.
3.2. Requisitos:
a) Competncia (absoluta) do juzo para todos os pedidos;
b) Identidade de procedimento ou conversibilidade para o procedimento ordinrio (Ateno:
na J. Federal a competncia dos Juizados Federais absoluta (Art. 3, L. 10.259/2001), de
forma que, havendo pedidos de procedimento sumarssimo, ordinrio e sumrio,
necessariamente haver duas aes: uma nos Juizados Especiais Federais pelo rito
sumarssimo e outra na J. Comum Federal, onde se admitir a cumulao de pedidos de
procedimento ordinrio e sumrio pelo rito ordinrio (Cf. Neves, Daniel Amorim, p. 112);
68
c) Compatibilidade entre os pedidos (esse requisito no se aplica cumulao subsidiria e

alternativa, mas apenas cumulao simples e sucessiva).
Observao: A conexo no requisito da cumulao de pedidos, conforme artigo 292,
CPC (a cumulao admitida mesmo que os medidos no sejam conexos).
4. Julgamento de processos repetitivos.
A Lei 11.277/2006 criou a possibilidade de julgamento de improcedncia do pedido do autor
antes da citao do ru Art. 285-A o objetivo do dispositivo legal o encerramento de
demandas repetitivas. No momento em que o juiz realiza o juzo de admissibilidade da
demanda, est autorizado a julgar liminarmente (i.e., antes mesmo da citao do ru)
improcedente o pedido do autor, desde que: (a)a matria controvertida seja unicamente de
direito; e (b)no juzo j tenha sido proferida sentena de total improcedncia em outros casos
idnticos (a causa, portanto, deve ser repetitiva) (STJ, ROMS 32710).
No h, no caso, ofensa aos princpios do contraditrio e da ampla defesa, porque o
julgamento liminar somente admitido nos casos de improcedncia do pedido do autor (a
deciso, em outras palavras, favorvel ao ru).
A deciso assim proferida uma sentena de mrito (e, portanto, faz coisa julgada material,
impedindo a propositura de nova ao idntica), contra a qual cabe apelao, que ter,
excepcionalmente, efeito regressivo. Seu processamento, porm, difere da apelao contra a
sentena que indefere a inicial, nos termos do art. 295. Com efeito, neste ltimo caso, ter o
juzo o prazo de 48h para se retratar, e se no o fizer, seguir o recurso para o tribunal, sem
contrarrazes (art. 296, p. ., CPC). No caso da apelao contra a sentena de improcedncia
liminar, o juiz ter o prazo de 5 dias para retratar-se; se mantida a sentena, ser o ru citado
para responder ao recurso.

Verso de 1.04.2013
Ponto 6.b. Ao popular.

CPR; FIORILLO, Celso Antonio Pacheco; RODRIGUES, Marcelo Abelha; NERY, Rosa
Maria Andrade. Direito Processual Ambiental Brasileiro. Belo Horizonte: Del Rey, 1996.
GRECO FILHO, Vicente. Direito Processual Civil Brasileiro. v. 3. 10. ed. So Paulo: Saraiva,
1995.
Legislao bsica: Art. 5, LXXIII, CF; Lei 4.717/1965; Lei 8.078/1990, arts. 81 a 104
(aplicao subsidiria). Smulas 101 e 365, STF.
1. Natureza jurdica.
Trata-se de procedimento especial de legislao extravagante; garantia constitucional;
mecanismo constitucional de controle popular.
A ao popular um controle popular da administrao pblica, ou seja, com a ao popular o
cidado participa do controle dos atos pblicos.
2. Objeto.
Presta-se tutela (inibitria ou de remoo do ilcito) e/ou ressarcitria dos seguintes direitos
difusos: a) patrimnio pblico; b) moralidade administrativa; c) meio-ambiente; d) patrimnio
histrico-cultural. Esse rol de interesses difusos protegidos pela AP um rol taxativo. (STJ,
REsp 818725). Segundo o STJ, no exigvel que aja dano, a AP visa defesa da moralidade
administrativa (STJ, REsp 1.130.754).
69
3. Cabimento.
Em face de atos: a) administrativos: Exceo: no cabe AP contra atos administrativos de
natureza poltica (atos polticos). Os atos polticos no podem ser atacados por AP porque
esses so manifestaes de soberania nacional e o cidado no pode interferir; b) legislativos:
regra geral de que NO cabe AP contra atos legislativos. Isso porque, como a lei abstrata,
ela no capaz de causar prejuzo por si s. Exceo: cabe AP contra lei de efeitos concretos;
c) jurisdicionais: via de regra, NO cabe AP contra atos jurisdicionais porque existem
recursos para atacar esses atos. Exceo: o STJ recentemente estabeleceu uma hiptese em
que ser cabvel AP contra ato jurisdicional: sentena homologatria de acordo (STJ, REsp
906400 e REsp 884.742); d) particulares: a regra geral de que NO cabe AP. Exceo:
cabe AP contra atos de particulares subvencionados pelo poder pblico, na proporo do
dinheiro pblico investido.
4. Legitimidade ativa e passiva. Litisconsrcio ulterior. Posio da pessoa jurdica
lesada.
4.1) Legitimidade ativa: cidado quem goza da plenitude de seus direitos polticos,
podendo votar. Dessa forma, pode propor AP aquele que tiver mais de 16 anos e inscrio
eleitoral. (STJ, REsp 889766) Caso de perda ou suspenso direitos polticos no curso do
processo: aplica princpio da mxima amplitude (excepcionalidade na qual MP poder
conduzir AP) Art. 9 LAP. Obs.: Sm. 365/STF. Formao de litisconsrcio ativo entre
cidados: litisconsrcio facultativo unitrio. Natureza da legitimao ativa: prevalece o
entendimento de que se trata de legitimao extraordinria, ou seja, o cidado age em
substituio processual, porque o sujeito age em nome prprio defendendo direito
alheio/difuso (Jos Afonso da Silva e Hely Lopes Meirelles). STF/Recl 424. O autor s ser

Verso de 1.04.2013
condenado em custas, em caso de m-f/lide temerria (art. 13, LAP). STJ, REsp 1.225.103MG; REsp 1.242.800-MS.
4.2) Legitimidade passiva: (art. 6 da LAP) litisconsrcio necessrio simples: a) pessoas
jurdicas lesadas; b) todos os que participaram da formao/execuo do ato atacado;c)
beneficirios diretos.
4.3) Litisconsrcio ulterior: art. 7 da LAP.
4.4) Especial posio da pessoa jurdica lesada: (art. 6, 3, LAP) a pessoa jurdica de
direito pblico ou privado pode deixar de contestar a ao ou, at mesmo, mudar do polo
passivo para o ativo.
5. Papel do Ministrio Pblico na ao popular.
O MP (art. 6, 4 e art. 9, LAP) atua no processo como rgo opinativo; e tem legitimidade
extraordinria subsidiria para a execuo, se no for promovida pelo autor em 60 dias (art.
16). O MP promover, tambm, em ao autnoma, a responsabilidade civil ou criminal dos
responsveis.
6. Particularidades procedimentais: art. 7 da LAP.
A LAP deve ser inserida no contexto da jurisdio civil coletiva e observar os princpios e
dispositivos do Ttulo III do CDC (Lei 8.078) + LACP. Fiorillo et al (1996) pugnam,
inclusive, por uma abertura do conceito de cidado constante da LAP, quando se tratar de
defesa do meio-ambiente.
70
6.1) Poder de requisio: o autor popular tem direito de requisitar documentos as entidades
de natureza pblica ou privada (subvencionadas) para instruir a ao popular. Se as
informaes no foram prestadas, o autor poder ajuizar a AP com pedido para que o juiz
requisite os documentos.
6.2) Prazo de contestao: o prazo de resposta na AP de 20 dias, prorrogveis por mais 20
dias. No se aplicam os arts. 188 e 191 do CPC. Para os demais prazos aplicam-se as regras
dos dispositivos processuais.
7. Natureza jurdica da sentena (art. 11, LAP).
Diferentemente da ACP, a sentena da AP s pode ter natureza desconstitutiva (decretao da
invalidade do ato impugnado) e/ou condenatria (condenao ao pagamento de perdas e
danos). No h condenaes civis, polticas, administrativas ou criminais na ao popular. A
sentena de improcedncia ou carncia de ao est sujeito ao duplo grau obrigatrio. O MP e
qualquer cidado tero legitimidade para recorrer da sentena proferida contra o autor (art.
19, 2 ).
8. Crticas doutrinrias: tutela do meio ambiente fica fragilizada sem a tutela mandamental
(preventiva).
Observao: No cabe AP, para reparao do dano j consumado; hiptese em que
caber ACP (Fiorillo et al, 1996)
9. Coisa julgada conforme eventum probationis: se o pedido for julgado improcedente, por
falta de provas, qualquer cidado poder ajuizar nova ao, com idntico fundamento,
valendo-se de novas provas (art. 18). Se procedente, ter eficcia erga omnes.
10. Questes 26 MPF: 87 (c).

Verso de 1.04.2013
Ponto 6.c. Recurso Extraordinrio. Repercusso Geral.

CPR; ALVIM, Arruda. Manual de Direito Processual Civil. 14. ed. So Paulo: RT, 2011.
BUENO, Cassio Scarpinella. Curso Sistematizado de Direito Processual Civil. v. 5. 3. ed. So
Paulo: Saraiva, 2011. BARBOSA MOREIRA, Jos Carlos. O Novo Processo Civil Brasileiro.
25.ed. Rio de Janeiro: Forense, 2007. CMARA, Alexandre Freitas. Lies de Direito
Processual Civil. v. I. 15. ed. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2006. COELHO, Sacha Calmon
Navarro. A repercusso geral no Supremo Tribunal Federal do Brasil Tema novo ou
variao recorrente do papel das supremas cortes? In: http://blogdosacha.com.br/direito-2/arepercussao-geral-no-supremo-tribunal-federal-do-brasil-tema-novo-ou-variacao-recorrentedo-papel-das-supremas-cortes-2/ (acesso em 20/05/2012). FUX, Luiz. Curso de Direito
Processual Civil. v. I (Processo de Conhecimento). 3. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2005.
MARINONI, Luiz Guilherme; ARENHART, Srgio Cruz. Curso de Processo Civil. v. 2
(Processo de Conhecimento). 7. ed. So Paulo: RT, 2008.
Legislao bsica: CPC, arts. 497, 498, 500, 508, 541 a 546; Lei 8.038/1990, arts. 26 a 29.
RI/STF, arts. 321 a 329.
1. Funo.
71
O RE presta-se a assegurar o regime federativo, a correta aplicao do direito objetivo; e no

a reviso do julgado (Marinoni, 2008, p. 569).
2. Cabimento.
- CF, art. 102, III: Fundamentao vinculada (questes de direito) efeito devolutivo
(horizontal) restrito. Alnea a: contrariedade CF: s ofensa direta; no ofensa
indireta/reflexa, que pressupe anlise de norma infraconstitucional (STF/636: no cabe RE
por ofensa ao p. da legalidade quando necessrio rever interpretao de norma
infraconstitucional) (Didier, 2007, v. 3, p. 262-263). Alnea d: proteo da CF (competncia
legislativa), e no da lei federal antes da EC 45/04, cabia REsp. Prazo: 15 dias. A
interposio de RE e REsp, concomitantes, exceo unicidade recursal (TRF5, Juiz-2011,
discursiva).
3. Prequestionamento.
- Exigncia jurisprudencial relativa ao cabimento do recurso (extrada da expresso causas
decididas da CF, art. 102, III): necessidade de manifestao sobre a questo na deciso
recorrida (NERY JR., 2004b, p. 289-293).
- Admite-se o prequestionamento implcito: trato da matria, sem referncia expressa ao
preceito legal.
- O STF admite o prequestionamento ficto, que decorre apenas da oposio de EDcl, sem
manifestao na deciso (Sm. 356); o STJ no admite (Sm. 211). necessrio ratificar o
RE aps o julgamento de EDcl (STF, AI 742611 AgR/SP).
4. Peculiaridades.
- Para a concesso de efeito suspensivo, admite-se medida cautelar, perante o presidente do
tribunal a quo, antes do juzo de admissibilidade do RE na origem; perante o STF, aps
(STF/Sm. 634 e 635).
- STF/281: exige-se o prvio esgotamento dos recursos ordinrios. V. art. 498, CPC.

Verso de 1.04.2013
- Art. 542, 3: RE contra acrdo em AI regra: retido; excees: (i) em execuo; (ii)
urgncia (jurisprudncia); (iii) acrdo que extingue o processo (jurisprudncia). Cabe ao
interessado, no momento oportuno, reiterar o pedido, a fim de que seja conhecido o recurso
retido.
- Art. 544: contra a no admisso do RE, na origem, cabe agravo nos prprios autos, que
substituiu o agravo de instrumento Lei 12.322/2010.
- STF/456: uma vez conhecido o RE, o STF julga a causa aplicando o Direito espcie
efeito devolutivo vertical (ou em profundidade ou efeito translativo) ilimitado: para
fundamentar o julgamento daquilo que foi impugnado (efeito devolutivo horizontal), o STF
reexamina as questes suscitadas e as de ordem pblica, bem como os fatos e provas (ver
tambm Sm. 528/STF).
- STF/640: cabe RE contra deciso de 1 grau nas causas de alada (LEF, art. 34) e de turma
recursal.
- STF/733: no cabe RE no processamento de precatrio no tribunal, pois se cuida de
atividade administrativa.
- STF/735: no cabe RE contra acrdo que defere ou confirma liminar, pois esta pode ser
revogada a qualquer tempo, no sendo definitiva.
- cabvel a modulao dos efeitos em RE (STF, RE 500171 ED/GO).
5. Repercusso geral (RG).
72
5.1) Conceito: transcendncia + relevncia (jurdica, social, econmica ou poltica) (art. 543A, 1).
5.2) Natureza jurdica: requisito intrnseco de admissibilidade recursal (EC 45/04: CF, art.
102, 3; CPC, arts. 543-A e 543-B) (Marinoni; Mitidiero, 2007, p. 33).
5.3) Influncias: a) importncia que passou a ser dada aos precedentes; b)
objetivao/abstrativizao do controle difuso feito pelo STF; c) tem inspirao no stare
decisis americano e no writ of certiorari.
5.4) Objetivos: igualdade, economia processual e racionalizao da atividade judicial.
- O instituto tende a firmar o STF como corte constitucional, zelando pelo respeito CF e
decidindo a questo uma nica vez e para todos, impedindo que ele seja s mais um tribunal
de reviso (Medina; Wambier, L. R.; Wambier, T. A. A., 2007, p. 241).
5.5) Aspectos relevantes:
- No se confunde com a arguio de relevncia, do regime constitucional anterior,
apreciada em sesso secreta e sem necessidade de fundamentao.
- Deciso contrria smula ou jurisprudncia dominante do STF presuno absoluta de
RG.
- O RE deve conter preliminar formal e fundamentada de demonstrao de RG, sob pena de
inadmisso liminar (RI/STF, art. 327). S o STF pode analisar se h ou no RG.
- O STF s pode negar a RG por maioria de 2/3. Dispensa-se a remessa ao Plenrio, se houver
4 votos, conhecendo da RG, na Turma (art. 543-A, 4, CPC). O voto do relator
encaminhado aos demais por meio eletrnico (plenrio virtual). A deciso que fixa a
inexistncia de RG irrecorrvel (art. 543-A e RI, art. 326).

Verso de 1.04.2013
- possvel a interveno de amicus curiae na anlise da RG (abertura que visa reduzir o

dficit democrtico dos julgamentos do STF).
- Art. 543-B: julgamento por amostragem do RE repetitivo. (STF, AI 760358 QO): no cabe
AI ou reclamao contra a deciso do tribunal de origem que aplica o entendimento firmado
pelo STF aos processos sobrestados (art. 543-B, 3). No caso, o STF converteu o AI em ag.
retido, a ser julgado pelo tribunal de origem. Sobrestamento: STF, RE 511696 AgR-ED-ED.
- Alm da RG, a PEC 406/2001 institui um novo filtro, garantindo ao STF a possibilidade de
suspender, perante os demais rgos do Judicirio, processos que tratem de questes
constitucionais controvertidas at sua manifestao definitiva sobre a matria.
6. Questes 26 MPF: 89 (b) (c).
Ponto 7.a. Formao, suspenso e extino do processo.
CPR; Humberto Teodoro Junior. Curso de Direito Processual Civil V 1. 51 Edio. Ed.
Forense. Fredie Didier Jr. Curso de Direito Processual Civil. V 1. 11 Edio. Ed. Juspodivm.
Arruda Alvim. Manual de Direito Processual Civil. 14 Edio. Ed. RT
Legislao bsica: Arts. 2, 219, 262, 263, 264, 265 ,266, 267, 269, do CPC.
73
Formao do processo: p. dispositivo (arts. 2 e 262). Ex. de exceo: art. 989 (inventrio).
O princpio da inrcia inicial dispe que a relao processual s se instaura mediante
provocao da parte (prova objetiva do 26), mas o processo se desenvolve por impulso
oficial - A relao processual estabelece-se entre autor, juiz e ru: nasce, linearmente, entre
autor e juiz, com o despacho da inicial ou, quando houver mais de uma vara, com a
distribuio (CPC, art. 263), e angula-se concepo da relao em ngulo (autor-juiz e juizru), de Konrad Hellwig e maioria ou triangula-se (Adolf Wach) com a citao, quando o
ru passa a comp-la, surgindo a litispendncia (CPC, art. 219) (MIRANDA, 1995, t. I, p.
XXI). Art. 264: estabilizao do processo. Alterao do pedido ou da causa de pedir: a) antes
da citao: ato unilateral do autor; b) aps a citao: acordo entre as partes; c) aps o
saneamento: impossvel (THEODORO JR., p. 309).
Suspenso do processo (arts. 265 e 266-crise da instncia). Inibe o andamento do feito, mas
no elimina o vnculo jurdico emanado da relao processual, que, mesmo inerte, continuar a
subsistir com toda sua eficcia (THEODORO JR. p. 311)
- Para a maioria da doutrina, a deciso que determina a suspenso declaratria. Para Didier
constitutiva, com efeitos retroativos (p. 560)
- Morte da parte e direito intransmissvel - extino do processo (CPC, art. 267, IX).
- Extino da pessoa jurdica: equipara-se morte p/ efeito da suspenso (maioria) (DIDIER,
p. 561).
- Art. 265, IV, a e c: questo prejudicial externa (= objeto de outro processo). Declarao
incidente (aliena c): objeto de outro processo; declaratria incidental no mesmo processo
-> no suspenso. Conexo por prejudicialidade: prioriza-se a reunio dos processos (art.
105); se no for possvel a reunio -> suspenso. THEODORO, p. 314-315).
- Suspenso fora do art. 265: arts. 13, 60, 64, 72, 79, 394 e 791, III; Lei 9.868/99, art. 21.

Verso de 1.04.2013
- Inobservncia do art. 266: natureza do ato praticado durante a suspenso? a) Ato

juridicamente inexistente (Pontes de Miranda e Theodoro Jr., p. ex.) (DIDIER, p. 570); b) ato
invlido, se houver prejuzo, ou ineficaz momentaneamente, conferindo-se-lhe eficcia a
partir do fim da suspenso (ex.: a parte morre quando os autos j estavam conclusos p/
sentena e esta proferida) (Mitidiero e Didier, p. ex.) (DIDIER, p. 570-571).
Extino do processo (arts. 267 a 269): apesar de s o art. 269 ter sido corrigido (Lei
11.232/05), as hipteses do art. 267 tb. no levam sempre extino do processo ex.:
indeferimento parcial da inicial, excluso de um litisconsorte por ilegitimidade (DIDIER, p.
534-535). O recurso cabvel o Agravo.
- Art. 267: 3 grupos: 1) extino por morte (IX); 2) revogao: perda da vontade de prosseguir
(II, III e VIII); 3) extino por inadmissibilidade: invalidade defeito (I, IV, V, VI e VII)
(DIDIER, p. 536). Na confuso (X), h extino da obrigao e, portanto, extino do
processo com exame de mrito (DIDIER).
- Art. 268: regra: a extino sem exame de mrito no impede a repropositura. Excees:
coisa julgada, litispendncia e perempo. STJ: o art. 268 no exaustivo: em outras
hipteses do art. 267 tambm no possvel a repropositura: morte e defeito (s possvel
repropor se se o corrigir). Assim, vedada a repropositura nesses casos (efeito semelhante ao
ef. negativo da coisa julgada), deve-se admitir rescisria, segundo alguns (ex.: Didier).
- Art. 267, III (abandono pelo autor): a extino depende de requerimento do ru (STJ/240), se
ele j apresentou defesa. Em ao coletiva, pode haver sucesso processual (LACP, art. 5,
3).
74
- Art. 267, VIII (desistncia): possvel s at a sentena. preciso o consentimento do ru que

j apresentou resposta. Didier: se o ru pede a extino sem exame de mrito, no pode
recusar a desistncia, por falta de interesse. Lei 9.469/97, art. 3: nas causas contra a Fazenda
Pblica federal ou empresa pblica federal, a desistncia condiciona-se renncia ao direito.
Em ao coletiva, a desistncia infundada enseja sucesso processual (LACP, art. 5, 3).
- Crise do procedimento ou crise da instncia: suspenso do processo ou extino do processo
sem exame de mrito.
Ponto 7.b. Ao de desapropriao.
CPR Jos dos Santos Carvalho Filho. Manual de Direito Administrativo. 25 Edio. Ed.
Atlas. Fernanda Marinela. Direito Administrativo. 6 Edio. Ed. Impetus. Nicolao Dino de
Castro Costa Neto. O Princpio Constitucional da Justa Indenizao na Desapropriao para
Fins de Reforma Agrria. Boletim Cientfico Escola Superior do Ministrio Pblico da
Unio. Braslia: ESMPU, Ano I, n. 2, jan./mar., 2002. Resumo do 25 Concurso do MPF
Legislao bsica: Art. 5, XXIII, XXIV, Art. 182, 4, III, Art. 184, Art. 191,
da
Constituio Federal. Decreto-lei n 3.365/41; Lei n 4.132/62; Lei n 8.629/93; LC n 76/93;
Art. 1.228, 4, do CC
Ao de desapropriao
1. Noes Gerais. O direito de propriedade considerado como um direito fundamental,
garantido pela CF no art. 5, XXII. Contrapondo-se a esse direito, a prpria CF exige que a

Verso de 1.04.2013
propriedade deve atender sua funo social (art. 5, XXIII), razo pela qual lcito ao
Estado intervir na propriedade sempre que esta no esteja cumprindo seu papel, de acordo
com o interesse da coletividade. Essa interveno pode ser restritiva, na qual a propriedade
permanecer com o particular, ou supressiva, na qual ocorre a transferncia da propriedade
para o Estado, que se d atravs da desapropriao. , portanto, a desapropriao, um
procedimento de direito pblico pelo qual o Poder Pblico transfere para si a propriedade de
terceiro, por razes de utilidade pblica ou de interesse social, normalmente mediante
pagamento de indenizao (Carvalho Filho). Iniciada com a fase declaratria, em que o ente
poltico declara sua vontade na futura desapropriao (Decreto, Decreto-Legislativo, Ato
normativo DNIT, Lei n 10.233/01, ou ANEEL , Lei n 9.648/1998), a faze seguinte a
executria, onde so adotadas as providncias para a transferncia do bem ao poder pblico, a
qual pode se dar na via administrativa, que se encerra por intermdio de acordo entre o Poder
Pblico e o proprietrio, ou, caso no haja acordo, na via judicial, atravs da Ao de
Desapropriao.
2. Competncia: Justia Federal: se Unio ou autarquia federal desapropriantes. Demais
casos, Justia Estadual.
3. Partes. Autor: Expropriante; Ru: Proprietrio Expropriado
4. Petio Inicial. Alm dos requisitos do art. 282, a petio inicial deve conter,
indispensavelmente, a oferta do preo, cpia do decreto expropriatrio e a descrio do bem.
5. Citao e Contestao. A citao pessoal, dispensada a do seu cnjuge, a citao do scio
dispensa a dos demais quando o bem pertencer sociedade. Por hora certa, quando, no
encontrado, mas ciente de que se encontra no territrio da jurisdio do juiz; Por edital se o
proprietrio encontrar-se em local incerto e no sabido ou ainda se ignorado quem seja o
dono.
75
A matria da contestao limitada, s podendo versar sobre impugnao do preo ou vcios

processuais, por essa razo no se admite reconveno. Contudo, podem ser suscitadas
preliminares e prejudiciais, relativas s condies da ao e aos pressupostos processuais. O
fato de no haver contestao no leva a aceitao do valor oferecido pelo Poder Pblico, uma
vez CF/88 exige que a indenizao seja justa
6. Imisso Provisria na Posse. a posse provisria do bem pelo expropiante, antes do fim da
desapropriao. Depende da declarao de urgncia e do depsito da quantia arbitrada pelo
juiz aps instruo sumria (art. 15 do Decreto n 3.365/41, para imvel rural ou urbano no
residencial, Decreto-Lei n 1.075/70, para imvel residencial, art. 6 da LC 76/93 no caso de
reforma agrria; Smula 652, do STF,Smula 164 do STF; Smula 69 do STJ), conforme o
art. 685 d CPC. O STF admite a imisso provisria mesmo sem o pagamento prvio e integral
da indenizao (RE 216964/SP). Preenchidos os requisitos, o expropriante tem direito
subjetivo imisso provisria, no podendo o juiz denegar o requerimento. A imisso deve
ser registrada no cartrio de Registro de Imveis.
possvel o levantamento parcial do depsito at 80% da importncia depositada caso
requerido pelo expropriado ao juiz.
7. Interveno do MP: Divergncia doutrinria. No h previso no DL 3365/41 e na Lei n
4.132/62, mas a jurisprudncia caminha para a obrigatoriedade da interveno (RESP
486.645).
8. Sentena. Caso haja concordncia com o preo oferecido, o juiz homologa e profere
sentena. No caso de discordncia, o juiz ir se valer das provas dos autos, em especial da
prova pericial, indicando a estimao dos bens para efeitos fiscais; o preo de aquisio e o

Verso de 1.04.2013
interesse que deles aufere o proprietrio; a situao, estado de conservao e segurana dos
bens, o valor venal dos ltimos cinco anos; a valorizao ou depreciao da rea
remanescente, pertencente ao expropriado (art. 27, DL 3365/41). A sentena tem duplo efeito,
autoriza a imisso definitiva na posse do bem em favor do expropiante; e consubstancia ttulo
idneo para a transcrio da propriedade no registro imobilirio ( ou para a efetivao da
tradio, em se tratando de bens mveis)Constitui a sentena ttulo (Carvalho Filho). Da
sentena cabe apelao, com efeito devolutivo, se interposta pelo expropriado, e com efeitos
devolutivo e suspensivo, se interposta pelo expropriante. Duplo grau obrigatrio: art. 28, 1o,
do DL n. 3.365/41.
9. Indenizao. Prvia, justa e em dinheiro, consagrando os princpios da precedncia, justia
e pecuniariedade. Se houver divergncia entre a rea registrada e a do imvel, aquela que
deve prevalecer e ser indenizada (Carvalho Filho e REsp 1.075.293). A cobertura vegetal s
ser indenizada em valor prprio se o expropriado provar a real explorao econmica de
recursos vegetais (REsp 978.558). O valor j depositado para a imisso pode ser levantado
pelo expropiado por alvar, a diferena entre este e o valor que a sentena atribuir deve ser
pago na forma do art. 100 (Precatrio/RPV), atravs de processo de execuo (art. 730 do
CPC). Do valor a ser pago podem ser descontadas dvidas fiscais com o ente expropiante.
Juros moratrios e compensatrios: como regra, juros compensatrios de 12% ao ano,
incidentes sobre o valor total da indenizao, a partir da imisso provisria na posse (Smulas
164 e 618 do STF e 69 e 113 do STJ), independentemente de o imvel produzir renda. Apenas
no perodo de 11.06.97 (MP 1577) a 14.09.01 (ADIn 2332) os juros sero de 6%. juros
moratrios: de at 6% ao ano, a partir de 1 de janeiro do exerccio seguinte quele em que o
pagamento deveria ser feito, nos termos do art. 100 da CF . Cumulveis (Smulas 12 e 102 do
STJ).
76
10. Desistncia da ao: direito de o expropriante desistir do processo. REsp 757.605/PR.

11. Honorrios advocatcios: entre 0,5 e 5% sobre a diferena entre o valor oferecido e o
fixado na sentena como devido, corrigido. ADIN 23322. Correo monetria:
inconstitucionalidade do artigo 26, 2. RE 114139.
Desapropriao por interesse social para fins de reforma agrria (LC 46/1993): prevendo
rito sumrio e contraditrio especial. Legitimidade ativa: Somente a Unio (justia federal).
Indenizao: pode ser em ttulos da dvida agrria, as benfeitorias teis e necessrias em
dinheiro. Para Nicolau Dino, em artigo publicado em 2002, a indenizao em ttulos de dvida
agrria e o parcelamento da parte em dinheiro no violam o princpio constitucional da prvia
indenizao. Ainda para Nicolau Dino, o valor da indenizao pela cobertura florstica no
pode superar o da terra nua, ele ainda defende que no h justificativa plausvel para o
pagamento de juros compensatrios nas desapropriaes por interesse social para reforma
agrria, relativamente a imveis improdutivos. Decreto e vistoria: decreto fixando o interesse
social da desapropriao do imvel rural para fins de reforma agrria expropriante
autorizado a promover vistoria para avaliao. Exige prvia notificao. Pequena e mdia
propriedade rural: insuscetvel de desapropriao para reforma agrria (art. 185 CF). Petio
Inicial: art. 282 CPC + art. 5 da LC 76/93. Despacho do juiz: imisso provisria do autor na
posse + citao do expropriando para contestar o pedido e indicar assistente tcnico +
mandado ordenando a averbao do ajuizamento da ao no registro do imvel expropriando,
para conhecimento de terceiros. Imisso provisria: no havendo conflito ou dvida sobre o
titular do imvel pode o expropriado levantar 80% do valor depositado pelo poder pblico.
Audincia de conciliao: para fixar a justa indenizao devendo comparecer autor, ru e o
Ministrio Pblico. Havendo acordo, esse homologado e uma vez integralizado o valor
feita a transcrio no RGI da alterao de propriedade do bem. Citao: na pessoa do

Verso de 1.04.2013
proprietrio ou de seu representante legal. Na enfiteuse citam-se o titular do domnio til e do

domnio direto. Intimados os titulares de direitos reais sobre o imvel. Contestao: versa
sobre toda matria de interesse da defesa, exceto a existncia do interesse social. Audincia de
Instruo e Julgamento: ocorre em um prazo no superior a 15 dias da concluso da percia
proferindo o juiz sentena ao final da mesma, ou em 30 dias. Desta cabe apelao apenas no
efeito devolutivo. Se a condenao for a valor superior a 50% do oferecido na inicial exige-se
o duplo grau de jurisdio. Interveno do MPF obrigatria sob pena de nulidade (art. 18
2 e 6 do artigo 2 da Lei 8.629/93). Invaso no imvel objeto de desapropriao:
impossibilidade de desapropriao nos dois anos seguintes sua desocupao. A invaso do
imvel causa de suspenso do processo expropriatrio para fins de reforma agrria. REsp
819.426/GO, Smula 354 do STJ, REsp 938.895/PA.
Ponto 7.c. A instrumentalidade do processo. O processo civil na dimenso dos direitos
fundamentais. Princpios constitucionais do processo.
CPR Fredie Didier Jr. Curso de Direito Processual Civil. V 1. 11 Edio. Ed. Juspodivm.
Eupdio Donizete. Artigo: O processo como meio de efetivao dos direitos fundamentais.
http://www.trt3.jus.br/escola/download/revista/rev_81/elpidio_donizette.pdf Cndido Rangel
Dinamarco. A instrumentalidade do processo. 3 Edio. Ed. Malheiros.
77
Instrumentalidade do processo: Princpio que rege a relao entre processo e direito

material.
O processo um instrumento de realizao do direito material. No h a idia de
subordinao ou inferioridade. A relao marcada pela complementaridade (teoria da
relao circular): o processo serve ao direito material ao tempo em que servido por ele.
O processo deve ser compreendido, estudado e estruturado tendo em vista a situao jurdica
material para a qual serve de instrumento de tutela. (Didier) Regras processuais devem ser
criadas, interpretadas e aplicadas de acordo com a sua funo, que dar efetividade ao direito
material.
O processo indispensvel na construo do direito (isso vale tambm para o processo
legislativo) pois mtodo de controle do exerccio do poder. O direito se produz
processualmente. A perspectiva instrumentalista do processo teleolgica por definio e o
mtodo teleolgico conduz invariavelmente viso do processo como instrumento
predisposto realizao dos objetivos eleitos (Dinamarco). A instrumentalidade do sistema
processual alimentada pela viso dos resultados que dele espera a nao. A tomada de
conscincia teleolgica tem, portanto, o valor de possibilitar o correto direcionamento do
sistema e adequao do instrumental que o compe, para melhor aptido a produzir tais
resultados (Dinamarco). Evoluo histrica do direito processual. Trs fases: a) praxismo ou
sincretismo; b) processualismo; c) instrumentalismo. Fala-se em uma quarta fase, que seria o
neoprocessualismo ou formalismo-valorativo (Rio Grande do Sul).
O processo na dimenso dos direitos fundamentais:
O neoconstitucionalismo desenvolveu a teoria dos direitos fundamentais, o fortalecimento da
jurisdio constitucional e a fora normativa dos princpios. A aplicao da nova
hermenutica constitucional provoca tambm a redefinio dos institutos processuais, fazendo

Verso de 1.04.2013
surgir o chamado neoprocessualismo. H uma releitura do direito processual luz das normas
constitucionais que prescrevem direitos fundamentais.
Direitos fundamentais tm dupla dimenso: a) subjetiva: DF so direitos subjetivos que
atribuem posio de vantagem ao titular. preciso que o processo seja adequado efetiva
tutela dos direitos fundamentais, ou ser inconstitucional. b) objetiva: DF so normas que
traduzem valores bsicos e consagrados na ordem jurdica. Devem presidir a interpretao de
todo o ordenamento jurdico. Normas de direito processual devem estar de acordo com as
normas de direitos fundamentais, respeitando a igualdade das partes e o contraditrio, por
exemplo. A tutela constitucional do processo, que o conjunto de princpios e garantias
vindos da Constituio que versam sobre a tutela jurisdicional (princpio da inafastabilidade
- inciso XXXV do art. 5 da CF/88), o devido processo legal (inciso LIV do art. 5 da CF/88),
a exigncia de motivao dos atos judiciais (inciso IX do art. 93 da CF/88); e a chamada
jurisdio constitucional das liberdades, que compreende o arsenal de meios previstos no
texto constitucional para dar efetividade aos direitos individuais e coletivos, como o
mandado de segurana, o habeas corpus, a ao civil pblica, as aes de controle de
constitucionalidade etc.(Eupdio Donizete). Em resumo: O processo deve ser adequado
tutela dos direitos fundamentais (dimenso subjetiva) e estruturado conforme essas mesmas
normas (dimenso objetiva - direito fundamental ao contraditrio, ampla defesa, etc...)
(Elpdio Donizette).
Princpios constitucionais expressos:
Devido processo legal Clusula geral. Demais princpios so dele extrados. Tanto
princpios expressos como implcitos existem em conseqncia do devido processo legal.
Processo entendido como meio de formao de normas jurdicas (p. legislativo, p.
administrativo, p. jurisdicional). Aplica-se tambm s relaes privadas (ef. horizontal).
Processo para ser devido deve ser: adequado, leal, efetivo, pblico, paritrio, tempestivo
(correspondem a princpios).
78
Formal conjunto de garantias processuais mnimas

Substancial exigncia de razoabilidade / proporcionalidade das decises (STF).
Contraditrio participao e poder de influncia. Direito fundamental inerente ao processo
e com dupla dimenso. Decises provisrias so constitucionais na medida em que se
submetem a contraditrio posterior.
Dimenso formal direito a participao.
Dimenso substancial poder de influncia no contedo da deciso.
Ampla defesa corresponde ao aspecto substancial do contraditrio. Conjunto de meios
adequados ao exerccio do contraditrio.
Publicidade Funes: a) proteger as partes contra o arbtrio; b) permitir o controle sobre o
exerccio da atividade jurisdicional. Dimenses: a) interna (para as partes); b) externa (para
terceiros, podendo ser restringida quando a defesa da intimidade ou o interesse social
exigirem). ntima relao com a regra da motivao, sendo a publicidade instrumento de sua
eficcia.
Durao razovel Includo pela EC 45/2004. Previso na CADH e Tratado de Roma.
Processo no precisa necessariamente ser clere. Deve demorar o tempo necessrio e
adequado soluo do caso submetido ao rgo jurisdicional.
Igualdade processual (paridade de armas) sujeitos devem receber tratamento processual
idntico (mesmas oportunidades e mesmos instrumentos).

Verso de 1.04.2013
Ponto 8.a. Comunicao processual. Prazos. Teoria das invalidades processuais.

Cleber de Oliveira
Principais obras consultadas: Resumo do Grupo do 25 CPR; Resumo 26 CPR (repetiu o
25); Resumo 24 CPR, Fred Didier Curso de Processo Civil volume 1 e 2, Ed. Juspodivm;
Marinoni, Daniel Assumpo Neves Cdigo de Processo Civil para concursos, 2012, Ed.
Juspodivm.
Legislao bsica: CPC art. 177 a 199, 200 a 242, 243 a 250.
Comunicao Processual - A comunicao processual essencial ao binmio cincia-reao
que norteia a efetividade do contraditrio (Dinamarco). Conceito de comunicaes dos atos
Transmisso de informaes sobre os atos do processo s pessoas sobre cujas esferas de
direito atuaro os efeitos destes, eventualmente acompanhadas do comando a ter uma
conduta positiva ou a uma absteno. (Dinamarco) A Lei 12016/2009, nova lei do MS,
ainda fala em notificao. Mas hoje temos apenas a citao e a intimao no CPC. Acerca do
assunto, ensina Daniel Assumpo p. 209 que, exceto leis especiais (MS) e alguns
procedimentos de jurisdio voluntria (arts. 867-873 do CPC), a notificao no se encontra
entre essas espcies de comunicao processual.
Citao: Ato mediante o qual se transmite ao demandado a cincia da propositura da
demanda, tornando-o parte no processo. A obteno desse conhecimento por outro meio
inequvoco, como o comparecimento espontneo, supre sua falta (instrumentalidade das
formas). Sistema da mediao citao realizada mediante ordem do juiz. Nem toda citao
tem por objetivo que o ru se defenda, como diz o art. 213 equivocadamente. Na execuo
autnoma o ru chamado para pagar, no processo monitrio para pagar dinheiro ou entregar
o bem mvel, na consignao para receber o dinheiro depositado ou defender-se, no
procedimento sumrio para comparecer audincia e dela participar. varivel o contedo
dos nus impostos ao demandado pela citao segundo a espcie de processo ou tipo de
procedimento.
79
Para Barbosa Moreira o cite-se deciso, passvel de agravo. Tereza Wambier entende que
despacho, irrecorrvel; Fred Didier entende que deve ser analisado no caso concreto; um
caso elucidativo o da ordem de citao sem prvia apreciao de pedido de concesso de
benefcio da gratuidade, caso em que se pode opor embargos declaratrios por omisso, e,
aps, at mesmo, recurso de agravo. No STJ encontrei julgado (REsp 638870/SC) no sentido
de que despacho irrecorrvel.
Para maioria da doutrina, incluindo Didier e Marinoni, trata-se de pressuposto processual de
validade e no de existncia. A doutrina majoritria entende que ausncia de citao vcio
transrescisrio (nulidade gravssima). Todos concordam que a sentena seria impugnvel pelo
ru no citado a qualquer tempo por querela nullitatis. Comparecendo o ru apenas para
argir a nulidade e sendo esta decretada, considerar-se- feita a citao na data em que ele ou
seu advogado for intimado da deciso (acerca da irregularidade). Far-se- a citao
pessoalmente ao ru, ao seu representante legal ou ao procurador legalmente autorizado. H
hipteses legais de citao diretamente na pessoa do advogado - incidentes processuais
oposio, reconveno, embargos execuo, liquidao de sentena, embargos de terceiros.
Citao no CPC A citao vlida torna prevento o juzo, induz litispendncia e faz litigiosa
a coisa; e, ainda quando ordenada por juiz incompetente, constitui em mora o devedor e
interrompe a prescrio (retroage data da propositura da ao). CC/2002 Art. 202. A
interrupo da prescrio, que somente poder ocorrer uma vez, dar-se-: I - por despacho do

Verso de 1.04.2013
juiz, mesmo incompetente, que ordenar a citao, se o interessado a promover no prazo e na

forma da lei processual; Fred Didier entende aplicvel ao CPC.
No se efetuando a citao no prazo de 10 dias, prorrogvel at o mximo de 90, haver-se-
por no interrompida a prescrio. No se far citao, salvo para evitar perecimento do
direito: assistindo culto religioso, cnjuge ou parente (linha reta ou colateral at 2o grau) do
morto no dia do falecimento e nos 7 dias seguintes, noivos nos 3 primeiros dias de bodas,
doentes em estado grave, ru demente (citao ser na pessoa do curador). Estando o ru
ausente, a citao far-se- na pessoa de seu mandatrio, administrador, feitor ou gerente,
quando a ao se originar de atos por eles praticados. O locador que se ausentar do Brasil sem
cientificar o locatrio de que deixou na localidade, onde estiver situado o imvel, procurador
com poderes para receber citao, ser citado na pessoa do administrador do imvel
encarregado do recebimento dos aluguis. Obs. Nos juizados especiais, porm, h regra
especial, que admite que o encarregado da recepo possa receber a citao da pessoa
jurdica; (art. 18, II); O militar, em servio ativo, ser citado na unidade em que estiver
servindo se no for conhecida a sua residncia ou nela no for encontrado. No confundir com
processo criminal onde deve ser requisitado ao superior.
Modalidades: correio, oficial de justia, edital, meio eletrnico. Acerca das comunicaes
processuais por meio eletrnico ver Lei 11.419/2006 - Arts. 5o a 9. Regra da Citao: pelo
correio, exceto: aes de estado, incapaz, pessoa de direito pblico, execuo, local no
atendido, autor requer outra forma.
Acerca da citao pelo correio: a) a citao pelo correio hiptese de citao real. b) qualquer
comarca do pas trata-se de regra que excepciona o princpio da aderncia ao territrio,
validando-se ato praticado por juzo alm do territrio de sua competncia. c) questo de
concurso (Defensoria MG-2009) citao quando realizada em comarca distinta da que
tramita o feito, depende necessariamente de carta precatria. (incorreta pode ser pelo
correio). d) SM 429-STJ. A citao postal, quando autorizada por lei, exige o aviso de
recebimento. e) STJ Admitiu a validade de CITAO VIA CAIXA POSTAL. REsp
981.887-RS, Rel. Min. Nancy Andrighi, julgado, em 23/3/2010.
80
Citao por hora certa: oficial procura por 3 vezes e h suspeita de ocultao. Intima
familiar ou vizinho e volta no dia seguinte. Se no estiver presente, procura informar-se das
razes e d por citado, deixando a contraf. Aps, envia carta ao ru dando-lhe cincia.
Citao por edital: desconhecido ou incerto o ru; ignorado, incerto ou inacessvel o local;
casos expressos em lei. Exemplos de casos legais de citao por edital Ao de usucapio
art. 942 do CPC. Ao de Inventrio art. 999 do CPC. Considera-se inacessvel, para efeito
de citao por edital, o pas que recusar o cumprimento de carta rogatria. (chamada de
inacessibilidade jurdico-poltica). No caso de ser inacessvel o lugar em que se encontrar o
ru, a notcia de sua citao ser divulgada tambm pelo rdio, se na comarca houver
emissora de radiodifuso. (inacessibilidade fsica/geogrfica). Daniel Assumpo p. 230
doutrina minoritria aponta a uma terceira espcie de inacessibilidade, (inacessibilidade de
natureza social), sempre que o ru se encontre em territrios controlados pelo crime
organizado nos quais o Estado Brasileiro j no tem mais condies de atuar efetivamente.
Intimao: Ato pelo qual se d cincia a algum (no somente as partes) dos atos e termos do
processo, para que faa ou deixe de fazer alguma coisa (CPC, art. 234). Quando portadoras de
mera cincia: criam nus e fazem fluir prazos, mas no geram deveres; Estrutura complexa:
conhecimento de um ato e comando a realizar conduta. A intimao bem menos formal que
a citao. Forma de intimao: Por publicao no rgo oficial; Por correio; Pessoalmente;
Por hora certa ou edital (posio da doutrina (Marinoni) e da jurisprudncia neste caso

Verso de 1.04.2013
segue as regras da citao com hora certa e por edital) por meio eletrnico (conforme Daniel
Assumpo p. 232 e Lei 11419/2006).
- STJ Leitura obrigatria - AgRg no REsp 1.157.225/MT, Rel. Ministro Benedito
Gonalves, Primeira Turma, julgado em 11/05/2010
A intimao do MP, em qualquer caso ser feita pessoalmente. STJ Leitura obrigatria
(AgRg no AREsp 227.395/BA, Rel. Ministro BENEDITO GONALVES, PRIMEIRA
TURMA, julgado em 13/11/2012, DJe 22/11/2012)
Os atos processuais tambm podem ser comunicados por carta. Cartas no CPC: Os atos
processuais sero cumpridos por ordem judicial ou requisitados por carta, conforme hajam de
realizar-se dentro ou fora dos limites territoriais da comarca. A carta tem carter itinerante;
antes ou depois de Ihe ser ordenado o cumprimento, poder ser apresentada a juzo diverso do
que dela consta, a fim de se praticar o ato. Havendo urgncia, transmitir-se-o a carta de
ordem e a carta precatria por telegrama, radiograma ou telefone. O juiz recusar
cumprimento carta precatria, devolvendo-a com despacho motivado: I - quando no estiver
revestida dos requisitos legais; II - quando carecer de competncia em razo da matria ou da
hierarquia; (trata-se de incompetncia absoluta no podendo o juiz deprecado reconhecer de
ofcio sua incompetncia relativa como justificativa para deixar de cumprir a carta precatria
segundo Dinamarco n 669, p. 523). Segundo a melhor doutrina, poder suscitar conflito
de competncia se entender ser absolutamente competente para a causa (Fux curso p.
358). III - quando tiver dvida acerca de sua autenticidade.
81
Observaes (acerca das cartas): 1 - Quando o objeto da carta (precatria ou

rogatria) for exame pericial sobre documento, este ser remetido em original, ficando
nos autos reproduo fotogrfica. (CPC). 2 - A carta tem carter itinerante; antes ou
depois de Ihe ser ordenado o cumprimento, poder ser apresentada a juzo diverso do
que dela consta, a fim de se praticar o ato. Contudo, salienta Daniel Assumpo p.
205 que, apesar de no existir previso expressa, parece correta a corrente
doutrinria que afasta a aplicao da norma carta rogatria em razo de suas
especialidades procedimentais. (Dinamarco n 670. p. 524).
Observaes legislativas (leitura recomendada): Conveno Interamericana Sobre
Cartas
Rogatrias;
disponvel
em:
http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/decreto/1996/D1899.htm; e Resoluo 09/2005
STJ dispe acerca exequatur nas cartas rogatria; disponvel em
http://www.stj.jus.br/SCON/legislacao/doc.jsp?livre=cartas+rogat
%F3rias&&b=LEGI&p=true&t=&l=20&i=1;
Observao jurisprudencial (precedente importante): STJ - (SEC 1.970/EX, Rel.
Ministro HUMBERTO MARTINS, CORTE ESPECIAL, julgado em 19/09/2012, DJe
04/10/2012) STJ (CR 3.324/EX, Rel. Ministro HUMBERTO MARTINS, CORTE
ESPECIAL, julgado em 05/12/2011)
Prazos (CPC, arts 177 a 199): Prazo a distncia temporal entre dois fatos ou atos
(Carnelutti), ou a quantidade de tempo medida entre eles. Na maioria dos casos a lei
estabelece que determinado ato do processo seja realizado antes de decorrido certo tempo a
partir do momento em que o ato antecedente foi realizado. So os prazos mximos (ex.: art.
241). Outras vezes, que o ato no seja realizado antes que certa quantidade de tempo j se
tenha passado, so os prazos mnimos (ex.: art. 407). So tambm prazos mnimos, para o
juiz, os que decorrem do dever de esperar o decurso de um prazo concedido parte para a
prtica de um ato, no podendo ele impulsionar o processo antes que o prazo da parte haja
decorrido.

Verso de 1.04.2013
Classificao: 1) Legais, judiciais, convencionais (partes podem convencionar, reduzindo ou

prorrogando o prazo dilatrio); 2) Prprios (inobservncia acarreta desvantagem para quem
descumpriu; precluso temporal), imprprios (fixados apenas como parmetro); 3) comuns
(destinados a todas as partes para a prtica de determinado ato), particulares; 4) peremptrios
(so chamados prazos aceleratrios; desatendidos, acarretam precluso), dilatrios ou
dispositivos (visam refrear a dinmica do procedimento em nome da efetividade; pode haver
alterao por conveno das partes ou determinao do juiz). Dinamarco: dilatrio oposto
de aceleratrio; dispositivo antnimo de peremptrio.
Prazos fixados para as partes no preclusivos de acordo com Dinamarco (CPC no especifica
quais so): a) cumprimento de um dever, como restituir os autos; b) certos atos quando o
atraso no retarde o procedimento e no cause prejuzo ao adversrio.
Prazos endoprocessuais ditam distncias temporais entre atos de um mesmo procedimento.
Prazos extraprocessuais fluem fora do processo e s vezes at antes que algum processo se
instaure (2 anos da rescisria, 120 dias do MS, 15 dias dos embargos a execuo forada).
Contagem dos prazos - Dinamarco faz uma distino entre contagem do prazo e fluncia do
prazo (comea a correr). Para o autor, a fluncia se d desde o termo a quo, ou seja, se sou
intimado hoje, nesta data que comea a fluir o prazo, contudo a contagem somente se d no
dia til seguinte. A contagem do prazo s tem incio quando se completa a primeira unidade
de sua durao e no no termo a quo. Apesar disso, diz o autor que falta tcnica ao CPC que
por vezes confunde os conceitos. Termo a quo o marco inicial do prazo, a partir do qual
corre o prazo. Assim se intimado o ru em um dia, este o marco zero, ainda que o prazo
corra do dia seguinte. No caso de no haver expediente no dia do ato de intimao o marco
zero ser o primeiro dia til seguinte, ou seja, por uma fico jurdica se desloca o dia em que
o ato foi praticado. Assim tambm se feita a intimao num domingo ou sbado, casos em que
se considera como feita na segunda feira.
82
O MP, defensoria e a AGU so intimados pessoalmente. O dies a quo para intimaes do

Ministrio Pblico - o da entrega dos autos no gabinete da instituio, no aquele em que o
agente lanava o seu ciente nos autos. Nesse sentido STF: HC 92814/MG - Relator(a):
Min. CRMEN LCIA - Julgamento: 19/02/2008.
Contagem regressiva - H casos especiais no CPC em que temos a chamada contagem
regressiva, ou seja, para trs. A lei impe um limite mnimo entre a data do ato a se realizar e
o ato que deu cincia. So exemplos a intimao com 10 dias de antecedncia da audincia do
rito sumrio, o depsito do rol de testemunhas 5 dias antes da audincia. A contagem se faz do
mesmo modo, s que para trs. Assim designada audincia para quinta feira conta-se do dia
anterior (4a. feira) para saber quando deveria ser trazido o rol de testemunhas, chegaremos a
um sbado, logo o ato deveria ter sido praticado na sexta feira anterior. Continuidade dos
prazos a lei expressa no sentido de que os prazos so contnuos, ou seja, a ocorrncia de
feriados ou fechamento do frum no afeta o prazo, salvo se ocorre no dia do vencimento.
Essa a regra, as excees so a interrupo ou a suspenso dos prazos.
Prazos no CPC: Na omisso da lei, o juiz fixa o prazo tendo em conta a complexidade da
causa. Conveno das partes (dilatrios) s tem eficcia se tiver motivo legtimo e for
requerida antes do vencimento. O prazo, estabelecido pela lei ou pelo juiz, contnuo, no se
interrompendo nos feriados. Importante interpretar o art. 179 do CPC (A supervenincia de
frias suspender o curso do prazo; o que Ihe sobejar recomear a correr do primeiro dia til
seguinte ao termo das frias), com a nova redao do art. 93, XII, da CF, pela EC 45/2004
que estabelece que a atividade jurisdicional ser ininterrupta, sendo vedado frias coletivas
nos juzos e tribunais de segundo grau, funcionando, nos dias em que no houver expediente

Verso de 1.04.2013
forense normal, juzes em planto permanente. A regra do art. 179 se aplica aos tribunais
superiores, bem como aos recessos forenses.
O juiz poder, nas comarcas onde for difcil o transporte, prorrogar quaisquer prazos, mas
nunca por mais de 60 (sessenta) dias, exceto casos de calamidade pblica. Decorrido o prazo,
extingue-se, independentemente de declarao judicial, o direito de praticar o ato, ficando
salvo, porm, parte provar que o no realizou por justa causa. Salvo disposio em
contrrio, computar-se-o os prazos, excluindo o dia do comeo e incluindo o do vencimento.
Considera-se prorrogado o prazo at o primeiro dia til se o vencimento cair em feriado ou
em dia em que: I - for determinado o fechamento do frum; II - o expediente forense for
encerrado antes da hora normal. Os prazos somente comeam a correr do primeiro dia til
aps a intimao (art. 240 e pargrafo nico). A parte poder renunciar ao prazo estabelecido
exclusivamente em seu favor. (Daniel Assumpo p. 196 no regime do litisconsrcio
unitrio os atos malficos, como a renncia ao prazo, s produzem efeitos se todos os
litisconsortes praticarem).
IMPORTANTE NO CONFUNDIR:
Quando a lei no marcar outro prazo, as No havendo preceito legal nem assinao
intimaes
somente
obrigaro
a pelo juiz, ser de 5 (cinco) dias o prazo
comparecimento depois de decorridas 24 para a prtica de ato processual a cargo da
(vinte e quatro) horas
parte.
- para Daniel Assumpo os prazos para os serventurios so imprprios. Nesse sentido, STJ (RMS 32.880/SP, Rel. Ministro TEORI ALBINO ZAVASCKI, PRIMEIRA TURMA, julgado
em 20/09/2011, DJe 26/09/2011)
83
Comea a correr o prazo: I - quando a citao ou intimao for pelo correio, da data de
juntada aos autos do aviso de recebimento; II - quando a citao ou intimao for por oficial
de justia, da data de juntada aos autos do mandado cumprido; III - quando houver vrios
rus, da data de juntada aos autos do ltimo aviso de recebimento ou mandado citatrio
cumprido; IV - quando o ato se realizar em cumprimento de carta de ordem, precatria ou
rogatria, da data de sua juntada aos autos devidamente cumprida; V - quando a citao for
por edital, finda a dilao assinada pelo juiz.
- Prazos processuais e processo eletrnico Lei 11.419/2006 - Art. 4.
Computar-se- em qudruplo o prazo para contestar e em dobro para recorrer quando a parte
for a Fazenda Pblica ou o Ministrio Pblico.
Observao: Daniel Assumpo p. 196 o prazo dobrado para recorrer no se aplica
s contrarrazes. O prazo quadruplicado se aplica reconveno, ao declaratria
incidental proposta pelo ru e s excees de incompetncia, de impedimento e de
suspeio.
- No se acumulam os prazos dos arts. 188 e 191. ART. 188 NO STF E NO STJ: STF - Em
processos oriundos dos juizados especiais no se aplicam as prerrogativas de contagem em
dobro do prazo recursal previstas no art. 188 do CPC. (AI 747478 AgR-segundo, Relator(a):
Min. ROSA WEBER, Primeira Turma, julgado em 17/04/2012) STF - No se aplica o
disposto no art. 188 do CPC, que determina prazo em dobro para recorrer quando a parte for a
Fazenda Pblica ou o Ministrio Pblico, aos pedidos de suspenso de segurana. (SL 296
ED, Relator(a): Min. CEZAR PELUSO (Presidente), Tribunal Pleno, julgado em 22/09/2011)
STF - O STF fixou o entendimento de que o prazo recursal em dobro, previsto no art. 188 do
CPC, no se aplica aos processos de controle abstrato de normas, mesmo para efeito de
interposio de recurso extraordinrio dirigido a esta Corte. (AI 788453 AgR, Relator(a): Min.
RICARDO LEWANDOWSKI, Primeira Turma, julgado em 28/06/2011) STJ - Nos termos da

Verso de 1.04.2013
jurisprudncia deste STJ, as normas que criam privilgios ou prerrogativas especiais devem
ser interpretadas restritivamente, no se encontrando as empresas pblicas inseridas no
conceito de Fazenda Pblica previsto no Art. 188 do CPC, no possuindo prazo em qudruplo
para contestar e em dobro para recorrer. (AgRg no REsp 1266098/RS, Rel. Ministra ELIANA
CALMON, SEGUNDA TURMA, julgado em 23/10/2012) STJ Para o recurso especial o
prazo em dobro se aplica (AgRg no AREsp 192.330/RJ, Rel. Ministro HUMBERTO
MARTINS, SEGUNDA TURMA, julgado em 06/09/2012) STJ - 1. O art. 188 abrange a
hiptese em que a Fazenda Pblica assistente simples (EDcl nos EDcl no REsp
1035925/AL, Rel. Ministro NAPOLEO NUNES MAIA FILHO, PRIMEIRA TURMA,
julgado em 22/11/2011, DJe 23/02/2012) STJ No admite a cumulao das disposies
contidas nos arts. 188 e 191 do CPC - (AgRg no AREsp 8.510/ES, Rel. Ministro
BENEDITO GONALVES, PRIMEIRA TURMA, julgado em 27/09/2011, DJe 30/09/2011)
- Quando os litisconsortes tiverem diferentes procuradores, ser-lhes-o contados em dobro os
prazos para contestar, para recorrer e, de modo geral, para falar nos autos. ARTIGO 191 NO
STF E NO STJ: STF - Inaplicabilidade do prazo em dobro previsto no art. 191 do CPC, ante
a interposio de recurso extraordinrio por apenas um dos litisconsortes. (AI 563669 AgRterceiro, Relator(a): Min. ROSA WEBER, Primeira Turma, julgado em 05/06/2012) STF - A
jurisprudncia do STF se orienta no sentido de que o art. 191 do CPC no alcana os
litisconsortes que interpem recurso conjuntamente, no obstante representados por
procuradores distintos. (AI 595353 AgR, Relator(a): Min. AYRES BRITTO, Segunda Turma,
julgado em 06/03/2012) STJ - No se conta em dobro o prazo para interposio da apelao
quando a sentena exclui da lide um dos litisconsortes. (AgRg no REsp 1234941/MG, Rel.
Ministro ANTONIO CARLOS FERREIRA, QUARTA TURMA, julgado em 02/10/2012) STJ
- Os embargantes alegam haver omisso quanto aplicao das disposies do art. 191 do
CPC. Porm, no a realidade dos autos, porquanto os recorrentes constituram os mesmos
advogados, os quais atuam em conjunto no mesmo escritrio. No h falar, portanto, em
aplicao do prazo em dobro. (EDcl nos EDcl nos EDcl no AREsp 71.747/SP, Rel. Ministro
BENEDITO GONALVES, PRIMEIRA TURMA, julgado em 06/09/2012, DJe 12/09/2012)
STJ Aplica-se o art. 191 Lei de Improbidade. (REsp 1221254/RJ, Rel. Ministro
ARNALDO ESTEVES LIMA, PRIMEIRA TURMA, julgado em 05/06/2012, DJe
13/06/2012)
- Defensores pblicos tem prazo em dobro para todos os atos processuais. (STJ HC
220.870/SP, Rel. Ministra ALDERITA RAMOS DE OLIVEIRA (DESEMBARGADORA
CONV. TJ/PE), SEXTA TURMA, julgado em 25/09/2012.
Teoria das invalidades processuais
84
Ao sistema de invalidades processuais aplicam-se as noes da teoria geral do direito sobre o

plano da validade dos atos jurdicos (Didier)
Observaes preliminares com base na leitura de Fred Didier: a) no h relao jurdica nula,
nem pretenso nula; nulo pode ser o ato processual, como a sentena, por exemplo; b) a
validade de um ato deve ser examinada contemporaneamente sua formao. O ato jurdico
pode nascer defeituoso. A invalidade sempre congnita. O defeito pode estar no prprio ato
(clusula abusiva de um contrato de consumo, por exemplo) ou ser anterior a ele (coao,
dolo, erro etc), mas jamais pode ser posterior ao ato; c) o ato invlido existe portanto pode
produzir efeitos; (at a sua desconstituio); d) no se declaram nulidades, decretam-se
nulidades; e) o sistema das invalidades processuais construdo para que no haja
invalidades; f) a invalidao deve ser a ltima ratio; g) o ato processual defeituoso produz
efeitos at a decretao da sua invalidade. No h invalidade processual de pleno direito. Toda
invalidade processual precisa ser decretada;

Verso de 1.04.2013
Fredie Didier estabelece algumas premissas: 1) h defeitos processuais que no geram

qualquer invalidade. So defeitos mnimos chamados por muitos de meras irregularidades. 2)
h defeitos processuais que geram invalidade que no pode ser decretada ex officio.
Resguarda interesse particular. So raros; ex. incompetncia relativa; ex. art. 459 do CPC Pargrafo nico. Quando o autor tiver formulado pedido certo, vedado ao juiz proferir
sentena ilquida. S. 318 do STJ - Formulado pedido certo e determinado, somente o autor
tem interesse recursal em argir o vcio da sentena ilquida. Outro exemplo: atos processuais
das partes em regra estas somente podem alegar nulidades ex. confisso com coao. 3) h
invalidades processuais que podem ser decretadas ex officio. Trata-se, normalmente, de
invalidades que decorrem de defeitos do procedimento, ausncia de pressupostos processuais
e condies da ao. No h precluso; 4) h os defeitos que levam a invalidade que pode ser
decretada de ofcio, mas, no tendo havido impugnao da parte prejudicada, no primeiro
momento que cabe a ela falar nos autos, h precluso. de difcil identificao. Mitiga a regra
de que toda invalidade que pode ser decretada ex officio pode s-lo a qualquer tempo, o que
compromete a segurana e os fins do processo. Ex. defeito da citao no alegada e
comparecimento do ru ao processo com resposta sem alegao.
Uma premissa deve ser fixada: No h invalidade sem prejuzo pas de nullit sans grief.
Assim, invalidade = defeito (qualquer um) + prejuzo; esse entendimento pacfico no STJ.
Nulidades cominadas ou no-cominadas No processo civil moderno inexistem listas de
nulidades, formuladas em lei. Assim no h o duplo inconveniente de enrijecer o sistema,
dando por nulo o ato apesar de no haver falhado ao escopo, e de permitir que atos inidneos
tenham eficcia. O legislador resigna-se a especificar apenas algumas hipteses em que o ato
ser nulo e, no mais, deixa ao intrprete a avaliao da aptido ou inaptido de cada um deles
a produzir o escopo para o qual foi concebido. So raras as nulidades cominadas, como as que
proclamam que a citao indispensvel validade do processo (arts. 214 e 1.105) e que o
processo ser nulo por falta de intimao do Ministrio Pblico nos casos em que sua
interveno seja necessria (arts. 84 e 246), dentre outras. As nulidades no-cominadas
constituem o volumoso e delicado material a ser considerado no trato das nulidades dos atos
processuais em geral. A caracterizao de cada uma delas resulta de uma dupla operao, em
que se leva em conta o ato concretamente realizado, em confronto com o modelo definido em
lei, para depois verificar se o eventual defeito foi capaz de inabilit-lo a produzir o efeito
desejado. O ato s ser nulo se concorrerem as duas situaes. As nulidades no-cominadas
tm natureza sistemtica, no sentido de que decorrem de uma coliso com o sistema e no de
uma irracional formulao de listas de atos abstratamente nulos. Importante: Apesar de suas
redaes, os arts. 243 e 244 do CPC se aplicam s nulidades cominadas e tambm as no
cominadas.
85
O sistema processual procura ser muito racional e extremamente flexvel no trato das
imperfeies dos atos processuais. Assim, analisa-se a graduao da intensidade das
conseqncias, pois natural que a conseqncia da imperfeio do ato guarde
correspondncia com a natureza e gravidade do defeito e com a natureza do prprio ato.
Classificao (Nery): a) Nulidades de forma: relativas (argidas pelas partes e sujeitas a
precluso) e absolutas (alegadas a qualquer tempo, exceto em RE ou RESP se no decidida a
questo constitucional ou federal), conforme previso legal; b) Nulidades de fundo: sempre
absolutas (pressupostos processuais e condies da ao) c) irregularidades (defeitos de
menor gravidade no comprometem a higidez do ato processual). H tambm os atos
inexistentes, no citados por Nery.

Verso de 1.04.2013
Atos processuais meramente irregulares a lei no d maior importncia a suas prprias

exigncias, quando superficialmente formais, porque insignificante ou nenhuma a relao
dessas exigncias com a indispensvel seriedade na produo do resultado querido pelo
agente. Ex.: o uso do vernculo, quando h algumas citaes latinas ou o uso de expresses de
lngua estrangeira. Entre as imperfeies processualmente irrelevantes, ou meras
irregularidades, existem as que no produzem conseqncia alguma e as que geram sanes
de outra ordem, como a responsabilidade civil ou certas punies disciplinares a juzes,
auxiliares da Justia, partes ou mesmo ao advogado. (CPC, arts. 22, 133, II, 144, I).
Atos processuais juridicamente inexistentes a existncia de um ato jurdico depende
invariavelmente da presena de seus elementos essenciais, sem os quais ele no o que talvez
aparente ser. Essa situao tpica composta pela forma determinada em lei, pelo sujeito
qualificado a realizar o ato, pela vontade do agente e pelo objeto admissvel em direito.
Isoladamente, a observncia dos requisitos formais insuficiente para tipificar o ato
processual e inseri-lo no mundo jurdico como existente; do mesmo modo, sem um mnimo
formal o ato no existe ainda que o sujeito seja adequado e o objeto possvel. Diante disso,
diz-se juridicamente inexistente ao processual quando lhe falta algum dos requisitos mnimos
caracterizadores do tipo que ele aparenta reproduzir. Sem a presena cumulativa de todos
esses mnimos, ele jamais poder chegar ao resultado proposto. Materialmente, existe. Uma
sentena no-assinada ou proferida por no-juiz algo que em si mesmo tem realidade
material e histrica, porque o ato aconteceu, mas essa sentena perante o direito e em face do
resultado proposto precisamente como algo que no existisse. um nada jurdico, ou um
no-ser (Calmon de Passos). No se v na lei a definio da inexistncia jurdica de atos
processuais nem a explcita formulao de critrios para sua existncia. O conceito de ato
processual inexistente puramente doutrinrio. H um nico caso em que o ato vem
explicitamente qualificado como inexistente, que a propositura da demanda inicial por
advogado que afirma ser procurador do autor, mas no o (art. 37, pargrafo nico). Em
cinco situaes bsicas o ato processual juridicamente inexistente: a) quando no est ligado
vontade de seu aparente autor (falta de assinatura); b) quando o agente no tem mnimas
condies, perante o direito, para realizar o ato; c) quando o ato no contm concluso alguma
(petio inicial sem pedido, sentena sem dispositivo); d) quando dita um resultado
materialmente impossvel; ou e) quando o resultado ditado afronta normas superiores de
proteo ao Estado ou ao ser humano.
86
Obs. STJ - Nos termos de jurisprudncia pacfica, na instncia especial considerado

inexistente o recurso desprovido de assinatura. (AgRg REsp 890.324/SP, Ministra JANE
SILVA (DESEMBARGADORA CONVOCADA DO TJ/MG), QUINTA TURMA, julgado em
29/11/2007) STF - inexistente o agravo regimental assinado por advogado sem procurao
nos autos, vcio que no se traduz em mera irregularidade do ato processual praticado, de todo
invivel, na instncia extraordinria, converter o feito em diligncia, nos moldes preconizados
pelo art. 13 do CPC. (AI 810452 AgR, Relator(a): Min. ROSA WEBER, Primeira Turma,
julgado em 04/12/2012) STF - indispensvel a exibio do instrumento de mandato pelo
advogado, sob pena de serem considerados inexistentes os atos por ele praticados (art. 37 do
CPC). (ARE 697998 AgR, Relator(a): Min. AYRES BRITTO (Presidente), Tribunal Pleno,
julgado em 31/10/2012) STF - O recurso interposto por Advogado sem procurao constitui
ato processual juridicamente inexistente. Precedentes do STF. (AI 605124 AgR-ED,
Relator(a): Min. CELSO DE MELLO, Segunda Turma, julgado em 18/10/2011)
Nulidades absolutas e relativas A distino entre nulidades absolutas e relativas no est na
lei, mas na doutrina e nas manifestaes dos juzos e tribunais. A orientao consiste em
dimensionar a ineficcia do ato processual gravidade ou relevncia do defeito. Constituem

Verso de 1.04.2013
causas de nulidade absoluta as infraes a exigncias estabelecidas com o objetivo de

preservar o correto funcionamento dos rgos e servios judicirios e por isso, estando em
jogo o interesse pblico da Justia, o juiz tem o dever de fazer a verificao motu proprio e a
qualquer tempo ou grau de jurisdio, independentemente de provocao pela parte.
Inversamente, a declarao das nulidades relativas depende da iniciativa desta, sempre que a
infrao lei seja prejudicial a ela, sem atingir o interesse pblico. Embora em tese no haja
uma relao necessria ou constante entre nulidades cominadas e nulidades absolutas, no
direito brasileiro so absolutas quase todas as nulidades cominadas. Daniel Assumpo p.
239 - a nulidade relativa no pode ser alegada pela parte que deu causa e no pode ser
reconhecida de ofcio. A nulidade absoluta pode ser reconhecida de ofcio e alegada por
qualquer das partes, inclusive pela parte que deu causa a nulidade.
A regra de que a declarao da nulidade absoluta deve ser feita em qualquer tempo ou grau de
jurisdio sujeita a trs ressalvas. A primeira delas que em recurso extraordinrio ou
especial, as nulidades anteriores ao acrdo recorrido s podem ser conhecidas quando j
aventadas e expressamente repelidas (S. 282 e 356 STF). A segunda que o juiz s tem poderdever de pronunciar as nulidades absolutas at o momento em que publica em cartrio a
sentena. A terceira que, com o trnsito em julgado, todas as nulidades ficam neutralizadas
(podendo ser atacadas por rescisria, art. 485, V). A nulidade relativa depende que a parte
inocente formule o pedido de anulao, que haja interesse processual na anulao e que a
parte interessada a alegue na primeira oportunidade que tenha para manifestar-se no processo.
Suprimento, sanao, repetio e convalidao Quando um ato nulo, no h como redimilo da ineficcia, sanando-o mediante retificaes que o ponham conforme s exigncias de
modo, lugar ou tempo formuladas pela lei. Mas em alguns casos possvel sanar o
procedimento mediante realizao do ato omitido ou repetio do nulo. Por trs vezes e
todas no art. 249 o CPC fala em repetir o ato ou suprir-lhe a falta. Nunca, porm, em sanar o
prprio ato. No existe uma relao constante entre a sanabilidade do procedimento e o
carter absoluto ou relativo da nulidade. H nulidades absolutas sanveis e insanveis, o
mesmo acontecendo com as relativas, porque com a realizao do ato omitido ou a repetio
do ato nulo desaparece a causa contaminadora. Diferentemente da sanao do processo, que
se faz com providncias destinadas a eliminar as nulidades decorrentes, o convalescimento
do prprio ato por fora de uma precluso superveniente. As nulidades relativas desaparecem
e o ato convalesce se na primeira oportunidade que a parte prejudicada no lhe postular a
anulao. Toda e qualquer nulidade fica afastada quando ocorre o trnsito em julgado, sendo
uma sanatria geral das nulidades. Alguns vcios reputados excepcionalmente graves pela lei
podero ainda ser alegados pela via da ao rescisria. Os atos inexistentes no convalescem,
porque no existem perante o direito.
87
Instrumentalidade das formas A conscincia de que as exigncias formais do processo no

passam de tcnicas destinadas a impedir abusos e conferir certeza aos litigantes (due process
of law), manda que elas no sejam tratadas como fins em si mesmas, seno como
instrumentos a servio de um fim. Tal a idia da instrumentalidade das formas
processuais, que se associa liberdade das formas e no-taxatividade das nulidades, na
composio de um sistema fundado na razo e na conscincia dos escopos a realizar.
Assim, a invalidade do ato essencial para que ele seja nulo, mas no suficiente nem se
confunde com a sua nulidade, que tambm deve deixar de realizar o escopo ao qual se destina
e, por esse motivo, causar prejuzo a uma das partes. que est disposto art. 244 do CPC,
com a desconsiderao que a doutrina e os tribunais fazem ressalva sem cominao de
nulidade.

Verso de 1.04.2013
Importante no confundir instrumentalidade das formas com instrumentalidade do processo.

Cndido Rangel Dinamarco e a Instrumentalidade do Processo A instrumentalidade das
formas um mtodo de pensamento referente aos vcios dos atos processuais. A lei diz que
certo ato deve ter determinada forma, pensando no objetivo daquele. Por exemplo, a citao
deve ser feita na residncia da pessoa, o oficial de justia deve ir at l etc. O princpio da
instrumentalidade das formas prega que, se o ato tiver atingido o seu objetivo (as formas so
instrumentos com vistas a certa finalidade), no importa a inobservncia da forma. A coisa
mais importante, no entanto, a citao em si, se no o indivduo no saber que tem um
processo contra ele. Mas se no foi citado e, mesmo assim, compareceu e contestou, porque
de algum modo sabia do processo. O objetivo foi alcanado. Eis a instrumentalidade das
formas. J a instrumentalidade do processo precisa produzir resultados. Se digo
instrumento, estou juntando: instrumento de qu, a servio de qu? A minha gerao aprendeu
os professores da nossa poca ensinavam que o processo um instrumento a servio do
direito material, Ponto. O processo existe para que o direito material, civil, comercial,
administrativo, tributrio, seja bem cumprido. Dizia-se ouvi isso de um professor: O juiz
tem o dever de cumprir a lei material. Se o artigo x do Cdigo Civil tem aplicao em um
caso, que seja aplicado. Se houver injustia, que ela seja cobrada do legislador.DAS
NULIDADES NO CPC:
1 - Conforme o art. 243 do CPC, quando a lei prescrever determinada forma, sob pena de
nulidade, a decretao desta no pode ser requerida pela parte que Ihe deu causa. Isso a
consagrao do brocardo nemo potest venire contra factum proprium seria a proibio de
comportamento contraditrio ofensa aos princpios da lealdade processual e da boa-f
objetiva; consiste numa vedao genrica deslealdade. H um comportamento anterior que
se contrape a um comportamento posterior o primeiro ato lcito. Esse ato lcito impede a
prtica do segundo que ilcito.
88
2 - Quando a lei prescrever determinada forma, sem cominao de nulidade, o juiz

considerar vlido o ato se, realizado de outro modo, Ihe alcanar a finalidade. Trata-se do
princpio da instrumentalidade das formas. Tambm abarca o princpio da fungibilidade;
pode-se aproveitar um ato como outro ato. O art. 170 do CC que consagra materialmente o
princpio da fungibilidade. Conforme dito anteriormente, segundo Fredm, todo defeito
sanvel no h exceo a essa regra; STF Leitura obrigatria do HC 101132/ED,
Relator(a): Min. LUIZ FUX, Primeira Turma, julgado em 24/04/2012.
3 - Nulidades absolutas e prequestionamento no podem ser conhecidas sem
prequestionamento atual posio do STJ e do STF: STF - A nulidade, ainda que absoluta,
no pode ser declarada de ofcio por este Tribunal, sendo indispensvel o devido
prequestionamento. (AI 547073 AgR-ED-EDv-AgR, Relator(a): Min. EROS GRAU, Tribunal
Pleno, julgado em 24/06/2009) STJ - Mesmo as matrias passveis de cognio de ofcio nas
instncias ordinrias dependem do prequestionamento para serem conhecidas no mbito do
recurso especial. (AgRg nos EDcl no AREsp 19.300/SC, Rel. Ministro RAUL ARAJO,
QUARTA TURMA, julgado em 21/08/2012, DJe 11/09/2012) STJ - O entendimento de que
possvel conhecer das questes de ordem pblica de ofcio, ainda que no prequestionadas ou
suscitadas, na excepcional hiptese de o recurso especial ter sido conhecido por outros
fundamentos, em razo do efeito translativo, foi superado em nova anlise pela Corte
Especial, que concluiu pela necessidade do requisito do prequestionamento na instncia
extraordinria. (AgRg nos EDcl no REsp 1252991/RJ, Rel. Ministro BENEDITO
GONALVES, PRIMEIRA TURMA, julgado em 20/09/2012, DJe 25/09/2012) STJ Segundo a firme jurisprudncia do STJ, na instncia extraordinria, as questes de ordem
pblica apenas podem ser conhecidas, caso atendido o requisito do prequestionamento. (AgRg

Verso de 1.04.2013
nos EREsp 999342/SP, Rel. Ministro CASTRO MEIRA, CORTE ESPECIAL, julgado em
24/11/2011, DJe 01/02/2012)
4 - nulo o processo, quando o Ministrio Pblico no for intimado a acompanhar o feito em
que deva intervir. Se o processo tiver corrido, sem conhecimento do Ministrio Pblico, o juiz
o anular a partir do momento em que o rgo devia ter sido intimado. A participao do MP,
em tais casos, encarada como pressuposto processual objetivo intrnseco de validade; a falta
de interveno do MP deve ser analisada tambm frente ao princpio do prejuzo; o juiz pode
usar analogicamente o art. 28 do CPP, no caso de no atuao do MP quando intimado nas
hipteses obrigatrias. - Leitura Obrigatria: STJ (EREsp 486.645/SP, Rel. Ministro MAURO
CAMPBELL MARQUES, PRIMEIRA SEO, julgado em 12/08/2009), (REsp
596.029/MG, Rel. Ministro ALDIR PASSARINHO JUNIOR, QUARTA TURMA, julgado em
06/08/2009, DJe 08/09/2009) e (EDcl no REsp 449.407/PR, Rel. Ministro MAURO
CAMPBELL MARQUES, SEGUNDA TURMA, julgado em 28/10/2008)
5 - As citaes e as intimaes sero nulas, quando feitas sem observncia das prescries
legais.
6 - Anulado o ato, reputam-se de nenhum efeito todos os subseqentes, que dele dependam;
todavia, a nulidade de uma parte do ato no prejudicar as outras, que dela sejam
independentes. Trata do princpio da causalidade; Daniel Assumpo fala do efeito expansivo
das nulidades. Obs. Daniel Assumpo p. 246 no caso de subordinao dos atos, o ato
citatrio seria caso de nulidade inerente (originria), enquanto os outros atos, apesar de
sadios, seriam caso de nulidade decorrente (derivada) segundo Dinamarco.
89
7 - O juiz, ao pronunciar a nulidade, declarar que atos so atingidos, ordenando as

providncias necessrias, a fim de que sejam repetidos, ou retificados. (Daniel Assumpo
p. 248 a mera declarao de nulidade, sem a devida indicao de sua extenso, vcio
sanvel pela interposio de embargos de declarao).
8 - Quando puder decidir do mrito a favor da parte a quem aproveite a declarao da
nulidade, o juiz no a pronunciar nem mandar repetir o ato, ou suprir-lhe a falta. Fred o
juiz, diante do defeito, ignora-o e avana sobre o mrito, julgando a causa, por exemplo, em
favor daquele em que a nulidade seria declarada, mas no se atendo apenas a nulidade, indo
ao mrito isso no causaria qualquer prejuzo ao demandado; assim, mesmo diante de uma
nulidade absoluta o juiz pode desconsider-la e avaliar o mrito em favor daquele em que a
nulidade seria declarada; Exemplo o juiz pode julgar improcedente o pedido do autor
mesmo diante de um defeito da sua petio inicial, como a falta de juntada de documentos
indispensveis, ou a falta de comprovao do pagamento das custas processuais; No mesmo
sentido - STF - (RE 586693, Relator(a): Min. MARCO AURLIO, Tribunal Pleno, julgado
em 25/05/2011)
9 - O erro de forma do processo acarreta unicamente a anulao dos atos que no possam ser
aproveitados, devendo praticar-se os que forem necessrios, a fim de se observarem, quanto
possvel, as prescries legais. Dar-se- o aproveitamento dos atos praticados, desde que no
resulte prejuzo defesa. Daniel Assumpo p. 249 a inadequao procedimental no o
suficiente para a anulao de todo o processo, devendo ser mantidos os atos que podem ser
aproveitados.
Ponto 8.b. Recurso Especial.
Cleber de Oliveira

Verso de 1.04.2013

Marinoni, Daniel Assumpo Neves Cdigo de Processo Civil para concursos, 2012,
Juspodivm.
Legislao bsica: CRFB, art. 105; e CPC.
Recurso Especial
Com a CRFB/1988, a tarefa de interpretar e preservar a legislao infraconstitucional federal,
que antes tambm cabia ao STF, passou a ser do STJ, ao qual, igualmente, atribuiu-se a
funo de uniformizar a jurisprudncia. Essa misso feita, basicamente, pelo REsp. Somente
cabe REsp das decises decididas em ltima ou nica instncia por TJ ou TRF, razo, alis,
que impede o manejo do recurso em face de julgado de Turma Recursal dos Juizados
Especiais, que no TJ nem TRF (Smula 203 do STJ). Assim jamais ser cabvel RESP de
deciso de juiz.
Deciso de Turma Recursal - Atualmente cabvel a reclamao, com base na Resoluo
12/2009 do STJ. Nesse sentido - STJ - (RCDESP na Rcl 10.465/RJ, Rel. Ministro
NAPOLEO NUNES MAIA FILHO, PRIMEIRA SEO, julgado em 28/11/2012, DJe
05/12/2012)
Deciso de ltima ou nica instncia significa que h necessidade de exaurir os meios de
impugnao existentes junto s instncias ordinrias, de maneira que no cabe REsp, por
exemplo, de deciso do relator que nega seguimento apelao ou ao agravo de instrumento
ou aquela colegiada passvel de embargos infringentes.
90
Cabimento: art. 105, III, da CRFB/1988: fundamentao vinculada (questes de direito) Efeito devolutivo (horizontal) restrito. STF/456 (tb. aplicvel ao REsp v. REsp 1080808):
uma vez conhecido o REsp, o STJ julga a causa aplicando o Direito espcie efeito
devolutivo vertical (ou em profundidade ou efeito translativo) ilimitado: p/ fundamentar o
julgamento daquilo que foi impugnado (efeito devolutivo horizontal), o STJ reexamina as
questes suscitadas e as de ordem pblica, bem como os fatos e provas.
STJ - Superado o juzo de admissibilidade, o recurso especial comporta efeito devolutivo
amplo, o que implica o julgamento da causa e a aplicao do direito espcie (AR 4.373/SP,
Rel. Ministro HUMBERTO MARTINS, PRIMEIRA SEO, julgado em 27/04/2011, DJe
06/05/2011)
STJ/7: no reexame de prova; STJ/5: no simples interpretao de clusula contratual.
possvel a interpretao de clusula contratual se ela imprescindvel p/ definir o tipo de
contrato e, portanto, o regramento aplicvel foi o que o STJ teve de fazer nos precedentes da
sm. 293 (a cobrana antecipada do VRG no descaracteriza o leasing) (DIDIER, 2007, v. 3,
p. 222).
CPC - Art. 544: contra a no admisso do REsp na origem cabe agravo nos prprios autos,
que substituiu o agravo de instrumento Lei 12.322/2010.
Prazo 15 dias (Art. 508 CPC).
O Art. 541 traz os requisitos da pea de interposio, ou seja, da regularidade formal da
mesma, devendo ser observada uma especificidade, no caso do Art. 105 III c CF, que o
pargrafo nico do artigo analisado exige a prova da divergncia. Alm disso, exige-se o
preparo no momento da admissibilidade (S. 87 STJ).
Hipteses de cabimento do REsp:

Verso de 1.04.2013
a) contrariar tratado ou lei federal ou negar-lhes vigncia: para Didier, contrariar mais
abrangente do que negar vigncia, razo pela qual aquela expresso englobaria esta. Lei
federal alcana LC, lei ordinria, lei delegada, DL, MP e decreto autnomo. No se incluem,
a, por exemplo, portaria, instruo, resoluo, decreto-legislativo, regimento interno de
tribunal, etc;
STJ invivel, em sede de recurso especial, a anlise de eventual negativa de vigncia s
Smulas desta Corte Superior, (...) e de disposies contidas na Portaria n 1886/97 do
Ministrio da Sade (...) uma vez que o mencionado ato administrativo no se enquadra no
conceito de "tratado ou lei federal" (AgRg no AREsp 241.278/SC, Rel. Ministro MAURO
CAMPBELL MARQUES, SEGUNDA TURMA, julgado em 27/11/2012, DJe 05/12/2012)
STJ - Ademais, a questo implica anlise da Resoluo 03/94 da OAB/SE, a qual no se inclui
no conceito de lei federal (AgRg no REsp 1347595/SE, Rel. Ministro HUMBERTO
MARTINS, SEGUNDA TURMA, julgado em 20/11/2012, DJe 28/11/2012)
Fred Didier e Andre Ramos Tavares destacam que se o tratado for de direitos humanos
(EC45) a competncia ser, por ser ento matria constitucional, do STF;
b) julgar vlido ato de governo local contestado em face de lei federal: se o ato do governo
local foi julgado vlido, pressupe-se que a lei federal foi afrontada, justificando-se a atuao
do STJ, a fim de que faa valer a autoridade da desta; com o advento da EC 45/2004, quando
se tratar de lei local contestada em face de lei federal, ser hiptese de Recurso Extraordinrio
e no mais de RESP. Fred Didier se o ato de governo local foi julgado vlido, significa que a
lei federal restou afrontada; SE JULGAR INVLIDO NO CABE RECURSO ESPECIAL.
91
c) der a lei federal interpretao divergente da que lhe haja atribudo outro tribunal:
aqui, entra em cena a funo de uniformizao do STJ. As decises devem ser de tribunais
diferentes, no servindo, assim, julgados de cmaras ou turmas diferentes, se pertencentes ao
mesmo tribunal. Tal comprovao pode ser feita certido, cpia autenticada, citao do
repositrio de jurisprudncia, oficial ou credenciado, inclusive por mdia eletrnica, em que
tenha sido publicada a deciso divergente, ou ainda pela reproduo de julgado disponvel na
internet, com indicao da respectiva fonte. Cabe ao recorrente fazer o cotejo analtico,
demonstrando que, embora tratem do mesmo tema, as decises interpretaram a lei federal de
maneira diversa. Para efeito de cabimento pela divergncia no basta que haja em relao a
outro tribunal, nem que a deciso recorrida no seja no sentido da adotada pelo STJ, exige-se
uma comparao analtica da divergncia. Isso est previsto no RISTJ, ou seja, no basta
juntar os acrdos, tem de demonstrar a divergncia entre eles. H corrente que sustenta que a
presente hiptese de cabimento subordina-se hiptese prevista na alnea a (contrariar ou
negar vigncia lei federal), de maneira que ao recorrente competiria demonstrar que a
deciso recorrida, alm de divergente da de outro tribunal, tambm haveria desrespeitado a lei
federal. Em suma, a alnea c seria apenas um reforo para o argumento de que trata a alnea
a. Esse entendimento, porm, segundo Didier, afrontaria o sistema constitucional,
preocupado em diminuir a insegurana jurdica. Acerca da alnea c Fred Didier entende que
no necessrio o prequestionamento, mas o STJ entende que o prequestionamento deve estar
presente nas trs hipteses. - STJ - AgRg no AREsp 248.383/RJ, Rel. Ministro HUMBERTO
MARTINS, SEGUNDA TURMA, julgado em 04/12/2012, DJe 13/12/2012 e AgRg no REsp
1292421/RS, Rel. Ministra NANCY ANDRIGHI, TERCEIRA TURMA, julgado em
27/11/2012, DJe 03/12/2012.
Ademais, a divergncia deve ser atual.

Verso de 1.04.2013
Fred Didier - note-se que a atuao do STJ resume-se ao controle da aplicao e

hermenutica da lei federal frente aos tribunais da justia comum; exclui-se de sua rbita de
atividades o controle das chamadas Justias Especializadas;
Cabe REsp de deciso proferida em reexame necessrio quando o ente pblico no apelou?
Inicialmente, o STJ disse no caberia, em face da precluso. Hoje, a Corte Especial fixou a
orientao de que possvel, pois a Fazenda no poderia ser penalizada pelo exerccio de uma
prerrogativa legalmente assegurada. Nesse sentido, STJ REsp 905.771/CE, Corte Especial,
Rel. Min. Teori Albino Zavascki, DJe de 19.8.2010.
Deciso em nica ou ltima instncia - Aqui temos outra dvida, se a causa decidida deve ser
deciso final ou se poderia ser uma deciso interlocutria (despacho saneador com agravo de
instrumento sendo este atacado por RESP). A causa ali no tem o sentido de ao e sim de
questo, logo, cabe RESP do agravo de instrumento que decide matria de deciso
interlocutria. Isso se cristalizou com a Smula 86 que admite RESP em face de agravo de
instrumento (cabe recurso especial no acrdo proferido em agravo de instrumento).
Recurso Especial retido - CPC ART. 542 - 3o O recurso extraordinrio, ou o recurso
especial, quando interpostos contra deciso interlocutria em processo de conhecimento,
cautelar, ou embargos execuo ficar retido nos autos e somente ser processado se o
reiterar a parte, no prazo para a interposio do recurso contra a deciso final, ou para as
contra-razes. (Includo pela Lei n 9.756, de 1998) Criou-se a obrigatoriedade de ser o RESP
e o RE retido quando se trate de acrdo que configure deciso interlocutria, e no contra
qualquer acrdo que julga agravo de instrumento interposto contra deciso interlocutria.
Assim, se o acrdo, dando provimento a agravo de instrumento, extingue o processo, o caso
no ser de recurso retido, mas de recurso de subida imediata. De outra forma, se a sentena
de extino for reformada em razo de recurso de apelao, o acrdo conter deciso
interlocutria, que decidiu que o processo deve prosseguir, cabendo, assim, RESP na forma
retida. A parte fica, ainda, obrigada a reiterar o pedido de apreciao. O regime retido
obrigatrio. Assim sendo, a sistemtica a seguinte: interposto o RE fica apensado ao agravo
de instrumento, sem que seja apreciada a admissibilidade ou mesmo seja contra-arrazoado,
descendo para junto do processo, at a apreciao no momento oportuno.
92
Momento para reiterar a lei no foi clara, deciso final na sentena, no acrdo ou na
apelao? Temos duas posies: 1 Corrente Cndido R. Dinamarco tanto na apelao
com no acrdo - entende que pode ser tanto na apelao ou na resposta dessa, ou ainda aps
acrdo. 2 Corrente Barbosa Moreira, Athos Gusmo Carneiro, Marinoni deciso final
a que comporta RESP ou RE s aps acrdo do TJ/TRF, no prazo para oferecer o RESP ou
as contra-razes, que caberia reiterar o exame da matria impugnada no RESP retido.
- STJ - 1. Nos termos do art. 542, 3, do CPC, o recurso especial interposto contra deciso
interlocutria proferida em sede de processo de conhecimento, cautelar ou embargos
execuo permanecer retido nos autos e somente ser processado se reiterado no prazo para
as contrarrazes ou para a interposio do recurso contra a deciso final. (AgRg no REsp
1186301/MS, Rel. Ministro PAULO DE TARSO SANSEVERINO, TERCEIRA TURMA,
julgado em 20/11/2012, DJe 23/11/2012)
Mas aqui comea a surgir um problema, se no acrdo que julga a apelao o tribunal no
apreciar questes de fato, ou seja, no afronta lei federal em seu julgamento. Ou seja, se no
couber RESP da deciso final? A resposta dada que no se exige, para efeito de reiterao,
um novo RESP. to somente no prazo para a interposio do recurso que se reitera, por
simples petio. O propsito do RESP retido aqui o mesmo do agravo retido, diminuir o
volume de processos nas cortes superiores.

Verso de 1.04.2013
Destrancamento do RESP - Mas esse regime (retido) pode causar alguns problemas, por
exemplo, quando se tratar de matria que deva ser apreciada logo. Como sabemos no agravo
h casos em que a obrigatoriedade comporta excees (Art. 523 pargrafo 4 CPC), e o
problema que aqui no RESP no h meno a exceo, diante da inefetividade de se
aguardar 4 ou 5 anos para apreciar uma questo que tem relevo hoje surge o chamado
destrancamento do RESP retido, quando o enfrentamento da matria tenha de se dar desde
logo, do contrrio teremos danos irreparveis. Assim para evitar a inefetividade da prestao
jurisdicional o STF e o STJ admitem o destrancamento do recurso. Nesse sentido STJ (AgRg no AREsp 101.604/RJ, Rel. Ministro CASTRO MEIRA, SEGUNDA TURMA,
julgado em 12/04/2012)
- Obs. Daniel Assumpo p. 589 h muita controvrsia na jurisprudncia a respeito da
medida adequada para destrancar Resp retido. J se admitiu: a) simples petio; b) medida
cautelar; c) reclamao constitucional; d) pedido ao Presidente ou Vice e interposio de
agravo contra o indeferimento. Desta forma, adequado ser o princpio da fungibilidade.
- CESPE De acordo com o CPC, no cabvel re e RESP retidos contra acrdo que julga
agravo de instrumento interposto contra deciso interlocutria proferida em processo de
execuo. (questo de concurso).
Duplo fundamento - A jurisprudncia do STF e do STJ no sentido de que se o acrdo
repousa em questo federal e constitucional, cada uma delas sendo suficiente para manter o
acrdo, ou seja, fundamentando-o, para o cabimento do RESP necessrio que seja atacado
na via do RE o fundamento constitucional. Isso se justifica pois poderemos ter um julgamento
intil se mesmo que o STJ reforme a deciso, o fundamento constitucional o mantenha. o
que diz a Smula 126 do STJ.
93
Smula 283 do STF diz que no admissvel o RE quando a deciso se fundamente em dois
argumentos e um deles no foi atacado, o qual suficiente para manter a deciso, o mesmo
raciocnio s que de uma poca em que o STF julgava matria infraconstitucional.
Ademais, no Art. 543 CPC temos que sendo admitidos os dois recursos (RE e RESP) os autos
so remetidos ao STJ, devendo primeiro ser julgado o RESP e s aps, analisando se h
interesse no RE que se passa ao seu julgamento. Mas h uma exceo a isso, quando o
relator no STJ entenda que a matria constitucional prejudicial em relao legal, remete
ele os autos ao STF para que a questo subordinante seja julgada em primeiro lugar. Ou seja,
permite o pargrafo 2 uma inverso no julgamento, fazendo com que o RE seja apreciado
primeiro. Esta deciso irrecorrvel, mas, alm disso, quando o processo chega ao STF o
relator neste tribunal pode, por fora do pargrafo 3 do mesmo artigo, proferir deciso
afastando a prejudicialidade, devolvendo a questo ao STJ que agora ter de apreciar. No h
necessidade de o relator ser provocado, pode apreciar de ofcio. Essa deciso do relator no
STF tambm irrecorrvel.
Leitura obrigatria: STF (AI 764133 AgR, Relator(a): Min. RICARDO LEWANDOWSKI,
Segunda Turma, julgado em 04/12/2012), (AI 850282 AgR, Relator(a): Min. RICARDO
LEWANDOWSKI, Segunda Turma, julgado em 27/11/2012), (AI 829606 AgR-ED,
Relator(a): Min. LUIZ FUX, Primeira Turma, julgado em 13/11/2012) e (AI 844834 AgR,
Relator(a): Min. JOAQUIM BARBOSA, Segunda Turma, julgado em 25/09/2012)
Como fica o julgamento do RESP quando interposto RE, havendo reconhecimento da
repercusso geral da matria no STF? Deve suspender o julgamento do RESP? No se
suspende o julgamento do RESP segundo o STJ. (nesse sentido - AgRg nos EREsp
1231618/SC, Rel. Ministra MARILZA MAYNARD (DESEMBARGADORA CONVOCADA
DO TJ/SE), TERCEIRA SEO, julgado em 24/10/2012, DJe 05/11/2012)

Verso de 1.04.2013
Procedimento no recurso especial - Tratado no Art. 542 e seguintes, deve o recurso ser
apresentado em 15 dias, e suas contra-razes no mesmo prazo. Ocorre aqui o primeiro exame
da admissibilidade feito pelo presidente do tribunal local ou pelo vice. A deciso sobre a
admissibilidade deve ser sempre fundamentada, e aqui se exige no s para no admiti-lo.
uma mudana interessante, pois de regra no se precisa fundamentar quando o recurso
admitido, aqui tanto para rejeitar como para admitir fundamenta-se. Isso feito para que
se evite a lei do menor esforo onde os tribunais locais sempre receberiam os recursos
assoberbando de trabalho as cortes superiores. Inadmitido o recurso pelo tribunal a quo, a
parte deve interpor agravo nos prprios autos (no mais o agravo de instrumento) da deciso
no prazo de dez dias (art. 544 do CPC), no podendo o presidente do tribunal deixar de
encaminh-lo ao STJ, que dar a palavra final sobre o cabimento ou no do recurso. No Resp
no h a figura do revisor.
Resp repetitivo:
Caber ao presidente do tribunal de origem admitir um ou mais recursos representativos da
controvrsia, os quais sero encaminhados ao Superior Tribunal de Justia, ficando suspensos
os demais recursos especiais at o pronunciamento definitivo do Superior Tribunal de Justia.
Segundo STJ a deciso do presidente do Tribunal de origem que determina o sobrestamento
no tem carter decisrio (AgRg no Ag 1.223.072-SP, Rel. Min. Humberto Martins, julgado
em 9/3/2010).
- Art. 543-C (julgamento por amostragem do REsp repetitivo): Didier (Editoriais 55 e 83 de
seu site): selecionado o REsp representativo da controvrsia, o STJ no tem admitido
desistncia, dado o interesse pblico na fixao do precedente (v. REsps 1058114, 1063343 e
1134903). Soluo proposta por Didier: como desistir uma faculdade do recorrente, deve
haver a homologao, extinguindo-se o procedimento recursal, mas se prossegue com o
procedimento p/ a fixao do precedente.
94
No adotada a providncia pelo presidente do Tribunal de origem, o relator no STJ, ao

identificar que sobre a controvrsia j existe jurisprudncia dominante ou que a matria j est
afeta ao colegiado, poder determinar a suspenso, nos tribunais de segunda instncia, dos
recursos nos quais a controvrsia esteja estabelecida. O relator, conforme dispuser o
regimento interno do STJ e considerando a relevncia da matria, poder admitir
manifestao de pessoas, rgos ou entidades com interesse na controvrsia. possvel a
interveno de amicus curiae. Deve ser julgado com preferncia sobre os demais feitos,
ressalvados os que envolvam ru preso e os pedidos de habeas corpus. Publicado o acrdo do
STJ, os recursos especiais sobrestados na origem: I - tero seguimento denegado na hiptese
de o acrdo recorrido coincidir com a orientao do STJ; ou II - sero novamente
examinados pelo tribunal de origem na hiptese de o acrdo recorrido divergir da orientao
do Superior Tribunal de Justia.
Leitura obrigatria STF (RE 556316 AgR-ED, Rel. Min. Ellen Gracie, Segunda Turma, DJe
7.6.2011) e STJ (RCDESP no AREsp 197.456/RJ, Rel. Ministro MAURO CAMPBELL
MARQUES, SEGUNDA TURMA, julgado em 20/11/2012, DJe 26/11/2012)
Efeitos do RE e do RESP o pargrafo 2 do Art. 542 diz que os recursos s sero recebidos
no efeito devolutivo, o que na verdade quis dizer que tais recursos no tem efeito
suspensivo, trata-se de uma atecnia, pois em regra todo recurso tem efeito devolutivo e mais,
o efeito suspensivo nada tem a ver com este primeiro. Obs. Daniel Assumpo p. 589 o
efeito suspensivo poder ser obtido por meio de medida cautelar dirigida: 1) ao Presidente ou
Vice do tribunal a quo, antes de sua admissibilidade na origem; 2) ao STF e ao STJ, aps sua
admissibilidade na origem (smulas 634 e 635 do STF).

Verso de 1.04.2013
- STJ - Segundo orientao do STJ, em situaes teratolgicas, abusivas, que possam gerar
dano irreparvel, o recurso previsto no tenha ou no possa obter efeito suspensivo, admite-se
que a parte se utilize do mandado de segurana contra ato judicial, o que no se verifica no
caso em exame. (AgRg no MS 17.857/DF, Rel. Ministro ARNALDO ESTEVES LIMA,
CORTE ESPECIAL, julgado em 07/11/2012, DJe 19/11/2012)
O que importa que no seria razovel que se desse esse efeito aos recursos excepcionais.
Outrossim, no tem o recurso em tela o denominado efeito translativo, ou seja, os o STJ, no
exame do RESP, no pode examinar questes de ordem pblica, salvo se tiverem sido
prequestionadas no julgamento recorrido. Ressalte-se, porm, que h entendimento em
consolidao no STJ, que atribui efeito translativo a todo especial, desde que admitido por
outro fundamento que no seja a matria de ordem pblica no prequestionada.
Prequestionamento (criao jurisprudencial relativa ao cabimento do recurso, a partir da
expresso causas decididas do art. 105, III, da CF): necessidade de manifestao sobre a
questo na deciso recorrida (Nery Junior, 2004b, p. 289-293). O prequestionamento um
pressuposto processual que deve ser entendido como pormenor anterior e externo ao ato
processual, ou seja, um pressuposto extrnseco especifico - que como j foi dito,
caracterstica da razo de ser os recursos extraordinrios excepcionais e deve estar contido
no ato de interposio dos remdios extraordinrios dirigidos aos Tribunais de Cpula. De
origem doutrinria e considerado como condio sine qua non para a admissibilidade dos
recursos extraordinrios.
Em relao ao prequestionamento, existem 3 (trs) correntes: a) basta que o Tribunal se
manifeste acerca da questo; b) exige-se apenas que a parte a ventile, pouco importando se o
Tribunal analisou-a ou no; b) impe-se que a parte alegue-a e que o Tribunal a aprecie.
95
- STF - PREQUESTIONAMENTO CONFIGURAO RAZO DE SER. O

prequestionamento no resulta da circunstncia de a matria haver sido arguida pela parte
recorrente. A configurao do instituto pressupe debate e deciso prvios pelo Colegiado, ou
seja, emisso de juzo sobre o tema. (ARE 707775 AgR, Relator(a): Min. MARCO
AURLIO, Primeira Turma, julgado em 06/11/2012)
Prequestionamento e questes de ordem pblica - STJ - O entendimento de que possvel
conhecer das questes de ordem pblica de ofcio, ainda que no prequestionadas ou
suscitadas, na excepcional hiptese de o recurso especial ter sido conhecido por outros
fundamentos, em razo do efeito translativo, foi superado em nova anlise pela Corte
Especial, que concluiu pela necessidade do requisito do prequestionamento na instncia
extraordinria. (AgRg nos EDcl no REsp 1252991/RJ, Rel. Ministro BENEDITO
GONALVES, PRIMEIRA TURMA, julgado em 20/09/2012, DJe 25/09/2012)
STF no tem admitido o prequestionamento implcito. As duas turmas: (AI 735115 AgR,
Relator(a): Min. DIAS TOFFOLI, Primeira Turma, julgado em 10/04/2012) e (ARE 652661
AgR, Relator(a): Min. RICARDO LEWANDOWSKI, Segunda Turma, julgado em
22/11/2011)
STJ admite o prequestionamento implcito - (AgRg no AREsp 161.647/SP, Rel. Ministro
NAPOLEO NUNES MAIA FILHO, PRIMEIRA TURMA, julgado em 23/10/2012, DJe
09/11/2012), (REsp 1345910/MG, Rel. Ministro HERMAN BENJAMIN, SEGUNDA
TURMA, julgado em 09/10/2012, DJe 31/10/2012) e (AgRg nos EDcl no REsp 1178080/RJ,
Rel. Ministra MARIA ISABEL GALLOTTI, QUARTA TURMA, julgado em 02/10/2012,
DJe 15/10/2012)

Verso de 1.04.2013
STF no admite o prequestionamento ficto O STF, em princpio, no admite o

prequestionamento ficto da questo constitucional. (AI 689706 AgR-ED, Relator(a): Min.
ELLEN GRACIE, Segunda Turma, julgado em 12/04/2011)
- O STJ no admite o prequestionamento ficto, decorrente da mera oposio de EDcl, sem
manifestao na deciso (sm. 211). STJ - (EDcl no AgRg no AREsp 195.369/RJ, Rel.
Ministro CASTRO MEIRA, SEGUNDA TURMA, julgado em 27/11/2012, DJe 06/12/2012)
Smulas do STJ
418: inadmissvel o recurso especial interposto antes da publicao do acrdo dos
embargos de declarao, sem posterior ratificao.
320 - A questo federal somente ventilada no voto vencido no atende ao requisito do
prequestionamento.
316 - Cabem embargos de divergncia contra acrdo que, em agravo regimental, decide
recurso especial.
211: Inadmissvel recurso especial quanto questo que, a despeito da oposio de embargos
declaratrios, no foi apreciada pelo Tribunal a quo.
207: inadmissvel recurso especial quando cabveis embargos infringentes contra o acrdo
proferido no tribunal de origem.
203: No cabe recurso especial contra deciso proferida por rgo de segundo grau dos
Juizados Especiais.
96
187: deserto o recurso interposto para o STJ, quando o recorrente no recolhe, na origem, a
importncia das despesas de remessa e retorno dos autos.
126: inadmissvel recurso especial, quando o acrdo recorrido assenta em fundamento
constitucional e infraconstitucional, qualquer deles suficiente, por si s, para mant-lo, e a
parte vencida no manifesta recurso extraordinrio.
115: Na instncia especial inexistente recurso interposto por advogado sem procurao nos
autos.
83: No se conhece do recurso especial pela divergncia, quando a orientao do tribunal se
firmou no mesmo sentido da deciso recorrida.
13: A divergncia entre julgados do mesmo tribunal no enseja recurso especial.
7: A pretenso de simples reexame de prova no enseja recurso especial.
Obs. acerca da smula 07 do STJ - Obs. cabe RESP para revalorao da prova, o que no
se confunde com reexame, que vedado. (REsp 1.036.178). (REsp 683.702). (REsp
184.156). (REsp 734.541). (REsp 461.539). (REsp 1106827/SP). Fred Didier ressalta que h
possibilidade de Resp por violao s regras do direito probatrio (valorao e
admissibilidade da prova).
5: A simples interpretao de clusula contratual no enseja recurso especial.
Observao: Resoluo n 8/2008 do STJ, que estabelece os procedimentos relativos
ao processamento e julgamento de recursos especiais repetitivos. (somente artigos
mais
importantes).
Disponvel
em:
http://www.stj.gov.br/portal_stj/publicacao/engine.wsp?
tmp.area=642&tmp.texto=88636

Verso de 1.04.2013
Ponto 8.c. Ao cvel originria nos

descumprimento de preceito fundamental.
tribunais.
Reclamao.
Arguio
de
Cleber de Oliveira
Juspodivm.
Ao cvel originria nos tribunais
Ao civel originria expresso utilizada para fazer referncia s matrias de natureza civil
submetidas originariamente ao STF/STJ/TRF/TJ, quando aquela corte passa a funcionar como
rgo de jurisdio comum. A competncia originria do STF, em matria civil, est
espalhada nas alneas do art. 102, I, da CF e a do STJ no art. 105, I, tambm da CF. A
competncia dos TRFs est no art. 108, I, da CF. J a dos Tribunais Estaduais, segundo o art.
125, 1, da CF, ser traada pelas Constituies Estaduais e pelo CODJ.
De acordo com o glossrio jurdico do STF: (ACO) Ao usada para garantir um direito ou o
cumprimento de uma obrigao civil (diferente de Ao penal). originria quando comea
no Supremo Tribunal Federal, por tratar de: litgio entre Estados estrangeiros ou organismos
internacionais e a Unio, Estados, Distrito Federal e Territrios; conflitos entre a Unio,
Estados, Distrito Federal e Territrios, inclusive entre os rgos da administrao indireta.
97
A competncia o critrio de distribuir entre vrios rgos judicirios as atribuies relativas

ao desempenho da jurisdio. Em determinadas hipteses, a competncia distribuda em
razo da hierarquia (espcie de competncia funcional) dos rgos jurisdicionais, como ocorre
nos casos de competncia originria dos tribunais superiores e em relao competncia
recursal. A CR/88 apresenta diversos dispositivos que atribuem competncia originria dos
tribunais para julgar aes cveis, como mandado de segurana, habeas data, mandados de
injuno, ao rescisria, entre outros.
Nos processos de competncia originria, no vigora, em regra, a dualidade de jurisdio, no
desafiando, pois, recursos ordinrios, salvo previso expressa. Nesse sentido: Toda vez que a
Constituio prescreveu para determinada causa a competncia originria de um Tribunal, de
duas uma: ou tambm previu recurso ordinrio de sua deciso (CF, arts. 102, II, a; 105, II, a e
b; 121, 4, III, IV e V) ou, no o tendo estabelecido, que o proibiu. (RHC 79785,
Relator(a): Min. SEPLVEDA PERTENCE, Tribunal Pleno, julgado em 29/03/2000). Isso,
porm, segundo STJ, no impede a interposio de RE e de REsp, impugnao tpica dos
julgados dos Tribunais locais.
Abordagem especfica no STF
Segundo Roberto Rosas (in Direito Processual Constitucional RT, p. 125) dentro da
competncia do STF ressalta a chamada ao cvel originria, prevista no Art. 102 I, e, f,
n e r, CF. Em nossa abordagem iremos nos abster de cuidar de outras aes que tenham
natureza cvel e que podem se situar no mbito da competncia do STF, posto que abordadas
em outros Pontos do programa (Mandado de Segurana, Habeas Data, Mandado de
Injuno), nos atendo assim aos aspectos da ao citada nos dispositivos supra.
Assim presente que so aes originrias: a) o litgio entre Estado estrangeiro ou organismo
internacional e a Unio, o Estado, o Distrito Federal ou o Territrio; b) aquelas entre a Unio

Verso de 1.04.2013
e os Estados, Unio e o Distrito Federal e ainda entre Estados, inclusive entidades da

administrao indireta; c) aquelas em que mais da metade dos membros do tribunal de
origem estejam impedidos ou sejam direta ou indiretamente interessados ; d) aquelas que
sejam do interesse direto ou indireto de todos os membros da magistratura; e, e) as aes
contra o CNJ e contra o CNMP. De se ressaltar que as causas previstas nas letras c e d
no so em sua origem do STF, mas passam a ser em razo daqueles fatos ali descritos. No
que toca as aes previstas na letra b a jurisprudncia da Suprema Corte no sentido de que
deve haver um conflito federativo para o deslocamento da competncia, ou seja, o conflito
pe em risco a harmonia exigida para a Federao, sem o que no se cogita da ao cvel
originria.
A grande maioria dessas alneas revela competncias que no esto associadas ao sistema de
controle de constitucionalidade. Muitas delas, por sua natureza civil, e porque originadas
diretamente no STF, recebem o nome genrico de aes civis originrias (ACO). Concluso:
A ao civil originria no instrumento tpico para o exerccio do controle abstrato da
constitucionalidade, seja porque no se destina ao exame da validade das leis e atos
normativos em face da Constituio, seja porque seu exerccio supe a existncia de um caso
concreto. STF - 1. O controle abstrato de lei ou de ato normativo do Poder Pblico no pode
ser o objeto principal da ao cvel originria. (ACO 1574 AgR, Relator(a): Min. CRMEN
LCIA, Tribunal Pleno, julgado em 19/05/2011)
STF e aes cveis originrias:
1 Ante o disposto na alnea e do inciso I do art. 102 da CF, cabe ao STF processar e julgar
originariamente ao civil pblica proposta pelo MPF contra a Itaipu Binacional. (Rcl 2.937,
Rel. Min. Marco Aurlio, julgamento em 15-12-2011, Plenrio); 2 A ao cvel originria
procedimento no qual o STF atua como instncia originria prestando no s a tutela de
conhecimento inicial como a prpria prestao jurisdicional executiva, se for o caso, nos
termos dos arts. 102, I, e, f e m, da CF e 247 e seguintes do RISTF. (RE 626.369-ED-ED,
voto da Rel. Min. Ellen Gracie, julgamento em 1-3-2011, Segunda Turma, DJE de 24-32011.); 3 A dvida, suscitada por particular, sobre o direito de tributar, manifestado por dois
Estados, no configura litgio da competncia originria do STF. (Smula 503.); 4 "Compete
ao Supremo a soluo de conflito de atribuies a envolver o MPF e o MP estadual." ACO
1.281, Rel. Min. Crmen Lcia, julgamento em 13-10-2010, Plenrio, DJE de 14-12-2010; 5
Para fim da competncia originria do STF, de interesse geral da magistratura a questo de
saber se, em face da Loman, os juzes tm direito licena-prmio. (Smula 731); 6 No
gera por si s a competncia originria do STF para conhecer do mandado de segurana com
base no art. 102, I, n, da Constituio, dirigir-se o pedido contra deliberao administrativa do
Tribunal de origem, da qual haja participado a maioria ou a totalidade de seus membros.
(Smula 623); 7 As decises do CNJ que no interferem nas esferas de competncia dos
tribunais ou dos juzes no substituem aquelas decises por eles proferidas, pelo que no
atraem a competncia do Supremo Tribunal. (MS 29.118-AgR, Rel. Min. Crmen Lcia,
julgamento em 2-3-2011, Plenrio, DJE de 14-4-2011.)
Rito A ao vem regulada nos Arts. 247 a 251 do RISTF sendo ali fixado em linhas gerais
que o prazo para a contestao ser fixado pelo relator, podendo o mesmo delegar atos
instrutrios a juiz ou tribunal que tenha competncia para onde sero produzidos, hiptese
clara de delegao de competncia (idntica ao Art. 102 I m CF). Segue despacho
saneador com vistas sucessivas ao autor, ao ru e ao PGR para arrazoarem em 5 dias.
Findo o prazo lanar relatrio sendo encaminhada cpia aos demais ministros marcando dia
de julgamento. Na sesso de julgamento ser dada a palavra ao autor, ao ru e ao PGR por 30
minutos prorrogveis, seguindo julgamento. Importa notar o descabimento de apelao nas
98

Verso de 1.04.2013
aes cveis originrias (ACO (QO) 307-MT, rel. Min. Nri da Silveira, 10.4.2002. Ademais,
no h no RISTF previso de apelao contra julgamento de ao cvel originria.
Reclamao
Quanto natureza jurdica, h pelo menos 9 (nove) correntes, conforme compilao de
LENZA (2009, p. 248): a) ao (Pontes de Miranda e Didier); b) recurso ou sucedneo
recursal (Moacyr Amaral dos Santos); c) remdio incomum (Orozimbo Nonato); d) incidente
processual (Moniz de Arago); e) medida de direito processual constitucional (Jos Frederico
Marques); f) medida processual de carter processual (Min. Djaci Falco); g) instrumento de
extrao constitucional (Min. Marco Aurlio, Rcl 336); h) simples postulao perante o
prprio rgo que proferiu uma deciso para o seu exato e integral cumprimento direito de
petio (Ada Grinover); i) provimento mandamental de natureza constitucional (Pedro
Lenza).
- STF ELLEN GRACIE 2003 - ADI 2212/CE - CEAR - A natureza jurdica da
reclamao - enquadrada como manifestao do direito de petio;
A CF prev a reclamao para o STF (art. 102, I, l) e para o STJ (art. 105, I, f). H
previso fora da CF no Regimento Interno do TST, no do TSE e no do STM (nesse ltimo do
CPPM e da lei federal 8.457/92).
Cabimento: Exerccio do direito de petio ou do direito de ao, a reclamao uma
demanda tpica: somente pode ser utilizada em hipteses previamente determinadas pelo
legislador. So hipteses: (i) para a preservao da competncia e (ii) para garantir a
autoridade da deciso do tribunal. H uma nova modalidade de cabimento (iii) a reclamao
contra ato/deciso que desrespeitou enunciado da smula vinculante do STF.
99
remdio processual que se presta a aparelhar a parte para denunciar ao STF e ao STJ atos ou
decises ofensivas a sua competncia ou autoridade de suas decises. Em relao garantia
da autoridade de uma deciso, a reclamao pode ser usada, basicamente, em duas situaes:
a) em virtude de decises proferidas em processo objetivo (ADI, ADC, ADPF...), caso em que
qualquer pessoa pode reclamar; b) decises proferidas em processo subjetivo, ressalvando
que, nesta hiptese, apenas aquele fez parte do feito tem legitimidade para tal.
Se o ato impugnado revestiu-se de autoridade de coisa julgada, no mais possvel discuti-lo
por meio de reclamao (cabvel, nesse caso, ao rescisria). possvel ajuizar,
concomitantemente, reclamao e o recurso cabvel.
Reclamao contra ato administrativo ou deciso judicial que contrariar smula vinculante
aplicvel ou que indevidamente a aplicar (art. 103-A, 3, CR/88). Importante a
regulamentao da norma constitucional pela Lei 11.417/2006, especialmente o art. 7: Da
deciso judicial ou do ato administrativo que contrariar enunciado de smula vinculante,
negar-lhe vigncia ou aplic-lo indevidamente caber reclamao ao STF, sem prejuzo dos
recursos ou outros meios admissveis de impugnao. 1 o Contra omisso ou ato da
administrao pblica, o uso da reclamao s ser admitido aps esgotamento das vias
administrativas. 2o Ao julgar procedente a reclamao, o STF anular o ato administrativo
ou cassar a deciso judicial impugnada, determinando que outra seja proferida com ou sem
aplicao da smula, conforme o caso.
Outro Ponto relevante que o STF e do STJ tm admitido reclamao para o STJ de decises
dos Juizados Especiais que contrariem a jurisprudncia do STJ. Importante: no confundir
a reclamao constitucional com a Reclamao da Resoluo n 12/2009 do STJ. Eis o
teor da resoluo. 1. As reclamaes destinadas a dirimir divergncia entre acrdo prolatado
por turma recursal estadual e a jurisprudncia do STJ, suas smulas ou orientaes
decorrentes do julgamento de recursos especiais processados na forma do art. 543-C do CPC

Verso de 1.04.2013
sero oferecidas no prazo de quinze dias, contados da cincia, pela parte, da deciso
impugnada, independentemente de preparo. 1 A petio inicial ser dirigida ao
Presidente deste Tribunal e distribuda a relator integrante da seo competente, que
proceder ao juzo prvio de admissibilidade. 2. O relator decidir de plano reclamao
manifestamente inadmissvel, improcedente ou prejudicada, em conformidade ou
dissonncia com deciso proferida em reclamao anterior de contedo equivalente. (...) Art.
6. As decises proferidas pelo relator so irrecorrveis.
- STJ - RECLAMAO DE QUE TRATA A RESOLUO STJ N 12/2009. NATUREZA
RECURSAL. IMPOSSIBILIDADE DE S UMA RECLAMAO IMPUGNAR
ACRDOS PROFERIDOS EM DIFERENTES AES. (...) 2. A reclamao que busca
evitar a manuteno de decises conflitantes a respeito da interpretao da legislao
infraconstitucional no mbito do Poder Judicirio, teve sua viabilidade declarada no
julgamento dos EDcl no RE 571.572/BA (relatora a Min. ELLEN GRACIE), tendo seu
processamento regulado pela Resoluo STJ n 12/2009. 3. Referida Resoluo estipula, em
seu art. 1, caput, um prazo para o ajuizamento da reclamao, o que denota sua natureza
recursal, diferentemente do que ocorre com as reclamaes dos arts. 102, I, "l" e 105, I, "f", da
Constituio Federal, que buscam preservar as competncias e garantir a autoridade das
decises do STF e desta Corte, sem que haja prazo especificado para o seu ajuizamento.
(existem assim duas reclamaes distintas uma com prazo na resoluo do stj e outra da cf
sem prazo para ajuizamento uma com natureza de recurso e outra no) (...) (EDcl na Rcl
5.053/SP, Rel. Ministro RAUL ARAJO, SEGUNDA SEO, julgado em 09/02/2011)
100
- Parte da doutrina prega a inconstitucionalidade da resoluo 12 do STJ que criou um recurso

contra decises dos juizados especiais lembrando que o STJ se negou a julgar os recursos
dos juizados por entender no ter competncia. Mas, o STF julgou vlida a resoluo 12/2009
do STJ.
Leitura obrigatria: STF - (RE 584073 ED, Relator(a): Min. ROSA WEBER, Primeira Turma,
julgado em 25/09/2012) STJ (AgRg na Rcl 9.189/RS, Rel. Ministro ARI PARGENDLER,
PRIMEIRA SEO, julgado em 28/11/2012, DJe 05/12/2012)
Na CF, h previso de reclamao apenas no mbito do STF e do STJ. O Supremo, porm,
reconheceu a constitucionalidade da CE do Cear, que previu a possibilidade de reclamao
em relao ao TJCE (ADI 2.212-1-CE). Na oportunidade, disse que a ausncia de previso
expressa na CF quanto aos Estados-membros no a inviabiliza, j que se trata de direito de
petio.
No se admite a criao de Reclamao por meio do Regimento Interno - STF (RE 405031,
Relator(a): Min. MARCO AURLIO, Tribunal Pleno, julgado em 15/10/2008)
No cabe reclamao, no STF, em face de smula sem efeito vinculante (RCL 11.235).
Smulas do STF 734: No cabe reclamao quando j houver transitado em julgado o ato
judicial que se alega tenha desrespeitado deciso do Supremo Tribunal Federal. Smula 368:
No h embargos infringentes no processo de reclamao.
Obs. Fred Didier - acerca da Smula 734/STF - no cabe reclamao quando j houver
transitado em julgado o ato judicial que se alega tenha desrespeitado deciso do STF. No
obstante a smula, no h prazo para o ajuizamento da reclamao, observado o trnsito em
julgado. A reclamao, havendo trnsito em julgado, no pode caracterizar-se como
sucedneo de ao rescisria, o que inadmissvel;
Procedimento: Tem procedimento fixado na Lei 8.038/1990, no RISTF e no RISTJ. O
ajuizamento depende de provocao da parte ou do MP. Instruda com prova documental e

Verso de 1.04.2013
dirigida ao Presidente do tribunal, deve ser autuada e distribuda ao relator da causa principal,
sempre que possvel. Ao despachar a reclamao, o relator: (i) requisitar informaes a
serem prestadas em 10 dias (o RISTF fala 5, prevalece o prazo legal 10); e (ii) ordenar, se
necessrio, para evitar dano irreparvel, a suspenso do processo ou do ato impugnado (essa
deciso tem natureza de tutela antecipada, mas pode ser concedida ex officio pelo relator). O
MP, quando no intentar, ter vista dos autos, por 5 dias aps o decurso do prazo para
informaes. No que toca a competncia para julgar do plenrio do STF e no STJ do rgo
especial.
Efeitos da deciso: se reconhecer a procedncia da reclamao podem ser adotadas duas
providncias: a) Cassar a deciso ou anular o ato administrativo; e b) avocar o processo de
conhecimento onde houve a usurpao.
Observaes Fred Didier: (p. 459 em diante) a) a reclamao constitucional provoca, no a
anulao ou reforma da deciso exorbitante, mas sua cassao (sem necessidade de o rgo
inferior proferir outra) ou a avocao dos autos, para a observncia da competncia do
tribunal; b) exerccio de jurisdio contenciosa a deciso nela proferida produz coisa
julgada material; (segundo linha de Fred que no concorda com a natureza jurdica de direito
de petio para a reclamao, mas de ao) produzindo a coisa julgada a deciso da
reclamao, no poder haver a repropositura de idntica reclamao; c) no depende de
sucumbncia. No est sujeita a qualquer prazo preclusivo; d) tambm no incidente
processual; o incidente somente existe se houver antes um processo judicial em curso; pode
haver reclamao constitucional sem que sequer haja processo anterior, mas simples inqurito
policial, e ainda assim, a competncia do tribunal superior pode estar sendo usurpada; cabe
tambm reclamao contra autoridade administrativa; e) a reclamao uma ao de
fundamentao vinculada; f) a reclamao cabvel quando haja ofensa deciso especfica
do tribunal. No se admite sua propositura para assegurar o respeito ao entendimento
jurisprudencial, ou seja, no cabe reclamao em razo de mera contrariedade orientao
jurisprudencial do tribunal; g) RISTF art. 161 - O Relator poder julgar a reclamao
quando a matria for objeto de jurisprudncia consolidada do Tribunal. (analogicamente ao
art. 557 do CPC); h) procedimento no se admite dilao probatria as provas devem ser
pr-constitudas com a inicial da reclamao; i) sujeito passivo da reclamao qualquer
pessoa ou rgo do judicirio, executivo e legislativo; j) contra a deciso da reclamao
cabem: RE, Resp. embargos de declarao e agravo interno. No cabem: agravo de
instrumento dos arts. 524 e 527, embargos de divergncia e ROC.
101
No cabe reclamao para os processos decididos em repercusso geral. Nesse sentido - STF
Rcl 12600 AgR, Relator(a): Min. RICARDO LEWANDOWSKI, Tribunal Pleno, julgado em
17/11/2011.
RISTF Acerca da reclamao leitura obrigatria art. 70 e 156-162.
Argio de descumprimento de preceito fundamental (ADPF)
Previso art.102, 1, CR/88 e Lei 9.882/99. Entendia o STF, antes da Lei n 9.882/99, que se
tratava de norma constitucional de eficcia limitada (STF AGRPET 1140/TO).
No encontra similitude perfeita no direito comparado; remotamente tem similitude com o
recurso constitucional alemo e com o writ of certiorari dos Estados Unidos.
Competncia: STF
Parmetro: violao de preceito fundamental da CR/88 (Preceitos Fundamentais ADPF 33):
a) Princpios Constitucionais; b) Princpios Sensveis (que so princpios constitucionais); c)
Clusulas Ptreas; d) Direitos Fundamentais (que so clusulas ptreas); e e) Normas de

Verso de 1.04.2013
Estrutura do Estado Brasileiro. A esse respeito, diga-se que preceito no se confunde com
principio. Preceito uma norma, que pode ser principio ou regra.
Obs. Lenza o STF ainda no definiu o que preceito fundamental. Tem julgado
casuisticamente o que no preceito fundamental.
Carter subsidirio (art.4, 1, da Lei 9.882/99). Assim, se houver outro meio de impugnar a
leso, no cabe ADPF. Esse meio, segundo o STF, tem que ter a mesma amplitude, a mesma
imediaticidade e a mesma efetividade da ADPF. (nesse sentido - STF - ADPF 141 AgR,
Relator(a): Min. RICARDO LEWANDOWSKI, Tribunal Pleno, julgado em 12/05/2010 e
ADPF 172 MC-REF, Relator(a): Min. MARCO AURLIO, Tribunal Pleno, julgado em
10/06/2009)
Hipteses de Cabimento:
1) ADPF Autnoma: art. 1, caput: evitar ou reparar leso a preceito fundamental, resultante
de ato do Poder Pblico (lei ou ato normativo municipal e lei anterior a CR/88 podem ser
objeto de ADPF).
2) ADPF Incidental ou por Equiparao: art. 1, pargrafo nico: surge a partir de um caso
concreto; controvrsia constitucional e relevante fundamento questionamento da
controvrsia do prprio ato. STF somente decide questo constitucional.
Gilmar Mendes acerca da ADPF incidental - Assim, tal como na ao declaratria, tambm na
argio de descumprimento de preceito fundamental a exigncia de demonstrao de
controvrsia judicial h de ser entendida como atinente existncia de controvrsia jurdica
relevante, capaz de afetar a presuno de legitimidade da lei ou da interpretao judicial
adotada e, por conseguinte, a eficcia da deciso legislativa.
102
Bulos classifica a ADPF em: (p. 243) 1 - preventiva - evitar leses; 2 - repressiva reparar leses; 3 - autnoma - prevista no art. 1, caput; seu objeto mais amplo, pois no
se restringe aos atos normativos; leso a preceito fundamental resultante de qualquer ato
(legislativo etc); 4 - incidental - art. 1, pargrafo nico, I; quando for relevante o
fundamento da controvrsia. Aqui o ato atacado deve ser normativo.
Objeto: Lei ou ato normativo; qualquer ato do poder pblico. Ex. deciso de um juiz ou
tribunal. No pode ser ato de particular. Somente aqueles equiparados a ato do poder pblico.
Lei municipal pode ser objeto de controle concentrado no caso de ADPF. No ato do Poder
Pblico: proposta de emenda constitucional; smula de tribunal; veto (em relao ao veto h
quem defenda que apenas o veto poltico no passvel de ADPF, no se podendo impedir o
manejo da ao em face do veto jurdico).
No cabe ADPF em face de deciso transitada em julgado (ADPF 243).
Legitimao ativa: art. 2 da Lei 9.882/99. Os mesmos da ADI e da ADC. Observadas as
mesmas regras da pertinncia temtica Lenza e Bulos; Bulos - mesmo envolvendo leis ou
atos municipais, prefeitos e vereadores no detm legitimidade; (p. 245) Legitimao passiva:
rgo ou agente ao qual se imputa o descumprimento do preceito fundamental.
Procedimento: A petio inicial ser apresentada em duas vias, devendo conter cpias do ato
questionado e dos documentos necessrios para comprovar a impugnao, alm da indicao
do preceito constitucional que considera violado. A argio realizada na hiptese de
controvrsia constitucional sobre lei ou ato normativo federal, estadual ou municipal,
includos os anteriores constituio, dever vir acompanhada de comprovao dessa
controvrsia judicial. Petio inicial: ser indeferida liminarmente pelo relator quando no for

Verso de 1.04.2013
o caso de ADPF, faltar algum requisito legal ou for inepta, cabendo dessa deciso agravo ao
Plenrio. Analisado o pedido de liminar, se houver, o relator solicitar as informaes s
autoridades responsveis pela prtica do ato questionado, no prazo de 10 dias, a entendendo
necessrio, poder ouvir as partes nos processos que ensejaram a argio, requisitar
informaes adicionais, designar perito ou comisso de peritos para que emitam parecem
sobre a questo, ou, ainda, fixar data para declaraes, em audincia pblica, de pessoas com
experincia e autoridade na matria. Podero ser autorizadas sustentao oral e juntada de
memoriais, por requerimento dos interessados no processo. Decorrido o prazo das
informaes, o relator lanar o relatrio e pedir dia para julgamento; Informaes prazo
de 10 dias (art. 5). Ao final, ouvida a PGR (5 dias).
- Capez/Chimenti p. 373 ora a ADPF mais restrita que a ADI e a ADC (preceitos
fundamentais) ora mais ampla (direitos municipais e anterior CF/88).
Admite-se a fungibilidade, em alguns casos: se entra com uma ADPF e era caso de ADI, e.g.,
o STF transforma a ADPF em ADI ou o inverso. Nesse sentido STF ADI/MC 4105
Relator(a): Min. MARCO AURLIO, Tribunal Pleno, julgado em 17/03/2010. A ADPF pode
ser convertida em ADI, exceto se tiver como objeto ato normativo ou lei municipal.
(BULOS); A jurisprudncia admite amicus curiae. (ADPF 73 e 33)
Quorum para instalao da sesso e para a deciso: A deciso somente ser tomada se
presentes dois teros dos ministros (08 ministros); porm, em caso de declarao de
inconstitucionalidade, haver necessidade de maioria absoluta (voto de seis ministros). Obs.
(concordo com o elaborador do resumo do 26 concurso o elaborador do resumo do 25
concurso falou em maioria simples, mas de fato a maioria absoluta).
103
Medida liminar (art. 5). Art. 5o O STF, por deciso da maioria absoluta de seus membros,
poder deferir pedido de medida liminar na argio de descumprimento de preceito
fundamental. 1o Em caso de extrema urgncia ou perigo de leso grave, ou ainda, em
perodo de recesso, poder o relator conceder a liminar, ad referendum do Tribunal Pleno.
Efeitos: erga omnes, vinculante e ex tunc (passvel, porm, de modulao art. 11). Acerca da
modulao de efeitos leitura obrigatria - STFRE 395902 AgR, Relator(a): Min. CELSO
DE MELLO, Segunda Turma, julgado em 07/03/2006.
O art. 10, 3, da Lei da ADPF, diz que A deciso ter eficcia contra todos e efeito
vinculante relativamente aos demais rgos do Poder Pblico. No faz distino, pois, entre
Judicirio, Executivo e Legislativo, como ocorre com a ADI, por exemplo. Assim, h corrente
sustentando que o Legislativo, inclusive, no poderia legislar em sentido contrrio,
entendimento, entretanto, que, se adotado, pode permitir a fossilizao da Constituio.
Irrecorribilidade, salvo embargos de declarao. No cabe ao rescisria. A deciso fixa as
condies e o modo de interpretao e aplicao do preceito fundamental. Em regra, efeitos
erga omnes e vinculante.
IMPORTANTE: (Est-se discutindo no STF ADIn 2.231/DF a constitucionalidade de
vrios dispositivos da Lei 9.882, inclusive relacionados liminar) - STF CONCLUIU
PROVISORIAMENTE QUE A ADPF CONSTITUCIONAL.
STF:
- STF - A arguio de descumprimento de preceito fundamental no a via adequada para se
obter a interpretao, a reviso ou o cancelamento de smula vinculante. (ADPF 147 AgR,
Relator(a): Min. CRMEN LCIA, Tribunal Pleno, julgado em 24/03/2011)

Verso de 1.04.2013
- STF LEGITIMIDADE ARGUIO DE DESCUMPRIMENTO DE PRECEITO

FUNDAMENTAL No esto includos os cidados. (ADPF 226 AgR, Relator(a): Min.
MARCO AURLIO, Tribunal Pleno, julgado em 09/06/2011).
Ponto 9.a. A resposta do ru: contestao, excees, reconveno. Revelia. Direitos
Indisponveis.
Paula Ins Trajano Mattos
Principais obras consultadas: Resumo do Grupo do 25 Luiz Guilherme Marinoni. Teoria
Geral do Processo. 2 Edio. Ed. RT; Luiz Guilherme Marinoni. Manual do Processo de
Conhecimento. 5 Edio. Ed. RT; Luiz Guilherme Marinoni. Cdigo de Processo Civil
Comentado. 2 Edio. Ed. RT; Nelson Nery Jnior. Cdigo de Processo Civil Comentado.
11 Edio. Ed. RT; Daniel Amorim Assumpo. Manual de direiot processual civil. 4 ed. So
Paulo: Mtodo, 2012; Leonardo de Medeiros Garcia, Roberval Rocha. Ministrio Pblico
Federal edital sistematizado. 2.ed. Bahia: Juspodivm,2012; Daniel Assumpo Neves e
Rodrigo da Cunha Lima Freire. Codigo de processo civil para concursos. 3 ed. Bahia:
Juspodivm, 2012;
Legislao bsica: Art. 5, LV, CF, e Arts. 297 a 328, do CPC.
Resposta Do Ru. Direito Fundamental Defesa: relao com o Ponto 13 a do programa de
Processo Civil. O Direito Fundamental Defesa decorre do art. 5, LV, CF, e faz necessrio
contraPonto ao direito de ao, pois a legitimidade do poder jurisdicional depende da
participao no processo dos sujeitos que devem ser atingidos pelos efeitos da deciso. A
idoneidade da defesa depende da possibilidade de o ru efetivamente poder negar o direito
pleiteado pelo autor e influir sobre o convencimento do juiz, valendo isso dizer que "o direito
de defesa no consiste apenas na possibilidade de o ru poder se defender nos limites
traados por determinado procedimento, j que a regra legal poder limitar indevidamente o
direito de impugnar a pretenso do autor. (...) Nem todo procedimento, ainda que
formalmente perfeito, atende ao direito de defesa" (Marinoni, Teoria..., p. 312/3). Como todos
os demais direitos fundamentais, a defesa pode ser limitada em hipteses excepcionais,
"racionalmente justificadas pela necessidade de efetiva tutela jurisdicional do direito" (Idem,
p. 312) como, v.g., no contraditrio deferido nas tutelas de urgncia ou na limitao da prova
documental em MS.
104
A resposta do ru constitui nus (somente se manifesta se for de sua vontade). O ru pode

agir negativamente (no ofertar qualquer resposta) como poder agir positivamente
(apresentar sua resposta). O agir do ru pode ser das mais variadas formas, logo resposta um
gnero do qual a contestao faz parte. As respostas mais comuns esto previstas no artigo
297 do CPC: contestao, excees rituais e reconveno. Outros exemplos de respostas do
ru so: chamamento ao processo, nomeao autoria, denunciao da lide, reconhecimento
jurdico do pedido, ao declaratria incidental, impugnao ao valor da causa e impugnao
concesso dos benefcios da assistncia judiciria. Existe ainda a objeo (defesa fundada
em matria que o juiz pode conhecer de ofcio e que no se sujeita precluso CPC 267
3, CPC 301 4) e exceo (defesa fundada em matria que o juiz no pode conhecer de
ofcio e que se sujeita precluso).
A resposta pode ser defensiva (defesa), que veiculada por meio da contestao, das excees
e da impugnao ao valor da causa, e no-defensiva, que pode consistir em um contra-ataque

Verso de 1.04.2013
(veiculado por meio da reconveno) ou no reconhecimento da procedncia do pedido do

autor.
Como regra geral, independentemente da modalidade, a resposta do ru deve ser ofertada em
15 dias, sendo que, nos casos de litisconsrcio passivo, o prazo comum. Ateno para casos
de rus com procuradores distintos (prazo dobro art. 191 CPC) e para casos em que for r a
Fazenda Pblica, Autarquia, Fundao Pblica -art. 10 Lei n. 9.469/97-, Ministrio Pblico
(prazo em qudruplo para apresentao de qualquer resposta art. 188 CPC); e ainda
prazos especiais para: ao de demarcao e diviso de terras (20 dias art. 954 CPC);
embargos de terceiro (10 dias art. 1053 CPC); mandado de segurana (10 dias art. 7, I da
Lei 12.016/
Contestao. Principal instrumento de defesa do ru, veiculando defesas de mrito e/ou
processuais. O contedo da contestao divide-se em duas partes, preliminares e mrito:
As preliminares so de natureza processual e devem, lgica e cronologicamente, ser
examinadas antes do mrito. Este pode dividir-se em preliminares de mrito e mrito em
sentido estrito. A prescrio e a decadncia (CPC 29 IV) (...) so preliminares de mrito. A
impugnao do pedido o mrito em sentido estrito (Nery Junior e Andrade Nery, 2006, p.
494).
"A defesa de mrito diz respeito tutela do direito, assim como aos seus fundamentos de
direito e de fato, enquanto a defesa processuais argui vcios que impedem apreciao do
mrito, por dizerem respeito ao processo e ao, os quais devem obedecer a determinados
requisitos [pressupostos processuais e condies da ao, v.g.] para permitir o julgamento da
pretenso tutela do direito" (Marinoni, Teoria..., p. 325). A defesa de mrito comporta
subdiviso: defesa de mrito direta (na qual o ru nega o fato constitutivo do direito do
autor) e a defesa de mrito indireta (na qual articula fato impeditivo, modificativo ou
extintivo do direito do autor, art. 326, CPC). A defesa processual (tambm chamada de
"defesa contra o rito") se divide em defesas processuais peremptrias (as que tem aptido
para extinguir o feito, impedindo o exame do mrito, em funo de defeito processual
insanvel, art. 267 - ex.: incompetncia territorial, no sistema da L 9.099/95 art. 51 III) e
defesas processuais dilatrias (no extinguem o processo, mas visam regularizar a demanda
para permitir um julgamento mais correto e adequado do mrito da causa - ex.: incompetncia
no sistema do CPC CPC 113 2).
105
A contestao se submete ao princpio da eventualidade, "que d ao ru o direito de arguir

uma defesa para a eventualidade de outra no ser acolhida. Esse princpio tem relao com
a necessidade de todas as defesas - processual, de mrito direita ou indireta - serem
apresentadas em um nico instante" (Marinoni, Teoria..., p. 329), ainda que sejam
incompatveis entre si, sob pena de precluso. So excees ao princpio da eventualidade as
alegaes: (a) de fato ou de direito superveniente; (b) de objees que o juiz pode conhecer de
ofcio (matrias de ordem pblica, processual ou substancial, v.g, art. 267, 3, e art. 301,
4, CPC).
Ao contestar, o ru est ainda sujeito ao princpio do nus da impugnao especfica, pois
no processo civil proibida a contestao genrica (art. 302, CPC) e cabe ao ru impugnar um
a um os fatos articulados pelo autos na petio inicial, sob pena de ser revel em relao quele
que deixou de impugnar. Ateno: o pargrafo nico do art. 302 do CPC permite a
impugnao por negativa geral (advogado dativo, curador especial e ao rgo do
Ministrio Pblico).
Informativo STJ: Ao Indenizatria. Citao. Hora Certa. Contestao Intempestiva. A
nomeao de curador especial, ao ru revel citado por hora certa, nos termos do art. 9, inc. II,

Verso de 1.04.2013
do CPC, medida que se impe quando no comparece o ru aos autos. 2. No h falar em

nomeao de curador especial ao revel, mesmo que ficta tenha cido sua citao, quando o
mesmo comparece aos autos, regularizando sua representao processual, e apresenta
contestao intempestiva ou deixa de faz-lo Ponto prpria. Aplica-se espcie a mxima
dormientibus non sucurrit jus. 3. assente na Corte que a prtica de atos ilcitos, atribudos a
terceiro, como por exemplo o roubo de carga a ser transportada, exclui a responsabilidade da
empresa transportadora, por se revelar motivo de fora maior. 4. Todavia, a apropriao
indbita da carga objeto do contrato de trnsporte, quando praticada por preposto da empresa
transportadora (in casu, o motorista do veculo) no exonera esta de sua responsabilidade,
por no configurar hiptese de fora maior e evidenciar, ainda, sua culpa in eligendo. REsp
1.229.361-SP, Rel. Min. Vasco Della Giustina (Desembargador convocado do TJ-RS), julgado
em 12/4/2011 3 T. Info 469.
Excees Stricto Sensu. Veicula somente temas processuais, mais precisamente algumas
defesas processuais dilatrias (art. 304, CPC: a incompetncia relativa do juzo - pois a
incompetncia absoluta matria de ordem pblica, deduzida a qualquer tempo - e a
parcialidade do rgo julgador). A exceo de incompetncia relativa, logo se no alegada
juntamente com a resposta ocorrer a prorrogao de competncia (precluso). J o
impedimento e a suspeio podem ser alegadas a qualquer tempo.
Note-se que as excees de parcialidade podem ser oferecidas tanto pelo autor quanto pelo
ru, pois ambos podem ser prejudicados pela suspeio ou impedimento. Ateno: o autor no
legitimado para alegar incompetncia relativa em razo da precluso lgica operada no
momento da interposio da petio inicial em juzo relativamente incompetente.
106
Nas excees, figura como excepto o magistrado da causa, motivo pelo qual a competncia
originria para seu julgamento do tribunal ao qual este encontra-se vinculado.
As excees devem ser apresentadas em petio autnoma, mas no necessariamente em
simultaneidade com a contestao. Sendo a exceo oferecida antes da contestao, sua
eficcia suspensiva do processo atingir tambm o curso do prazo para contestar. Seu prazo
para interposio de 15 dias (art. 305 CPC). Como no existe sua previso no art. 30 da Lei
n. 9.099/1995, a exceo de incompetncia (relativa) deve ser alegada na prpria contestao,
enquanto que as excees de suspeio e impedimento (absolutas) devem ser alegadas sempre
em pea autnoma, inclusive no Juizado Especial art. 30, Lei n. 9.099/1995.
Peculiaridade interessante quanto exceo de incompetncia relativa, diz com a
possibilidade de ela ser protocolada no foro do domiclio do ru (inserida no Cdigo por meio
da Lei 11.280/2006), com requerimento de sua imediata remessa ao juzo que determinou a
citao (art. 305, pargrafo nico, CPC).
Reconveno. Trata-se de "resposta em que o ru deixa a posio passiva que tinha na ao
inicialmente proposta - como sujeito em face de quem o autor requer ao Estado a atuao do
direito -, passando a, tambm, ser titular de uma ao prpria, deduzida em detrimento do
autor. (...) Essa ao do ru poderia, certamente, constituir objeto de processo distinto, mas,
por conta da conexo que guarda com o litgio exposto na relao processual j instaurada,
admite a lei possa ser a questo trazida para deciso nos mesmos autos da ao principal"
(Marinoni, Manual..., p. 151/2).
Sendo uma ao, a reconveno gera uma cumulao ulterior de aes (ampliao objetiva
ulterior do processo- duas aes em um processo) em um nico processo (in simultaneus
processus) e deve preencher os requisitos impostos petio inicial. Cabe reconveno em
ao monitria, aps a converso do procedimento em ordinrio

Verso de 1.04.2013
Em ateno ao princpio da identidade bilateral, no se admite reconveno do ru quando

o autor da causa originria demanda em nome de outrem, ou seja, em substituio processual
(art. 315, pargrafo nico, CPC). A reconveno autnoma com relao ao principal, de
modo que "a vinculao estabelecida entre ao e reconveno somente existe para a
instaurao da segunda. Uma vez admitida a reconveno, ambas as demandas comportamse autonomamente, sendo irrelevantes os sucessos de uma para a outra" (Marinoni,
Manual..., p. 156), vide art. 317, CPC. Logo, a desistncia da ao ou a existncia de qualquer
outra causa que impea o julgamento de seu mrito no obsta o julgamento da reconveno.
Inocorrente qualquer dessas hipteses, a ao principal e a reconveno sero julgadas
conjuntamente, por meio de uma nica sentena.
admissvel quando se funda em fato que integra a causa petendi (reconveno conexa com a
ao) ou a causa excipiendi (reconveno conexa com a defesa).
Reconventio Reconventionis: "Alm de contestar, pode o reconvindo propor nova
reconveno, desde que preencha os pressupostos inerentes espcie e a possibilidade de
nova reconveno tenha surgido vista de novo material ftico trazido pelo reconvinte na
reconveno" (Marinoni, Cdigo..., p. 322).
A reconveno tem natureza de faculdade processual, ou seja, se o ru deixar de reconvir,
ainda poder ingressar com uma ao autnoma. Ressalta-se que se ingressar com ao
autnoma que poderia ter sido matria de reconveno gera a conexo (art. 103 do CPC).
Enunciados de Smulas.
107
STF 258. inadmissvel reconveno em ao declaratria.

STJ 292: A reconveno cabvel na ao monitria, aps a converso do procedimento em
ordinrio.
Informativo STJ: Danos Morais. Valor Excessivo. Reconveno. 1. Ao STJ dado revisar
o arbitramento da compensao por danos morais quando o valor fixado destoa daqueles
estipulados em outros julgados recentes deste Tribunal, observadas as peculiaridades de cada
litgio. 2. A admissibilidade da reconveno, alm de condicionada condies da ao e aos
pressupostos processuais comuns a todoas as aes, deve atender ao pressuposto especfico da
conexidade, previsto no art. 315, caput, do CPC, segundo o qual o ru pode reconvir ao
autor quando a reconveno for conexa com a ao principal ou com o fundamento da
defesa. REsp 1.129.256-SP, Rel. Min. Nancy Andrighi, julgado em 12/8/2010. 3 T. Info.
422.
Revelia. Direitos Indisponveis. Previso legal: art. 319 CPC. H revelia quando o ru no
contesta a ao. Pode ser total (ausncia de contestao) ou parcial (descumprimento do nus
da impugnao especificada). A revelia produz dois efeitos: 1. presuno (iuris tantum) de
veracidade dos fatos alegados pelo autor (no ocorre nas hipteses previstas nos arts. 302 e
329 CPC); e 2. desnecessidade de intimao do ru revel, que no tenha advogado constitudo
nos autos, dos atos processuais subsequentes (assim sendo, os prazos correro, contra tal ru,
a partir da publicao - e no da intimao - de cada pronunciamento judicial). Apesar da
revelia, no haver presuno de veracidade dos fatos alegados pelo autor: (a) nos casos de
litisconsrcio passivo, quanto aos fatos impugnados pelo litisconsorte que houver contestado,
desde que esses fatos sejam comuns aos litisconsortes; (b) quando o litgio versar sobre
direitos indisponveis; (c) se a petio inicial no houver sido instruda com o instrumento
pblico ad solemnitatem ou ad substantiam; (d) nos casos de ru citado com hora certa ou por
edital (pois, nesses casos, o juiz deve nomear curador especial, que ter o dever de apresentar
contestao em favor do ru revel, a qual poder, inclusive, ser por negativa geral).

Verso de 1.04.2013
Especificamente sobre a no aplicao dos efeitos da revelia nos casos em que o litgio versa
sobre direitos indisponveis, escreve Marinoni: "Porque o direito discutido indisponvel, os
poderes dispositivos das partes so substancialmente reduzidos. Isso natural, em se
considerando que o direito indisponvel aquele caracterizado precisamente por no
permitir que seu titular dele se desfaa. Ora, se o titular do direito indisponvel no pode,
validamente, alienar seu direito - no plano das relaes humanas, mesmo fora do processo -,
seria um contrassenso permitir, ainda que de maneira indireta (e at mesmo de forma
dissimulada), que essa disposio acontecesse dentro do processo" (Manual..., pg. 133).
A despeito da ocorrncia da revelia, o magistrado poder determinar a produo de provas de
ofcio, conforme art. 130 do CPC.
Enunciados de Smulas. STF 231. O revel, em processo civil, pode produzir provas, desde
que comparea em tempo oportuno.
Informativo STJ: Deciso Extra Petita. Nulidade. Constatado, na petio inicial, apenas o
pedido de reviso do valor cobrado a ttulo de prmio, no poderiam as instncias ordinrias
declarar a ilegalidade do prprio seguro habitacional. Se assim fizeram, proferiram deciso
extra petita, fora do mbito da incidncia da atuao jurisdicional, delimitada pelo prprio
pedido, que deve ser interpretado restritivamente, conforme dispe o art. 293 do CPC. Ao
suprimir o seguro, haver prejuzo aos prprios autores segurados que, sem terem formulado
pedido nesse sentido, deixaro de pagar o prmio e, consequentemente, perdero a cobertura
para os eventos morte e invalidez permanente. Assim, a Turma deu provimento ao recurso
para declarar a nulidade da sentena e do acrdo, determinando o retorno dos autos origem,
para que nova deciso seja prolatada, respeitando os limites do pedido formulado na petio
inicial, notadamente em relao ao seguro por morte ou invalidez permanente. REsp 991.872MS, Rel. Min. Nancy Andrighi, julgado em 6/4/2010. 3T, Info 429.
Informativo STJ: Contestao. Endereamento Errneo. Na espcie, a contestao foi
endereada e protocolizada em juzo diverso e distante daquele no qual tramitava o feito.
Somente aps a sentena que foi encaminhada ao juzo correto. O tribunal a quo manteve o
entendimento do juzo singular e considerou como termo a quo para a contagem do prazo
recursal a data da publicao da sentena (art. 322 do CPC), e no a da intimao do
advogado, uma vez que no havia advogado constitudo nos autos, tendo em vista que a
contestao fora endereada vara incompetente para receb-la e process-la. A Turma negou
provimento ao recurso por entender que no se tratava de mero equvoco, mas de erro
grosseiro, reafirmando correto o entendimento da origem, que considerou o prazo inicial para
a apelao a data da publicao da sentena, dada a revelia. REsp 847.893-SP, Rel. Min.
Sidnei Beneti, julgado em 2/3/2010, 3 T. Info. 425.
108
Ponto 9.b. Provas em Espcie. Procedimento Probatrio.

Principais obras consultadas: Resumo do Grupo do 25; Luiz Guilherme Marinoni. Teoria
Geral do Processo. 2 Edio. Ed. RT.; Luiz Guilherme Marinoni. Manual do Processo de
Conhecimento. 5 Edio. Ed. RT; Luiz Guilherme Marinoni. Cdigo de Processo Civil
Comentado. 2 Edio. Ed. RT; Nelson Nery Jnior. Cdigo de Processo Civil Comentado.
11 Edio. Ed. RT; Leonardo de Medeiros Garcia, Roberval Rocha. Ministrio Pblico
Federal edital sistematizado. 2.ed. Bahia: Juspodivm,2012; Daniel Assumpo Neves e
Rodrigo da Cunha Lima Freire. Codigo de processo civil para concursos. 3 ed. Bahia:
Juspodivm, 2012; Daniel Amorim Assumpo Neves. Manual de direito processual civil,
volume nico, 4 ed, So Paulo: Metodo, 2012;

Verso de 1.04.2013
Legislao bsica: Art. 5, LV, CF e Arts. 332 a 443, do Cdigo de Processo Civil.
Provas Em Espcie. Em virtude da extenso da matria e de seu contedo autoexplicativo,
recomenda-se a leitura dos arts. 332 a 443, CPC. So espcies de prova elencadas no CPC:
Depoimento pessoal da parte: Tem por objetivo obter confisso, real ou ficta, esta em caso
de no comparecimento (art. 343, CPC). Depende de requerimento expresso da parte contrria
(inclusive o Ministrio Pblico, quer seja como parte, quer seja como fiscal da lei), realizado
durante audincia de instruo e julgamento, realizado por uma nica vez e o advogado da
parte contrria poder fazer perguntas. Distingue-se do interrogatrio da parte (art. 342),
que realizado a qualquer momento, de ofcio, por quantas vezes o juiz achar necessrio, com
objetivo de esclarecimento dos fatos pelo juiz, no gerando confisso e as perguntas so feitas
apenas pelo juiz. Procedimento (arts. 344 a 346). Direito de recusa a depor: casos previstos
exemplificativamente no art. 347. regido pelos princpios da impessoalidade e
indelegabilidade (ato personalssimo). sempre realizado por pessoa fsica, sendo que no
caso de pessoas jurdicas esse ser tomado na pessoa de seu representante legal ou preposto
devidamente constitudo com poderes para confessar (o preposto no precisa ser empregado
art. 9, 4 da Lei n. 9099/95). A parte dever ser intimada pessoalmente (pelo menos 24 horas
antes), com a advertncia de presuno de confisso dos fatos contra ela alegados em caso de
no comparecimento/recusa injustificvel ou ainda em caso de comparecimento, mas
permanncia em silncio absoluto*.
109
*Exceto nos casos dos arts. 347 CPC e 229 CC, casos de crimes, casos em que se deva
guardar sigilo em razo da estado/profisso. Contudo o silencia decorrente de crime e sigilo
de estado/profisso no ser admitidos em aes de filiaes, divorcio ou anulao de
casamento.
O depoimento um nus da parte. No comparecimento no gera conduo coercitiva, e
tampouco tipifica crime de desobedincia.
Confisso: Meio de prova que tem natureza de negcio jurdico unilateral, no receptcio,
processual ou no, conforme seja realizado fora do processo ou no (Nery, p. 648). Elementos
essenciais: capacidade da parte, declarao de vontade e objeto possvel. Pode ser anulada
dentro do mesmo processo em que foi concedida ou em ao autnoma em virtude de estar
viciado o consentimento por vcio de vontade ou vcio social (art. 352). A confisso envolve
trs elementos: reconhecimento de um fato; voluntariedade da parte que reconhece o fato e
prejuzo ao confitente decorrente de seu fato. Para que seja vlida a confisso precisa de trs
requisitos: confitente tem que ter capacidade plena (no confessam os incapazes ou os seus
representantes legais); inexigibilidade de forma especial para a validade do ato jurdico e
disponibilidade do direito relacionado ao fato confessado (no admite-se a confisso sobre
fatos que fundamentam direitos indisponveis). Se a confisso for realizada por quem no
possui capacidade esta ser ineficaz. A confisso pode ser judicial (feita nos autos, mediante
atos do processo) ou extrajudicial (realizada fora do processo). A confisso judicial pode ser
feita pela prpria parte, ou pelo seu representante com poderes especiais (se feita por
representante sem poderes especiais ineficaz, contudo pode ser ratificada pelo titular do
direito posteriormente, sendo considerada pelo magistrado como prova atpica). A confisso
judicial provocada a que resulta do depoimento pessoal, podendo ser real (resulta das
respostas emitidas para as perguntas realizadas) e ficta (quando a parte deixa de responder os
questionamentos). Confisso judicial espontnea realizada fora do depoimento pessoal
podendo ser oral, que ser devidamente reduzida a termo ou escrita. A confisso
extrajudicial pode ser realizada oralmente (e reduzida a termo, e somente ter eficcia se a
lei no exigir a forma escrita) ou na forma escrita; quando feita pela parte ou quem

Verso de 1.04.2013
devidamente a represente, possui a mesma eficcia da confisso judicial, contudo se feita por
terceiros ou contida em testamento, ser livremente apreciada pelo juiz. Nenhuma
modalidade de confisso prova plena
Confisso versus Reconhecimento Jurdico do Pedido: "O objeto da confisso so os fatos
capazes, eventualmente, de dar procedncia ao pedido da parte contrria. (...) O objeto do
reconhecimento o prprio direito pleiteado pelo autor A confisso de um fato nem sempre
produz, contra o confitente, a perda da demanda, ao passo que o reconhecimento jurdico do
pedido, verificados todos os pressupostos para sua validade e eficcia, conduz sempre
procedncia em favor do autor" (Idem).
A confisso de um dos litisconsortes no prejudica ao outro (art. 350) e no vale como
confisso a admisso, em juzo, de fatos relativos a direitos indisponveis (art. 351). Ademais,
adotou-se no Brasil a regra da indivisibilidade da confisso (art. 354), pela qual a confisso
deve ser analisada e valorada pelo juiz em conjunto, ao invs de desestruturada e
compartimentadamente e tampouco poder a parte aceit-la naquilo que lhe beneficia e
rejeit-la naquilo que lhe desfavorece. Confisso simples x confisso complexa = confisso
simples o confitente se limita a tratar de fatos contrrios ao seu interesse enquanto que na
confisso complexa alm de fatos contrrios ao seu interesse, tambm haver alegao de
fatos novos favorveis ao confitente.( Daniel Amorim Assumpo Neves. Manual de direito
processual civil, volume nico, 4 ed, So Paulo: Metodo, 2012, p. 443). No que tange
indivisibilidade da confisso cumpre destacar a possibilidade de o magistrado (faculdade
judicial) dividir a confisso complexa para evitar que o confitente use a confisso complexa
como um instrumento dissimulado, erigido nica e exclusivamente em seu interesse
(Marinoni, Curso..., p. 356).
110
Nos termos do art. 351 do CPC, no vale como confisso a admisso, em juzo, de fatos
relativos a direitos indisponveis. So indisponveis os direitos em relao aos quais no
dado ao titular renunciar ou por qualquer forma dispor, enquadrando-se nessa categoria tanto
os pertencentes a certas pessoas (como os incapazes e as pessoas jurdicas de Direito Pblico),
quanto outros vistos pela sua natureza, como por exemplo os relativos personalidade e ao
poder familair (de modo geral, so aqueles relacionados ao estado e capacidade das
pessoas). No pacfico o tratamento da matria quando decorrente o bice de condies
pessoais. Na doutrina, Pontes de Miranda refere como nula apenas a confisso feita por
absolutamente incapaz (Comentrios ao CPC, t. IV, p. 327), enquanto outros autores afirmam
enfaticamente que os relativamente incapazes no podem confessar (Marinoni e Arenhart,
Comentrios..., vol. I, p. 383). Fonte: Cdigo de Processo Civil Interpretado, Marcato (org.),
p. 1126.
Informativos de Jurisprudncia.
STJ Termo. Compromisso. Ajustamento. Confisso. No prospera a pretenso do
recorrente de ter como confisso a assinatura do termo de compromisso de ajustamento, isso
porque a indicao de violao do art. 348 do CPC, dispositivo genrico que trata da
confisso como meio de prova, no se presta para sustentar aquela tese alegada no especial,
da a incidncia, por analogia, da Sm. N. 284-STF (fundamentao deficiente). Igual sorte
no tem a pretenso de violao do art. 462 do CPC (o juiz deve sempre levar em
considerao o fato constitutivo do direito capaz de influir no julgamento da lide), pois o
juzo, apesar de analisar a existncia do projeto de recuperao ambiental apresentado,
decidiu de forma contrria s pretenses do recorrente ao considerar relevante a situao dos
fatos poca da propositura da ao. Precedentes citados: REsp 880.870-PR, e AgRg no REsp
760.783-MG, Dje 15/12/2008. REsp 1.204.134-SP, Rel. Min. Mauro Campbell Marques,
julgado em 7/12/2010. Info 459.

Verso de 1.04.2013
STJ Anulatria. Confisso. Dvida. Correo Monetria. A Turma negou provimento a

recurso de empresa de crdito imobilirio em que o tribunal a quo julgou procedente ao
anulatria de contrato ajuizada pela CEF, reconhecendo diversos erros na apurao de
confisso de dvida quanto a emprstimos tomados junto ao extinto Banco Nacional de
Habitao (BNH), ao qual a CEF sucedeu. Esses emprstimos destinavam-se construo e
comercializao de casas populares com recursos, em grande parte, de fundos pblicos
(FGTS) e caderneta de poupana. Clusula do contrato que a CEF firmou com a empresa
imobiliria, agora anulado, previa 120 dias para anlise dos contratos que deram suporte
consolidao das dvidas, estabelecendo que, findo o prazo, prevaleceria o valor avenado. O
carter pblico dos recursos, afastou, peremptoriamente. Sucede que, aps esgotado esse
prazo contratual, a CEF constatou um valor a menor equivalente a 62% da dvida. Esses
erros quanto correo monetria foram imputados aos programas de informtica
utilizados. Ademais, destacou-se que, para a deciso de anulao, o tribunal a quo
levou em conta, a ocorrncia de transao ou renncia sobre a correo monetria da dvida e
a ocorrncia de erro essencial; esse ltimo no foi atacado no REsp. REsp 1.098.992, Rel.
Min. Luis F. Salomo, j 2/9/2010, 4 T. Info 445.
Exibio de documento ou coisa: Uma das partes tem acesso a documento ou coisa essencial
ao deslinde da causa. Poder ocorrer a exibio de coisa ou documento em uma ao cautelar
nominada preparatria, quando no caso houver o periculum in mora;
Possui trs requisitos: individualizao do documento/coisa (no precisa ser perfeita, basta ser
suficiente entendimento STJ), de forma a permitir que o ru do incidente saber qual a
coisa/documento, e no caso de busca e apreenso para indicar a coisa/documento de tal
medida ao oficial de justia; a finalidade da prova com a indicao dos fatos que se
relacionam com a coisa/documento (visa analise da pertinncia da solicitao da medida pelo
magistrado, e ainda quando feita contra a parte contrria, gera a presuno de veracidade dos
fatos que a parte pretendia com o documento/coisa comprovar) e exige-se a narrativa das
circunstncias em que se funda o requerente para afirmar que a coisa/documento existe e esta
em poder do ru do incidente;
111
Ateno a escusa em exibir a coisa ou documento pode se fundamentar nas cinco hipteses
previstas no artigo 363 do CPC; e o juiz no admitir a recusa da exibio nas trs hipteses
previstas no artigo 358 do CPC.
Exibio difere de Requisio. Requisio de documentos prevista no art. 399 do CPC, e
o meio pelo qual o juiz requisita s reparties pblicas certides, procedimentos
administrativos nas causas em que forem interessados a Unio, Estado, Municpio ou
respectivas entidades da administrao indireta.
Duas espcies: a) contra a parte (art. 355 e ss. incidente processual, sem autonomia;
requerimento na inicial ou contestao; parte intimada para exibir em 5 dias; no cumprido o
nus, reputam-se verdadeiros os fatos que a parte pretendia provar); b) contra terceiro,
determinada de ofcio e fundamentada nos poderes instrutrios, aplicando-se o dever do
terceiro colaborar com a atividade jurisdicional (art. 360 e ss. processo incidente dotado de
autonomia petio inicial e ser autuada em apenso aos autos principais ao incidental;
pedido em petio separada; ru citado para responder em 10 dias; juiz profere sentena; para
o terceiro, exibir no um nus e sim um dever; no cumprido, juiz ordena depsito em
cartrio ou noutro lugar no prazo de 5 dias, impondo ao requerente que o embolse das
despesas que tiver. No havendo cumprimento, determina a expedio de mandado de busca e
apreenso, inclusive, caso necessrio, com auxilio de fora policial, sem prejuzo da
responsabilidade por crime de desobedincia.
Enunciados de Smulas

Verso de 1.04.2013
STJ Smula 372 Na ao de exibio de documentos, no cabe a aplicao de multa

cominatria.
STJ Smula 389 A comprovao do pagamento do custo do servio referente ao
fornecimento de certido de assentamentos constantes dos livros da companhia requisito de
procedibilidade da ao de exibio de documentos ajuizada em face da sociedade annima.
Informativos de Jurisprudncia
STJ Multa cominatria. Exibio. Documentos. Ao ordinria. A Turma entendeu que,
asssim como no cabe a multa cominatria nas aes cautelares de exibio de documentos
(Sm n. 372-STJ), tambm no se admite sua aplicao em pedido incidental de exibio de
documentos para instruir ao ordinria (fase instrutria de processo de conhecimento).
Segundo a Min. Relatora, nessas hipteses, a consequncia do descumprimento injustificado
do nus processual a presuno de veracidade dos fatos que se pretendia comprovar (art.
359 CPC) presuno que no absoluta -, e no a imposio de multa que a lei reserva para
forar o devedor a cumprir obrigao de fazer, no fazer ou entregar coisa. Edcl no AgRg no
Resp 1.092.289, Rel. Min. Maria Isabel Gallotti, j. 19/5/2011, 4 T. Info 473
STJ Multa Moratria. Exibio. Documentos. Cobrana. A recorrente ajuizou ao de
cobrana dos ndices expurgatrios de caderneta de poupana. O juzo determinou que o
banco ru apresentasse extratos da referida conta sob pena de multa diria. Desse contexto,
note-se que no se postula a condenao do ru a uma obrigao de fazer, no fazer ou
entregar coisa, casos em que se aplicariam os arts. 461 ou 461-A do CPC: o que se pede o
cumprimento de obrigao de dar dinheiro. certo que, como dito, foi determinada a exibio
dos extratos de modo incidental, mas isso se deu na fase instrutria da ao com espeque no
no citado art. 461, que o especial tem por violado, mas sim no art. 355 e seguintes do CPC,
dos quais no consta a imposio de multa cominatria. No se olvida que o descumprimento
da ordem incidental de apresentao dos documentos tenha repercusses desfavorveis ao ru,
pois causa reputar como verdadeiros os fatos alegados (art. 359 do CPC). Contudo, isso pode
dar-se, na sentena, aps avaliao criteriosa do juzo das provas e das alegaes das partes.
Da se concluir que inaplicvel essa presuno no mbito de ao cautelar, tal qual
proclamado em recurso repetitivo pela Segunda Seo do STJ. Ressalte-se que mesmo a fase
de liquidao no d azo cominao de multa diria com lastro no art. 461 estuto processual
civil. Se a exibio de documentos (Sm. N. 372-STJ), que no comportam a presuno de
veracidade do art. 359 do CPC, com mais razo no deve ser admitida nas aes ordinrias
em fase de conhecimento, em que cabvel tal presuno. AgRg no Ag 1.179.249, Rel. Min.
Maria Isabel Gallotti, j. 14/4/2011, 4 T. Info 469.
112
STJ Exibio. Documentos. Relao Jurdica. Buscava-se, mediante medida cautelar, que
a administradora de consrcios exibisse os contratos que fez com consorciados, alm dos
extratos dos respectivos pagamentos. Contudo, alegou-se que, para tal, os autores, ora
recorridos, deveriam ter municiado a sua petio inicial com qualquer incio de prova da
constituio da relao jurdica havida entre eles e a administradora. Nesse contexto, v-se
que a cautelar, no caso, no preparatria ou incidental a um processo de conhecimento, mas
sim preparatria prpria execuo judicial, o que admissvel: a existncia da relao
jurdica j foi reconhecida por juzo em momento anterior (no julgamento de ao
declaratria). Da no haver sentido em exigir dos recorridos aquela comprovao j
declarada por sentena. Anote-se que o fato de a exibio ter sido requerida dessa forma no
obsta seu manejo; ao contrrio, ela se refora pela declarao prvia da existncia da relao
jurdica. REsp 1.118.416, Rel. Min Nancy Andrighi, j. 3/5/2011. 3 T. Info 471.
Prova documental: Documento em sentido amplo a coisa capaz de representar um fato.
Documento x Instrumento - instrumento espcie de documento. Sempre que o documento

Verso de 1.04.2013
for produzido por um funcionrio pblico lato sensu haver presuno de veracidade
(relativa) de sua formao. O documento com firma reconhecida em cartrio permite a
presuno de que a assinatura aposta no documento autentica (presuno relativa), mas no
permite a presuno de veracidade de seu contedo. O documento deve vir acompanhando a
inicial ou a contestao, se for indispensvel propositura da ao ou defesa do ru (salvo
excees previstas no artigo 397 do CPC, que permitem a juntada do documento em momento
posterior STJ tem entendimento que se pode permitir a juntada de documentos a qualquer
momento, desde que respeitado o contraditrio, com a oitiva da parte contrria no prazo de 5
dias, desde que no seja extempornea fruto de m-f/deslealdade da parte para surpreender a
parte contrria). Classificao do CPC: a) pblico (prova a declarao, bem como o fato
ocorrido na presena da autoridade, art. 364); b) privado (prova a declarao de cincia, se for
o caso, mas no a ocorrncia do fato; declaraes presumem-se verdadeiras em relao ao
signatrio, art. 368).
A falsidade documental pode ser arguida em ao autnoma, como exceo regra d que a
ao meramente declaratria no pode ter como objeto meros fatos, ainda que jurdicos (art.
4, II do CPC). Poder ser incidental, ou seja, ocorrer durante o processo no qual o documento
foi produzido arguio de falsidade.
Arguio de falsidade: Ao declaratria incidental. Em tese pode ser arguido a qualquer
tempo, mas existe um prazo preclusivo: se for documento que instrui a inicial, arguio
devera ser no prazo da resposta; nos demais casos, em 10 dias aps a juntada do documentos
aos autos. a) questo incidente (no acobertada pela coisa julgada; ocorre se a parte arguiu em
simples defesa, sem o formalismo do incidente de falsidade, art. 390); b) declaratria
incidental (art. 391); Arguio antes da AIJ processamento nos mesmos autos e julgamento
na sentena (caber apelao). Arguio depois da AIJ petio autuada em apenso e
decidida separadamente (caber agravo de instrumento).
113
Prova testemunhal: Declarao em juzo de um terceiro que de alguma forma tenha

presenciado os fatos discutidos na demanda. Existem as testemunhas presenciais
(presenciaram os fatos); as testemunhas de referncia (no presenciou, mas tem
conhecimento dele por informaes, sendo mero indcio) e as testemunhas referidas (da qual
se tem conhecimento por meio do depoimento de outra testemunha). uma prova sempre
permitida, desde que no exista previso legal de modo diverso (art. 400 do CPC). Sujeitos
incapazes de testemunhar esto previstos no artigo 405 do CPC (incapazes, suspeitos e
impedidos), podendo ser ouvidos como informantes - Arguio por contradita. Se a
testemunha foi devidamente intimada, permite-se sua conduo coercitiva. Limitao:
contrato cujo valor excede 10 salrios mnimos no pode ser provado exclusivamente por
testemunha; no se admite inquirio de testemunha sobre fato provado por documento ou
confisso, ou sobre fato que somente por documento ou percia puder ser provado. A
testemunha tem o dever de colaborar com o poder judicirio e o dever de dizer a verdade (sob
pena de incidir em crime de falso testemunho). A testemunha no ser obrigada a depor
somente se os fatos acarretarem dano prpria testemunha, seu cnjuge ou parentes
consanguneos ou afins em linha reta ou colateral em segundo grau (art. 406, I do CPC),
justificando sua recusa, mas no impede de prestar depoimento. Tambm no h dever de
depor a respeito de fatos a cujo respeito por estado ou profisso deva guardar sigilo, tendo em
vista a existncia do dever de no revelar os fatos e quem descumprir esse dever sem justa
causa ser responsabilizado criminalmente, sem prejuzo das sanes civis e administrativas
cabveis. Deve ser produzida em audincia de instruo e julgamento. STJ j decidiu que
direito da testemunha ser ouvida no foro de sua residncia (atravs de carta precatria);
autoridades do art. 411 do CPC tm direito de ser ouvidas em dia, hora, local de sua
preferncia. As testemunhas precisam ser arroladas com antecedncia (art. 407 do CPC),

Verso de 1.04.2013
respeitando o principio do contraditrio e ampla defesa, sendo que ocorrer a precluso

consumativa, sendo vedado posterior alterao, salvo nos casos previstos no art. 408 do CPC.
Havendo divergncia no depoimento de duas ou mais testemunhas, poder ser determinado a
acareao.
Prova pericial: Opinio tcnica orientada pelo juzo (a percia mais um elemento de prova,
sem ser vinculativa), utilizada em casos em que os fatos exijam conhecimento tcnico
especfico.. Espcies (art. 420 do CPC) exame (tem como objeto bens mveis, pessoas,
coisas, coisas e semoventes DNA, obra de arte, documentos, livros, etc); vistoria (tem por
objeto bens imveis); avaliao (objeto a aferio de valor de determinado bem, direito ou
obrigao) e a doutrina aponta ainda uma quarta espcie, a avaliao e arbitramento
(estimativa do valor de um servio ou indenizao). A prova pericial ser dispensada
quando: a) a prova do fato no depender de conhecimento especial de tcnico (STJ, 1 T, REsp
666.889/SC, Rel. Min. Teori Albino Zavaski, j. 25/11/2008), analisado com parcimnia, uma
vez que tem se entendido que, ainda que o juiz tenha conhecimento tcnico, ele no pode
substituir o perito; b) quando for desnecessrio tendo em vista outras provas produzidas nos
autos (robusta prova documental, principalmente fato confessado ou incontroverso), c)
sempre que as partes (inicial ou contestao) apresentarem pareceres tcnicos ou documentos
que o juiz considere elucidativos a respeito das questes de fato (destacando-se que embora a
prova pericial seja mais demorada, cara e complexa, garantido as partes o direito
constitucional produo de provas) e d) verificao de ser o fato impraticvel
(impossibilidade por falta de tecnologia/cincia ou ainda quando a fonte probatria deixar de
existir). A escolha do perito feita pelo prprio magistrado, podendo as partes sugerir nomes
(a deciso de indicao do perito irrecorrvel). O STJ j decidiu (STJ, 2T, Resp 866.240/RS,
Rel. Min. Castro Meira, j. 22/5/2007) que mesmo se tratando de percia complexa (abranja
mais de uma rea de conhecimento tcnico), que no cabe ao perito indicado pelo juiz indicar
outro perito para complementar o trabalho pericial, tendo em vista a necessidade de
conhecimento tcnico em outra rea. Nesses casos, o perito deve informar o juzo acerca da
impossibilidade de finalizar o laudo em sua totalidade, ficando a cargo do juiz a indicao de
outro perito para trabalhar conjuntamente com o anteriormente indicado. A escolha do perito
pelo juiz limitada pelo art. 145, 1 e 2 do CPC, e em caso de ausncia de peritos na
localidade que atendam a esses requisitos, ao juiz permitido a livre escolha. O perito tem
dever de prestar oficio tcnico, podendo escusar-se apenas por motivo legtimo (Art. 146 do
CPC), devendo ser apresentada em 5 dias aps sua intimao, ou do impedimento
superveniente transcorrido o prazo o perito no mais poder requerer a sua dispensa
(precluso temporal). A substituio do perito poder se dar nas situaes previstas no art. 424
do CPC. Com a nomeao do perito, as partes so intimadas para apresentao de quesitos e
assistentes tcnicos no prazo de 5 dias (nus processual imperfeito), caber ainda a
apresentao de quesitos suplementares at o encerramento do trabalho pericial, com a
intimao da parte contrria (contraditrio). O juiz poder indeferir os quesitos impertinentes
e formular os que entender necessrio para formao de seu livre convencimento. Se a pericial
tiver de ser realizada em outro foro, deve-se expedir a carta pertinente (precatria ou
rogatria). As partes so intimadas do dia, hora e local da realizao da pericia, facultado s
partes a ampla participao (objetivo fiscalizador). Finalizado os trabalhos, o perito deve
protocolar em cartrio o laudo pericial, dentro do prazo fixado pelo juiz (prorrogvel por
nica vez). O juiz deve estar atendo que dentre o protocolo do laudo e a realizao de
audincia no deve transcorrer mais do que 20 dias (Art. 433, caput do CPC). Aps protocolo
do laudo, as partes sero intimada para manifestar sobre ele em 10 dias.
114

Verso de 1.04.2013
O artigo 421, 2 do CPC prev a pericial simples (nica admitida nos juizados especiais
estaduais art. 35, caput Lei 9.099/95, que poder ser realizada em audincia de instruo e
julgamento, quando a natureza do ato permitir.
permitido a designao de nova pericia (fatos no devidamente esclarecidos, percia
defeituosa/incompleta), que no necessariamente exclui a primeira percia realizada, podendo
o juiz em sua fundamentao valer-se de ambas percias (art. 439 do CPC). A deciso que
determina a realizao de nova pericia recorrvel por agravo de instrumento.
Destaca-se que em respeito ao livre convencimento motivado (sistema de valorao das
provas adotado no Brasil - persuaso racional) o juiz no est adstrito ao laudo pericial,
podendo decidir de modo diverso, indicando expressamente as razes pelas quais deixou de
adotar o entendimento contido no laudo pericial (art. 436 CPC).
No pagamento dos honorrios: a) percia no realizada haver precluso; b) percia
realizada juiz manda expedir certido de honorrios (ttulo executivo extrajudicial). Percia
mdica no obrigatria (intimidade e dignidade da pessoa humana), mas a negativa pode
criar presuno iuris tantum em desfavor daquele que se recusou a submeter-se.
STJ Abuso sexual. Criana. Percia. Nulidade. A rgida observncia do procedimento
previsto no CPC imprescindvel, mormente o estabelecido no art. 431-A, porque a intimao
do incio da produo da prova propicia parte e ao seu assistente, alm do singelo
acompanhamento do desenvolvimento da percia, o questionamento da capacidade tcnicocientfica do perito indicado e sua eventual substituio, nos termos do art. 424, I, do CPC,
como tambm a apresentao de quesitos suplementares (Art. 425 do mesmo codex).
Observou que todas essas possibilidades outorgam, potencialmente, parte, a condio de
incrementar sua linha de defesa com o acrscimo de dados ou a infirmao das concluses
periciais. Desse modo, entendeu pela nulidade da percia, em decorrncia da no intimao da
recorrente para o incio da produo do laudo pericial e, reputando-se como insanvel,
notadamente por implicar essa ausncia de acompanhamento do assistente tcnico possvel
supresso de informaes na busca da preservao da integridade fsica e psicolgica da
criana. Resp 1.153.849, Rel. p/ ac. Min. Nancy Andrighi, j. 9/11/2010. 3T. Info 455.
115
STJ Percia. Custas. Quesitos Suplementares. Trata-se na origem, de agravo de

instrumento interposto contra deciso interlocutria que, em ao de haveres, determinou que
os ora recorrente adiantassem custas relativas aos quesitos suplementares por eles
apresentados ao perito. Segundo o tribunal a quo, esses novos quesitos, para serem
respondidos, necessitariam de novas diligncias, o que levaria majorao dos honorrios
anteriormente fixados. Afirmou que, no caso, devido extenso dos novos quesitos, eles
possuam autonomia em relao queles inicialmente apresentados e, por isso, representariam,
em essncia, uma nova percia. Assim, para a anlise dessa questo, necessrio o exame de
fatos e documentos neta instncia especial, oq eu se torna invivel, conforme a Sm. n.7/STJ.
Contudo, se as custas relativas aos quesitos suplementares devessem ser sempre adiantadas
por aquele que est obrigado ao adiantamento das custas relativas percia originariamente
requerida, estar-se-ia abrindo uma possibilidade de as partes manipularem, de forma
maliciosa, as regras legais de distribuio do nus econmico do processo. Logo, a Turma
negou provimento ao recurso. REsp 842.316, Rel. Min. Sidnei Beneti, j 25/5/2010, 3 T. Info
436.
Inspeo judicial: Consiste em prova diretamente produzida pelo magistrado (sem a
necessidade de possuir conhecimentos tcnicos ou cientficos), quando inspeciona pessoas,
lugares ou coisas, sem qualquer intermedirio (entre fonte e juiz). Podem ser objetos de

Verso de 1.04.2013
inspeo judicial mveis, imveis, semoventes, partes, terceiros. Geralmente meio de prova
subsidirio. prova direta destinada a fazer com que o juiz tome imediato conhecimento
sobre caractersticas de uma coisa, lugar ou pessoa. Caso o magistrado solicite que terceiros
realizem a inspeo, ser uma prova atpica, porque a inspeo propriamente dita a realizada
pessoalmente pelo juiz. Pode ser determinada de ofcio, ou a requerimento das partes
(considerando a imprescindibilidade de sua requisio). As partes tem o direito de assistir
inspeo fazendo observaes que acharem pertinentes (art. 442 do CPC). No existe regra
determinando a intimao das partes para participao da inspeo, contudo tal decorre do
principio constitucional do contraditrio e ampla defesa. Quando a complexidade
tcnica/cientifica for exigida para compreenso dos fatos, poder o juiz contar com o auxilio
de um ou mais peritos (art. 441 do CPC). Ao final da inspeo o juiz determina a lavratura do
auto circunstanciado, contendo todas as informaes teis ao julgamento (inclusive instruindo
com desenhos, fotografias, etc). vedado que o auto circunstanciado contenha concluses a
respeito dos fatos, limitando-se o magistrado a um texto narrativo de tudo que possa ser
relevante para formao do livre convencimento. Excepcionalmente a inspeo ocorrer fora
do juzo (art. 442 do CPC prev as hipteses). Poder ser realizado a inspeo sempre se que
demonstrar dispendioso ou extremamente difcil o transporte do objeto da inspeo at o
juzo.
Procedimento Probatrio. Provas so meios retricos, regulados pela legislao, destinados
a convencer o Estado da validade das proposies controversas no processo. So as provas
produzidas no exerccio de um Direito Fundamental Prova (Marinoni, Cdigo..., p. 333).
So fases do procedimento probatrio segundo Luiz Guilherme Marinoni (Manual..., p.
294/6): a) Requerimento: Fase inicial, em que se pleiteia ao rgo judicirio - que tem o
poder de controle sobre a prova, permitindo ou no o recurso a certo meio de prova no
processo - a produo de determinada prova, a fim de influir no convencimento do juiz.
Normalmente realizada no incio do processo (outros momentos tambm so designados pela
lei), tambm admissvel requerimento em momento ulterior em caso de fato novo, e ainda
por ao cautelar prpria (evita o desaparecimento da evidencia pelo decurso do tempo, ou
perigo que possa ser colocado em risco a prova a ser produzida no processo principal). b)
Admisso: Uma vez requerida a prova, cabe ao rgo jurisdicional examinar o seu cabimento
e convenincia, admitindo-a ou no. Deciso deve ser, evidentemente, fundamentada. c)
Produo: Admitida a prova, dever ser produzida, o que em geral ocorre na audincia de
instruo e julgamento (so excees, por exemplo, a produo da prova documental e a
oitiva de pessoas com prerrogativa de indicarem outro local). A parte que requer a produo
de prova documental deve juntar aos autos o documento a ser utilizado, cuja admissibilidade
somente ocorrer aps o contraditrio. d) Valorao: Depois de produzida, a prova ser
valorada pelo juiz (em regra na sentena ou deciso que concede tutela antecipatria).
Ressalta-se que as provas no tm, em regra, valor predeterminado, em respeito ao principio
da persuaso racional do juiz.
116
Distinguir produo e obteno de prova: Prova obtida nem sempre prova produzida.
Obtida a prova sobre a qual no cabe juzo de admissibilidade (ex: cautelar de produo
antecipada de provas). Essa prova somente ser produzida aps admitida no processo em que
se pretende sua utilizao.
Enunciados de Smulas.
STF 259. Para produzir efeitos em juzo no necessria a inscrio, no registros pblico, de
documentos de procedncia estrangeira, autenticados por via consular.
STF 261. Para ao de indenizao, em caso de avaria, dispensvel que a vistoria se faa
judicialmente.

Verso de 1.04.2013
Informativo STJ. Documento estrangeiro. Traduo. Meio. Prova. I. Reconhecimento,

pelo Tribunal de origem, da prtica do chamado golpe do seguro, em que o segurado
comunica seguradora o furto de seu veculo, quando, na realidade, esta j fora negociado
com terceiros, que o transportam normalmente para outro pas. II. Utilizao, para este
reconhecimento, de instrumento contratual, redigido em espanhol, de compra e venda do
veculo segurado, firmado e registrado por terceiros, no Paraguai, quatro dias antes do furto
noticiado ... IV. Como a ausncia de traduo do instrumento de compra e venda, redigido em
espanhol, contendo informaes simples, no comprometeu a sua compreenso pelo juiz e
pelas partes, possibilidade de interpretao teleolgica, superando-se os bices formais, das
regras dos arts. 157 do CPC e do art. 224 do CC/02 .... .VI. A exigncia de registro de que
trata os arts. 129, 6, e 148 da Lei 6.015/73, constitui condio para a eficcia das obrigaes
objeto do documento estrangeiro, e no para a sua utilizao como meio de prova. REsp
924.992, Rel. Min. Tarso Sanseverino, j. 19/5/2011. 3 T. Info. 473.
Ponto 9.c. Ao Civil Pblica e Ao de Improbidade Administrativa.
Principais obras consultadas: Resumo do Grupo do 25; Nelson Nery Jnior. Cdigo de
Processo Civil Comentado. 11 Edio. Ed. RT; Emerson Garcia e Rogrio Pacheco Alves,
Improbidade Administrativa, 6 ed., ed. Lumen Juris, 2011; Leonardo de Medeiros Garcia,
Roberval Rocha. Ministrio Pblico Federal edital sistematizado. 2.ed. Bahia:
Juspodivm,2012; Adriano Andrade; Clebar Masson; Landolfo Andrade. Interesses difusos e
coletivos esquematizado. 2 ed. So Paulo: Mtodo, 2012.
117
Legislao bsica: Lei n. 7.347/85 e Lei n. 8.429/92

Ao Civil Pblica.
A ao civil pblica foi regulamentada pela Lei 7.347 em 1985, como defesa dos diretos
difusos e coletivos, primeiramente tratou de reas como meio ambiente, patrimnio histrico
e cultural e direitos do consumidor, logo aps estendeu-se ao patrimnio pblico e ao controle
da probidade administrativa at alcanar os direitos fundamentais como educao, sade,
trabalho, etc. Pode ser usada nos casos de infrao ordem econmica. Os elementos do
processo coletivo apontados pela doutrina e que, por consequncias podem ser citados para a
ACP coletiva so: a)Presena do interesse pblico primrio; b)Afirmao de um direito
coletivo lato sensu no plo ativo, ou afirmao de um direito em face de um titular de um
direito coletivo lato sensu (ao coletiva passiva); c)Extenso subjetiva da coisa julgada;
Conceitos de direitos coletivos latu sensu:
Interesses Difusos: so interesses ou direitos transindividuais, de natureza indivisvel, de que
sejam titulares pessoas indeterminadas e ligadas por circunstncia de fato. Reputam-se
direitos difusos aqueles transindividuais (metaindividuais, supraindividuais, pertencentes a
uma coletividade) de natureza indivisvel (s podem ser considerados como um todo) e cujos
titulares sejam pessoas indeterminadas (ou seja, indeterminabilidade dos sujeitos, no
havendo individuao) ligadas por circunstncias de fato, no existindo um vnculo de
natureza jurdica... Ex ; proteo ao meio-ambiente e a moralidade administrativa.
(Didier.op.cit. pg. 76)
Interesses Coletivos (em sentido estrito): So interesses transindividuais indivisveis de um
grupo determinado ou determinvel de pessoas, reunidas por uma relao jurdica bsica
comum. Ex: interesse nulificao de clusula abusiva em contrato de adeso.

Verso de 1.04.2013
Obs: a relao jurdica base pode dar-se entre os membros do grupo affectio societatis (Ex:
advogados inscritos na OAB) ou pela ligao com a parte contrria (Ex: contribuintes de um
determinado imposto). Ademais, a relao jurdica base precisa ser anterior leso. (op.
cit.pg 76)
Elementos Comuns entre Direitos Difusos e Coletivos: de acordo com Carvalho Filho, dois
so os Pontos de identificao entre os direitos difusos e coletivos. O primeiro diz respeito aos
destinatrios, pois em ambos est presente a transindividualidade; o segundo se refere
indivisibilidade do direito, o que significa que no se pode identificar o quinho do direito que
cabe a cada integrante do grupo, pois o direito merece a proteo legal como um todo,
abstraindo-se a situao jurdica individual de cada beneficirio.
Diferena entre Direito Difuso e Coletivo: a determinabilidade inerente aos direitos
coletivos e a existncia de uma relao jurdica base.
Interesses Individuais Homogneos: So aqueles direitos de grupo, categoria ou classe de
pessoas determinadas ou determinveis que compartilhem prejuzos divisveis, de origem
comum, normalmente oriundas das mesmas circunstncias de fato. Ex: compradores de
veculos produzidos com o mesmo defeito de srie.
Origem: class actions for damages (aes de reparao de danos coletividade do direito
norteamericano). Sob o aspecto processual, o que caracteriza os interesses transindividuais
no apenas o fato de serem compartilhados por diversos titulares individuais reunidos pela
mesma relao jurdica ou ftica, mas tambm a circunstncia de que a ordem jurdica
reconhece a necessidade de acesso coletivo Justia, que produz uma soluo nica e mais
eficiente para todo o grupo lesado e evita decises contraditrias.
118
ACP e direitos individuais. De se ressaltar, contudo, que a doutrina menciona que a ACP
nem sempre ser uma ao coletiva. Existe a ACP para tutela de direitos individuais, como a
ao que veicula pretenso individual de uma criana, um idoso ou a sade de um
hipossuficiente. Abaixo as consideraes relativas s aes coletivas, que tm regime previsto
na lei citada e no microssistema mais abaixo mencionado.
Logo no art. 1 estabelece-se a inexistncia de litispendncia entre ao civil pblica e ao
popular, bem como que a ACP pode ser veiculada para defesa de todos os direitos coletivos
lato sensu (direitos difusos, coletivos stricto sensu e individuais homogneos). Por tal razo
mesma, no cabe ACP cujo objeto envolva tributos, contribuies previdencirias, FGTS ou
outros fundos de natureza institucional cujos beneficirios podem ser individualmente
determinados (pargrafo nico), todos direitos individuais disponveis.
Legitimao ad causam nas Causas Coletivas (art. 5, LACP): MP, Defensoria, entes
federados e entidade da indireta, associaes. H 3 teorias a respeito da natureza da
legitimidade:
1) Legitimao Extraordinria (Mazzilli) Corrente majoritria. Quando a parte na relao
jurdica processual diz estar defendendo direito subjetivo material de terceiro, no h
identidade entre o autor da ao e o titular do direito A LACP e o CDC autorizam
determinados entes a promover aes em defesa de direitos transindividuais. Na
jurisprudncia, amplamente majoritrio o entendimento de que, sejam direitos difusos,
coletivos, ou individuais homogneos, a legitimao para a sua defesa na ao civil pblica
extraordinria, havendo substituio processual. (interesses difusos e coletivos sistematizado
p. 60/61)
2) Legitimao Ordinria. Quando a parte na relao jurdica processual se diz titular do
direito subjetivo material por ela invocado. Existe pertinncia subjetiva (identidade entre o

Verso de 1.04.2013
autor da ao e o titular do direito). Trata-se de legitimao ordinria para os direitos

naturalmente coletivos (difusos e coletivos em sentido estrito) e legitimao extraordinria
para os direitos individuais homogneos.
3) Legitimao Autnoma para Conduo do Processo (tertium genus legitimao
anmala) para os direitos difusos e coletivos; e legitimao extraordinria para os direitos
individuais homogneos. Nelson Nery afirma que o substituto defende direito de titular
determinado. Como os titulares dos direitos difusos so indeterminveis e os dos direitos
coletivos indeterminados (CDC 81, par. nico I e II), sua defesa em juzo realizada por
meio de legitimao autnoma para a conduo do processo estando superada a dicotomia
clssica de legitimao ordinria e extraordinria.
Consoante Marinoni, o direito brasileiro seguiu em parte mas com inmeras adaptaes,
diante da realidade nacional a experincia do direito anglo-americano, estabelecendo uma
dualidade entre as condies de legitimao. De um lado, buscou efetivamente atender a
critrio semelhante ao da representatividade adequada, autorizando a propositura das aes
coletivas s associaes legalmente constitudas h pelo menos um ano e que incluam entre os
seus fins institucionais a defesa dos interesses especficos (art. 82, IV,CDC e art. 5, V, a e b,
da Lei 7.347/85). Estabelecidos os critrios da representatividade adequada em lei, cumpre
ao magistrado avaliar, no caso concreto, o preenchimento de tais condies, outorgando
associao a legitimidade para postulao do interesse.(op. cit. 745) O juiz pode dispensar o
requisito de pr-constituio mnima de um ano, quando haja manifesto interesse social
evidenciado pela dimenso ou caracterstica do dano, ou pela relevncia do bem jurdico a ser
protegido (art. 5, p. 4, LACP). Note-se que, para defesa destes interesses, no depende a
associao de autorizao assemblear ou de especfica outorga de poderes pelos interessados.
(Marinoni.op. cit. 745)
119
Obs: A Lei 9.494/97 em seu art. 2-A, pargrafo nico dispe: Nas aes coletivas propostas
contra a Unio, os Estados, o DF, os Municpios e suas autarquias e fundaes, a petio
inicial dever obrigatoriamente estar instruda com a ata da assembleia da entidade associativa
que a autorizou, acompanhada da relao nominal dos seus associados e indicao dos seus
respectivos endereos. Flagrantemente inconstitucional, fere o princpio da isonomia e do
acesso justia, de acordo com Kazuo Watanabe. (op. cit. pg 745). Em relao ao MS
Coletivo no h essa exigncia. (Smula do STF).
Outrossim, o direito ptrio confere a agentes pblicos determinados o poder para exercer a
ao coletiva. Seja por representarem, por sua prpria natureza o interesse pblico, seja pela
estrutura e pelas prerrogativas de que gozam, entende o legislador como conveniente autorizar
tambm a rgos pblicos a defesa desses direitos.
Legitimao ativa: Assim, estabelece-se como legitimados para ao coletiva: i) MP (art.
129, III, CF); ii) Unio, Estados, DF e Municpios; iii) a entidades e rgos da administrao
pblica, direta ou indireta, ainda que sem personalidade jurdica, especificamente destinados
defesa dos interesses e direitos difusos, coletivos e individuais homogneos (art. 82 do
CDC). especificamente destinados defesa dos interesses e direitos protegidos pelo CDC
(art. 82, III, CDC), v.g., o PROCON. Admite-se litisconsrcio facultativo do Poder Pblico ou
de outras associaes, tanto no polo ativo quanto no passivo da ACP, bem como admite-se
litisconsrcio facultativo entre MPU, MPDFT e MPE's ( 5.). iv) associao que,
concomitantemente, esteja constituda h pelo menos um ano e inclua, entre suas finalidades,
a proteo do bem jurdico objeto da ao (Obs.: tal requisito da pr-constituio poder ser
dispensado pelo juiz, quando haja manifesto interesse social evidenciado pela dimenso ou
caracterstica do dano, ou pela relevncia do bem jurdico a ser protegido, 4.);

Verso de 1.04.2013
Defensoria Pblica. (Lei 11.448/2007) De acordo com Marinoni, a legitimidade da

Defensoria est ligada a sua finalidade essencial, as aes coletivas precisam ter repercusso
em interesses dos necessitados, ainda que tambm possa operar efeitos perante outros sujeitos.
(op.cit.pag 746)
Ministrio Pblico. A CF prev, em seu art. 129, III, a atribuio para o MP promover o
inqurito civil e ACP, para proteo do patrimnio pblico e social, do meioambiente e de
outros interesses difusos e coletivos. Por essa previso, parece que o MP no teria
legitimidade para propositura de aes relativas a direitos individuais homogneos, mas tal
concluso errada. O MP possui legitimidade para a defesa de tais direitos, por expressa
previso do CDC (art. 82, I) e autorizao de lei especfica (art. 6, XII, LC 75/93), ambas
encontram-se em consonncia com o art. 129, IX, da CF, que permite que o MP exera outras
funes compatveis com sua finalidade.
Contudo, o MP no pode atuar na defesa de quaisquer interesses individuais (ainda que
homogneos), preciso que estes caracterizem interesses sociais (tenham relevncia social)
ou individuais indisponveis.
Se o MP no intervier como parte, ocorrer sua interveno obrigatria como fiscal da lei custus legis- (art 5 1 - a presena do interesse pblico primrio nas aes coletivas justifica
sua atuao). Deve assumir, tambm, a titularidade ativa em casos de desistncia infundada ou
abandono de ao. O MP ou outro legitimado assumir a titularidade ativa (controle da
desistncia pelo MP que s ocorre na desistncia infundada, no em qualquer desistncia da
parte autora). Caso no queira assumir, cabe ao juiz, que com isso no concorde, remeter os
autos a Cmara de Coordenao e Reviso (LC 75/93, ART 62). Analogia ao art. 9 da lei
ACP. Associaes: estar constituda h pelo menos 01 ano (pode ser dispensado pelo juiz
quando houver interesse social evidenciado pela dimenso ou caracterstica do dano e
relevncia do bem jurdico), pertinncia temtica (nexo dos fins institucionais e objeto da
ACP).
120
Quanto possibilidade de um MP propor ACP na esfera de outro, h 2 posies: a) no pode;

e b) possvel, a natureza difusa/coletiva dos direitos no encontra limites territoriais (Nery).
Legitimao Coletiva Passiva: ocorrer quando um grupamento humano (titular de um
direito coletivo lato sensu) for colocado como sujeito passivo de uma relao jurdica
afirmada na petio inicial. (op. cit. pg 218)
H quem no admita a possibilidade, pois no h previso legal; pela dificuldade de
identificar o representante adequado; e devido coisa julgada coletiva, que no poderia
prejudicar direitos individuais.
Caractersticas da Legitimao Coletiva
a) Concorrente e disjuntiva (independe da participao dos outros).
b) Regulada por lei.
c) O legitimado coletivo atua em nome prprio na defesa de direitos que pertencem a um
grupamento humano.
d) Esse grupamento humano no tem personalidade judiciria, s os legitimados coletivos
podem atuar em juzo. Exceo: atribuio de capacidade de ser parte a uma comunidade
art. 37 do Estatuto do ndio: Os grupos tribais ou comunidades indgenas so partes legtimas
para a defesa dos seus direitos em juzo, cabendo-lhes, no caso, a assistncia do Ministrio
Pblico Federal ou rgo de proteo ao ndio. (op.cit. 227)

Verso de 1.04.2013
Conseqncia da Falta da Legitimao Coletiva Ativa: no pode ser a extino do

processo coletivo, sem exame de mrito. Deve haver a substituio (sucesso) da parte que se
reputa inadequada para conduo da causa. (art 9 LAP e art. 5, p. 3 da LACP)
Interveno de Terceiros:
1) Assistncia nas causas que versem sobre Direitos Difusos e Coletivos sentido restrito:
A) Particular: no pode, pois no possui legitimidade para a causa; no tem interesse, na
medida em que no pode ser prejudicado pela coisa julgada; e no h relao do particular
com a pessoa a quem assiste. (op. cit. 257); B) Co-legitimado: possvel natureza de
assistncia litisconsorcial. (art. 3, p.5, da Lei 7.853/89 e art, 5, p. 2 da LACP).
2) Assistncia nas causas que versem sobre Direitos Individuais Homogneos: possvel.
(natureza de assistncia litisconsorcial- art. 94 do CDC).
3) Interveno de Amicus Curiae. Previso expressa: a) Interveno da CVM nas aes
envolvendo mercado de capitais art. 31 da Lei 6385/76; b) Interveno do CADE nas causas
relativas proteo da concorrncia art. 89 da Lei 8.884/94. A tendncia da doutrina e da
jurisprudncia admitir a interveno do amicus curiae em todas as aes coletivas, desde
que tenha relevncia e condies de auxiliar o trabalho do magistrado.
4) Denunciao da lide e Chamamento ao processo nas causas de consumo. A
denunciao da lide a doutrina majoritria no admite, pois o art. 88 do CDC veda
expressamente, na hiptese de responsabilidade pelo fato do produto. Ademais,
comprometeria a efetiva e tempestiva tutela jurisdicional, e tambm seria incompatvel com o
sistema de responsabilidade objetiva do CDC.
121
Obs: o art. 88 trata na verdade de Chamamento ao Processo. (op. cit. 276). O Chamamento ao
Processo apenas admitido na hiptese do art. 101, II, do CDC.
Competncia, critrios: 1) local onde ocorrer o dano (art 2) e, se envolver mais de uma
comarca, a competncia se resolver pela preveno nos moldes do CPC. Quando a ao
competir Justia Federal, a competncia ser do juzo federal cuja competncia abarque o
"local do dano" (art. 93, CDC). Essa competncia funcional, ou seja, absoluta e "admite sua
verificao em qualquer tempo e grau de jurisdio" (STJ, Resp 463.762/PR). Denominada de
competncia territorial absoluta em razo do interesse pblico, defende Barbosa Moreira.
H que se atentar, contudo para a extenso do dano (art 93, II, do CDC). Se o dano for
nacional ou regional, caber interpor a ao no foro da capital do Estado ou no DF (neste
quando o dano for nacional, defende Mazzilli), 2) sempre de primeiro grau, ainda que em
face do Presidente ou Ministros.
Pretenso/pedido: A ACP pode ter por causa de pedir danos morais ou patrimoniais causados
a qualquer dos direitos coletivos lato sensu (art. 1) e ter por objeto a condenao em dinheiro
ou o cumprimento de obrigao de fazer ou no fazer (art. 3). Na obrigao de fazer ou no
fazer, o juiz determinar o cumprimento da prestao da atividade devida ou a cessao da
atividade, sob pena de execuo especfica ou de cominao de multa diria ex officio (art.
11).
Embora o art 3 trate de condenao em dinheiro e obrigao de fazer e no fazer, cabe a
aplicao do art 83 do CDC que determina serem admissveis todas as espcies de aes para
a adequada e efetiva tutela do direito. Princpio da Informao aos rgos Competentes:
Traduz o dever funcional de informar o MP sobre os fatos que constituam objeto de uma ACP.
(arts. 6 e 7 da LACP). O interessado deve ser atendido em 15 dias quando solicitar certides
ou informaes. Requisies do MP pro prazo no inferior a 10 dias. No oferecimento e
retardamento crime, art 10. Desistncia: O MP no pode desistir enquanto persistirem as

Verso de 1.04.2013
mesmas circunstncias fticas vigentes poca da propositura da ao, em face do princpio

da obrigatoriedade. S pode fazer quando h fato novo. Abandono e desistncia: O MP ou
outro legitimado assumir o plo ativo (art. 5, p.3, LACP).
Pedidos: Liminar: poder o juiz conceder mandado liminar (veiculada atravs de ao
cautelar ou de pedido de antecipao dos efeitos da tutela, nos moldes do art. 273, CPC), com
ou sem justificao prvia, em deciso sujeita a agravo. A multa cominada liminarmente
(astreintes) s ser exigvel do ru aps o trnsito em julgado da deciso favorvel ao autor,
mas ser devida desde o dia em que se houver configurado o descumprimento (art. 13, 2).
Suspenso da liminar: para evitar grave leso ordem, sade, segurana e economia
pblica, poder o Presidente do Tribunal suspender a execuo da liminar - deciso da qual
caber agravo para a turma (art. 13, 1).
Coisa julgada: a sentena na ACP far coisa julgada erga omnes (art.16), nos limites da
competncia territorial do rgo prolator, exceto se o pedido for julgado improcedente por
insuficincia de provas, hiptese em que qualquer legitimado poder intentar outra ao com
idntico fundamento, valendo-se de nova prova (art. 16, alterado pela Lei n. 9.494/97).
"Malgrado seja notria a divergncia doutrinria e jurisprudencial acerca do alcance da coisa
julgada em aes civis pblicas que tenham por objeto defesa dos direitos de consumidores, o
STJ encerrou a celeuma, firmando entendimento de que a sentena na ao civil pblica faz
coisa julgada erga omnes nos limites da competncia territorial do Tribunal" (AgRg nos
EREsp 253.589/SP, AgRg no REsp 1105214/DF, EDcl no REsp 167.328/SP). No obstante,
em 2010, a Terceira Seo do STJ aplicou, em caso de ao civil pblica para reserva de
vagas em concurso federal, o seguinte entendimento: "A restrio territorial prevista no art. 16
da Lei da Ao Civil Pblica (7.374/85) no opera efeitos no que diz respeito s aes
coletivas que visam proteger interesses difusos ou coletivos stricto sensu, como no presente
caso; nessas hipteses, a extenso dos efeitos toda categoria decorre naturalmente do efeito
da sentena prolatada, vez que, por ser a legitimao do tipo ordinria, tanto o autor quanto o
ru esto sujeitos autoridade da coisa julgada, no importando onde se encontrem" (CC
109.435/PR, DJe 15/12/2010).
122
Prescrio e Decadncia nos Direitos Coletivos Lato Sensu. A doutrina ensina que os
direitos difusos e coletivos so imprescritveis, j os direitos individuais homogneos
possuem prazo prescricional. Contudo, h diversas regras especficas: Aes de ressarcimento
ao errio so imprescritveis (art, 37, p. 5, CF); Art. 23 da LIA; Art. 26, 27 e 100 do CDC; 05
anos para ao popular, ressalvada a imprescritibilidade prevista na letra A; 120 dias para
optar pelo procedimento do MS. Tambm so consideradas imprescritveis as aes coletivas
de reparao a dano ambiental (REsp 1120117/AC)
Obs: causas que obstam o prazo decadencial no CDC: a) Reclamao comprovadamente
formulada pelo consumidor; e b) instaurao de IC.
OBS; cabe astreintes, cabe concesso de liminar (cabe suspenso da liminar pelo presidente
do Tribunal da qual caber agravo em 05 dias).
Pedido de Indenizao por Dano Moral Coletivo: previso: art. 1 da LACP. A doutrina
majoritria admite. Contudo, o STJ no admite dano moral coletivo relativo ao meioambiente. (REsp 598.281/MG- 02.05.2006).
ACP e o Controle de Constitucionalidade. O STF admite, desde que se trate de controle
difuso, que a controvrsia constitucional seja apenas uma questo prejudicial e no o objeto
nico da demanda, e que tal controvrsia funcione como causa de pedir. Logo, no haver
coisa julgada sobre questo prejudicial e tambm a norma no ser retirada do ordenamento
de direito positivo. ACP e Matria Tributria. O STF no admite ( RE 195.056-1/PR). No

Verso de 1.04.2013
entanto, de acordo com o art. 5, II, da LC 75/93 cabe ao MPF zelar pela observncia do
sistema tributrio nacional. Outrossim, a doutrina admite (Nery, Mazzilli, Kazuo Watanabe).
A MP 2180-35, alterando o pargrafo nico da art. 1 da LACP, confirmou a impossibilidade
de ACP em matria tributria, mas a doutrina considera inconstitucional tal previso.
Reconveno em Aes Coletivas. H 2 posies: a) no possvel, pois no existe ao
coletiva passiva; e b) possvel, desde que haja compatibilidade de procedimento com a
demanda principal e seja respeitado o art. 315, pargrafo nico do CPC.
Litigncia de M-f e Despesas Processuais. A lei dispensa do pagamento de custas e isenta
do pagamento de honorrios advocatcios. Custas e honorrios advocatcios somente so
devidos nos casos de litigncia de m-f (art. 87 do CDC). Em caso de m-f, a associao e
os diretores sero solidariamente condenados em honorrios advocatcios e ao dcuplo das
custas, sem prejuzo das perdas e danos (art. 17).
Tambm a lei da ACP, art.18, dispensa o adiantamento de custas, emolumentos, honorrios
periciais e quaisquer outras despesas. Os dispositivos no se aplicam ao ru (aplica-se in
totum o art 20 CPC). Quanto o MP for autor, contudo, no cabe condenao em honorrios em
seu favor (EResp895530-PR).
Qualquer dos litigantes ou intervenientes na ACP pode ser considerado litigante de m-f. No
entanto, para se condenar o MP preciso que se comprove o dolo (STJ-REsp 28.751/SP).
ACP e Ao Popular. Normalmente ocorre conexo e no litspendncia, por uma das aes ter
objeto mais amplo. Tal identificao depender do caso concreto. (STJ, Resp 208680/MG)
123
Condenao. A condenao genrica, resultando apenas na fixao do dever de indenizar,

sem especificar o montante devido a cada vtima do prejuzo. A atuao do magistrado
verificar se o ru ou no o responsvel pelo dano. Trata-se de sentena certa, embora
ilquida. Obtida a sentena de condenao genrica, surge a necessidade de liquidao. Podem
promover a liquidao os legitimados do art. 82 do CDC, bem como as vtimas especficas do
dano ou seus sucessores, sendo certo que estes (vtimas e sucessores) tm preferncia. Na
liquidao o autor deve provar que h o direito indenizao, comprovando-se o dano, o nexo
causal e quantum devido. Trata-se de verdadeira ao, chamada pela doutrina de ao de
cumprimento. A atuao do ente coletivo, nessa hiptese, de representao processual.
Caso decorra um ano sem habilitao dos interessados em nmero compatvel com a
gravidade do dano, podero os legitimados do art. 82 promover a liquidao e execuo da
indenizao. A indenizao, nesse caso, vai para o fundo previsto na LACP. Outrossim, nas
hipteses de dano individualmente insignificantes, mas ponderveis em seu conjunto, poder
no existir interesse das vtimas na habilitao, da o surgimento da chamada indenizao
fluida (fluid recovery), destinada ao
fundo para a proteo de bens e valores da coletividade lesada. A execuo da tutela
coletiva de direitos individuais homogneos pode ser tambm individual ou coletiva. A
execuo individual, que poder ser realizada pelo ente coletivo (mediante representao) ou
pessoalmente, deve ter por ttulo a certido da sentena de liquidao. A competncia
(relativa) do juzo da liquidao do dano, que pode ser o mesmo da condenao genrica ou
outro; e pode ser afastada em benefcio da vtima. A execuo ser processada pela via
normal, observando, quando possvel, o regime de cumprimento de sentena (art. 475 I e ss.
Do CPC) A execuo coletiva poder ser submetida ao sistema da fluid recovery, nos termos
do art. 100 do CDC, como supramencionado. Havendo execues individuais e coletivas
decorrentes da mesma ACP, as primeiras possuem preferncia. As vtimas devem receber as
indenizaes antes da destinao da importncia recuperada para o fundo coletivo (art. 99 do
CDC).

Verso de 1.04.2013
Recursos. Art. 14 da LACP: O juiz poder conferir efeito suspensivo aos recursos, para evitar
dano irreparvel parte. Contra a sentena, portanto, cabe o recurso de Apelao, ao qual
pode ser atribudo efeito suspensivo. Como nas demandas coletivas a coisa julgada
secundum eventum probationis, no h coisa julgada material se a improcedncia se fundar
em falta de prova. Assim, h interesse recursal para modificao do fundamento da sentena,
para que seja reconhecida a inexistncia do direito, uma vez que possibilitar a ocorrncia da
coisa julgada material. (op. cit. pg 366)
Reexame Necessrio. 4 posies: a) no h reexame necessrio; b) aplica-se a regra geral do
art. 475 do CPC (Mazzilli); c) aplica-se a Lei de Ao popular, por analogia. d) os 2 regimes
so aplicveis: Condenada a Fazenda Pblica em ACP, h remessa necessria; julgada
improcedente ACP ou extinto o processo por carncia de ao, envolva ou no o ente pblico,
h tambm, remessa necessria (Didier e Zaneti, op.cit pg. 367). Obs: Na lei dos portadores
de necessidades especiais o Reexame Necessrio em favor do deficiente e no do poder
pblico.
Execuo: decorridos sessenta dias do trnsito em julgado da sentena condenatria, sem que
a associao autora lhe promova a execuo, dever faz-lo o MP, facultada igual iniciativa
aos demais legitimados (art. 15). Execuo esta que deve ser interpretada em conjunto com a
liquidao e execuo da sentena coletiva prevista no Ttulo III do CDC.
Destinao dos valores da condenao: havendo condenao em dinheiro, ela reverter, no
plano federal, ao Fundo Federal de Defesa dos Direitos Difusos (FDD, Decreto n. 1.306/94),
gerenciado pelo Conselho Federal Gestor do FDD (Lei n. 9.008/94). Em dispositivo includo
pelo Estatuto da Igualdade Racial (Lei n 12.288/10), prev-se que o valores da condenao
com fundamento em dano causado por ato de discriminao tnica sero utilizados para aes
de promoo da igualdade tnica, conforme definio dos Conselhos de Promoo da
Igualdade Racial (art. 13).
124
Inqurito Civil
(Resoluo n 23 do CNMP 17/09/2007)
O MP pode instaurar inqurito civil, que um procedimento administrativo destinado
colheita de elementos para eventual e futura propositura de ao civil pblica.
H 2 espcies: a) Inqurito Civil (causas mais complexas) e b) Peas de informao (causas
menos complexas).
Caractersticas:
a) Legitimidade: restrita ao MP; b) Objetivo: colher elementos de convico para o exerccio
da ACP ou celebrao de um TAC; c) Natureza jurdica: procedimento administrativo
inquisitivo (contraditrio mitigado); d) Facultativo; e) Aplica-se o princpio da publicidade,
salvo se: i) O MP teve acesso a informaes sigilosas que passaram a integrar os autos; ii) da
publicidade puder resultar prejuzo a investigao ou ao interesse da sociedade; e iii) quando
puder causar dano significativo imagem do investigado; f) Deve ter durao razovel (art.
5, LXXXIII).
Efeitos da instaurao do IC
a) Interrupo da decadncia art. 26, p. 2, CDC.
b) Possibilidade de surgimento de dever de o Estado indenizar o investigado, no caso de
instaurao temerria.
Obs: cabvel MS para obstar o IC temerrio. Outrossim, possvel a configurao de crime
de denunciao caluniosa para quem der causa a instaurao indevida de IC.

Verso de 1.04.2013
Fases do IC
a) Instaurao. (art. 4, Res 23)
Poder ser por portaria ou por despacho exarado no requerimento, ofcio ou representao
enviada ao MP, por designao do PGJ, do CSMP, da Cmara de Coordenao e Reviso, e
demais rgos superiores da Instituio, nos casos cabveis (art. 2, Res 23). preciso que
exista a identificao de fato(s) que sero apurados e a fundamentao jurdica, ainda que
sucinta, que justifique o incio da investigao. (op.cit. 250).
O procedimento preparatrio dever ser concludo em 90 dias prorrogvel por igual perodo,
em caso de motivo justificvel (art 3, p.6, Res. 23)
b) Produo de provas. O MP poder valer-se do poder de notificao para comparecimento
ou de requisio, de qualquer rgo pblico ou particular, de certides, informaes, exames
ou percias, no prazo que assinalar, o qual no poder ser inferior a dez dias. Alm de vistorias
e inspees.
c) Concluso: arquivamento do IC (art. 10, Res. 23), celebrao do TAC ou ajuizamento da
ao coletiva. Prazo para concluso do IC: 1 ano, prorrogvel pelo mesmo prazo e quantas
vezes for necessria, por deciso fundamentada do seu presidente, dando-se cincia ao CSMP,
Cmara de Coordenao e Reviso ou Procuradoria Federal dos Direitos do Cidado. (art.
9, Res. 23). Cada MP poder estabelecer prazo inferior.
Se o rgo do MP, esgotadas todas as diligncias, se convencer da inexistncia de fundamento
para a propositura da ACP, promover motivadamente o arquivamento dos autos do inqurito
civil ou das peas informativas. (art. 9, LACP)
125
O ato de arquivamento do inqurito ou das peas de informao deve ser encaminhado

Cmara de Coordenao e Reviso correspondente matria tratada no inqurito civil (isso no
MPF), no prazo de 3 dias, sob pena de falta grave. Antes da apreciao pela Cmara, as
associaes legitimadas podero apresentar documentos e razes escritas.
Caso no seja homologada a promoo de arquivamento, ser convertido o julgamento em
diligncia para realizao de atos imprescindveis, designando-se outro rgo do MP para
atuao; ou deliberar pelo prosseguimento do IC ou do procedimento preparatrio, com
atuao de outro membro do MP. O desarquivamento do IC poder ocorrer no prazo mximo
de 6 meses do arquivamento, depois desse prazo ser necessria instaurao de novo IC, sem
prejuzo das provas colhidas anteriormente. (art. 12, Res. 23)
Termo de Ajustamento de Conduta (TAC)
Os rgos pblicos legitimados podero tomar dos interessados compromisso de ajustamento
de conduta s exigncias legais, mediante cominaes (obrigaes de dar, fazer e/ou no
fazer). O Termo ter a eficcia de ttulo executivo extrajudicial, independentemente de
homologao judicial, exceto se o acordo for proposto no curso da ao.
Vale lembrar que o IC pode resultar na celebrao de um TAC. Mas nem sempre o TAC
implica a extino do IC, pois o TAC pode ser parcial. Nesse caso, prosseguir a investigao
a respeito de fatos no abrangidos por ele.
Observao: No possvel TAC em ao de improbidade administrativa.
Recurso. possvel que terceiro (co-legitimado) ingresse com recurso para questionar a
homologao do acordo, uma vez que a coisa julgada produz efeitos erga omnes. Admite-se
tambm ao autnoma para impugnao do TAC. (op. cit. 365).
Informativo de Jurisprudncia

Verso de 1.04.2013
Informativo STF. Legitimidade do Ministrio Pblico: ao civil pblica e patrimnio

pblico municipal. O Ministrio Pblico possui legitimidade ativa ad causam para promover
a ao civil pblica com o fito de obter condenao de agente pblico ao ressarcimento de
alegados prejuzos que sua atuao teria causado ao errio, nos termos do art. 129, III, da CF.
A ausncia de previso, na CF, da figura da advocacia pblica municipal, corrobora tal
entendimento. RE 225777, red. p/ac/ Min. Dias Toffoli, 24/2/2011. Pleno. Info. 617.
Ao de Improbidade
A Lei n. 8.429/1992 trata de aspectos de direito material e de direito processual.
Primeiramente, diga-se que a probidade administrativa um bem jurdico de natureza
difusa que pode ser, nos termos do art. 1 da LACP, ser sindicado atravs de ACP - posio do
STJ. Em razo da indisponibilidade do bem jurdico, vedada a transao, acordo ou
conciliao nas ao de improbidade (art. 17). A ao civil pblica por ato de improbidade
administrativa obedece aos dispositivos processuais especficos da Lei n. 8.429/92. Nos
termos do art. 17, a ao principal (que seguir o rito ordinrio do CPC) ser proposta trinta
dias aps a efetivao de eventual medida cautelar.
O art. 37 da CF estabelece a base jurdica para a improbidade administrativa ao determinar os
princpios da administrao pblica: legalidade, impessoalidade, moralidade, publicidade e
eficincia, e em seu pargrafo 4 dispe as sanes para os atos de improbidade: (I) suspenso
de direitos polticos, (II) perda da funo pblica, (III) indisponibilidade dos bens e (IV)
ressarcimento ao errio, sem prejuzo da sano penal cabvel.
126
De pronto, j se v que a Lei 8.429/92 ampliou o rol das sanes (e.g., pena de multa civil).
Esferas de responsabilidades. Por fora do art. 12 da Lei de Improbidade, recentemente
alterado pela lei n 12.120/2009, da Lei de Improbidade, consagra-se a existncia de 4 (quatro)
esferas independentes de responsabilidade, quais sejam: (I) penal, (II) administrativa, (III)
civil e (IV) civil sui generis (improbidade administrativa). Marcelo Figueiredo aponta: o
mesmo fato pode ensejar a responsabilizao do agente nas trs esferas penal, civil e
administrativa. Agora, com a lei, o mesmo fato pode, ainda, configurar infrao probidade
administrativa, nas vrias modalidades aqui contidas. Mas, essa no a posio do STF
quanto aos agentes polticos. No julgamento da Reclamao n. 2138, Rel. p/ o acrdo Min.
Gilmar Mendes, a tese vencedora foi a de que os agentes polticos, por terem norma
constitucional prpria e peculiar de responsabilidade (crime de responsabilidade), no
estariam sujeitos Lei de Improbidade Administrativa. O STJ, entretanto, decidiu: Exprefeito no se enquadra dentre aquelas autoridades que esto submetidas Lei n
1.070/1950, que dispe sobre os crimes de responsabilidade, podendo responder por seus
atos na via da ao civil pblica de improbidade administrativa (REsp 764.836/SP, Rel.
Ministro JOS DELGADO, Rel. p/ Acrdo Ministro FRANCISCO FALCO, PRIMEIRA
TURMA, julgado em 19.02.2008)
Competncia para julgamento. STF (ADIn 2797), no h prerrogativa de foro especial.
Tema j pacificado tambm no STJ ( REsp 783.823/GO, Rel. Ministra ELIANA CALMON,
SEGUNDA TURMA, julgado em 13.05.2008).
Sujeito ativo da improbidade administrativa (arts. 1, caput, e nico, 2 e 3 da lei
8.429/92) bastante amplo. Confira-se:
Art. 1 Os atos de improbidade praticados por qualquer agente pblico, servidor ou no,
contra a administrao direta, indireta ou fundacional de qualquer dos Poderes da Unio,
dos Estados, do Distrito Federal, dos Municpios, de Territrio, de empresa incorporada ao
patrimnio pblico ou de entidade para cuja criao ou custeio o errio haja concorrido ou

Verso de 1.04.2013
concorra com mais de cinqenta por cento do patrimnio ou da receita anual, sero punidos
na forma desta lei.
Pargrafo nico. Esto tambm sujeitos s penalidades desta lei os atos de improbidade
praticados contra o patrimnio de entidade que receba subveno, benefcio ou incentivo,
fiscal ou creditcio, de rgo pblico bem como daquelas para cuja criao ou custeio o
errio haja concorrido ou concorra com menos de cinqenta por cento do patrimnio ou da
receita anual, limitando-se, nestes casos, a sano patrimonial repercusso do ilcito sobre
a contribuio dos cofres pblicos.
Art. 2 Reputa-se agente pblico, para os efeitos desta lei, todo aquele que exerce, ainda que
transitoriamente ou sem remunerao, por eleio, nomeao, designao, contratao ou
qualquer outra forma de investidura ou vnculo, mandato, cargo, emprego ou funo nas
entidades mencionadas no artigo anterior.
Art. 3 As disposies desta lei so aplicveis, no que couber, quele que, mesmo no sendo
agente pblico, induza ou concorra para a prtica do ato de improbidade ou dele se beneficie
sob qualquer forma direta ou indireta.
Sujeito passivo da improbidade administrativa O sujeito passivo mediato o Estado,
pois a Lei 8.429 tem por objetivo proteger o patrimnio pblico, a administrao da coisa
pblica (bens, direitos, recursos, com ou sem valor econmico). O sujeito passivo imediato
a pessoa jurdica efetivamente afetada pelo ato, rol do art. 1, caput, da referida lei. Incluemse, nesse rol, os partidos polticos. que, mesmo sendo pessoa jurdica de direito privado,
recebem verba do fundo partidrio (tema objeto de questionamento do 23 concurso, segunda
fase).
127
Tipos Legais So 3 (trs), art. 9 (atos que importam em enriquecimento ilcito); art. 10
(atos que causam prejuzo ao errio); art. 11 (atos que atentam contra os princpios da
administrao pblica).
O rol das condutas descritas no art. 9 meramente exemplificativo. Elemento subjetivo: as
condutas so todas dolosas; nenhuma das condutas admite modalidade culposa. Todas as
condutas aptas a gerar enriquecimento ilcito pressupem a conscincia da antijuridicidade
do resultado pretendido. Requisitos: (I) obteno de vantagem patrimonial pelo agente; (II)
que esta vantagem no tenha causa lcita; (III) nexo causal entre o exerccio funcional e a
vantagem indevida.
O art. 10 exige para sua concretizao de efetivo dano, leso, aos cofres pblicos, ao Errio
Pblico e no ao Patrimnio Pblico em todas as suas formas. Consiste na ao ou omisso,
dolosa ou culposa, que enseje leso ao errio ou perda patrimonial, desvio, apropriao,
malbaratamento ou dilapidao dos bens ou haveres. necessrio, alm da culpa ou dolo, que
a conduta seja ilegal. Os incisos do art. 10 so exemplificativos.
Aqui, com parcela de crtica da doutrina, est prevista a forma culposa. A propsito: (...)
Embora meream acirradas crticas da doutrina, os atos de improbidade do art. 10, como
est no prprio caput, so tambm punidos a ttulo de culpa, mas deve estar presente na
configurao do tipo a prova inequvoca do prejuzo ao errio. (REsp 842.428/ES, Rel.
Ministra ELIANA CALMON, SEGUNDA TURMA, DJ 21.05.2007)
A doutrina define o art. 11 como tipo subsidirio, ou norma de reserva, incidindo apenas se
no ocorrer enriquecimento ilcito (art. 9) ou leso ao patrimnio pblico (art. 10). Os incisos
so igualmente exemplificativos.
Este dispositivo o que apresenta maior controvrsia. Juarez Freitas aponta que no
qualquer violao aos princpios da administrao que implicar a punio do agente por

Verso de 1.04.2013
improbidade administrativa. Para ele: No existe, porm, m-f objetiva. equvoco crer
que erro legal do agente, sem desonestidade, deva ser enquadrvel como improbidade
administrativa. Fora que se configure, dada a gravidade das sanes, a irretocvel inteno
desonesta do agente [m-f]. Naturalmente, idntico raciocnio pode operar-se em relao
aos demais princpios (no apenas da legalidade), o que empresta tom inteligvel ao disposto
no art. 4. desta lei, convindo notar que, a no prosperar tal entendimento, o disposto soaria,
na melhor das hipteses, incuo. Isso tudo porque a lei pune o administrador desonesto, e
no o inbil. A jurisprudncia do STJ majoritria - e a doutrina tambm - no sentido de que
necessrio o dolo, no se podendo falar em responsabilidade objetiva (RESp. 626034, j.
28.03.06, m.v.; REsp. 604151, j. 08.06.06; REsp. 842428, j. 842428). H, entretanto,
precedentes em sentido contrrio todos da relatoria do Min. Castro Meira - dispensando o
dolo e a culpa (REsp. 650674, Rel. Min. Castro Meira, j. 06.06.06; REsp 880662/MG, j.
15.02.2007). entendimento uniforme, entretanto, que, para a aplicao deste dispositivo
(art. 11), desnecessria a comprovao de dano ao patrimnio pblico, tal como est dito no
art. 21, I211, desta lei (REsp n 604.151/RS, Rel. Min. JOS DELGADO, DJ de 08.06.2006;
REsp n 711.732/SP, Rel. Min. LUIZ FUX, DJ de 10.04.2006 ; REsp n 650.674/MG, Rel.
Min. CASTRO MEIRA, DJ de 01/08/06 e REsp n 541.962/SP, Rel. Min. ELIANA
CALMON, DJ de 14/03/07; REsp. 728341, j. 06.03.08; entre outros).
Sanes Se houver colidncia entre as sanes aplicadas nas diversas esferas de
responsabilidade, isso somente dever ser aferido no momento da execuo. Sobre o Ponto,
Mnica Nicida Garcia destaca: A soluo, em casos como tais [colidncia], haver que ser
encontrada na fase de execuo. Vale dizer, apenas uma das sanes impostas [desde que
sejam iguais, evidentemente] dever ser executada, devendo a outra execuo ser
oportunamente julgada extinta por j ter sido cumprida. Parece ser nesta fase de execuo
que se torna aplicvel o princpio do non bis in idem.
128
A nova redao conferida ao artigo 12 pela edio da Lei 12.120/2009, positivou o

entendimento ento adotado pela jurisprudncia ptria, afastando, assim, qualquer dvida
acerca da aplicao isolada ou cumulativa das sanes previstas na lei de improbidade
administrativa.
Destaca-se, ainda, que, o STJ, em 2008, admitiu que, alm das sanes previstas no art. 12
desta lei, cabvel tambm a imposio de dano moral coletivo. H parcela da doutrina (e.g.,
Juarez Freitas), entretanto, que entende que o dano moral estaria inserido na prpria previso
de multa civil. O julgado do STJ: (REsp 960926/MG, Rel. Ministro CASTRO MEIRA,
SEGUNDA TURMA, julgado em 18.03.2008, DJ 01.04.2008 p. 1)
Nesse precedente, a base doutrinria foi a lio de Maria Sylvia Zanella de Pietro: Vem se
firmando o entendimento de que a ao judicial cabvel para apurar e punir os atos de
improbidade tem a natureza de ao civil pblica, sendo-lhe cabvel, no que no contrariar
disposies especficas da lei de improbidade. sob essa forma que o Ministrio Pblico tem
proposto as aes de improbidade administrativa, com aceitao pela jurisprudncia (cf.
Alexandre de Moraes, 2000; 330-331, especialmente jurisprudncia citada na nota n 2.
p.330). Essa concluso encontra fundamento no artigo 129, inciso III, da Constituio
Federal, que ampliou os objetivos a ao civil pblica, em relao redao original da Lei
7.347, que somente a previa em caso de dano ao meio ambiente, ao consumidor, a bens e
direitos de valor artstico, esttico, histrico, turstico e paisagstico. O dispositivo
constitucional fala em ao civil pblica ' para a proteo do patrimnio pblico e social, do
meio ambiente e de outros interesses difusos e coletivos'. Em conseqncia, o artigo 1 da Lei
n 7.34785 foi acrescido de um inciso, para abranger as aes de responsabilidade por
danos causados ' a qualquer outro interesse difuso ou coletivo'. Aplicam-se, portanto, as

Verso de 1.04.2013
normas da Lei n 7.34785, no que no contrariarem dispositivos da lei de improbidade (in

Direito Administrativo, Ed. Atlas, 17 edio, p.718-719). 211 Este dispositivo legal sofreu
alterao recente com a edio da Lei 12.120/2009, passando a ter a seguinte redao: Art.
21. A aplicao das sanes previstas nesta lei independe: I - da efetiva ocorrncia de dano
ao patrimnio pblico, salvo quanto pena de ressarcimento; (Redao dada pela Lei n
12.120, de 2009). Seguindo a trilha da jurisprudncia do STJ, cumpre destacar manifestao
da Min. Eliana Calmon no sentido de que no se aplica o princpio da congruncia na ao
de improbidade administrativa, a saber: No infringe o princpio da congruncia a deciso
judicial que enquadra o ato de improbidade em dispositivo diverso do indicado na inicial, eis
que deve a defesa ater-se aos fatos e no capitulao legal. (REsp 842.428/ES, Rel.
Ministra ELIANA CALMON, SEGUNDA TURMA, julgado em 24.04.2007, DJ 21.05.2007 p.
560)
Penas:
Art. 9 - Enriquecimento ilcito: 1 - perda dos bens acrescidos ilicitamente; 2 - ressarcimento
integral do dano, se houver; 3 - perda da funo pblica; 4-suspenso dos direitos polticos de
8 a 10 anos; 5 - multa civil de at 3 (trs) vezes o valor do acrscimo patrimonial; 6 proibio de contratar com o Poder Pblico, ainda que por intermdio de pessoa jurdica pelo
prazo de 10 anos.
art. 10 Leso ao Errio: 1 - ressarcimento integral do dano; 2 - perda dos bens ou valores
acrescidos ilicitamente ao patrimnio, se houver; 3 - perda da funo pblica; 4 - suspenso
dos direitos polticos de 5 a 8 anos; 5 - pagamento de multa civil at 2 (duas) vezes o valor do
dano; 6 - proibio de contratar com o Poder Pblico, ainda que por intermdio de pessoa
jurdica, pelo prazo de 5 anos.
129
art. 11 Atos contra os princpios da Administrao: 1 - ressarcimento integral do dano, se

houver; 2 - perda da funo pblica; 3 - suspenso dos direitos polticos de 3 a 5 anos; 4 pagamento de multa civil de at 100 vezes o valor da remunerao percebida do agente; 5proibio de contratar com o poder pblico, ainda que por intermdio de pessoa jurdica, por 3
anos.
- Rito: ser ordinrio (art. 17 caput da Lei 8429/92).
- Competncia: A ao de improbidade e sua cautelar sero propostas no foro do local onde
ocorrer o dano, em aplicao analgica do art. 2, LACP - jurisprudncia do STJ.
- Legitimidade Ativa: concorrente entre pessoa jurdica lesada ("a pessoa jurdica
interessada", que so Unio, Estados, DF e Municpios), desde que o ato mprobo tenha
repercutido na sua esfera de interesses (Garcia, p. 762). e o Ministrio Pblico. No caso de
ao proposta pelo MP, a pessoa jurdica de direito pblico, cujo ato seja objeto de
impugnao, poder abster-se de contestar o pedido ou poder atuar ao lado do autor, desde
que isso se afigura til ao interesse pblico (art. 17, 3, que remete lei de ao popular).
Interveno obrigatria do MP como custus legis ( 4).. O cidado no foi legitimado. As
associaes que tenham por objeto social a preservao dos valores da Administrao Pblica,
tambm no. Caso a ao seja proposta pelo MP, o art. 17, 3, da Lei de improbidade dispe
que a pessoa jurdica lesada ser cientificada para integrar a lide (no plo ativo ou passivo,
como lhe convier). Como hiptese de litisconsrcio facultativo e no necessrio -, a falta
de citao no gera a nulidade do processo, conforme entendimento pacfico do STJ (REsp. n.
526.982, j. 01.02.06 e REsp. n. 526.982, j.04/06/2009 ).
- Legitimidade passiva: 1. qualquer agente pblico, servidor ou no, "que exerce, ainda que
transitoriamente ou sem remunerao, por eleio, nomeao, designao, contratao ou
qualquer outra forma de investidura ou vnculo, mandato, cargo, emprego ou funo" nas

Verso de 1.04.2013
entidades mencionadas no art. 1 (art. 2); e 2. o particular que "induza ou concorra para a
prtica do ato de improbidade ou dele se beneficie sob qualquer forma direta ou indireta" (art.
3).
Decidiu o STF, recentemente, que o Ministrio Pblico tem legitimidade para propor ao de
improbidade com o objetivo de anular Termo de Acordo de Regime Especial -TARE: ( RE
576.155/DF - DISTRITO FEDERAL, Relator(a): Min. RICARDO LEWANDOWSKI,
Julgamento: 12/08/2010,rgo Julgador: Tribunal Pleno).
- Transao: expressamente vedada pelo art. 17, 1, com forte crtica doutrinria. Juarez
Freitas destaca: na contramo das melhores tcnicas contemporneas de valorizao do
consenso e da persuaso. O Direito Pblico, em novas bases, reclama estratgias
conciliatrias que no significam dispor indevidamente do interesse pblico, porm, ao
contrrio, realiz-lo de modo mais efetivo e justo.
No entanto, a jurisprudncia tem se orientado no sentido do texto legal (AI 700046669644, j.
25.09.02, TJRS; REsp. n. * C a32u7te4l0a8r,e sj:. T14r.0s3 .05; REsp 7 especficas na
Lei de Improbidade: 1) art. 7 - indisponibilidade dos bens.
Embora por uma leitura literal desta lei se extraia que a indisponibilidade dos bens deva ser
perseguida por ao cautelar (arts. 16 e 17), a jurisprudncia do STJ tem admitido tambm a
concesso por intermdio de antecipao de tutela (REsp. 469366, j. 02.06.03), mesmo que
essa no seja a melhor tcnica processual.
Para que haja, entretanto, o deferimento da indisponibilidade dos bens, a jurisprudncia do
STJ tem exigido a presena concomitante dos requisitos do fumus boni iuris e o periculum in
mora. No tem sido aceita a tese doutrinria de Fbio Medina Osrio, Rogrio Pacheco Alves,
Jos Roberto do Santos Bedaque e Wallace Paiva Martins Jnior de que o requisito do
periculum in mora est nsito na prpria gravidade da violao causada. Para Wallace: o
perigo nsito aos prprios efeitos do ato hostilizado. Exsurge, assim, indisponibilidade
como medida de segurana obrigatria nessas hipteses.
130
Como dito, a jurisprudncia no tem albergado essa tese. Havia o entendimento de que a
indisponibilidade, caso deferida, seria somente dos bens adquiridos aps o ato lesivo (STJ,
196.932, j. 10.05.99; 422583, j. 09.09.02).
No entanto, os precedentes mais recentes no trazem qualquer limitao temporal, fazendo,
com isso, uma leitura fiel do dispositivo (REsp 886.524/SP, Rel. Ministro JOO OTVIO
DE NORONHA, Segunda Turma, DJ 13.11.2007).
Alm disso, irrelevante a forma de aquisio desses bens (lcita ou ilcita). A medida,
contudo, no pode atingir aqueles bens tidos por impenhorveis (Lei n. 8.009/90), conforme
j restou decidido no STJ (AG n. 401985, j. 01.09.03).
Segundo EMERSON GARCIA e ROGRIO PACHECO ALVES, embora de rara ocorrncia,
nada impede de lege lata, a decretao da medida quanto aos atos de improbidade de que
cuida o art. 11 da Lei n. 8429-92 (violao de princpios), mormente no que diz respeito
garantia de reparao de dano moral, o qual, para fins de indisponibilidade, dever ser
estimado pelo autor na petio inicial. Sobre o Ponto, vale notar que o art. 7o da LIA submete
a indisponibilidade de bens ocorrncia de leso ao patrimnio pblico, expresso que
deve ser interpretada em seu sentido mais amplo de modo a tambm abarcar o patrimnio
moral do ente. Por outro lado, no se tem dvida de que alm de leses morais, a violao de
princpios tambm pode repercutir na esfera propriamente pecuniria do lesado, o que se v
confirmado pelo prprio art. 12, III, da Lei de Improbidade. 2) art. 16 seqestro de bens e
bloqueio de contas bancrias; O seu escopo viabilizar o perdimento de bens e valores,

Verso de 1.04.2013
ilegalmente acrescidos, em favor da pessoa de direito pblico lesada. Essa medida recai sobre
o produto do ilcito, conforme estabelecido no art. 6 da Lei. 3) art. 20, pargrafo nico
afastamento do exerccio do cargo.
Petio Inicial: ela ser instruda com documentos ou justificao que contenham indcios
suficientes da existncia do ato mprobo ou com razes da impossibilidade de apresentao de
qualquer dessas provas, observados os arts. 16 a 18, CPC, que tratam da responsabilidade da
parte por dano processual (art. 16. "Responde por perdas e danos aquele que pleitear de m-f
como autor, ru ou interveniente").
- Notificao prvia: antes de receber a ao, impositiva a notificao do ru para
manifestao prvia. Recebida a manifestao, ele (a) rejeitar a ao, se convencido da
inexistncia do ato de improbidade, da improcedncia da ao ou da inadequao da via
eleita; ou (b) receber a inicial (em deciso que comporta agravo de instrumento), citando o
ru para apresentar contestao. A inobservncia desse procedimento prvio gera nulidade
apenas relativa, devendo o prejuzo ser demonstrado pela parte (Garcia, p. 861), aplicando-se
por analogia a Smula STJ 330 (" desnecessria a resposta preliminar de que trata o art. 514
CPP, na ao penal instruda por inqurito policial") - posio do STJ.
O entendimento do STJ mais recente tem sido no sentido de que a falta de notificao s gera
nulidade absoluta se houver comprovao de prejuzo.
Nesse sentido: PROCESSUAL CIVIL E ADMINISTRATIVO. AO CIVIL PBLICA.
IMPROBIDADE. NOTIFICAO PRVIA. ART. 17, 7, DA LEI 8.429/1992.
INEXISTNCIA. PREJUZO NO DEMONSTRADO. 1. A ausncia da notificao prvia
tratada no art. 17, 7, da Lei 8.429/1992 somente acarreta nulidade processual se houver
comprovao de efetivo prejuzo, de acordo com a parmia pas de nullit sans grief.
Precedentes do STJ. 2. Agravo Regimental no provido. (AgRg no Ag 1346096 / RJ, T2 SEGUNDA TURMA Data do Julgamento 16/11/2010). * Prescrio: Acerca de prescrio,
temos: Art. 23. As aes destinadas a levar a efeitos as sanes previstas nesta lei podem ser
propostas: I - at cinco (5) anos aps o trmino do exerccio de mandato, de cargo em
comisso ou de funo de confiana; II - dentro do prazo prescricional previsto em lei
especfica para faltas disciplinares punveis com demisso a bem do servio pblico, nos
casos de exerccio de cargo efetivo ou emprego.
131
Por sua vez, o art. 37, 5, da CF diz: A lei estabelecer os prazos de prescrio para
ilcitos praticados por qualquer agente, servidor ou no, que causem prejuzos ao errio,
ressalvadas as respectivas aes de ressarcimento. H entendimento doutrinrio e
jurisprudencial de que, por fora do dispositivo da CF antes citado (ressalvadas as
respectivas aes de ressarcimento), a pena de ressarcimento seria imprescritvel.
O entendimento mais atual do STJ tem sido no sentido de que as aes de ressarcimento
propostas em razo de leso ao errio so imprescritveis (AgRg no REsp 1138564 / MGRelator : Ministro BENEDITO GONALVES, PRIMEIRA TURMA Data do
Julgamento16/12/2010)
Ainda sobre a prescrio, temos a seguinte passagem doutrinria: O prazo prescricional de
5 anos para serem ajuizadas contra agentes pblicos eleitos ou ocupantes de cargo de
comisso ou de funo de confiana, contados a partir do trmino do mandato ou do
exerccio funcional (inciso I). O prazo prescricional em relao aos demais agentes pblicos
que exeram cargo efetivo ou emprego pblico, o estabelecido em lei especfica para as
faltas disciplinares punveis com demisso a bem do servio pblico (inciso II). No mbito da
Unio, de 5 anos e comea a correr da data em que o fato tornou-se conhecido, no
pendendo causa interruptiva ou suspensiva, e dos Estados ou Municpios, no prazo previsto

Verso de 1.04.2013
nas leis por eles editadas sobre essa matria. No caso de particulares acionados por ato de
improbidade administrativa, por serem coniventes com o agente pblico improbo, tendo
induzido-os ou concorrendo para a sua prtica, entendo eu, que observa a regra dos incisos I
ou II, conforme a qualificao do agente pblico envolvido. (Marino Pazzaglini Filho, in Lei
de Improbidade Administrativa Comentada, Atlas, 2007, p. 228-229) Tem-se ainda: As
Turmas que compem a Primeira Seo desta Corte Superior j se manifestaram no sentido
de que, pelo fato de a regra vertida no art. 17, 7, da Lei n. 8.429/92 dirigir-se aos
magistrados, a eventual nulidade de ato citatrio por ausncia de notificao prvia no
enseja a consumao da prescrio se as citaes realizadas e consideradas nulas
realizaram-se em tempo hbil. Precedentes. 2. luz do art. 23, inc. I, da Lei n. 8.429/92 e
com relao a parte dos rus, verifica-se a ocorrncia da prescrio, pois a ao foi ajuizada
decorridos mais de cinco anos da data considerada como termo inicial. 3. No entanto, em
relao aos agravantes, a ao civil pblica no est atingida pela prescrio, j que,
proposta no prazo legal, eventual demora no cumprimento da citao, em razo do prprio
sistema dos servios judiciais, no atrai a incidncia da prescrio. 4. Agravo regimental no
provido. (AgRg no REsp 810789 / SEGUNDA TURMA, j.13/04/2010)
Prescrio: As aes de improbidade prescrevem em cinco anos aps o trmino do exerccio
de mandato, de cargo em comisso ou de funo de confiana; ou dentro do prazo
prescricional previsto em lei especfica para faltas disciplinares punveis com demisso a bem
do servio pblico, nos casos de exerccio de cargo efetivo ou emprego. Quanto s
providncias para ressarcimento do errio, o STF j pacificou que elas so imprescritveis.
132
Depoimentos de autoridades: Presidente da Repblica, Vice, senador, deputado federal e

estadual, ministros de estado, secretrios estaduais, governador, prefeito, membros do Poder
Judicirio, do MP e do Tribunal de Contas, todos sero inquiridos em local, dia e hora
previamente ajustados entre eles e o juiz. STF decidiu que a autoridade tem at trinta dias
para prestarem seu depoimento, pois ultrapassado esse prazo a prerrogativa deixa de
prevalecer. O Presidente da Repblica, Vice, Presidente do Senado, da Cmara e do STF
podero prestar depoimento escrito (art. 17, 12).
Sentena: ocorrendo leso ao patrimnio pblico por ao ou omisso, dolosa ou culposa, do
agente ou de terceiro, dar-se- o integral ressarcimento do dano, e no caso de enriquecimento
ilcito, perder o agente pblico ou terceiro beneficirio os bens ou valores acrescidos ao seu
patrimnio (arts. 5 e 6). Da se depreende que "A sentena que julgar procedente ao civil
de reparao de dano ou decretar a perda dos bens havidos ilicitamente determinar o
pagamento ou a reverso dos bens, conforme o caso, em favor da pessoa jurdica prejudicada
pelo ilcito" (art. 18). Alm da reparao do dano e do perdimento dos bens, pode-se
determinar em sentena, ainda: perda da funo pblica, suspenso dos direitos polticos,
pagamento de multa civil e proibio de contratar com o Poder Pblico ou receber
benefcios ou incentivos fiscais ou creditcios, direta ou indiretamente.
De resto, destaca-se que, conforme entendimento anteriormente adotado em prova do MPF, a
prescrio tem incio, nas hipteses de cargos em comisso, 5 anos aps a data da
exonerao.
- Trnsito em julgado. A perda da funo pblica e a suspenso dos direitos polticos s
ocorrem aps o trnsito em julgado (art. 20, caput).
Microssistema Processual Coletivo e o CDC
O CDC surgiu no ordenamento jurdico por imposio do art. 5, XXXII, e do art 48 do
ADCT da CF.

Verso de 1.04.2013
Representa o conjunto de normas de ordem pblica e interesse social, nos termos do seu art.
1. Na seara processual, conjuntamente com a LACP, constituem um microssistema que rege a
ao coletiva para a tutela de direitos coletivos em sentido amplo, denominado pela doutrina
de Cdigo Brasileiro de Processo Coletivo.
O termo ao coletiva traduz, na verdade, um conjunto aberto de aes aptas a tutelar tais
direitos. Nesse sentido, claramente estabelece o art. 83 do CDC que, para a defesa dos direitos
difusos e coletivos, so admissveis todas as espcies de aes capazes de propiciar sua
adequada e efetiva tutela. (inibitria, condenatria, constitutiva etc.).
Assim, lei da ACP agregou-se o CDC, formando assim um sistema integrado. Isto porque o
art. 90 do CDC manda aplicar s aes ajuizadas com base nesse cdigo as regras
pertencentes LACP e ao CPC (subsidiariamente), naquilo que sejam compatveis, havendo
entre esses diplomas perfeita interao.
O sistema de proteo dos direitos transindividuais completado por leis esparsas, relativas a
situaes especficas, como a lei de combate ao abuso de poder econmico (Lei n 8.884/92)
e o Estatuto da Criana e do Adolescente (arts. 208 e ss.). Outrossim, admite-se a utilizao de
aes cautelares (art. 4 da LACP) e de tutela antecipada (art.12 da LACP) quando necessrio
para a consecuo dos objetivos da tutela final pretendida.
Portanto, no h uma ao coletiva, mas sim tantos remdios quantas sejam as pretenses
coletivas dedutveis. Todavia, a LACP contm uma disciplina mnima a respeito do
procedimento a ser obedecido como regra em qualquer dessas demandas.
133
Por sua vez, o Ttulo, III, do CDC contempla inmeras inovaes processuais aplicveis tanto
s aes individuais, como para as coletivas:
1. a possibilidade de determinar a competncia pelo domiclio do autor consumidor ( art. 101,
I).
2. vedao denunciao da lide e um novo tipo de chamamento ao processo (art. 88 e 101,
II).
3. possibilidade de o consumidor valer-se, na defesa de seus direitos, de qualquer ao cabvel
(art. 83);
4. tutela especfica em preferncia tutela do equivalente em dinheiro (art 84).
5. a extenso subjetiva da coisa julgada em benefcio das pretenses individuais (art. 103).
6. regras de legitimao (art. 82) e de dispensa de honorrios advocatcios (art. 87)
especficas para as aes coletivas e aperfeioadas em relao aos sistemas anteriores.
7. regulao da litispendncia entre a ao coletiva e a ao individual (art. 104).
8. alterao e ampliao da tutela da LACP, harmonizando-se com o sistema do CDC. (op. cit.
pg 50)
Como exemplo de aplicao do microssistema, a doutrina defende a possibilidade de a pessoa
jurdica de direito pblico trocar de plo nas aes coletivas em geral, prevista inicialmente
no art. 6, p. 3, da Lei de Ao Popular e no art. 17, p. 2, da LIA.
Para a soluo de problemas no Processo Coletivo a doutrina sugere os seguintes passos:
1) LACP; 2)Ttulo III do CDC; 3)Buscar nos demais diplomas de processos coletivos.
(op.cit.pg 55)

Verso de 1.04.2013
Informativo STJ: Competncia. Rcl. Improbidade Administrativa. Segundo orientao do

e. Pretrio Excelso e desta c. Corte Especial, compete ao STJ o processo e o julgamento de
ao de improbidade administrativa proposta contra juiz de TRT, em que se possa resultar a
perda do cargo. II. Todavia, a competncia desta e. Corte Superior no deve se estender
Ao Anulatria 2004.34.00.030025-3, porque, naqueles autos, so demandantes os prprios
integrantes do e. TRT, a questionar deciso do e. TCU que lhes aplicou multa, de modo que, l
no h risco de perda do cargo pblico. Rcl 4.927-DF, Rel. Min. Felix Fischer, julgada em
15/6/2011.Corte Esp. Info. 477.
Ponto 10.a. Interveno de terceiros. Embargos de terceiro. Sujeitos auxiliares do
processo.
Principais obras consultadas. (1) Fredie Didier, Curso de Direito Processual Civil, 2010 e
aulas LFG 2011; (2) Daniel Amorim Assumpo Neves, Manual de Direito Processual Civil,
2011 e aulas LFG 2011; e (3) Luiz Guilherme Marinoni, Processo de Conhecimento, 2011.
Legislao bsica. Arts. 56 a 80, CPC; arts. 1046 a 1054, CPC; e arts. 139 a 153, CPC.
Interveno de Terceiros
1. Conceito. Interveno de terceiros a permisso legal para que um sujeito alheio relao
jurdica processual originria ingresse em processo j em andamento. imprescindvel que o
terceiro demonstre possuir interesse jurdico na demanda. As intervenes devem ser
expressamente previstas em lei, tendo como propsitos a economia processual e a
harmonizao dos julgados, evitando a repetio de atos processuais e a prolao de decises
contraditrias. Uma vez admitido no processo, o sujeito deixa de ser terceiro e passa a ser
parte.
134
2. Intervenes tpicas e intervenes atpicas. O Cdigo de Processo Civil traz cinco

espcies de interveno de terceiros: a oposio, a nomeao autoria, a denunciao da lide,
o chamamento ao processo e assistncia. Daniel Assumpo destaca que a doutrina unnime
ao apontar a assistncia como uma forma de interveno de terceiros, ainda que a assistncia
esteja em captulo distinto daquele que elenca as demais formas. Previses legais esparsas que
permitem a interveno de um terceiro em processo j em andamento e que no so
tipificveis em nenhuma das cinco modalidades mencionadas constituem as chamadas
intervenes de terceiros atpicas.
2.1. Intervenes atpicas no processo de conhecimento: a) Amicus curiae (artigo 7, 2,
da Lei 9.868/1999): existe corrente doutrinria que entende ser incompatveis a figura do
amicus curiae e as hipteses de interveno de terceiros, devendo a primeira ser considerada
um mero auxiliar do juzo, uma figura muito mais prxima do perito do que um terceiro
interveniente. Para outros, trata-se de um terceiro interveniente atpico, admitido no processo
como parte no para defender interesse prprio ou alheio, mas para contribuir com a
qualidade da prestao jurisdicional. A interveno do amicus curiae no hiptese de
assistncia, porque no h interesse jurdico por parte deste na soluo da demanda. O
interesse institucional, que o motivador da interveno, no se confunde com interesse
prprio, de natureza jurdica ou econmica. So dois os requisitos para o ingresso do amicus
curiae: a relevncia da matria e a representatividade do sujeito que pretende intervir. Parte da
doutrina aponta que os colegitimados sero sempre admitidos como amicus curiae, contudo
outra parte da doutrina aponta que os colegitimados so litisconsortes ulteriores, nos termos
do artigo 12-E, 1, da Lei 9.868/99. Segundo Daniel Assumpo, o amicus curiae pode ser

Verso de 1.04.2013
tanto uma pessoa jurdica, tal como uma associao civil, um instituto, como natural, tal como
um cientista ou um mdico. No que concerne ao momento limite do pedido de admisso, aps
adotar uma viso mais restritiva, o STF pacificou entendimento de que o esse momento limite
a data da remessa dos autos mesa para julgamento. Admite-se que o amicus curiae faa
manifestaes por escrito e sustentao oral. Todavia, no possui legitimidade recursal
(Informativo 452 do STF). b) Interveno da Lei 9.469/1997: O artigo 5, caput, da Lei
9.469/97 prev a possibilidade de interveno da Unio nas causas em que figurarem como
autoras ou rs, autarquias, fundaes pblicas, sociedades de economia mista e empresas
pblicas federais. O pargrafo nico de tal artigo prev a possibilidade de interveno de
pessoas de direito pblico (administrao direta e indireta, federais, estaduais, municipais e
distritais) em demandas j em trmite com fundamento no eventual prejuzo indireto, mesmo
que de natureza meramente econmica. A ausncia de interesse jurdico a ser demonstrado
afasta essa espcie de interveno da assistncia, tornando esta uma espcie anmala de
interveno, com fundamento em interesse econmico. A funo da Unio e dos demais entes
pblicos esclarecer questes de fato e de direito e juntar documentos e memoriais, passando
a ser considerados como partes se recorrerem da deciso.
2.2. Intervenes atpicas na execuo: sempre que um terceiro ingressa na demanda
executiva durante a fase de expropriao do bem com a inteno de adquiri-lo, estar-se-
diante de uma espcie atpica de interveno de terceiros (= Exemplos: Exemplos:
Adjudicao do bem por qualquer legitimado, que no o exequente (artigo 685-A, 2 e 4),
alienao do bem realizada pelo prprio exequente ou por corretor especializado (alienao
por iniciativa particular artigo 685-C do CPC) e na alienao ocorrida em hasta pblica,
naturalmente por sujeito que no seja o exequente). Tambm haver interveno anmala
sempre que outros credores ingressem na demanda executiva para discutir o direito de
preferncia. Cada qual participar do incidente processual que se formar (concurso de
credores) defendendo interesse prprio satisfao do crdito em primeiro lugar.
135
2.3. Intervenes atpicas no processo cautelar: no processo cautelar so inadmissveis as

intervenes de terceiros tpicas, salvo a assistncia. Essa vedao cria situao interessante
nas cautelares probatrias. Estando limitada a utilizao da prova produzida antecipadamente
aos sujeitos que forem parte no processo cautelar, e sendo inadmissveis intervenes como a
denunciao da lide e o chamamento ao processo, no haveria a possibilidade de valer-se
dessa prova contra terceiros que viessem a intervir no processo principal como denunciados
lide ou chamados ao processo. Buscando solucionar a questo, a doutrina criou espcie de
assistncia provocada, na qual o requerido da produo antecipada de provas simplesmente
pedir a citao do terceiro para fazer parte do processo cautelar. Uma vez integrado ao
processo, mesmo que se mantenha omisso, a prova ser plenamente eficaz contra esse sujeito.
Essa espcie atpica de interveno amplia subjetivamente a eficcia da prova produzida
antecipadamente.
3. Oposio. Conceito. Na oposio o terceiro busca obter para si o direito ou a coisa objeto
de disputa entre as partes em processo j instaurado. O terceiro agrega novo pedido
demanda, devendo a sentena examinar as pretenses do autor originrio e do
terceiro/opoente. Oportunidade. Como o opoente demanda pretenso prpria, no pode
formul-la em sede de recurso, sob pena de supresso de instncia. Assim, o termo final da
admissibilidade da oposio o momento em que proferida a sentena (art. 56 do CPC). A
oposio gera um litisconsrcio passivo necessrio ulterior simples. Tipos. H duas espcies
de oposio: a interventiva e a autnoma. A oposio ser uma ou outra a depender do
momento em que exercida: se antes da audincia de instruo e julgamento, ser interventiva;
se ajuizada aps o incio da audincia de instruo e julgamento, e antes da sentena, ser
autnoma. Em ambas as modalidades, a competncia do juzo da causa originria e a citao

Verso de 1.04.2013
pode ser feita na pessoa dos advogados dos opostos. No entanto, se na causa originria o ru
for revel, a sua citao para a oposio ser pessoal. O prazo de defesa comum de 15 dias,
no se aplicando o disposto o artigo 191 do CPC. A oposio interventiva verdadeiramente
uma interveno de terceiro. J a oposio autnoma um processo incidente proposto por
terceiro. Reconhecimento da procedncia do pedido. Se ambos os rus opostos
reconhecerem a procedncia da oposio, haver julgamento conforme o estado do processo,
em favor do opoente. Se o reconhecimento for de um dos rus opostos, o processo prossegue
contra o outro litigante. Oposies sucessivas e oposies convergentes. O CPC silencia
acerca dessas modalidades, mas a doutrina entende que a falta de previso no implica sua
proibio. Oposies sucessivas ocorrem quando h diversas oposies e as oposies
posteriores tm como demandados no s o autor e o ru como tambm os demais opoentes.
J nas oposies convergentes h mais de uma oposio, mas a oposio posterior no leva
em conta a oposio do outro. Demanda bifronte. O opoente tem dupla pretenso, tendo
natureza declaratria contra o autor e condenatria contra o ru. Extinta a ao originria por
qualquer razo, no h motivo para a extino da oposio.
4. Nomeao autoria. Conceito. A nomeao autoria o instituo processual pelo qual se
convoca, coativamente, o sujeito oculto das relaes de dependncia, corrigindo-se o polo
passivo da relao jurdica processual. Tem como objetivo indicar ao autor o real titular da
situao legitimante passiva e retirar do sujeito dependente o nus de conduzir um processo
que no lhe diz respeito. Trata-se de interveno de terceiro provocada pelo ru, que no
amplia o objeto litigioso do processo. a extenso ao processo civil da teoria da aparncia.
Trata-se, ainda, de um dever processual do ru, que no o cumprindo, poder responder por
perdas e danos. Hipteses. I. Aquele que detiver a coisa em nome alheio, sendo-lhe
demandada em nome prprio, dever nomear autoria o proprietrio ou o possuidor. II. O
artigo 63 do CPC permite quele contra quem o proprietrio ou titular de um direito sobre a
coisa prope ao indenizatria por prejuzos sofridos, e que foi o causador dos prejuzos,
nomear autoria o terceiro, desde que alegue que praticou o ato por ordem ou em
cumprimento de suas instrues. A doutrina discute se o caso realmente de nomeao
autoria, na medida em que todo aquele que concorre para o dano, praticando ato ilcito, por
ele responsvel. Sendo assim, o ru originrio seria tambm parte legtima, pois responsvel
solidrio. Ao nomear autoria, estaria o preposto indicando um outro corresponsvel, tambm
parte legtima, em situao que se encaixa perfeitamente hiptese de chamamento ao
processo. Procedimento. A nomeao deve ser feita no prazo da defesa. Se deferida, o juiz
suspender o processo e mandar ouvir o autor. A recusa deve ser expressa. Aceita a
nomeao, o autor dever promover a citao do nomeado. O processo passar a correr contra
o nomeado e o primitivo demandado ser excludo (extromisso da parte). A doutrina aponta
que nada impede que o nomeante remanesa nos autos como assistente do nomeado. Ao
nomeado abrem-se duas hipteses: reconhecer a qualidade que lhe atribuda ou neg-la. Se
optar pela segunda alternativa, a demanda segue contra o ru originrio, que ter novo prazo
para contestar. A possibilidade de negativa pelo nomeado bastante criticada pela doutrina, na
medida em que retira a efetividade do instituto. Para amenizar o problema, renomada doutrina
(Barbosa Moreira, por exemplo) defende que se ao final da ao ficar comprovado que a
legitimao passiva cabia ao nomeado, estendem-se a este os efeitos da coisa julgada.
136
5. Denunciao da lide. Conceito. Segundo Barbosa Moreira, a denunciao da lide consiste

em verdadeira propositura de uma ao de regresso antecipada, para a eventualidade da
sucumbncia do denunciante. Em outras palavras, trata-se de uma ao regressiva (do Ponto
de vista substancial), antecipada (i.e., proposta antes de sofrer qualquer prejuzo) e eventual
(porque somente ser julgada se o denunciante for vencido na ao principal), sendo a
primeira demanda preliminar em relao denunciao. O processo ter duas demandas: a

Verso de 1.04.2013
principal e a incidental. Trata-se de hiptese de ampliao objetiva ulterior do processo. A

sentena dispor sobre a relao jurdica entre a parte e o denunciante, e entre este e o
denunciado (caso o denunciante seja derrotado no processo principal). possvel que o
denunciado promova denunciao lide de uma quarta pessoa, mas esse incidente pode ser
recusado pelo juiz. Importante atentar, tambm, que a denunciao da lide feita pelo autor da
demanda no consiste em interveno de terceiro, na medida em que o terceiro j colocado
desde o incio da demanda como ru. Obrigatoriedade da denunciao da lide. O artigo 70,
caput, do CPC fala que a denunciao da lide obrigatria. H muita discusso na doutrina
sobre a questo. Inicialmente, equivocada a utilizao da palavra obrigatria, pois a
utilizao da denunciao um nus processual e no uma obrigatoriedade. Em segundo
lugar, a obrigatoriedade da denunciao restringe-se hiptese do inciso I do artigo 70 do
CPC (o qual deve ser lido conjuntamente como o artigo 456 do CC), no se aplicando aos
incisos II e III. Em terceiro lugar, a doutrina no admite pacificamente esta suposta
obrigatoriedade. Ainda que o artigo 456 do CC disponha que para poder exercitar o direito
que da evico lhe resulta, o adquirente notificar do litgio o alienante imediato, ou qualquer
dos anteriores, apontam alguns estudiosos da matria que o adquirente poder promover ao
de evico autnoma contra o alienante, mesmo que no se utilize do instituto da
denunciao, inclusive com o intuito de vedar o enriquecimento ilcito do alienante. Esse
entendimento j foi exarado pelo STJ (REsp 880.698). Fred Diddier defende que o alienante
poder ajuizar ao de evico autnoma contra o alienante. Todavia, alerta que: certo,
porm, que, no promovendo a denunciao da lide, o adquirente assume o risco de vir a ser
derrotado em pleito regressivo contra o alienante, se este demonstrar que havia razes para
impedir a derrota do adquirente e que a alienao foi boa e regular.
137
Hipteses de denunciao da lide.

I. O artigo 70, I, do CPC trata da denunciao da lide feita pelo adquirente em face do
alienante, na ao em que terceiro reivindica a coisa, a fim de que aquele possa exercer os
direitos que da evico lhe resultam. O artigo 456 do CC, que trata da evico, permite que o
adquirente denuncie a lide ao alienante imediato ou a qualquer dos anteriores. Trata-se de
tema muito polmico (denunciao da lide per saltum) que originou cinco correntes
doutrinrias.
1 concepo: Para Alexandre Cmara, esse dispositivo inaplicvel, pois como ele
manda fazer de acordo com as leis do processo, e essas no autorizam isso, no h
como fazer. Teria que haver uma lei regulamentar.
2 concepo: para Flvio Yarshell, esse dispositivo nada mais do que a consagrao
da possibilidade de denunciaes sucessivas. Ele no traz nada de novo, pois as
denunciaes sucessivas j so admitidas pelas regras do processo.
3 concepo: para Athos Gusmo Carneiro, o que esse dispositivo passou a permitir
foi a chamada denunciao coletiva: B, quando fosse denunciar a lide a C,
denunciaria todo mundo de uma vez s, a fim de impedir denunciaes sucessivas.
Assim, todo mundo viria ao processo assumindo a sua respectiva posio. A doutrina
j admitia isso e foi consagrado no CC.
4 concepo: para Humberto Theodoro Jr., o CC criou com esse dispositivo um caso
de solidariedade passiva. Todos os alienantes responderiam solidariamente perante o
ltimo comprador. Assim, o ltimo comprador poderia denunciar a lide a qualquer dos
anteriores. Por isso a lei diz: alienante imediato, ou qualquer dos anteriores. Para
essa concepo, seria possvel, ento, uma Denunciao da Lide per saltum.
5 concepo: para Cssio Scarpinella, o que o CC criou foi uma Denunciao da
Lide per saltum Pura, ou seja, sem solidariedade. Isso significa que B pode
denunciar a lide a qualquer um dos alienantes, mas s quem responde a ele C. Assim,

Verso de 1.04.2013
se ele denunciar D, D vir ao processo para defender os interesses de C, como

legitimado extraordinrio.
A Denunciao da Lide per saltum s se justifica se considerarmos que h
solidariedade passiva, muito embora no seja to fcil retirar do dispositivo essa
espcie.
No h posicionamento consolidado sobre a questo.
II. O artigo 70, II, do CPC trata de direito atribudo aos que tenham adquirido a posse direta,
que podero denunciar a lide ao possuidor indireto ou proprietrio que transferiu a senhoria
sobre a coisa toda vez que forem molestados pelo fato do assenhoramento da coisa. III. A
hiptese trazida pelo artigo 70, III, do CPC muito ampla e sua aplicao muito discutida. A
doutrina traz duas concepes a respeito da matria. A concepo restritiva (capitaneada por
Vicente Greco Filho) defende que somente possvel a denunciao da lide, para o exerccio
da pretenso regressiva, nas hipteses em que houve transferncia de direito pessoal. Para a
concepo restritiva, no permitida, na denunciao, a intromisso de fundamento jurdico
novo, ausente na demanda originria, que no seja responsabilidade direta decorrente da lei e
do contrato. com base na concepo restritiva que no se admite a denunciao da lide ao
servidor, pelo Estado, em demandas de responsabilidade civil contra este interpostas, na
medida em que o Estado responde objetivamente pelos danos causados, enquanto o servidor
responde subjetivamente. Estudando a matria, Cssio Scarpinella Bueno chega a afirmar que
toda vez que a ao indenizatria tambm se basear na ideia de culpa, a denunciao do
agente pblico no destoar da ao principal, devendo ser admitida. Vale lembrar que o STF
no admite a denunciao da lide aos servidores (Informativo n. 436, por exemplo). O direito
regressivo tem que ser natural e indiscutvel diante do dano suportado pela parte denunciante,
o que no exigir do juiz o enfrentamento de novas questes relativas a esse direito. A
concepo ampliativa (Luiz Fux, Barbosa Moreira, Athos Gusmo Carneiro) defende que a
expresso ao regressiva, constante do artigo 70, III, do CPC, envolve direito
indenizao, direito ao reembolso, direito decorrente de sub-rogao, direito garantia, direito
repetio de pagamento indevido, direito indenizao por locupletamento ou
enriquecimento ilcito, entre outros. H decises do STJ contemplando ambas as concepes,
no havendo unanimidade sobre a matria. No entanto, h uma posio consagrada e aceita no
STJ: se se chegar concluso, em dado momento, que a denunciao da lide era possvel e
no foi admitida, no h razo para a decretao de nulidade, na medida em que a invalidao
dos atos j praticados traria prejuzo desproporcional. Qualidade processual do denunciado.
Ainda que o artigo 74 disponha que a denunciao da lide tornar o denunciante e o
denunciado litisconsortes, parte da doutrina defende que o denunciado assistente. Isto
porque na demanda originria o denunciado no titular do direito discutido. Daniel
Assumpo defende a existncia de legitimao extraordinria autnoma do denunciado para
defender em nome prprio interesse alheio, o que permite a concluso de que o denunciado
atua como litisconsorte do denunciante. Vale destacar que o STJ, por entender que o
denunciante e o denunciado so litisconsortes, vem determinando a responsabilidade solidria
destes em caso de condenao, em especial nas demandas envolvendo denunciao da lide de
seguradora. Procedimento da denunciao da lide formulada pelo autor. Quando quem se
alega titular da pretenso regressiva for o autor, deve a denunciao ser requerida na prpria
petio inicial. Ser feita em primeiro lugar a citao do denunciado, suspendendo-se o
processo. O denunciado poder defender-se, negando sua qualidade, poder comparecer e
assumir a posio de litisconsorte ativo ou poder permanecer inerte (quando ser reputado
revel na demanda regressiva). Depois, cita-se o ru da demanda principal. Procedimento da
denunciao da lide pelo ru. Quando quem se alega titular da pretenso regressiva for o
ru, dever ele oferecer a denunciao e requerer a citao do denunciado no mesmo prazo
que dispe para contestar a ao principal, isso sem prejuzo de oferecer, desde logo, sua
138

Verso de 1.04.2013
resposta ao pedido do demandante. Se o denunciado a aceitar e contestar o pedido, o processo

prosseguir de um lado com o autor, e de outro com os litisconsortes. Se o denunciado
confessar os fatos alegados pelo autor, poder o denunciante prosseguir na sua defesa sem
qualquer prejuzo, porquanto a confisso de um litisconsorte no pode prejudicar o outro
(artigo 350 do CPC). Se o denunciado for revel, dispe o artigo 75, II, do CPC que cumprir
ao denunciante prosseguir na defesa. Com relao aplicabilidade do artigo 75, II, do CPC,
h enorme polmica doutrinria, que se acentuou com a entrada em vigor do Novo Cdigo
Civil. O artigo 456, pargrafo nico, do CC permite que, revel o denunciado, e sendo
manifesta a procedncia da evico, possa o denunciante/adquirente deixar de oferecer a
contestao, ou usar de recursos. A partir da, a doutrina defende unanimemente que o artigo
75, II, do CPC no mais se aplica hiptese do artigo 70, I, do CPC. Mas h quem v mais
longe, como Fred Diddier, que afirma que a revogao do artigo 75, II, do CPC foi total. Isto
porque o aludido artigo foi pensado de acordo com o regramento do antigo chamamento
autoria, no estando em conformidade com a denunciao da lide. Para que o ru proceda
denunciao da lide no necessrio que conteste, portanto no se mostra coerente com o
instituto a disposio que determina ao ru da demanda originria que prossiga na defesa
quando o denunciado for revel.
6. Chamamento ao processo. Conceito. Instituto criado pelo CPC de 1973. A sua finalidade
alargar o campo de defesa dos fiadores e dos devedores solidrios, possibilitando-lhes,
diretamente no processo em que um ou alguns deles forem demandados, chamar o
responsvel principal, ou os corresponsveis ou coobrigados para que assumam a posio de
litisconsorte, ficando submetidos coisa julgada. Trata-se de interveno de terceiro
provocada pelo ru, cabvel apenas no processo de conhecimento, que se funda na existncia
de um vnculo de solidariedade entre o chamante e o chamado. Os chamados devem ao autor,
no ao chamante. No se trata, pois, de exerccio de ao regressiva, mas apenas de
convocao para a formao de litisconsrcio passivo facultativo ulterior (ser simples ou
unitrio a depender da divisibilidade do bem objeto da dvida). O objetivo da lei a incluso
de todos (chamante e chamados) na mesma condenao, porque o ttulo que se forma
judicial e a sua execuo s pode ser dirigida em face dos que participaram do seu processo
de formao. O ato decisrio do juiz representar ttulo executivo certo e exequvel para o
credor e condicional para o devedor que satisfizer a dvida: para aquele que cumprir a
condenao, a sentena consubstanciar-se- em ttulo executivo (artigo 80 do CPC).
Hipteses. I. Na ao promovida pelo credor contra o fiador, este poder chamar o afianado.
II. Quando duas ou mais pessoas prestam fiana relativamente a um mesmo dbito, em
regime de solidariedade, e o credor resolve cobrar a dvida de apenas um dos fiadores, poder
este chamar ao processo seu cofiador, bem como o devedor principal. III. admissvel o
chamamento ao processo de todos os devedores solidrios, quando o credor exigir de um ou
de alguns deles, parcial ou totalmente, a dvida comum. Vale lembrar que essa regra contrasta
com a disposio do Cdigo Civil, a qual determina que, em caso de dvida solidria, o credor
poder escolher dentre os devedores, aquele contra quem exercer a pretenso executria.
139
7. Denunciao da lide e chamamento ao processo nas causas de consumo: de modo geral,

a doutrina pela inadmissibilidade da denunciao da lide; Didier pela possibilidade.
Quanto ao chamamento ao processo, a doutrina entende mesmo incabvel, pois beneficia
unicamente o devedor solidrio em detrimento do credor-autor que no quis, em princpio,
demandar contra outro. O art. 88 do CDC (regresso pelo fato do produto), para Didier, em
verdade, trata de chamamento e no denunciao, pois o art. 7 do CDC diz da
responsabilidade solidria dos participantes da cadeia produtiva. Quanto ao art. 101, II, Kazuo
Watanabe apud Didier, (p.381), diz tratar-se de nova modalidade de chamamento ao processo

Verso de 1.04.2013
imprprio para ampliar a legitimao passiva em favor do consumidor.... O CDC adotou a

condenao direta; somente admissvel nas causas de consumo, inclusive as coletivas.
Embargos de terceiro (CPC, art. 1.046 e ss.)
1. Noes Gerais: procedimento especial de jurisdio contenciosa. Trata-se de ao de
conhecimento, constitutiva negativa, de procedimento especial sumrio, cuja finalidade
livrar o bem ou direito de posse ou propriedade de terceiro da constrio judicial que lhe foi
injustamente imposta em processo de que no faz parte. O embargante pretende ou obter a
liberao (manuteno ou reintegrao na posse), ou evitar a alienao de bem ou direito
indevidamente constrito ou ameaado de o ser (NERY JR, p.1185).
A responsabilidade do devedor e patrimonial. Quem deve assumir a dvida quem deve; e
o que garante a dvida o patrimnio. Essa a regra geral do sistema brasileiro.
Excepcionalmente, existem situaes (art. 592 do CPC) em que o terceiro pode ser chamado a
pagar a dvida do devedor. Se, eventualmente, um terceiro vir os seus bens constritos
judicialmente, e ele no estiver no art. 592, a maneira que ele tem de se defender atravs dos
Embargos de Terceiro.
2. Legitimidade: do terceiro, aquele que no parte no processo, salvo 2 do art. 1046,
que permite parte opor embargos de terceiros, pois equiparada a 3. Tambm deve o 3 ser
o senhor ou possuir a coisa ou o direito, alm daquele que poderia ter sido parte mas no foi
(NERY JR, idem). Nery Jr (que segue pensamento de Chiovenda, Marinoni), entende que as
partes nas aes secundrias previstas no captulo da interveno de terceiros (o
litisdenunciado, o chamado ao processo, o opoente) no so partes na ao principal, por isso
tm legitimidade para opor embargos de terceiro, em decorrncia da constrio judicial
ocorrida na ao principal; essa linha de pensamento justifica o entendimento que assistente
litisconsorcial, por ser atingido pela Coisa Julgada, parte e no pode opor embargos de
terceiros. Adquirente da coisa litigiosa no pode opor embargos, pois h sucesso processual,
tornando-se parte na demanda.
140
3. Procedimento: o terceiro (embargante) no ingressa no processo alheio em que foi

praticado o ato de constrio judicial. Os embargos de terceiro so uma ao que d origem a
um novo processo, autnomo e incidental com relao queloutro, sendo a deciso uma
sentena, e assim cabvel apelao. competente para processar e julgar o juzo que
determinou a prtica do ato de constrio judicial. Nos casos de ato de constrio judicial
praticado em cumprimento de carta precatria, regra geral, quem julgar os embargos
sempre o juzo deprecante que ordenou e especificou o bem a ser constrito. O juzo deprecado
s julgar os embargos de terceiro em comunicao ao juzo deprecante se partir dele a
especificao do bem a ser constrito.
4. Casustica: A jurisprudncia pacfica do STJ que, em ao de embargos de terceiro, o
valor da causa deve ser o do bem levado constrio, no podendo exceder o valor da
dvida. (RESP, 957.760, 12.04.12); Nos embargos de terceiro, deve-se promover tambm a
citao do executado quando ele indicar o bem sobre o qual recaiu a constrio. (RESP,
601.920, 13.12.2011); ...sem o registro do contrato na cidade em que residem as partes e
sem ao menos a informao tempestiva quanto cesso no inventrio dos bens objeto do
negcio jurdico, no possvel afirmar a existncia de qualquer ato que supra a necessidade
de publicidade que a cesso deveria ter para que fosse oponvel a terceiros. (RESP,
1.102.437, 07..10.2010); ..STJ apregoa serem cabveis os embargos de terceiro de forma
preventiva quando houver a ameaa de turbao ou esbulho de bem de sua propriedade (...)
Constata-se, ento, que a penhora no rosto dos autos (art. 674 do CPC) tambm causa
dessa turbao, ainda que no exista a penhora fsica do bem (...)h interesse de agir da

Verso de 1.04.2013
recorrente na oposio de embargos de terceiro, mesmo que sua meao esteja resguardada,
visto que o bem indivisvel (RESP, 1.092.798, 28.09.2010).
5. Distino entre embargos do devedor (art. 745 do CPC) e embargos de terceiro (art.
1.046 ss).
Embargos do Devedor
Embargos de Terceiro
o executado.
o terceiro.
Partes
Objeto
Obs.: terceiro quem no

parte ou juiz.
o art. 745 do CPC (muito Defesa da posse (regra geral).
mais amplo). O ru pode alegar S pode alegar uma matria.
vrias matrias.
6. Diferena entre possessrias e embargos de terceiro: A diferena o responsvel pela

constrio indevida. - Se a constrio indevida vier do Poder Judicirio Embargos de
Terceiro; - Se o responsvel pela constrio for outro Possessria. A doutrina no considera
Embargos de Terceiro como uma ao tipicamente possessria porque eles no defendem
apenas a posse como de rigor nas Possessrias Tpicas, mas tambm a garantia real sobre
bens alheios e a prpria propriedade (art. 1.046, par. 1, e art. 1.047, II, CPC). O credor no
dono do bem, nem tem posse, mas ele pode ajuizar Embargos de Terceiro. A finalidade no
a posse, mas sim econmica.
141
7. Questes prticas: (a) Possibilidade de reconhecimento de fraude execuo no

julgamento dos embargos de terceiro (tese do embargado): O juiz, nos embargos de terceiro,
se reconhece a fraude execuo, julga improcedente os embargos e manter o bem. Isso
porque o autor dos embargos pode at ter comprado o bem, mas o fez em fraude execuo;
(b) Impossibilidade de reconhecimento de fraude contra credores nos embargos (tese do
embargado): Smula 195 do STJ: Em embargos de terceiro no se anula ato jurdico, por
fraude contra credores. Quando se pede o reconhecimento de fraude contra credores, pede-se
a desconstituio de um negcio jurdico. A smula fala em anular o negcio jurdico.
Entretanto, os embargos no servem para pedir, s para impedir! Para tanto, o embargado
dever ajuizar ao pauliana autnoma. Obs.: toda a doutrina critica essa smula. Isso porque,
embora no possa anular nos embargos de terceiro, poderia reconhecer incidentalmente
apenas para manter a penhora do bem. A doutrina entende que a smula poderia permitir o
reconhecimento da fraude, incidentalmente, sem anulao do negcio jurdico. Isso evitaria
fraudes. (c) Smula 303 do STJ: Em embargos de terceiro, quem deu causa constrio
indevida deve arcar com os honorrios advocatcios. Trata-se do Princpio da Causalidade
quem deu causa constrio, deve ficar responsvel pelos honorrios. E ela tem especial
aplicao nas hipteses da Smula 84 do STJ, em que o adquirente do bem no registra a
transferncia do imvel e, com isso, gera a constrio. Smula 84 do STJ: admissvel a
oposio de embargos de terceiros fundados em alegao de posse advindas do compromisso
de compra e venda de imvel, ainda que desprovido de registro. Se o autor dos embargos no
registrou, ele deu causa constrio. o embargante que dever arcar com os honorrios,
ainda que sejam providos os mesmos (uma vez que embargante que deu causa a constrio
indevida ao no registrar o contrato de compra e venda).
Sujeitos auxiliares do processo (CPC, arts. 139 a 153)
1. Noes Gerais: so funcionrios, servidores pblicos ou cidados comuns (investidos de
mnus pblico), que atendem, com seus misteres, determinaes do juiz dando sequncia a

Verso de 1.04.2013
atos de vital importncia ao desenvolvimento do processo. Tambm a eles se aplica o dever de

imparcialidade, de modo que podem ser recusados pela parte por suspeio ou imparcialidade.
a. Auxiliares permanentes: Integram os quadros do Poder Judicirio, i.e., so servidores da
Justia (em alguns Estados, ainda h cartrios no-oficializados e, portanto, serventurios).
Dentre eles, destacam-se o escrivo (Justia Estadual) ou diretor de secretaria (Justia
Federal), o oficial de justia, o distribuidor e o depositrio pblico, contador judicial.
b. Auxiliares eventuais: No pertencem aos quadros fixos do Poder Judicirio, sendo
chamados a colaborar com este caso a caso. So exemplos o perito e o intrprete.
2. Casustica: No pode o juiz valer-se de conhecimentos pessoais de natureza tcnica para
dispensar a percia. (RT 606/199); no cabe adiantamento de honorrios periciais em ao
popular, pois h vedao expressa no art. 18 da Lei n. 7.347/1985 Lei da ACP (at mesmo
porque essa lei baseou-se na Lei n. 4.717/1965), (RESP, 1.225.103, 21.06.2011); h prejuzo
presumido na deciso baseada em percia requerida de ofcio sem a cincia das partes (RESP,
812.027, 05/10/2010)
Ponto 10.b. Teoria Geral dos recursos. Duplo grau de jurisdio. Efeitos dos recursos.
Pressupostos recursais.
142
Legislao bsica. CF, art. 5, LV; CPC, arts. 496 a 512.

Teoria Geral dos Recursos.
Conceito e noes gerais. Conceito. Os meios de impugnao das decises judiciais se
dividem em: (i) recursos; (ii) aes autnomas de impugnao (demanda que gera um
processo novo com objetivo de impugnar uma deciso judicial ex. ao rescisria, querela
nullitatis, reclamao, mandado de segurana contra ato judicial e outros); e (iii) sucedneos
recursais (conceito residual, abrange tudo aquilo que serve para impugnar uma deciso
judicial, mas que de recurso ou ao autnoma de impugnao no se trata ex. reexame
necessrio, pedido de suspenso de segurana, correio parcial, pedido de reconsiderao
etc.). Em alguns livros, pode-se encontrar classificao diversa da acima esposada (Fredie
Didier). E esta classificao diversa abrange apenas dois grupos: os recursos e as aes
autnomas de impugnao (aqui se inserindo os sucedneos recursais).
Para Daniel Amorim Assumpo Neves, o conceito de recurso deve ser construdo partindo-se
de cinco caractersticas essenciais a esse meio de impugnao: (a) voluntariedade; (b)
expressa previso em lei federal; (c) desenvolvimento no prprio processo no qual a deciso
impugnada foi proferida; (d) manejvel pelas partes, terceiros prejudicados e Ministrio
Pblico; e (e) com o objetivo de reformar, anular, integrar ou esclarecer deciso judicial.
Em outras palavras, recurso meio de impugnao voluntrio, previsto em lei, para, no
mesmo processo, reformar, invalidar, integrar ou esclarecer uma deciso judicial.
(Barbosa Moreira)
Recurso como meio de impugnao voluntrio significa que s h recurso mediante
provocao do interessado; por conta dessa caracterstica, o reexame necessrio no recurso.

Verso de 1.04.2013
Recurso meio de impugnao voluntrio previsto em lei: a parte no pode criar um recurso.
O agravo regimental no seria uma exceo a essa caracterstica, eis que previsto em lei e
apenas regulamentado por regimento interno de Tribunal. No mesmo processo significa
que recurso prolonga a existncia de um processo j existente, diferentemente das aes
autnomas de impugnao, que geram novo processo.
Todo o recurso uma demanda. Logo, todo o recurso tem pedido e causa de pedir.
CAUSA DE PEDIR
PEDIDO
ERROR IN IUDICANDO (deciso injusta, seja REFORMA

ela processual ou no, de mrito ou no)
ERROR
IN
PROCEDENDO
(deciso INVALIDAO
defeituosa; tem problema formal que
compromete a sua validade)
OMISSO
INTEGRAO
OBSCURIDADE OU CONTRADIO
ESCLARECIMENTO
Princpios.
- Duplo Grau: reexame da deciso da causa por juzo de grau hierrquico superior. Trata-se de
instrumento apto a minimizar a falibilidade humana e a afastar a figura do juiz desptico. Por
outro lado, compromete o princpio da oralidade, a identidade fsica do juiz, a celeridade
processual e o prestgio da primeira instncia. Impe que qualquer deciso judicial, da qual
possa resultar algum prejuzo admita a reviso judicial por outro rgo pertencente ao
Judicirio. H excees, como sentenas proferidas em execues fiscais de at 50 OTN
(embargos infringentes de alada) e nas aes de competncia originria do STF. Por isso
majoritrio o entendimento que princpio constitucional implcito no absoluto, extrado
da organizao do Poder Judicirio de forma hierarquizada na CF e do inciso LV do art. 5 da
CF.
143
Observao: Nesse sentido Debora Duprat em parecer na ADPF 167, que, embora
tratando de direito eleitoral, deu parecer no sentido de a palavra recurso no art. 121,
4, III da CF (competncia originria do TSE) deve ser lido no sentido ordinrio de
meio de impugnao de decises, no ofendendo o duplo grau, apoiada em deciso
do STF no HC 79.785(que no reconheceu a natureza de princpio ou garantia
constitucional), e AgRg o AI 601.832-8 (em que decidiu-se que mesmo aps a
EC45/04 e com a previso expressa na CADH, no o duplo grau revestido de
natureza absoluta, h excees na prpria CF/88).
Argumentos favorveis: (i) controle da atividade do juiz (Luiz e Tereza Wambier, apud
Didier, p. 21); (ii) devido processo constitucional para evitar sofismas e distores maliciosas
(Calmon de Passos, apud Didier, p. 22.), (iii) maior experincia dos juzes de 2 grau.
Argumentos desfavorveis (Marinoni e Arenhart, passim, p.491-498. Didier, passim, p. 2326): (i) dificuldade de acesso justia; (ii) desprestgio da 1 instncia; (iii) quebra de unidade
do poder jurisdicional insegurana; (iv) afastamento da verdade mais prxima da real; (v)
inutilidade do procedimento oral; (vi) dificulta a tutela jurisdicional tempestiva e adequada;
(vii) a CF no garante o duplo grau. H previso expressa no Pacto de So Jos, art. 8, h
direito de recorrer da sentena para juiz ou tribunal superior.
- Taxatividade ou Legalidade: somente pode ser considerado recurso o instrumento de
impugnao que estiver expressamente previsto em lei federal como tal (art.22, I, da CF).

Verso de 1.04.2013
- Singularidade, Unirrecorribilidade ou Unicidade: admite to somente uma espcie recursal

como meio de impugnao de cada deciso judicial como um todo indivisvel. Excees: (i)
interposio de recurso especial e recurso extraordinrio contra o mesmo acrdo; e (ii)
havendo mandado de segurana de competncia originria do Tribunal de segundo grau
parcialmente acolhido, desse captulo da deciso caber recurso especial e/ou recurso
extraordinrio, enquanto do captulo denegatrio caber recurso ordinrio constitucional.
- Voluntariedade: condiciona-se a existncia de um recurso exclusivamente vontade da
parte; prestigia-se o princpio dispositivo.
- Dialeticidade: elemento descritivo do recurso, consubstanciado nos fundamentos e nos
pedidos. Delimita a elaborao das contrarrazes e fixa os limites da atuao do Tribunal. O
princpio em exame diz com o elemento descritivo do recurso, exigindo do recorrente a
exposio da fundamentao recursal (causa de pedir) e do pedido (anulao, reforma,
esclarecimento ou integrao).
- Fungibilidade: um recurso indevidamente apresentado pode ser aproveitado como o recurso
correto. Ao contrrio do CPC de 1939, que previa o princpio da fungibilidade expressamente,
o sistema recursal do CPC de 1973 no o contempla; no obstante, o princpio da
fungibilidade plenamente admitido como decorrncia da aplicao do art. 244 do CPC.
Requisitos para sua admisso: (i) dvida fundada/objetiva a respeito do recurso cabvel; (ii)
inexistncia de erro grosseiro; e (iii) tempestividade (o STJ vem sistematicamente aplicando a
teoria do prazo menor para se aferir a existncia de m-f na interposio do recurso, apesar
da crtica doutrinria; dessa forma, s aplicado o princpio da fungibilidade quando o
recorrente, ao escolher o recurso a ser interposto, o faz no menor prazo).
144
- Proibio da reformatio in pejus: no se admite que a situao do recorrente seja piorada em

virtude do julgamento de seu prprio recurso. A reformatio in pejus excepcionalmente
admitida na aplicao do efeito translativo (profundidade do efeito devolutivo) dos recursos,
por meio do qual fica o tribunal autorizado a conhecer de ofcio matria de ordem pblica,
limitada extenso do efeito devolutivo (o poder do tribunal de conhecer matrias de ordem
pblica de ofcio limita-se aos captulos impugnados pelo recorrente). Apesar de o reexame
necessrio no ter natureza recursal, aplica-se o princpio da proibio da reformatio in pejus
em seu julgamento, no se admitindo piora na situao da Fazenda Pblica.
- Complementaridade: a parte recorrente poder complementar as razes de recurso j
interposto sempre que no julgamento dos embargos de declarao interpostos pela parte
contrria for criada uma nova sucumbncia.
Classificao dos Recursos.
- Quanto abrangncia da matria impugnada: (i) recurso total (tem por objeto a
integralidade da parcela da deciso que tenha gerado sucumbncia parte recorrente) e (ii)
recurso parcial (somente uma parcela da deciso que gerou a sucumbncia da parte recorrente
objeto de recurso; a irresignao recai somente sobre parte daquilo que se poderia
impugnar). H, todavia, quem entenda por recurso total aquele que impugna toda a deciso e
por recurso parcial aquele que rebate apenas parte dessa deciso.
- Quanto fundamentao recursal (causa de pedir): (i) recurso de fundamentao livre (
aquele pelo qual se pode afirmar qualquer causa de pedir ex. apelao) e (ii) recurso de
fundamentao vinculada (o recorrente no est autorizado a alegar qualquer matria que
desejar, estando sua fundamentao vinculada s matrias previstas em lei recurso especial,
recurso extraordinrio e embargos de declarao).

Verso de 1.04.2013
- Quanto independncia ou subordinao: (i) recurso independente ou principal ( aquele

oferecido pela parte dentro do prazo recursal sem importar a postura adotada pela parte
contrria diante da deciso impugnada) e (ii) recurso subordinado ou adesivo ( aquele
interposto no prazo de contrarrazes de recurso apresentado pela parte contrria, motivado
no pela vontade originria de impugnar a deciso, mas como contraposio ao recurso
oferecido pela outra parte). A possibilidade de interposio de recurso adesivo requer a
ocorrncia de duas circunstncias, no caso concreto: sucumbncia recproca, de forma que
ambas as partes tenham interesse recursal + interposio de recurso na forma principal por
somente uma das partes, j que o recurso adesivo destinado quele que no pretendia
recorrer.
O STJ entende inaplicvel o princpio da fungibilidade para receber recurso principal
intempestivo como recurso adesivo. Tambm no cabe recurso adesivo na hiptese de
interposio de recurso principal parcial, no podendo a parte se valer de recurso adesivo para
complementar o recurso interposto de forma principal.
Efeitos dos recursos
1) Obstativo: efeito de impedir a precluso temporal (trnsito em julgado), pois o recurso
prolonga a litispendncia (vida do processo).
2) Devolutivo: devolve/transfere ao rgo ad quem o conhecimento de matrias analisadas
no juzo a quo. Dimenses: A) horizontal = extenso = tantun devolutum quanto appellatum
(515,caput): determina o que o tribunal dever reexaminar (ficando o Tribunal limitado a esta
extenso, sob pena de decidir ultra ou extra petita); dada pelo recorrente, conforme a
matria que deseja (voluntariamente) impugnar (questo principal do recurso); B) vertical =
profundidade = efeito translativo (515, 1 e 2): determina quais as questes devero ser
examinadas pelo rgo ad quem para decidir a questo principal do recurso (delimitada pelo
recorrente); automtico (independem da vontade do recorrente), mas nos limites daquilo que
foi impugnado e, apenas, se o processo estiver maduro para julgamento. Sobem: todas as
questes j suscitadas no processo + todas as questes de ordem pblica, ainda que no
suscitadas. No sobem: questes sobre as quais j se operou a precluso.
145
Observao 1: A extenso bitola a profundidade sobem com o recurso todas estas

questes acima mencionadas, desde que relacionadas ao captulo impugnado (sobe tudo, de
tudo quanto foi impugnado). A profundidade infinita, mas limitada pela extenso.
Observao 2: Art. 516, CPC (ficam tambm submetidas ao Tribunal as questes
anteriores sentena ainda no decididas): no se confunde com a profundidade do efeito
devolutivo. Trata da devoluo ao tribunal de questes (incidentais) anteriores sentena,
que deveriam (por deciso interlocutria), mas ainda no foram decididas. Ex.: impugnao
ao valor da causa no decidida; impugnao AJG no resolvida; pedido de condenao
por litigncia de m-f no enfrentado).
Observao 3: Possibilidade de o tribunal conhecer matrias de ordem pblica de ofcio?
A) Recursos ordinrios: possvel em razo do efeito translativo (mas limitado extenso do
efeito devolutivo, ou seja, matria efetivamente impugnada). B) Recursos extraordinrios:
1) STF, Barbosa Moreira, Nery, Wambier, Medina: inaplicvel o efeito translativo, de
modo que matrias de ordem pblica s podem ser analisadas se prequestionadas; 2) STJ,
Daniel Neves: o prequestionamento mero requisito especial de admissibilidade, de modo
que o conhecimento do REsp/RExt autoriza a aplicao do efeito translativo, nos limites da
matria devolvida. Didier tambm observa que, aps recebido o recurso (satisfeito o
requisito do prequestionamento), a jurisdio dos STJ/STF se abre, a conhece tudo
relacionado quele Ponto impugnado e recebido. ATENO: STJ/ AgRg EDcl REsp
1304093, 17.05.12: O entendimento de que possvel conhecer das questes de ordem

Verso de 1.04.2013
pblica de ofcio, ainda que no prequestionadas ou suscitadas, na excepcional hiptese

de o recurso especial ter sido conhecido por outros fundamentos, em razo do efeito
translativo, foi superado em nova anlise pela Corte Especial, que concluiu pela
necessidade do requisito do prequestionamento na instncia extraordinria. Precedente:
AgRg EREsp 999.342/SP,Corte Especial, DJe 01/02/2012.
3) Suspensivo: prolonga a ineficcia da deciso. A doutrina diz que o que suspende a eficcia
no o recurso, mas a recorribilidade da deciso; de modo que a deciso recorrvel por
recurso com efeito suspensivo j surge no mundo jurdico ineficaz; por outro lado, a deciso
recorrvel por recurso sem esse efeito produz efeitos desde logo.
Obs.: Um recurso pode ter efeito suspensivo por fora de lei (ope legis), chamado de efeito
suspensivo prprio (suspende automaticamente a deciso ex.: apelao; efeito ex tunc) ou
por deciso judicial (ope iudicis), chamado de efeito suspensivo imprprio (aplica o 558; o
recurso no tem efeito suspensivo automtico, mas a parte pede que o juiz atribua este efeito
ao recurso ex.: agravo de instrumento; efeito ex nunc).
4) Expansivo: A) Subjetivo (art. 509): possibilidade, excepcional, de o recurso produzir
efeitos (aproveitar) outros sujeitos alm do recorrente. Ex.: recurso de litisconsorte unitrio;
recurso de devedor solidrio, desde que a defesa seja comum (no seja pessoal). Obs.:
Embargos de declarao interrompem o prazo recursal para ambas as partes; B) Objetivo: b1)
objetivo interno: deciso atinge captulos no impugnados, em razo de sua prejudicialidade
(= Exemplo: nus sucumbenciais); b2) objetivo externo: deciso do recurso atinge outros atos
processuais que no a deciso recorrida. Ex.: recurso que no tm efeito suspensivo permite a
execuo provisria, ainda que na pendncia de julgamento, logo, reformada ou anulada a
deciso, anulada estar a execuo provisria; o provimento de agravo contra indeferimento
de prova pericial gera a nulidade de eventual sentena de improcedncia, pois todo ato
posterior dependente do ato anulado ser tambm atingido.
5) Substitutivo (art. 512): o julgamento do recurso, desde que conhecido, substitui a deciso
recorrida. A ltima deciso (sentena ou acrdo de provimento ou improvimento do recurso)
a que poder ser objeto de rescisria. A deciso de no conhecimento s tem importncia
para fins de incio de contagem do prazo para rescisria. Em todos os outros casos em que o
tribunal julgar o mrito do recurso, haver substituio, mesmo nos casos em que o tribunal
mantm a deciso! Se o tribunal nega provimento ao recurso, h substituio. Exceo (no
h efeito substitutivo): deciso posterior apenas anula a deciso recorrida (error in
procedendo), pois nesse caso nova deciso dever ser proferida em seu lugar.
146
6) Regressivo: possibilidade de o prolator rever a prpria deciso, juzo de retratao pelo

juzo a quo. Hipteses: agravo; apelao interposta contra indeferimento da inicial ou
julgamento de improcedncia prima facie.
7) Diferido: quando o conhecimento do recurso depende de recurso a ser interposto contra
outra ou a mesma deciso (Ex.: agravo retido; recurso adesivo; REsp e Rext contra o mesmo
acrdo).
Pressupostos recursais
Juzo de Admissibilidade. Toda a demanda, o que inclui os recursos, passa por um duplo juzo
pelo rgo jurisdicional. Juzo de admissibilidade o juzo sobre a validade do procedimento
instaurado pela demanda; anterior ao juzo de mrito.
No Brasil, vigora a seguinte regra: o recurso deve ser interposto perante o rgo que proferiu
a deciso recorrida, e este rgo remete ao juzo ad quem, competente para o julgamento do
recurso. Logo, o juzo de admissibilidade de um recurso, no Brasil, passa por um duplo crivo.
Ainda que dois ou mais rgos jurisdicionais realizem o juzo de admissibilidade, no existe

Verso de 1.04.2013
vinculao entre eles, porque, sendo o juzo de admissibilidade matria de ordem pblica, no
haver precluso.
Corrente doutrinria e STJ entendem que, apesar da natureza declaratria, o juzo de
admissibilidade, quando negativo, tem eficcia ex nunc, em prol da segurana jurdica, de
forma que a precluso ou a coisa julgada decorrente da deciso impugnada s seja computada
a partir da inadmissibilidade do recurso. Quando positivo o juzo de admissibilidade, possui
natureza declaratria com eficcia ex tunc.
Assim como acontece com qualquer espcie de procedimento, tambm o procedimento
recursal submete-se a pressupostos especficos, necessrios para que se possa examinar o
mrito do recurso interposto. So eles:
- Pressupostos intrnsecos:
(i) Cabimento: o pronunciamento deve ser recorrvel e o recurso interposto, o adequado, ou
seja, aquele indicado pela lei para impugnar determinado pronunciamento judicial.
Concernente ao cabimento, a doutrina costuma referir trs princpios: taxatividade,
singularidade e fungibilidade.
(ii) Legitimidade: segundo o art.499 do CPC, o recurso pode ser interposto pela parte vencida,
pelo terceiro prejudicado e pelo Ministrio Pblico. Por parte entende-se parte no processo, o
que inclui autor, ru e terceiros intervenientes. Cumpre destacar, neste Ponto, que o STJ
reconhece a legitimidade concorrente entre a parte e o seu advogado para recorrer do captulo
referente aos honorrios advocatcios. No que se refere ao terceiro prejudicado, deve haver
interesse jurdico que justifique sua interveno no processo por meio de recurso,
consubstanciado na possibilidade de relao jurdica da qual titular ser afetada pela deciso
recorrida, gerando-lhe um prejuzo. Terceiro prejudicado todo aquele que poderia ter
intervindo no processo, mas no o fez, como o assistente, nomeado autoria, denunciado
lide ou chamado ao processo, com exceo daquele que poderia ter sido opoente (oposio s
admitida at ser proferida a sentena art.56 do CPC).
147
(iii) Interesse recursal: o recurso, para ser conhecido, deve ser til e necessrio, preciso que
o recurso propicie alguma melhora para o recorrente. Neste sentido, a smula 126 do STJ (
inadmissvel recurso especial, quando o acrdo recorrido assenta em fundamentos
constitucional e infraconstitucional, qualquer deles suficiente, por si s, para mant-lo, e a
parte vencida no manifesta recurso extraordinrio.) prev hiptese em que o recurso
especial ser inadmitido em razo de sua inutilidade. semelhana do que acontece com o
interesse de agir (condio da ao), que engloba a adequao da via eleita, necessrio que o
interessado possa vislumbrar alguma utilidade na veiculao do recurso, utilidade esta que
somente possa ser obtida atravs da via recursal (necessidade).
Tradicionalmente, o que faz coisa julgada o dispositivo da deciso e no a sua
fundamentao. Sendo assim, no se admite recurso, porque desnecessrio, somente com o
objetivo de modificar a fundamentao da deciso, porque, nesse caso, a situao prtica do
recorrente se mantm inalterada. Nas aes coletivas, todavia, h o regime da coisa julgada
secundum eventum probationis, que admite a repropositura de idntica ao coletiva j
julgada improcedente com sentena transitada em julgado, na hiptese de prova nova, caso
em que o interesse recursal do ru mostra-se inegvel. Hoje, cogita-se, ainda, de interesse
recursal para discutir o precedente (que se situa na fundamentao), sem discutir o
dispositivo.
(iv) Inexistncia de fato impeditivo ou extintivo do poder de recorrer: a doutrina destaca trs
fatos que no devem ocorrer para que o recurso seja conhecido renncia ao direito de

Verso de 1.04.2013
recorrer (art.502 do CPC), aceitao da deciso (art.503 do CPC) e desistncia do recurso

(art.501 do CPC).
- Pressupostos extrnsecos:
(i) Tempestividade: o recurso deve ser interposto dentro do prazo previsto para tanto, sob pena
de precluso temporal. Em sendo parte a Fazenda Pblica ou o Ministrio Pblico, os prazos
recursais so computados em dobro (art.188 do CPC); tambm, havendo no processo
litisconsortes com advogados distintos, os prazos para recursos so contados em dobro
(art.191 do CPC + smula 641 do STF - No se conta em dobro o prazo para recorrer,
quando s um dos litisconsortes haja sucumbido). De outra parte, os prazo recursais, embora
no admitam dilao por acordo entre as partes, podem ser prorrogados em caso de
calamidade pblica ou de outra justa causa que impea a prtica do ato no tempo oportuno
(arts. 182 e 183, do CPC).
Recurso Prematuro ou Recurso Precoce: tese criada no STF, segundo a qual o recurso
intempestivo quando interposto fora do prazo, o que pode ocorrer depois de finda ou antes de
iniciada a sua contagem (intempestividade ante tempus). Com esse raciocnio, tem-se por
intempestivo o recurso interposto antes da intimao das partes, sem que haja a devida
ratificao do ato (STF - HC 112228 AgR e AI 811724 ED). O STJ, muito embora j tenha
proferido decises no sentido de rejeitar a tese criada pelo STF, parece t-la encampado
(smula 418 do STJ inadmissvel o recurso especial interposto antes da publicao do
acrdo dos embargos de declarao, sem posterior ratificao.). Interessante apontar
julgamento do Tribunal Pleno do STF no sentido de que a regra no vale para recurso contra
deciso monocrtica, a cujo inteiro teor as partes tm acesso nos prprios autos, antes da
respectiva publicao (AO 1140 AgR-AgR).
Observao 1: Ao julgar os embargos de declarao no HC 101.132, em 24/04/2012,
a Primeira Turma do Supremo Tribunal Federal alterou sua jurisprudncia em relao
aos recursos prematuros. Antes recusados por serem interpostos antes do prazo, ou
seja, antes da intimao da deciso contra a qual o advogado se ope, eles passaro a
ser aceitos. Nas palavras do ministro Luiz Fux, redator do acrdo, "a precluso no
pode prejudicar a parte que contribui para a celeridade do processo".
Observao 2: A mesma Primeira Turma, entretanto, em 16/10/2012, no julgamento
do AgRg no RE 376.596, voltou a afirmar que a ausncia de ratificao do recurso
interposto
antes
do incio da abertura do prazo
legal
implica
o
no
conhecimento do extraordinrio por extemporaneidade. Este tem sido tambm o
entendimento da Segunda Turma da Corte.
Os Tribunais Superiores haviam consagrado o entendimento de que a tempestividade deve ser
provada pelo recorrente no momento da interposio do recurso, sob pena de precluso
consumativa. O Plenrio do Supremo Tribunal Federal, todavia, em maro de 2012, por meio
do julgamento do AgRg no RE 626.358, decidiu reavaliar a jurisprudncia at ento vigente
na Corte, para admitir prova posterior de tempestividade de um recurso, quando ele chegar ao
Supremo com aparente intempestividade. Tal situao se verifica quando diante da ocorrncia
de uma causa interruptiva ou suspensiva do prazo, como, por exemplo, o juzo de origem no
ter funcionado em data includa na contagem do prazo ou ter havido feriado no Estado ou
Municpio do juzo de origem, sem que isto tenha sido atestado, de pronto, pela parte. A partir
de agora, em tais casos, o STF passar a receber o recurso, e a parte poder, posteriormente,
trazer aos autos um atestado da Secretaria do respectivo tribunal, informando que houve causa
suspensiva ou interruptiva do prazo.
(ii) Preparo (art.511 do CPC): diz respeito ao custo financeiro de interposio do recurso.
Compreende taxas e porte de remessa e retorno dos autos. Esto dispensados do recolhimento
de preparo, segundo o 1 do art.511 do CPC, o Ministrio Pblico, a Unio, Estados,
148

Verso de 1.04.2013
Municpios e respectivas autarquias. Tambm so isentas as pessoas jurdicas de direito

pblico federais, estaduais e municipais (art.1-A da Lei n. 9.494/97), alm dos beneficirios
da assistncia judiciria. Sobre o tema, ver tambm: smula 178 do STJ (O INSS no goza
de iseno do pagamento de custas e emolumentos, nas aes acidentrias e de benefcios
propostas na Justia Estadual), art.4 da Lei n. 9.289/1996 e art.11 da Lei Estadual n.
8.121/1985.
O art.511, caput, do CPC prev que o recorrente deve comprovar o recolhimento do preparo
no momento da interposio do recurso. Interposto o recurso sem essa comprovao, ainda
que antes do trmino do prazo recursal, o recurso ser considerado deserto. Excepcionam essa
regra os Juizados Especiais (art.42, 1, da Lei n. 9.099/1995) e os processos que tramitam na
Justia Federal (art.14, II, da Lei n. 9.289/1996).
STJ RESP. 1.122.064 (repetitivo): o encerramento do expediente bancrio antes do
encerramento do expediente forense constitui causa de justo impedimento, a afastar a
desero, nos termos do artigo 519 do Cdigo de Processo Civil, desde que,
comprovadamente, o recurso seja protocolizado durante o expediente forense, mas aps
cessado o expediente bancrio, e que o preparo seja efetuado no primeiro dia til
subsequente de atividade bancria.
(iii) Regularidade formal: o exerccio do direito de recorrer submete-se aos ditames legais
para a interposio e tramitao do recurso; o recurso somente ser admissvel se o
procedimento utilizado pautar-se estritamente pelos critrios descritos em lei.
149
Juzo de Mrito. Sendo positivo o juzo de admissibilidade recursal, o rgo jurisdicional

passa ao exame do mrito do recurso. Em razo da precluso consumativa, cabe ao recorrente
cumular a impugnao de todos os vcios existentes na deciso recorrida, devendo o rgo
jurisdicional enfrentar antes o error in procedendo, em razo de sua prejudicialidade em
relao ao error in judicando.
Ponto 10.c. Execuo por quantia certa contra devedor solvente.
Legislao bsica. Arts. 646 a 724, CPC.
1. Noes Gerais: A satisfao de um direito de receber quantia tem dois regramentos no
CPC: a) cumprimento de sentena (Ponto 3.b) (processo sincrtico) modo geral os ttulos
executivos judiciais; b) processo de execuo (tambm nos Pontos 1.c; 12.c; 15.c) ttulos
executivos extrajudiciais, e a alguns judiciais (sentena penal condenatria, sentena arbitral,
sentena estrangeira homologada pelo STJ, etc.), merc das profundas modificaes da Lei
11.382/06. Apesar de serem procedimentos distintos, o cumprimento de sentena se vale de
regras do processo de execuo, sobretudo no que tange produo de receita (penhora,
expropriao, etc.). A partir da penhora, os procedimentos so praticamente idnticos.
Partindo da regra de que o devedor responde por suas obrigaes com seus bens presentes e
futuros (art. 591), a execuo por quantia certa objetiva a expropriao dos bens do devedor
inadimplente, necessrios satisfao do direito do credor (art. 646). Devedor solvente (ativo
maior que passivo), insolvente s quando declarado por sentena.

Verso de 1.04.2013
2. Procedimento:
a) fase de proposio: A execuo de ttulos extrajudiciais se realiza por processo autnomo.
A sua formao exige os requisitos gerais para a constituio de qualquer processo. Haver,
ento, petio inicial com requisitos especiais, em razo da natureza do objeto desse
processo- citao do executado e concluso por sentena.
A petio inicial deve satisfazer os requisitos do 282 do CPC. Em razo da exibio do ttulo,
que acompanhar a inicial e traduzir a presuno de existncia do direito almejado, bastar
ao exequente indicar a existncia da obrigao referida no ttulo e o inadimplemento havido.
Eventualmente, poder ser necessrio incluir na causa de pedir a demonstrao de que ocorreu
a condio ou o termo, de modo a tornar exigvel a prestao, ou ainda que o credor
providenciou a contraprestao, de modo a habilit-lo a postular a satisfao de seu direito.
Dever haver a demonstrao do clculo elaborado para a execuo do crdito. Necessrio
indicar o valor da causa. Marinoni: dispensa o pedido de provas, porque no processo
executivo no se realiza instruo probatria. As provas se submetem mais a ideia de
documentos indispensveis propositura da ao; B) Araken: excepcionalmente, pode ser
exigida do exequente a produo de prova no para demonstrar o direito exequendo, mas a
mera exequibilidade da execuo. Deve constar na PI o requerimento para citao do
executado e eventualmente a intimao de credor pignoratcio, hipotecrio, anticrdito ou
usufruturio. Faculta-se ao credor apresentar a relao dos bens que pretende sejam
penhorados.
Ao ajuizar a ao de execuo, o credor pode requerer certido comprobatria da distribuio
da causa, que dever identificar as partes e o valor da causa. A finalidade dessa averbao a
publicizao da execuo, de modo a se evitar a fraude. Esta averbao no gera nenhum
direito de preferncia no recebimento do crdito. Eventual alienao posterior a essa
averbao acarretar presuno de fraude execuo (presuno relativa Ex.: o devedor
poder provar que no insolvente). Este artigo excepciona a fraude execuo, pois
contempla uma presuno de fraude anterior citao (regra geral para que haja fraude
execuo deve ser depois da citao). Desse modo, pelo 615-A, a citao do devedor no
mais requisito imprescindvel para o pronunciamento da fraude execuo. A obteno desta
certido se d unilateralmente, no precisando de autorizao do magistrado. Consequncia
disso, o credor averba onde quiser e no valor que quiser. Com isso, se houver averbao
indevida (seja em relao ao valor, seja em relao ao prprio bem), o credor sofrer as penas
de litigncia temerria (615-A,4). A lei diz que o credor tem o prazo de 10 dias, a contar da
averbao efetivada, para comunicar o juzo, para que o magistrado tenha condies de
cancelar as averbaes que o credor realizou a maior (1). E se caso ele no comunica o
juzo? De acordo com o entendimento dominante, se ele no comunicar em 10 dias ele no
estar colaborando com o poder judicirio, e dever ser condenado por litigncia temerria.
Theodoro Junior sustenta que se no houver essa comunicao, alm da condenao em
litigncia de m-f, a presuno de que ocorre a fraude a execuo no existiria, e sim apenas
haveria presuno de fraude a credores.
150
possvel em um s processo de execuo cumular vrias aes contra o mesmo ru

(cumulao objetiva) ou uma ao executiva ser apresentada por vrios autores ou por um
autor contra diversos rus, ou contemplando vrios autores e rus ao mesmo tempo
(cumulao subjetiva). Os pressupostos so os mesmos do processo de conhecimento. No se
pode cumular uma execuo de ttulo judicial com uma baseada em ttulo extrajudicial ou
contra a fazenda pblica. Da mesma forma no se pode cumular execues cuja competncia
material ou funcional pertena a rgos jurisdicionais distintos. No se admite (para

Verso de 1.04.2013
Marinoni) o litisconsrcio unitrio, j que o processo no tem por objetivo uma deciso
uniforme para todos os litisconsortes.
Recebida a PI e fixado o valor dos honorrios do advogado do exequente e determinada
citao necessria promov-la. A via regular por mandado, no se aceitando a citao por
correio. S com a citao vlida do executado as alienaes e oneraes de bens penhorveis
sero consideradas em fraude a execuo (caso no tenha havido antes a averbao do 615A). O executado citado para em 3 dias promover o pagamento da dvida. O prazo s comea
a fluir a partir da juntada aos autos do mandado de citao cumprido ou do trmino do prazo
da citao por edital. Havendo mais de um executado, o prazo ser autnomo para cada um
deles, contando-se, ento, a partir da juntada aos autos do respectivo mandado de citao,
salvo no caso de cnjuges, quando o prazo de ambos ser contado da juntada do ltimo.
No encontrando o executado para realizar a citao, o oficial de justia, antes de restituir o
mandado aos autos, realizar o arresto de bens em quantidade suficiente para que a execuo
possa ser satisfeita. Esse arresto possui natureza executiva e no cautelar. medida que
independe de deciso judicial, incidindo diante da simples no localizao do executado para
a citao. No ocorrendo manifestao do requerido no referido prazo de 3 dias, o arresto se
converter em penhora [Arresto executivo (653): basta no ser localizado o executado para
sua citao (arresto de ofcio pelo oficial de justia); realizado o arresto, ele vai procurar o
devedor por mais trs vezes; se ele no encontrar o devedor, o credor poder requerer a
citao por edital do devedor (a lei fala em citao por edital, mas no fala em citao com
hora certa; Smula 196 do STJ: pode haver citao por hora certa na execuo de ttulos
extrajudiciais); no sendo realizado o pagamento, o arresto se converte em penhora].
151
O executado no tem mais a opo de pagar ou nomear bens penhora. o exequente que
pode indicar os bens passveis de penhora na prpria PI. No caso de no pagamento no prazo
de 3 dias, pode o exequente exigir a penhora on line sobre valor depositado pelo executado
em conta corrente ou aplicao financeira. No efetuando o pagamento integral do dbito, o
oficial de justia, de posse da 2 via do mandado de citao, proceder penhora de bens que localizar ou que forem indicados pelo exequente e sua imediata avaliao. O executado
pode pagar, sofrer a penhora ou no prazo de 15 dias (no no de 3) reconhecer e existncia do
crdito depositando de pronto 30% do valor executado (moratria legal).
Requisitos dessa proposta: 1) devedor dever reconhecer a dvida acrescida de correo
monetria, juros, custas e honorrios advocatcios; 2) no ato de reconhecimento da dvida, no
ato em que ele realiza a proposta, ele tem que comprovar que recolheu pelo menos 30% do
valor; 3) dever propor o pagamento do saldo em at 6X mensais; 4) proposta no prazo dos
embargos (15 dias). Mesmo que a proposta seja feita nestas condies, apesar da vinculao
obrigatria do juzo e do exequente ao pedido, em respeito ao princpio do contraditrio, o
juiz intimar o exequente para se manifestar sobre o pedido; mesmo que o credor no
concorde, pouco importa, a proposta ser deferida; trata-se de um direito subjetivo do devedor
(feita de acordo com a lei, prescinde da concordncia do credor). Se a proposta for feita de
modo diverso, ela estar condicionada concordncia do credor. Se o magistrado indeferir a
proposta, o provimento dele ter a natureza de interlocutria, cabendo o recurso de AI. Se ele
indeferir a proposta, a execuo vai prosseguir, e prossegue como execuo definitiva. Se ele
indeferir a proposta, no mais possvel a oposio de embargos, por precluso lgica (Nery,
Marinoni, Araken). Ademais, no possvel a apresentao da proposta concomitantemente
com a oposio de embargos, porque o ato de reconhecer a dvida incompatvel com a
vontade de embargar. Se o devedor no quiser correr risco nenhum, o melhor fazer um
acordo com o credor. Aps a oposio dos embargos, pode haver apresentao da proposta de

Verso de 1.04.2013
pagamento parcelado, todavia, sendo condicionada a aceitao do credor. Se o magistrado

deferir a proposta: suspende a execuo at que sejam pagas as parcelas vincendas. Em
havendo o inadimplemento de qualquer das parcelas vincendas, haver o vencimento
antecipado das demais, hiptese esta que o devedor arcar, ainda, com uma multa de 10%
sobre o valor da dvida.
b) fase de instruo: Penhora: o ato de afetao do bem execuo (responsabilidade
patrimonial que era abstrata se concretiza em determinados bens), que garante o juzo e gera
direito de preferncia entre credores com a mesma qualidade (entre quirografrio, ter
preferncia o que tiver penhorado primeiro, irrelevante o registro). Natureza jurdica:
majoritariamente, unicamente de ato executivo (ressalvados os entendimentos minoritrios de
que se trataria de medida cautelar; ou que alm de ato executivo possui efeitos conservativos).
A penhora despoja, em regra, o executado da posse direta do bem penhorado; porm, ele pode
ser depositrio, caso assim aceite o exequente, caso haja dificuldade na remoo do bem, ou
no caso de penhora de bem imvel. A alienao de bem penhorvel traz presuno, ainda mais
forte, de fraude (respeitado o 3 de boa-f). A penhora no pode recair sobre bens
impenhorveis (art. 649, CPC).
Observao 1: A razo dessa limitao penhora deve-se ao objetivo de preservar as
receitas alimentares do devedor, a penhora no pode levar a situao incompatvel com
a dignidade da pessoa humana. Inalienabilidade de bens particular no prevalece em
face de obrigaes tributrias (art. 186, CTN). Fazem jus impenhorabilidade
absoluta: se no residir no nico imvel, mas utilizar o valor da locao como
complemento de renda familiar, faz jus aos benefcios da Lei 8.009/90 (STJ, RESP
243.285, 26/08/2008). Honorrios advocatcios tm natureza alimentar. STF e STJ
atualmente estendem os benefcios para as pequenas empresas, em relao aos bens
necessrios e teis, mas no os imveis.
152
Observao 2: Verbas pblicas recebidas por instituies privadas. Fundo partidrio,

mas os demais bens dos partidos so penhorveis. So relativamente impenhorveis,
art. 650: frutos, mas sendo de prestao alimentcia absolutamente impenhorvel.
Observao 3: Questo 90 do 26/MPF: foram consideradas erradas: a vaga de
garagem que possui matrcula prpria no registro de imveis no constitui bem de
famlia para efeito de penhora. E O conceito de impenhorabilidade de bem de
famlia no abrange imvel pertencente a pessoas solteiras.
A penhora em dinheiro a prefervel (lista do art. 655, CPC), porque atende ao princpio da
mxima coincidncia, dispensando a fase de expropriao. A penhora em dinheiro pode recair
sobre a conta corrente (penhora online, atravs de convnio entre a Justia e o Banco Central
BACENJUD), a Corte Especial do STJ. Resp 1.112.943, 15.09.2010, entendeu que a
penhora online, antes da entrada em vigor da Lei 11.382/06, era medida excepcional (...)
aps o advento da referida lei, o juiz ao decidir sobre a realizao da penhora online, no
pode mais exigir do credor a prova do exaurimento das vias extrajudiciais na busca de bens
penhorveis.... Recentemente, o STF (MS 27621) disse que possvel a imposio, pelo
CNJ, de que todos os juzes tenham cadastro no BACENJUD; isso no viola autonomia
funcional, por no impor ao juiz a prtica do ato desta ou daquela forma.
Observao: Questo 84 do 26/MPF: considerada errada: a penhora em dinheiro, na
ordem de nomeao de bens, tem carter absoluto em se tratando de execuo civil.
Os embargos do executado no dependem de penhora e o prazo para sua interposio conta-se
da juntada aos autos do mandado citatrio cumprido.

Verso de 1.04.2013
Observao: Questo 90 do 26/MPF: correta: o executado, independentemente, de

penhora, depsito ou cauo, poder opor-se execuo por meio de embargos.
Meao: a penhora deve recair sobre a totalidade do bem comum, devendo a meao recair
cobre o produto apurado na expropriao executiva. Precatrios so penhorveis. Direitos e
aes: no pode o direito real de usufruto, mas pode do exerccio. No h mais usufruto de
empresa e sim penhora do faturamento. Reforo de penhora: STJ entende que no pode ser de
ofcio. Avalio feita pelo oficial de justia, (art. 680, CPC).
Observao: Questo 90 do 26/MPF: errada: na avaliao dos bens penhorados, se
no houver a aceitao do valor estimado pelo executado, o juiz nomear perito para
tanto. Ver arts. 680 (avaliador em caso de conhecimento especfico) c/c art. 683
(hipteses de admisso de nova avaliao) e art. 684 (no cabimento de nova
avaliao), todos do CPC.
Expropriao (faz parte da fase de instruo): segue a seguinte ordem de preferncia: A)
adjudicao (at a Lei 11.382/06, a adjudicao no era mecanismo prefervel; s ocorria aps
frustrao da tentativa de alienao): o Estado-juiz transfere o bem penhorado para o credor
ou outros legitimados (cnjuge, ascendente, descendente) que detm preferncia sobre o bem.
Pode ser adjudicao satisfativa (quando o valor cobrado maior que o do bem, havendo
continuidade da execuo); ou adjudicao venda: a execuo menor que o bem, com a
devoluo da diferena. Valor mnimo da adjudicao = valor da avaliao (STJ). Os
dbitos tributrios sub-rogam-se no preo. Pode ser provisria, quando pendentes embargos
execuo, mas no exige cauo, resolvendo em perdas e danos, caso procedentes os
embargos. B) alienao por iniciativa particular: ocorre quando frustrada a adjudicao.
Continua sendo judicial: o particular (prprio exequente ou corretor) faz apenas intermediao
ao contrrio da alienao no SFH, que feita pelo prprio credor. Tenta-se evitar a hasta
pblica. Preo mnimo = avaliao, o executado no tem direito de pedir essa forma de
expropriao, mas pode indicar comprador. C) hasta pblica: mais onerosa forma de
expropriao. Pode ser uma praa (para bens imveis, realizada por servidor da Justia, no
trio do frum) ou leilo (para bens mveis, realizado por leiloeiro, em lugar determinado
pelo juiz). A Lei 11.382/06 viabilizou a arrematao eletrnica. A hasta exige publicidade:
publicao de edital, convocando eventuais arrematantes. Em relao aos vcios do edital, o
STJ aplica o princpio da instrumentalidade das formas. A publicidade mitigada quando o
valor do bem for menor que 60 salrios, quando bastar a afixao de edital no prprio frum.
Encerrada com a arrematao. uma ato de desapropriao, de soberania estatal. Intimao
na pessoa de seu advogado. Extingue as hipotecas que se sub-rogam no preo da arrematao.
Pode ocorrer evico, subsiste direito de regresso (STJ, Resp, 123703, 13.05.2011). D)
usufruto: a ltima modalidade de produo de receita. Assemelha-se a uma anticrese. Todos
os frutos civis do bem penhorado ficam destinados ao pagamento da dvida. O bem continua
no patrimnio do devedor. O executado no pode se opor a este modelo de produo de
receita. A principal defesa do executado so os embargos do devedor. Eis algumas
informaes sobre ele: ao autnoma; manejada em 15 dias da juntada da citao da
execuo; so, em regra, destitudos de efeito suspensivo; podem ser ajuizados
independentemente de penhora. E lembrar que no h mais usufruto de empresa e sim
penhora do faturamento.
153
Ponto 11.a. Ao Declaratria Incidental.

Aderruan Rodrigues Tavares

Verso de 1.04.2013
Principais obras consultadas: (1) Resumo do Grupo do 26 CPR; (2) Luiz Guilherme
Marinoni e Sergio Arenhart. Processo de Conhcimento, Curso de Processo Civil, V.2. 7
edio. Ed RT. Pp. 153-160. (3) Nelson Nery Junior e Rosa Maria de Andrade Nery. Cdigo
de Processo Civil Comentado. 10 edio. Ed RT. Pp. 174-178. (4) NEVES, Daniel Amorim
Assumpo. Manual de Direito Processual Civil. 2 ed. So Paulo: Ed. Mtodo, 2010, pp.
353/354. (5) GARCIA, Leonardo de Medeiros, ROCHA, Roberval. Ministrio Pblico
Federal: edital sistematizado. 2 ed. Salvador: Ed. Juz Podivm, 2012, pp. 503/506.
Legislao bsica: arts. 5, 325 e 470 do CPC.
Ao Declaratria Incidental
Em regra a coisa julgada apenas incide sobre o dispositivo (art. 469 do CPC). Assim, a
apreciao de uma questo prejudicial, decidida incidentalmente no processo, no produz
efeitos de coisa julgada. Constatando, as partes, que no curso do processo h necessidade de
ampliao dos efeitos desta, h que se utilizar a Ao declaratria incidental para que se
provoque o juiz a decidir, e no apenas analisar como fundamento, mas como fundamento da
sentena. A ao declaratria incidental uma ao incidental a um processo existente, o que
significa que a litispendncia um de seus requisitos. O mrito da Ao declaratria
incidental torna-se imutvel e indiscutvel entre as partes, no se podendo ser rediscutido em
outro processo (efeito panprocessual), pois incide os efeitos da coisa julgada material.
Pressuposto fundamental: questo prejudicial. Estas so questes controvertidas, de fato e de
direito, que constituem antecedente lgico para conhecimento da pretenso do autor. Em regra
no so decididas pelo juiz da causa, mas resolvidas incidentalmente. A questo prejudicial de
mrito: existem as questes prvias que podem ser preliminares e prejudiciais. As primeiras
so questes que ho de ser decididas cronologicamente antes da questo seguinte, j as
segundas tm que ser decididas antes e influenciam no teor da questo seguinte (questo
prejudicada). O objeto da declarao a ser proferida em Ao declaratria incidental ser
sempre uma questo prejudicial ou, mais precisamente, uma relao jurdica prejudicial
controvertida (litigiosa), i.e., uma relao jurdica sobre cuja existncia, modo de ser ou
inexistncia haja controvrsia entre autor e ru e da qual dependa o julgamento da lide
(CPC 5).
154
Requisitos: condies da ao; existncia de questo prejudicial; questo que se apresente

antes da sentena de primeiro grau; juiz da ao principal seja tambm competente para julgar
a Ao declaratria incidental; procedimento compatvel (no cabe no sumrio, p.ex.);
deduzida em petio autnoma; litispendncia; ter havido contestao da questo prejudicial;
tratar-se de questo prejudicial de mrito; poder a questo ser objeto de ao declaratria
autnoma; no que diz respeito possibilidade jurdica do pedido, de se ressaltar que tem por
objeto meramente uma declarao (e de relao jurdica), no podendo ter por objeto anulao
de negcio jurdico e nem declarao sobre fato (cabe o art 4, do CPC).
Procedimento: o CPC s trata da Ao declaratria incidental proposta pelo autor, embora
possa ser interposta pelas partes. Autor da ao principal: prazo de 10 dias (no prazo para a
rplica, art 325, CPC). Ru da ao principal: prazo da resposta, em simultaneus processus,
como ocorre na reconveno (embora com esta no se confunda! vide distino de Nery JR,
ao final), sob pena de precluso mista (consumativa-temporal). OBS: diz Nery que quando o
ru for Ministrio Pblico ou Fazenda Pblica, o prazo quadruplicado. E duplicado para ru
com procuradores diferentes. Quando a questo surgir aps estes momentos, uso do art 303,
CPC: possibilidade de se deduzir novas alegaes, por isto parte da doutrina defende a
possibilidade de interpor a Ao declaratria incidental a qualquer momento at a sentena.

Verso de 1.04.2013
Defesa da Ao declaratria incidental: 15 dias (art 321, CPC). Quando necessrio, pode
haver instruo e julgamento.
Recursos: quando decidida em sentena nica: apelao. Quando decidida antecipamente,
cabe agravo, segundo maior parte da doutrina, haja vista no encerrar fase do processo (sendo
deciso interlocutria).
Ao declaratria incidental e reconveno: Quando ajuizada pelo ru, embora possua carter
reconvencional, a Ao declaratria incidental no se confunde com a reconveno.
Diferenas entre reconveno e ao declaratria incidental: a) legitimidade s o ru pode
reconvir, ao passo que qualquer das partes pode ajuizar Ao declaratria incidental; b)
contestao no h necessidade de contestar-se a ao principal para poder-se reconvir; a
litigiosidade, quer dizer, a presena efetiva da contestao requisito necessrio para a Ao
declaratria incidental; c) autonomia extinta a ao principal, subsiste a reconveno, que
dever ser julgada (CPC 317); extinta a ao principal, de consequncia estar extinta a Ao
declaratria incidental, que dela dependente; d) tipo de ao a reconveno ao de
conhecimento, de qualquer modalidade, ao passo que a Ao declaratria incidental
exclusiva e necessariamente declaratria; e) cognio do juiz a reconveno aumenta a
carga cognitiva do juiz; para julgar a Ao declaratria incidental o juiz ter a mesma carga
cognitiva que teria para o julgamento to-s da ao principal. Da por que a Ao
declaratria incidental, quando ajuizada pelo ru, no se confunde com a reconveno (NERY
JUNIOR e ANDRADE NERY, 2006, p. 148, 509-510).
Casustica: (1) Cabe Ao declaratria incidental (a) para declarar estado de filiao na ao
para prestao alimentcia; (b) para declarar existncia/inex. de relao ex locato no bojo da
ao consignatria; (c) nas causas do CDC, para se interpretar contrato de consumo ou
declarar inexigvel/ineficaz clusula abusiva; (2) No cabe Ao declaratria incidental (a)
sendo seu objeto a relao jurdica controvertida, para declarao de fatos, nem para a simples
interpretao de tese jurdica ou de questo de direito (STJ AgRg nos EDcl na Pet
5830/DF/2009); (b) nos embargos execuo (REsp 691.235/SC/2007). (3) A propositura de
ao declaratria incidental execuo fiscal j embargada denota o descabimento da
impugnao autnoma por ausncia de interesse de agir; merc do descabimento da mesma
em processo satisfativo onde no haver definio de direitos (REsp 940.314/RS/2009).
155
Questes de prova: (1) MPF/25 a sentena que decidir a ao declaratria incidental faz
coisa julgada. (2) MPF/22 admite-se antecipao de tutela em ao declaratria. (3) MPF/21
A ao declaratria incidental, ao contrrio do que ocorre na hiptese em que h
oferecimento de reconveno, no provoca o surgimento de processo cumulativo. ERRADO
(4) MPF/20 a ao declaratria no via processual idnea para obteno de certeza quanto
exata interpretao de clusula contratual. ERRADO (5) MPF/17 admissvel a ao
declaratria que vise obter certeza quanto a exata interpretao de clusula contratual. (6)
declarao de inconstitucionalidade de lei ou ato normativo no pode ser objeto de ao
declaratria com fundamento no artigo 4. do Cdigo de Processo Civil (TJPR/Juiz/2008).
Ponto 11.b. Processo cautelar. Medidas cautelares especficas. Tutela inibitria.
Marinoni e Sergio Arenhart. Curso de Processo Civil Vol. IV. SP, RT, 2008. (3) Nelson Nery
Junior e Rosa Maria de Andrade Nery. Cdigo de Processo Civil Comentado. 10 edio. Ed
RT. (4) GARCIA, Leonardo de Medeiros, ROCHA, Roberval. Ministrio Pblico Federal:
edital sistematizado. 2 ed. Salvador: Ed. Juz Podivm, 2012, pp. 503/506.

Verso de 1.04.2013
Legislao bsica: art. 273; art. 796 a 889; todos do CPC.

Processo cautelar: Para doutrina tradicional, busca assegurar o resultado til de um processo
principal (de conhecimento ou de execuo). Para Marinoni a tutela cautelar objetiva a
proteo de um direito aparente submetido a perigo de dano iminente (protege o direito e no
o processo).
Cautelar satisfativa (exs. arts 844, 861, 877, busca e apreenso do menor subtrado do
guardio): Expresso criticada pela doutrina, pois tecnicamente no existe a cautelar
satisfativa, apenas se usa do procedimento cautelar, que mais clere. O livro III do CPC
prev tambm medidas satisfativas (natureza no cautelar) que somente se valem do
procedimento cautelar, no havendo, neste caso, ao principal. Lembrar que a redao
original do CPC no previa genericamente a tutela sumria satisfativa (atual art. 273), e com
esta a maioria das cautelares ditas satisfativas perderam a razo de existir.
Tutela cautelar e tutela antecipatria: A tutela cautelar no satisfativa, mas apenas
conservativa. J a tutela antecipatria tem por objetivo conceder, de forma antecipada, o
prprio provimento jurisdicional pleiteado ou seus efeitos. Ambas so tutelas de urgncia,
fundadas em cognio sumria, podendo ser revogadas ou modificadas a qualquer tempo (em
razo das semelhanas, o art. 273, par. 7o, prev a fungibilidade).
Observao 1: em regra, as medidas cautelares so obtidas no processo cautelar, em
carter excepcional o sistema as admite fora deste: art. 273, 7, 666, 653, CPC.
156
Observao 2: H tutela antecipatria do art. 273 que no de urgncia: inc. II (abuso

de direito de defesa).
Caractersticas da tutela cautelar: Acessoriedade (dependente do processo principal), dupla
instrumentalidade (instrumento que protege outro instrumento, Calamandrei), urgncia (no
h cautelar sem periculum in mora), sumariedade da cognio (plano vertical - cognio no
exauriente), inexistncia de coisa julgada material como regra (caracterstica da cognio
sumria. OBS: s possvel repropositura da cautelar com fundamento novo), provisoriedade
(a tutela propriamente cautelar no definitiva.), revogabilidade (deciso pode, a qualquer
tempo, ser revogada ou modificada), fungibilidade (entre tutela antecipada e cautelar). OBS:
quanto ao momento, as medidas genuinamente cautelares podem ser preparatrias (antes da
ao principal) ou incidentais (durante a principal, a estas no se aplica o art 806- propor a
principal em 30 dias).
Poder geral de cautela: art. 798, CPC autorizao legal para que o juiz crie medida cautelar,
ainda que no prevista em lei. A medida cautelar pode ser concedida ainda que no haja
pedido. Casustica: (1) Tem-se admitido o traslatio judici: a concesso de medidas cautelares
por rgo absolutamente incompetente. O Poder Judicirio uno, a diviso administrativa.
A CF, quando fala que a lei no excluir do Poder Judicirio leso ou ameaa a direito. Por
isso se admite que o juiz incompetente socorra o direito da parte e aps remeta os autos ao
juiz competente. Ex.: arresto deferido no juzo dos bens, diverso de onde corre a execuo.
Juiz defere e depois remete ao competente. O juiz competente poder cassar a liminar, alterar
etc; (2) Concesso de efeito suspensivo a recursos que no o tenham. Art. 520, CPC. Brecha
no art. 558, CPC a respeito do agravo, onde o relator pode dar o efeito suspensivo, mesmo nas
hipteses do art. 520. O efeito suspensivo pedido ao relator atravs de cautelar inominada.
Alguns autores entendem que este requerimento poderia ser por mera petio. (3) Efeito
suspensivo ao RE e REsp: art. 497, CPC estes recursos no tm efeito suspensivo. Cautelar
inominada serve para obter efeito suspensivo no RE e REsp que no o tenham. Smulas 634 e
635 do STF: se o tribunal no fez o juzo de admissibilidade, o recurso suspensivo deve ser

Verso de 1.04.2013
pedido no juzo a quo; porm, se j decidida admissibilidade do recurso, cabe aos tribunais
superiores. Smula 634 do STF: no compete ao Supremo Tribunal Federal conceder medida
cautelar para dar efeito suspensivo a recurso extraordinrio que ainda no foi objeto de juzo
de admissibilidade na origem. Smula 635 do STF: cabe ao Presidente do Tribunal de origem
decidir o pedido de medida cautelar em recurso extraordinrio ainda pendente do seu juzo de
admissibilidade. (4) Destrancamento do recurso excepcional obrigatoriamente retido: art. 542,
3, CPC. ex.: suspenso da licitao em liminar, TJ manteve a liminar. Cabe RE e REsp, que
no tm efeito suspensivo. O RE e REsp neste caso ficam retidos no processo at final deciso
da primeira instncia, apelao, TJ julgar a apelao, interposio de novo RE e REsp contra
o acrdo que julgou a apelao. Destranca-se atravs de cautelar inominada; OBS.: essas
cautelares para dar efeito suspensivo a recursos excepcionais so todas cautelares satisfativas.
Requisitos da medida cautelar: a) Fumus boni iuris (probabilidade de xito): doutrina
majoritria entende que a probabilidade aqui de menor intensidade que a necessria para
antecipao de tutela; b) Periculum in mora (urgncia): possibilidade de dano, que deve ser
grave e irreparvel ou de difcil reparao; c) Periculum in mora reverso: deve haver
reversibilidade da medida cautelar.
Classificao: a) Natureza: contenciosas/jurisdicionais e no contenciosas/voluntrias; b)
Atuao na esfera jurdica alheia: constritivas e no constritivas/meramente conservativas; c)
Momento: preparatrias e incidentais; d) Previso legal: tpicas/nominadas e
atpicas/inominadas.
Procedimento, competncia, liminar, resposta do ru: ler CPC, art. 796 a 812. OBS: o
procedimento pode ser comum ou especial. O comum (801 e 804) se usa para todas as
cautelares inominadas (art 798) e outras nominadas sem procedimento prprio (ex: art.888). O
especial: tm procedimento prprio. Cautelares nominadas com procedimento prprio (art 813
a 887) e medida cautelar fiscal (lei 8397/92). Na ausncia de regras se aplica o procedimento
comum (812).
157
Competncia: Uma vez definida a competncia para a cautelar preparatria, este juzo se torna
absolutamente competente para a ao principal (diante de espcie de competncia funcional
-preveno). Exatamente por conta da preveno que se firmar a exceo de incompetncia
do juzo cautelar deve ser apresentada na cautelar, sob pena de no se poder faz-lo na ao
principal. Regra de competncia territorial de natureza relativa, porm, se no apresentada a
exceo de incompetncia na cautelar, a incompetncia relativa tornar-se- absoluta. Ainda
que a cautelar seja extinta sem mrito, fica mantida a preveno. Ainda sobre a competncia:
Competncia absoluta, funcional, se ajuizada errado, anula tudo. Art. 800, pargrafo nico,
CPC: processos pendentes de apreciao de recurso. Se interposto o recurso, mas o processo
ainda no subiu ao TJ, quem aprecia o juiz de primeira instncia (se o processo estiver na
primeira instncia, quem aprecia a cautelar o juiz de 1 instncia). Porm, se os autos j
esto no TJ, a competncia do Tribunal para apreciar a cautelar (regra). EXCEO: 1)
alimentos provisionais, art. 853, CPC sempre ser no primeiro grau; 2) cautelar de atentado,
art. 880, pargrafo nico, ser processada pelo juzo originrio.
Resposta: Como regra geral, o prazo para resposta de 5 dias, conforme o art. 802, CPC.
Aplica-se no mbito cautelar tanto o art. 188 do CPC, quanto o art. 191 do CPC Fazenda
Pblica e MP tem prazo em qudruplo para contestar e havendo litisconsrcio passivo com
diferentes procuradores haver prazo em dobro. O art. 802, pargrafo nico, CPC estabelece
quando inicia o prazo para contestar, muito parecida com a regra geral (139 e 240 do CPC).
CUIDADO com alguns prazos especiais do Livro III do CPC: homologao de penhor legal art. 874 citado para apresentar reposta em 24 horas.

Verso de 1.04.2013
Quanto durao da cautelar: se o juiz julgar procedente, aplica-se o art. 807, 1 parte, CPC, a
cautela dura at o trnsito em julgado da ao principal, ainda que improcedente a principal.
Se a cautelar for julgada improcedente, o juiz entendeu que falta fumus boni juris e periculum
in mora. A liminar cassada independentemente de manifestao expressa na deciso. O juzo
de cognio sumrio afastado pelo juzo pouco abrangente da sentena. Este modo correto
dificilmente usado. No modo mais usado e menos tcnico, o juiz despacha a liminar e
determina que se aguarde o processo principal para julgamento conjunto. Se o juiz julga
procedente (cautelar e principal), a liminar concedida na cautelar continua valendo. Se o juiz
julgar improcedente a principal e a cautelar, cassa a liminar cautelar, e no vale at o trnsito
em julgado.
Recurso: Cabe apelao tanto no julgamento autnomo como no julgamento em conjunto.
Porm, quando se tratar de julgamento de modo autnomo, o art. 520, IV, CPC estabelece que
a apelao s tem efeito devolutivo. Em regra, a apelao recebida no duplo efeito. No
julgamento conjunto da principal e cautelar, o STJ decidiu que a apelao ter efeitos cindidos
(ED 663.570/SP, rel. Nancy Andrigui, julgamento de 15 de abril de 2009 da corte especial)
para a parte cautelar, aplica-se o 520, IV, CPC, efeito devolutivo; para a parte principal,
aplica-se o art. 520, caput, CPC, duplo efeito.
Ajuizamento da ao principal: S vale para as legtimas cautelares, que tem ao principal:
arresto, sequestro, busca e apreenso, alimentos provisionais, separao de corpos, sustao
de protesto (Art. 806). S se aplica para as cautelares constritivas uma vez deferidas,
quando causam parte alguma privao de direitos. A doutrina entende que o prazo do art.
806 decadencial, tecnicamente no prorrogaria e no interromperia. A jurisprudncia atenua
este entendimento e admite a prorrogao do prazo para o primeiro dia til. Termo inicial do
prazo: o prazo de 30 dias conta-se da efetivao da medida cautelar, no dia que for executada.
No conta do dia que deu a liminar, intimao. Se o juiz no deu a liminar, no comea a
correr o prazo. S quando deferida e cumprida a liminar que comea a correr o prazo. H
entendimento jurisprudencial (controvertido) de que no se aplica o art. 806 nas cautelares de
famlia Smula 10 direitos da personalidade TJRS. Com base na proteo da dignidade da
pessoa humana. (10. O deferimento do pedido de separao de corpos no tem sua eficcia
submetida ao prazo do art. 806 do CPC). No incide o prazo do art. 806 do CPC quando
houver impedimento legal expresso ao ajuizamento da ao principal. Exemplo: art. 1.574 do
CC (estabelece que a separao consensual s pode acontecer aps um ano, nesse caso tem
que esperar passar o impedimento, aps ele conta-se 30 dias para entrar com a separao) e
art. 586 do CPC (existncia de ttulo lquido, certo e exigvel para executar, mas no para
ajuizar o arresto. Aguarda-se o vencimento do ttulo para a ao principal).
158
Casustica: (1) Na pendncia da constituio do Tribunal Arbitral, admite-se que a parte se

socorra do Poder Judicirio, por intermdio de medida de natureza cautelar, para assegurar o
resultado til da arbitragem. Superadas as circunstncias temporrias que justificavam a
interveno contingencial do Poder Judicirio e considerando que a celebrao do
compromisso arbitral implica, como regra, a derrogao da jurisdio estatal, os autos devem
ser prontamente encaminhados ao juzo arbitral, para que este assuma o processamento da
ao e, se for o caso, reaprecie a tutela conferida, mantendo, alterando ou revogando a
respectiva deciso. REsp 1297974/2012. (2) No cabvel a fixao de honorrios
advocatcios na hiptese em que reconhecida a perda do objeto do processo cautelar
incidental, diante de sentena de mrito prolatada na demanda principal. O carter incidental
dos processos cautelares, na hiptese de julgamento prejudicado por perda de objeto, retira a
incidncia de condenao em honorrios advocatcios, a despeito do princpio da causalidade.
REsp 1109907/2012

Verso de 1.04.2013
Procedimentos cautelares especficos (recomenda-se a leitura do CPC, pois provvel o

questionamento sobre procedimentos cautelares pouco usuais):
Arresto Natureza de cautelar (h periculum in mora e ao principal) constritiva. Objetivo
de garantir execuo por quantia certa. Recai sobre bens indeterminados. Julgada procedente
a ao principal, o arresto converter-se- em penhora. Causustica: Tal qual a penhora, o
arresto tem por efeito tornar inalienvel o bem constrito, no suscitando dvida sobre o
interesse do credor diligente que, pelo fruto da alienao judicial do imvel, pretende ver seu
crdito assegurado. Inexistindo ttulo legal preferncia, a anterioridade do arresto h de
conferir ao credor previdente, que primeiramente levou a efeito o ato de constrio do bem,
primazia sobre a penhora posteriormente efetuada. Precedentes do STJ. AgRg no REsp
902.536/2012.
Sequestro - Objetivo de garantir uma execuo para entrega de coisa certa. Recai sobre bens
determinados. Rol de hipteses de cabimento (art. 822) exemplificativo.
Busca e apreenso Medida subsidiria. S cabvel quando no for caso de arresto ou
seqestro. Apenas bens mveis e pessoas incapazes esto sujeitas medida. H diversos tipos
de busca e apreenso que no tm natureza cautelar. Causustica: (1) Se a documentao
estiver na posse de terceiros, cabvel a busca e apreenso, inclusive mediante uso de fora
policial, tudo sem prejuzo da responsabilizao por crime de desobedincia, nos termos do
artigo 362 do CPC. AgRg no REsp 1151817/2012; (2) Possvel ao ru, em ao de busca e
apreenso, como matria de defesa, discutir a legalidade ou abusividade das clusulas do
contrato de alienao fiduciria com o intuito de afastar a caracterizao da mora.
Precedentes. AgRg no REsp 107342/2012; (3) firme a jurisprudncia do STJ de que a
discusso de clusulas contratuais em ao revisional no acarreta o sobrestamento da ao de
busca e apreenso. STJ AgRg no Ag 1232835/2011
159
Exibio Cuida-se da exibio preparatria e no da incidental. Tem por objetivo o

conhecimento do teor (no a apreenso) de documento ou coisa para instruir pedido em ao
futura. O interesse do autor pode cingir-se ao mero facere da exibio (Nery), assumindo a
medida carter satisfativo. diferente da actio ad exhibendum do art. 255, que pode se
constituir em processo incidente ou incidente procedimental, conforme seja o ru terceiro ou
parte. Causustica: (1) A firme jurisprudncia desta Colenda Corte no sentido de que a
propositura de cautelar de exibio de documentos, em se tratando de documentos comuns s
partes, cabvel como medida preparatria a fim de instruir a ao principal, bastando a
demonstrao de relao jurdica entre as partes. STJ AgRg no AREsp 207.848/2012; (2)
Smula 372 do STJ: Na ao de exibio de documentos, no cabe a aplicao de multa
cominatria. (3) A jurisprudncia desta Corte pacificou-se no sentido de que o correntista
possui interesse de agir na propositura de ao de exibio de documentos, objetivando, em
ao principal, discutir a relao jurdica deles originada, independentemente de prvia
remessa dos extratos bancrios ou solicitao no mbito administrativo. STJ AgRg no AREsp
99196/2012. (4) possvel o deferimento liminar de pedido de exibio de documentos, no
obstante a alegada satisfatividade da medida. REsp 1284551/2012. (5) Smula 390/STF A
exibio judicial de livros comerciais pode ser requerida como medida preventiva.
Produo antecipada de provas Risco de se perderem provas de vital importncia para o
deslinde de questo a ser levada a juzo. Pode ser ajuizada quando j em curso processo de
conhecimento ou de execuo, justificada a impossibilidade de aguardar momento processual
prprio para produo probatria. Causustica: (1) No cabe denunciao da lide em medida
cautelar de produo antecipada de prova. AgRg nos EDcl no REsp 934582/2012. (2) Na
produo antecipada de provas, o juiz deve ouvir o perito e os assistentes tcnicos sempre que
houver requerimento a esse respeito. Precedentes. AgRg no REsp 1159963/2010. (3) A

Verso de 1.04.2013
produo antecipada de provas, por si s, no previne a competncia para a ao principal

REsp 617921/2010.
Alimentos provisionais Diferentemente dos alimentos provisrios, os provisionais podem
ser pedidos por quem no tem prova constituda de sua qualidade de credor (cautelar ser
concedida com prova do periculum in mora e fumus boni iuris).
Arrolamento de bens Procede-se ao arrolamento quando h fundado receio de extravio ou
dissipao de bens.
Justificao Consiste na inquirio de testemunhas para justificar a existncia de algum fato
ou relao jurdica. Se o interessado no puder ser citado pessoalmente, intervir o MP. No
se admite defesa ou recurso. Juiz no se pronuncia sobre o mrito da prova.
Protestos, notificaes e interpelaes Protesto , sob o Ponto de vista processual, medida
acautelatria de direitos (sob Ponto de vista material tem contedo completante de negcio
cuja eficcia depende de trazer ao conhecimento do interessado a disposio de ver realizada
a eficcia ex lege prpria do fenmeno jurdico de que se espera um resultado. Interpelao
ato pelo qual se d a conhecer a pretenso de exercer direito. Notificao ato formal de
comunicao que provoca a atividade positiva ou negativa de algum.
Atentado No decorrer de ao de conhecimento ou execuo uma das partes procede
alterao ilegal no estado de fato, atentando contra a atividade do judicirio. sempre
incidental e tem por objetivo o restabelecimento do estado anterior. Deciso suspende o
processo principal e probe o ru de falar nos autos at purgar o atentado. Pode gerar
condenao ao ressarcimento dos danos (tem carter misto cautelar + conhecimento).
Causustica: possvel propor a ao cautelar de atentado no curso do procedimento de
jurisdio voluntria. REsp 942658/2011.
160
Posse em nome de nascituro medida que no tem nada de cautelar, consequentemente no

tem ao principal, s ela basta. um procedimento de jurisdio voluntria. Art. 2, CC: a
personalidade adquirida com a vida, mas desde a concepo pe a salvo alguns direitos do
nascituro. Por exemplo, o art. 542, CC fala de doao o beneficirio deve aceitar a doao,
1.609, CC autoriza o reconhecimento de quem no nasceu; nestes dois casos, admite-se em
favor do nascituro. Os direitos do nascituro podem ser postos a salvo. A finalidade do
procedimento de investir a genitora do nascituro na gerncia de suas pretenses (no existe
representao de quem no nasceu). Est includo dentre os procedimentos cautelares para
atribuir celeridade.
Homologao do penhor legal Arts. 874 a 876 do CPC e nos arts. 1.467 a 1.472 do CC.
Direitos reais em garantia: hipoteca (imvel), penhor (mvel) e anticrese (garantia com os
frutos). O penhor, como regra, voluntrio d o bem como garantia do pagamento de futura
dvida. O penhor legal, no entanto, entrega do bem em garantia do pagamento da dvida no
voluntrio, independentemente da vontade. As duas principais hipteses: bagagens pelas
dvidas no hotel e bens do inquilino na dvida de aluguis (1.467, CC). O penhor legal uma
das poucas hipteses de autotutela satisfao do direito pelas prprias foras. A lei exige a
especializao do penhor legal (ratificao), atravs da homologao do penhor legal. O
sistema exige que o Poder judicirio homologue a fim de verificar a legalidade do penhor. O
penhor aconteceu com a apropriao, a homologao s pro forma. Ao contrrio, o desforo
imediato acaba com a ao do lesado, sem necessidade de nenhum ato do Poder Judicirio.
No cautelar, tutela satisfativa autnoma.
Outros procedimentos cautelares especficos Cauo, Protesto e apreenso de ttulos.

Verso de 1.04.2013
OBS: Ministrio Pblico na cautelar: no tem disciplina legal, aplicando-se o Livro I do CPC,
art 82.
Tutela inibitria Uma das espcies de tutela especfica (art. 461 do CPC e 84 do CDC). Visa
a impedir a ocorrncia de um ilcito (essencialmente preventiva). corolrio do direito
constitucional de acesso justia. No tem entre seus pressupostos o dano (que
conseqncia meramente eventual do ilcito) e a culpa, limitando-se a exigir a probabilidade
da prtica de um ilcito (comissivo ou omissivo), ou de sua repetio ou continuao.
Marinoni: Admite-se que, alm de a sentena poder impor a multa de ofcio, o juiz deixe de
atender ao pedido formulado pelo autor para determinar providncia diversa, desde que
voltada efetiva tutela do direito material (princpios da efetividade e da necessidade). Tutela
inibitria executiva: emprego de meios de execuo direta para evitar a prtica, a repetio e a
continuao do ilcito. Tutela inibitria do inadimplemento: no h propriamente ato contrrio
ao direito, mas sim inadimplemento (para Marinoni no h razo para no se pensar em ao
inibitria).
Questes de prova (1) MPF/24 Examinando as assertivas abaixo, assinale a alternativa
correta: I O sequestro distingue-se do arresto pois este visa subsidiar ulterior execuo por
quantia certa, enquanto aquele salvaguarda execuo de entrega de coisa; II se, no prazo
assinado, o autor estrangeiro e residente fora do Brasil no cumprir a sentena que determinou
o reforo da cauo prestada ao intentar a ao no Brasil, presume-se que desistiu da ao; III
para a doutrina clssica, representada por Calamandrei, as medidas cautelares caracterizamse por sua instrumentalidade hipottica, ou seja, tm como finalidade imediata assegurar a
eficcia do provimento definitivo. Respostas: d) todas esto corretas. (2) MPF/22 - a tutela
inibitria aquela que busca uma absteno da parte requerida. ERRADA. (3) MPF/22 as
medidas cautelares devem ser sempre requeridas diretamente ao Tribunal, quando l esteja em
curso a demanda principal. ERRADA. (4) MPF/21 Diante da legislao processual e da
natureza da ao, cabvel a concesso de medida cautelar preparatria de ao direta de
inconstitucionalidade. ERRADA. (5) MPF/20 No processo cautelar o procedimento
unitrio e indivisvel. (6) MPF/18 A busca e apreenso medida tpica e especfica do
processo cautelar. ERRADA.
161
Ponto 11.c. Embargos do Devedor. Impugnao ao cumprimento de sentena.

Responsabilidade patrimonial e fraudes do devedor.
Marinoni e Sergio Arenhart. Processo de Conhcimento, Curso de Processo Civil, V.2. 7
edio. Ed RT. Pp. 153-160. (3) Nelson Nery Junior e Rosa Maria de Andrade Nery. Cdigo
de Processo Civil Comentado. 10 edio. Ed RT. Pp. 174-178. (4) NEVES, Daniel Amorim
Assumpo. Manual de Direito Processual Civil. 2 ed. So Paulo: Ed. Mtodo, 2010, pp.
1035/1036. (5) GARCIA, Leonardo de Medeiros, ROCHA, Roberval. Ministrio Pblico
Federal: edital sistematizado. 2 ed. Salvador: Ed. Juz Podivm, 2012, pp. 503/506.
Legislao bsica: art. 736 a 747; art. 1.046 a 1.054; art. 475-J a 475-M; art. 591 a 597; todos
do CPC.
Embargos do Devedor (tambm se chama genericamente de embargos execuo)
Instrumento de oposio execuo forada, sendo a execuo de ttulo extrajudicial. No
CPC, os embargos podem ser do devedor (arts. 736 a 747) e de terceiro (arts. 1.046 a 1.054).

Verso de 1.04.2013
Ademais, os embargos do devedor se subdividem em: a) embargos execuo contra a

Fazenda Pblica (arts. 741 a 743) (e tambm contra o devedor de alimentos); b) embargos
execuo (ttulo extrajudicial) (arts. 745 e 745-A); e c) embargos adjudicao, alienao e
arrematao (art. 746). Em regra, na execuo de ttulo judicial no cabem embargos, tendo
em vista que a parte deve manejar simples impugnao para se opor execuo. Atualmente,
os embargos do devedor apresentam novidades importantes: a) no-exigncia de penhora ou
de qualquer outra forma de segurana do juzo para legitimar a propositura da ao incidental
de embargos (art. 736); b) fixao de prazo maior para sua propositura (15 dias), contado da
juntada aos autos do mandado da citao e no da penhora (art. 738); c) ausncia de efeito
suspensivo, como regra (art. 739-A); d) no prazo para embargar pode o executado reconhecer
que deve depositar 30% do valor devido e requerer o parcelamento do restante em 6 parcelas
mensais (art. 745-A). Os embargos tm natureza de ao de cognio incidental, autnoma, de
carter constitutivo, com trmite por um procedimento especial (art 736 e SS.). Instruo da
petio inicial dos embargos (art. 736, pargrafo nico). Alm do devedor, o terceiro
responsvel pode oferecer embargos execuo. O prazo para embargar individual, salvo no
caso de cnjuges (art. 738, 1), no se aplicando o art. 191 (art. 738, 3). A competncia, em
regra, observa a do feito principal (arts. 108 e 109). Contudo, h casos de competncia do
juzo deprecado (art. 747). Rejeio liminar: art. 739. Em regra, no so dotados de efeito
suspensivo (art. 739-A). Requisitos para atribuio do efeito suspensivo, que exceo:
garantia do juzo (penhora, depsito ou cauo), relevantes alegaes nos embargos e riscos
de dano de difcil reparao (cumulativamente). A concesso deste efeito no impede o
prosseguimento da penhora e avaliao dos bens (art 739-A) Procedimento: art. 740
(exequente intimado, e, no, citado). Multa por embargos protelatrios: art. 740, pargrafo
nico. Ver tambm art. 739-B. Matrias arguveis em embargos execuo de ttulo
extrajudicial: art. 745. Autonomia dos embargos: art. 569. Da deciso dos embargos, que se d
por sentena, cabe apelao, art 520, V. Embargos adjudicao, alienao e arrematao (art.
746). De acordo com o entendimento majoritrio da doutrina e da jurisprudncia, os efeitos da
revelia so inaplicveis nos embargos do devedor (NEVES. Pg. 1035). Smulas: STJ 46,
134, 153, 196, 317, 331, 392, 394. Causustica: (1) Os honorrios advocatcios so devidos
nos casos em que a Fazenda Pblica reconhece a procedncia do pedido no mbito dos
embargos execuo fiscal. EREsp 1215003/2012 (2) No absoluta a independncia da
exceo de pr-executividade em relao aos embargos execuo. REsp 798154/2012 (3)
So devidos honorrios advocatcios nos embargos execuo opostos execuo de deciso
em mandado de segurana. AR 4365/STJ/2012 (4) Nos embargos execuo, a compensao
s pode ser alegada se no pde ser objetada no processo de conhecimento. REsp
1235513/2012 (5) Se no houve expressa converso dos ritos processuais pelo juzo em
primeiro grau de jurisdio, alertando as partes de que os "embargos" passaram a ser simples
"impugnao", deve-se aceitar a apelao como recurso apropriado para atacar a deciso que,
sob a gide da Lei n 11.232/05, julgou os embargos do devedor. REsp 1062773/2011.
162
Impugnao ao cumprimento de sentena

No h mais, em regra, ao de execuo de sentena civil condenatria. Procedimento
sincrtico, tratando-se, de acordo com a doutrina majoritria, de incidente processual de
defesa do executado. Cabvel a impugnao. Previso: art. 475-J, 1. O prazo de 15 dias
(contados da intimao do auto de penhora e avaliao) indicativo do momento em que a
impugnao normalmente deve ocorrer. Em se tratando de matrias de ordem pblica (como
pressupostos processuais e condies da ao), podem ser conhecidas inclusive depois desse
prazo. No caso da efetivao das sentenas que imponham obrigao de fazer, no-fazer ou de
entrega de coisa, o prazo conta-se da intimao para a efetivao da sentena. Marinoni
defende que o prazo de quinze dias comea a correr a partir do momento em que ao ru dada

Verso de 1.04.2013
cincia da sentena ou da deciso do tribunal, sendo que, quando o recurso tem efeito
suspensivo, no se inicia o prazo de quinze dias para o cumprimento da sentena
condenatria; quando o recurso no tem efeito suspensivo, o prazo flui a partir do instante em
que o condenado tem cincia da deciso. Em relao aplicao do art. 191 na impugnao
do cumprimento da sentena, a doutrina se controverte. Para uns no se aplica, uma vez que,
embora tenha o nome de defesa, se trata de uma ao nova (Nelson Nery), aplicando-se
analogicamente e o 3 do CPC 738. De outro lado, alguns entendem que o prazo, quando
diante de procuradores diferentes, duplicado (Alexandre Freitas). Aplica-se impugnao,
por analogia, o disposto no art. 747 do CPC, que cuida da competncia para o recebimento e
julgamento dos embargos execuo por carta. Objeto: o rol consta no art. 475-L. A
impugnao no permite rediscusso sobre o mrito da condenao. Em regra, sem efeito
suspensivo: art. 475-M. O oferecimento da impugnao no suspende o procedimento
executivo automaticamente. O regramento, neste aspecto, semelhante ao dos embargos em
execuo de ttulo extrajudicial (art. 739-A, CPC). O magistrado, porm, pode, a
requerimento do executado, determinar a suspenso do procedimento executivo, desde que
relevantes seus fundamentos e o prosseguimento da execuo seja manifestamente suscetvel
de causar ao executado grave dano de difcil ou incerta reparao (art. 475-M, caput, CPC) e
desde que ouvido o exeqente. Atente, porm, que somente pode ser atribudo efeito
suspensivo impugnao se houver penhora. H, pois, cinco pressupostos: penhora,
requerimento do executado, manifestao do exeqente, relevante fundamento e perigo de
grave dano de difcil ou incerta reparao. O 1 do art. 475-M prev um contradireito (
uma exceo da exceo, exceptio exceptionis, replicatio) do exequente, para o caso de o juiz
determinar a suspenso do procedimento executivo: direito de o exeqente obter o
prosseguimento da execuo, desde que preste cauo idnea, nos prprios autos. Trata-se de
uma contracautela oferecida pelo exeqente, que impede a suspenso do procedimento
executivo. Da deciso que julgar a idoneidade da cauo, caber agravo de instrumento.
regra semelhante ao 2 do art. 745 do CPC. Causustica: (1) Para que no haja a incidncia
da multa prevista no art. 475-J do CPC, no percentual de 10% sobre o valor da condenao,
necessrio que o devedor deposite a quantia devida em juzo, com a finalidade de pagar o seu
dbito, permitindo ao credor o imediato levantamento do valor. Se o devedor depositar
judicialmente a quantia devida com o escopo de garantir o juzo, para que possa discutir o seu
dbito em sede de impugnao de cumprimento de sentena, no haver o afastamento da
multa, pois o credor no poder levantar o dinheiro depositado at o deslinde da questo.
REsp 1175763. (2) Prazo para impugnao ao cumprimento de sentena se inicia do depsito
judicial, independente de intimao. O prazo de 15 dias para o devedor contestar o
cumprimento de sentena conta a partir do depsito judicial do valor objeto da execuo.
REsp 965475/2012 (3) So cabveis honorrios advocatcios em fase de cumprimento de
sentena, haja ou no impugnao, depois de escoado o prazo para o pagamento voluntrio a
que faz meno o art. 475-J do CPC, o qual somente se inicia depois da intimao do
advogado, com a baixa dos autos e a aposio do cumpra-se. Entendeu, ainda, que somente
so cabveis honorrios advocatcios na impugnao ao cumprimento de sentena em caso de
acolhimento dela, com a consequente extino do procedimento executrio. REsp 1134186
163
Responsabilidade patrimonial e fraudes do devedor.

A dvida e a responsabilidade podem estar separadas (ex.: devedor e fiador). Em regra, a
responsabilidade patrimonial do devedor atinge todos os seus bens presentes ou futuros (art.
591), sem se observar a poca em que foram adquiridos. O rol dos bens que ficam sujeitos
execuo encontra-se no art. 592. Quando a execuo tiver de recair sobre os bens de um dos
responsveis secundrios enumerados na norma descrita, a citao do proprietrio destes bens,
para a ao de execuo, no exigida pela lei (art. 568 c/c art. 652, CPC), mas a intimao

Verso de 1.04.2013
da penhora do terceiro garantidor ou do cnjuge do executado necessria. O proprietrio

responsvel, sobre o qual a penhora recaiu, tem legitimidade para opor embargos de terceiros.
O patrimnio sujeito execuo composto apenas de bens de valor pecunirio, excluindo,
pois, os bens sem significado econmico (honra, vida, etc), bem como os bens patrimoniais
considerados impenhorveis (art. 649). Responsabilidade e legitimao passiva para a
execuo (art. 568). Responsabilidade executiva secundria (art. 592).
Fraude contra credores
Protege interesses privados; permite ajuizamento de ao revocatria ou pauliana;
pressupostos eventus damni (dano ao direito do credor) e no h necessidade de consilium
fraudis (consenso entre o devedor e o adquirente entendimento de Nery J., fls 1041),
pressupe um devedor em estado de insolvncia e ocorre antes de o credor ingressar em juzo
para cobrar seus crditos, causa de anulao do ato de disposio, depende de sentena
prpria (arts. 158 e 159 do CCB/2002). No pode ser reconhecida de ofcio. A conseqncia
da ao pauliana a anulao do negcio, com conseqente retorno do bem ao patrimnio do
devedor. Essa fraude no pode ser reconhecida em sede de contestao aos embargos
execuo (STJ 195). Causustica: (1) A fraude contra credores, proclamada em ao pauliana,
no acarreta a anulao do ato de alienao, mas, sim, a invalidade com relao ao credor
vencedor da ao pauliana, e nos limites do dbito de devedor para com este. REsp
971884/2011. (2)
Fraude execuo
164
Protege a atividade jurisdicional, sendo considerada mais grave do que a fraude pauliana; no
depende, necessariamente, de estado de insolvncia do devedor; somente ocorre no curso de
ao judicial contra alienante; causa de ineficcia da alienao (ou do negcio jurdico
relativamente ao credor, sendo vlido e existente, mas ineficaz relativamente execuo);
opera independentemente de ao anulatria ou declaratria (arts. 592 e 593), basta
comunicao ao juiz da causa para que ele determine a constrio judicial sobre o bem (ainda
que tenha passado propriedade de terceiros, nos moldes do art 592, V, podendo ser
reconhecida de ofcio. OBS: Embora Nery Jr defenda que no apenas no processo de
execuo que pode haver fraude de execuo (vide fls.1042), a jurisprudncia do STJ tem
sido restritiva quanto a este reconhecimento. Sempre condiciona o reconhecimento ao registro
da penhora do bem ou a prova de m-f do terceiro adquirente, sempre apreciando o instituto
no momento da execuo (AgRg no AREsp 122897/PR e AgRg no AREsp 47020/MG:
Considerando o conjunto probatrio acolhido pelo Acrdo o qual conduziu crena de que o
imvel foi adquirido pelo embargante antes da citao do executado, no h que se falar em
fraude execuo. Rever esse entendimento no funo desta Corte.) OBS (2): AgRg no
AREsp 111219/PA. A Smula n. 375/STJ no se aplica ao caso, uma vez que no se trata de
fraude execuo e no h penhora do imvel e, sim, medida de indisponibilidade dos bens
em ao civil pblica por improbidade administrativa. 4. Verifica-se pela leitura do acrdo
recorrido que a Corte de origem, ao analisar o contedo ftico-probatrio dos autos, concluiu
pela ausncia da boa-f dos recorrentes, ao contrrio do que alega a recorrente.(...). Smula
375/STJ O reconhecimento da fraude execuo depende do registro da penhora do bem
alienado ou da prova de m-f do terceiro adquirente. Smulas: STJ 195, 375, 430, 435.
Questes de provas: (1) MPF/24 O prazo para a interposio de embargos execuo, no
caso da citao por carta precatria, ser contado a partir da juntada aos autos da carta
precatria cumprida. ERRADO. (2) MPF/23 Os embargos execuo sero sempre
julgados pelo juzo em que tramita a execuo. ERRADO. (3) MPF/19 Para a caracterizao
da frauda execuo, no sendo o caso de insolvncia do devedor, basta a distribuio de

Verso de 1.04.2013
anterior execuo contra esse, no se cogitando, em tal hiptese, de ter ou no havido citao.
ERRADO.
Ponto 12.a. Atos Processuais. Despesas Processuais. Honorrios. Processo eletrnico.
Principais obras consultadas: (1) Marinoni et al. Processo de Conhecimento. 8 Ed. RT; (2)
Fredie Didier. Curso de Direito Processual Civil, v. 1. Juspodivm. (3) Cndido Rangel
Dinamarco. Instituies de Direito Processual Civil. 5 Ed. Malheiros. (4) MEDINA, Jos
Miguel Garcia. Cdigo de Processo Civil Comentado. So Paulo: Ed. RT, 2011.
Legislao bsica: art. 154 a 261 do CPC; Lei 11.419/2006
1. Atos processuais (Art. 154 a 261 do CPC). Conceito de Dinamarco - ato processual civil
conduta humana voluntria, realizada no processo por um de seus sujeitos e dotada da
capacidade de produzir efeitos sobre este (p. 475). Em regra os atos processuais so pblicos
(princpio da publicidade dos atos). Correm em segredo de justia: casamento, filiao,
divrcio, alimentos e guarda de menores. Advogado que no procurador de parte s obtm
certido do dispositivo da sentena (art. 155). Declaraes unilaterais ou bilaterais de vontade
produzem imediatamente a constituio, modificao ou extino de direitos processuais. A
desistncia s produz efeito depois de homologada por sentena (art. 158).
165
Classificao dos atos das partes: a) Postulatrios (pleiteia provimento); b) dispositivos

(abdica de prerrogativa em prejuzo prprio); c) instrutrios (buscam o convencimento); d)
reais (condutas materiais). Quanto aptido para produzir imediatamente situao jurdica
nova os atos das partes so causativos/determinantes ou indutivos/alternativos (estes
isoladamente no produzem de imediato o efeito almejado).
Atos do Juiz: sentena, deciso interlocutria, despacho (elenco de pronunciamentos do CPC
exemplificativo). Distino entre os atos com contedo decisrio determina o recurso
cabvel. Nery Jr.: Sentena o pronunciamento do juiz que contm uma das matrias do CPC
267 ou 269 e que, ao mesmo tempo, extingue o processo ou fase de conhecimento no primeiro
grau de jurisdio. Antes da Lei 11.232/2005 classificao pela finalidade do ato (se a
finalidade fosse extinguir o processo, seria sentena). Depois da Lei 11.232 contedo e
finalidade do ato (critrio misto). Alterao teve objetivo de explicitar que a sentena no
mais extingue o processo. Conceito de sentena do art. 162, 1 (ato do juiz que implica nas
situaes dos artigos 267 e 269) insuficiente. Ser sentena se contiver uma das matrias do
CPC 267 ou 269 e, cumulativamente, extinguir o processo ou fase de conhecimento no 1
grau de jurisdio. Os artigos 267 e 269 no prevem hipteses em que necessariamente o
processo ser extinto nem estabelecem matrias que sejam exclusivas de sentena (podem vir
em interlocutrias). Deciso interlocutria: Conceito do CPC (ato pelo qual o juiz, no curso
do processo, resolve questo incidente) leva a crer que se distingue da sentena pelo
contedo. Pela literalidade do cdigo, no seria possvel interlocutria resolver questo
principal. De acordo com Didier e Marinoni, pouco importa se a questo incidente ou
principal. Desde que no ponha fim ao procedimento em primeira instncia ou qualquer de
suas etapas ser interlocutria. No possvel haver sentena parcial no direito processual
civil brasileiro (Nelson Nery Jr). Juiz deve decidir a lide integralmente nos limites em que foi
proposta. No se admite a apelao por instrumento proposta por parcela da doutrina. Deciso
que julga o mrito e no sentena (embora possa ter contedo do 267 e 269) deve ser
impugnada por agravo de instrumento. Sentenas aparentes: a) excluso de corru; b)

Verso de 1.04.2013
antecipao de tutela da parte incontroversa do pedido; c) indeferimento liminar da

reconveno ou ao declaratria incidental; d) indeferimento parcial da inicial; e) julgamento
da liquidao de sentena. Atos devem ser classificados como deciso, sendo cabvel agravo.
Para Nery aplicvel o princpio da fungibilidade aps a redao dada pela Lei 11.232/2005
ao art. 162 CPC. Despachos: no tm qualquer contedo decisrio, por isso, irrecorrveis,
prestando apenas para impulsionar o processo. Pode ser realizado de ofcio por servidores,
ressalvada a possibilidade de reviso por parte do juiz (MARINONI: 2012, p. 197)
Tempo dos atos: Dias teis das 6 s 20h (Sbado no feriado forense, sendo considerado dia
no til para efeito de contagem de prazo porque nele normalmente no h expediente).
Citao e penhora em domingos e feriados somente em casos excepcionais com autorizao
expressa do juiz. Atos praticados nos feriados: produo antecipada de provas, citao e
outros atos, sempre para evitar perecimento de direito (art. 173).
Prazos: A supervenincia de frias suspender o prazo (art. 185). Tambm ser suspenso o
prazo por obstculo criado pela parte ou ocorrendo qualquer das hipteses do art. 265, n. I e II
(art. 180). Caso no haja prazo assinalado na lei, nem definido pelo juiz, ele ser de 5 (cinco)
dias (art. 185). O Ministrio Pblico e a Fazenda Pblica tm o prazo em qudruplo para
contestar e em dobro para recorrer (art. 188). O Ministrio Pblico tem direito a prazos
especiais atuando como parte ou como fiscal da lei (STJ/REsp 509885/2003). Aplica-se o art.
188 OAB, j que esta ostenta a qualidade de autarquia (STJ/EDcl no REsp 963.520/2008).
Comunicao dos atos: Cartas: a carta tem carter itinerante; antes ou depois de lhe ser
ordenado o cumprimento, poder ser apresentada a juzo diverso do que dela consta, a fim de
se praticar o ato (art. 204). Citao: querela nullitatis insanalibis - dado o carter de
inexistncia do processo, em face da inexistncia da citao, pode-se interpor petio pedindo
o reconhecimento da inexistncia, mesmo aps o prazo da rescisria. Casustica: A citao
promovida durante a greve do judicirio vlida. Compete ao advogado constitudo pela parte
acompanhar o movimento grevista, cientificando-se do incio da contagem dos prazos
processuais (STJ/REsp 1153218/2010). Preveno: se juzos que tem competncia territorial
diversa, incide o art. 219; em caso de juzos que tm a mesma competncia territorial, incide o
art. 106. Prescrio: o prazo prescricional interrompido pela citao vlida somente reinicia o
seu curso aps o trnsito em julgado do processo extinto sem julgamento do mrito, tanto
mais que, se assim no o fosse, a segunda ao tambm seria extinta por fora da
litispendncia. (REsp 934736/RS, Rel. Ministro LUIZ FUX, 1 T, em 06/11/2008, DJe
01/12/2008). A citao vlida, ainda que realizada em processo cautelar preparatrio extinto
sem resoluo do mrito, interrompe a prescrio (REsp 1067911, Rel. Ministra Eliana
Calmon, 2 T. Dje 18.8.2009). consagrada na jurisprudncia do STJ, aaplicao da teoria da
aparncia, em que considerada vlida a citao de pessoa jurdica realizada na pessoa do seu
representante, sem que este faa qualquer ressalva de inexistncia de poderes para representla em juzo (EREsp 864.947/2012). A omisso, no mandado de citao, acerca dos efeitos da
revelia, apenas impede a presuno ficta consequente da revelia (STJ, AgRg no REsp
643.316, Rel Min. Denise Arruda, 1 T, j. 5.6.2007). Por outro lado, a falta de meno ao
prazo para a defesa constitui nulidade (STJ, REsp 807871, Rel Min. Francisco Falco, 1 T, j.
14/3/2006). A intimao por edital s possvel quando frustradas as outras formas (STJ,
EDcl no AgRg no REsp 958.612, 1 T, j. 18.9.2008. Rel. Min. Luiz Fux). A citao
extempornea de litisconsorte necessrio unitrio, aps decorrido o prazo de quatro anos para
a propositura da ao (pauliana) que visa desconstituio de negcio jurdico realizado com
fraude a credores, no enseja a decadncia do direito do credor (REsp 750135/2011). H
jurisprudncia cristalizada no STJ quanto desnecessidade da citao da pessoa jurdica
quando todos os seus scios forem citados na ao (REsp 1121530/2011). . Como na citao
ficta no existe comunicao entre o ru e o curador especial, sobrevindo posteriormente o
166

Verso de 1.04.2013
trnsito em julgado da sentena condenatria para o pagamento de quantia, no h como

aplicar o entendimento de que prazo para o cumprimento voluntrio da sentena flui a partir
da intimao do devedor por intermdio de seu advogado. Portanto, na hiptese de o
executado ser representado por curador especial em virtude de citao ficta, no h
necessidade de intimao para a fluncia do prazo estabelecido no art. 475-J do CPC. (REsp
1189608/2011). A citao encaminhada ao endereo do imvel para cobrana de crdito
relativo ao IPTU considerada vlida e atende a finalidade de interromper a prescrio do
crdito tributrio, na redao anterior LC n.118/2005. (REsp 1276120. 2 Turma/ 2012).
Intimaes: Causustica: O Ministrio Pblico e a Defensoria Pblica possuem a prerrogativa
de intimao pessoal das decises em qualquer processo ou grau de jurisdio, sendo que o
prazo de recurso deve ser contado a partir do recebimento dos autos com vista. Caso o
processo tenha sido remetido Instituio para intimao pessoal com vista dos autos, a
contagem dos prazos para a Defensoria Pblica ou para o Ministrio Pblico tem incio com a
entrada dos autos no setor administrativo do rgo, sendo despicienda a aposio no processo
do ciente por parte do seu membro. Terceira Turma. (REsp 1278239/2012). No mbito
especial dos juizados de celeridade e especialidade, no h necessidade de intimao pessoal
da Defensoria Pblica. Regra especial que se sobrepe geral. Precedentes do Supremo
Tribunal Federal. (...) (HC 241.735/SP, Min. Maria Thereza de Assis Moura, Sexta Turma,
julgado em 19/11/2012). A presena do defensor pblico na audincia de instruo e
julgamento na qual foi proferida a sentena no retira o nus da sua intimao pessoal que
somente se concretiza com a entrega dos autos com abertura de vistas, em homenagem ao
princpio constitucional da ampla defesa (REsp 1190865/2012).
167
2. Despesas processuais e honorrios (arts. 19 a 35 CPC): Sentena condenar o vencido a

pagar ao vencedor as despesas que antecipou e os honorrios (mesmo em causa prpria).
Honorrios (10% a 20%) critrios: grau de zelo, lugar da prestao do servio, natureza e
importncia da causa, trabalho realizado e tempo exigido (art. 20, 3). Valor inestimvel, sem
condenao ou fazenda pblica: apreciao equitativa (4). Cada litigante em parte vencedor
e vencido: honorrios e despesas recproca e proporcionalmente distribudos. Parte que
desistiu ou reconheceu o pedido paga as despesas e honorrios (se for parcial, ser
proporcional - art. 26). Despesas dos atos requeridos pelo MP ou fazenda pblica sero pagas
ao final pelo vencido (art. 27). Extinto processo sem resoluo do mrito, parte no pode
intentar novamente sem depositar despesas e honorrios (art. 28). Atos adiados (art. 29 CPC)
despesas a cargo de parte, serventurio, rgo do MP ou juiz que der causa sem justo
motivo. Sanes impostas s partes por m f sero contadas como custas e revertero em
benefcio da parte contrria (art. 35). Devoluo de carta precatria (art. 212 CPC) somente
aps pagas as custas. Conferir Smulas do STJ sobre honorrios: 105, 111, 141, 201, 306,
345, 421 e 453.
3. Processo Eletrnico (Lei 11.419/2006): institui o uso de meio eletrnico na tramitao de
processos judiciais (total ou parcialmente), comunicao de atos e transmisso de peas
processuais. As intimaes e citaes em meio eletrnico so consideradas pessoais e
verificam-se na data da consulta ou automaticamente aps 10 dias corridos (art. 5, 3). H
restrio quanto citao em matria criminal e infracional (art. 6), mas no quanto a direitos
indisponveis. Documentos juntados aos processos eletrnicos com garantia da origem e de
seu signatrio, sero considerados originais para todos os efeitos legais. (art. 11). possvel a
alegao motivada e fundamentada de adulterao antes ou durante o processo de
digitalizao (art. 11). Os originais dos documentos devero ser preservados at o trnsito em
julgado da sentena ou at o final do prazo para rescisria.

Verso de 1.04.2013
Ponto 12.b. Aes Possessrias.

Principais obras consultadas: (1) Marinoni e al. Curso de processo civil v. 5. Procedimentos
especiais. 2 Ed. RT. (2) Antnio Carlos Marcato. Procedimentos especiais. 14 Ed. Atlas. (3)
Flvio Tartuce. Manual de direito civil. 1 Ed. Mtodo.
Legislao bsica: CPC, arts. 920 a 933; e CC, arts. 1196 a 1224.
Aes Possessrias
1. Noes Gerais e Espcies: As aes possessrias competem a quem pretender proteger a
posse de seus bens, sem discutir o domnio sobre eles (art. 923 do CPC). H separao entre
direito possessrio (jus possessionis) do direito petitrio (jus possidendi tutela da posse
como um dos atributos da propriedade). So espcies de aes possessrias previstas no CPC:
(a) reintegrao de posse caso de esbulho (s h perda da posse no caso do art. 1224 do
CC); (b) manuteno de posse caso de turbao (incmodo ao exerccio normal da posse);
(c) interdito proibitrio justo receio de ser molestado na posse (esbulho ou turbao
iminentes). Outras aes relacionadas (no possessrias): ao de imisso de posse (baseada
em documento que outorga direito posse contra quem tem obrigao de transferi-la, sem
discusso sobre domnio); ao reivindicatria (baseada no domnio, que faz coisa julgada);
embargos de terceiro (utilizada pelo terceiro prejudicado no caso do desapossamento decorrer
de cumprimento de ordem judicial); nunciao de obra nova, dano infecto, etc.
168
2. Caractersticas: H fungibilidade entre as aes possessrias (art. 920). Significa a

possibilidade de o juiz conhecer e decidir de pedido diverso daquele originalmente formulado
pelo autor (ex: verificado o esbulho no curso da ao de manuteno de posse, cabe
reintegrao). O autor pode cumular ao pedido possessrio (I) pedido de condenao em
perdas e danos, (II) cominao de pena para caso de nova turbao ou esbulho e (III)
desfazimento de construo ou plantao feita em detrimento de sua posse (art. 921). As
possessrias so demandas de natureza dplice: o ru pode voltar-se contra o autor,
postulando proteo possessria e indenizao na prpria contestao (art. 922). Porm,
pedido de natureza diversa s poder ser veiculado por meio da reconveno.
3. Procedimento: proposta a ao dentro de ano e dia do esbulho ou da turbao (ao de
fora nova), a ao segue rito especial (art. 924-931); passado o prazo decadencial (ao de
fora velha), segue o rito ordinrio (art. 924 e, eventualmente, o rito sumrio, art. 275, I, ou
da Lei n. 9.099/95, a depender do valor do bem STJ, CC 62.402/MG, DJ 11/10/2007). No
deixa de haver tutela possessria, porm o procedimento possessrio diverso, em especial
quanto aos requisitos a serem demonstrados para a concesso da tutela liminar possessria: na
ao de fora velha depende, alm dos requisitos do art. 927, da demonstrao de uma
situao de urgncia (art. 273), enquanto na fora de ao nova o risco de demora
presumido e deve ser concedida (art. 928). Contudo, importante destacar que, na fora
velha, no se afasta de plano a possibilidade de antecipao da tutela (Cfr. Enunciado 238 da I
Jornada de Direito Civil). O rito do interdito proibitrio ser sempre o especial (art. 933), pois
no se cogita de situao envolvendo posse velha, visto que a ameaa de ofensa posse
necessariamente a atual. O foro competente o da situao da coisa (art. 95 do CPC
competncia territorial absoluta). Incumbe ao autor demonstrar (I) sua posse (fundamento da
possessria); (II) a turbao ou esbulho; (III) a data em que ocorreu (para se verificar o
procedimento a ser adotado); e (IV) a continuao da posse turbada ou a sua perda, conforme
consta do art. 927 do CPC. Sendo a ao de fora nova e estando o juiz suficientemente
convencido do cumprimento dos requisitos do art. 927, deve conceder a tutela antecipada (art.

Verso de 1.04.2013
928), independentemente dos requisitos do art. 273 do CPC; caso no demonstrados, o juiz
designar audincia de justificao, citando o ru a participar do ato, mas no para se defender
(no pode produzir provas nessa audincia, mas apenas contraditar as produzidas pelo autor,
cfr. Marcato, p. 150, e Marinoni, p. 108), o que somente se d aps o despacho que deferir ou
no a antecipao da tutela, em havendo justificao prvia (art. 930, pargrafo nico). A
antecipao da tutela possessria no pode ser concedida contra pessoa jurdica de direito
pblico antes da oitiva de seu representante judicial (art. 928, pargrafo nico).
4. Legitimidade: legitimado ativo aquele que se afirma possuidor (direto ou indireto) do
bem, independentemente da condio de proprietrio, e legitimado passivo aquele que se
supe infringidor da posse alheia. Haver litisconsrcio necessrio dos cnjuges nos casos de
composse ou de ato por ambos praticados (art. 10, 2, do CPC). O possuidor direto pode
promover a ao em face do indireto (art. 1197 do CC), ou vice-versa (Marcato, p. 147). O
detentor, que conserva a coisa no interesse de outrem (detentor dependente art. 1198 do
CC), no tem legitimidade. J o detentor interessado (art. 1208 do CC) tem direito tutela
contra agresses de terceiros, mas no contra o possuidor. Se acionado o detentor-preposto,
cabe nomeao autoria em relao ao possuidor (art. 62 do CPC). J se acionado o locatrio
(possuidor direto), tem ele a faculdade de denunciar a lide ao locador (CPC, art. 70, II). No
caso da ao possessria envolver, como parte r, uma multido de pessoas, admite-se que a
citao ocorra na pessoa do seu lder, ainda que informal, citando-se as demais por edital
(CPC, art. 231, I), sob pena de se tornar impossvel a tutela possessria ao autor (STJ, REsp
837.108/MG, DJe 18/06/2008). No litgio possessrio coletivo necessria interveno do
MP.
169
5. Consideraes diversas: No cabe tutela possessria de servides no aparentes, salvo

quando tituladas (art. 1213 do CC), e de bens imateriais (Smula 228 do STJ), pois no so
objeto de posse. Ver Smula 415 STF. Se o Poder Pblico j deu ao imvel uma destinao
pblica, no possvel a ao possessria. Nesse caso, cabe ao de desapropriao indireta
para pleitear perdas e danos. O ru pode pedir ao juiz que ordene ao autor, enquanto
provisoriamente mantido ou reintegrado na posse (isto , at a sentena de procedncia), que
proceda cauo, sob pena de ser depositada a coisa litigiosa, caso provado que o autor
carece de idoneidade financeira para responder por perdas e danos no caso de sua
sucumbncia (art. 925). Smula 487 do STF parcialmente superada, pois s aplicvel ao caso
em que se postula a posse com base no domnio (Tartuce, p. 781; Marcato, p. 145).
6. Causustica: (1) cabvel ao de reintegrao de posse fundada exclusivamente no
constituto possessrio REsp 1158992/2011. (2) Sendo a usucapio forma de aquisio de
propriedade pela posse prolongada no tempo, a sentena proferida no respectivo processo
deve guardar a necessria coerncia com aquela prolatada na ao possessria relativa ao
mesmo bem imvel ajuizada posteriormente, sob pena de emisso de decises judiciais
conflitantes relativa ao fundamento que constitui a mesma causa (remota) de pedir. REsp
967815/2011. (3) A ameaa de exerccio de direito de reintegrao da posse durante
negociao de venda direta aos detentores de terreno irregularmente ocupado no configura o
crime de extorso ou de parcelamento irregular de solo urbano. STJ/HC 121718/2012. (4)
possvel a antecipao de tutela em ao de reintegrao de posse em que o esbulho data de
mais de ano e dia (posse velha), desde que presentes os requisitos que autorizam a sua
concesso, previstos no art. 273 do CPC, a serem aferidos pelas instncias de origem. REsp
1194649/2012. (5) A ameaa de exerccio de direito de reintegrao da posse durante
negociao de venda direta aos detentores de terreno irregularmente ocupado no configura o
crime de extorso ou de parcelamento irregular de solo urbano. STJ/HC 121.718/2012.

Verso de 1.04.2013
Ponto 12.c. Execuo da sentena que impe entrega de coisa. Execuo da sentena que
impe fazer e no fazer. Tutela especfica dos direitos.
Principais obras consultadas: (1) Resumo do Grupo do 26 CPR; (2) Marinoni e al. Curso
de processo civil v. 3. Processo de execuo. 3 Ed. RT. (3) Fredie Didier et al. Curso de
Processo Civil: Execuo. 2 Ed. Juspodivm.
Legislao bsica: CPC, arts. 461; 461-A; 475-475-R; 556-645.
Execuo de sentena que impe entrega de coisa: Faz-se por cumprimento de sentena na
forma do art. 461 e dos do art. 461-A do CPC (art. 475-I). Para a tutela especfica de coisas
mveis e imveis so previstos, respectivamente, os meios executivos da busca e apreenso e
da imisso na posse (art. 461-A, 2). Porm, pelo 3, admite-se qualquer dos meios
previstos nos do art. 461 (multa, em especial). Por essa razo, est prejudicada a Smula
500 do STF.
A coisa a ser entregue pode ser certa ou incerta, caso em que determinada pelo gnero e
quantidade, devendo ser individualizada pelo credor ou devedor, na forma do art. 461-A, 1,
do CPC. O credor dever individualizar a coisa na petio inicial, enquanto que o devedor
dever individualizar no momento da entrega. Por isso, a impugnao da escolha, feita pelo
credor, deve ocorrer na fase de conhecimento, junto com a discusso acerca da existncia da
prpria obrigao; j a escolha feita pelo devedor poder ser impugnada logo aps o
conhecimento da individualizao.
170
Execuo de sentena que impe fazer e no fazer: A execuo (cumprimento) da sentena

que impe obrigao de fazer e no fazer deve se dar pelos meios necessrios de que trata o
art. 461, 5, do CPC, dando ao juiz o poder de utilizar o meio de execuo adequado ao caso
concreto. A norma consagra a concentrao do poder de execuo do juiz, abandonando o
princpio da tipicidade dos meios executivos na tutela na forma especfica. O art. 461 no
define o meio executivo que deve ser utilizado, podendo o autor postular o que reputar
oportuno, sem prejuzo de que o juiz determine aquele que lhe parecer mais idneo ao caso
concreto, com base no binmio adequao-necessidade (meio mais idneo e menor restrio
possvel Marinoni, p. 186). O juiz no pode, porm, conceder tutela diversa da requerida (no
lugar da tutela de remoo do ilcito, conceder a tutela ressarcitria especfica); apenas o meio
executivo (multa, busca e apreenso) que pode ser modificado pelo juiz.
A obrigao pode se converter em perdas e danos, porm isso depende de requerimento do
autor e da impossibilidade da tutela especfica ou da obteno de resultado prtico equivalente
(Art. 461, 1). O autor somente pode optar pela tutela pelo equivalente no caso da tutela
original ser a ressarcitria.
A liquidao pode ser necessria em caso de sentena que reconhece obrigao de fazer ou
no fazer, em que pese o art. 475-A se refira somente a valor devido, pois h casos em que
ser necessria a formulao de pedido genrico, que no define e delimita o fazer pretendido
(art. 286, II, do CPC), como na hiptese de dano ambiental.
Tutela especfica dos direitos: Tutela especfica o contrrio de tutela pelo equivalente ao
valor da leso do da obrigao inadimplida. Preocupa-se com a integridade do direito,
impedindo a sua degradao em pecnia. Varia conforme as necessidades de tutela do direito
material e prestada mediante a imposio de um fazer ou no fazer. Suas principais espcies
so:

Verso de 1.04.2013
- Tutela inibitria: visa a impedir a prtica de ato ilcito, independentemente de dano (que
consequncia eventual) e de culpa. Volta-se ameaa de ato contrrio ao direito, ainda que se
trate de continuao ou repetio da atividade ilcita, sendo dirigida, pois, ao futuro. Como se
destina a impedir um ilcito, no importando se a sua natureza comissiva ou omissiva, pode
importar na imposio de um no fazer ou de um fazer. A ao inibitria estruturada com
base no art. 461 do CPC, em se tratando de direitos individuais, e no art. 84 do CDC, no caso
de direitos do consumidor e transindividuais.
- Tutela de remoo do ilcito: volta-se a eliminao dos efeitos ilcitos derivados da prtica
da ao contrria ao direito j concretizada, ainda que no haja dano ou culpa. Tambm se
estrutura com base no art. 461 do CPC e no art. 84 do CDC. Pode ser alcanada mediante o
emprego de tcnicas executivas previstas no 5 do art. 461 do CPC que, via de regra, no se
importam com a vontade do demandado (busca e apreenso, demolio de obra, etc.) e,
excepcionalmente, mediante a utilizao de ordem sob pena de multa. J na tutela inibitria, a
regra a utilizao da multa e a exceo os demais meios executivos.
- Tutela ressarcitria na forma especfica: trata-se de um fazer algo para reparar o dano
(restituituo situao anterior) ou mesmo entregar coisa equivalente quela que foi
destruda, evitando-se a monetizao do direito e sua degradao em pecnia (tutela
ressarcitria pelo equivalente em dinheiro). Visa a restabelecer a situao que existia caso o
fato danoso no houvesse sido praticado, diferindo da remoo do ilcito, que visa a
restabelecer a situao anterior do ato contrrio ao direito (seca a fonte de onde podem
provir os danos). Pode, contudo, haver cumulao da tutela ressarcitria na forma especfica
com a do equivalente.
171
- Tutela do adimplemento na forma especfica: visa a compelir o adimplemento de obrigao

in natura, seja pelo prprio devedor, seja por terceiro s custas do devedor, na forma dos arts.
632-638, do CPC, sem se descartar a imposio de multa para constranger o executado a arcar
com as despesas necessrias para o terceiro fazer. Inclui a tutela do adimplemento perfeito,
voltando-se contra o cumprimento imperfeito da prestao contratual.
- Tutela especfica do cumprimento do dever legal de fazer: a violao da norma que impe
um fazer, que no se dirige a evitar dano, o bastante para se requerer a tutela jurisdicional do
direito, em que tem grande utilidade a imposio de multa.
Execuo de ttulos extrajudiciais que impe a entrega de coisa, prestao de fazer ou de
no fazer: Ttulos extrajudiciais, especialmente os previstos no art. 585, II, do CPC, podem
prever obrigao de fazer, no fazer ou entregar coisa. Nesse caso, aplicam-se os artigos 621 a
645 do CPC e, subsidiariamente, as regras da execuo por quantia certa. Marinoni entende
que, apesar das regras que regem o processo de execuo de ttulo extrajudicial preverem
apenas o meio coercitivo da multa peridica (art. 645) e, eventualmente, a subrogao do fato
a terceiro e a converso da obrigao em perdas e danos, pode-se aplicar o art. 641, 5, como
decorrncia do direito fundamental tutela jurisdicional adequada e efetiva.
Iniciado o processo de execuo e recebida a petio inicial, o juiz deve fixar de imediato o
valor dos honorrios advocatcios na forma do art. 652-A do CPC e fixar multa peridica na
forma dos artigos 621, pargrafo nico, e 645 do CPC.
Prestao de fazer: se infungvel e a multa coercitiva no for suficiente para constranger o
devedor a adimplir a prestao, resolve-se em perdas e danos (art. 633, pargrafo nico, do
CPC). Se fungvel, pode o credor requerer a prestao por terceiro (s custas do devedor), ou
sua converso em perdas e danos.
Prestao de no fazer: a rigor, os artigos 642 e 643 tratam da obrigao de desfazer (que
nada mais do que modalidade especial de obrigao de fazer), inclusive admitindo a

Verso de 1.04.2013
realizao por terceiro (enquanto que o no fazer sempre infungvel). Assim, a nica tcnica
executiva aplicvel obrigao de no fazer a multa coercitiva prevista no art. 645 do CPC.
Prestao de entrega de coisa: tratando-se de coisa certa, o executado ser citado a entregar
em 10 dias, podendo o juiz fixar multa coercitiva para estimul-lo (art. 621), a qual no
incidir se for entregue ou depositada a coisa (art. 622). No entregue, poder ser expedido
mandado de imisso na posse ou de busca e apreenso (art. 625), inclusive contra terceiro, se
alienada a coisa litigiosa (art. 626). Se a coisa tiver desaparecido, deteriorado ou no
reclamada em poder de terceiro adquirente, o credor receber o valor equivalente mais perdas
e danos (art. 627).
Tratando-se de coisa incerta e cabendo a escolha ao credor, dever individualiz-la na petio
inicial, tendo o ru 48 horas para impugn-la (art. 629 e 630). Se couber ao devedor, dever
entregar o bem individualizado, podendo o credor impugnar no mesmo prazo de 48 horas.
Casustica: (1) Em algumas situaes excepcionais, no possvel aplicar o regime de
execuo indireta prevista pelo art. 461 do CPC. Por essa razo, o art. 644 do CPC autoriza a
aplicao subsidiria da disciplina tradicionalmente prescrita ao processo de execuo por
obrigaes de fazer ou no fazer (arts. 632 a 643 do CPC). STJ/REsp 1027019/2011; (2) A
sentena declaratria que traz definio integral da norma jurdica individualizada ttulo
executivo judicial. Assim, tem eficcia executiva a sentena ou acrdo que contenha carga
condenatria. A sentena proferida no processo civil que reconhece a existncia de dada
obrigao de pagar ttulo executivo hbil a fundar pedido de cumprimento pelo ru de
pagamento pelo autor da dvida reconhecida. STJ/REsp 1100820/2012.
172
Ponto 13.a. O direito fundamental de defesa. Devido processo legal. Cognio judicial.
Convico judicial e motivao das decises.
Daniel Vila-Nova
Principais obras consultadas: (1) Resumo do Grupo 26 CPR; (2) Instituies de Direito
Processual Civil I e III CNDIDO RANGEL DINAMARCO. (3) Curso de Processo Civil
Volume I FRED DIDIER JNIOR; (4) Curso de Processo Civil Volume II LUIZ GUILHERME
MARINONI e SRGIO CRUZ ARENHART.
Legislao bsica: CRFB/1988 e CPC.
Direito fundamental de defesa e devido processo legal

O princpio do devido processo legal (art. 5, LIV, da CRFB/1988) corresponde a uma das
derivaes do direito fundamental de defesa que, nos termos do atual texto constitucional, foi
formulado sob forma de clusula geral, aberta, portanto, experincia histrica (DIDIER
JNIOR, p. 39). Trata-se, por conseguinte, de um ncleo normativo central e comum para o
qual convergem muitos dos princpios e garantias processuais (DINAMARCO, pg. 198).
A doutrina majoritria aponta sua origem histrica Magna Cartha, de 1215. Atualmente,
compreendido sob duas ticas: a) devido processo substancial (substantive due process),
que consiste na tutela contra atos administrativos, legislativos e judiciais ofensivos
razoabilidade e proporcionalidade (nessa vertente substancial, usualmente empregado pelo
Supremo Tribunal Federal STF como relacionado experincia alem do princpio da

Verso de 1.04.2013
proporcionalidade); e b) devido processo legal formal (procedural due process), que o

direito a ser processado e a processar de acordo com normas previamente estabelecidas para
tanto (DIDIER JNIOR, p. 38), de modo a definir o perfil democrtico do processo, mais
especificamente, de um processo justo, previsvel e equilibrado, regido por garantias
mnimas de meios e de resultado, com emprego de instrumental tcnico-processual adequado
e conducente a uma tutela adequada e efetiva (DINAMARCO p. 247).
Deve-se destacar que, seja na acepo substancial, seja na acepo procedimental, digna de
nota a meno ao denominado devido processo legal privado ou negocial, a qual tambm
sujeitaria relaes especficas entre particulares. Nesse particular, no julgamento do RE
201.819/RJ, a Segunda Turma do STF aderiu denominada teoria da eficcia horizontal dos
direitos fundamentais (drittwirkung) e exigiu a observncia do princpio em comento para a
excluso de membro de associao, tal qual previsto no art. 57 do Cdigo Civil CC.
Outra importante derivao do direito fundamental de defesa a garantia do contraditrio (art.
5, LV, CRFB/1988). De acordo com DIDIER JNIOR (p. 57), o contraditrio abarca 2 (duas)
dimenses bsicas: uma formal (direito participao no processo); e outra material (poder de
efetiva influncia no convencimento judicial, que consiste na garantia da ampla defesa). Para
DINAMARCO (V. I, p. 129), o contraditrio poderia ser traduzido a partir da dinmica pediralegar-provar, sob o binmio informao-reao e representa indispensvel fator
legitimante dos resultados do exerccio de poder.
O direito de defesa, em uma concepo estrita (stricto sensu), corresponde ao direito de
efetivamente negar a tutela do direito, o qual apenas poder ser limitado em hipteses
excepcionais, racionalmente justificadas pela necessidade de efetiva tutela jurisdicional do
direito (MARINONI e ARENHART, p. 312). Trata-se, por conseguinte, de contraponto ao
direito de ao; de tal modo que, para atender ao exerccio do direito de ao, a atividade
jurisdicional deve necessariamente levar em considerao o exerccio do direito de defesa.
Para os referidos autores, salvo no caso de aes dplices, o ru, assim como o autor, tem
direito tutela jurisdicional, mas, ao contrrio do autor, no possui direito tutela do
direito (pg. 312). Desse modo, o direito de defesa elemento conformador do direito ao
procedimento adequado, o qual somente pode limitado caso observadas as necessidades do
direito substancial e da natureza da tutela do direito em questo. Por esse motivo, o princpio
da razovel durao do processo (CRFB/1988, art. 5, LXXVIII), por exemplo, pode servir de
parmetro para se coibir eventual abuso do direito de defesa. Nesse contexto, pode inclusive
ser postergado, como no caso de tutela de urgncia incompatvel com prvio contraditrio.
Tambm encontra limites no art. 285-A do CPC, que limita a participao do ru s
contrarrazes recursais.
Cognio judicial, Convico judicial e motivao das decises
A cognio judicial atividade intelectiva do juiz, consistente em captar, analisar e valorar as
alegaes e as provas produzidas pelas partes, com o objetivo de se aparelhar para decidir
(CHIOVENDA). Incide sobre todos os pontos de fato e de direito relevantes para decidir. Pontos
so fundamentos ou elementos capazes de influir em um julgamento. Questo o prprio
ponto, quando controvertido. Para DINAMARCO DINAMARCO (V. III, p. 37), a cognio no
plano horizontal completa ou limitada, de acordo com a rea de questes suscetveis de
apreciao. Nesse particular, o prprio direito material pode restringir a matria pertinente,
173

Verso de 1.04.2013
com reflexos no processo e na rea suscetvel de cognio, (sempre no plano horizontal),

como no caso dos ttulos de crdito, por exemplo (p. 38). No plano vertical, a cognio pode
ser exauriente ou sumria, segundo as limitaes intensidade na busca da verdade e do
convencimento judicial.
A convico judicial, por seu turno, divide-se em 3 (trs) sistemas de valorao da prova civil:
a) sistema da prova legal (a lei atribui o valor a cada prova (provas tarifadas), vinculando o
convencimento judicial; ainda se encontra presente, por exemplo, nos artigos 145, 364, 365,
366, 378, 401 e 402 do CPC) ; b) sistema do convencimento moral (ou ntimo no qual se
atribui ao julgador o poder de valorar a prova segundo suas impresses pessoais, sem o dever
de externar sua fundamentao, tal qual se verifica, por exemplo, na deciso dos jurados no
procedimento penal do Jri); e c) sistema do livre convencimento motivado (imposto, como
regra geral da apreciao judicial pela CRFB/1988, no art. 93, IX e, tambm, pelo CPC, art.
131 os quais preceituam a livre apreciao da prova constante dos autos, desde que a
fundamentao seja apresentada de modo expresso e racional).
Vale ressaltar que, segundo a doutrina (MARINONI e ARENHART, p. 464), o juiz no julga
depois de ter descoberto a verdade. Tal concepo inicial foi suplantada pela noo de
verdade construda no processo, de modo que a legitimao da deciso judicial advm da
participao no iter de reconstruo dos fatos.
A motivao das decises judiciais (CRFB/1988, art. 93, IX) inicialmente cingia-se a externar
as razes de decidir para possibilitar o contraditrio e o acesso s vias recursais. Correlacionase ao princpio da publicidade dos atos processuais e, por conseguinte, ao direito
informao. Tal aspecto conferiu dimenso poltica motivao, a fim de permitir a toda a
coletividade aferir a correo, lisura e imparcialidade do julgador ao proferir a deciso
judicial note-se que se trata de forma de legitimar politicamente a deciso judicial, o que
ganha ainda mais relevo no mbito das aes coletivas. Ao dever judicial de motivar no basta
apontar as provas embasadoras da tese vencedora; urge, tambm, demonstrar os motivos pelos
quais as provas ou alegaes da parte vencida no mereceram acolhida, eis que a funo da
motivao no de justificar uma escolha, mas sim a de demonstrar porque foi feita uma
determinada escolha (MARINONI e ARENHART, p. 468).
174
Ponto 13.b. O direito fundamental de defesa. Devido processo legal. Cognio judicial.
Convico judicial e motivao das decises.
Daniel Vila-Nova
MARINONI e SRGIO CRUZ ARENHART; (5) Direito das Famlias CRISTIANO CHAVES DE
FARIAS e NELSON ROSENVALD; (6) Direito de Famlia ROLF MADALENO; e (7) Direito
Internacional Pblico e Privado PAULO HENRIQUE GONALVES PORTELA.
Legislao bsica: Conveno da Organizao das Naes Unidas sobre a Prestao de
Alimentos no Estrangeiro (Conveno da ONU de Nova Iorque), celebrada em 1956
(Decreto 56.826/1965); Conveno Interamericana sobre Obrigao Alimentar (Conveno

Verso de 1.04.2013
da OEA de Montevidu), celebrada em 1989 Decreto n 2.428/1997; e arts. 19 e 26 Lei n

5.478/1968.
Ao de alimentos e convenes internacionais

A Conveno da ONU sobre a Prestao de Alimentos no Estrangeiro (Conveno de Nova
Iorque, celebrada em 1956 Decreto n 56826/65) objetiva facilitar a cobrana de alimentos
providos por pessoa que resida em pas diverso ao do alimentando. Aplica-se homologao
da sentena estrangeira, execuo ou propositura de ao judicial de alimentos. regida
pelo princpio da complementaridade e da reciprocidade. Os Estados envolvidos so
denominados Autoridades Remetentes e Instituies Intermedirias, funes titularizadas
no Brasil pela Procuradoria-Geral da Repblica, conforme art. 26, da lei n 5.478/68
(PORTELA, p. 744), o qual tambm define a competncia do juzo federal da capital do estadomembro em que reside o devedor. Tais autoridades mantm contato direto entre si,
independente de recurso s vias diplomticas.
Cabe PGR, como Instituio Intermediria, as seguintes funes: a) receber os documentos
do demandante, encaminhadas pela Autoridade Remetente (art. IV, par. 1, da Conveno de
Nova Iorque CNI); b) tomar, em seu nome, atuando dentro dos limites dos poderes
conferidos pelo demandante, quaisquer medidas apropriadas para assegurar a prestao dos
alimentos, inclusive transigir e, quando necessrio, ajuizar ao alimentar e executar
sentena, deciso ou outro ato judicirio (art. VI, 1, CNI); e c) manter a Autoridade
Remetente informada e, se no puder atuar, notific-la das razes e devolver-lhe a
documentao (art. VI, 2, CNI).
Ainda, nos termos da Conveno da ONU: i) a lei que reger as aes mencionadas e
qualquer questo conexa ser a do Estado do demandado, inclusive em matria de direito
internacional privado (art. VI, 3, CNI); ii) os demandantes gozaro do tratamento e das
isenes de custos e de despesas concedidas aos demandantes residentes no Estado (no caso, o
Brasil) em cujo territrio for proposta a ao (art. IX, 1, CNI); iii) dos demandantes
estrangeiros ou no residentes no poder ser exigida uma cauo judicatum solvi, ou
qualquer outro pagamento ou depsito para garantir a cobertura das despesas (art. IX, 2).
iv) as autoridades remetentes e as Instituies intermedirias no podero perceber
remunerao alguma pelos servios que prestarem (art. IX, 3, CNI).
A Conveno Interamericana sobre Obrigao Alimentar (Conveno da OEA de
Montevidu, celebrada em 1989 Decreto n 2.428/97) visa a determinao do direito
aplicvel obrigao alimentar, bem como competncia e cooperao processual
internacional, em caso de menores de 18 anos ou decorrentes de relaes matrimoniais (art.
1, da Conveno de Montevidu CM); pode se excluir esta ltima hiptese ou se incluir
obrigaes alimentares em favor de outros credores, o que no foi adotado pelo Brasil.
Aplica-se a norma mais favorvel ao credor (art. 6, CM), seja ela a do domiclio ou
residncia habitual do alimentante ou do alimentado. A competncia internacional, a critrio
do credor, do juiz ou autoridade do Estado de domiclio ou residncia habitual do devedor
ou do credor. As sentenas estrangeiras tero eficcia extraterritorial, nas condies dos
artigos 11 e 12 da Conveno; nada obstante, a jurisprudncia brasileira no tem dispensado o
175

Verso de 1.04.2013
procedimento de homologao de sentena estrangeira (PORTELA, p. 747), prtica admitida

pelo art. 18 da CM.
Execuo de alimentos
Embora o art. 475-N do CPC no inclua a sentena de ao de alimentos como ttulo
executivo judicial, a maior parte da doutrina favorvel incidncia do procedimento do
cumprimento de sentena (Lei 11.232/2005) execuo de alimentos, ainda que permaneam
ntegros os artigos 732 a 735, Cdigo de Processo Civil, operando-se uma justaposio dos
procedimentos. Quase todas as manifestaes favorveis incidncia do cumprimento da
sentena sugerem uma aplicao hbrida das disposies legais, algumas para ordenar a
intimao com oferta de quinze dias para o integral pagamento dos alimentos, e, vencido o
prazo, haveria a incidncia da multa se eleita a via da expropriao material; ou sem multa,
se incidente a escolha executiva da segregao fsica do artigo 733 do Cdigo de Processo
Civil (MADALENO, pg. 995).
Para MARINONI e ARENHART (p. 371), o crdito alimentar, em face de sua natureza,
mais sensvel ao tempo, logo, no se coaduna com o procedimento da execuo comum. Isso
no impede que todos os meios executivos disponveis, inclusive os dos art. 461, 461A e a
multa do art. 475J do CPC, devam ser franqueados ao credor, porquanto, para os
mencionados autores (p. 374) as modalidades executivas, segundo o direito fundamental
tutela jurisdicional efetiva, devem ser utilizadas conforme as necessidades do direito material
e, assim, de acordo com as necessidades de tutela jurisdicional efetiva dos alimentos, que
nada tm a ver com a circunstncia de os alimentos serem provisionais, provisrios ou
definitivos.
A doutrina controverte sobre a possibilidade de priso civil na execuo de alimentos fixados
em acordo extrajudicial, por exemplo, sob interveno do Ministrio Pblico. MADALENO (p.
995) o admite, embora minoritrio, diante da clareza da redao do art. 19 da lei n.
5478/68, que no restringe a executiva coao fsica ao acordo judicial de alimentos.
CHAVES e ROSENVALD (p. 772), contudo, discordam, sustentando que o artigo 733 expresso
ao restringir a medida aos provimentos judiciais (STJ, HC 22.401/SP).
O prazo da priso para o CPC, art. 733, 1 de 1 a 3 meses, mas de 60 dias, para o art. 19 da
lei n 5.478/68, que prevalece na doutrina, segundo ensinam CHAVES e ROSENVALD (p. 773),
eis que se trata de regra mais favorvel ao devedor, e porquanto se trata de medida
excepcional, que reclama interpretao restritiva. Contra o decreto prisional, cabe, para os
citados autores, agravo de instrumento ou habeas corpus, desde que a discusso esteja adstrita
legalidade do ato judicial, sem se adentrar na exonerao ou reduo dos alimentos.
176
Ponto 13.c. Tutela antecipatria contra o perigo de dano e contra o abuso do direito de
defesa. Regime da antecipao de tutela.
Daniel Vila-Nova
MARINONI e SRGIO CRUZ ARENHART; e (5) Cdigo de Processo Civil Comentado artigo
por artigo LUIZ GUILHERME MARINONI e DANIEL MITIDIERO .

Verso de 1.04.2013

Da Tutela Antecipada (TA)
A TA uma resposta do legislador ao seu imperativo de organizar um processo capaz de
outorgar tutela jurisdicional adequada e efetiva aos direitos (MARINONI e MITIDIERO, p. 268).
Antecipa provisoriamente (cognio sumria) os efeitos de uma tutela definitiva (cognio
exauriente). Em princpio, pode ser concedida em face de qualquer modalidade de sentena
(p. 269), bem como possvel em todas as aes de conhecimento (RESP 595.172/SP),
desde que haja eficcia prtica na medida, e a qualquer tempo, mesmo que na sentena ou no
julgamento da apelao.
Para Pontes de Miranda a TA satisfaz para assegurar; a cautelar assegura para satisfazer. A TA
satisfativa (realiza o direito); a cautelar no, pois s assegura o resultado til do processo
(possibilidade de realizao futura do direito) (MARINONI e ARENHART, p. 198). Com o
advento da nova redao do art. 273 do CPC, desapareceu a razo de ser das denominadas
cautelares satisfativas.
Pressupostos gerais: a) prova inequvoca que conduza verossimilhana: qualquer espcie de
prova suficiente para indicar a provvel procedncia do pedido, considerados a.1) o valor do
bem jurdico; a.2) a dificuldade de produo da prova; a.3) a credibilidade da alegao e a
urgncia (MARINONI e MITIDIERO, p. 271); b) reversibilidade ( 2): o legislador disse mais
do que deveria, pois fora de propsito que o risco de dano irreparvel ao ru se sobreponha
ao direito do autor, quando o pleito deste provvel e o daquele, improvvel (MARINONI e
MITIDIERO, p. 273), diante do que, caracterizada tal circunstncia, possvel o afastamento
desta regra.
Pressupostos alternativos: i) perigo (tutela de urgncia art. 273, I, CPC); ou ii) abuso de
direito de defesa ou manifesto propsito protelatrio do ru (TA punitiva art. 273, II, CPC).
- O perigo de dano a que alude o inciso I, do art. 273, o concreto (no-eventual),
atual (iminente ou consumado) e grave (potencialmente lesivo esfera jurdica da
parte) - (MARINONI e MITIDIERO, p. 268).
- O inciso II, por seu turno, considera o tempo do processo como um nus, que deve
ser repartido entre as partes, para no beneficiar o ru que no tem razo em
detrimento do autor que a tem, como no caso de defesa inverossmil, cuja demora na
dilao probatria no pode ser arcado pelo autor, quando seu direito se apresenta
como evidente e pronto para ser realizado, caracterizando, assim, o abuso do direito de
defesa. Este dano pela demora afronta o direito razovel durao do processo,
motivo pelo qual a TA nestes casos prescinde de perigo de dano, ao que basta a prova
da evidncia do direito (MARINONI e MITIDIERO, pp. 269/270).
A tutela definitiva de parcela incontroversa (6) no simples antecipao provisria da
tutela, mas do prprio momento do julgamento definitivo da parcela incontroversa, pois que
seria desarrazoado impor ao autor suportar o nus do tempo em situaes tais (p. 278).
recorrvel por agravo de instrumento, sujeito s mesmas prerrogativas da apelao, como, por
exemplo, possibilidade de embargos infringentes, recursos especial e extraordinrio no
retidos e ao rescisria (MARINONI e MITIDIERO, p. 279).
Questes controvertidas:
177

Verso de 1.04.2013
1) Para a fungibilidade prevista no art. 273, 7, do CPC, preciso dvida fundada? Duas
posies se destacam: Sim (MARINONI); no (DIDIER JNIOR).
2) Pode-se conceder TA (satisfativa) num processo cautelar? Sobre essa questo existem 3
(trs) correntes doutrinrias (DIDIER JNIOR, pP. 467-471; e pp. 473-477):
1 Corrente) sim (DINAMARCO);
2 Corrente) no (THEODORO JNIOR), pois no 7 pede-se o mais (TA) e obtm-se o
menos (cautelar); o contrrio seria prejudicial ao ru, porquanto o processo cautelar
+ simples que o de conhecimento; e
3 Corrente) no (DIDIER JNIOR), salvo se houver a converso do procedimento
cautelar em comum (art. 295, V, CPC).
3) possvel a concesso de TA de ofcio? Acerca dessa questo h duas correntes (DIDIER
JNIOR, pp. 506-508):
1 Corrente) no (DIDIER JNIOR, NERY e ZAVASCKI), uma vez que o art. 273 do CPC
exige requerimento; p. da congruncia; o beneficirio deve assumir o risco da
efetivao e posterior revogao da TA, sob responsabilidade objetiva (art. 273, 3,
c/c o art. 475-O, ambos do CPC); e
2 Corrente) sim (SCARPINELLA BUENO; e MARINONI e MITIDIERO), em casos de
urgncia, p/ tutelar dir. fundamentais no h ofensa ao p. da congruncia, pois o
pedido foi feito e a TA somente antecipa os efeitos de sua procedncia.
4) Quando apenas contestar, pode o ru requerer a antecipao dos efeitos da tutela
declaratria negativa (improcedncia)? A respeito dessa pergunta a duas correntes (DIDIER
JNIOR, pp. 503-505):
1 Corrente) sim (DIDIER JNIOR), por fora do princpio da isonomia = Exemplo:
retirada do nome do ru em demanda condenatria do SPC; e
2 Corrente) no (NERY e SCARPINELLA BUENO) (Nery e Scarpinella Bueno).
5) O MP pode requerer TA como custos legis? Com relao a essa questo, igualmente, h
duas correntes (DIDIER JNIOR, p. 505):
1 Corrente) sim (CSSIO SCARPINELLA BUENO e NERY); e
2 Corrente) no (DIDIER), pois no pode demandar; pode s apoiar/repelir/sugerir a
TA (Didier) exceo: TA em favor do incapaz (CPC, art. 82, I).
Outros aspectos relevantes:
Efetivao da TA (art. 273, 3). a) Arts. 461, 4 e 5, e 461-A, 3 (fazer/no
fazer/entregar coisa) do CPC: poder geral de efetivao, balizado pelo princpio da
proporcionalidade. b) Art. 475-O (pagamento de quantia): execuo provisria
Observao: Para MARINONI e ARENHART (p. 226/227): (i) tratando-se de prestao
alimentar (inclusive a decorrente de ilcito), possvel aplicar os arts. 732 a 735 do
CPC; e (ii) se for imprescindvel a imediata antecipao da soma, possvel, inclusive,
a cominao de multa.
Cabimento de TA contra a Fazenda Pblica: cabvel TA contra a Fazenda Pblica, inclusive
com astreintes. Uma vez que suas limitaes so taxativas, de interpretao restritiva, a Lei n
9.494/1997 , em tese, constitucional (ADC n 4/DF, STF), pois razovel implement-la
para garantir a integridade do interesse pblico. Contudo, de acordo com as especificidades do
caso concreto (DIDIER JNIOR, p. 545), deve ser afastada a vedao geral quando tal
178

Verso de 1.04.2013
imposio legislativa obstar o livre acesso ordem jurdica justa, em controle difuso (ADI n
223/DF) uma vez que nem todas as hipteses de conformao de interesses podem ser
previstas aprioristicamente pelo legislador, sujeitando-se a posterior ponderao judicial.
Ateno para as seguintes referncias jurisprudenciais: i) enunciado da Smula n
729/STF (A deciso na ADC-4 no se aplica antecipao de tutela em causa de
natureza previdenciria); e ii) enunciado da Smula n 212/STJ (A compensao de
crditos tributrios no pode ser deferida por medida liminar. - CTN, 170-A; Lei
8437/1992, art. 1, 5); e iii) julgado do STJ (RESP 834.678/PR) afastando a
exigncia de precatrio, para determinar o pagamento de penso provisria em sede
ao indenizatria (diferentemente das indicaes anteriores, este ltimo no ostenta
carter sumulado).
Ponto 14.a. Ao discriminatria, de diviso e de demarcao.
Principais obras consultadas: Marcus Vinicius Rios Gonalves. Procedimentos Especiais.
Ed. Saraiva. 9 edio; Misael Montenegro Filho. Curso de Direito Processual Civil. Volume
III. Ed. Atlas. 3 edio; Elpdio Donizetti. Curso Didtico de Direito Processual Civil. Ed.
Atlas. 15 edio; Luiz Rodrigues Wambier e Eduardo Talamini. Curso Avanado de Processo
Civil, Ed. Revista dos Tribunais, 11 edio. Maria Sylvia Zanella Di Pietro. Direito
Administrativo, Ed. Atlas, 24 edio. Maral Justen Filho. Curso de Direito Administrativo.
Ed. Frum, 7 edio.
179
Legislao bsica: CPC, arts. 946 a 949 (disposies gerais ao de diviso e de

demarcao); arts. 950 a 966 (demarcao); arts. 967 a 981 (da diviso); Lei 6.383/1976 (ao
discriminatria); CRFB/1988, art. 20, 2; art. 26, IV; e art. 225, 5; e CC, arts. 1.297, 1.298,
1.320, 1.321, arts. 2.013 a 2.022.
I. Introduo
As trs aes tratadas neste Ponto do edital so muito similares e possuem aspectos em
comum. A ao discriminatria regulada por lei especial (Lei 6.383/1976) e
subsidiariamente pelo Cdigo de Processo Civil. As aes de diviso e de demarcao, de sua
vez, so reguladas pelo mesmo captulo no CPC. Todas possuem um procedimento que se
desdobram em duas fases, uma de identificao sobre o direito discriminao, demarcao
ou diviso e outra destinada concretizar o direito declarado.
O direito de discriminar, dividir e demarcar so potestativos, de modo que so inaplicveis os
prazos prescricionais. Por outro lado, prazo decadencial de que se poderia cogitar no
imposto por lei.
Ambas as aes tm carter dplice, pois realizada a discriminao e a demarcao estaro
estremados os limites tanto da propriedade do autor como do ru. Independente de pedido
deste, haver resultado favorvel se suas alegaes de defesa forem acolhidas.
H divergncia quanto natureza destas aes, predominando se tratar de direito real.
Competncia: Nos termos do artigo 95 do CPC, foro da situao da coisa, competncia
absoluta, sendo certo que quando a Unio participar do processo, a ao tramitar na seo da
Justia Federal com jurisdio sobre o foro em que a coisa se situar.

Verso de 1.04.2013
II. Ao Discriminatria
1. Noes Gerais. A ao discriminatria regulada pela Lei 6.383, de 07/12/1976, tem por
objetivo separar as terras pblicas [terras devolutas] das particulares, mediante verificao da
legitimidade dos ttulos de domnio particulares, apurando, por excluso, as terras do domnio
pblico (DI PIETRO, pg. 726).
Ensina Di Pietro que "continua vlido o conceito residual de terras devolutas como sendo
todas as terras existentes no territrio brasileiro, que no se incorporaram legitimamente ao
domnio particular, bem como as j incorporadas ao patrimnio pblico, porm no afetadas a
qualquer uso pblico". (ob. cit., pg. 724).
Maral Justen destaca que as "terras devolutas so bens dominicais de titularidade dos
Estados-membros em cujo territrio se localizarem, ressalvadas aquelas indicadas no art. 20,
II, da CF/88" (ob. cit., pg. 1070), ou seja, as que so indispensveis defesa das fronteiras,
das fortificaes e das construes militares, das vias federais de comunicao e
preservao ambiental.
2. Funo. A funo da ao discriminatria de promover a discriminao judicial das terras
devolutas (art. 18, Lei n. 6.383/76), para fixar o permetro com suas caractersticas e
confinncia, bem como estabelecer os respectivos limites, para fins de providenciar o registro
das terras em nome do ente pblico titular do domnio (Estados-membro, Distrito Federal ou
Unio) e legitimar a ocupao.
3. Legitimidade ativa e capacidade de estar em juzo. Ser parte legtima para a ao
discriminatria o ente pblico titular do domnio da terra devoluta. De acordo com a
Constituio Federal, pertencem Unio "as terras devolutas indispensveis defesa das
fronteiras, das fortificaes e construes militares, das vias federais de comunicao e
preservao ambiental, definidas em lei". (art. 20, II, CF/88). As terras devolutas no
pertencentes Unio so de propriedade dos Estados (art. 26, IV, CF/88).
180
4. Propositura. A ao discriminatria dever ser proposta se no for possvel obter a

discriminao do imvel em prvio e indispensvel processo discriminatrio administrativo.
O art. 19 da Lei n. 6.383/76 indica as situaes em que ser necessrio o ajuizamento da ao
discriminatria: a) quando o processo discriminatrio administrativo for dispensado ou
interrompido por presumida ineficcia; b) contra aqueles que no atenderem ao edital de
convocao ou notificao; c) quando iniciado o processo discriminatrio, algum promover
a alterao de quaisquer divisas na rea discriminada, derrubar cobertura vegetal, construir
cercas e transferncias de benfeitorias a qualquer ttulo, sem assentimento do representante da
Unio; d) houver dvida sobre a legitimidade dos ttulos apresentados pelos interessados (art.
8, Lei n. 6.383/76).
Vale destacar que a interrupo ou a dispensa do processo administrativo somente podero
ocorrer nas hipteses de dvida sobre a legitimidade dos ttulos ou quando houver
discordncia tcita ou expressa pelos interessados em relao aos limites da rea a ser
discriminada. H discordncia tcita quando os interessados que forem intimados ou
convocados para se pronunciar no processo administrativo no se manifestarem ou no
celebrarem com a Unio os termos cabveis para regularizao da rea.
A competncia para a ao ser da Justia Federal apenas quando houver interessa da Unio.
5. Legitimidade passiva. Legitimados passivos so todos os interessados, proprietrios,
ocupantes, confinantes certos e respectivos cnjuges, bem como os demais interessados
incertos ou desconhecidos, estes sendo intimados por edital.

Verso de 1.04.2013
6. Cumulao de pedidos demarcatrio e possessrio. A Lei n. 6.383/76 no veda a cumulao

de pedidos, de modo que nos parece possvel a cumulao de pedidos, pois domnio e posse
so institutos de Direito que podem ser tratados de forma independente. Alm disso, "nos
termos da Smula 487 do E. Supremo Tribunal Federal, ser deferida a posse a quem,
evidentemente, tiver o domnio, se com base neste for ela disputada" (TRF 3, AC
96030121584).
7. Procedimento. Consoante o art. 20 da Lei 6.383/76, no processo discriminatrio ser
observado procedimento sumarssimo previsto no Cdigo de Processo Civil. Atualmente,
trata-se do processo sumrio, previsto nos artigos 275 a 281 do CPC. O procedimento sumrio
ser aplicado apenas no que tange concentrao dos atos, dado que os prazos fixados pela
Lei 6.383/76 so totalmente diversos dos estabelecidos para o rito sumrio. O processo
discriminatrio judicial tem carter preferencial e prejudicial em relao s aes em
andamento, referente a domnio ou posse de imveis situados, no todo ou parcialmente, na
rea discriminada, determinando-se o deslocamento imediato da competncia para a Justia
Federal, se, naturalmente, se tratar de terras da Unio.
O rito sumrio ser observado na primeira fase do processo, destinada a identificar a rea de
domnio do ente pblico. J na etapa de demarcao da rea, ser observado o disposto nos
artigos 959 a 966 do Cdigo de Processo Civil, conforme expressamente determina o art. 22,
pargrafo nico, da Lei 6.383/76.
A petio inicial, alm dos requisitos do art. 276 e 282 do CPC, dever ser instruda com o
memorial descritivo da rea, no qual dever constar: a) o permetro com suas caractersticas e
confinncia, certa ou aproximada, aproveitando, em princpio, os acidentes naturais; b) a
indicao de registro da transcrio das propriedades; c) o rol das ocupaes conhecidas; d) o
esboo circunstanciado da gleba a ser discriminada ou seu levantamento aerofotogramtrico;
e) outras informaes relevantes.
181
O art. 20, 2, da Lei 6.383/76 determina a citao por edital dos interessados. Todavia, para
compabilizar o dispositivo ao princpio da ampla defesa, entende-se que os interessados com
endereo conhecido da Administrao devero ser citados por mandado ou carta precatria,
conforme o caso e por edital apenas aqueles em local incerto ou no sabido. O edital de
citao dever ter a maior divulgao possvel, devendo ser afixado em lugar pblico na sede
dos municpios e distritos, onde se situar a rea nele indicada; publicao simultnea, por duas
vezes, no Dirio Oficial da Unio, nos rgos oficiais do Estado ou Distrito Federal e na
imprensa local, com intervalo mnimo de 08 (oito) e mximo de 15 (quinze) dias entre a
primeira e a segunda publicao.
O prazo para defesa ser de 60 (sessenta) dias (art. 20, 2 c.c. art. 4 da Lei 6.383/76), de
modo que a audincia a que se refere o art. 277 do CPC dever ser designada com prazo de
antecedncia necessrio para que os rus sejam citados com antecedncia mnima de 60
(sessenta) dias, pois no Ponto a Lei 6.383/76 especial em relao aos prazos estabelecidos
para o rito sumrio. Para os citados por edital, o prazo ser contado a partir da segunda
publicao no Dirio Oficial da Unio (art. 4, 4, da Lei 6.383/76).
Realizada a audincia de que trata o art. 277 do CPC, dever ser realizada vistoria para
identificao dos imveis e, se necessrio for, outras diligncias. As partes podero se
pronunciar sobre o laudo tcnico.
Questo que suscita divergncia doutrinria e jurisprudncia diz respeito quem cabe o nus
de provar que a terra ou no devoluta. DI PIETRO destaca que em "alguns acrdos
prevaleceu a tese de que existe uma presuno em favor da propriedade pblica, cabendo ao
interessado provar que a terra era do domnio particular; em outros, adotou-se o entendimento

Verso de 1.04.2013
oposto, no sentido de que cabe ao Poder Pblico fazer a prova de que se trata de terra
devoluta, no sendo simples ausncia de transcrio imobiliria em nome de terceiros
suficientes para essa finalidade" (pg. 724). A primeira corrente sustenta que "as terras
devolutas sempre foram definidas de forma residual, ou seja, por excluso: so devolutas
porque no entraram legitimamente no domnio particular ou porque no tm qualquer
destinao pblica. E existe [...] presuno em favor da propriedade pblica, graas origem
das terras no Brasil: todas elas eram do patrimnio pblico [...] cabendo ao interessado provar
que a terra no devoluta [...] por meio de ttulo legtimo [...] porque no h meios de prova
hbeis para demonstrar que a terra no de particular, a no ser por meio da ao
discriminatria" (DI PIETRO, pg. 724-725). O STF j se pronunciou favoravelmente a esta
tese no julgamento do RE 72.020, quando afirmou que "no cabe ao estado provar que
determinada gleba devoluta: cabe a quem afirma no domnio particular o nus da prova [...]
so devolutas as terras que nunca entraram, legitimamente, no domnio particular".
Para a segunda corrente, que a posio predominante no STJ e nos Tribunais Regionais
Federais, "a ausncia de transcrio no Ofcio Imobilirio no induz a presuno de que o
imvel se inclui no rol das terras devolutas; o Estado deve provar essa alegao" (AgRg no
Ag n. 514.921). Maral Justen destaca que prevalecer "a orientao de que cabe ao Estado
promover essa prova, o que deve ser interpretado no sentido de incumbir a ele o nus de
evidenciar que o bem no estava nem afetado ao desempenho de funes administrativas nem
inscrito no registro imobilirio em nome de particulares" (pg. 1072).
Encerrada a instruo, o juiz proferir sentena no prazo de 10 (dez) dias (CPC, 281), na qual
se pronunciar sobre as alegaes, ttulos de domnio, documentos dos interessados, boa-f
das ocupaes e tudo o quanto for objeto da demanda.
182
8. Sentena. A sentena da primeira fase declaratria, visto que orientada a declarar a

submisso da rea ao regime de terra devoluta (Maral Justen, pg. 1071).
Da sentena que faz a discriminao da rea caber apelao com efeito meramente
devolutivo, facultada a execuo provisria (art. 21, Lei 6.383/76), quando ento poder ser
iniciada a fase demarcatria. Esta segunda fase ser regida pelos artigos 959 a 966 do CPC
(art. 22, pargrafo nico, Lei 6.383/76), cujo rito procedimental ser estudado no tpico da
ao de demarcao.
9. Recursos. Tanto da sentena da primeira fase quanto da sentena da segunda fase caber
apelao com efeitos devolutivos. (art. 21, Lei 6.383/76 e art. 520, I, CPC).
III. Ao de demarcao
1. Noes Gerais. O Cdigo de Processo Civil, em seus artigos 946 a 981, disciplina a ao de
diviso e demarcao de terras particulares. So processos de conhecimento, com
procedimento especial, que veiculam pretenso real. A demarcao de terras pblicas, mais
especificamente terras devolutas, faz-se por meio da ao discriminatria regulada pela Lei n
6383/76, vista no item anterior.
2. Funo. Cessar a confuso de "limites entre imveis confinantes, seja fixando novos limites
para cada qual, seja aviventando os limites que havia, mas se encontram apagados, o que, de
qualquer forma, ocasiona a confuso" (Wambier e Talamini, pg. 314).
A ao de demarcao manejada pelo proprietrio para o fim de fixar limites territoriais ou
resgatar os que de alguma forma foram apagados, estremando seu imvel dos confinantes.
No se confunde com a ao reivindicatria (na qual se defende unicamente o direito de
propriedade). Na demarcatria a disputa refere-se especificamente aos limites do imvel, ou

Verso de 1.04.2013
seja, extenso do objeto sobre o qual recai a propriedade, e no, conforme se d na

reivindicatria, sobre a existncia da propriedade em si mesma.
3. Legitimidade ativa e capacidade de estar em juzo. A ao pode ser proposta pelo nico
proprietrio ou por qualquer dos condminos, se for o caso. Nesta hiptese, os demais sero
citados como litisconsortes (CPC, 952). Conforme destacam Wambier e Talamine, trata-se de
hiptese excepcional em que algum citado para figurar no polo ativo da demanda.
Como se trata de ao versando sobre direito real imobilirio, necessrio se faz a presena do
cnjuge (CPC, 10, caput).
4. Propositura. Alm daqueles previstos no art. 282 do CPC, a petio inicial dever conter
certos requisitos especiais: a) identificao do imvel pela situao e denominao. No se
trata de individualizar a rea, pois este justamente o objetivo da ao. O que a lei determina
a indicao do imvel a ser demarcado, mesmo que os limites no sejam certos; b) descrio
dos limites que entende ser correto e que espera seja acolhida pela sentena. Ainda que se
objetive pela ao de demarcao descobrir os limites verdadeiros, a descrio se faz
necessria para que o ru possa exercer o contraditrio e a ampla defesa. O no atendimento
dos requisitos especiais leva inpcia da inicial.
5. Legitimidade passiva. Todos os confinantes devem compor o polo passivo, porque podero
ser atingidos pela demarcao, de modo h litisconsrcio passivo necessrio, salvo se a
dvida sobre os limites for em relao a um s confinante. Se houver mais de um confrontante
haver litisconsrcio necessrio mas no unitrio, porque cada um deles poder receber
tratamento prprio pela sentena, no havendo a sorte de um atrelado dos demais
demandados.
183
6. Cumulao de pedidos demarcatrio e possessrio. A lei autoriza a cumulao de pedido

demarcatrio e possessrio (art. 951, CPC) quando o autor informar que a parte adversa, por
no conhecer perfeitamente a linha divisria, tenha praticado esbulho ou turbao. Assim, a
sentena no s ir acertar os limites, como, tambm, outorgar proteo possessria,
restituindo ou garantido a posse. Neste caso, tambm ser lcito postular o ressarcimento dos
danos eventualmente sofridos, mais os rendimentos produzidos pelo imvel. A proteo
possessria somente poder ser concedida liminarmente se se tratar de ao de fora nova,
isto , antes de ano e dia. Caso contrrio, somente se presentes os requisitos dos art. 273 e 461
do CPC que o juiz poder antecipar os efeitos da tutela.
7. Procedimento. O procedimento muito parecido com o do rito ordinrio, exceto quanto
obrigatoriedade de produo de prova tcnica.
O art. 953 do CPC afirma que os rus residentes na comarca sero citados pessoalmente,
enquanto os demais por edital. Todavia, entende-se que a citao por edital somente ser
admissvel se o paradeiro dos rus for desconhecido. Assim, se os endereos dos rus
residentes fora da comarca forem conhecidos, eles devero ser citados por carta precatria.
O prazo para contestao especial: 20 dias, conforme art. 954 do CPC. Este artigo assevera
que o prazo comum, de modo que afasta a aplicao do art. 191 do CPC, no havendo se
falar em prazo em dobro, ainda que os litisconsortes tenham procuradores diferentes.
Exaurido o prazo para a defesa, o procedimento segue o rito ordinrio, salvo quanto prova
tcnica que ser obrigatria, que ser realizada por dois arbitradores e um agrimensor (art.
956, CPC).
A prova tcnica consiste em levantamento de campo a ser realizado em duas atividades
distintas: a) levantamento do traado da linha demarcanda, ou seja, o estudo, no local, das
direes, medidas e distncias entre Pontos para se definir os limites entre os imveis. Para

Verso de 1.04.2013
tanto, ser elaborado um laudo minucioso do traado da linha levantada pelos arbitradores e o
agrimensor juntar planta da regio e o memorial, descrevendo todas as operaes realizadas
no campo.
Sobre o laudo as partes podero falar no prazo de 10 dias.
Concluda a percia, ser proferida sentena. Se procedente o pedido, o juiz determinar o
traado da linha demarcanda (CPC, 958). Transitada em julgado a sentena, ser realizada
uma segunda atividade de campo, consistente na demarcao em si, com a colocao e
inspeo dos marcos, assim como a documentao dessa ltima tarefa, com a elaborao de
planta e memorial descritivo (arts. 959 a 965, CPC).
Os arbitradores acompanharo a demarcao de campo feita pelo agrimensor e apresentaro
relatrio escrito atestando a exatido do memorial e da planta apresentados pelo agrimensor
(art. 964). Apresentado o relatrio, as partes podero se pronunciar no prazo de 10 dias e
eventual divergncia ser resolvida pelo juiz. No havendo divergncias ou sanadas estas, ser
lavrado auto de demarcao, no qual os limites dos imveis sero descritos (CPC, 965), o qual
ser assinado pelo juiz, pelos arbitradores e pelo agrimensor. Em seguida, ser proferida
sentena homologatria da demarcao (art. 966, CPC).
8. Sentena. Conquanto a lei mencione "sentena homologatria" da demarcao, no se trata
de deciso meramente homologatria, pois h contedo decisrio, dado que o juiz ir
chancelar o resultado do trabalho dos arbitradores e do agrimensor, encampando-o como um
dos subsdios, seno o principal, para decidir. Contudo, ser o pronunciamento judicial que
dar a soluo para o mrito da causa, tratando-se, assim, de deciso exauriente e apta a
formar coisa julgada material.
184
9. Recursos. Caber apelao tanto da sentena da primeira etapa quanto da segunda, com
efeito meramente devolutivo (CPC, 520, I) apenas em relao a deciso da segunda etapa. A
deciso da primeira etapa no comporta, em regra, nem execuo provisria, pois a efetivao
do seu comendo principal (atinente aos parmetros da demarcao) subordina-se ao seu
trnsito em julgado (art. 950, CPC).
IV. Ao de diviso
1. Noes Gerais. A ao de diviso tem razes no direito assegurado a qualquer condmino
no sentido de exigir, a todo o tempo, a diviso da coisa comum. Chamam-na tambm de ao
communi dividundo.
2. Funo. A funo da ao de diviso a de extinguir a comunho existente, partilhando a
coisa comum e tornando certo o quinho pertencente a cada comunheiro ou condmino.
Requisito essencial para esta ao que o bem comum seja divisvel. Se for indivisvel por
determinao legal (dimenso inferior a um mdulo rural, art. 65 da Lei 4.504/64) ou pela
natureza da coisa, a soluo ser a adjudicao do imvel a um s condmino ou a venda,
com a repartio do preo.
3. Legitimidade ativa e capacidade de estar em juzo. Qualquer dos condminos poder
demandar a diviso com o fim de compelir os demais a partilhar o imvel. Se alguns dos
condminos for casado, depender de anuncia de seu cnjuge para propor a ao (art. 10,
caput, CPC), dado que se trata de ao que versa sobre direito real imobilirio. Da mesma
forma, ambos os cnjuges devero ser citados para a ao quando ocuparem o polo passivo da
demanda.
4. Propositura e legitimidade passiva. A petio inicial dever atender os requisitos do art. 282
do CPC e os indicados no art. 967 do CPC, ou seja: a) indicar a origem da comunho,
informando se resulta de sucesso hereditria, de aquisio comum, ou outra causa qualquer,

Verso de 1.04.2013
de modo a possibilitar a existncia ou no do condomnio; b) descrio exata do imvel,

devendo mencionar a sua denominao, localizao, limites e caractersticas, pois
impossvel a diviso daquilo que no se delimite precisamente; c) especificao de quais dos
condminos se encontram estabelecidos no imvel com benfeitorias e culturas. A falta de
qualquer condmino implica nulidade absoluta do processo, pois a diviso demanda
considerar todos os quinhes; alm disso, trata-se de litisconsrcio que, alm de necessrio,
propriamente unitrio (art. 47, CPC); d) indicao das benfeitorias existentes e se so comuns
ou exclusivas de algum condmino, "de forma a permitir que, na diviso, permanea o
condmino com a benfeitoria que, porventura, j tinha". (Wambier e Talamine, pg. 319).
A inicial dever ser instruda com a prova da propriedade, isto , o ttulo de domnio do autor.
6. Procedimento. So aplicveis ao de diviso as mesmas regras relativas s citaes, o
prazo para contestar e a converso ao rito ordinrio, da ao demarcatria. Na ao de diviso
tambm haver uma sentena de primeira fase, na qual decidir pela admissibilidade da
diviso.
Declarada a admissibilidade da diviso, passa-se segunda fase, quando sero realizados os
trabalhos de campo por dois arbitradores e um agrimensor, todos nomeados pelo juiz, os quais
iniciaro a medio do imvel, objetivando a diviso.
Para tanto, ser facultado a todos os condminos apresentar seus pedidos de quinhes, desde
que exibam seus ttulos, no prazo de 10 (dez) dias. neste momento que os condminos
podero pretender que a parcela que lhes caber, na diviso, venha a atender a seus interesses,
inclusive benfeitorias prprias ou comuns, ou que alcancem a parte do imvel que entendem
ser mais favorvel, respeitados os percentuais de cada um.
185
Aos pedidos de quinhes as partes podero apresentar impugnao, no prazo de 10 (dez) dias.
Se no houver impugnao, o juiz determinar a diviso geodsica do imvel. Havendo
impugnao, o juiz decidir a respeito, em 10 (dez) dias (art. 971, pargrafo nico).
As regras tcnicas para a medio do imvel so as mesmas da ao demarcatria,
diferenciando quanto as benfeitorias permanentes feitas h mais de um ano, computando-se na
diviso os terrenos onde se encontram. Os condminos podem demandar a restituio de reas
eventualmente usurpadas.
Na medio sero realizados exames e avaliao das terras e benfeitorias pelos arbitradores. O
agrimensor elaborar a planta do imvel e memorial descritivo. O laudo definitivo
formulando o plano de diviso ser realizado pelos arbitradores e agrimensor, em conjunto.
Ouvida as partes, os juiz decidir, seguindo-se a demarcao dos quinhes mediante planta e
memorial tambm realizados pelos peritos. Aps, as partes sero ouvidas no prazo de 10 (dez)
dias, lavrando-se o auto de diviso, o qual ser assinado pelo juiz, pelo agrimensor e
arbitradores, seguindo-se sentena homologatria. Juntamente com o auto de diviso
formulada uma folha de pagamento para cada condmino, a qual o ttulo a ser levado a
registro no Cartrio de Registro de Imveis.
8. Sentena. A sentena da primeira fase declaratria, pois declara a admissibilidade da
diviso do imvel. A da segunda fase prevalentemente executiva, pois autoriza diretamente
as providncias concretas de diviso do imvel. Ambas as decises fazem coisa julgada
material no que toca diviso, mas no no aspecto do direito de propriedade de cada
condmino.
9. Recursos. Das duas sentena caber apelao, sendo que na primeira fase ter efeito
suspensivo e na segunda fase apenas efeito devolutivo.

Verso de 1.04.2013
Ponto 14.b. Mandado de Segurana Individual e Coletivo.

Principais obras consultadas: Comentrios Nova Lei de Mandado de Segurana.
Gajardoni, Fernando da Fonseca e outros. Editora Mtodo, 1. Edio, 2009. Curso de Direito
Constitucional. Manoel Gonalves Ferreira Filho. 35 edio, ed. Saraiva.
Legislao bsica: Lei 12016/09; artigos 5, LXIX, LXX, 102, I, d, 105, I, b e 108, I, c
da CRFB/1988.
1. Noes Gerais. O Mandado de Segurana criao do direito brasileiro. Entre suas fontes
incluem-se os vrios writs do Direito anglo-americano e o amparo mexicano. Todavia, sua
principal fonte foi a doutrina brasileira do habeas corpus. Conforme ensina Manoel
Gonalves Ferreira Filho (pg. 321), de 1981 a 1926 se procurou estender o habeas corpus
proteo de direitos outros que no o de locomoo, o que foi alcanado, dentro de certos
limites. No STF firmou-se jurisprudncia admitindo o habeas corpus em favor de qualquer
direito lesado, que tivesse como pressuposto a liberdade de locomoo, acaso o Tribunal
entendesse ser "incontestvel" o direito, ou seja, no pairar sobre ele dvida razovel. O
principal nome a defender a doutrina brasileira do habeas corpus foi Rui Barbosa. Porm, a
reforma constitucional de 1926 restringiu o habeas corpus liberdade de locomoo,
deixando sem proteo especial os demais direitos fundamentais. Tentou-se suprir tal lacuna
com projetos de lei, mas apenas em 1934 o problema foi resolvido com a promulgao da CF
de 1934 que criou o mandado de segurana. "Da em diante, mesmo de 1937 a 1946, perdura
essa medida em nosso Direito. De 1937 a 1946, porm, sem o carter constitucional.
186
Em 1951 foi editada a Lei 1.533, que foi complementada/alterada por outras: 4.348/1964,
5.021/1966 e 8.437/1992. Atualmente, o mandado de segurana disciplinado pela Lei
12.016/2009 e se trata de garantia constitucional (art. 5, incisos LXIX e LXX, CF).
A Lei 12.016/2009 unificou todas as leis existentes sobre mandado de segurana, positivou
algumas das smulas dos tribunais superiores, principalmente do STF, assim como
regulamentou o mandado de segurana originrio nos tribunais (arts. 16 e 18) a o mandado de
segurana coletivo (arts. 21 e 22). Vale ressaltar que de acordo com o art. 24 do referido
diploma normativo e o STJ, aplica-se subsidiariamente o CPC ao Mandado de Segurana,
com exceo da vedao do art. 25 que obsta o ajuizamento de embargos infringentes.
2. Conceito. O mandado de segurana remdio especfico contra a violao pelo poder
pblico de direito, lquido e certo, outro que o de locomoo ou o acesso a informaes
pessoais. O seu campo de ao definido por excluso: onde no cabe habeas corpus ou
habeas data, cabe mandado de segurana.
3. Legitimado ativo. O legitimado ativo o titular do direito lquido e certo violado, pessoa
fsica ou jurdica; brasileira ou estrangeira, incluindo os entes despesonalizados; autoridades
pblicas e o nascituro. Tambm se admite a impetrao por rgo pblico (que no possui
personalidade jurdica), desde que direcionado defesa de suas prerrogativas ou que esteja
autorizado por lei.
O art. 3 da Lei 12.016/09 faculta ao titular de direito lquido e certo decorrente de direito, em
condies idnticas, de terceiro impetrar mandado de segurana a favor do direito originrio,
se o seu titular no o fizer, no prazo de 30 (trinta) dias, quando notificado judicialmente.
Trata-se de hiptese de legitimao extraordinria.
Afirma a doutrina que o mandado de segurana uma ao personalssima. Com isso, a morte
do autor gera extino do processo. O STF tem jurisprudncia pacfica reconhecendo o cunho
personalssimo do direito em disputa no mandado de segurana, de modo que no admite a

Verso de 1.04.2013
habilitao de herdeiros em caso de bitos, os quais devem se valer das vias ordinrias na
busca de seus direitos (RE-AgR 445.409).
4. Legitimado Passivo. Para a melhor doutrina, somente contra o poder pblico pode ser
reclamado o mandado, pois a Constituio pressupe, no art. 5, LXIX, uma autoridade como
coatora. (Manoel Gonalves Ferreira Filho). Equiparam-se a autoridade os representantes ou
rgos de partidos polticos e os administradores de entidades autrquicas, bem como os
dirigentes de pessoas jurdicas ou pessoas naturais no exerccio de atribuio do poder
pblico.
STJ, Smula n. 333: "Cabe mandado de segurana contra ato praticado em licitao
promovida por sociedade de economia mista ou empresa pblica".
"O mandado de segurana h de ser impetrado em face de rgo ou agente pblico investido
de competncia para praticar o ato cuja implementao se busca". (STF, MS 24.849)
Atualmente entende-se que o ru da ao de mandado de segurana a pessoa jurdica a que
pertence autoridade coatora, a qual apenas a representaria.
Entretanto, precisa-se verificar quem detm o poder de praticar ou desfazer o ato coator, pois
este ser a parte passiva legtima, conforme entende o Supremo Tribunal Federal:
RECURSO EM MANDADO DE SEGURANA. ANISTIA POLTICA. PENSO
MILITAR. IMPOSTO RETIDO NA FONTE. LEI N 10.559/02. AUTORIDADE
COATORA. LEGITIMIDADE. 1. A folha de pagamento dos militares corre conta do
Ministrio do Exrcito. O Ministro de Estado da Defesa e o Comandante do Exrcito,
portanto, detm o poder de determinar a interrupo dos descontos relativos ao
imposto de renda feitos nos proventos da recorrente, exatamente o objeto da
impetrao. Legitimidade, assim, das citadas autoridades para figurar no plo
passivo do mandado de segurana. 2. Recurso ordinrio provido para reconhecer a
legitimidade passiva das autoridades apontadas como coatoras e determinar a
devoluo dos autos ao Superior Tribunal de Justia para a apreciao do mrito do
mandado de segurana, inaplicvel o art. 515, 3, do Cdigo de Processo Civil.
(STF, RMS 26.959).
187
Contudo, se quem praticou o ato foi o rgo, como, por exemplo, o CNJ ou o CNMP, ento
este que dever compor o polo passivo:
MANDADO DE SEGURANA. QUESTO DE ORDEM SOBRE LEGITIMIDADE
PASSIVA. - No emanando o ato atacado do Procurador-Geral da Repblica, que no
competente para pratic-lo, mas, sim, do Conselho Superior do Ministrio Pblico,
falta quele legitimidade para figurar no polo passivo da segurana impetrada. Esta
Corte, ao julgar o MS 22.284 impetrado contra deliberao desse Conselho, decidiu
que, embora se tratasse de rgo presidido pelo Procurador-Geral da Repblica,
parte legtima para figurar como impetrado era o Conselho e no o Chefe do
Ministrio Pblico Federal. Resolvendo-se questo de ordem, no se conheceu do
mandado de segurana por ilegitimidade de o Procurador-Geral da Repblica figurar
no seu polo passivo. (STF, MS-QO 22987).
O STJ no admite a formao de litisconsrcio passivo entre a pessoa jurdica e a autoridade
coatora, por entender que se trata da mesma pessoa.
4.1. Observaes sobre a legitimidade passiva:
- Simples subalterno no pode ser autoridade coatora;

Verso de 1.04.2013
- Ato coator praticado diversas vezes e em reas distintas, inclusive por executores distintos pode-se impetrar contra cada ato ou um nico MS em desfavor do superior hierrquico;
- MS no ato complexo a autoridade coatora a final;
- MS no ato composto autoridade coatora a que homologa;
- Ato colegiado autoridade coatora o presidente.
- STJ indicao errnea da autoridade coatora caso de extino do MS.
4.2. Teoria da Encampao: em ao de mandado de segurana ocorre a teoria da encampao
quando a autoridade apontada como coatora no se limita a negar sua legitimidade, passando
a defender o mrito do ato impugnado. Assim, assume a legitimidade passiva para a causa. A
aplicao desta teoria demanda a presena de alguns requisitos, a saber: a) o encampante deve
ser superior hierrquico do encampado, b) o juzo deve ser competente para apreciar o MS
contra o encampante; c) as informaes prestadas pelo encampante devem enfrentar
diretamente o mrito do ato impugnado, no servindo apenas para alegar ilegitimidade; d) a
dvida quanto real autoridade coatora deve ser razovel.
4.3. Litisconsrcio passivo. Se o ato impugnado beneficia terceira pessoa, h litisconsrcio
passivo, necessrio e unitrio entre a pessoa jurdica e o beneficirio do ato atacado (smulas
701 e 631 do STF; smula 202 STJ).
4.4. Objeto e fundamento. O fundamento do mandado de segurana a ilegalidade lato sensu,
que compreende o abuso de poder.
188
O fato no mandado de segurana deve ser incontroverso, ou seja, provado de plano, no

dependendo de dilao probatria em audincia, pois j deve estar provado por prova prconstituda, a qual dever ser produzida junto inicial. A doutrina afirma que esta uma
condio especial do mandado de segurana. Excepcionalmente, se os documentos a
comprovar os fatos estiverem na posse de terceiro ou da autoridade coatora, o impetrante
dever pedir ao juiz que determine a exibio.
Direito lquido e certo, diz Pontes de Miranda, " aquele que... no precisa ser aclarado com o
exame de provas em dilaes, que , de si mesmo, concludente e inconcusso". No entanto, os
fundamentos jurdicos (direito em debate) podem ser controversos.
Cabe mandado de segurana contra ato administrativo, salvo quando se tratar de ato em que
caiba recurso administrativo com efeito suspensivo e sem cauo. Porm, se disser respeito a
ato omissivo cabe mandado de segurana (smula 429 STF). Ademais, a parte pode abrir mo
expressamente do recurso para entrar com o mandado de segurana.
No cabe mandado de segurana contra ato legislativo, salvo leis de efeito concreto. No caso
projeto de lei aprovado com violao do processo legislativo, o parlamentar prejudicado pode
entrar com o mandado de segurana para que seja observada a legalidade do processo
legislativo.
Tambm no cabe mandado de segurana contra ato judicial. Excees: deciso contra a qual
no haja recurso previsto em lei (deve ser impetrado antes do trnsito em julgado); deciso
teratolgica. Porm, mesmo no havendo recurso previsto em lei, no cabe mandado de
segurana de deciso do STF.
O mandado de segurana cabvel contra o Estado, sendo cabvel tambm contra o particular
quando o mesmo fizer as vezes do Estado. Porm, quando o ato for estritamente particular,
no cabe mandado de segurana.

Verso de 1.04.2013
No cabe Mandado de Segurana contra: a) atos de gesto comercial praticados por

administradores de empresas pblicas, sociedade de economia mista e concessionria de
servio pblico; b) atos que caiba recurso administrativo com efeito suspensivo; c) deciso
judicial que admita recurso com efeito suspensivo; d) deciso judicial transitada em julgado;
e) lei em tese.
5. Competncia. A competncia para o mandado de segurana determinada em razo da
pessoa [autoridade coatora].
STF: MS contra atos do Presidente da Repblica, das Mesas da Cmara dos Deputados e
do Senado Federal, do Tribunal de Contas da Unio, do Procurador-Geral da Repblica
e do prprio Supremo Tribunal Federal. (102, I, d, CF)
STF, Smula n. 330: "O Supremo Tribunal Federal no competente para conhecer
de mandado de segurana contra atos dos Tribunais de Justia dos Estados".
STF, Smula n. 624: "No compete ao Supremo Tribunal Federal conhecer
originariamente de mandado de segurana contra atos de outros tribunais".
STJ: MS contra ato de Ministro de Estado, dos Comandantes da Marinha, do Exrcito e
da Aeronutica ou do prprio Tribunal. (105, I, b, CF). Tambm competente contra ato de
procurador da regional da Repblica.
STJ, Smula n. 41: "O Superior Tribunal de Justia no tem competncia para
processar e julgar, originalmente, mandado de segurana contra ato de outros
tribunais ou dos respectivos rgos".
189
STJ, Smula n. 177: "O Superior Tribunal de Justia incompetente para processar e
julgar, originariamente, mandado de segurana contra ato de rgo colegiado
presidido por Ministro de Estado".
TRF: MS contra ato do prprio Tribunal ou de juiz federal (108, I, c, CF). Tambm caber ao
TRF julgar MS contra ato de turma recursal em juizado especial.
TURMA RECURSAL: MS contra ato de juizado especial ou de juiz federal no exerccio da
jurisdio do Juizado Especial Federal.
STJ, Smula n. 376: "Compete a turma recursal processar e julgar o mandado de
segurana contra ato de juizado especial".
JUIZ FEDERAL: MS contra ato de autoridade federal, excetuados os casos de competncia
dos tribunais federais (109, VIII, CF).
5.1. Casos especiais de competncia:
- Os tribunais no podem controlar o mrito de decises proferidas no mbito dos
juizados especiais, exceto quando a questo disser respeito competncia. Assim, a Corte
Especial do STJ concluiu ser cabvel a impetrao perante o TJ ou o TRF de mandado de
segurana contra deciso de Turma Recursal nas hipteses de controle sobre a competncia
dos juizados especiais (RMS 17.524/BA).
- O STF conclui julgamento com repercusso geral e confirmou no caber MS contra
deciso interlocutria no mbito dos juizados especiais. Esta vedao no viola a ampla
defesa e nem o devido processo legal, pois a irrecorribilidade das interlocutrias compatvel
com a celeridade no processamento e julgamento de causas cveis de complexidade menor.
Alm disso, estas decises podero ser impugnadas quando da interposio de recurso
inominado. (RE 576.847/BA).

Verso de 1.04.2013
- Conforme jurisprudncia do STJ, a Justia Federal competente para processar e julgar

mandados de segurana impetrados contra atos de autoridades federais, dentre as quais se
incluem os agentes das concessionrias de energia eltrica, eis que exercem servio delegado
da Unio, na forma do art. 20, XII, b, da CRFB/88. (TRF 2, AMS 200450010033726).
- da Justia Federal a competncia para julgar mandado de segurana contra ato de
estabelecimento particular de ensino superior (STF, RE 108.636), porque a faculdade
particular atua por delegao do Poder Pblico Federal, incidindo o art. 109, VIII, da
Constituio Federal. (STJ, CC 108.466).
- "As universidades estaduais gozam de total autonomia para organizar e gerir seus sistemas
de ensino (CF/88, art. 211), e seus dirigentes no agem por delegao da Unio. A apreciao
jurisdicional de seus atos da competncia da Justia Estadual." (STJ, CC 45.660/PB).
- Nos processos em que envolvem o ensino superior, so possveis as seguintes concluses: a)
mandado de segurana - a competncia ser federal quando a impetrao voltar-se contra ato
de dirigente de universidade pblica federal ou de universidade particular; ao revs, a
competncia ser estadual quando o mandamus for impetrado contra dirigentes de
universidades pblicas estaduais e municipais, componentes do sistema estadual de ensino; b)
aes de conhecimento, cautelares ou quaisquer outras de rito especial que no o mandado de
segurana - a competncia ser federal quando a ao indicar no polo passivo a Unio Federal
ou quaisquer de suas autarquias (art. 109, I, da Constituio da Repblica); ser de
competncia estadual, entretanto, quando o ajuizamento voltar-se contra entidade estadual,
municipal ou contra instituio particular de ensino.
190
A competncia, sob o Ponto de vista territorial, definida pelo domiclio funcional da

autoridade coatora. A competncia territorial em MS absoluta.
6. Procedimento. A petio inicial deve atender ao art. 282 do CPC e tambm ser apresentada
em duas vias com os documentos que instruem a primeira reproduzidos na segunda e indicar
a autoridade coatora e a pessoa jurdica da qual faz parte, se encontre vinculada ou da qual
exerce atribuies.
O mandado de segurana observa, no geral, o rito da lei especial e, no mais, as normas do
CPC. No h instruo em audincia ou realizao de percias no curso do processo, pois a
prova deve ser toda documental.
A fase postulatria e saneadora obedece direcionamentos similares ao do CPC requisitos da
inicial, possibilidade de emenda ou at de indeferimento. Regular o feito, o juiz analisar
eventual pedido de liminar; ordenar a notificao da autoridade impetrada para apresentar
informaes; mandar dar cincia do rgo de representao judicial da pessoa jurdica
interessada e pode determinar a suspenso do ato impugnado, de ofcio ou a requerimento,
podendo exigir cauo para assegurar eventual ressarcimento futuro pessoa jurdica.
Para forar a obedincia ordem judicial podem ser determinadas astreintes, a qual deve
recair, segundo entende o STJ, sobre a pessoa jurdica, e no sobre a autoridade (REsp
747.371/DF). Neste julgamento, o STJ asseverou que as autoridades coatoras atuaram como
substitutos processuais e, por isso, no so parte na execuo, a qual dirige-se contra a
pessoa jurdica de direito pblico interno.
"Nos termos da reiterada jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia, a multa diria
somente exigvel com o trnsito em julgado da deciso que, confirmando a tutela antecipada
no mbito da qual foi aplicada, julgar procedente a demanda". (AgRg no AREsp 50.196/SP,
julgado em 21/08/2012.).

Verso de 1.04.2013
Ainda sobre a multa, a Smula 410/STJ estabelece que "a prvia intimao pessoal do
devedor constitui condio necessria para a cobrana de multa pelo descumprimento de
obrigao de fazer ou no fazer".
No h efeitos da revelia em Mandado de Segurana, ainda que a autoridade coatora e a
pessoa jurdica respectiva se mantenham inertes. Para a concesso da liminar, o julgador
poder ouvir a parte contrria ou conced-la inaudita altera parte, cabendo dessa deciso
agravo de instrumento. Em se tratando de Mandado de Segurana Coletivo, a concesso de
liminar exige prvia audincia com o representante judicial da pessoa jurdica de direito
pblico, que ter 72 horas para se pronunciar.
Aps notificao autoridade coatora e cincia pessoa jurdica, o MP ser intimado para
emitir o seu parecer. A lei determinou que o prazo para deciso, aps manifestao ministerial,
ser de trinta dias, no qual necessariamente a deciso deve ser dada. O prazo para
manifestao do MP e para a sentena no tm a mesma natureza dos prazos das partes,
denominados prprios, cujo descumprimento acarreta a precluso (art. 183 do CPC). Tratamse de prazos improrrogveis, mas imprprios, o que significa que a extemporaneidade da
apresentao do parecer ou da prolao da sentena no os invalida, nem macula de nulidade
o julgamento da demanda.
A sentena concessiva da segurana poder ser executada provisoriamente, exceto nos casos
em que no se admite a concesso de liminar. Alm disso, somente podero ser cobradas em
execuo de sentena de MS as vantagens econmicas que se vencerem a partir do
ajuizamento da petio inicial (art. 14, 3 e 4, LMS).
191
Salvo os processos de habeas corpus, o mandado de segurana e respectivos recursos tero

prioridade sobre todos os demais atos judiciais.
A novel lei prev que o descumprimento de decises em Mandado de Segurana caracteriza o
crime de desobedincia. Destarte isso signifique um prestgio fora das ordens judiciais, h
quem critique essa inovao, j que a diminuta pena desse crime no traria fora coercitiva
em si. Talvez a indicao de elevadas multas em caso de desobedincia fosse mais
convincente, ou a simples ameaa de priso civil em caso de desobedincia.
A deciso final poder ou no formar coisa julgada impugnvel via ao rescisria. Isso
depender de ter ou no havido congnio aprofundada, sendo que, no geral, o julgamento
contrrio ao impetrante admite a propositura de novo Mandado de Segurana ou o
acionamento das vias ordinrias.
7. Deciso liminar. O art. 7 da Lei 12.016/09 veda a concesso de liminar para: a) que tenha
por objeto a compensao de crditos tributrios; b) a entrega de mercadorias vinda do
exterior; c) a reclassificao ou equiparao de servidores pblicos; d) concesso de aumento
ou extenso de vantagens ou pagamentos de qualquer natureza.
A vedao de medidas cautelares sobre incorporao imediata de acrscimos de vencimentos
foi considerada constitucional pelo STF na ADC n. 4.
No que toca compensao tributria, a vedao existente diz respeito a concesso de liminar
para compensao de crdito tributrio, nos termos da Smula 212 do STJ: "A compensao
de crditos tributrios no pode ser deferida por medida liminar".
Todavia, plenamente admissvel o MS para declarar o direito compensao tributria. "O
mandado de segurana constitui ao adequada para declarao do direito compensao
tributria" (TRF2, AC 200551100028258).

Verso de 1.04.2013
STJ, Smula n. 213: "O mandado de segurana constitui ao adequada para a

declarao do direito compensao tributria".
Porm, no caber para "convalidar" a compensao realizada pelo contribuinte.
STJ, Smula n. 460: incabvel o mandado de segurana para convalidar a
compensao tributria realizada pelo contribuinte.
8. Recursos. Deciso liminar que defere ou indefere a segurana: agravo de instrumento (7,
1, Lei 12.016/09 c.c o CPC).
Nos casos de competncia originria de tribunal, caber agravo ao rgo competente do
tribunal, no prazo de 05 (cinco) dias (art. 557, 1, CPC) da deciso do relator que indeferir a
petio inicial, conceder ou denegar a segurana liminarmente (art. 16, pargrafo nico, Lei
12.016/09).
Da sentena, que indefere a petio inicial, denega ou concede a segurana, caber apelao
(art. 10, 1 e 14, Lei 12.016/09). Sentena que concede a segurana est sujeita a reexame
necessrio. A autoridade coatora tambm poder recorrer (art. 14, 1 e 2, da Lei
12.106/09).
As decises proferidas pelo tribunal no julgamento de apelao ou reexame necessrio em MS
ou do acrdo que concede a segurana nos casos de competncia originria desafiam recurso
especial e/ou extraordinrio. Se na competncia originria a deciso for denegatria de
segurana, ento caber recurso ordinrio constitucional (102, III e 105, III, CF).
192
Caber embargos de declarao, em regra, de decises interlocutrias, sentena e acrdo.

No cabem embargos infringentes (art. 25 da Lei 12.016/09).
9. Suspenso de Segurana. A deciso de primeira instncia que defere liminar com potencial
de grave leso ordem, sade, segurana e economia pblica, desafia pedido de
suspenso de segurana (art. 15, Lei 12.016/09). Tambm caber a suspenso de segurana da
deciso de tribunal que negar provimento a agravo interposto da deciso que deferiu liminar.
Da deciso do presidente do tribunal que concede liminar em suspenso de segurana cabe
agravo sem efeito suspensivo no prazo de 05 (cinco) dias (art. 15, caput, Lei 12.106/09). Se o
pedido de suspenso for indeferido, ento caber novo pedido de suspenso perante o STF ou
o STJ, no caso de ser possvel o ajuizamento de recurso especial ou extraordinrio.
STF, Smula n. 626: A suspenso da liminar em mandado de segurana, salvo
determinao em contrrio da deciso que a deferir, vigorar at o trnsito em
julgado da deciso definitiva de concesso da segurana ou, havendo recurso, at a
sua manuteno pelo Supremo Tribunal Federal, desde que o objeto da liminar
deferida coincida, total ou parcialmente, com o da impetrao.
10. Prazo decadencial. Entende-se se tratar de prazo decadencial, pois o art. 23 da Lei
12.016/09 diz que opera-se a extino de requerer mandado de segurana no prazo de 120
(cento) e vinte dias, contados da cincia inequvoca do ato impugnado ou da ameaa da
prtica do ato.
- O prazo decadencial para se impetrar mandado de segurana com o objetivo de obter
nomeao de servidor pblico se inicia a partir do trmino do prazo de validade do concurso.
(STF, RMS 24.551).
- Termo inicial do prazo decadencial: data do efetivo prejuzo capaz de configurar violao a
direito lquido e certo no caso, eliminao no Teste de Aptido Fsica. (STF, MS-AgR
29.874).

Verso de 1.04.2013
- Prazo decadencial do art. 23 da Lei 12.016/2009. Termo inicial. Data de publicao do ato
do poder pblico que efetivamente venha a causar prejuzo ao impetrante. (STF, MS-AgR
30.620).
STF, Smula 632: constitucional lei que fixa o prazo de decadncia para a
impetrao de mandado de segurana.
- Mandado de segurana preventivo no est sujeito a prazo decadencial, conforme orientao
do STJ:
Se no h ato abusivo j praticado, o que prprio do mandado de segurana
preventivo, no h termo inicial para a contagem de prazo decadencial, de modo que
no h decadncia do direito impetrao no caso de mandado de segurana
preventivo, conforme jurisprudncia consolidada do STJ (AGRESP n 1128892, Rel.
Min. Benedito Gonalves, 1 Turma, j. 14/10/2010; RESP n 833409, Rel. Mauro
Campbell Marques, 2 Turma, j. 14/09/2010).
11. Mandado de segurana coletivo. No que diz respeito ao Mandado de Segurana Coletivo,
a legitimidade ativa pertence a partido poltico com representao no Congresso Nacional,
organizao sindical, entidade de classe e associao legalmente constituda e em
funcionamento h pelo menos um ano, em defesa dos interesses de seus membros ou
associados. Exige-se pertinncia temtica entre esses legitimados e os interesses tutelados e
dispensada autorizao especial.
O Mandado de Segurana Coletivo ter como objeto os direitos coletivos (os transindividuais
de natureza indivisvel de que seja titular grupo ou categoria de pessoas ligadas entre si ou
com a parte contrria por uma relao jurdica bsica) ou os individuais homogneos (os
decorrentes de origem comum e da atividade ou situao especfica da totalidade ou de parte
dos associados ou membros do impetrante), e a coisa julgada ser limitada aos membros do
grupo ou categoria substitudos pelo impetrante.
193
O MS coletivo no induz litispendncia para as aes individuais, mas os efeitos da coisa

julgada no beneficiaro o impetrante a ttulo individual se no requerer a desistncia de seu
mandado de segurana no prazo de 30 (trinta) dias a contar da cincia comprovada da
impetrao da segurana coletiva.
12. Teoria do fato consumado. Segundo esta teoria, as situaes jurdicas consolidadas pelo
decurso do tempo, amparada por deciso judicial, no devem ser desconstitudas, em razo do
princpio da segurana jurdica e da estabilidade das relaes sociais (STJ, REsp. 709.934).
Trata-se de tema polmico e resolvido em conformidade com o caso concreto. Atualmente
tanto o STF quanto o STJ aplica esta teoria somente em casos excepcionais, nos quais a
inrcia da administrao ou a morosidade do Judicirio deram causa a que situaes precrias
se consolidassem pelo decurso do tempo, quando a restaurao da estrita legalidade
ocasionaria mais danos sociais do que a manuteno da situao consolidada pelo decurso do
tempo.
Em relao a concursos pblicos, em regra, STF e STJ negam a aplicao da teoria do fato
consumado em relao a candidato que consegue provimento liminar para manter-se no
concurso pblico, mas que ao final a ao julgada improcedente. Nestes casos, as
mencionadas cortes entendem que o candidato no tem direito permanncia no cargo.
No RE 608.482/RN o STF reconheceu a repercusso geral sobre a aplicao da teoria do fato
consumado a situaes em que a posse e o exerccio em cargo pblico se deram por fora de
deciso judicial de carter provisrio, porm, ainda no houve deciso final pelo Tribunal.

Verso de 1.04.2013
13. Smulas do Supremo Tribunal Federal (a smulas a partir da 622 foram editadas aps
CF/88):
Smula 701: No mandado de segurana impetrado pelo Ministrio Pblico contra deciso
proferida em processo penal, obrigatria a citao do ru como litisconsorte passivo.
Smula 632: constitucional lei que fixa o prazo de decadncia para a impetrao de
Smula 631: Extingue-se o processo de mandado de segurana se o impetrante no promove,
no prazo assinado, a citao do litisconsorte passivo necessrio.
Smula 630: A entidade de classe tem legitimao para o mandado de segurana ainda
quando a pretenso veiculada interesse apenas a uma parte da respectiva categoria.
Smula 629: A impetrao de mandado de segurana coletivo por entidade de classe em
favor dos associados independe da autorizao destes.
Smula 627: No mandado de segurana contra a nomeao de magistrado da competncia
do Presidente da Repblica, este considerado autoridade coatora, ainda que o fundamento
da impetrao seja nulidade ocorrida em fase anterior do procedimento.
Smula 626: A suspenso da liminar em mandado de segurana, salvo determinao em
contrrio da deciso que a deferir, vigorar at o trnsito em julgado da deciso definitiva
de concesso da segurana ou, havendo recurso, at a sua manuteno pelo Supremo
Tribunal Federal, desde que o objeto da liminar deferida coincida, total ou parcialmente,
com o da impetrao.
194
Smula 625: Controvrsia sobre matria de direito no impede concesso de mandado de

segurana.
Smula 624: No compete ao Supremo Tribunal Federal conhecer originariamente de
mandado de segurana contra atos de outros tribunais.
Smula 623: No gera por si s a competncia originria do Supremo Tribunal Federal para
conhecer do mandado de segurana com base no art. 102, i, "n", da Constituio, dirigir-se o
pedido contra deliberao administrativa do tribunal de origem, da qual haja participado a
maioria ou a totalidade de seus membros.
Smula 622: No cabe agravo regimental contra deciso do relator que concede ou indefere
liminar em mandado de segurana. (Est smula de 2003 e foi tacitamente cancelada
pelo art. 16, pargrafo nico, da LMS)
Smula 597: No cabem embargos infringentes de acrdo que, em mandado de segurana
decidiu, por maioria de votos, a apelao. (Smula de 1976, encampada pelo art. 25 da
LMS).
Smula 512: No cabe condenao em honorrios de advogado na ao de mandado de
segurana. (Smula de 1969, encampada pelo art. 25 da LMS).
Smula 510: Praticado o ato por autoridade, no exerccio de competncia delegada, contra
ela cabe o mandado de segurana ou a medida judicial. (Smula de 1964, encampada pelo
art. 1, 1, da LMS).
Smula 506: O agravo a que se refere o art. 4 da lei 4348, de 26/6/1964, cabe, somente, do
despacho do Presidente do Supremo Tribunal Federal que defere a suspenso da liminar, em
mandado de segurana; no do que a "denega".

Verso de 1.04.2013
Smula 474: No h direito lquido e certo, amparado pelo mandado de segurana, quando
se escuda em lei cujos efeitos foram anulados por outra, declarada constitucional pelo
Supremo Tribunal Federal.
Smula 430: Pedido de reconsiderao na via administrativa no interrompe o prazo para o
Smula 429: A existncia de recurso administrativo com efeito suspensivo no impede o uso
do mandado de segurana contra omisso da autoridade.
Smula 405: Denegado o mandado de segurana pela sentena, ou no julgamento do agravo,
dela interposto, fica sem efeito a liminar concedida, retroagindo os efeitos da deciso
contrria.
Smula 392: O prazo para recorrer de acrdo concessivo de segurana conta-se da
publicao oficial de suas concluses, e no da anterior cincia autoridade para
cumprimento da deciso.
Smula 330: O Supremo Tribunal Federal no competente para conhecer de mandado de
segurana contra atos dos Tribunais de Justia dos Estados.
Smula 319: O prazo do recurso ordinrio para o Supremo Tribunal Federal, em "habeas
corpus" ou mandado de segurana, de cinco dias. (Smula de 1963 e cancelada parcial e
tacitamente pelo art. 33 da Lei n. 8.038/1990, a qual fixou o prazo de 15 dias para o
recurso ordinrio da deciso denegatria do mandado de segurana. Porm, no que toca
ao HC, a Lei 8.038/90 manteve o prazo de 05 dias).
195
Smula 304: Deciso denegatria de mandado de segurana, no fazendo coisa julgada

contra o impetrante, no impede o uso da ao prpria. (Smula de 1963 e encampada pelo
art. 19 da LMS).
Smula 299: O recurso ordinrio e o extraordinrio interpostos no mesmo processo de
mandado de segurana, ou de "habeas corpus", sero julgados conjuntamente pelo Tribunal
Pleno. (Apesar desta smula ser de 1963, a competncia ainda do Plenrio, conforme
RISTF, art. 5, inciso V).
Smula 294: So inadmissveis embargos infringentes contra deciso do Supremo Tribunal
Federal em mandado de segurana. (Smula encampada pelo art. 25 da LMS).
Smula 272: No se admite como ordinrio recurso extraordinrio de deciso denegatria de
mandado de segurana. (Smula de 1963, porm mantm-se o seu entendimento, porque
o STF somente aplica a fungibilidade nos recursos quando houver dvida sria sobre
qual o recurso cabvel, o que no a hiptese, ante a clareza do art. 18 da LMS). "
invivel a aplicao do princpio da fungibilidade recursal quando inexiste dvida objetiva a
respeito de qual o recurso adequado" (STF, RMS 25354, 2007). RECURSO
EXTRAORDINRIO INTERPOSTO DE DECISO DENEGATRIA EM MANDADO DE
SEGURANA PROFERIDA EM NICA INSTNCIA POR TRIBUNAL LOCAL.
APLICAO O PRINCPIO DA FUNGIBILIDADE. INCABVEL. ERRO GROSSEIRO.
AGRAVO IMPROVIDO. I - inaplicvel o princpio da fungibilidade recursal ante a clara
existncia de erro grosseiro. (STF, AI-AgR 630444, 2008).
Smula 271: Concesso de mandado de segurana no produz efeitos patrimoniais em
relao a perodo pretrito, os quais devem ser reclamados administrativamente ou pela via
judicial prpria. (Smula de 1963 e que foi encampada pelo art. 14, 4, da LMS, ou seja,
os pagamentos reclamados somente sero feitos em relao s prestaes que se
vencerem a contada da data do ajuizamento da inicial).

Verso de 1.04.2013
Smula 270: No cabe mandado de segurana para impugnar enquadramento da Lei 3780,
de 12/7/1960, que envolva exame de prova ou de situao funcional complexa. (Deve-se
entender que a complexidade refere-se ausncia de liquidez e certeza quanto aos
pressupostos de fato e no em relao questo de Direito em si).
Smula 269: O mandado de segurana no substitutivo de ao de cobrana. (Smula
encampada pelo art. 14, 4, da LMS).
Smula 268: No cabe mandado de segurana contra deciso judicial com trnsito em
julgado.
Smula 267: No cabe mandado de segurana contra ato judicial passvel de recurso ou
correio. (Smula encampada pelo art. 5, II, da LMS).
Smula 266: No cabe mandado de segurana contra lei em tese.
Smula 248: competente, originariamente, o Supremo Tribunal Federal, para mandado de
segurana contra ato do Tribunal de Contas da Unio. (Smula encampada pelo art. 102, I,
d, da CF/88).
Smula 101: O mandado de segurana no substitui a ao popular.
14 Smulas do Superior Tribunal de Justia:
Smula 460: incabvel o mandado de segurana para convalidar a compensao tributria
realizada pelo contribuinte.
196
Smula 376: Compete a turma recursal processar e julgar o mandado de segurana contra
ato de juizado especial.
Smula 333: Cabe mandado de segurana contra ato praticado em licitao promovida por
sociedade de economia mista ou empresa pblica.
Smula 217: No cabe agravo de deciso que indefere o pedido de suspenso da execuo da
liminar, ou da sentena em mandado de segurana. (Smula CANCELADA em 2003. O
art. 15, 1, da LMS admite expressamente o agravo para o rgo colegiado).
Smula 213: O mandado de segurana constitui ao adequada para a declarao do direito
compensao tributria.
Smula 202: a impetrao de segurana por terceiro, contra ato judicial, no se condiciona a
interposio de recurso.
Smula 177: O Superior Tribunal de Justia incompetente para processar e julgar,
originariamente, mandado de segurana contra ato de rgo colegiado presidido por Ministro
de Estado.
Smula 169: So inadmissiveis embargos infringentes no processo de mandado de segurana.
(Smula encampada pelo art. 25 da LMS).
Smula 105: Na ao de mandado de segurana no se admite condenao em honorrios
advocatcios. (Smula encampada pelo art. 25 da LMS).
Smula 41: O Superior Tribunal de Justia no tem competncia para processar e julgar,
originariamente, mandado de segurana contra ato de outros tribunais ou dos respectivos
rgos.
Ponto 14.c. Apelao. Recurso ordinrio constitucional.

Verso de 1.04.2013
Principais obras consultadas: Jos Carlos Barbosa Moreira. O Novo Processo Civil
Brasileiro. 28 Edio. Rio de Janeiro:Forense, 2010. Arruda Alvim. Manual de Direito
Processual Civil. 14 Edio. So Paulo: Editora Rebista dos Tribunais, 2011. Luiz Rodrigues
Wambier e Eduardo Talamini Curso Avanado de Processo Civil, Vol. 1, 12 edio. Nelson
Nery Jnior e Rosa Maria de Andrade Nery. Cdigo de Processo Civil comentado e legislao
extravante, 12 edio, Ed. Revista dos Tribunais.
Legislao bsica: 162, 1, 267, 269, 496, I, 499, 500 a 521, 539, 540, 795 do CPC; 198 a
199-E do ECA; Lei 8.038/1990, artigos 30 a 35.
I. Apelao
1. Conceito.
Ensinam Wambier e Talamini que a apelao o recurso que cabe de toda e qualquer
sentena, seja ela proferida em processo de conhecimento, cautelar ou execuo. Para efeito
de interposio da apelao, no importa que tipo de processo ou de procedimento se trate.
Cabe apelao de sentena proferida em qualquer tipo de rito, comum (ordinrio ou sumrio)
e especial. Tambm apelvel a sentena proferida em jurisdio voluntria e contenciosa.
Representa de modo eficiente a adoo do princpio do duplo grau de jurisdio (Wambier e
Talamini, pg. 668).
Exceo regra o rito sumarssimo (juizados especiais), no qual o recurso que se interpe da
sentena no recebe o nome de apelao.
197
2. Objeto. O objeto da apelao a sentena. Sentena, no dizer de Wambier e Talamini (pg.

602, o ato do juiz que pe fim fase cognitiva do processo em primeiro grau de jurisdio,
julgando ou no o mrito.
3. Prazo. Em regra 15 (quinze) dias. Excepcionalmente ser de 10 (dez) dias, no caso da
apelao em processos do ECA. Tambm nos processos do juizado especial o prazo do
recurso da sentena ser de 10 (dez) dias. No juizado o recurso no recebe a denominao da
apelao, mas o seu processamento semelhante ao da apelao.
4. Legitimidade. Tm legitimidade para apelar: a) as partes, sendo que haver interesse apenas
daquela que for sucumbente; b) o terceiro interessado (aquele que poderia ter sido assistente e
no foi); c) Ministrio Pblico, quer na condio de parte (quando sucumbente) quer na de
fiscal da lei.
5. Reexame necessrio. H discusso na doutrina se o reexame necessrio tem ou no
natureza jurdica de recurso. Ainda que no se considera a remessa "ex-officio" um recurso,
somente tem lugar quando proferida sentena.
6. O que se denuncia na apelao. Na apelao a parte denuncia ao tribunal erros (ou vcios)
de julgamento ("error in judicando") ou erros (ou vcios) de procedimento ("error in
procedendo). Erros de julgamento esto ligados ao mrito do processo (m anlise das provas,
aplicao errnea da lei etc.). Quando o tribunal reconhece o erro de julgamento a sentena,
em regra, ser reformada.
J os erros de procedimento, em regra, implicam a anulao da sentena e a devoluo dos
autos para que o juiz promova o julgamento de mrito, salvo se a causa estiver "madura",
ocasio em que cassa a deciso (anula) e examina diretamente o mrito do pedido (art. 515,
3, CPC).

Verso de 1.04.2013
Por fim, se o tribunal constatar nulidade sanvel, poder determinar a renovao ou realizao
do ato processo processual, intimando as partes; cumprida a diligncia, se possvel,
prosseguir com o julgamento da apelao (515, 4, CPC). Nesses casos, em homenagem
economia processual e celeridade do processo, o tribunal deixa de anular o processo, sana o
defeito e promove o julgamento. Todavia, se o defeito afetar irremediavelmente o processo
no ser possvel sanar o defeito. o caso de o ru alegar a nulidade da citao. Nesta
hiptese, se o tribunal declara a nulidade, no ter outra opo, seno anular o processo e abrir
prazo para que o ru oferea sua defesa e sejam os atos seguintes (instruo, sentena etc.)
repetidos.
7. Juzo de retratao. A possibilidade de juzo de retratao na apelao excepcional. So
trs as situaes nas quais permite-se ao juiz voltar atrs e alterar sua sentena. A primeira
est prevista no art. 296, "caput", do CPC. Trata-se da hiptese em que juiz indefere a petio
inicial e o autor interpe apelao. Neste caso, o juiz pode, depois de receber as contrarrazes,
reconsiderar a sua deciso e deferir a petio inicial, mandando prosseguir o processo at que
possa pronunciar o julgamento do mrito. O juzo de retratao poder ser feito no prazo de
48 (quarenta e oito) horas.
A segunda hiptese a do art. 285-A, 1, do CPC. Neste caso h julgamento liminar de
improcedncia do pedido (por se tratar de matria unicamente de direito e j tendo havido
outras aes assim julgadas, em casos idnticos). Havendo apelao, o juiz poder retratar-se,
no prazo de 05 (cinco) dias, hiptese em que determinar o normal prosseguimento da ao.
Nestes dois casos o prazo para retratao imprprio, no afetando a validade do ato se
ocorrer depois de escoado este prazo.
198
Se no houver retratao, os autos devem ser remetidos superior instncia para julgamento
da apelao. O tribunal pode cassar a deciso e devolver os autos ao juzo de origem para
normal prosseguimento da ao.
A ltima hiptese de possibilidade de retratao prevista pelo art. 198, VII, do ECA, na qual
est prevista que antes de ordenar a remessa dos autos superior instncia, o juiz proferir
deciso motivada mantendo ou no a sua deciso. Se a deciso for mantida, os autos sero
remetidos superior instncia. Caso o juzo se retrate, ento a remessa dos autos depender de
pedido expresso da parte interessada ou do Ministrio Pblico.
8. Contedo. De acordo com o art. 514, incisos II e III, do CPC, a apelao deve conter os
fundamentos de fato e de direito que infirmam a sentena e o pedido de nova deciso, sob
pena de ser declarada inepta. Assim, as razes do inconformismo devem guardar relao com
os fundamentos da sentena, sob pena de no ser conhecida pelo tribunal.
9. Efeitos. Dentre os vrios efeitos da apelao, o primeiro o de evitar o trnsito em julgado
da sentena. Seus principais efeitos so, todavia, o devolutivo, o translativo e o suspensivo.
Pelo efeito devolutivo, devolve-se ao Judicirio a matria impugnada no recurso, formulandose pedido para que ela seja reexaminada, ainda que o rgo que proceder ao reexame no
seja hierarquicamente superior ao prolator da deciso (caso do juzo de retratao).
A devolutividade na apelao ampla, pois submete ao tribunal todas as questes suscitadas e
discutidas no processo, ainda que no decididas por inteiro (515, 1, CPC). Porm, faz-se
necessrio que estas questes sejam impugnadas no recurso. "Faz com que seja devolvido ao
tribunal ad quem o conhecimento de toda a matria efetivamente impugnada pelo apelante nas
suas razes de recurso. [...] A limitao do mrito do recurso, fixada pelo efeito devolutivo,
tem como consequncias: a) limitao do conhecimento do tribunal, que fica restrito matria
efetivamente impugnada (tantum devolutum quantum appellatum); b) proibio de reforma

Verso de 1.04.2013
para pior; c) proibio de inovar em sede de apelao (proibio de modificar a causa de pedir
ou o pedido)". (Nery Jr., pg. 1020-1021). Importante destacar que a restrio no
conhecimento da matria diz respeito amplitude e no em termos de profundidade.
Embora a extenso da apelao seja delimitada pela matria impugnada, o tribunal no fica
limitado profundidade dos fundamentos observados pela sentena (515, 2, CPC). Assim,
quando "a pretenso deduzida com dois ou mais fundamentos, ou, ainda, a defesa
realizada tambm com base em mais de um fundamento, ainda que o juiz tenha acolhido ou
examinado apenas um deles, os demais fundamentos podem ser apreciados pelo tribunal no
julgamento da apelao" (Nery Jr., pg. 1021). Assim, se a parte alega prescrio e pagamento
e o juiz acolhe somente o primeiro, ao julgar a apelao o tribunal poder se pronunciar
tambm sobre o pagamento.
Pelo efeito translativo, devolve-se ao tribunal a possibilidade de apreciar as questes de
ordem pblicas, ainda que no suscitadas na apelao e mesmo que decididas anteriormente
sentena. "Somente as questes de ordem pblica decididas no primeiro grau e no
efetivamente impugnadas por agravo de instrumento ou retido, que no precluem e ficam
sujeitas ao efeito translativo do recurso de apelao" (Nery Jr., 1024).
Vale lembrar que julgada "improcedente a ao, os fundamentos da defesa que no foram
apreciados na sentena podem ser objeto de exame pelo tribunal, sem que haja necessidade de
o vencedor recorrer (RSTJ 30/433)" (Nery Jr., 1024).
Em geral, a apelao tem efeito suspensivo, de modo que prolonga-se no tempo a ineficcia
da sentena. Em realidade nada se suspende, porque a sentena sujeita a apelao com efeito
suspensivo no produz efeito algum quando prolatada e assim permanecer sem produzir
efeito quando a apelao interposta.
199
A apelao no obstar que a sentena produza efeitos apenas nos casos expressamente
previstos em lei, a saber: a) homologar a diviso ou a demarcao (520, I, CPC); b) condenar
prestao de alimentos (520, II, CPC); c) decidir o processo cautelar (520, IV, CPC); d)
rejeitar liminarmente embargos execuo ou julg-los improcedentes (520, V, CPC); e)
julgar procedente o pedido de instituio de arbitragem (520, VI, CPC); f) confirmar a
antecipao dos efeitos da tutela (520, VII, CPC), valendo destacar que neste caso, o efeito
no ser suspensivo to somente em relao matria trata na antecipao da tutela; g)
sentena que concede Mandado de Segurana, salvo nos casos em que vedada a concesso
de liminar (art. 14, 3, Lei 12.016/09); h) sentena que concede Habeas Data (art. 15,
pargrafo nico, Lei n. 9.507/97); i) sentena em ao civil pblica, lembrando que o juiz
poder atribuir efeito suspensivo para evitar dano irreparvel parte (art. 14, Lei 7.343/85); j)
sentena que decreta interdio (1.184, CPC); k) sentena em ao de despejo, porm a
execuo demanda cauo (art. 63, 4, Lei 8.245/91); l) sentena que julga pedido de
alimentos ou de exonerao do encargo (REsp. 1.280.181).
10. Processamento em primeiro grau. Apresentada a apelao o juiz decidir se a recebe ou
no. Recebida, indicar se ser atribudo efeito suspensivo, mandando dar vistas dos autos
parte contrria para responder. Apresentada a resposta, facultado ao juiz reexaminar os
pressupostos de admissibilidade (518, 2, CPC).
O exame de admissibilidade feito pelo juiz provisrio e no vincula o tribunal. Se o juiz
decidir pelo no recebimento da apelao, caber agravo de instrumento (art. 522, "caput",
CPC). Caso contrrio, os autos sero remetidos para o tribunal.
11. Smula impeditiva. A Lei 11.276/2006 atribuiu poder ao juiz de primeiro grau para no
receber o recurso de apelao quando a sentena estiver em conformidade com smula do
Superior Tribunal de Justia ou do Supremo Tribunal Federal (art. 518, 1).

Verso de 1.04.2013
O juiz no obrigado a seguir a smula, no efeito vinculante. Mas, se ele seguir, impede o
recurso.
Smulas do STF: a) qualquer smula impeditiva; b) apenas uma parcela de smula
vinculante. A smula vinculante, alm de vinculante tambm impeditiva.
O que se impede no art. 518, 1 que o recurso discuta a tese sumulada. Todavia, possvel
apelao discuta que a smula no se aplica ao caso, nesse caso, est se realizando o
"distinguishing". Nesse caso, a apelao ser levada ao tribunal. No se aplica o 1 do art.
518. No se discute a smula, mas sua aplicao.
Tambm possvel apelao para suscitar o "overruling", que a possibilidade de superao do
precedente, para tanto, ser necessrio analisar argumentos no analisados na elaborao da
smula. Nesse caso, tambm dever ser encaminhada ao tribunal.
Se a apelao for por error in procedendo, tambm dever ser encaminhada ao tribunal, pois
no se discute a smula, mas irregularidades na deciso.
12. Inovao em matria de fato na apelao.
O art. 517 do CPC probe seja suscitadas na apelao as questes de fato no propostas no
juzo inferior, salvo se a parte provar que o deixou de faz-lo por motivo de fora maior. "Por
inovao, entende-se todo elemento que pode servir de base para a deciso do tribunal, que
no foi arguido ou discutido no processo, no procedimento de primeiro grau de jursdio"
(Nery Jr., 1025). Logo, no possvel s partes alterar a causa de pedir ou o pedido.
200
Esta vedao "no atinge situaes que envolvam matria de ordem pblica, j transferidas ao
exame do tribunal pelo efeito translativo do recurso, bem como aquelas sobre as quais h
autorizao legal expressa no sentido de que possam ser arguidas a qualquer tempo e grau de
jurisdio (v.g. prescrio). Tambm no proibido alegar ius superveniens, isto , a
supervenincia de fato ou de direito que possa, de alguma maneira, influir no julgamento do
recurso (CPC 462), desde que no seja alterada a causa de pedir nem o pedido" (Nery Jr., pg.
1026).
Fatos supervenientes so os que aconteceram depois da sentena. Fatos novos so os que
haviam acontecido antes da sentena, mas que a parte no quis ou no os pde arguir.
Somente aqueles que no puderam ser alegados por motivo de fora maior que podero ser
aduzidos na apelao, cabendo parte comprovar esse motivo, o qual ser avaliado pelo
tribunal.
Somente fatos ainda no ocorridos at o ltimo momento em que a parte poderia t-los
eficazmente arguido em primeiro grau de jurisdio, ou os de que a arte no tinha
conhecimento que podem ser suscitados em apelao ou durante seu processamento.
Inocorrendo qualquer exceo ou fora maior, de se concluir pela inadimissibilidade de
apreciao dos fatos novos arguidos, devendo-se julgar a matria impugnada no recurso com
o princpio tantum devolutum quantum appellatum (RT 638/159).
13. Processamento em segundo grau. No tribunal, a apelao ser registrada e distribuda
(arts. 547-548, CPC). Em regra h revisor nas apelaes. Entretanto, em se tratando de
apelao contra sentena proferida em causas de procedimento sumrio, de despejo e nos
casos de indeferimento liminar de petio inicial, no haver revisor (art. 551, 3, CPC).
A sesso de julgamento designada pelo Presidente do rgo fracionrio, sendo que a pauta
de julgamento deve ser publicada com antecedncia mnima de 48 (quarenta e oito) horas da
data do julgamento. Na sesso de julgamento permitida sustentao oral pelo apelante e pelo
apelado. O prazo para cada um ser de 15 (quinze) minutos.

Verso de 1.04.2013
Se houver relevante questo de direito, que faa conveniente prevenir ou compor divergncia
entre os rgos fracionrios, poder o relator propor que o recurso seja julgado pelo rgo que
o regimento indicar (Seo, Corte Especial ou Plenrio), nos termos do art. 555, 1, CPC.
Trata-se, assim, de um novo mecanismo de uniformizao de jurisprudncia, distinto daquele
previsto nos arts. 476 a 479 do CPC.
Importante destacar que a apelao poder ser julgada monocraticamente (art. 557, CPC),
quando o recurso for manifestamente inadmissvel, improcedente ou prejudicado ou em
confronto com smula ou com jurisprudncia dominante do respectivo tribunal, do Supremo
Tribunal Federal, ou de Tribunal Superior.
Entendimento dominante, segundo os tribunais, no entendimento pacificado. "O artigo 557
do CPC, ao conferir poderes ao relator para julgar recursos monocraticamente, no estabelece
exigncia de jurisprudncia pacfica sobre as questes postas em juzo, o que exige sendo
deciso motivada em jurisprudncia dominante, conceitos estes que so diversos e no se
confundem e por jurisprudncia dominante entendendo-se a que prevalece no colegiado, ainda
que encontre oposio em outros julgados" (TRF 3, AGRAVO DE INSTRUMENTO
445684).
14. Apelao contra sentena terminativa (CPC, Art. 515, 3).
Sentenas terminativas so aquelas que extinguem o processo sem julgamento de mrito. A
apelao contra sentena terminativa pode viabilizar uma deciso de mrito pelo tribunal,
quando preenchidos os seguintes pressupostos: a) provimento da apelao; b) se trate de
apelao por error in judicando: pedido de reforma, pois para invalidao exige retorno para
nova deciso; c) a causa esteja madura: pronta para ser julgada.
201
Alguns chamam de aplicao da teoria da causa madura. Todavia, no se trata de teoria,

mas de regra-condio.
O art. 515, 3 no trata do efeito suspensivo, pois a anlise do mrito s ser analisada se a
causa estiver madura. O recurso abre a possibilidade de julgamento do mrito que no foi
feito em primeiro grau. Por isso, quem entenda que este dispositivo consagra o efeito
desobstrutivo da apelao.
Aceita-se a aplicao do art. 515, 3 a outros recursos: a) JEC: recurso inominado; b) RO
constitucional.
Todavia, h tendncia em se expandir a outros recursos.
15. Casustica.
STJ/Smula 331. A apelao interposta contra sentena que julga embargos arrematao
tem efeito meramente devolutivo.
STJ/Smula 317. definitiva a execuo de ttulo extrajudicial, ainda que pendente apelao
contra sentena que julgue improcedentes os embargos.
1. Por fora da amplitude e profundidade do efeito devolutivo da apelao, todas as
questes suscitadas e discutidas no processo devem ser objeto de apreciao do Tribunal
quando do julgamento da apelao, mesmo que o Juiz tenha acolhido apenas um dos
fundamentos do pedido ou da defesa (art. 515, 1 e 2, do CPC). 2. Se a ao for julgada
improcedente, somente os autores tm interesse de recorrer, dispensando-se a apelao
do vencedor, mesmo que no tenha o juiz examinado todos os aspectos de sua
contestao. 3. Ante o princpio do tantum devolutum quantum appellatum, a questo da
decadncia, discutida pelas partes e abordada na sentena deve ser examinada pelo Tribunal.

Verso de 1.04.2013
4. Impe-se o rejulgamento da apelao, para correo das omisses apontadas nos embargos
de declarao. (REsp 1008249/DF).
inepta a apelao quando o recorrente deixa de demonstrar os fundamentos de fato e
de direito para a reforma pleiteada ou deixa de impugnar, ainda que em tese, os
argumentos da sentena. Entende a jurisprudncia do STJ que a repetio dos argumentos
da petio inicial no configura ofensa ao art. 514, II, do CPC, se apresentados os
fundamentos de fato e de direito suficientes para demonstrar o interesse na reforma da
sentena. A petio de apelao deve conter os fundamentos de fato e de direito, de modo que
incumbe ao apelante indicar o direito que pretende exercitar contra o ru, apontando o fato
proveniente desse direito. A narrao dos fatos deve ser inteligvel, a fim de enquadrar os
fundamentos jurdicos ao menos em tese, e no de forma insuficiente, vaga e abstrata. De
outro lado, imperioso que o apelante impugne, argumentada e especificamente, os
fundamentos que dirigiram o magistrado na prolao da sentena. Esse requisito tambm tem
como escopo viabilizar a prpria defesa da parte apelada, que necessita de argumentos
pontuais para contra-arrazoar o recurso interposto. (REsp 1.320.527-RS).
No possvel interpor novo recurso de apelao, nem complementar as razes da
apelao anterior, em caso de morte da recorrente posterior interposio do recurso.
Os recursos devem ser interpostos no prazo previsto pelo CPC, juntamente com as razes do
inconformismo. Com a interposio da apelao, ocorre a precluso consumativa, no se
reabrindo o prazo para recorrer ou complementar o recurso em favor da sucessora da
recorrente falecida. (REsp 1.114.519-PR).
202
SUSPENSO DO PROCESSO. PRTICA DE ATO PROCESSUAL. PRAZO

PEREMPTRIO. Como consabido, durante a suspenso do processo (art. 266 do CPC),
vedada a prtica de qualquer ato processual, com a ressalva dos urgentes a fim de evitar dano
irreparvel. Dessa forma, a lei processual no permite que seja publicada deciso durante a
suspenso do feito, no se podendo cogitar, por conseguinte, do incio da contagem do prazo
recursal enquanto paralisada a marcha do processo. In casu, o tribunal a quo no conheceu
da apelao da recorrente por concluir que se tratava de recurso intempestivo, sob o
fundamento de que a suspenso do processo teria provocado indevida modificao de
prazo recursal peremptrio. Ocorre que, antes mesmo de publicada a sentena contra a qual
foi interposta a apelao, o juzo singular j havia homologado requerimento de suspenso do
processo pelo prazo de 90 dias, situao em que se encontrava o feito naquele momento (art.
265, II, 3, do CPC). Nesse contexto, entendeu-se no se tratar de indevida alterao de
prazo peremptrio (art. 182 do CPC). Isso porque a conveno no teve como objeto o prazo
para a interposio da apelao, tampouco este j se encontrava em curso quando requerida e
homologada a suspenso do processo. Ademais, ressaltou-se que, ao homologar a conveno
pela suspenso do processo, o Poder Judicirio criou nos jurisdicionados a legtima
expectativa de que o processo s voltaria a tramitar aps o termo final do prazo
convencionado. Portanto, no se mostraria razovel que, logo em seguida, fosse
praticado ato processual de ofcio publicao de deciso e ele fosse considerado termo
inicial do prazo recursal, pois caracterizar-se-ia a prtica de atos contraditrios,
havendo violao da mxima nemo potest venire contra factum proprium,
reconhecidamente aplicvel no mbito processual. (REsp 1.306.463-RS).
JULGAMENTO MONOCRTICO. ANLISE DE PROVAS. O relator pode julgar
monocraticamente, de acordo com o art. 557 do CPC, os recursos manifestamente
inadmissveis ou questes repetitivas a respeito das quais j haja jurisprudncia pacificada.
Porm, no caso, o relator, ao apreciar a apelao, modificou a sentena baseado na
reanlise das provas. Portanto, no houve julgamento de matria exclusivamente de direito

Verso de 1.04.2013
com aplicao de jurisprudncia consolidada para autorizar o julgamento unipessoal do

recurso. Assim, a Turma anulou o julgamento promovido; pois, quando necessrio
reapreciar as provas, isso deve ser feito pelo colegiado. (REsp 1.261.902-RJ).
A apelao interposta contra sentena que julgar pedido de alimentos ou pedido de
exonerao do encargo deve ser recebida apenas no efeito devolutivo. O Min. Relator
afirmou que a sentena que fixa ou redefine o valor dos alimentos, bem como aquela que
exonera o alimentante do dever de prest-los, gera uma presuno ora a favor do alimentado,
ora em favor do alimentante. Assim, por uma interpretao teleolgica do art. 14 da Lei n.
5.478/1968 (com a redao dada pela Lei n. 6.014/1973), a apelao interposta contra
sentena em ao de exonerao de alimentos deve ser recebida unicamente no efeito
devolutivo, no sendo aplicvel ao caso a regra geral prevista no art. 520 do CPC. (REsp
1.280.171-SP).
RECURSOS IDNTICOS. TRNSITO EM JULGADO DA PRIMEIRA DECISO. O
autor props ao de consignao em pagamento com o objetivo de afastar a mora relativa a
contrato de financiamento imobilirio regido pelas regras do SFH o qual fora celebrado com
instituio financeira e, tambm, ao declaratria de nulidade e reviso de clusula
contratual. O juiz de primeiro grau julgou procedente, em uma nica sentena, ambas as
demandas. Em decorrncia, a r interps duas apelaes com razes idnticas, salientando que
o recurso deveria ser nico, abrangendo todo o decisum, em razo do princpio da unicidade
recursal. O tribunal a quo proferiu dois acrdos iguais, negando provimento s apelaes.
Inconformada, interps dois recursos especiais idnticos, os quais foram inadmitidos na
origem. Com isso, a r interps dois agravos de instrumentos que foram distribudos, no STJ,
a dois ministros diferentes. O primeiro negou provimento ao agravo, tendo a deciso
transitado em julgado. O segundo conheceu do agravo e julgou procedente o REsp. Em face
desta deciso, o autor interps agravo regimental que foi julgado improcedente. Como no
houve mais recursos, a deciso transitou em julgado. Analisando os fatos, a Seo julgou
procedente a ao para rescindir o acrdo que julgou procedente o agravo regimental,
por ofensa coisa julgada material, julgando-o prejudicado, tendo em vista a perda do
seu objeto, em decorrncia da existncia de coisa julgada material a respeito das mesmas
questes levantadas no recurso. AR 3.688-MT, Rel. Min. Luis Felipe Salomo, julgada em
29/2/2012.
203
APELAO. JULGAMENTO. MODIFICAO. SESSO SUBSEQUENTE. QO. In casu,

o tribunal a quo, aps realizar o julgamento da apelao e proclamar o seu resultado, na
sesso subsequente e, em questo de ordem, ao alvedrio das partes, rejulgou o feito,
sendo o resultado completamente diverso do anterior. A Turma entendeu que a atuao do
tribunal de origem afastou-se do devido processo legal, ofendendo os princpios da legalidade,
da segurana jurdica e do contraditrio, porque, aps a proclamao do resultado do
julgamento e encerrada a prestao jurisdicional no tocante apelao, reformou o acrdo
modificando o resultado proclamado em sesso anterior. E o fez sem permitir s partes acesso
sesso em que tal questo foi apreciada, j que no houve nova intimao. Diante disso,
deu-se provimento ao recurso para cassar o acrdo proferido na questo de ordem,
restabelecendo o proclamado na apelao, devendo os autos retornar quele tribunal
para que o processo volte ao seu curso normal. REsp 1.147.274-RS, Rel. Min. Sebastio
Reis Jnior, julgado em 3/11/2011.
CPIA. SENTENAS ANTERIORES. DISPENSABILIDADE. ART. 285-A DO CPC. In
casu, a ao de cobrana foi julgada improcedente na origem e o TJ deu provimento a apelo
no para reformar a sentena e sim para anul-la, tendo em vista um vcio de procedimento.
Aquele tribunal argumentou que o art. 285-A do CPC exige, implicitamente, que o juiz

Verso de 1.04.2013
no apenas transcreva as sentenas proferidas anteriormente que servem de paradigma

para a soluo abreviada do feito, como, ainda, providencie a juntada de cpias dessas
sentenas para que se verifique a coincidncia entre o seu contedo e o que foi
reproduzido no corpo da deciso. Neste Superior Tribunal, entre outras consideraes, o
Min. Relator ressaltou que a exigncia acessria de que sejam juntadas as cpias das
sentenas quando j houve a transcrio do seu contedo depe contra os princpios da
celeridade e economia processual, que serviram justamente de inspirao da lei. E que a
interpretao da norma realizada pelo tribunal de origem evidencia uma desconfiana
injustificada quanto honestidade argumentativa do magistrado sentenciante. Esse
entendimento foi acompanhado pelos demais ministros, que deram provimento ao REsp
e determinaram o retorno dos autos ao tribunal a quo a fim de que, dispensada a
apresentao de cpia das sentenas, processe e julgue o recurso de apelao como
entender de direito. REsp 1.086.991-MG, Rel. Min. Sidnei Beneti, julgado em 16/8/2011.
II. Recurso Ordinrio Constitucional
1. Noes gerais. "O recurso ordinrio constitucional espcie recursal autnoma, ainda que
guarde razovel analogia com a apelao" (Wambier e Talamini, pg. 722). Est previsto nos
artigos 102, II, e 105, II, da CRFB/1988 e regulado pelos arts. 30 a 35 da Lei 8.038/90.
Wambier e Talamini destacam que, diversamente dos recursos especial e extraordinrio, o
recurso ordinrio possui devolutividade ampla e fundamentao livre, ou seja, todas as
matrias de fato e de direito que foram, ou poderiam ter sido, analisadas por Tribunal de
Justia ou por Tribunal Regional Federal poder ser apreciada pelo Tribunal Superior. Tal se
d, porque nos caos em que se admite o cabimento do recurso ordinrio constitucional (ROC),
o Tribunal a quo atua como primeiro grau de jurisdio. Por isso, devolve-se ao Tribunal
Superior a anlise tanto das matrias de direito quanto das matrias de fato, tal qual ocorre na
apelao. Outra diferena em relao aos recursos excepcionais que basta a sucumbncia da
parte possa lanar mo do ROC, ao passo que os recursos especial e extraordinrio exigem,
alm da sucumbncia, a presena de outros requisitos especficos em razo de suas funes,
as quais esto ligadas higidez da lei federal e da Constituio. Portanto, com o ROC pode-se
buscar tanto a reforma quanto a invalidao da deciso impugnada, atuando o STF e STJ
como 2 grau de jurisdio.
204
2. Competncia e cabimento. A competncia para processar e julgar o ROC poder ser tanto
do STF quanto do STJ. As hipteses de cabimento esto delineadas nos art. 102, II, e 105, II,
da CF, so restritas e especficas e esto reproduzidas nos arts. 539 e 540 do CPC.
Esto sujeitas ao ROC perante o STF em matria cvel: as decises colegiadas finais
denegatrias (ainda que parcialmente) proferidas por tribunais superiores, em nica instncia,
em writs constitucionais (mandado de segurana, habeas corpus, habeas data e mandado de
injuno) (CF, 102, II, a). So considerados Tribunais Superiores: STM, TST, TSE e STJ.
A sentena de juiz federal que julga crime poltico tambm est sujeita ao ROC, mas recurso
de natureza criminal e no cvel (art. 102, II, b, CF).
Esto sujeitas ao ROC perante o STJ: a) as decises colegiadas denegatrias (ainda que
parcialmente) proferidas em mandados de segurana decididos em nica instncia e habeas
corpus decididos em nica ou ltima instncia, pelos Tribunais de Justia e os Tribunais
Regionais Federais; b) provimentos singulares proferidos por juiz federal em que forem partes
Estado estrangeiro ou organismo internacional, de um lado, e, do outro, Municpio ou pessoa
residente ou domiciliada no pas (105, II, a, b, c, da CF). o chamado recurso per saltum.
uma espcie de apelao interposta diretamente no STJ. So causas processadas em primeiro
grau em juzo federal, mas o recurso direto ao STJ. Importante anotar que a Lei 8.038/90 e o

Verso de 1.04.2013
RISTJ atribuem ao ROC interposto nas causas envolvendo Estado estrangeiro ou organismo
internacional o nome de APELAO. (art. 36, Lei 8.038/90). Caso tivesse envolvido Estado
da federao ou Unio, seria a ao interposta originariamente no STF.
Nery Jr., destaca que por "denegao deve-se entender, tambm, a deciso dos tribunais
superiores que proferirem acrdo julgando o impetrante carecedor do writ constitucional
(CPC 267 VI e 301 X) ou extinguindo o processo sem resoluo do mrito, por qualquer outra
circunstncia prevista no CPC". (pg. 1092).
Destaque-se que as decises interlocutrias dadas nestas causas envolvendo Estado
estrangeiro ou organismos internacionais o agravo de instrumento dever ser dirigido ao STJ
(art. 36, Lei 8.038/90).
3. Requisitos de admissibilidade. Deve-se observar, no que for compatvel, o disposto no CPC
sobre apelao e agravo, implicando no atendimento aos requisitos da legitimidade, interesse,
regularidade formal, tempestividade, preparo e ausncia de causas impeditivas ou extintivas
do direito recursal. No necessita atender ao requisito do prequestionamento.
No recurso para o STF no h necessidade de discusso de matria constitucional. Basta que o
interessado tenha sucumbido. Da mesma forma, no necessrio apontar violao direta a lei
federal quando o recurso se dirigir ao STJ.
Vale lembrar que a deciso recorrvel a do tribunal e no a deciso monocrtica do relator.
Assim, no cabe ROC de deciso monocrtica, sendo indispensvel que o interessado
interponha recurso contra deciso monocrtica do relator (agravo) para que haja deciso
colegiada.
205
Deciso de turma recursal no desafia ROC.

No se aplica o princpio da fungibilidade ao ROC, pois os Tribunais Superiores entendem
que a interposio de REsp. ou RE no lugar de ROC e vice-versa, constitui erro grosseiro.
4. Legitimidade. Se a ao for mandado de segurana, habeas corpus, habeas data ou
mandado de injuno, ter legitimidade para recorrer apenas o impetrante, se sucumbente sua
pretenso, com ou sem resoluo de mrito. Nestas aes o impetrado, se vencido, poder
ajuizar REsp ou RE, mas no o ROC.
Nos casos em que esto envolvidos Estado estrangeiro ou organismo internacional de um lado
e municpio ou particular de outro, a legitimidade de qualquer das partes,
independentemente de ser autor ou ru. O terceiro interessado e o MP tambm podero
recorrer.
5. Efeitos. Os efeitos do ROC so, em regra, devolutivo e suspensivo. Sucede que nos casos
de ROC interposto de writ constitucional (MS, HC, HD e MI), a sentena ou acrdo conter
apenas preceito negativo, porque as decises recorridas no produziro qualquer efeito, logo,
no h o que suspender. Nos demais casos, a deciso do juiz federal de primeiro grau nas
causas mencionadas na CF, 109, II e IV, fica com sua eficcia suspensa at o julgamento do
ROC pelo STF ou STJ.
Quanto ao efeito devolutivo, aplicam-se as mesmas regras da apelao, no que toca
amplitude, profundidade, com algumas excees.
O STF tem-se entendido que no seria possvel Excelsa Corte julgar o mrito de imediato
(CPC 515 3 - teoria da causa madura), porque a competncia do Supremo delineada pela
Constituio Federal, de modo que no seria possvel lei ordinria ampliar sua competncia.
Assim, quanto o STF reforma acrdo que julgou a impetrao por deciso terminativa, os

Verso de 1.04.2013
autos devero ser volvidos ao tribunal de origem para apreciar o mrito (STF, RMS
22.180/DF).
A jurisprudncia do STJ admitia a teoria da causa madura e quando reformava acrdo ou
deciso terminativa, se presentes os requisitos, apreciava, desde logo, o mrito da impetrao
ou da ao, se presentes os pressupostos do art. 515, 3, do CPC. (STJ, RMS 15877/DF).
Todavia, em "razo dos fundamentos da jurisprudncia do STF em sentido contrrio, o STJ
modificou seu entendimento e decidiu que no se aplica ao RMS a regra do CPC 515, 3, de
modo que, ao prover o RMS para afastar a carncia do mandamus, o STJ deve remeter os
autos de volta ao tribunal a quo para que, prosseguindo no julgamento, resolva o mrito da
impetrao (STJ, RMS 27.017/SP).
6. Procedimento. Prazo de 15 (quinze) dias. O processamento segue, em regra, os mesmos
ritos da apelao, sendo que o recurso interposto perante o juzo que proferiu a deciso
recorrida. Quando se trata de ROC em aes de competncia originria dos tribunais, tem
suscitado divergncias na jurisprudncia sobre qual o recurso cabvel contra a deciso que
nega seguimento ao ROC. Para uma corrente, entende-se que a deciso dever ser objeto de
agravo regimental, porque no h expressa previso legal sobre a interposio de agravo de
instrumento para o STJ. Esta tese j foi adotada pelo STJ, cuja "posio majoritria [entende]
que o agravo de instrumento do art. 544 do CPC recurso cabvel somente contra negativa de
admissibilidade de recurso especial ou recurso extraordinrio" (AgRg no Ag 1.375.862/SP).
J uma segunda corrente, sustenta a aplicao analgica do art. 544 do CPC para justificar o
cabimento do recurso de agravo de instrumento contra a deciso denegatria de
admissibilidade do ROC.
206
Por fim, uma terceira corrente sustenta que o agravo de instrumento seria o meio processual
idneo, invocando o art. 540 do CPC, o qual prev que ao ROC devem ser aplicadas
subsidiariamente as mesmas regras da apelao. E, nas apelaes, a deciso de
inadmissibilidade do recurso desafia o agravo (art. 522, parte final, do CPC).
Sobre o tema, veja interessante deciso do STJ:
PROCESSUAL CIVIL. DECISO MONOCRTICA. PROVIMENTO AO AGRAVO DE
INSTRUMENTO. SUBIDA DO RECURSO ORDINRIO. AGRAVO REGIMENTAL.
DESCABIMENTO. 1. Cuida-se de agravo regimental interposto contra deciso que
deu provimento ao agravo de instrumento, determinando a subida dos autos do
recurso ordinrio, a teor do que preceitua o art. 247 do RISTJ e artigos 522, 524 e
540 do Cdigo de Processo Civil. 2. O juzo de admissibilidade dos recursos depende
do exame de requisitos intrnsecos (cabimento, legitimao, interesse e existncia de
fato impeditivo ou extintivo do poder de recorrer) e de requisitos extrnsecos (preparo,
tempestividade e regularidade formal). 3. In casu, o preenchimento de um dos
requisitos intrnsecos - "cabimento", que se desdobra na existncia de previso legal
do recurso e sua adequao - gera dvida objetiva, qual seja, definio acerca do
recurso a ser interposto contra deciso denegatria de recurso ordinrio em
mandado de segurana. 4. Aps pesquisa jurisprudencial e doutrinria, constata-se
a existncia de trs correntes: a) agravo regimental contra a deciso do Presidente
do Tribunal que no o admitir; c) aplicao analgica do art. 544 do CPC; c)
agravo de instrumento regulado nos artigos 522 e seguintes do CPC. 5. A
jurisprudncia torrencial desta Corte entende ser incabvel a interposio agravo de
instrumento contra deciso que, no tribunal a quo, nega seguimento a recurso
ordinrio, ao argumento de que a parte prejudicada dever interpor agravo
regimental. Esse entendimento foi flexibilizado por ocasio do julgamento colegiado
dos Edcl no Ag 1.075.509/MT, no qual se passou a admitir a aplicao analgica do

Verso de 1.04.2013
artigo 544 do CPC. 6. A terceira posio admite a interposio do agravo de

instrumento disciplinado no artigo 522 do Cdigo de Processo Civil, com fulcro na
interpretao sistemtica do artigo 247 do Regimento Interno do STJ e dos artigos
539, 540 e 522 do Cdigo de Processo Civil. 7. Por tratar-se de questo
eminentemente processual no pacificada, em razo de razovel dvida objetiva
quanto ao recurso cabvel, com base no princpio do acesso justia, deve-se
admitir a interposio do presente agravo de instrumento com fundamento no artigo
522 do CPC. 8. Agravo regimental no provido. (AgRg no Ag 1340963/SC, Rel.
Ministro CASTRO MEIRA, SEGUNDA TURMA, julgado em 15/03/2011, DJe
25/03/2011)
7. Casustica.
1. A jurisprudncia deste Superior Tribunal de Justia pacfica quanto
impossibilidade de acrdo proferido em sede de habeas corpus, mandado de segurana
e recurso ordinrio servir de paradigma para fins de alegado dissdio jurisprudencial,
ainda que se trate de dissdio notrio, eis que os remdios constitucionais no guardam o
mesmo objeto/natureza e a mesma extenso material almejados no recurso especial. (AgRg
nos EREsp 1265884/RS).
RECURSO ORDINRIO. REGULARIZAO DE REPRESENTAO. ART. 13 DO CPC.
ADMISSIBILIDADE. 1. Trata-se na origem de writ que visa ao pagamento da GAAJ aos
associados do agravante, investidos em cargos da carreira de apoio s atividades jurdicas do
Distrito Federal, independentemente de estarem em exerccio na Procuradoria Geral local. O
Acrdo do Tribunal de origem denegou a Segurana. No se conheceu do respectivo
Recurso Ordinrio porquanto subscrito por advogado sem instrumento de mandato. 2.
O Recurso Ordinrio corolrio do exerccio do duplo grau de jurisdio, em aes de
competncia originria do Tribunal local, promove ampla devolutividade e no est
sujeito s restries tpicas dos apelos extraordinrios. Confiram-se, sobre o tema, os EDcl
no RMS 31.946/PA, Segunda Turma, Rel. Ministro Humberto Martins, DJe 11.11.2010. 3.
Precedentes do STJ admitem a regularizao da representao em instncias tidas por
ordinrias, conforme disposto no art. 13 do CPC... (AgRg no Ag 1423858/DF)
207
possvel ao STJ, no recurso ordinrio em mandado de segurana, conhecer de toda a matria

alegada na impetrao, independentemente de anlise pelo Tribunal de origem,
principalmente quando se tratar de matria de ordem pblica que pode ser conhecida a
qualquer tempo, porque o recurso ordinrio em mandado de segurana tem natureza
semelhante apelao, segundo as regras do CPC quanto aos requisitos de admissibilidade e
ao procedimento no tribunal recorrido. (AgRg no RMS 26.099/CE)
MEDIDA CAUTELAR. EFEITO SUSPENSIVO A RECURSO ORDINRIO. AFRONTA
SMULA 431/STJ. INOCORRNCIA. 1. possvel a concesso de medida liminar para
atribuir efeito suspensivo a recurso ordinrio - sem juzo de admissibilidade na origem quando a deciso atacada teratolgica ou manifestamente ilegal, ou quando se tratar
de deciso que esteja a contrariar smula do STJ. (AgRg na MC 17.374/MS)
Em sentido contrrio: De acordo com o entendimento desta Corte e do Pretrio Excelso,
incabvel a medida cautelar, para a concesso de efeito suspensivo a recurso ordinrio que
ainda no foi objeto do juzo de admissibilidade, por importar em supresso de instncia e
invaso da competncia do Presidente do Tribunal a quo. Aplicao da Smula n. 634 do STF.
(AgRg no AgRg na MC 17.057/RN)
"O procedimento cautelar perante o Superior Tribunal de Justia s se mostra possvel quando
encerrada a jurisdio do tribunal a quo, associado a um juzo positivo de admissibilidade,

Verso de 1.04.2013
com o fito de conferir ao recurso j interposto efeito suspensivo, uma vez verificados os
requisitos do fumus boni juris e do periculum in mora" (AgRg na MC 3.223/PR).
DIREITO PROCESSUAL CIVIL. RECURSO ORDINRIO EM MANDADO DE
SEGURANA. EXIGNCIA DE DECISO COLEGIADA. No cabvel a interposio
de recurso ordinrio em face de deciso monocrtica do relator no tribunal de origem
que julgou extinto o mandado de segurana. A hiptese de interposio do recurso
ordinrio constitucional (art. 105, II, b, da CF) clara, dirigindo-se contra os mandados de
segurana decididos em nica instncia pelos tribunais regionais federais ou pelos tribunais
dos estados, do Distrito Federal e Territrios, quando denegatria a deciso. Deciso de
"tribunal" no a monocrtica exarada por um dos desembargadores, mas acrdo de
um de seus rgos fracionrios. Embora se admita a utilizao do recurso ordinrio se o
mandado de segurana for extinto sem exame do mrito, em se tratando de deciso
monocrtica, faz-se necessria a prvia interposio de agravo regimental sob pena de
ofensa ao princpio da colegialidade. Precedente citado do STF: RMS 30.870-BA, DJe
3/9/2012. (AgRg na MC 19.774-SP).
RMS. DECADNCIA. CAUSA MADURA... Assim, por tratar-se de recurso ordinrio
em mandado de segurana, no se aplica, analogicamente, o art. 515, 3, do CPC e,
indiretamente, a teoria da causa madura. Desse modo, a Turma, por maioria, afastou a
decadncia e determinou o retorno dos autos origem, para que o tribunal a quo manifeste-se
a respeito da questo de fundo, evitando a supresso de instncia. RMS 28.099-DF, Rel.
originrio Min. Arnaldo Esteves Lima, Rel. para acrdo Min. Felix Fischer, julgado em
22/6/2010.
208
constitutiva, condenatria, mandamental e executiva.
Principais obras consultadas: Resumo do Grupo do 25 CPR; DIDIER JR., Fredie. Curso de
Direito Processual Civil, vol. 2, 4 ed., Salvador: Juspodivm, 2009. MARINONI, Luiz
Guilherme; ARENHART, Srgio Cruz. Processo de Conhecimento, Curso de Processo Civil,
vol. 2, 9 ed., So Paulo: Revista dos Tribunais, 2011. MARINONI, Luiz Guilherme. Tcnica
processual e tutela de direitos, 3 ed., So Paulo: Revista dos Tribunais, 2010.
Nota: o resumo a seguir foi elaborado a partir do trabalho anterior do grupo do 26
concurso.
Quanto s sentenas, remetemos ao Ponto 3b, j que l se faz a abordagem necessria
evitando repeties.
No que tange s tutela jurisdicionais, a viso liberal de Estado pautava-se pela limitao dos
poderes do juiz como forma de assegurar a no interveno estatal nas relaes privadas. Em
consequncia, desenvolveu-se um processo civil apegado tipicidade dos meios executivo,
segundo a qual apenas as sentenas condenatrias precisam de meios executivos para
assegurar sua autoridade.
Com efeito, Marinoni afirma que, pelo princpio da tipicidade dos meios executivos, ()
supe-se que os cidados tm o direito de saber de que forma as suas esferas jurdicas sero
invadidas quando a sentena de procedncia no for observada. (MARINONI: 2008, 238); e
pela construo de um direito de ao de conotao abstrata, autnoma em relao ao direito
material, e que, por consequncia, exigia uma uniformidade procedimental, desenvolvendo-se

Verso de 1.04.2013
a crena de que um procedimento nico (ou um pequeno nmero deles) atenderia as

diferentes situaes de direito material.
Na hiptese de violao de direito, contentava-se, o Processo Civil Liberal, com a reparao
pelo equivalente monetrio, minimizando, assim, a interveno na rbita privada (viso de
que o Estado era o maior inimigo dos direitos do homem), impedindo-se, assim, o juiz de
determinar obrigaes de fazer ou de prescrevendo comportamentos. Assim, restava apenas a
alternativa de reparao em pecnia j que a tutela especfica era igualmente inaceitvel. Luiz
Guilherme Marinoni comenta este aspecto aduzindo:
A tutela ressarcitria pelo equivalente tem relao com os valores do Estado liberal
clssico. Em um Estado preocupado com as liberdades formais e no com as necessidades
concretas do cidado, e que objetivava garantir tais liberdades fingindo no perceber as
diferentes posies sociais, nada podia ser mais adequado () Essa espcie de tutela
jurisdicional seguia a lgica de que todos os bens e direitos tinham igual valor, e que assim
no s podiam ser medidos atravs do metro da pecnia, como possuam, na expresso
monetria, a melhor forma de identificao da necessidade de proteo dos direitos. () O
CPC brasileiro, at as reformas introduzidas na ltima dcada, era estruturado com base em
tcnicas processuais que no permitiam que a ao alcanasse a tutela especfica, ao menos
de forma adequada. () a tutela especfica no encontrava tcnica processual adequada
antes do art. 84 do CDC e do art. 461 do CPC. (MARINONI: 2010b, 234-6).
No atual contexto tem-se uma ruptura com os valores liberais clssicos, ampliando-se os
poderes da magistratura, com maiores possibilidades de concesso da tutela jurisdicional
adequada ao direito material em litgio. Prosperam, com efeito, as ideias de tutela especfica,
inibitria, antecipatria, das sanes premiais etc., bem como se amplia a classificao das
aes de conhecimento, que passa a ser quinria, com a incluso de mais duas categorias. So
elas:
209
Aes mandamentais: buscam a obteno de uma sentena em que o juiz emite uma ordem,
que utilize meios indireto de coero, forando o devedor a cumpri-la pessoalmente (ex.
imposio de multa diria, sujeio a crime de desobedincia), atuando, assim, sobre a
vontade do devedor/executado. Ex.: sentenas proferidas nas aes de mandado de segurana
e de nunciao de obra nova. O poder geral de efetivao conferido ao magistrado em relao
s tutelas de obrigao de fazer/no fazer e dar coisa (arts. 461 e 461-A) o poder de atribuir a
natureza mandamental s suas decises, pois para a efetivao da tutela especfica ou a
obteno do resultado prtico equivalente, poder o juiz, de ofcio ou a requerimento,
determinar as medidas necessrias, tais como a imposio de multa por tempo de atraso,
busca e apreenso, remoo de pessoas e coisas, desfazimento de obras e impedimento de
atividade nociva, se necessrio com requisio de fora policial ( 5 do art. 461 do CPC,
aplicvel ao art. 461-A em razo do 3 deste ltimo).
Aes executivas lato sensu: espcie de ao que se caracteriza pela utilizao de meios
coercivos diretos (execuo por sub-rogao). Nas executivas lato senso h, tal como nas
condenatrias, uma autorizao para executar, mas dispensa-se a propositura de nova
demanda, com finalidade executria. exemplo a ao de despejo, em que a sentena
proferida suficiente para proceder execuo. Aps a reforma do Processo de Execuo
operada pela Lei n. 11.232/2005, tal modalidade de ao tornou-se ordinria, fazendo parte do
procedimento comum (arts. 475-I e ss., CPC), vez que a execuo torna-se, a partir de ento,
mera fase do processo de conhecimento, aproveitando-se a relao jurdico-processual j
instaurada no processo de conhecimento (sincretismo processual).
Porm, esta tendncia de juno de juzos de certificao (conhecimento) e efetivao
(execuo) num mesmo processo tem sido freada pela jurisprudncia do STJ no que se refere

Verso de 1.04.2013
execuo dos ttulos judiciais condenatrios de pagar quantia (art. 475-J, CPC) por entender
que o juiz no est autorizado a proceder ex officio execuo de sua deciso, cujo
cumprimento depende de requerimento do credor, e que a multa de 10% mencionada no caput
do referido artigo somente incide aps o prazo de 15 dias da intimao do devedor na pessoa
de seu advogado (AgRg no REsp 1159329/SC, Luiz Fux, 1 T., DJe 05/10/2010).
Espcies de tutelas
Passaremos agora a investigao das vrias formas de tutelas existentes, observando sua
relevncia em face do direito material a qual se dispe efetivamente a proteger e assegurar.
Tutela meramente declaratria
As diversas espcies de tutelas jurisdicionais guardam muita similitude na sua nomenclatura,
com relao ao da qual so parte ou at mesmo o objeto. Desta forma ao tratarmos da
tutela meramente declaratria, precisamos vislumbrar a ao meramente declaratria.
Quando se fala em ao meramente declaratria, estaremos tratando por parte do autor, da
busca por um provimento que venha a eliminar qualquer crise de incerteza que recaia sobre
qualquer relao jurdica de direito material na qual esteja ele inserido. Por exemplo, podemos
citar a ao que visa provimento declarativo sobre a existncia ou no de uma divida, de um
dever.
Assim o provimento, ou a tutela jurisdicional meramente declaratria visa extinguir da relao
jurdica de direito material a crise de incerteza a qual nela se instalou, amplamente vlida a
lio de Yarshell (1999, p. 142):
210
A tutela jurisdicional declaratria presta-se a sanar crises de certeza, prestando-se a eliminar

dvida objetiva acerca da existncia, inexistncia ou modo de ser de uma relao jurdica. O
direito a certificao - ou o direito a certeza jurdica -, embora possa ser divisado no plano
substancial, reputa-se uma decorrncia inafastvel do prprio direito de ao e da garantia de
acesso tutela jurisdicional [...].
A isto ento se presta essa espcie de tutela jurisdicional, por fim a eventuais incertezas
decorrentes das mais diversas relaes de direito material.
Tutela constitutiva
Por meio de uma ao constitutiva visa o autor modificar ou mesmo extinguir (no caso de
ao desconstitutiva) uma relao jurdica. Desta forma, a tutela jurisdicional prestada acerca
da deciso prolatada pelo juiz, ir criar uma nova situao jurdica. Por sua vez toda sentena
constitutiva no s modifica o status quo, bem como tambm declara o direito, desta forma
expe Yarshell (1999, p. 146):
[...] a tutela consubstanciada em uma sentena constitutiva contm dois elementos (ou
momentos): um de natureza declaratria [...] e outro propriamente constitutivo [...].
Sempre que constitutiva ou declaratria for a ao, de pronto a deciso de mrito prolatada
pelo juiz, efetuara a tutela jurisdicional. A prpria deciso se procedente for, assegura a
proteo eficaz do direito em proveito do autor, ou ao ru se improcedente, a exemplo a ao
de investigao de paternidade a qual, a deciso de mrito constitui a paternidade ou a afasta
de acordo com o resultado do exame de DNA. Outro exemplo a ao de adoo que em seu
trmino constitui o parentesco entre o adotante e o adotado.
Tutela condenatria

Verso de 1.04.2013
Atravs da tutela condenatria ir o juiz proferir mandamento a parte vencida, isto , a

sentena ir impor ao ru uma prestao em favor do autor. No entanto esta tutela por si s
no garante a satisfao da pretenso do autor, uma vez que esta prestao dever ser exercida
pelo ru ainda sem a presena da fora do estado, ela apenas garante ao autor titulo que lhe
confere de fato o direito satisfao de tal pretenso, para tanto ter ele que buscar atravs de
outra ao a satisfao desta pretenso.
A tutela condenatria tem por objetivo principal extinguir a violao a direito, atravs da
condenao o estado-juiz visa reconduzir as partes ao status quo anterior violao, assim
explica Andra Proto Pisani apud Yarshell (1999), a tutela de condenao tem uma dplice
funo: primeira a de eliminar os efeitos da violao j efetuada segunda, a de impedir que a
violao se consume ou que se repita.
Tutela executiva
Atravs desta forma de tutela o vencedor da ao condenatria poder como foi dito no item
anterior, efetivamente garantir sua satisfao, para isso ter ele que mais uma vez buscar
perante o estado-juiz tal provimento. De posse do titulo executivo judicial, ou mesmo sendo
ele extrajudicial como exemplos pujantes na doutrina o cheque ou mesmo o contrato, o autor
ira demonstrar a certeza da obrigao por parte do ru, solicitando ao Estado-juiz que invada a
esfera patrimonial do mesmo recrutando bens capazes de satisfazer sua pretenso.
Desta forma o prprio Estado afirma seu poder dever de Jurisdio, substituindo-se as partes
no processo visando paz social, amplamente valida a exposio efetuada por Yarshell neste
sentido (1999):
211
A tutela executiva, no resta dvida, descende da garantia geral da ao e da inafastabilidade,

tanto mais porque a atuao executiva dos direitos reconhecidos em pronunciamentos
judiciais fator de afirmao do prprio poder estatal, sendo impensvel que a condenao
pudesse vir desacompanhada dos meios de efetiva-l.
Conforme nos ensinou, a tutela executiva companheira intima da tutela condenatria desta
no se separando ou afastando.
Tutelas de urgncia
do conhecimento geral que a ao cautelar, conhecida como sendo instrumento do
instrumento, no visa tutela do direito propriamente dito, mas sim assegurar a proteo da
efetividade do prprio processo no qual se pleiteia a proteo a tal direito material. Com
relao a tal tipo de tutela trataremos de duas formas, a tutela cautelar e a tutela antecipada:
Tutela cautelar
A tutela cautelar, como j foi exposto ao se falar de tutela de urgncia, tem por escopo garantir
no a satisfao do direito material sobre qual versa o litgio, mas sim a efetividade da tutela
jurisdicional pleiteada na ao principal, da falar-se que a cautelar instrumento do
instrumento, como assevera Bedaque (2001): [...] A tutela cautelar, todavia, instrumento da
tutela jurisdicional, [...].
Como a ao principal a ao cautelar tambm exige o preenchimento de certos
requisitos; fumus boni iuris e periculum in mora, ausente uma destas condies a cautelar se
torna incabvel, [...] a ausncia de fumaa e perigo, desde que evidente, manifesta, constitui
falte de interesse. [...] (BEDAQUE, 2001).
Como a tutela cautelar visa assegurar a efetividade da tutela jurisdicional prestada na ao
principal, no pode o processo cautelar conferir ao autor mais do que seria obtido por ele no
processo a qual serve cautelar. Contudo a tutela cautelar no constitui direito por parte do

Verso de 1.04.2013
autor ao pleiteado na ao principal, isto por que naquela a tutela definitiva, nesta apenas
provisria, visa apenas assegurar a preservao do bem da vida pleiteado, ou impedir que
eventual leso ao direito torne ineficaz a tutela definitiva.
Tutela antecipada
Tambm denominada de tutela antecipatria de cognio sumria, tambm forma de tutela
de urgncia, difere da cautelar no tocante a que naquela a tutela visa efetividade da tutela
jurisdicional objeto da ao principal, j nesta a tutela pleiteada trata-se da que objeto da
ao principal.
Esta forma de tutela de urgncia tambm conhecida como tutela diferenciada, pois visa
satisfao antecipada do direito pleiteado. Desta forma o juiz poder percebendo abuso do
direito de defesa ou ainda a importncia do direito tutelado para o autor determinar a
antecipao da tutela requerida na ao principal. Contudo para tal ter de haver previso
legal, Bedaque (2001) utiliza-se como exemplo o art. 12 da Lei n. 7.347/1985.
Tutela inibitria
Esta forma de tutela tem por objetivo, proteger o direito, a pretenso antes que efetivamente
venha ser lesado ou mesmo ameaado. , portanto, forma preventiva de tutela. Faz jus a lio
de Marinoni (2000):
A tutela inibitria, configurando-se como tutela preventiva, visa a prevenir o ilcito,
culminando por apresentar-se, assim, como uma tutela anterior sua prtica, e no como uma
tutela voltada para o passado, como a tradicional tutela ressarcitria.
212
Para que efetivamente o estado venha a prestar uma tutela via processo, necessrio na
grande maioria das vezes que o direito ou a pretenso a um direito tenha sido efetivamente
lesado ou ameaado, da, portanto, que nas palavras de Marinoni (2000) citadas acima a tutela
voltada para o passado, visa ressarcir danos j causados. Nesta espcie, ao contrrio
havendo indcios de que direito ser lesado ou encontra-se em vias de ameaa poder o
detentor de tal requerer do estado sua efetiva proteo antes que ocorra o pior.
Fato que, ao credor sabendo que seu devedor est dilapidando seu patrimnio pondo em
risco seu crdito, possa pedir o arresto de bens deste, do que quando do vencimento de seu
crdito no tenha de como satisfaz-lo.
Ponto 15.a. Arguio incidental de inconstitucionalidade. Aspectos processuais das
smulas vinculantes e das smulas impeditivas de recurso.
Daniel Vila-Nova
Principais obras consultadas: (1) Resumo do Grupo 26 CPR; (2) CPC para concursos
DANIEL AMORIM ASSUMPO NEVES; (3) Curso de Processo Civil Volume I FRED DIDIER
JNIOR; e (4) Curso de Processo Civil LUIZ GUILHERME MARINONI e SRGIO CRUZ
ARENHART; e (5) Curso de Direito Constitucional PAULO GUSTAVO GONET BRANCO e
GILMAR FERREIRA MENDES.
Legislao bsica: CRFB/1988, art. 97; e CPC.
Arguio incidental de inconstitucionalidade
Noo geral: No Brasil, o controle de constitucionalidade pode ocorrer incidentalmente ou por
via direta. De forma incidental (como razo de decidir), qualquer magistrado da Repblica

Verso de 1.04.2013
pode exercer o controle de constitucionalidade das leis e dos atos normativos, sem ensejar
interveno do MP.
Evoluo: o Decreto 848/1890 previa que, na guarda e aplicao da CF e das Leis nacionais, a
magistratura interviria, sempre a pedido da parte. Posteriormente, sedimentou-se a ideia de
que o controle incidental de constitucionalidade deva ser feito de ofcio por todo magistrado.
Alm disso, havia uma tendncia de deixar-se de examinar a questo inconstitucional sempre
que houvesse outra forma de solucionar a questo. Hoje, prevalece o entendimento de que a
questo constitucional deve ser enfrentada sempre que possvel.
Caractersticas: A deciso proferida em sede de controle concreto produz consequncias
jurdicas abstratas, independentes do feito originrio. Sua caracterstica reside em ter surgido
e se desenvolvido no curso de um processo subjetivo. Nos tribunais, desde a CF de 1934, a
inconstitucionalidade dever ser declarada por voto da maioria absoluta de seus membros ou
do rgo especial (art. 97, CRFB/1988 full bench ou bancada cheia en bench ou pela
bancada). Trata-se de decorrncia da presuno de constitucionalidade das leis.
Legitimidade e competncia: Quem argui a inconstitucionalidade so as partes ou o MP, o juiz
ou quaisquer dos magistrados do rgo jurisdicional. O relator submete a arguio cmara,
turma, ou outro rgo fracionrio competente para o julgamento da causa. Se rejeitada a
alegao, prossegue o julgamento. Se o rgo fracionrio, por maioria simples, entender que
procede a arguio, remete ao pleno, nos termos do art. 97, CR/88 (CPC481). Desnecessidade
da reserva de plenrio: CPC481, p.u. Esse dispositivo manifestao do fenmeno da
abstrao dos efeitos do controle incidental (BRANCO e MENDES). O MP deve ser ouvido (art.
480 do CPC).
213
A deciso do pleno ou do rgo especial que acolher a arguio de inconstitucionalidade

irrecorrvel (salvo para minoria, representada por HUMBERTO THEODORO JNIOR), somente
cabendo recurso da deciso posteriormente proferida pelo rgo fracionrio. Nesse caso, para
fins de recurso extraordinrio, necessrio que a parte junte o acrdo plenrio ao recurso, sob
pena de no ser conhecido.
Repercusso: O rgo fracionrio fica vinculado ao entendimento fixado pelo pleno ou rgo
especial, produzindo-se um self restraint com relao ao prprio Tribunal que decidiu a
questo. Isso ocorre, inclusive, com o prprio STF, como ressaltam BRANCO e MENDES: se o
Tribunal julgar necessrio rever seu entendimento, novo procedimento imposto, na forma do
art. 97 da CRFB/1988 (BRANCO e MENDES). Manifestao do fenmeno da abstrao das
decises proferidas em sede de controle incidental de constitucionalidade: dispensa da
remessa ao rgo especial/pleno caso j tenha se pronunciado a respeito; aplicao do art. 557
do CPC (negativa de seguimento pelo relator) BRANCO e MENDES.
Aspectos processuais das smulas vinculantes e das smulas impeditivas de recurso
Natureza jurdica das smulas vinculantes: atos normativos produzidos pelo Poder Judicirio
mediante a interpretao de normas legais ou constitucionais. Para Kelsen, a funo criadora
do direito dos tribunais surge com particular evidncia quando cria smulas, normas gerais
criadas a partir de reiteradas decises. Isso significa uma descentralizao do Poder
Legislativo (MENDES). Por isso, passveis de controle pelo Congresso Nacional da
competncia normativa do Poder Judicirio, nos termos do artigo 52, V, da CF.
Normativa procedimental: Previso no art. 103-A, CRFB/1988. Qurum de aprovao: 2/3
dos ministros do STF. Pedido de Smula Vinculante deve ser feito ao STF pela via eletrnica.
Legitimao ampla: Art. 3: So legitimados a propor a edio, a reviso ou o cancelamento
de enunciado de smula vinculante: todos legitimados para ADI + o Defensor Pblico-Geral

Verso de 1.04.2013
da Unio + os Tribunais Superiores, os Tribunais de Justia de Estados ou do Distrito Federal

e Territrios, os Tribunais Regionais Federais, os Tribunais Regionais do Trabalho, os
Tribunais Regionais Eleitorais e os Tribunais Militares. admissvel a figura do amicus
curiae.
Repercusso subjetiva: Produzem efeito vinculante em relao aos demais rgos do Poder
Judicirio e administrao pblica direta e indireta, nas esferas federal, estadual e municipal.
Trata-se, tambm, de um instrumento de autodisciplina do Poder Judicirio, inclusive do STF,
que apenas poder julgar sem observ-la se o Pleno, na forma adequada, cancelar a smula.
mais um instrumento de autodisciplina do Poder Judicirio, na esteira do ensinado por
VICTOR NUNES. H sim uma vinculao formal do prprio STF. Todo e qualquer rgo est
legitimado a proceder a eventual distino ou distinguishing, sujeito a posterior controle
pelo STF.
Objeto: a validade, a interpretao e a eficcia de normas determinadas [matria
constitucional], acerca das quais haja controvrsia atual entre rgos judicirios ou entre esses
e a administrao pblica que acarrete grave insegurana jurdica e relevante multiplicao de
processos sobre questo idntica (normas constitucionais ou infraconstitucionais em face das
primeiras).
Descumprimento: Reclamao contra deciso que descumprir SV (art. 7) tanto para o caso
de descumprimento, como no de aplicao indevida ou inadequada. As S. Vinculantes
encurtaram o caminho ao Supremo, que no precisa mais ser via recurso. Para MENDES, elas
sinalizam a superao do art. 52, X, da CRFB/1988.
214
Smulas impeditivas de recurso: O art. 518, 1, do CPC, dispe que o juiz no receber o
recurso de apelao quando a sentena estiver em conformidade com smula do Superior
Tribunal de Justia ou do Supremo Tribunal Federal. Visa a prestigiar as smulas do STF e
do STJ, bem como a proporcionar economia processual.
- Segundo NELSON NERY, h inconstitucionalidade nesse dispositivo, salvo se
interpretada a norma como referente apenas s smulas vinculantes do STF (posio
minoritria). A norma do art. 518, 1 do CPC somente se aplica apelao, apesar
de praticamente repetir o disposto no art. 557 do CPC (aplicvel aos recursos em geral
relator, monocraticamente, nega seguimento ao recurso que ataca deciso em
conformidade com a smula da Corte).
- Para a posio majoritria da doutrina, tem-se hiptese de no- incidncia em alguns
casos especiais. Ou seja, o recurso dever ser conhecido, caso: i) o inconformismo
fundar-se na alegao de que a smula que no se aplica hiptese (ASSUMPO
NEVES); ii) se a tese sumulada no for o fundamento principal da deciso (MARINONI e
ARENHART, 2010); iii) se a smula estiver superada; e iv) se a smula disser respeito
apenas a um captulo da sentena, quanto aos outros o recurso dever ser admitido.
Ponto 15.b. Ao rescisria. Ao declaratria de inexistncia de ato processual. Querela
nulitatis.
Daniel Vila-Nova
DANIEL AMORIM ASSUMPO NEVES; (3) Curso de Processo Civil Volume I FRED DIDIER
JNIOR; e (4) Curso de Processo Civil LUIZ GUILHERME MARINONI e SRGIO CRUZ
ARENHART.
Legislao bsica: CPC, arts. 485 a 495.

Verso de 1.04.2013
Ao rescisria
Conceito: Ao autnoma de impugnao, de natureza constitutiva negativa, que visa a
desconstituir a coisa julgada material (ASSUMPO).
Objeto da ao: Juzo rescindendo (iudicium rescindens) e juzo rescisrio (iudicium
rescissorium). Das decises de mrito, cabvel ao rescisria, nas hipteses do art. 485 do
CPC (rol taxativo). S se rescinde a deciso existente, mas invlida. A sentena inexistente
no faz coisa julgada e no , pois, rescindvel. Para que a sentena de mrito proferida pelo
juiz no processo civil adquira autoridade de coisa julgada, necessria a presena dos
pressupostos processuais de existncia (jurisdio do juiz, petio inicial, capacidade
postulatria e, para alguns, a citao do ru). Abrange no apenas a sentena, mas toda
deciso, incluindo interlocutria, que julga o mrito do pedido (= Exemplo: excluso liminar
de um litisconsorte). Deve haver pronunciamento de mrito, mas a deciso pode ser
rescindida por questes processuais. Alguns autores (como o caso de BERNARDO
PIMENTEL), defendem a possibilidade de ao rescisria no caso do art. 267, V, do CPC, em
razo da proibio de repropositura da ao (coisa julgada formal que impede a repropositura
da ao).
Ao rescisria em processos nos quais foram interpostos recursos: se houver interposio de
recursos, somente rescindvel acrdo que conhece do recurso e se pronuncia sobre o
meritum causae.
Aspectos processuais: cabvel rescisria de rescisria. Desnecessrio prequestionamento.
TST, quem mais julga rescisria, no admite a supervenincia do interesse de agir se a coisa
julgada for formada de maneira superveniente. A legitimidade para propor ao rescisria est
prevista no art. 487 do CPC. O litisconsrcio passivo necessrio; mas o ativo, facultativo.
O depsito de 5% (cinco por cento) do valor da causa no se aplica Fazenda Pblica, nem
tampouco ao MP, bem como aos com justia gratuita.
- Peculiaridades: i) prazo para contestao: 15 a 30 dias. Aplicam-se os arts. 188 e 191
do CPC 188 e 191. No se aplicam efeitos CPC 319 (interesse pblico manifesto na
CJ). ii) Admite-se reconveno em ao rescisria? cabvel se o objeto da
reconveno for, tambm, de rescindir a mesma sentena ou acrdo. TST no admite
tutela antecipada na rescisria, mas apenas provimento de natureza cautelar
(considerada a fungibilidade).
Prazo da ao rescisria: o prazo decadencial de 2 (dois) anos inicia seu curso a partir do
trnsito em julgado da deciso proferida no ltimo recurso (Smula 401/STJ).
- Ateno: para o STJ (EDcl no AgRg nos EAg 1.218.222/MA, Corte Especial, DJe
15/02/2012), o dies a quo o Trnsito em julgado da deciso proferida sobre o ltimo
recurso interposto, ainda que discuta apenas a coisa julgada progressiva (admitida pelo
TST, no admitida pelo STJ). Se os captulos da deciso transitam em julgado em
momentos distintos, em razo de recurso parcial, o prazo decadencial de dois anos
dever ser contado a partir do trnsito em julgado de cada deciso. No h, para o STJ,
trnsito em julgado parcial, razo pela qual o prazo decadencial tem incio somente
aps transitarem em julgado todos os captulos da deciso (MARINONI e ARENHART).
Ao declaratria de inexistncia de ato processual
Previso Legislativa: CPC, art. 486.
Conceito: Trata-se de ao anulatria de atos processuais praticados pelas partes (no os
praticados pelos juzes ou servidores) e das sentenas judiciais meramente homologatrias dos
atos dispositivos das partes. anulvel, e no rescindvel, a sentena proferida em
procedimento de jurisdio voluntria, por nele no se operar a coisa julgada material. Mas h
quem defenda o cabimento da rescisria.
215

Verso de 1.04.2013
Observao 1: Provimento jurisdicional que acolhe renncia sentena de mrito,

portanto, rescindvel.
Observao 2: confisso se o processo em que foi feita confisso no transitou em
julgado, caber anulatria; se j transitou, cabvel rescisria caso seja a confisso
fundamento exclusivo da deciso.
Observao 3: Nessa ao ser adotado o rito comum, sem ressalvas.
Observao 4: O STJ tem admitido ao popular anulatria como meio adequado para
anular acordo homologado com prejuzo ao interesse pblico.
Querela nullitatis
Conceito e noes gerais: Meio de impugnao da deciso judicial (ou ao de nulidade da
sentena - minoria). Pode ser manejada mesmo aps o prazo da ao rescisria.
Objeto: Tem por objeto a deciso proferida em desfavor do ru, em processo que correu sua
revelia, quer porque no fora citado, quer porque o fora de maneira defeituosa (deciso com
vcios transrescisrios). H doutrinadores que consideram que a citao pressuposto de
existncia do processo, razo pela qual a querela nullitatis equiparada a uma ao
declaratria de inexistncia. Mas h crticas com relao a essa postura, pois os atos existem,
tanto assim que devem ser afastados via ao, e tambm porque pode ocorrer convalidao.
- Para maioria da doutrina (incluindo DIDIER JNIOR; MARINONI e ARENHART), a
citao pressuposto processual de validade e no propriamente de existncia do
processo. A ausncia de citao, seria, assim, vcio transrescisrio. Nessa hiptese, a
sentena seria impugnvel pelo ru no citado a qualquer tempo por meio de querela
nullitatis. Comparecendo o ru apenas para argir a nulidade e sendo esta decretada,
considerar-se- feita a citao na data em que ele ou seu procurador for intimado da
deciso (acerca de tal irregularidade). Far-se- a citao pessoalmente ao ru, ao seu
representante legal ou ao procurador legalmente autorizado. H hipteses legais de
citao diretamente na pessoa do advogado (em especial, no caso dos seguintes
incidentes processuais: oposio, reconveno, embargos execuo, liquidao de
sentena, embargos de terceiros).
216
Competncia: A querela nullitatis tem hiptese de cabimento restrito e ajuizada perante o

juzo que proferiu a deciso, e no necessariamente no tribunal, porque no se busca
estritamente desconstituir uma deciso, mas sim de declarao de sua ineficcia. A querela
nullitatis est prevista, a ttulo de exemplo, nos arts. 475-L, I e art. 741, I do CPC (mas, ainda
nesses casos, pode ser manejada por ao autnoma).
Ru no citado: No caso de o prejudicado ou revel apresentar impugnao, sendo anulado o
processo, desnecessria nova citao, porque j ingressou no feito voluntariamente. Ainda que
no tenha ocorrido a citao, se o executado, citado comparecer e no apontar o vcio, ter-se-
por sanado, pela ocorrncia da precluso, fato no explicado satisfatoriamente pela doutrina
da Escola Processualista Paulista (ADA PELLEGRINI, CNDIDO RANGEL DINAMARCO etc), que
considera a citao como pressuposto de existncia.
- Para reconhecer esse defeito, MARINONI, minoritariamente, defende ser possvel a
utilizao de impugnao (CPC, art. 475, L, I ou art. 741, I) ou da ao do art. 486 do
CPC, que seria ao declaratria de inexistncia de ato processual.
- Em sentido contrrio, registre-se o entendimento do TST, para quem a interposio
de recurso inadmissvel no difere a ocorrncia do trnsito em julgado, salvo no caso
de dvida razovel (ROAR-231/2006-000-15-00, Rel. Min. BARROS LEVENHAGEN,
DEJT de 13/6/2009).

Verso de 1.04.2013
Ponto 15.c. Execuo por quantia certa contra devedor insolvente. Ao monitria.
Daniel Vila-Nova
DANIEL AMORIM ASSUMPO NEVES; e (3) Curso de Processo Civil LUIZ GUILHERME
MARINONI e SRGIO CRUZ ARENHART.
Legislao bsica: CPC, arts. 748 a 753; e arts. 1102-A; 1.102-B e 1.102-C; Lei 11.105/2005.
Execuo contra devedor insolvente
Conceito e noes gerais: Execuo o instrumento jurisdicional exclusivo para a veiculao
de todas as pretenses executivas, destinadas satisfao de obrigaes certas, lquidas e
exigveis (OVDIO A. BAPTISTA DA SILVA, Curso de Processo Civil). O instituto da execuo
contra devedor insolvente tem pouca utilizao prtica.
Legitimidade passiva: aplicvel ao devedor em estado de insolvncia: quando suas dvidas so
maiores que seu patrimnio (definio de insolvncia real). Importa apenas para o devedor
civil. Para o devedor empresrio/sociedade empresria, aplica-se, em geral, a Lei
11.101/2005. O pressuposto /material-subjetivo para aplicao da Lei de Recuperao de
empresas a qualidade de empresrio do devedor. Para os demais devedores insolventes,
aplica-se o CPC. H um necessrio dilogo de fontes entre o diploma processual e a Lei
empresarial.
217
Legitimidade ativa: A declarao pode ser requerida por qualquer credor quirografrio ou com
garantia real (no caso de a garantia ser insuficiente), pelo prprio devedor ou pelo
inventariante. Em princpio, o MP no tem legitimidade para formular pedido de declarao
de insolvncia civil, mas segundo NERY, dever ser intimado como fiscal da lei (NEVES e
MARINONI). Em sentido contrrio, DINAMARCO.
Efeitos da declarao de insolvncia: a insolvncia declarada judicialmente, acarretando as
seguintes consequncias: a) vencimento antecipado das dvidas; b) arrecadao dos bens; c)
instaurao de execuo concursal de credores.
Diferenas entre insolvncia civil e falncia: a autofalncia um dever; o procedimento de
insolvncia civil facultativo; a sentena na insolvncia civil no estipula um termo legal de
quebra com efeitos retroativos. Na insolvncia civil no h classificao de crditos. Mas para
MARINONI devem ser respeitadas as preferncias legais direitos reais e privilgios, podendo
ser invocado o art. 83 da LRF.
Concurso universal: O juzo de insolvncia, como juzo universal, produz vis atractiva.
Observa Marinoni que no existe mais habilitao automtica. Os credores individuais,
mesmo aps a remessa dos autos ao juzo universal, devem requerer sua habilitao. No caso
de no juzo individual j estiver designada data para praa ou leilo, este dever ser realizado
e o produto da arrematao destinado ao concurso universal.
Ao monitria
Conceito e aspectos gerais: instrumento processual colocado disposio do credor de
quantia certa, de coisa fungvel ou de coisa mvel determinada, com crdito comprovado por
qualquer documento escrito sem eficcia de ttulo executivo, para que possa requerer ao juiz a
expedio de mandado de pagamento ou de entrega de coisa para satisfao de seu direito
(NELSON NERY). A ao monitria est prevista entre os procedimentos especiais de
jurisdio contenciosa (art. 1.102-A a 1.102-C). Oportunidade de um credor portando prova
literal do seu crdito, porm destituda de eficcia executiva manejar via processual mais

Verso de 1.04.2013
clere que o processo de conhecimento, com o intuito de obter um ttulo executivo. Trata-se
de tutela jurdica diferenciada, com cognio sumria e contraditrio diferido (NEVES).
Observa Marinoni que o legislador inverteu o nus da prova a respeito da discusso da
existncia ou inexistncia do direito, desestimulando defesas infundadas e permitindo presteza
na tutela jurisdicional.
Caractersticas: (i) cognio sumria (de que pode decorrer o mandado monitrio); (ii)
contraditrio diferido (ante a possibilidade de provimento sem a oitiva do ru). O uso da via
facultativa ao credor diferentemente da via executiva.
Admissibilidade: prova escrita sem eficcia de ttulo executivo. Influncia do direito
processual italiano, adotando o procedimento monitrio documental, e no puro (o qual se
contenta com a mera alegao do credor). Objetivo: (i) entrega de dinheiro, (ii) entrega de
coisa fungvel, (iii) entrega de bem mvel. No abrange: obrigao de fazer, no fazer e
entrega de coisa imvel. Grande utilidade para ex-ttulos executivos, como o cheque
prescrito (Smula 299/STJ); para quase ttulos executivos, como o contrato se assinatura de
duas testemunhas, duplicata sem aceite, contrato de abertura e crdito em conta-corrente
acompanhado do demonstrativo de dbito (Smula 247/STJ).
Monitria e Fazenda Pblica: cabvel ao monitria contra a Fazenda Pblica (Smula
339/STJ). Precedentes do STJ apontam que, aps a expedio do mandado monitrio,
havendo ou no embargos monitrios da Fazenda, forma-se o ttulo e instaura-se a execuo
(art. 730, CPC). No entanto, isto no significa para o STJ que a Fazenda no possa
cumprir a obrigao espontaneamente. Pode (e deve) ela, em vez de oferecer embargos, pagar
o montante, caso haja previso oramentria para tanto (e.g. dvida de um contrato). Assim,
reconhecendo a dvida, deve a Fazenda Pblica, tambm, efetuar espontaneamente o
pagamento, sob pena de no se beneficiar da iseno de custas e honorrios. H julgado
dizendo que o prazo para a FP embargar quadruplicado.
218
Incapaz como ru na ao monitria: polmica se o incapaz pode ser ru na ao monitria.

Minoria da doutrina entende que sim, desde que esteja representao (DINAMARCO). Maioria
entende que no, por se tratar de direito indisponvel a cujo respeito no se opera efeito
material da revelia (art. 320, II, CPC) no sendo possvel a formao de pleno direito de
um ttulo executivo. A necessria atuao do MP nas aes de incapazes desvirtuaria o
objetivo da monitria. No se trata de uma questo de ilegitimidade passiva, mas de falta de
interesse de agir (inadequao da via).
Procedimento: Na inicial deve haver descrio dos fatos referentes dvida. O juiz analisa
pressupostos processuais e condies da ao. No mrito monitrio, analisa a verossimilhana
das alegaes para, sendo caso, expedir o mandado monitrio. H uma anlise, mesmo que
sumria, do direito alegado (ao contrrio da execuo).
Decreto injuntivo ou mandado monitrio: a doutrina diverge sobre sua natureza: despacho,
deciso interlocutria ou sentena. Em todo caso, ele tem dupla funo: citar o ru e ordenar o
pagamento ou entrega da coisa. REsp 712.575-DF: a deciso que converte o mandado em
ttulo executivo judicial tem natureza de sentena de mrito; a prpria deciso que tem
natureza de ttulo executivo, e no o documento juntado inicial. Apenas se reconhece que
devida a obrigao nele subscrita, na forma apresentada. Expede-se o mandado monitrio,
com prazo de 15 dias para o ru apresentar embargos monitrios. No se trata de processo
executivo: possvel por edital (Smula 282/STJ). O ru pode: a) pagar/entregar ficando
isento de custas e honorrios; b) omitir-se convertendo-se de pleno direito o mandado
monitrio em ttulo executivo judicial; e c) manejar embargos monitrios que suspendem a
eficcia do mandado monitrio. Formado o ttulo judicial, inicia-se o cumprimento de
sentena (475-J ou 461-A, CPC, conforme seja obrigao de pagar ou de entregar).

Verso de 1.04.2013
Natureza dos embargos monitrios: maioria da doutrina entende ser uma ao. H julgado da
2 Seo do STJ dizendo que uma contestao, o que tornaria ordinrio o rito, admitindo,
assim, a reconveno (Smula 292/STJ).
constitutiva, condenatria, mandamental e executiva.
Principais obras consultadas: Resumo do Grupo do 25 CPR; DIDIER JR., Fredie. Curso de
Direito Processual Civil, vol. 2, 4 ed., Salvador: Juspodivm, 2009. MARINONI, Luiz
Guilherme; ARENHART, Srgio Cruz. Processo de Conhecimento, Curso de Processo Civil,
vol. 2, 9 ed., So Paulo: Revista dos Tribunais, 2011. MARINONI, Luiz Guilherme. Tcnica
processual e tutela de direitos, 3 ed., So Paulo: Revista dos Tribunais, 2010.
Quanto s sentenas, remetemos ao ponto 3b, j que l se faz a abordagem necessria
evitando repeties.
No que tange s tutela jurisdicionais, a viso liberal de Estado pautava-se pela limitao dos
poderes do juiz como forma de assegurar a no interveno estatal nas relaes privadas. Em
consequncia, desenvolveu-se um processo civil apegado tipicidade dos meios executivo,
segundo a qual apenas as sentenas condenatrias precisam de meios executivos para
assegurar sua autoridade.
Com efeito, Marinoni afirma que, pelo princpio da tipicidade dos meios executivos, ()
supe-se que os cidados tm o direito de saber de que forma as suas esferas jurdicas sero
invadidas quando a sentena de procedncia no for observada. (MARINONI: 2008, 238); e
pela construo de um direito de ao de conotao abstrata, autnoma em relao ao direito
material, e que, por consequncia, exigia uma uniformidade procedimental, desenvolvendo-se
a crena de que um procedimento nico (ou um pequeno nmero deles) atenderia as
diferentes situaes de direito material.
Na hiptese de violao de direito, contentava-se, o Processo Civil Liberal, com a reparao
pelo equivalente monetrio, minimizando, assim, a interveno na rbita privada (viso de
que o Estado era o maior inimigo dos direitos do homem), impedindo-se, assim, o juiz de
determinar obrigaes de fazer ou de prescrevendo comportamentos. Assim, restava apenas a
alternativa de reparao em pecnia j que a tutela especfica era igualmente inaceitvel. Luiz
Guilherme Marinoni comenta este aspecto aduzindo:
A tutela ressarcitria pelo equivalente tem relao com os valores do Estado liberal
clssico. Em um Estado preocupado com as liberdades formais e no com as necessidades
concretas do cidado, e que objetivava garantir tais liberdades fingindo no perceber as
diferentes posies sociais, nada podia ser mais adequado () Essa espcie de tutela
jurisdicional seguia a lgica de que todos os bens e direitos tinham igual valor, e que assim
no s podiam ser medidos atravs do metro da pecnia, como possuam, na expresso
monetria, a melhor forma de identificao da necessidade de proteo dos direitos. () O
CPC brasileiro, at as reformas introduzidas na ltima dcada, era estruturado com base em
tcnicas processuais que no permitiam que a ao alcanasse a tutela especfica, ao menos
219

Verso de 1.04.2013
de forma adequada. () a tutela especfica no encontrava tcnica processual adequada

antes do art. 84 do CDC e do art. 461 do CPC. (MARINONI: 2010b, 234-6).
No atual contexto tem-se uma ruptura com os valores liberais clssicos, ampliando-se os
poderes da magistratura, com maiores possibilidades de concesso da tutela jurisdicional
adequada ao direito material em litgio. Prosperam, com efeito, as ideias de tutela especfica,
inibitria, antecipatria, das sanes premiais etc., bem como se amplia a classificao das
aes de conhecimento, que passa a ser quinria, com a incluso de mais duas categorias. So
elas:
Aes mandamentais: buscam a obteno de uma sentena em que o juiz emite uma ordem,
que utilize meios indireto de coero, forando o devedor a cumpri-la pessoalmente (ex.
imposio de multa diria, sujeio a crime de desobedincia), atuando, assim, sobre a
vontade do devedor/executado. Ex.: sentenas proferidas nas aes de mandado de segurana
e de nunciao de obra nova. O poder geral de efetivao conferido ao magistrado em relao
s tutelas de obrigao de fazer/no fazer e dar coisa (arts. 461 e 461-A) o poder de atribuir a
natureza mandamental s suas decises, pois para a efetivao da tutela especfica ou a
obteno do resultado prtico equivalente, poder o juiz, de ofcio ou a requerimento,
determinar as medidas necessrias, tais como a imposio de multa por tempo de atraso,
busca e apreenso, remoo de pessoas e coisas, desfazimento de obras e impedimento de
atividade nociva, se necessrio com requisio de fora policial ( 5 do art. 461 do CPC,
aplicvel ao art. 461-A em razo do 3 deste ltimo).
Aes executivas lato sensu: espcie de ao que se caracteriza pela utilizao de meios
coercivos diretos (execuo por sub-rogao). Nas executivas lato senso h, tal como nas
condenatrias, uma autorizao para executar, mas dispensa-se a propositura de nova
demanda, com finalidade executria. exemplo a ao de despejo, em que a sentena
proferida suficiente para proceder execuo. Aps a reforma do Processo de Execuo
operada pela Lei n. 11.232/2005, tal modalidade de ao tornou-se ordinria, fazendo parte do
procedimento comum (arts. 475-I e ss., CPC), vez que a execuo torna-se, a partir de ento,
mera fase do processo de conhecimento, aproveitando-se a relao jurdico-processual j
instaurada no processo de conhecimento (sincretismo processual).
Porm, esta tendncia de juno de juzos de certificao (conhecimento) e efetivao
(execuo) num mesmo processo tem sido freada pela jurisprudncia do STJ no que se refere
execuo dos ttulos judiciais condenatrios de pagar quantia (art. 475-J, CPC) por entender
que o juiz no est autorizado a proceder ex officio execuo de sua deciso, cujo
cumprimento depende de requerimento do credor, e que a multa de 10% mencionada no caput
do referido artigo somente incide aps o prazo de 15 dias da intimao do devedor na pessoa
de seu advogado (AgRg no REsp 1159329/SC, Luiz Fux, 1 T., DJe 05/10/2010).
Espcies de tutelas
Passaremos agora a investigao das vrias formas de tutelas existentes, observando sua
relevncia em face do direito material a qual se dispe efetivamente a proteger e assegurar.
Tutela meramente declaratria
As diversas espcies de tutelas jurisdicionais guardam muita similitude na sua nomenclatura,
com relao ao da qual so parte ou at mesmo o objeto. Desta forma ao tratarmos da
tutela meramente declaratria, precisamos vislumbrar a ao meramente declaratria.
220

Verso de 1.04.2013
Quando se fala em ao meramente declaratria, estaremos tratando por parte do autor, da

busca por um provimento que venha a eliminar qualquer crise de incerteza que recaia sobre
qualquer relao jurdica de direito material na qual esteja ele inserido. Por exemplo, podemos
citar a ao que visa provimento declarativo sobre a existncia ou no de uma divida, de um
dever.
Assim o provimento, ou a tutela jurisdicional meramente declaratria visa extinguir da relao
jurdica de direito material a crise de incerteza a qual nela se instalou, amplamente vlida a
lio de Yarshell (1999, p. 142):
A tutela jurisdicional declaratria presta-se a sanar crises de certeza, prestando-se a eliminar
dvida objetiva acerca da existncia, inexistncia ou modo de ser de uma relao jurdica. O
direito a certificao - ou o direito a certeza jurdica -, embora possa ser divisado no plano
substancial, reputa-se uma decorrncia inafastvel do prprio direito de ao e da garantia de
acesso tutela jurisdicional [...].
A isto ento se presta essa espcie de tutela jurisdicional, por fim a eventuais incertezas
decorrentes das mais diversas relaes de direito material.
Tutela constitutiva
Por meio de uma ao constitutiva visa o autor modificar ou mesmo extinguir (no caso de
ao desconstitutiva) uma relao jurdica. Desta forma, a tutela jurisdicional prestada acerca
da deciso prolatada pelo juiz, ir criar uma nova situao jurdica. Por sua vez toda sentena
constitutiva no s modifica o status quo, bem como tambm declara o direito, desta forma
expe Yarshell (1999, p. 146):
[...] a tutela consubstanciada em uma sentena constitutiva contm dois elementos (ou
momentos): um de natureza declaratria [...] e outro propriamente constitutivo [...].
Sempre que constitutiva ou declaratria for a ao, de pronto a deciso de mrito prolatada
pelo juiz, efetuara a tutela jurisdicional. A prpria deciso se procedente for, assegura a
proteo eficaz do direito em proveito do autor, ou ao ru se improcedente, a exemplo a ao
de investigao de paternidade a qual, a deciso de mrito constitui a paternidade ou a afasta
de acordo com o resultado do exame de DNA. Outro exemplo a ao de adoo que em seu
trmino constitui o parentesco entre o adotante e o adotado.
Tutela condenatria
Atravs da tutela condenatria ir o juiz proferir mandamento a parte vencida, isto , a
sentena ir impor ao ru uma prestao em favor do autor. No entanto esta tutela por si s
no garante a satisfao da pretenso do autor, uma vez que esta prestao dever ser exercida
pelo ru ainda sem a presena da fora do estado, ela apenas garante ao autor titulo que lhe
confere de fato o direito satisfao de tal pretenso, para tanto ter ele que buscar atravs de
outra ao a satisfao desta pretenso.
A tutela condenatria tem por objetivo principal extinguir a violao a direito, atravs da
condenao o estado-juiz visa reconduzir as partes ao status quo anterior violao, assim
explica Andra Proto Pisani apud Yarshell (1999), a tutela de condenao tem uma dplice
funo: primeira a de eliminar os efeitos da violao j efetuada segunda, a de impedir que a
violao se consume ou que se repita.
Tutela executiva
221

Verso de 1.04.2013
Atravs desta forma de tutela o vencedor da ao condenatria poder como foi dito no item
anterior, efetivamente garantir sua satisfao, para isso ter ele que mais uma vez buscar
perante o estado-juiz tal provimento. De posse do titulo executivo judicial, ou mesmo sendo
ele extrajudicial como exemplos pujantes na doutrina o cheque ou mesmo o contrato, o autor
ira demonstrar a certeza da obrigao por parte do ru, solicitando ao Estado-juiz que invada a
esfera patrimonial do mesmo recrutando bens capazes de satisfazer sua pretenso.
Desta forma o prprio Estado afirma seu poder dever de Jurisdio, substituindo-se as partes
no processo visando paz social, amplamente valida a exposio efetuada por Yarshell neste
sentido (1999):
A tutela executiva, no resta dvida, descende da garantia geral da ao e da inafastabilidade,
tanto mais porque a atuao executiva dos direitos reconhecidos em pronunciamentos
judiciais fator de afirmao do prprio poder estatal, sendo impensvel que a condenao
pudesse vir desacompanhada dos meios de efetiva-l.
Conforme nos ensinou, a tutela executiva companheira intima da tutela condenatria desta
no se separando ou afastando.
Tutelas de urgncia
do conhecimento geral que a ao cautelar, conhecida como sendo instrumento do
instrumento, no visa tutela do direito propriamente dito, mas sim assegurar a proteo da
efetividade do prprio processo no qual se pleiteia a proteo a tal direito material. Com
relao a tal tipo de tutela trataremos de duas formas, a tutela cautelar e a tutela antecipada:
Tutela cautelar
A tutela cautelar, como j foi exposto ao se falar de tutela de urgncia, tem por escopo garantir
no a satisfao do direito material sobre qual versa o litgio, mas sim a efetividade da tutela
jurisdicional pleiteada na ao principal, da falar-se que a cautelar instrumento do
instrumento, como assevera Bedaque (2001): [...] A tutela cautelar, todavia, instrumento da
tutela jurisdicional, [...].
Como a ao principal a ao cautelar tambm exige o preenchimento de certos
requisitos; fumus boni iuris e periculum in mora, ausente uma destas condies a cautelar se
torna incabvel, [...] a ausncia de fumaa e perigo, desde que evidente, manifesta, constitui
falte de interesse. [...] (BEDAQUE, 2001).
Como a tutela cautelar visa assegurar a efetividade da tutela jurisdicional prestada na ao
principal, no pode o processo cautelar conferir ao autor mais do que seria obtido por ele no
processo a qual serve cautelar. Contudo a tutela cautelar no constitui direito por parte do
autor ao pleiteado na ao principal, isto por que naquela a tutela definitiva, nesta apenas
provisria, visa apenas assegurar a preservao do bem da vida pleiteado, ou impedir que
eventual leso ao direito torne ineficaz a tutela definitiva.
Tutela antecipada
Tambm denominada de tutela antecipatria de cognio sumria, tambm forma de tutela
de urgncia, difere da cautelar no tocante a que naquela a tutela visa efetividade da tutela
jurisdicional objeto da ao principal, j nesta a tutela pleiteada trata-se da que objeto da
ao principal.
Esta forma de tutela de urgncia tambm conhecida como tutela diferenciada, pois visa
satisfao antecipada do direito pleiteado. Desta forma o juiz poder percebendo abuso do
222

Verso de 1.04.2013
direito de defesa ou ainda a importncia do direito tutelado para o autor determinar a

antecipao da tutela requerida na ao principal. Contudo para tal ter de haver previso
legal, Bedaque (2001) utiliza-se como exemplo o art. 12 da Lei n. 7.347/1985.
Tutela inibitria
Esta forma de tutela tem por objetivo, proteger o direito, a pretenso antes que efetivamente
venha ser lesado ou mesmo ameaado. , portanto, forma preventiva de tutela. Faz jus a lio
de Marinoni (2000):
A tutela inibitria, configurando-se como tutela preventiva, visa a prevenir o ilcito,
culminando por apresentar-se, assim, como uma tutela anterior sua prtica, e no como uma
tutela voltada para o passado, como a tradicional tutela ressarcitria.
Para que efetivamente o estado venha a prestar uma tutela via processo, necessrio na
grande maioria das vezes que o direito ou a pretenso a um direito tenha sido efetivamente
lesado ou ameaado, da, portanto, que nas palavras de Marinoni (2000) citadas acima a tutela
voltada para o passado, visa ressarcir danos j causados. Nesta espcie, ao contrrio
havendo indcios de que direito ser lesado ou encontra-se em vias de ameaa poder o
detentor de tal requerer do estado sua efetiva proteo antes que ocorra o pior.
Fato que, ao credor sabendo que seu devedor est dilapidando seu patrimnio pondo em
risco seu crdito, possa pedir o arresto de bens deste, do que quando do vencimento de seu
crdito no tenha de como satisfaz-lo.
Ponto 16.b. Julgamento conforme o estado do processo. Tutela da parte incontroversa da
demanda.
223

Principais obras consultadas: Resumo para o 25 concurso. ASSUMPO, Daniel. Manual
de Direito Processual Civil, 2011. MARINONI. Luiz Guilherme e ARENHART, Srgio Cruz.
CMARA, Alexandre Freitas. Lies de Direito Processual Civil, 2008 Juris.
Legislao bsica: art. 329 e seguintes do CPC; art. 273, 6 e art. 267 e 269.
Julgamento conforme o estado do processo: Sendo possvel dividir o processo em quatro
fases, aps a fase postulatria, tem-se a fase de saneamento, seguida da fase instrutria e
finalmente a decisria. No sendo necessria a produo da prova, no haver a fase
probatria, passando-se da fase de saneamento decisria.
Com efeito, na fase de saneamento que ultrapassadas as providncias preliminares ou no
havendo necessidade delas (as quais no so obrigatrias), o juiz proferir uma deciso, que
pode ser interlocutria ou sentencial. Em consequncia, abrem-se quatro caminhos possveis
ao juiz, sendo que em trs deles o processo ser extinto por sentena e em outro a deciso ter
natureza saneadora, com o prosseguimento da demanda e o ingresso na fase probatria. Tratase da fase do julgamento conforme o estado do processo.
Segundo JOS CARLOS BARBOSA MOREIRA, a expresso julgamento conforme o
estado do processo polimrfica em razo dos possveis e diversos contedos que a deciso
pode contemplar, a saber:
- Extino do processo sem resoluo do mrito - art. 329 c/c art. 267;
- Extino do processo com a resoluo do mrito, fundada no art. 269, II a V, do CPC;

Verso de 1.04.2013
- Julgamento antecipado da lide (art. 330) trata-se de deciso de mrito fundada em

cognio exauriente. Hipteses: I - quando a questo unicamente de direito ou, sendo de
direito e de fato, no houver necessidade de produzir prova em audincia; II quando
aplicvel a confisso ficta como efeito da revelia.
Ainda na fase saneadora, a marcao de audincia preliminar (art. 331) causa que versar
sobre direitos que admitam transao possui o trplice escopo (no correto, portanto, falar
em audincia de conciliao): tentativa de conciliao; fixao dos Pontos controvertidos; e
organizao da atividade instrutria. A despeito da literalidade do cdigo, prevalece que
possvel marcar audincia preliminar, mesmo sendo caso de julgamento antecipado.
No sendo caso de audincia preliminar (hiptese em que o direito no admite transao ou
esta improvvel), juiz profere a deciso de saneamento (despacho saneador) e determina a
realizao de audincia de instruo. Contedo o juiz dever analisar presena das condies
da ao e dos pressupostos processuais, declarar saneado o feito, fixar Pontos controvertidos e
delimitar a atividade probatria (apreciar os requerimentos de produo de provas). O
despacho saneador deciso interlocutria e no saneia, mas sim declara saneado. Equivale
deciso proferida quando frustrada a conciliao. deciso complexa e uma das mais
importantes interlocutrias do processo. deciso dotada de eficcia preclusiva, com exceo
da anlise de questes de ordem pblica.
A questo mais relevante acerca da deciso Declaratria de saneamento do processo
(Despacho Saneador) a de sua eficcia preclusiva, havendo 4 (quatro) correntes a respeito:
224
1 Corrente: O despacho saneador gera precluso apenas para as partes, no havendo

precluso para o Juiz, em qualquer matria (Srgio Bermudes);
2 Corrente: Afirma que h precluso para as partes e para o Juiz (Lauria Tucci);
3 Corrente: H precluso para as partes e para o Juiz nas questes que efetivamente
foram decididas. Quanto s questes que poderiam ter sido decididas no Despacho
Saneador, mas no o foram, h precluso para as partes, bem como para o Juiz, salvo
nas matrias em que o Juiz pode conhecer de Ofcio (Barbosa Moreira, Nery Jr. e
maioria da doutrina);
4 Corrente: No h precluso nas matrias elencadas no 3 do art. 267 do CPC, ainda
que tenham sido apreciadas no Despacho saneador. (Alexandre Cmara e Figueiredo
Teixeira).
Importante se faz o magistrado comunicar s partes a inteno de abreviar o procedimento,
julgando antecipadamente a lide. Essa intimao prvia importante porque evita uma
deciso surpresa, que abruptamente encerre o procedimento e se a parte no concordar com
essa deciso, deve interpor agravo.
No se permite que o magistrado, no julgamento antecipado da lide, conclua pela
improcedncia, sob o fundamento de que o autor no provou o alegado, eis que se o
magistrado decide pelo julgamento antecipado porque entende provados os fatos alegados.
Tutela da parte incontroversa da demanda: CPC Art. 273, 6. A tutela antecipada
tambm poder ser concedida quando um ou mais dos pedidos cumulados, ou parcela deles,
mostrar-se incontroverso.
O dispositivo tem inspirao na obra de Marinoni e quebra o dogma, antes existente no
processo civil brasileiro, da unidade do julgamento, admitindo-se a ciso.

Verso de 1.04.2013
Observao: A doutrina acerca do instituto est longe de ser unssona; o prprio

Marinoni parece ter mudado algumas vezes de opinio acerca da natureza da deciso
fundada neste dispositivo.
Posicionamentos:
1) O Ministro Teori Zavascki - entende que tutela antecipada, portanto, aplica todos os
requisitos da tutela antecipada.
2) Viso do tema na ltima edio do manual de Marinoni: O art. 273, II e o 6o so espcies
de tutela antecipatria que tm por fim permitir a distribuio do tempo do processo entre as
partes. O 6o baseia-se em duas tcnicas distintas: I) a tcnica da no contestao ou do
reconhecimento parcial e II) a tcnica do julgamento antecipado da parcela do pedido ou de
um dos pedidos cumulados (observe-se que nesta ltima hiptese a incontrovrsia no
depende de atitude do ru, mas apenas de parte da demanda estar madura para julgamento
sem realizao de audincia de instruo).
3) Fredie Didier: Embora previsto como pargrafo do art. 273, no se trata de regra
relacionada antecipao de tutela, mas, sim, de permisso para deciso definitiva (porquanto
no seja urgente ou fundada em cognio sumria) sobre parcela do mrito da causa. A
deciso que aplicar o 6 do art. 273 uma deciso interlocutria fundada em cognio
exauriente (juzo de certeza, no de verossimilhana), apta a ficar imune pela coisa julgada
material e passvel de execuo tambm definitiva. No se trata de tutela de urgncia, muito
menos provisria (no se aplicam, portanto, os pressupostos da tutela antecipada).
Questionamentos:
225
1 - possvel modificar a deciso aplicando-se o 4o do art. 273? Marinoni chegou a

afirmar que ao idealizar o instituto, props que o julgamento antecipado de parcela do pedido
fosse pensado na perspectiva do julgamento antecipado da lide (art. 330), mas o legislador
entendeu por bem tratar do julgamento parcial como tutela antecipatria parcial, inserindo a
previso no art. 273 para subordin-lo possibilidade de sua revogao ou modificao, nos
termos do 4o. A partir da 7a edio de seu manual, entretanto, passou a defender que em
razo do direito fundamental durao razovel (EC 45/2004) a tutela da parte incontroversa
da demanda, apesar de instrumentalizada atravs da tcnica antecipatria, no pode ser
modificada ou revogada ao final do processo. Trata-se, portanto, de deciso definitiva.
2 - A deciso fundada em cognio exauriente? De acordo com Marinoni, a tutela da
parte incontroversa fundada em cognio exauriente. O juiz no pode conced-la quando
ainda necessitar de provas. Esta tutela somente vivel quando o direito estiver evidenciado,
seja pela prova, seja pelo reconhecimento parcial ou pela no contestao.
Embora a deciso, para os fins do 6, seja interlocutria, ela proferida com cognio
exauriente, segundo os doutrinadores pesquisados: Marinoni, Dinamarco, Alexandre Freitas.
No obstante o exposto acima, h controvrsia sobre a possibilidade de reverso do
provimento. Alexandre Freitas (na obra citada, p. 460) defende que tal deciso, por ser tomada
com cognio exauriente, ao se tornar irrecorrvel, ser capaz de alcanar a autoridade de
coisa julgada material; segundo ele, no se trata de antecipao provisria, mas definitiva da
tutela.
3 - Trata-se de sentena parcial ou deciso interlocutria? Prevalece na doutrina que se
trata de deciso interlocutria (cabe agravo) e no sentena parcial (Nelson Nery chega a
afirmar que o direito processual civil brasileiro no admite a existncia de sentena parcial).

Verso de 1.04.2013
H quem sustente que se trata de verdadeira sentena parcial de mrito. Seja como for, o
recurso cabvel o agravo de instrumento. Assim, contra a deciso que resolva parcialmente o
mrito da causa cabe agravo de instrumento, porquanto o manejo do agravo retido seja
inadequado para a impugnao desta deciso. Isso porque a soluo desta parte do mrito
totalmente independente da soluo do restante, e sua soluo definitiva e no demanda
confirmao posterior.
A circunstncia de entender que seria um julgamento da lide traz como conseqncias:
a) O julgamento pode ser de oficio para aqueles que entendem que no tutela antecipada e
sim julgamento antecipado, j que esse pode ser conhecido de oficio.
b) Se h julgamento antecipado parcial da lide, aps exauridos todos os recursos possveis,
estaramos diante de: b.i) Posio minoritria: haveria coisa julgada (coisa julgada
progressiva); b.ii) Posio dominante: no h que se falar em coisa julgada progressiva, a
coisa julgada se daria em um momento nico aps o julgamento de todos os captulos da
sentena, isto porque a antecipao de tutela poderia ser revogada nas questes de ordem
pblica, por serem as questes de ordem pblica pronunciveis de ofcio.
Comentrios de Nelson Nery Jnior (destaque em razo das profundas divergncias)
Parte no contestada do pedido: Nery Jr.: Lei 10.444/02 deixou explcito o que o sistema j
admitia implicitamente. Nessa parte a deciso de mrito e definitiva (julgamento
antecipado da lide CPC 330), motivo pelo qual subsiste, ainda quando haja deciso diferente
quanto ao restante do pedido (extino com ou sem resoluo do mrito).
226
Natureza da deciso: Nery Jr.: H, portanto, duas solues possveis para a hiptese: a) caso
o autor pretenda a antecipao parcial da tutela, haver deciso interlocutria sobre o tema,
provisria, segundo o regime jurdico da tutela antecipada; b) caso o autor alegue que o ru
reconheceu parcialmente o pedido, o juiz, acolhendo a alegao, proferir deciso
interlocutria definitiva de mrito: o processo (conjunto de todas as pretenses deduzidas pelo
autor e pelo ru, quando, por exemplo, reconvm) no ser extinto.
Observao: Smula 424 do STF - Transita em julgado o despacho saneador de que
no houve recurso, excludas as questes deixadas, explicita ou implicitamente, para a
sentena. (Segundo o STF e o STJ esta smula continua em vigor, mas no se aplica s
matrias elencadas no 3, do art. 267, do CPC).
Ponto 16.c. Instrumentos e Tcnicas extraprocessuais de atuao em tutela coletiva:
inqurito civil, compromisso de ajustamento de conduta, recomendao e audincia
pblica.
Principais obras consultadas: Resumo do Grupo do 25 CPR; GRAVRONSKI, Alexandre
Amaral. ESMPU Manuais de Atuao. Tutela Coletiva. Viso Geral e Atuao
Extrajudicial. Braslia, 2006, in: http://www3.esmpu.gov.br/linha-editorial/manuais-deatuacao/Tutela%20Coletiva_atual.pdf (consulta em 29/05/2012). MAZZILLI, Hugo Nigro. A
Defesa dos Interesses Difusos em Juzo. 20 Ed. So Paulo: Saraiva, 2007, pp. 375-461.
Legislao bsica: CF (art. 129, III); LACP (arts. 5, 6, 8, 1, e 9); Res. 23/2007 do
CNMP; CPP (art. 20); LONMP (arts. 20, 26); ECA (arts. 201, V, e 211); CDC (art. 90); LC
75/93 (art. 7, I); Res. 87/2006 do CSMPF.
Consideraes preliminares

Verso de 1.04.2013
Marcelo Pedroso Goulart identifica dois modelos de Ministrio Pblico: o demandista, que
prefere atuar perante o Poder Judicirio, como agente processual, transferindo-lhe a
responsabilidade de resolver as diuturnas afrontas lei, mormente no que se refere aos
direitos sociais e coletivos, e o resolutivo, que, valendo-se dos instrumentos de atuao sua
disposio (inqurito civil ou procedimento administrativo, termo de ajustamento de conduta
e recomendao), faz deles uso efetivo e legtimo para a soluo dos problemas que atentam
contra tais direitos.
Essa resolutividade pode se manifestar tanto preventivamente, para evitar leses a direitos
coletivos, com a instaurao de inquritos civis ou procedimentos administrativos para
acompanhamento da situao, providncia que, no raro, suficiente para que o infrator,
agente pblico ou privado, aja em conformidade com a lei e os interesses coletivos, ou por
meio de recomendaes; quanto repressivamente, por meio de termos de ajustamento de
conduta.
Nesse diapaso, dentro do modelo resolutivo, passaremos anlise dos instrumentos e
tcnicas extraprocessuais de atuao em tutela coletiva.
Inqurito civil Trata-se de procedimento administrativo, de competncia exclusiva do MP,
que visa a instruir futura ao coletiva. Tem como caractersticas principais: (a) procedimento
informativo; (b) presidncia administrativa; (c) dispensabilidade (o MP pode entrar com a
ao se entender que dispe suficientemente de provas); (d) publicidade (como exceo,
possvel decretar o sigilo, por analogia ao art. 20, CPP); (e) inquisitivo (Ada, em posio
isolada, defende a aplicao da ampla defesa e contraditrio); (f) exclusivo do MP.
227
Como regra, o IC instaura-se por meio de portaria. possvel que seja iniciado por meio de
requisio do PGR/PGJ ou por despacho que defere petio de interessado requerendo a
instaurao. Contra instaurao abusiva, cabe MS, existindo divergncia sobre o rgo
competente para o julgamento (1 instncia X rgo da prerrogativa de foro estabelecida na
Constituio Estadual).
Antes da instaurao, pode ser possvel a instaurao de um procedimento administrativo
preliminar ao IC, com o objetivo de instruo da instaurao do IC (art. 2, 4 a 7, da Res.
23/07 do CNMP). Com efeito, a resoluo n. 87/2006 do CSMPF trata o procedimento
administrativo como um instrumento transitrio disposio do membro que ainda no
visualiza elementos suficientes a instaurar inqurito civil, mas precisa valer-se do poder
requisitrio de que trata o art. 8o para obt-los, como se constata da redao do 1o do art. 4o
da resoluo.
Aplicam-se ao presidente do IC as causas de impedimento e suspeio previstas no CPC.
Contudo, a presidncia do IC no torna o membro do MP suspeito/impedido para a ACP.
Na instruo do IC, o MP goza dos seguintes poderes, dentre outros: (a) vistorias e inspees
em locais no protegidos pela inviolabilidade de domiclio (art. 8, V, LONMP); (b) intimao
para depoimento, sob pena de conduo coercitiva (art. 26 da LONMP) prevalece que o
depoente pode responder por falso testemunho; (c) requisio de documentos (art. 26 da
LONMP), salvo os protegidos por sigilo constitucional (dados telefnicos e comunicaes).
No tocante aos documentos referentes a sigilo bancrio e fiscal, existe grande divergncia
doutrinria e jurisprudencial. Para a primeira corrente, o MP pode requisitar tais documentos,
uma vez que esse sigilo apenas legal, regulado pela LC 105/01, devendo prevalecer o poder
requisitrio da LONMP (Nery, Mazzilli, STF MS 21.729). Para a segunda corrente, a LC
apenas regulamenta o sigilo constitucional, portanto, o MP no pode requisitar diretamente
documentos referentes a esses sigilos (STF RMS 8.716).

Verso de 1.04.2013
No REsp n. 476660-MG, relatado pela Ministra Eliana Calmon, ficou assentado que as provas
colhidas no inqurito civil tm valor probatrio relativo, porque colhidas sem a observncia
do contraditrio, mas s devem ser afastadas quando h contraprova de hierarquia superior,
ou seja, produzida sob a vigilncia do contraditrio. A deciso foi explcita em registrar que a
mera negativa no suficiente a afastar a prova produzida no inqurito civil, o que corrobora
sua importncia como elemento formador da convico no apenas do Ministrio Pblico
como do juzo.
Findo o IC, o presidente poder: (a) ajuizar a ACP; (b) opinar, fundamentadamente, pelo
arquivamento. Nessa hiptese, o membro do MP deve submeter a representao ao rgo
interno de controle, em at 3 dias, sob pena de falta funcional. No caso do MPF, o rgo
cmara de coordenao e reviso, a quem caber designar uma audincia pblica, momento
at o qual qualquer interessado poder se manifestar. Na audincia, trs so as decises
possveis: (b.1) homologao do arquivamento; (b.2) requerimento de diligncias; (b.3)
determinao, a outro membro do MP, de ajuizamento da ACP. Arquivado o IC, nada impede
sua reabertura em momento posterior, fundamentadamente. O arquivamento difere do
indeferimento do pedido de instaurao do IC (art. 5 da Res. 23/07), pois somente haver
reviso pela CCR em caso de recurso pela parte interessada. Interposto o recurso, pode haver
reconsiderao. No ocorrendo, deve ser remetida CCR em trs dias.
Compromisso de Ajustamento de Conduta O CAC no se confunde com o Termo de
Ajustamento de Conduta. O TAC o documento/forma; o CAC o contedo. Na prtica, no
existe tal diferena.
228
Apesar de uma minoria afirmar tratar-se de transao, prevalece que a natureza jurdica do
CAC de reconhecimento jurdico do pedido, pois os titulares da ao no so os titulares dos
direitos em discusso, no podendo, portanto, deles dispor, por meio da transao.
Os legitimados a tomar o CAC so alguns dos legitimados a ingressar com a ACP: MP,
Defensoria, Administrao Direta. No tocante Administrao Indireta, as pessoas com
personalidade de direito pblico podem. Por outro lado, a possibilidade de pessoas com
personalidade de direito privado tomarem o CAC divergente (no podem X podem sempre
X podem somente se prestarem servio pblico maioria MAZZILLI, p. 384).
Em qualquer hiptese, o CAC ser considerado ttulo executivo extrajudicial. Alm disso, se
celebrado no bojo do IC, dever ser submetido homologao do rgo de controle, sob pena
de no se revestir da eficcia de ttulo executivo extrajudicial (STJ, REsp 1.214.513).
O CAC pode ser total ou parcial, hiptese que no impedir o prosseguimento da ACP ou do
IC. Ambas, por outro lado, no impedem a ao penal (STJ, HC 187.043) e podem ser
rescindidas nos termos do art. 486, CPC (STJ, REsp 884.742).
Em improbidade administrativa, o MPF entende que: a Lei 8.429/92, no artigo 17, 1,
afirma ser invivel a formalizao de termo de ajustamento de conduta em casos relacionados
com improbidade administrativa, uma vez que so vedados acordos, transaes ou
conciliaes nesta matria, em razo de estarem envolvidos interesses indisponveis, como a
probidade administrativa e o patrimnio pblico, os quais no podem ser transacionados.
Entretanto, o Ministrio Pblico pode utilizar-se de termo de compromisso de ajustamento de
conduta, durante o inqurito civil ou procedimento administrativo preliminar, desde que no
haja configurao de prejuzo ao errio (in http://www.pgr.mpf.gov.br/acesso-ainformacao/perguntas-e-respostas/mp, consulta em 29/05/2012).
Recomendao Trata-se de ato no vinculado expedido pelo rgo do MP, com o objetivo
de melhoria dos servios pblicos ou de proteo dos direitos que permitem a tutela pelo
parquet (art. 22, XX, LC 75/93, art. 129, II e III, CF e Res. 87/2006 do CSMPF). A

Verso de 1.04.2013
recomendao pode consistir na edio de norma regulamentar e somente pode ser feita pelo
promotor natural. Apesar de no vinculante para o recomendado, o ato tem grande
importncia e pode gerar algumas consequncias: (a) sujeitar o descumpridor a ao
competente; (b) caracterizar dolo/m-f; (c) estimular atos discricionrios dos agentes
pblicos; (d) instaurao do IC.
Caso a recomendao seja necessria durante processo administrativo ou IC e seja
interessante sua publicao, caber Cmara respectiva ou Procuradoria dos Direitos do
Cidado faz-lo. O mesmo procedimento deve ser adotado se a recomendao possuir
interesse nacional.
A expedio da recomendao no gera o arquivamento do IC ou processo administrativo.
Apenas o seu cumprimento tem tal efeito, por perda o interesse de agir.
Audincia Pblica Trata-se de um mecanismo de pluralizao do debate, de participao
(democracia participativa), uma vez que os temas das aes coletivas envolvem diversos
interesses, por vezes, conflitantes. possvel v-la, tambm como uma forma de repartio de
responsabilidade das decises com toda a sociedade. A LC 75/95 omissa sobre o tema (o que
no impede sua realizao), mas a LONMP (art. 27, pu, IV) a prev. Alm disso,
regulamentada pela Res. 87/2006 do CSMPF, que permite o seu uso de forma ampla (En. 7 do
VIII Encontro da 5 CCR: As finalidades referidas no art. 22 (da Res. 87/06) no
contemplam rol exaustivo). Os interessados se manifestaro, mas no tero direito a voto, na
sesso que ser presidida pelo Procurador que a convocou. Dos trabalhos, ser lavrada ata, da
qual se dar publicidade ampla.
229
Para que esses objetivos sejam realizados, dois critrios devem ser observados: (a)
convocao ampla, por meio de edital, convite, meios eletrnicos, indicando, com
antecedncia, data, local, objeto etc.; (b) ampla acessibilidade aos interessados. Convm,
ainda, disponibilizar com antecedncia os autos para os interessados.
Ponto 17.a. Ao de usucapio. Aspectos processuais da Lei do CADE. Aspectos
processuais do Estatuto do Idoso.
Janaina Sousa
Principais obras consultadas: O resumo do presente Ponto (itens a a c configura na
verdade uma adaptao ao resumos do 25 e 26 concurso do MPF; ARAJO, Fbio Caldas
de. O usucapio no mbito material e processual. Rio de Janeiro: Forense, 2005; BASTOS,
Celso Ribeiro; MARTINS, Ives Gandra. Comentrios Constituio do Brasil, 2. ed, v. 7, So
Paulo: Saraiva, 2000; PEREIRA,Caio Mrio da Silva. Instituies de Direito Civil. Vol. IV,
12 ed., Rio de Janeiro: Forense, 1997; SARLET, Ingo Wolfgang. O direito fundamental
moradia na Constituio: Algumas anotaes a respeito de seu contexto, contedo e possvel
eficcia.
Disponvel
em:
http://iargs.com.br/index.php?
option=com_content&task=view&id=72&Itemid=59&limit=1&limitstart=25, acesso em
10.06.2012; FORGIONI, Paula. Os fundamentos do antitruste. So Paulo: RT, 2010, 4 Ed.
http://jus.com.br/revista/texto/21030/novos-rumos-do-direito-empresarial-brasileiro-a-lei-no12-529-2011-e-a-defesa-da-concorrencia#ixzz1xQvAarza; A Nova Lei do Cade". Editora
Migalhas
http://livraria.migalhas.com.br/produto.aspx?cod=33
http://jus.com.br/revista/texto/20688/a-nova-lei-de-defesa-da-concorrencia-brasileira-lei-no12-529-11#ixzz1xQsFlbXf; CAPPELLETTI, Mauro. Acesso justia. Porto Alegre: Fabris,
1988; CHEIM, Flvio; Didier Jnior, Fredie; RODRIGUES, Marcelo Abelha. A nova reforma
processual Comentrios s Leis n. 10.317/01, 10.352/01, 10.358/01, 10.444/02. So Paulo:
Saraiva, 2003. DINAMARCO, Cndido Rangel. Fundamentos do processo civil moderno. 4

Verso de 1.04.2013
Ed. So Paulo: Malheiros, 2001. V.I e II; DINIZ, Maria Helena. Cdigo Civil Anotado. 9 ed.
- So Paulo: Saraiva, 2003; FRANCO, Paulo Alves. Estatuto do Idoso Anotado. CampinasSP: Servanda Editora, 2005; RULLI NETO, Antonio. Proteo legal do idoso no Brasil
universalizao da cidadania. So Paulo: Fiza Editores, 2003. TELLES JNIOR,
Godofredo. Iniciao na cincia do direito. So Paulo: Saraiva, 2001.
Legislao bsica: art. 941 e ss. do CPC; e CC (Livro III, Ttulo III, Captulos II e III, arts.
1.238 a 1.244); arts. 5, caput, 127, caput; e 129, II e III; 170, IV, 183 e art. 191, todos da
CRFB/1988; Lei 8.884/1994; Lei 12.529/2011; Lei 10.741/03; Art. 1211-A do CPC.
Ao de Usucapio
Trata-se de ao meramente declaratria. O objetivo declarar a aquisio de um direito real
por prescrio aquisitiva.
Ao de usucapio de bem mvel: procedimento comum.
Ao de usucapio de bem imvel:
1- Usucapio comum de imvel (ordinrio ou extraordinrio) previsto no CC: o procedimento
especial, previsto nos artigos 941 a 945 do CPC;
2- Usucapio especial de imvel rural (previsto na CF para pequenas propriedades rurais na qual
se trabalha). regulada pela Lei n. 6.969/81.
230
3- Usucapio especial de imvel urbano (previsto na CF, para pequenas propriedades): regulada
pelo Estatuto da Cidade (Lei n 10.257/2001, arts. 9 a 14).
Competncia: A ao de usucapio de bem mvel segue a regra geral de que deve ser proposta
no domicilio do ru. Por sua vez, na ao de usucapio imobiliria, a competncia a do foro
da situao da coisa (regra de competncia absoluta). Registra-se que na ao de usucapio
especial de imvel rural vale a regra de que um juiz estadual pode julgar causa envolvendo
ente federal, se no houver sede da justia federal. Portanto, uma das aes que podem
tramitar na justia estadual mesmo se envolver ente federal. De outra banda, a Smula 11 do
STJ estabelece que: "A presena da Unio ou de qualquer de seus entes, na ao de
usucapio especial, no afasta a competncia do foro da situao do imvel".
Legitimidade ativa: Pode propor a ao aquele que se coloca na qualidade de usucapiendi. Em
caso de usucapio de bem imvel, exige-se outorga uxoria para propor ao real imobiliria
(CPC, art. 10), exceto no regime de separao de bens. Os herdeiros tambm podem propor a
ao de usucapio.
Legitimidade ativa para a usucapio coletiva: Tem previso no Estatuto da Cidade. Vrias
pessoas que ocupam uma grande rea em condomnio possuem legitimidade ativa.
Legitimidade passiva para usucapio de imvel: a) Rus certos. Devem ser citados
necessariamente. b) deve ser citado aquele em cujo nome o imvel est registrado; c) devem
ser citados todos os confinantes; d) rus incertos: em toda ao de usucapio deve ocorrer sua
citao por edital;
Litisconsrcio passivo necessrio legal: os rus certos devero ser citados.
PROCESSUAL CIVIL. USUCAPIO. CITAO. CONFRONTANTE. AUTOR.
RESCISRIA. DESCABIMENTO. 1 - Se o mvel da ao rescisria a falta de
citao de confrontante (ora autor), em ao de usucapio, a hiptese de ao
anulatria (querella nulitatis) e no de pedido rescisrio, porquanto falta a este ltimo
pressuposto lgico, vale dizer, sentena com trnsito em julgado em relao a ele.

Verso de 1.04.2013
Precedentes deste STJ. 2 - Recurso conhecido em parte e, nesta extenso, provido para
decretar a extino do processo rescisrio sem julgamento de mrito (art. 267, VI do
CPC). REsp 62853 / GO RECURSO ESPECIAL 1995/0014604-5, Relator Ministro
FERNANDO GONALVES , T4 - QUARTA TURMA, DJ 01/08/2005 p. 460.
PROCESSUAL CIVIL - USUCAPIO RECONHECIDA POR SENTENA
TRANSITADA EM JULGADO - NULIDADE DO PROCESSO POR FALTA DE
CITAO DO PROPRIETRIO - ALEGAO DE DOMNIO BASEADA EM
REGISTRO DO IMVEL EM CIDADE DIVERSA DAQUELA EM QUE SITUADO
O BEM - CITAO DESNECESSRIA - VALIDADE DO PROCESSO. 1. O Art.
942 do CPC exige a citao do proprietrio do bem usucapiendo para validade do
processo. 2. No h como falar em nulidade do processo mngua de citao autointitulado proprietrio, cujo ttulo foi registrado em cartrio de estado diverso daquele
em que est localizado o imvel. 3. suficiente a citao daquele que figura como
titular do domnio no CRI da cidade em que situado o bem usucapiendo. REsp
402799 / MG RECURSO ESPECIAL 2002/0000882-6 Relator(a) Ministro
HUMBERTO GOMES DE BARROS T3 - TERCEIRA TURMA Data do Julgamento
06/04/2006 Data da Publicao/Fonte DJ 15/05/2006 p. 200
Por imposio legal devem ser intimadas a Fazendas Pblicas Municipal, Estadual e Federal,
intervindo no feito o Ministrio Pblico, nos termos do art. 82, III, do CPC.
Na ao de usucapio de imvel imprescindvel a juntada aos autos da planta do imvel. Tal
exigncia no se aplica ao de usucapio especial rural (Lei n 6.969/81).
231
A usucapio pode ser alegada como defesa. A usucapio especial (rural ou urbana) alegada em
matria de defesa, se acolhida, permite a mudana de titularidade no registro. Neste caso, o
MP deve intervir, dadas as consequncias de cunho registral(Lei de Registros Pblicos).
Ressalta-se que o MP deve intervir nas aes de usucapio de imvel. Na defesa de usucapio
de imvel o MP no intervm, a no ser em usucapio especial. No caso de usucapio de
mvel o MP no intervm a no ser que tenha interesse de incapaz na lide.
Prevalece o entendimento que o bem pblico no pode ser adquirido por usucapio
(prescrio aquisitiva A smula 340 do STF j previa que: Desde a vigncia do Cdigo
Civil, os bens dominicais, como os demais bens pblicos, no podem ser adquiridos por
usucapio.) Para a doutrina majoritria no cabe usucapio de nenhum tipo de bem pblico:
Art. 183 3 CRFB e Art. 191 nico CRFB. Contudo, h posio de Juarez Freitas (Sul),
Cristina Fortini (MG), Nelson Rosenvald (RJ) e Marco Aurlio Bezerra de Mello que
dependendo da natureza do bem pblico pode haver usucapio. Assim, se o bem no estiver
afetado ao interesse pblico caberia usucapio de bem dominical.
REINTEGRAO DE POSSE. BEM PBLICO. IMVEL INSUSCETVEL
DE USUCAPIO. ALEGAO REJEITADA. ESBULHO RECONHECIDO. I Tendo o Tribunal a quo reconhecido o esbulho praticado contra o imvel do autor da
ao de reintegrao de posse, bem como rejeitado a alegao de usucapio, por se
tratar de bem pblico, haveria de ter julgado totalmente procedente o pedido, no
apenas parcialmente, como o fez. evidente a contradio da sentena a cujas
concluses remete o acrdo recorrido porque em um trecho de sua fundamentao
consta que o pedido deve ser julgado totalmente procedente e, do dispositivo, consta
que se julga parcialmente procedente a ao. II - Recurso especial provido. (REsp
953151 / SP RECURSO ESPECIAL 2007/0112842-7 Relator(a) Ministro
FRANCISCO FALCO T1 - PRIMEIRA TURMA Data do Julgamento 11/09/2007
Data da Publicao/Fonte DJ 08/10/2007 p. 239 REPDJ 22/11/2007 p. 205)

Verso de 1.04.2013
OCUPAO. REAS PBLICAS. TERRACAP. Foi ajuizada ao de manuteno

de posse contra a Terracap - Companhia Imobiliria de Braslia - de uma rea de
terra de 35 hectares. O acrdo recorrido admite que o terreno litigioso pertence ao
Poder Pblico e classifica-o, sem muita segurana, como terras devolutas. Ainda que
se trate de terras devolutas, elas no perdem a natureza de bem pblico. Cuidando-se,
no caso, de bem pblico integrado ao patrimnio imobilirio do Distrito Federal e
administrado pela Terracap, o imvel no passvel de apossamento por particular
nem tampouco de usucapio (Sm. n. 340-STF). O autor no tem a posse do terreno,
mas a mera deteno decorrente da tolerncia ou permisso do Poder Pblico.
Cuida-se de uma ocupao precria, ainda que exercida por vrios anos. Por isso
mesmo, passvel de reclamao da Administrao a qualquer tempo. A Turma
conheceu do recurso e deu-lhe provimento a fim de julgar improcedente a ao. O
autor beneficirio da justia gratuita, somente pagar as custas processuais e os
honorrios arbitrados em duzentos reais, caso se verifiquem as hipteses do art. 12
da Lei n. 1.060/1950. Precedentes citados: REsp 341.395-DF, DJ 9/9/2002, e REsp
146.367-DF, DJ 14/3/2005. REsp 489.732-DF, Rel. Min. Barros Monteiro, julgado
em 5/5/2005. (Sublinhamos)
Nessa viso minoritria, Nelson Rosenvald divide o bem pblico em bem formalmente
pblico e bem materialmente pblico. O bem formalmente pblico aquele que simplesmente
integra o patrimnio de uma pessoa pblica, o bem no afetado ao interesse pblico, o
bem dominical. O bem pblico que realmente recebe uma ateno especial o bem
materialmente pblico que mais do que integrar o patrimnio de uma pessoa pblica,
primordialmente atende necessidades coletivas. Seriam os bens de uso comum e os bens de
uso especial. Esse bem materialmente pblico no poderia ser usucapido.
232
Acrescente-se que na usucapio, forma-se um litisconsrcio necessrio, que simples. A ao

de usucapio tambm tem fins demarcatrios sendo, razo pela qual exige-se a citao dos
confinantes.
Adota-se o rito ordinrio, caso haja contestao, cumprindo ao autor provar sua posse, por
testemunhas, percias e outros. No caso de usucapio especial adotar-se- o rito sumrio.
USUCAPIO ESPECIAL. FRIAS. PROCEDIMENTO SUMRIO. Trata-se de
recurso em que se discute a tempestividade de apelao interposta em ao de
usucapio durante o perodo de frias. O Min. Relator aduziu que, se a ao de
usucapio conduz-se pelo rito sumrio e as aes submetidas a tal processamento no
tm os prazos suspensos durante as frias, evidentemente que a protocolizao da
apelao, pela recorrente, somente em 14/2/2000, se fez a destempo, visto que flua o
lapso recursal desde 3/1/2000, aps o recesso de final de ano. Isso posto, a Turma
conheceu do recurso, mas lhe negou provimento. Precedentes citados: REsp 363.942PR, DJ 22/3/2004; REsp 3.822-MG, DJ 10/6/1996; REsp 37.319-SP, DJ 21/3/1994, e
REsp 37.714-SP, DJ 18/10/1993. REsp 401.400-PR, Rel. Min. Aldir Passarinho
Junior, julgado em 10/4/2007.
Aspectos processuais da Lei do CADE
A Lei 12.529, de 30/11/11, chamada de Nova Lei do Cade, reestruturou o sistema brasileiro de
defesa da concorrncia, antes regrado notadamente pela Lei 8.884/1994 que teve revogada a
maior parte de seus dispositivos.
A matria de ordem processual constante da lei do CADE encontra-se disposta nos arts. 60 a
78, sendo relevante notar:

Verso de 1.04.2013
1) as decises do plenrio que cominem multa ou obrigaes de fazer ou no fazer constituem

ttulo executivo extrajudicial, sendo que, no primeiro caso, cabvel a execuo fiscal
prevista na Lei n 6.830/80; nos demais (obrigaes), a execuo ser similar tutela prevista
no art. 461 do CPC;
2) o foro da execuo ser a JF/DF ou sede ou domiclio do executado, a critrio do CADE;
3) o oferecimento de embargos ou ajuizamento de aes que visem desconstituio do ttulo
executivo somente suspende a execuo em caso de garantia do valor da multa e prestao de
cauo que garanta o cumprimento da deciso final proferida nos autos, a ser fixada pelo
juzo;
4) em caso de grave infrao da ordem econmica e presente o periculum in mora, o juzo
poder conceder a antecipao da tutela executiva, mesmo que garantida a multa e prestada a
cauo;
5) a execuo das decises do CADE tem preferncia sobre outros feitos, exceo de habeas
corpus e mandado de segurana;
6) a execuo especfica das obrigaes contidas no ttulo executivo contempla, em caso de
necessidade, a nomeao de interventor, o afastamento dos responsveis pela administrao
da empresa, bem como a atribuio de poderes de administrao total da empresa ao
interventor, sempre de acordo com a necessidade da medida restritiva e mediante deciso
fundamentada do juzo.
233
A maior parte dos artigos processuais da lei antiga foram repetidos ipsis litteris pela nova lei.
O que chama ateno da doutrina na nova lei a parte final do 4 do art. 98, assim redigido:
"Na ao que tenha por objeto deciso do CADE, o autor dever deduzir todas as questes de
fato e de direito, sob pena de precluso consumativa, reputando-se deduzidas todas as
alegaes que poderia deduzir em favor do acolhimento do pedido, no podendo o mesmo
pedido ser deduzido sob diferentes causas de pedir em aes distintas, salvo em relao a
fatos supervenientes". O que a parte final desse dispositivo pretende instituir a proibio de
que, uma vez rejeitado o pedido de desconstituio da deciso do CADE, seja o mesmo
pedido deduzido sob diferentes causas de pedir em aes distintas, salvo em relao a fatos
supervenientes. Contudo, parte da doutrina entende que esse dispositivo inconstitucional.
Embora com criticas a nova Lei, se destaca com Pontos positivos: a) a maior delimitao dos
procedimentos administrativos; b) a possibilidade de terceiros titulares de direitos e interesses
- que possam ser afetados pela deciso do CADE - intervirem nos processos administrativos;
e c) a incluso no rol de condutas que se caracterizam como infrao da ordem econmica, o
exerccio e a explorao abusiva de direitos de propriedade industrial, intelectual, tecnolgica
ou marca.
Registra-se por fim que possvel que a execuo coletiva se funde em ttulo executivo
extrajudicial, nos termos dos arts. 5 e 6 da Lei n 7.347/85.
A nova Lei Antitruste restringiu a atuao do MPF, que agora, em tese, se limita emisso de
pareceres nos processos administrativos punitivos do CADE, tendo sido as demais atribuies
transferidas para a Procuradoria Federal junto referida Autarquia. Contudo, a execuo de
ttulo extrajudicial pode ser feita pelo CADE e pelo MPF. Assim, caso o CADE no adote as
providncias processuais necessrias em tempo razovel, o MPF dever faz-lo, pois lhe cabe
a defesa em juzo da ordem econmica. Como se trata de direito difuso, qualquer legitimado
tutela coletiva poderia executar o ttulo extrajudicial interpretao sistemtica da nova Lei
do CADE e Lei n. 7.347/85.

Verso de 1.04.2013
Observa-se que a Procuradoria do CADE passa a realizar algumas atribuies que competiam
ao MPF na gide da Lei 8.884/94, como, por exemplo, promover a execuo judicial das
decises e julgados do CADE.
Aspectos processuais do Estatuto do Idoso.
Texto adaptado da obra de Srgio Augusto FREDERICO. Mestre em Direito pela ITE/Bauru;
Prof. da Associao Educacional Toledo de Presidente Prudente e da FEMA de Assis;
Coordenador e Prof. da Escola Superior da Advocacia OAB/SP:
Estatuto do Idoso versus Estatuto Processual

Dentro do microssistema da tutela coletiva insere-se o Estatuto do Idoso. Referido diploma
legal estabeleceu normas de proteo aos direitos coletivos dos idosos, s quais determinou a
aplicao do procedimento sumrio de forma subsidiria (art. 69), tendo estabelecido
regramento similar quele j existente na Lei de Ao Civil Pblica.
Por sua vez o art. 1.211-A do CPC, includo pela Lei 10.173, de 09/01/01, disciplina que as
... pessoas com idade igual ou superior a 65 anos tero prioridade na tramitao de todos os
atos e diligncias em qualquer instncia. Ocorre que, o Art. 71 da Lei 10.741, de 01/10/03
(Estatuto do Idoso), estipula prioridade a partir dos 60 anos de idade.
234
certo que sobre duas normas do mesmo nvel, a ltima prevalece sobre a anterior. Assim, o
Art. 1.211-A do Estatuto Processual est derrogada pelo Art. 71 do Estatuto do Idoso. O Art.
2, 1 da Lei de Introduo ao Cdigo Civil, in verbis, esclarece a questo:
Art. 2 - No se destinando vigncia temporria, a lei ter vigncia at que outra a
modifique ou revogue.
1 - A lei posterior revoga a anterior quando expressamente o declare, quando seja
com ela incompatvel ou quando regule inteiramente a matria de que tratava a lei
anterior.
O Estatuto do Idoso regula no s o assunto em pauta, mas uma srie de outras questes
processuais, com prevalncia de todas elas sobre o Cdigo de Processo Civil.
A lei protetiva do idoso tambm prevalece sobre o diploma processual, pelo critrio da
especialidade. O Estatuto do Idoso norma especial, pois regula inmeros direitos especficos
de pessoas com mais de sessenta anos, dentre eles, o beneficio processual da prioridade. Nas
palavras de Diniz (2001, p.39): A norma geral s no se aplica ante a maior relevncia
jurdica dos elementos contidos na norma especial, que a tornam mais suscetvel de
atendibilidade do que a norma genrica.
Assim, quer pelo critrio cronolgico, quer pelo critrio especial, o Estatuto do Idoso
sobreleva norma da lei processual, no Ponto em que h a contradio.
Basta, pois, que se comprove na petio inicial essa condio idade igual ou superior a
sessenta anos para se fazer jus ao benefcio legal.
Possibilidade da concesso da prioridade de ofcio
O Estatuto do Idoso Art. 71, 1, determina que o interessado fazendo prova da idade legal
deve requerer o benefcio junto autoridade judiciria competente. Em princpio ento, a
parte, que deve requerer a prioridade, at porque o juiz pode no ter qualquer informao
concreta a respeito.

Verso de 1.04.2013
certo que se trata de norma dispositiva, mas diante do texto constitucional de acesso
justia e de que o processo tem que ter uma durao razovel, ganha contornos de norma de
ordem pblica. Assim, havendo elementos nos autos, parcela da doutrina, entende que o juiz
pode conceder a prioridade no trmite processual de ofcio.
Dessa forma, o juiz, tomando conhecimento atravs de prova documental constante dos autos,
pode conceder o favor legal de ofcio, pois, repita-se, trata-se norma de ordem pblica, em
que o interesse pblico prevalece sobre o interesse privado.
Como consta da Exposio de Motivos do CPC, a prestao da tutela jurisdicional no um
servio privado das partes, mas um interesse pblico de toda sociedade, a qual o juiz deve
velar. Do comando do Art. 125, II da lei processual, que diz o juiz dirigir o processo,
competindo-lhe velar pela rpida soluo do litgio, tambm retiramos elementos para a
presente proposio. O inciso LXXVIII, do Art. 5 da Constituio Federal, in verbis, orienta
o magistrado no mesmo sentido: a todos, no mbito judicial e administrativo, so
assegurados a razovel durao do processo e os meios que garantam a celeridade de sua
tramitao. Deve, pois, o juiz nesse caso, ficar atento no caso de inrcia da parte, para
garantir a celeridade na tramitao do processo.
Para Teles Jnior (2001, p.228) as leis de ordem pblica so impositivas, motivadas pela
convico de que certas relaes e certos estados da vida social no podem ser abandonados
ao arbtrio individual, sob pena de possvel prejuzo para a ordem social.
Nessa senda, indaga-se: para que serve o processo? Serve para resolver um conflito de
interesses. O problema o tempo que decorre da propositura da ao at a sua soluo,
chamada de pacificao social. O idoso, biologicamente mais vulnervel, pode no
sobreviver, ou j estar bastante debilitado para aproveitar o resultado da demanda, tornando
intil para ele, a prestao jurisdicional.
235
Interveno do Ministrio Pblico

PROCESSUAL CIVIL E PREVIDENCIRIO DEMANDA ENTRE O INSS E
MUNICPIO COBRANA DE CONTRIBUIES PREVIDENCIRIAS
INTERVENO DO MINISTRIO PBLICO DESNECESSIDADE
FUNDAMENTO INATACADO SMULA 182/STJ APLICAO POR
ANALOGIA. 1. A simples demanda envolvendo duas pessoas jurdicas de direito
pblico no implica na obrigatria interveno do Parquet, na condio de custos
legis. 2. desnecessria a participao do Ministrio Pblico no feito, pois inexiste
interesse pblico indisponvel em litgio entre o INSS e o Municpio, onde se
questiona o pagamento de contribuies previdencirias. Precedentes do STJ. 3.
Hiptese em que o Municpio alega genericamente que o Tribunal de origem
desconsiderou a existncia de regime previdencirio especfico dos servidores
municipais, sem infirmar a situao peculiar objeto de anlise no acrdo recorrido,
referente aos servidores temporrios, vinculados ao RGPS. Incidncia, por analogia,
da Smula 182/STJ. 4. Recurso especial parcialmente conhecido e no provido.
(REsp 852307/SC - STJ - 2 Turma - Rel. Ministra Eliana Calmon, j. 6 jun 2009, DJ
25 jun 2009)
PROCESSO CIVIL. AO PREVIDENCIRIA. INTERVENO DO
MINISTRIO PBLICO. ILEGITIMIDADE RECURSAL. 1. No h interesse
pblico a justificar a atuao do Ministrio Pblico como fiscal da lei nem
legitimidade para recorrer em nome da sociedade, em ao previdenciria, porquanto a
mera presena de entidade pblica no exige a sua interveno, especialmente quando
se trata do INSS que dotado de estrutura prpria capaz de zelar pelo seu patrimnio.
2. Apelo no conhecido. (AC n 94.04.59114-9/SC - TRF 4 Regio - 3 Turma - Rel.

Verso de 1.04.2013
Des. Fed. Virginia Amaral da Cunha Scheibe, j. 17 dez 1996, DJ 09 abr 1997, p.
21912)
PREVIDENCIRIO. APOSENTADORIA POR IDADE. TRABALHADORA
RURAL. ATIVIDADE RURAL COMPROVADA POR PROVA TESTEMUNHAL
BASEADA EM INCIO DE PROVA DOCUMENTAL. CERTIDO DE
CASAMENTO. MARIDO QUALIFICADO COMO LAVRADOR. EXTENSO
ESPOSA. TERMO INICIAL. CORREO MONETRIA. JUROS DE MORA.
VERBA HONORRIA FIXADA EM CONFORMIDADE COM O ARTIGO 20, 4,
DO CPC, E A JURISPRUDNCIA DESTE TRIBUNAL. CUSTAS
PROCESSUAIS.1. Tratando-se de idoso capaz, assistido pelo seu advogado,
pleiteando benefcio previdencirio, no se mostra obrigatria a interveno do
Ministrio Pblico na causa, j que se trata de direito disponvel. (...) 10. Apelao a
que se nega provimento e remessa oficial, tida por interposta, a que se d parcial
provimento. (AC n 2008.01.99.056502-7/MG - TRF 1 Regio - 1 Turma - Rel.
Des. Fed. Antnio Francisco do Nascimento, j. 08 jul 2009, e-DJF1 25 ago 2009, p.
117)
O Art. 75 do Estatuto do Idoso no deixa dvida da imprescindvel participao do Ministrio
Pblico nos processos e procedimentos, mesmo que no seja parte, atuando na defesa dos
direitos e interesses das pessoas com mais de sessenta anos. O artigo em comento traz na parte
final de seu texto, que o Parquet ter vista obrigatria dos autos depois das partes, podendo
juntar documentos, requerer diligncias, produzir provas e utilizar-se de todos os recursos
cabveis.
236
Compete ao Ministrio Pblico instaurar o inqurito civil e a ao civil pblica, nos termos do
art. 74 do Estatuto.
Resp 1.057.274-RS: ADMINISTRATIVO - TRANSPORTE - PASSE LIVRE IDOSOS - DANO MORAL COLETIVO - DESNECESSIDADE DE
COMPROVAO DA DOR E DE SOFRIMENTO - APLICAO EXCLUSIVA AO
DANO MORAL INDIVIDUAL - CADASTRAMENTO DE IDOSOS PARA
USUFRUTO DE DIREITO - ILEGALIDADE DA EXIGNCIA PELA EMPRESA
DE TRANSPORTE - ART. 39, 1 DO ESTATUTO DO IDOSO LEI 10741/2003
VIAO NO PREQUESTIONADO. 1. O dano moral coletivo, assim entendido o
que transindividual e atinge uma classe especfica ou no de pessoas, passvel
de comprovao pela presena de prejuzo imagem e moral coletiva dos
indivduos enquanto sntese das individualidades percebidas como segmento,
derivado de uma mesma relao jurdica-base. 2. O dano extrapatrimonial
coletivo prescinde da comprovao de dor, de sofrimento e de abalo psicolgico,
suscetveis de apreciao na esfera do indivduo, mas inaplicvel aos interesses
difusos e coletivos. 3. Na espcie, o dano coletivo apontado foi a submisso dos
idosos a procedimento de cadastramento para o gozo do benefcio do passe livre,
cujo deslocamento foi custeado pelos interessados, quando o Estatuto do Idoso,
art. 39, 1 exige apenas a apresentao de documento de identidade. 4. Conduta
da empresa de viao injurdica se considerado o sistema normativo. 5. Afastada a
sano pecuniria pelo Tribunal que considerou as circunstancias fticas e probatria
e restando sem prequestionamento o Estatuto do Idoso, mantm-se a deciso. 5.
Recurso especial parcialmente provido. ( 2 Turma, julgado em 01.12.2009, publicado
em 26.02.2010 grifo nosso)
Assim, podemos citar o inqurito civil pblico como um dos instrumentos de atuao do
Parquet, que tem o condo de colher elementos de convico para uma eventual propositura
de ao civil pblica. Atravs do IC, podem-se promover diligncias, requisio de

Verso de 1.04.2013
documentos, informaes, exames, percias e tomar depoimentos teis propositura de uma

futura ao judicial.
Os interesses difusos so os que cuidam dos interesses dos idosos em geral, ou seja, quando
impossibilitada a sua individualizao. O interesse coletivo o de um grupo de idoso
determinveis, unidos por uma relao jurdica, como por exemplo, um grupo determinvel de
idoso que aciona o Ministrio Pblico contra uma empresa de plano de sade que cobra valor
abusivo em contrato de adeso.
Em sede de interesse individual homogneo, os interesses so passveis de diviso e esto
ligados a uma origem comum, como o caso de reivindicar reduo de preo de um
determinado bem mvel mensurvel de modo discrepante para cada comprador (ferindo,
inclusive, o princpio da igualdade).
Todas as aes abordadas sero propostas no foro do domiclio do idoso, facilitando, assim,
sua locomoo e o pleno acesso Justia. Porm, h excees quanto a exemplo das aes em
face do INSS e s que envolvam a Unio e ainda as que so originrias dos Tribunais
Superiores, por exemplo, na propositura das aes diretas de inconstitucionalidade.
O Ministrio Pblico tambm ser competente nas aes que versem sobre: os alimentos, a
interdio total ou parcial e designao de curador especial. Por ltimo, dever do
Ministrio Pblico, intervir em aes em que houver situao de risco ao idoso.
Sobre a obrigao alimentcia h importantes consideraes: A primeira delas a
solidariedade na obrigao de prestar alimentos, na qual o idoso poder tambm, optar entre
os prestadores (art. 12 do Estatuto). A segunda diz respeito a possibilidade de transaes
quanto aos alimentos, realizadas consensualmente, valendo como ttulo executivo
extrajudicial quando forem celebras perante um Promotor de Justia (art. 13).
Com o advento desta lei, encerra-se um entrave doutrinrio - jurisprudencial sobre este tema.
Pendia a discusso sobre se em ao de alimentos proposta por ascendente, seria necessria a
integrao da lide por todos os filhos ou se haveria a possibilidade de direcionar a demanda
contra algum ou alguns isoladamente.
"ALIMENTOS - AO DE ALIMENTOS PROPOSTA PELA ME CONTRA
UM DE SEUS FILHOS - Comprovando o "cerceamento de defesa",
indiscutivelmente havido, de ser anulada a sentena, bem como a audincia,
impondo-se tambm a citao dos outros filhos da autora, como litisconsortes
passivos necessrios, j que, coexistindo vrios filhos, todos sujeitos obrigao
alimentar para com a sua genitora, eis que no se trata de obrigao solidria, em
que qualquer dos co-devedores responde pela dvida toda (CC, art. 904), cumpre
sejam todos eles citados. Acolhimento da alegao do "cerceamento de defesa,
anulando-se a sentena e a respectiva audincia." (TJRJ - Ap. 5.501/89 (SJ) - Rel.
Des. Francisco Faria - J. 04.09.1990) (RT 669/150) (RJ 175/80).
Assim, o parente que for demandado isoladamente poder utilizar-se do remdio processual
do "chamamento ao processo", regulado nos arts. 77 a 80 do Cdigo de Processo Civil, para
dividirem as responsabilidades alimentcias.
O art. 43 do Estatuto estatui que o Ministrio Pblico tambm atuar como substituto
processual do idoso que estiver em situao de risco e promover a revogao de instrumento
procuratrio nas hipteses do citado artigo quando for necessrio ou quando houver
justificado interesse pblico.
Conclui-se pelo disposto no art. 77 do Estatuto que a interveno o Ministrio Pblico to
importante que sua falta acarretar em nulidade do feito, podendo ser declarada de ofcio pelo
juiz ou a requerimento de qualquer interessado.
237

Verso de 1.04.2013
Ponto 17.b. Ttulos executivos judiciais e extrajudiciais.

Janaina Sousa
Principais obras consultadas: Vide item 17.a.
Legislao bsica: Vide item 17.a.
Ttulos executivos judiciais
Os ttulos executivos judiciais esto listados no art 475-N do CPC. So eles:
(a)
Sentena civil: em 2005, a expresso sentena civil condenatria foi substituda
por sentena civil que reconhece existncia de obrigao. Essa mudana se relaciona
discusso sobre a execuo de sentena meramente declaratria. Em princpio, no h o que
ser executado em sentena declaratria, que apenas fornece uma certeza jurdica (ex:
investigao de paternidade, usucapio). Mas quando se pretende a declarao de existncia
de uma obrigao inadimplida, a execuo ser til. Na doutrina, h 3 correntes sobre a
possibilidade de execuo de sentena meramente declaratria: (i) Nery e Araken de Assis: a
sentena meramente declaratria no era ttulo executivo e, aps 2005, continua no sendo,
em razo do princpio da congruncia (CPC, art. 460); (ii) para Zavascki e Didier: a sentena
meramente declaratria sempre foi ttulo executivo, baseado nos princpios da economia
processual (execuo da sentena declaratria dispensa o ajuizamento de nova ao), e da
nulla executio sine titulo; (iii) para HTJ e Abelha, a sentena declaratria no era ttulo
executivo e passou a ser com a lei.
238
(b)
Sentena penal condenatria: Diferente da sentena civil, sujeita a execuo
provisria, s possvel executar a sentena penal na esfera cvel aps o trnsito em julgado,
em virtude do princpio da presuno de inocncia. A legitimidade passiva da exceo da
sentena penal condenatria exclusivamente do condenado (e seus herdeiros). Na esfera
civil, at podem existir co-responsveis pelo ato ilcito. Mas no se admite execuo da
sentena penal condenatria contra os co-responsveis que no foram condenados
penalmente. Ex: se o motorista de nibus condenado na esfera penal pelo atropelamento no
tem patrimnio, a vtima no pode executar a sentena penal contra a empresa. Se a sentena
penal condenatria desconstituda por reviso criminal, os reflexos so: (i) se ainda no h
execuo, no haver mais; (ii) se a execuo est em trmite, ela ser extinta, por falta de
ttulo (iii) se a execuo j foi realizada, a repetio de indbito depende da fundamentao
acolhida na reviso criminal (ex: ausncia de autoria, materialidade, etc). Ao proferir a
sentena penal, o juiz deve fixar um valor mnimo de danos (CPP, art. 387, IV), a partir do
que foi aferido na cognio penal, o que no impede a liquidao do dano na esfera civil, com
o pedido de complementao da diferena que o exequente entenda devido.
(c) Sentena homologatria: o caso de autocomposio em processo em curso. A sentena
homologatria pode ser mais ampla do que o objeto do processo.
(d) Sentena arbitral: a sentena arbitral o nico ttulo judicial no formado pelo juiz e
independe de homologao judicial para ser considerada ttulo executivo.
(e) Acordo extrajudicial homologado judicialmente: Autocomposio sem que haja processo
em curso. O pedido de homologao de jurisdio voluntria.
(f) Sentena estrangeira homologada pelo STJ: A sentena estrangeira, judicial ou arbitral, via
de regra, s gera efeitos no Brasil depois de homologada, inclusive as declaratrias do estado
das pessoas, como a sentena de divrcio. Ttulo extrajudicial estrangeiro no precisa ser
homologado.

Verso de 1.04.2013
(g) Formal e Certido de Partilha: Esses ttulos s so eficazes perante o inventariante e os

herdeiros.
Ttulos executivos extrajudiciais
Os ttulos executivos extrajudiciais esto no art. 585 do CPC, em rol exemplificativo,
existindo outros ttulos na legislao extravagante:
(a) Ttulos de Crdito: Em regra, preciso que o exeqente instrua a inicial com a via original
do ttulo. No campo processual, no h necessidade de protesto para execuo dos ttulos. O
STJ decidiu que a duplicata virtual ttulo executivo (RESP 1024691). O ttulo continua
sendo em papel(cartularidade), sua circulao e forma, que se processa virtualmente.
(b) Instrumento pblico, documento particular e transao: Documento pblico s ttulo
executivo se estiver assinado pelo devedor. J na escritura pblica, basta a declarao do
Tabelio, dispensando a assinatura do devedor. Para ser ttulo executivo, o documento
particular precisa ter assinatura do devedor e de 2 testemunhas. Segundo o STJ, as
testemunhas no precisam estar presentes no momento da formao do ttulo (RESP 541267RJ).
(c) Alugueis e acessrios de locao: S possvel executar despesa condominial quando
houver contrato de aluguel envolvido. Na relao condmino-condomnio, no h ttulo; o
crdito deve ser cobrado mediante processo de conhecimento, pelo rito sumrio (CPC, art.
275, II, c).
239
(d) Crditos dos Auxiliares da Justia (serventurio, perito, tradutor e intrprete): Esse um
ttulo sui generis. O objeto do crdito: custas, emolumentos e honorrios. A forma do ttulo
uma deciso judicial que aprova esses crditos. Esse o nico ttulo extrajudicial formado
por uma deciso do juiz. Dinamarco e Greco chegam a defender que esse um ttulo
executivo judicial.
(e) Certido de Dvida Ativa (CDA): ttulo extrajudicial unilateralmente formado pelo
credor (Fazenda Pblica), diante da presuno de legalidade do ato administrativo.
Ponto 17.c. Tutela jurisdicional dos direitos e interesses coletivos, difusos e individuais
homogneos. Teoria Geral do processo coletivo. Liquidao e cumprimento de aes
coletivas.
Janaina Sousa
Principais obras consultadas: Resumo do 25 e 26 MPF. Fredie Didier Jr, Curso de Direito
Processual Civil Ed. Juspodium Vol. Sobre Processo Coletivo; Hugo Nigro Mazzilli, A
Defesa dos Interesses Difusos em Juzo; Curso Alcance 2012; Intensivo LFG 2011;
informativos STF e STJ.
Legislao bsica: CRFB/88; CPC; Leis infraconstitucionais.
1. Noes Gerais - Evoluo histrico-metodolgica:
O processo coletivo se classifica dentro das geraes de direitos fundamentais nos de terceira
dimenso. Significa dizer que nessa fase, comeou-se a perceber que h alguns direitos que
transcendem a lide individual e que s podem ser exercitados de forma coletiva.
atravs da compreenso das fases metodolgicas do processo civil que se poder entender o
surgimento do processo coletivo. A doutrina aponta trs fases, seno vejamos:

Verso de 1.04.2013
a) Fase sincretista ou civilista: surgiu quando do Direito Romano, perdurando at 1868. Essa
fase considerava que havia uma absoluta confuso metodolgica entre direito material e
direito processual.
b) Fase autonomista: essa fase autonomista durou de 1868 at cerca de 1950. Afirma-se que o
marco histrico da mudana do sincretismo para o autonomismo se deu com a obra de Oskar
von Bllow (Alemo). Tal autor escreveu a obra As Excees Processuais, e ao escrev-la
afirmou que, todas as vezes que se tenha relao jurdica com algum relao jurdica
material em que h direitos e deveres, tem-se tambm, ao lado dessa relao jurdica
material, e de modo autnomo a ela, uma relao processual.
Nesse momento surge a autonomia do Direito Processual, que no era considerado cincia
autnoma at ento. Essa fase teve grande importncia, mas tambm faltou postura crtica. Ao
se entrar no autonomismo, restou esquecido o direito material que o principal objeto do
processo.
c) Fase instrumentalista: tem incio mais ou menos em 1950, com Mauro Cappelletti e Bryant
Garth, com a obra clssica: O Acesso Justia. Esses autores defendiam que deveria haver
um resgate dos verdadeiros fins do processo. O processo precisava se reaproximar do direito
material. S atravs do resgate do direito material que o processo realmente se tornaria um
meio de acesso justia.
Para sustentar o movimento para que o processo se tornasse, realmente, um instrumento de
acesso justia, os ordenamentos jurdicos deveriam observar as trs ondas renovatrias de
acesso justia:
240
c.1. Justia aos Pobres: para que o sistema se tornasse instrumentalista seria necessrio o
acesso dos pobres justia, tutelando-se os hipossuficientes (Lei 1.060/50 Assistncia
judiciria).
c.2. Coletivizao do Processo: Referidos autores defendiam que existiam certos bens que,
por no haver titulares especficos, proteo restava dificultada. Ex. meio ambiente.
Havia tambm a necessidade de se tutelar direitos economicamente no tutelveis do Ponto de
vista individual. Percebeu-se que existiam certos bens ou direitos que individualmente eram
violados, mas por serem bens ou direitos to insignificantes isoladamente considerados, a
tutela individual no era economicamente vivel.
Existia ainda os bens ou direitos cuja tutela coletiva era recomendvel do Ponto de vista do
sistema:. O sistema poderia resolver tudo em uma nica ao, potencializando a soluo do
conflito. Ex. expurgos inflacionrios.
O prof. Kazuo Wanatabbe afirma que esse terceiro fenmeno pode ser denominado
Molecularizao dos Conflitos.
Importante frisar ainda, que o processo coletivo nasce em virtude da inadequao do direito
processual civil individual para a tutela dessas situaes, dos interesses metaindividuais. A
regra geral do processo civil ordinrio que cada um defende seu direito. No processo civil
coletivo exatamente o contrrio, pois h uma pessoa escolhida para defender toda a
coletividade.

Verso de 1.04.2013
Registra-se que o processo coletivo no disputa o espao com o processo individual. O

sistema prev as tutelas coletivas sem prejuzo do individuo exercitar sua pretenso
individual. O processo individual tem um fim egostico porque um processo s de um. O
processo coletivo tem um fim altrustico, porque busca a satisfao do bem de todos os
membros da coletividade (CESPE). Pode-se dizer que o processo coletivo nasce da prpria
evoluo do ser humano.
No Brasil, a ao popular marco do processo coletivo, sendo prevista de forma embrionria
nas Ordenaes do Reino (Ordenaes Manuelinas). Em 1981 foi editada a Lei 6.931 que
estatuiu normas sobre a Poltica Nacional do Meio-ambiente com previso de que o MP
pudesse ajuizar uma Ao Civil Pblica para tutela do meio ambiente. Com a lei 7.347/85
(LACP) e a CF/88 houve o que se pode chamar de consolidao do processo coletivo no
Brasil. Em 1990, o CDC veio sedimentar o microssistema da tutela coletiva.
c.3. efetividade do processo: ideia de buscar a efetividade do processo, insere-se nessa fase: a
smula vinculante, repercusso geral, nova lei de execuo, juizados especiais.
Nessa sendo temos que os direitos ou interesses meta, pluri ou transindividuais so aqueles
que transcendem os limites de uma s pessoa, so destinados a uma coletividade, divididos
em 3 grupos:
Direitos Difusos: caracterizam-se por uma indeterminabilidade dos sujeitos, que esto
unidos por circunstncias de fato, com interesses diversos e alto grau de abstrao.
Exemplos: meio ambiente, moralidade administrativa, patrimnio pblico, patrimnio
histrico, propaganda enganosa.
241
Direitos Coletivos: os sujeitos so indeterminveis, mas determinveis por grupo,

esto unidos por circunstncias jurdicas, os titulares possuem interesses comuns e h
uma menor abstrao. Ex: mensalidade escolar (Sum. 643 do STF).
Direitos Individuais Homogneos: so direitos individuais, porm tratados
coletivamente. Os sujeitos so determinados ou determinveis, as pretenses
individuais possuem origem comum. Exemplos: cobrana de assinatura bsica de
telefone, anticoncepcional de farinha, defeitos de veculos de montadora. So
classificados como direitos acidentalmente coletivos.
Entre os princpios do direito processual coletivo, destacam-se os seguintes:
a) Princpio da indisponibilidade mitigada da ao coletiva (LACP, art.5,3 e LAP, art.9):
A desistncia ou abandono da ao coletiva no enseja a extino do processo, mas a sucesso
do autor: qualquer legitimado, inclusive o MP, pode assumir o plo ativo. S haver extino
do processo se a desistncia for fundada. Logo, MP no pode iniciar ao popular, mas pode
prosseguir.
b) Princpio da integratividade do microssistema processual coletivo (CDC, art. 90 e LACP,
art. 21): As normas sobre tutela jurisdicional coletiva compem um microssistema, de modo
que a lacuna na norma especfica ser preenchida pelas normas do ncleo (CDC e LACP) e
normas paralelas (Estatuto do Idoso, ECA, LAP, LIA, etc). sistema normativo integrativo:
todas as normas dialogam, devendo-se buscar a inteno do sistema (teoria do dilogo das
fontes normativas).
c) Princpio da adequada representao: A lei prev, de forma taxativa, os legitimados a
propor aes coletivas. H divergncia se tambm deve haver controle judicial da adequada
representao: Nelson NERY entende que no cabe controle judicial da representao
adequada, com exceo das associaes. J Ada GRINOVER defende que h no Brasil
controle judicial da representao adequada de todos os legitimados atravs da anlise da

Verso de 1.04.2013
finalidade institucional e da pertinncia temtica. Ex: Defensoria no poderia defender

direitos individuais homogneos sem que o grupo fosse composto na maioria por populao
carente (ver ADI 3943 e RESP 912849/RS).
d) Princpio do mximo benefcio da tutela coletiva (CDC, art. 103,3, 4): A coisa julgada
no processo coletivo s beneficia as pretenses individuais equivalentes, nunca prejudicando
(transporte in utilibus da coisa julgada coletiva), salvo se o indivduo foi litisconsorte na ao
coletiva (art. 94). Contudo, para que o indivduo que j tem demanda em curso se beneficie do
resultado da ao coletiva, necessrio que requeira a suspenso da ao individual (art. 104).
Embora essa suspenso dependa da vontade do autor da ao individual, no RESP 1110549RS, entendeu-se ser possvel que o juiz determine de ofcio a suspenso da ao individual.
Na ao coletiva, em regra, a eficcia da coisa julgada secundum eventum probationis e
erga omnes ou ultra partes (a depender do caso), afetando terceiros. Contudo, o art. 16 da
LACP restringe o alcance dos efeitos da sentena coletiva aos limites da competncia
territorial do rgo jurisdicional que a proferiu. A doutrina diz que esse dispositivo ineficaz
e inconstitucional. Apesar de alguns poucos precedentes acompanhando a doutrina (RESP
805277-RS e RESP 411529-SP), a Corte Especial do STJ firme no sentido da aplicabilidade
do art. 16 da LACP (ERESP 293407-SP).
Regime jurdico
da coisa julgada Erga omnes
coletiva
Difusos
Coletivos
Individuais
homogneos
Ultra partes
242
Procedncia
ou
improcedncia.
coisa
Improcedncia por
falta de provas
coisa
julgada
secundum evetum
probationis.
Improcedncia por
falta de provas Procedncia
ou
coisa
julgada
improcedncia.
secundum evetum
probationis.
Procedente
improcedente.
No faz
julgada
Observaes pertinentes:
- A coisa julgada coletiva, em todos os interesses metaindividuais, nunca prejudica as
pretenses individuais. a aplicao do princpio da Mxima efetividade da tutela
jurisdicional do processo coletivo. A coisa julgada ser transportada in utilibus
apenas se beneficiar. Assim, mesmo se improcedente a ao coletiva, nada impede o
ajuizamento da ao individual. Mas essa regra tem uma exceo prevista no art. 94 do
CDC, se o eventual beneficirio ingressa como litisconsorte na ao coletiva ser
atingido pela coisa julgada, considerando que foi parte no processo. Esse dispositivo
se aplica aos direitos individuais homogneos, mas existem alguns autores entendem
que esse dispositivo pode ser usado tambm nos direitos coletivos (Hugo Nigro
Mazzili).

Verso de 1.04.2013
- No h litispendncia entre ao individual e ao coletiva. Entretanto, o autor da

ao individual j proposta para se beneficiar da procedncia da ao coletiva, deve
requerer a suspenso da ao individual no prazo de 30 dias (art. 104 do CDC). Se
houve a suspenso da ao individual (por prazo indeterminado), podem surgir duas
situaes: improcedente a ao coletiva: prossegue a ao individual; procedncia da
ao coletiva: converte-se a ao individual em liquidao e execuo da sentena
coletiva.
- No caso da ao individual j ter sido julgada improcedente, e s depois sobrevm
uma ao coletiva julgada procedente, h autores que defende que o autor individual
pode se beneficiar desa deciso (Hugo Nigro Mazzilli). Contudo, para outros (Ada
Pellegrini), a coisa julgada individual prevalece sobre coisa julgada coletiva, uma
vez que esta genrica.
- Nos casos de coisa julgada secundum eventum probationis (direitos difusos e
coletivos), ser possvel a repropositura da ao coletiva, desde que na nova ao a
parte, preliminarmente, indique qual a prova nova. Inclusive a repropositura pode ser
feita pelo legitimado vencido na primeira ao.
- Tambm possvel, nos termos do art. 103, 4, do CDC, o transporte in utilibus, da
coisa julgada penal, mas apenas e exclusivamente contra o condenado na ao penal.
Se a sentena for de absolvio do crime: em regra, no prejudica a pretenso
individual cvel.
243
- Por fim, e necessrio observar que existem dois modelos de liquidao e execuo da
sentena coletiva, quais sejam o da execuo/liquidao da pretenso coletiva e o da
execuo/liquidao da pretenso individual decorrente de sentena em ao coletiva.
A primeira tem previso no art. 15 da LACP. Esse modelo o usado para efetivar a
execuo/liquidao dos direitos difusos e coletivos.
O legitimado principal, sempre o autor da ao coletiva. Significa dizer que se uma
associao interps uma ao essa ser a principal legitimada na execuo. Por outro lado, se
o autor no executa a ao, poder ser efetivada pelos demais legitimados ou pelo MP.
Havendo valores a serem recebidos, o destinatrio ser o Fundo de Reparao de Bens
Lesados(Fluid Recovery) que tem previso no art. 13 da LACP e na Lei 9.008/95, ou quando
se tratar de dano ao patrimnio pblico, os recursos sero destinados Pessoa Jurdica lesada.
De outro giro, quando o modelo da execuo/liquidao da pretenso individual decorre da
sentena coletiva, mas feita de forma individual(Direitos Individuais Homogneos), tem-se
o transporte in utilibus da coisa julgada coletiva para o processo individual. Os legitimados
so as vtimas e sucessores (em caso da vtima ter falecido).
Para que as vtimas e sucessores recebam os valores necessria uma prvia liquidao da
sentena, que, no caso, envolver tanto o quantum debeatur quanto a prova do dano e do nexo
causal. Eis porque, de acordo com Dinamarco, no se trata propriamente de liquidao, mas
sim de habilitao. A lei chama essa liquidao de imprpria.
A competncia para julgamento concorrente, ou seja, h mais de um juiz que pode julgar o
processo. De acordo com o art. 101, III do CDC pode ser o domiclio da vtima ou dos
sucessores. J de acordo com o art. 98, 2, I do CDC, o juzo da condenao.
Ponto 18.a. O Ministrio Pblico no processo civil.

Verso de 1.04.2013
Principais obras consultadas: Hugo Nigro Mazzilli. A Defesa dos Interesses Difusos em
Juzo. 25 Edio. Ed. Saraiva. Ttulo II, captulo 4, A atuao do Ministrio Pblico no
processo civil, p. 83-122. Leonardo Medeiros e Roberval Rocha, Ministrio Pblico Federal
edital sistematizado. 2 ed. Bahia: Juspodivm, 2012.
Noes gerais. O Ministrio Pblico, como rgo do Estado, exerce junto ao Poder
Judicirio, a tutela dos interesses sociais e individuais indisponveis (art. 127 CF). No tocante
ao processo civil, exerce o direito de ao, seja como parte principal, seja como substituto
processual (art. 81 CPC). Tambm atua o Ministrio Pblico como rgo interveniente (art. 82
do Cdigo de Processo Civil), sendo que esta interveno se d em razo do interesse pblico
evidenciado pela natureza da lide ou qualidade da parte. No se trata de interveno
facultativa, havendo interesse pblico dever o MP intervir, mas o rgo ministerial que, em
cada caso concreto, avalia a presena ou no do interesse pblico justificador da interveno.
O interesse pblico, que o legislador referiu-se, est relacionado com o interesse geral da
coletividade, vinculado aos fins sociais e s exigncias do bem comum. No devemos jamais
confundir interesse pblico com interesse de pessoa jurdica de direito pblico, pois
estaramos voltando ao tempo em que os interesses da Fazenda Pblica eram defendidos em
juzo pelo Ministrio Pblico.
Identificando a necessidade de interveno, em determinado processo civil, sendo objeto
porm de indeferimento do rgo judicial, cabe ao Ministrio Pblico recorrer. Por outro lado,
se rgo ministerial se recusar a intervir em processo civil, ao rgo judicial restar valer-se,
por analogia, do art. 28 do Cdigo de Processo Penal, para se obter posicionamento final e
definitivo a nvel da Instituio quanto obrigatoriedade ou no da interveno ministerial no
caso concreto.
244
luz da doutrina, geralmente se classifica a atuao ministerial, no processo civil, em trs

tipos de atividade: como parte; como auxiliar da parte; ou como fiscal da lei. Identificando-se
diferena entre interveno em razo da natureza da lide e interveno pela qualidade da
parte, sustenta-se: no primeiro caso, exercita-se atividade imparcial de fiscal da lei; no
segundo caso, h atuao vinculada de sorte a se buscar provimento judicial favorvel
pessoa que, em razo do aspecto de qualidade da parte, determinou a interveno ministerial.
O Ministrio Pblico pode participar como autor, ru ou fiscal da lei. Contudo o art. 81 do
CPC aparentemente trata apenas das hipteses de atuao do MP como autor, enquanto que o
art. 82 do CPC prev sua participao como fiscal da lei. Sempre que o MP participar de um
processo como autor/ru, ter os mesmos poderes e nus de qualquer outro autor/ru,
contudo, tem algumas prerrogativas, como prazos diferenciados (art. 188 CPC); contestao
por negativa geral (art. 302, par.nico do CPC), intimao pessoal (art. 236, 2 do CPC),
dispensa no adiantamento das custas (art. 27 do CPC), os membros do MP no prestam
depoimento pessoal, no podem confessar, dispor ou fazer o reconhecimento do pedido, no
se sujeitam aos mesmos prazos para contestar e recorrer; no recebem nem so condenados
em custas ou honorrios advocatcios. A jurisprudncia passou a atender que o incio do prazo
contado a partir da entrada do processo nas dependncias do MP.( Leonardo Medeiros e
Roberval Rocha, Ministrio Pblico Federal edital sistematizado. 2 ed. Bahia: Juspodivm,
2012, p. 109/111)
Apesar da veemente resistncia de parte da doutrina (v.g., Humberto Teodoro Jr.), o
entendimento jurisprudencial aponta para contagem diferenciada de prazo, inclusive quando o
MP atua como fiscal da lei. Em regra o MP atua com autor em aes de tutela coletiva
funo institucional do MP promover a ao civil publica e inqurito civil art. 129, III, CF
(proteo interesses difusos e coletivos), bem como nos casos defesa de direitos individuais

Verso de 1.04.2013
homogneos, desde que os direitos sejam indisponveis, ou se disponvel, tenha repercusso

geral. Em aes coletivas, quando o MP no for autor, ser fiscal da lei. .( Leonardo Medeiros
e Roberval Rocha, Ministrio Pblico Federal edital sistematizado. 2 ed. Bahia: Juspodivm,
2012, p. 109/111)
Ateno MP no tem legitimidade para propositura de Ao Popular pode propor
qualquer espcie de ao coletiva, salvo essa.
Mazzilli critica a distino das funes do MP no processo civil em parte e fiscal da lei,
porque a) no enfrenta em profundidade todos os aspectos da atuao ministerial; b) nem por
ser parte, isso significa que o MP no esteja a zelar pelo correto cumprimento da lei; c) nem
por ser fiscal da lei deixa o MP de ser titular de nus e faculdades processuais, e, portanto,
sempre deve ser considerado parte para todos os fins processuais.
Quanto forma, o MP pode autuar como:
a) autor, pela legitimidade ordinria;
b) autor, por substituio processual;
c) interveniente em razo da natureza da lide (ex.: ao popular, MS);
d) interveniente em razo da qualidade da parte (ex: interesses de incapaz, indgena);
e) ru (ex: ao rescisria de sentena proferida em ACP movida pelo MP).
Quando o MP atua como custos legis justamente para fiscalizar a lei para que o resultado do
processo seja o mais prximo possvel da legalidade. Garante uma boa aplicao da lei, e no
sua atuao para auxiliar uma das partes.
245
Smulas:
STJ 116. A Fazenda Pblica e o Ministrio Pblico tm prazo em dobro para interpor agravo
regimental no Superior Tribunal de Justia.
STJ 99. O Ministrio Pblico tem legitimidade para recorrer no processo em que oficiou
como fiscal da lei, ainda que no haja recurso da parte.
STJ. Indenizao. Improbidade. Interveno MP. A exegese do disposto no art. 82, III,
CPC impe a distino jus-filosfica entre o interesse pblico primrio e o interesse da
Administrao, congnominado interesse pblico secundrio. O Estado, quando atestada sua
responsabilidade, revela-se tendente ao adimplemento da correspectiva indenizao e colocase na posio de atendimento ao interesse pblico. Ao revs, quando visa evadir-se de sua
responsabilidade no af de minimizar seus prejuzos patrimoniais, persegue ntido interesse
secundrio, subjetivamente pertinente ao aparelho estatal, em subtrair-se de despesas,
engendrando locupletamento custa do dano alheio. assente na doutrina e na jurisprudncia
que indisponvel o interesse pblico, no o interesse da Administrao. Na ltima hiptese,
no necessria a atuao do Parquet no mister de custos legis, mxime porque a
entidade pblica empreende sua defesa mediante corpo prprio de profissionais da Advocacia
da Unio. O interesse pblico justificador da interveno do Ministrio Pblico, nos moldes
do art. 82, II, do CPC, no se confunde com o interesse patrimonial da Fazenda Pblica ou
mera presena de pessoa jurdica de direito pblico na lide. REsp 1.149.416, Rel.Min. Luiz
Fux, j. 4.3.2010. 1 T. Info 425.
STJ. QO. Manifestao MP. Parte. Em questo de ordem referente ao pedido do MP de
retirar processo de pauta de julgamento para ter vista dos autos como custos legis, a Turma,
preliminarmente, indeferiu o peidod em razo da unicidade institucional do MP. Logo,

Verso de 1.04.2013
atuando o parquet como parte litigante, no haveria necessidade de ele se manifestar mais
uma vez no processo. Anout0se a existncia de precedente da 1 Seo em que o MP desejava
fazer sustentao oral e se manifestar como custos legis. Naquela ocasio, observou-se que
o MP uno e, mesmo quando parte, no deixa de ser custos legis, pois sempre defende a
lei. (v. info 406). QO no REsp 1.115.370, Rel. Min. Benedito Gonalves, em 16.3.2010. 1 T.
Info. 427.
STJ. Sigilo fiscal. Quebra. MP. Impossibilidade. O Ministrio Pblico, no uso de suas
prerrogativas institucionais, no est autorizado a requesitar documentos fiscais e bancrios
sigilosos diretamente ao Fisco e s instituies financeiras, sob pena de violar os direitos e
garantias constitucionais de intimidade da vida privada dos cidados. Somente quando
precedida da devida autorizao judicial, tal medida vlida. Determinou-se o
desentranhamento dos autos das provas decorrentes da quebra do sigilo fiscal realizada pelo
MP sem autorizao judicial, cabendo ao magistrado de origem verificar quais outros
elementos de convico e decises proferidas na ao penal em tela e na medida cautelar de
sequestro esto contaminados pela ilicitude ora reconhecida. HC 160.646, Rel Min. Jorge
Mussi, j. 1.9.2011. 5 T. Info 482.
STJ. Mandado de segurana. Prova pr-constituida. Juntada. Parquet. Nos termos da
Smula 99/STJ: O Ministrio Pblico tem legitimidade para recorrer no processo em que
oficiou como fiscal da lei, ainda que no haja recurso da parte, inclusive nas causas relativas
a direitos individuais disponveis. Por Express determinao contida no art. 83, incisos I e II,
do CPC, o Ministrio Pblico, agindo na ocndio de fiscal da lei, tem prerrogativa de juntar
documentos e produzir provas. Na hiptese, o prquet do Distrito Federal fez anexar a seu
parecer documentos que, em tese, teriam o condo de corroborar as alegaes veiculadas na
pea exordial. Assim, a aludida documentao deveria ter sido levada em considerao pelo
Tribunal de origem quando do julgamento do writ, o que afasta o fundamento relativo
ausncia de prova pr-constituida. RMS 27.455, Rel. Min. Laurita Vaz, j.3.11.2011. 5 T. Info
486.
246
Carncia de Atuao do MP: luz do disposto nos artigos 84 e 246 do Cdigo de Processo
Civil, configurar-se- a nulidade do processo civil, quando obrigatria a interveno do
Ministrio Pblico, se a parte no lhe promover intimao. Conforme teor do artigo 487,
inciso III, letra a, do Cdigo de Processo Civil, o Ministrio Pblico tem legitimidade para
propor ao rescisria se no foi ouvido no processo, em que lhe era obrigatria a
interveno. No tocante jurisprudncia concernente a obrigatoriedade da interveno
ministerial, sob pena de nulidade do processo civil, cabe destacar as seguintes posies: a
interveno da Procuradoria de Justia em segundo grau evita decretao da nulidade, por
fora da falta de intimao do rgo ministerial em primeiro grau, desde que no
demonstrado o prejuzo ao interesse do tutelado; basta a intimao do rgo ministerial, no
se exigindo interveno real, eficaz ou proveitosa, de sorte que eventual omisso, engano ou
displicncia do representante do Ministrio Pblico no so causas de nulidade processual.
Admite-se que o Ministrio Pblico ratifique atos processuais de que no tenha participado,
para os quais devia ser intimado, aplicando-se o princpio do prejuzo. O texto legal exige
apenas a intimao, sob pena de nulidade processual; de sorte que, intimado para o ato
processual, a falta ou deficincia de interveno no enseja ao prprio Ministrio Pblico
argir a nulidade. Trata-se de nulidade absoluta, porque a interveno do Ministrio Pblico
se d sempre em virtude do interesse pblico. A jurisprudncia tem admitido, contudo, a
conservao de atos se o rgo do Ministrio Pblico, intervindo tardiamente, afirmar, com
base nos elementos dos autos, que o interesse pblico foi preservado e que a repetio, esta
sim, poderia ser prejudicial ao interesse especialmente protegido.

Verso de 1.04.2013
Em se tratando de nulidade processual, cumpre considerar os princpios da instrumentalidade

das formas, do prejuzo, do interesse, da precluso e da causalidade. Consoante o princpio do
prejuzo (pas de nullit sans grief): "O ato no se repetir nem se lhe suprir a falta quando
no prejudicar a parte. Quando puder decidir do mrito a favor da parte a quem aproveite a
declarao da nulidade, o juiz no a pronunciar nem mandar repetir o ato, ou suprir-lhe a
falta" (art. 249, 1 e 2, CPC).
Em processos em que haja a exigncia de atuao do MP como custos legis e essa no
ocorra, gera a nulidade absoluta. Contudo, o STJ vem aplicando o princpio da
instrumentalidade das formas, para evitar a declarao de nulidade do processo. Assim, s se
declara a nulidade se restar demonstrado o efetivo prejuzo ao interesse pblico em
decorrncia da ausncia de atuao do MP como fiscal da lei. Todavia, havendo a nulidade,
todos os atos praticados no perodo durante o qual o MP deveria ter atuado como fiscal da lei
sero atingidos e anulados.
Informativo de Jurisprudncia.
STJ. Incapaz. Parquet. Interveno. Prejuzo. Comprovao. Na hiptese dos autos, o
Ministrio Pblico (MP) estadual interps recurso de apelao para impugnar sentena
homologatria de acordo firmado entre as partes uma delas, incapaz em ao
expropriatria da qual no participou o custos legis. A ausncia de intimao do Parquet,
por si s, no enseja a decretao de nulidade do julgado, sendo necessria a efetiva
demonstrao de prejuzo para as partes ou para a apurao da verdade substancial da
controvrsia jurdica, segundo o princpio ps de nullits sans grief. Mesma nas hipteses
em que a interveno do Parquet obrigatria, como no caso, visto que envolve interesse de
incapaz, seria necessria a demonstrao de prejuzo para reconhecer a nulidade processual.
Na espcie, o MP no demonstrou ou mesmo aventou a ocorrncia de algum prejuzo que
legitimasse sua interveno. No caso, cuidou-se de desapropriao por utilidade pblica, em
que apenas se discutiam os critrios a serem utilizados para fixao do montante
indenizatrio, valores, inclusive, aceitos pelos expropriados, no se tratando de
desapropriao que envolvesse interesse pblico par ao qual o legislador tenha obrigado a
interveno do MP. Assim, no havendo interesse pblico que indique necessidade de
interveno do Parquet no se mostra obrigatria a Ponto de gerar nulidade insanvel. REsp
818.978, Rel. Min. Campbell Marques, j. 9.8.2011, 2 T. Infor 480.
247
Responsabilidade membro MP por seus atos: O art. 85 do CPC prev que o MP ser
responsabilizado sempre que agir com dolo ou fraude. Ressalta-se que a conduta culposa
poder ensejar sano administrativa, mas nunca civil. Sendo o MP um rgo da Unio ou
Estado e sendo ao de responsabilidade civil do Estado objetiva (Art. 37, 6, da CF),
possvel o ingresso de ao de responsabilidade civil contra o Estado, que ser condenado
independentemente de culpa.
STJ. MPF. Interveno. Terra Indgena. Trata-se de ao declaratria referente ao de
desapropriao por utilidade pblica movida com fins de formao de reservatrio de usina
hidreltrica. Nas glebas em questo, h fortes indcios de que se sujeitam ocupao
indgena, fato que, por si s, conduz necessria interveno do MPF sob pena de nulidade
absoluta (Art. 232 da CF/1988 e arts. 84 e 246 do CPC). Assim, anulou-se a sentena e se
determinou a oitiva do MPF a partir da primeira instncia. Precedente citado: REsp 660.225PA, Dje 6/10/2008. REsp 934.844-AM, Rel. Min. Luiz Fux, julgado em 19.10.2010. Info 452.
O MP parte imparcial? Essas 2 expresses juntas s se podem completar e fazer sentido se
no as tomarmos na mesma direo. Por parte, quer-se dizer que sujeito de nus e

Verso de 1.04.2013
faculdades na relao processual; por imparcial, quer-se dizer que conserva liberdade para
emitir seu pronunciamento.
No tocante ao ajuizamento de aes civis a seu cargo, a regra a de que o MP s pode propor
aes em hipteses taxativas, previstas na lei, salvo em matria de interesses transindividuais.
A causa e a finalidade da atuao.
So 3 as causas que trazem o MP ao processo: a) a existncia de um direito indisponvel
ligado pessoa (ex.: um incapaz ou uma fundao); b) a existncia de interesse indisponvel
ligado a uma relao jurdica (ex.: ao de nulidade de casamento); c) a existncia de um
interesse, ainda que no propriamente indisponvel, mas de suficiente abrangncia ou
repercusso social, que aproveite em maior ou menor medida a toda a coletividade (ex.:
defesa de pessoas carentes).
Em todos esses casos, a finalidade da atuao ministerial consistir no zelo do interesse cuja
existncia provocou sua atuao.
Ateno o MP poder eventualmente atuar em casos em que os contratos firmados entre
particulares ofendam ncleo essencial dos direitos fundamentais, de forma que contrariem a
ordem pblica, conferindo dessa forma legitimidade para atuao do MP. Aqui a atuao
ministerial ter por finalidade buscar a anulao ou adequao do contrato, diante de sua
atribuio constitucional de defensor e promotor da ordem pblica. Objetiva expurgar do
mundo jurdico a clusula contratual instituda em ofensa ao ncleo essencial dos direitos
fundamentais, em ofensa ordem pblica.
A obrigatoriedade da ao civil pblica.
248
No se admite que o MP, identificando uma hiptese em que deva agir, recuse-se a faz-lo:
nesse sentido, sua ao um dever. Mas ele tem ampla liberdade para apreciar se ocorre
hiptese em que sua ao se torna obrigatria.
indispensvel ter em conta o atual perfil constitucional do MP e recursar sua interveno em
hipteses em que, embora exigida pelo ordenamento jurdico anterior, esse interveno no
mais se justifique. A jurisprudncia e a doutrina tem entendido necessrio que o MP s atue se
assim estiver exercitando a efetiva defesa de interesses que ou tenha expresso social, ou
tenha natureza de indisponibilidade.
Vinculao ou desvinculao ao interesse
Intervindo em razo da natureza da lide, o MP defende o interesse impessoal da coletividade.
Quando, porm, intervier em razo da qualidade da parte, ter atuao protetiva parte
(Mesmo quando protetiva sua atuao, hoje o MP no mais faz a representao da parte,
incapaz ou no; essa tarefa deve hoje ser cometida aos seus representantes legais ou
Defensoria Pblica).
Neste caso, por ex., pode argir prescrio em favor do incapaz, mas no contra este. Nessa
ltima hiptese haveria limites ao seu poder de agir: faltar-lhe-ia interesse processual, uma
vez que estaria defendendo interesses disponveis da parte maior e capaz. Contudo, no h
limitao da sua liberdade de opinio; caso regularmente argida a prescrio, o MP pode
opinar livremente, no sendo obrigado a vir em auxlio do locupletamento ilcito do incapaz; o
que ele no pode tomar iniciativa de impulso processual (exceo, embargos etc.).
Natureza jurdica da interveno pela qualidade da parte
Forma peculiar de assistncia.

Verso de 1.04.2013
Poderes do MP interveniente: o MP deve ser intimado pessoalmente de todos os atos do

processo (CPC 236 2); manifestar-se depois das partes quando atual como custos legis (CPC
83); pode requerer provas e o depoimento pessoal das partes; pode opor exceo de
impedimento e suspeio do juiz ou auxiliar do juzo; pode suscitar conflito de competncia;
pode suscitar incidente de uniformizao da jurisprudncia; pode interpor recurso (CPC 499);
tem o prazo em dobro para recorrer (CPC 188).
No pode praticar ato prprio da parte, como reconvir, denunciar lide ou opor exceo de
incompetncia. Contudo, essa lio no vale quando o MP intervenha: a) na proteo de
pessoas hipossuficientes, caso em que deve suplementar eventuais deficincias na sua defesa,
podendo contestar, produzir provas ou recorrer; b) em ao civil para cuja propositura
tambm seja em tese um dos colegitimados natos.
A defesa de interesses individuais : Da leitura do art. 127, caput, da CF, se infere que,
quanto aos interesses de carter social, o MP os defende todos, e, quanto aos individuais,
apenas se indisponveis.
Quanto aos interesses individuais homogneos disponveis, o MP tambm os poder defender,
quando tenha suficiente expresso ou abrangncia social, o que lhe conferir a natureza de
interesse social.
A defesa de interesses difusos, coletivos e individuais homogneos: O MP est legitimado
defesa de quaisquer interesses difusos, graas a seu elevado grau de disperso e abrangncia,
o que lhes confere conotao social. E quanto aos interesses coletivos (em sentido estrito) e
individual homogneos, estaria o MP sempre autorizado sua defesa? H 4 posies:
249
1) como a CF s aludiu defesa pelo MP de interesses difusos e coletivos (art. 129,

III), teriam ficado excludos os interesses individuais homogneos. Crticas:
interesses difusos e coletivos esta a referir-se a interesses transindividuais em
sentido lado;
2) a resposta a indagao seria positiva. Crtica: generaliza demais, desconsiderando a
destinao constitucional do MP, voltada para uma atuao social;
3) o MP s pode defender interesses individuais homogneos, se indisponveis.
Crtica: o MP tambm atua nos casos em que estejam em jogo interesses sociais,
indisponveis ou no;
4) adotada pelo Mazzilli. Deve-se analisar, no caso concreto, a necessidade de
autuao social do MP na defesa de direitos transindividuais, a partir dos seguintes
critrios: a)conforme a natureza do dano (ex: sade, segurana e educao pblicas);
b) conforme a disperso dos lesados (a abrangncia social do dano, sob o aspecto dos
sujeitos atingidos); c) conforme o interesse social no funcionamento de um sistema
econmico, social ou jurdico (previdncia social, captao de poupana, questes
tributrias etc.).
Impetrao de mandado de segurana pelo MP: Pode ocorrer para a defesa judicial: a) de
interesses individuais indisponveis, como aqueles ligados defesa de crianas e adolescentes;
b) de interesses transindividuais; c) das prprias garantias da instituio e de seus agentes.
Possibilidade do MP ser ru no processo civil: Por no ter personalidade jurdica, a
instituio no tem legitimao para suportar no polo passivo eventuais aes de
responsabilidade por danos que seus agentes porventura causem a terceiros. Nesse caso, o
Estado que responder por eventuais danos.

Verso de 1.04.2013
Contudo, poder ser citado como ru em ao civil nos casos em que a lei lhe d capacidade
postulatria para, como parte pblica, responder ao pedido do autor, como j ocorre nas aes
de usucapio, nas aes rescisrias destinada a desconstituir coisa julgada formada em ao
na qual foi autor, nos embargos execuo opostos pelo executado em execuo por ttulo
extrajudicial movida pela instituio.
Em matria de zelo de interesses transindividuais, atualmente, a lei s confere ao MP e
demais entes a legitimidade ativa (e no passiva) para substituir o grupo lesado, ressalvadas
situaes excepcionais, em que o autor da ao civil pblica ou coletiva deva responder a uma
pretenso da parte contrria (como quando de embargos execuo ou embargos de terceiro).
Essa regra afasta, nas aes civis pblicas ou coletivas, at mesmo a possibilidade de
reconveno.
Pelas peculiaridades da ao civil pblica ou coletiva, tambm no se h de admitir ao
declaratria incidental, se requerida pelo ru.(Conforme Mazzilli, o legitimado ativo pode
fazer o pedido de declarao incidental, mas o passivo no. Como o objeto da ao
declaratria incidental a ampliao dos limites objetivos da coisa julgada, se admitssemos
seu cabimento no processo coletivo, estaramos a aceitar, por vias transversas, pudesse ser
formulado pedido contra a coletividade, o que no admitido pela nossa ordem jurdica, que
no permite a substituio do grupo lesado no polo passivo, salvo raras situaes processuais,
como nos embargos do executado. No entanto, o autor admite uma exceo. Nos casos de
ACP ajuizadas contra Estado, autarquia, fundao pblica ou sociedade de economia mista,
poder o ru formular o pedido incidental, uma vez tambm , em tese, um dos colegitimados
ativos da ACP)
250
Falta de interveno do MP: a) havendo inrcia do membro da instituio na propositura de

ao civil pblica, isso no obsta iniciativa dos colegitimados concorrentes; b) tratando-se
de ato processual sujeito a precluso, esta ocorrer normalmente; c) nos atos processuais em
que a presena da instituio seja indispensvel e o ato no se sujeita a precluso, deve-se
acionar o substituto legal do faltos, sem prejuzo de sua eventual responsabilidade funcional.
Caberia ao poder judicirio decidir sobre a existncia do interesse pelo qual deve zelar o MP?
Embora exista divergncia, a correta reposta a negativa. Em razo de sua autonomia
institucional.
Como se faz o controle da recusa de interveno do rgo do MP? Dever remeter os autos ao
Conselho superior do MP, por analogia ao sistema estabelecido na lei da ACP referente ao
controle de arquivamento do inqurito civil.
Depreende-se dos arts. 84 e 246 do CPC ser nulo o processo quando o MP no tenha sido
intimado a acompanhar o feito em que devesse intervir. Considerando que a interveno do
MP no um fim em si mesma, para que se reconhea a nulidade, necessrio que da
ausncia do rgo ministerial tenha sobrevindo algum prejuzo para a defesa do interesse que
lhe incumbiria tutelar.
Ponto 18.b. Ao
constitucionalidade.
direta
de
inconstitucionalidade.
Ao
declaratria
de

Principais obras consultadas: Gilmar Ferreira Mendes. Curso de Direito Constitucional. 4
ed. rev. e atual. So Paulo: Saraiva, 2009. Ives Gandra da Silva Martins. Tratado de Direito
Constitucional. Vol. 1. So Paulo: Saraiva, 2010. Lus Roberto Barroso. O Controle de
Constitucionalidade no Direito Brasileiro. 2 ed. rev. e atual. So Paulo: Saraiva, 2006. Pedro

Verso de 1.04.2013
Lenza. Direito Constitucional Esquematizado. 15 ed. rev., atual. e ampl. So Paulo: Saraiva,
2011.
Generalidades: O controle de constitucionalidade consiste na fiscalizao da compatibilidade
de atos e normas dos poderes pblicos com relao aos comandos constitucionais, visando
assegurar a supremacia formal da constituio. A Constituio deve ser rgida. Na ADI, ADO
e ADC, o controle abstrato, no h um litgio ou situao concreta (visa proteo do
ordenamento jurdico).
Inconstitucionalidade: pode ocorrer por ao e/ou por omisso (norma constitucional de
eficcia limitada).
Ao Direta de Inconstitucionalidade ADI: Introduzida em 1965 (EC16, CR/46). Processo
objetivo. Trata-se de ao que tem por finalidade declarar que uma lei ou parte dela
inconstitucional, ou seja, contrria Constituio Federal. A ADI um dos instrumentos
daquilo que os juristas chamam de controle concentrado de constitucionalidade das leis. Em
outras palavras, a contestao direta da prpria norma em tese.
Competncia. Ao STF compete, precipuamente, a guarda da CF. Por conseguinte, atribuio
sua processar e julgar, originariamente, a ADI de lei ou ato normativo federal ou estadual,
quando alegada contrariedade CF (art.102, I, a, da CF). Logo, STF (lei/ato normativo
federal ou estadual parmetro: CR/88) e TJ (lei/ato normativo estadual ou municipal
parmetro: CE). Possibilidade de suspenso no caso de ADIs simultneas.
251
Partes. Os principais institutos do direito processual foram concebidos e batizados levando em

conta demandas de natureza subjetiva, nas quais se decidem conflito de interesse entre as
partes. Como consequncia, sua importao para processos objetivos, de natureza
predominantemente institucional, deve ser feita cum grano salis.
- Legitimidade passiva: recai sobre os rgos ou autoridades responsveis pela lei ou pelo ato
normativo objeto da ao, aos quais caber prestar informaes ao relator do processo. A
defesa da norma impugnada, seja ela federal ou estadual, caber ao AGU. No tem como
parte passiva pessoa privadas.
- Legitimidade ativa art. 2 Lei 9.868 universais e especiais e art.103 da CF:
A jurisprudncia do STF faz a seguinte distino:
a) Legitimados universais: no precisam demonstrar pertinncia temtica.
b) Legitimados especiais: tm que demonstrar pertinncia temtica. requisito de
admissibilidade da ao. Devem demonstrar a existncia de um nexo de causalidade
entre o interesse que representam e o objeto questionado.
Poder
Executivo
Legitimados
Universais
(U de Unio)
Legitimados
Especiais
Ministrio
Pblico
Poder
Legislativo
Outros
Presidente da Procurador Geral Mesa

da
Repblica (I) da Repblica (VI) Cmara
dos
Deputados ou
do
Senado
Federal (II e III)
Governador
de Estado ou
DF (V)
Mesa
Assembleia
Legislativa
- Partido Poltico com

representao no CN
(VIII) (*)
- Conselho Federal da
OAB (VII)
da Confederao
Sindical
(mbito
ou

Verso de 1.04.2013
(Es
Estado)
de
da
Cmara nacional)
Legislativa do - Entidade de classe de
DF (IV)
mbito nacional (IX)
(**)
(*) A legitimidade do partido analisada no momento da propositura da ao. Se depois

perder a representao no Congresso, a ao continua. (**) Para ser considerada de mbito
nacional, a entidade de classe tem que estar presente em pelo menos 09 Estados da Federao.
E a entidade de classe tem que ser representativa de uma categoria social ou profissional.
Ento, CUT, CGT no so admitidas como legitimados ativos, pois centrais sindicais no
representam determinada classe.
STF admite associaes de associaes. At 2004, o STF s admitia uma associao de
pessoas fsicas; hoje, passou a admitir associaes formadas por pessoas jurdicas.
Objeto de controle concentrado (ato impugnado). Nos termos do art.102, I, a, da CF, ADI e
ADC possuem por objeto lei ou ato normativo. O ato normativo deve ser geral e abstrato; no
que se refere lei, todavia, o STF tem admitido qualquer lei, inclusive lei de efeitos
concretos. Neste sentido, ver ADI 4.048/DF (controle abstrato de constitucionalidade de
normas oramentrias - reviso de jurisprudncia).
Art. 102, I, a, da CF ADI para lei ou ato normativo federal ou estadual; ADC para lei ou ato
normativo federal.
252
Demais disso, o STF entende que a violao CF deve ser direta. Neste Ponto, imperioso
referir que o STF no admite como objeto de ADI ou ADC: (i) atos tipicamente
regulamentares, (ii) normas constitucionais originrias e (iii) leis revogadas ou que j
exauriram seus efeitos.
Assim, pode-se constatar que, como regra geral, os regulamentos ou decretos regulamentares
expedidos pelo Executivo (art.84, IV, da CF) e demais atos normativos secundrios NO
poderiam ser objeto de controle concentrado de constitucionalidade. Trata-se de questo de
legalidade, pelo que referidos atos sero ilegais e no inconstitucionais. Estamos diante
daquilo que o STF convencionou chamar de crise de legalidade, caracterizada pela
inobservncia do dever jurdico de subordinao normativa lei, escapando das balizas
previstas na CF. Excepcionalmente, o STF tem admitido ADI cujo objeto seja decreto, quando
este, no todo ou em parte, manifestamente no regulamenta a lei, apresentando-se, assim,
como decreto autnomo.
Sobre o tema, bem sintetiza Marcelo Novelino, ao classificar as formas de
inconstitucionalidade, quanto ao prisma de apurao:
- Antecedente ou direta: ocorre quando o ato violador est ligado diretamente Constituio.
Entre o ato violador e a CF no existe nenhuma barreira. Ex. lei.
- Indireta: ocorre nos casos em que, entre o ato violador e a norma constitucional violada,
existe um ato interposto. Ex. decreto regulamentador. Se subdivide em: (i) Consequente h
uma lei e um decreto regulamentando a lei. Digamos que a lei foi declara inconstitucional,
logo, o decreto regulamentador daquela lei tambm ser inconstitucional por consequncia;
(ii) Reflexa ou Oblqua ao contrrio do exemplo anterior, a lei constitucional, ocorre que o
Presidente da Repblica ao regulamentar a lei pelo decreto, acabou exorbitando os limites da
regulamentao, caso em que o decreto regulamentador ser ilegal (diretamente, ele viola a

Verso de 1.04.2013
lei, ser ilegal; mas por via reflexa, o decreto ser inconstitucional, viola o art. 84, IV CF
para sua fiel execuo).
Essa distino fundamental para ser ou no admitida uma ADI com um decreto como seu
objeto. Na inconstitucionalidade indireta consequente, cabe ADI contra o decreto. Na
inconstitucionalidade indireta reflexa, no cabe ADI contra o decreto.
Resoluo do CNMP, do TJ, etc. podem ser objeto de ADI ou de ADC? Depende da
Resoluo. Se a Resoluo estiver tratando de assunto com previso na CF, pode, violao
direta. Se estiver tratando de assunto com previso em uma lei, no pode.
A norma constitucional feita atravs de reforma (Emenda Constitucional) pode ser objeto de
controle concentrado. Porm, a norma originria no pode ser objeto destas aes. O poder
reformador deve obedecer s limitaes, ento, se uma delas for violada, cabe uma dessas
aes, mas o poder originrio ilimitado. O Princpio da Unidade da Constituio afasta
essa possibilidade no que diz com norma constitucional originria, porque inexiste hierarquia
entre as normas da CF.
Uma lei revogada ou que j exauriu seus efeitos (ex. lei temporria), porque no est mais
sendo aplicada, no ameaa a Supremacia da CF.
Aspecto temporal do objeto de controle de constitucionalidade (ADI e ADC): deve ser um ato
posterior ao parmetro (CF), posterior, portanto, a 05.10.1988, j que o ordenamento jurdico
ptrio no admite (in)constitucionalidade superveniente.
253
Tramitao. A petio inicial deve conter cpia da lei ou do ato normativo que est sendo
questionado (art.3, pargrafo nico, da Lei n. 9.868/99). Ela deve ser fundamentada, caso
contrrio pode ser impugnada de imediato pelo relator, deciso da qual caber agravo (art.4).
O relator deve pedir informaes s autoridades de quem emanou a lei, tais como Presidente
da Repblica, Congresso Nacional, para estabelecer o contraditrio (art.6).
Ao final, ouvida a PGR (15 dias).
O relator confecciona relatrio e pede dia para julgamento (art. 9). Pode, se for o caso,
requisitar informaes adicionais, designar perito ou comisso de peritos para que emita
parecer sobre a questo, ou fixar data para audincia pblica. Pode, ainda, requisitar
informaes a tribunais.
No se aplica o art. 188 CPC.
Considerando a relevncia da matria e a representatividade dos requerentes, o relator poder
ouvir outros rgos ou entidades (art.7, 1). Trata-se da figura do amicus curiae ou amigo
da Corte", que, nas palavras do STF, espcie de interveno assistencial em processos de
controle de constitucionalidade por parte de entidades que tenham representatividade
adequada para se manifestar nos autos sobre questo de direito pertinente controvrsia
constitucional; no so partes dos processos; atuam apenas como interessados na causa. Assim
sendo, no admite interveno de terceiros, mas admite amicus curiae (art. 7).
Caso haja necessidade de esclarecimento da matria, podem ser designados peritos para emitir
pareceres sobre a questo ou chamadas pessoas com experincia e autoridade no assunto para
opinar (art.9).
O Advogado-Geral da Unio e o Procurador-Geral da Repblica devem se manifestar nos
autos (art.8). AGU citado para defender o ato ou texto impugnado (15 dias).
O PGR atua, no controle concentrado de constitucionalidade, como custos constitutionis
(fiscal da Constituio), zelando pela Supremacia da Constituio.

Verso de 1.04.2013
J o AGU vai atuar como defensor legis, defendendo o ato impugnado; age como curador
do princpio da presuno de constitucionalidade das leis. A citao do AGU para exercer a
defesa do ato impugnado se d somente em ADI, ainda que atue nas demais aes de controle
concentrado. O STF entende que h duas hipteses em que o AGU no est obrigado a
defender o ato impugnado: (i) quando o STF j houver considerado aquela tese jurdica
inconstitucional; e (ii) quando o ato questionado contrariar interesse da Unio (se ele chefe
da AGU, no est obrigado a defender ato que vai contra a Unio).
Quando houver pedido de medida cautelar, s poder haver concesso pela maioria absoluta
dos ministros que compem o Tribunal, ou seja, por 6 votos (art.10). Somente em casos de
excepcional urgncia, a cautelar poder ser deferida sem que sejam ouvidas as autoridades de
quem emanou a lei (art.10, 3).
Uma vez proposta a ao, no se admite desistncia (art.5). Informaes prazo de 30 dias
(art. 6).
A deciso sobre a constitucionalidade ou inconstitucionalidade da lei somente ser tomada se
estiverem presentes na sesso de julgamento pelo menos oito ministros (art.22) quorum para
sesso, enquanto que para decidir so de 6 ministros (maioria absoluta). No cabe ao
rescisria. Em regra, ex tunc, repristinatrios e erga omnes. Modulao (art. 27). Efeito
vinculante (art. 28). Cabimento de reclamao (art. 102, I, l, CR/88).
Uma vez proclamada a constitucionalidade em uma ADC, ser julgada improcedente eventual
Ao Direta de Inconstitucionalidade contra a mesma lei. Do mesmo modo, uma vez
proclamada a inconstitucionalidade em ADI, ser improcedente a Ao Declaratria de
Constitucionalidade contra a mesma norma (art.24).
254
Contra a deciso que declara a constitucionalidade ou inconstitucionalidade em ADC e ADI

no cabe recurso de qualquer espcie, com a exceo de embargos declaratrios (art.26).
Por se tratar de processo objetivo, sem envolvimento de interesses subjetivos do Estado,
inaplicvel ADI o prazo em dobro dos representantes da Fazenda Pblica para recorrer
(art.188 do CPC).
Medida cautelar (arts. 10, 11 e 12). Trata-se de providncia de carter excepcional, como
ensina a melhor doutrina, vista da presuno de validade dos atos estatais, inclusive os
normativos. Na prtica, contudo, devido ao congestionamento de pauta do STF, a suspenso
liminar da eficcia da norma impugnada adquire maior significao. Qurum de maioria
absoluta dos membros do STF, aps a audincia do legitimado passivo, em 5 dias. Pode ouvir
antes o AGU e a PGR. possvel o deferimento sem oitiva. Efeito ex nunc, salvo se o
Tribunal entender que deva conceder-lhe eficcia retroativa. Efeito repristinatrio, em regra.
Indeferimento de medida cautelar no tem efeito vinculante.
Rito abreviado: art. 12.
Smulas: STF: 614, 642, 729
A jurisprudncia estabeleceu, de longa data, os requisitos a serem satisfeitos para a concesso
da medida cautelar em ADI: (i) fumus boni iuris ou plausibilidade jurdica da tese exposta; (ii)
periculum in mora; (iii) irreparabilidade ou insuportabilidade dos danos emergentes dos
prprios atos impugnados; e (iv) necessidade de garantir a ulterior eficcia da deciso.
A concesso da medida deve importar na suspenso do julgamento de qualquer processo em
andamento perante o STF, at a deciso final na ao direta. Como regra geral, ela somente
ser concedida pela deciso da maioria absoluta dos membros do Tribunal (mnimo 6). A

Verso de 1.04.2013
medida cautelar ser dotada de eficcia contra todos e concedida com efeitos ex nunc, salvo se
o Tribunal entender que deva conceder-lhe eficcia retroativa (art.11, 1).
Consequncias jurdicas. A deciso que declara a inconstitucionalidade de uma lei tem
eficcia genrica, vlida contra todos e obrigatria. A lei tambm diz que se gera o efeito
vinculante em relao aos rgos do Poder Judicirio e Administrao Pblica federal,
estadual e municipal, que no podem contrariar a deciso (art.28, pargrafo nico). Ocorrem
ainda efeitos retroativos, ou seja, quando a lei declarada inconstitucional, perde o efeito
desde o incio de sua vigncia. A deciso do Supremo Tribunal Federal passa a surtir efeitos
imediatamente, salvo disposio em contrrio do prprio tribunal. Quando a segurana
jurdica ou excepcional interesse social estiverem em jogo, o STF poder restringir os efeitos
da declarao de inconstitucionalidade ou decidir que ela s tenha eficcia a partir do trnsito
em julgado ou um outro momento a ser fixado. Essa deciso depende da aprovao de dois
teros dos ministros (art.27).
Fundamentos legais. Constituio Federal, artigo 102, I, a. Lei 9868/99. Regimento Interno do
Supremo Tribunal Federal, artigos 169 a 178.
Representao de Inconstitucionalidade nos Estados Membros (art.125, 2, da CF). O TJ o
guardio da Constituio Estadual (parmetro). Destarte, no pode este controle estadual ter
como parmetro a CF ou lei federal. Objeto da RI = lei ou ato normativo estadual ou
municipal.
Cada Estado pode estabelecer os legitimados que quiser para esta ao, no precisa observar a
simetria do art. 103 CF dos legitimados para a ADI (entendimento do STF autonomia
organizativa dos Estados). Ainda assim, a maioria dos Estados segue a simetria.
255
Quando o parmetro (CE) for norma de observncia obrigatria, da deciso emanada do TJ,
cabe RE para o STF.
Como se sabe, uma mesma lei estadual pode ser objeto de controle, em ADI, no STF e no TJ.
Quando duas aes so ajuizadas ao mesmo tempo, uma no STF (lei estadual em face da CF)
e outra no TJ (lei estadual em face da CE), a representao de inconstitucionalidade perante o
TJ fica sobrestada at que o STF se manifeste sobre a questo. Acaso decida o STF pela
inconstitucionalidade da lei, ocorre a chamada perda superveniente do objeto no que diz com
a ADI perante o TJ. Se, ao contrrio, o STF proclama a constitucionalidade da lei impugnada,
julgando improcedente a ADI, tal deciso, em regra, vincula o TJ, porque ter eficcia erga
omnes e efeito vinculante; excepcionalmente, o TJ poder decidir de forma diversa,
utilizando-se da CE como parmetro (paradigmas locais).
Numa segunda situao, as aes no so ajuizadas simultaneamente. Interposta ADI primeiro
no TJ, caso este reconhea a inconstitucionalidade da lei estadual impugnada em face da CE,
outro legitimado no mais poder ajuizar ADI, no STF, em face da CF, porque aquela lei
declarada inconstitucional fora fulminada, desaparecendo do ordenamento jurdico. Ao
contrrio, quando o TJ reconhece a constitucionalidade da lei estadual em face da CE, ainda
possvel o ajuizamento de nova ADI, no STF, utilizando-se, agora, como parmetro, a CF. A
causa de pedir ser diversa, razo pela qual no h que se falar em coisa julgada.
Smulas:
STF 729. A deciso na Ao Direta de Constitucionalidade n 4 no se aplica antecipao de
tutela em causa de natureza previdenciria.
STF 614. Somente o Procurador-Geral da justice tem legitimidade para propor ao direta
interventiva por inconstitucionalidade de lei municipal.

Verso de 1.04.2013
STF 360. No h prazo de decadncia para representao de inconstitucionalidade prevista no

art. 8, pargrafo nico, da Constituio Federal.
STF 642. No cabe ao direta de inconstitucionalidade de lei do Distrito Federal derivada da
sua competncia legislativa municipal.
Ao direta de inconstitucionalidade por omisso
Semelhante ADI, com as seguintes diferenas (arts. 12-A at 12-E):
A petio inicial indicar a omisso inconstitucional total ou parcial.
Legitimao passiva pessoa ou rgo responsvel pela produo do ato exigido pela
Constituio e que no foi editado.
Os legitimados ativos podem se manifestar sobre o objeto da ao e pedir a juntada de
documentos considerados teis ao exame da matria. O relator poder solicitar a manifestao
do AGU (15 dias). PGR, se no for autor, ter vista do processo, por 15 dias, aps o decurso
do prazo para informaes.
Medida cautelar - suspenso da aplicao da lei ou do ato normativo questionado, no caso de
omisso parcial, bem como na suspenso de processos judiciais ou de procedimentos
administrativos, ou ainda em outra providncia a ser fixada pelo Tribunal (art. 12-F).
Deciso cincia (Poderes) ou providncia (rgo administrativo) (art. 12-H).
Ao Declaratria de Constitucionalidade ADC: Introduzida pela EC3, de 1993. Ao
que tem por finalidade confirmar a constitucionalidade de uma lei federal. O objetivo da ADC
garantir que a constitucionalidade da lei no seja questionada por outras aes. A ADC um
dos instrumentos do que os juristas chamam de controle concentrado de
inconstitucionalidade das leis. A prpria norma colocada prova. O oposto disso seria o
controle difuso, em que a constitucionalidade de uma lei confirmada em aes entre
pessoas (e no contra leis), onde a validade da norma questionada para, se for o caso,
aplicada ou no a uma situao de fato.
256
Competncia e Legitimados. Idem ADI. Competncia: STF (lei/ato normativo federal

parmetro: CR/88) e TJ (lei/ato normativo estadual ou municipal parmetro: CE).
Legitimao ativa: art. 103 CR/88.
Objeto. O pedido, em ADC, o de que se reconhea a compatibilidade entre determinada
norma infraconstitucional e a Constituio. Por fora de previso constitucional expressa
(art.102, I, a), somente poder ser objeto de ADC a lei ou ato normativo federal. Os atos
normativos em espcie, cuja constitucionalidade possa vir a ser declarada, so
substancialmente os mesmos que se sujeitam impugnao na ADI. Pressuposto do
cabimento da ao que exista controvrsia relevante acerca da constitucionalidade de
determinada norma infraconstitucional federal.
Tramitao. Uma vez proposta a ao, no se admite desistncia (art.16). No admite
interveno de terceiros (art. 18). A petio inicial deve conter cpia da lei ou do ato
normativo que est sendo questionado (art.14, pargrafo nico). Deve demonstrar a existncia
de controvrsia judicial relevante sobre a aplicao da disposio objeto da ao declaratria.
Ela deve ser fundamentada, caso contrrio pode ser indeferida de imediato pelo relator,
deciso da qual cabe agravo (art.15). P. inicial: requisitos (art. 14) e indeferimento (art. 15
cabe agravo). AGU no citado. Ao final, ouvida a PGR (15 dias) (art. 19).
O relator deve pedir informaes s autoridades autoras da lei, como Presidente da Repblica
e Congresso Nacional, para estabelecer o contraditrio. Isso acontece porque as leis nascem
com presuno de constitucionalidade. O relator confecciona relatrio e pede dia para

Verso de 1.04.2013
julgamento (art. 20). Pode, se for o caso, requisitar informaes adicionais, designar perito ou
comisso de peritos para que emita parecer sobre a questo, ou fixar data para audincia
pblica. Pode, ainda, requisitar informaes a tribunais.
Considerando a relevncia da matria e a representatividade dos requerentes, o relator poder
ouvir outros rgos ou entidades.
Caso haja necessidade de esclarecimento da matria, podem ser designados peritos para emitir
pareceres sobre a questo ou chamadas pessoas com experincia e autoridade no assunto para
opinar (art.20).
O AGU no citado. O PGR ouvido, ao final, em 15 dias (art.19).
Medida cautelar (art. 21). Qurum de maioria absoluta dos membros do STF; consistente na
determinao de que os juzes e os Tribunais suspendam o julgamento dos processos que
envolvam a aplicao da lei ou do ato normativo objeto da ao at seu julgamento definitivo.
Concedida a cautelar, o julgamento da ao deve ocorrer em at 180 dias, sob pena de perda
da eficcia da medida. Deciso: ver Ao Direta de Inconstitucionalidade.
Ponto 18.c. Competncia interna: classificao, diviso e modificao. Competncia
internacional. Homologao de sentena estrangeira. Carta rogatria. Tratados e
convenes para cumprimento de decises estrangeiras no Brasil.
257
Principais obras consultadas: DIDIER JR., Fredie. Curso de Direito Processual Civil. V. 1.
9 ed., Salvador: Editora Jus Podivm, 2008, pp.101-164. PORTELA, Paulo Henrique
Gonalves. Direito Internacional Pblico e Privado.3 ed., Salvador: Editora Jus Podivm, 2011,
pp. 579-598; 601-614.
Legislao bsica: CRFB/1988: Arts. 105, I, alnea i; art. 109; CPC: Arts. 88 a 111;
LINDB: Arts. 12 a 19; Resoluo STJ n. 9/2005.
Consideraes gerais
A jurisdio una, mas tal unicidade no impede a especializao de setores da funo
jurisdicional. A competncia o resultado de critrios que visam a distribuir entre os vrios
rgos as atribuies relativas ao desempenho da jurisdio. Ou seja, a medida da
jurisdio. A competncia pode se classificar em: a) Competncia do foro e do juzo: Foro a
unidade territorial sobre a qual se exerce o poder jurisdicional. J o juzo a vara, cartrio,
unidade administrativa na qual o magistrado exerce suas funes. A competncia do juzo
matria afeta s leis de organizao judiciria. A competncia de foro regulada pelo CPC; b)
Competncia originria e derivada: originria a competncia atribuda ao rgo
jurisdicional diretamente, para conhecer da causa em primeiro lugar. Ser derivada a
competncia recursal, que atribui ao rgo jurisdicional a reviso de deciso j proferida; c)
competncia absoluta e relativa: a competncia absoluta aquela que deriva de regras fixadas
paras atender exclusivamente ao interesse pblico, enquanto as relativas visam a atender
preponderantemente ao interesse particular. Disso decorre que a incompetncia absoluta pode
ser arguida a qualquer tempo, ao passo que a relativa o ser apenas no prazo de resposta do
ru, pena de precluso e prorrogao. Nesse sentido, a Smula n. 33/STJ: A incompetncia
relativa no pode ser declarada de ofcio. Nota-se que o Ministrio Pblico pode alegar
incompetncia relativa em benefcio de ru incapaz (STJ, 3. Turma, REsp 630.968/DF, Rel.
Min. Humberto Gomes de Barros, DJ de 14.05.2007). Princpio Kompetenzkompetens: O juiz

Verso de 1.04.2013
tem sempre competncia para examinar a sua competncia. A deciso proferida por um juiz
incompetente no uma no-deciso, como entendia Calmon de Passos. Trata-se, a rigor, de
sentena invlida, e no de sentena inexistente. Ademais, como se trata de desrespeito a
comando constitucional, o vcio que dele decorre pode ser arguido a qualquer tempo,
inclusive aps o prazo para ao rescisria (vcio transrescisrio, na dico de
TESHEINER), por meio de querela nulittatis. Critrios para diviso de competncia: a)
Objetivo: Toma por base a natureza da relao jurdica substancial deduzida em juzo, pelo
que relevante conhecer os elementos da demanda, que so utilizados como critrios de
diviso da competncia (partes, causa de pedir e pedido); b) territorial: o critrio que
distribui a competncia em razo do lugar. Ver arts. 94 e seguintes do CPC; c) funcional:
relaciona-se com a distribuio das funes que devem ser exercidas em um mesmo processo.
Com base nisso a competncia funcional pode se dividir (i) por graus de jurisdio - originria
ou recursal -, (ii) por fases do processo cognio e execuo -, (iii) por objeto do juzo
uniformizao de competncia, declarao de inconstitucionalidade, etc.
Smulas:
STF Vinc.27. Compete justia estadual julgar causas entre consumidor e concessionrias
de servio pblico de telefonia, quando a Anatel no seja litisconsorte passiva necessria,
assistente, nem opoente.
STF 731. Para fim da competncia originria do Supremo Tribunal Federal, de interesse
geral da magistratura a questo de saber se, em face da Loman, os juzes tm direito licenaprmio.
258
STF 689. O segurado pode ajuizar ao contra a instituio previdenciria perante o juzo
federal do seu domicilio ou nas varas federais da capita do Estado-membro.
STF 556. competente a justia comum para julgar as causas em que parte sociedade de
economia mista.
STF 517. As sociedades de economia mista s tm foro na justia federal, quando a Unio
intervm como assistente ou opoente.
STF 516. O Servio Social da Indstria (SESI) est sujeito jurisdio da justia estadual.
STF 508. Compete justia estadual, em ambas as instncias, processar e julgar as causas em
que for parte o Banco do Brasil, S.A.
STF 503. A dvida, suscitada por particular, sobre direito de tributar, manifestado por dois
Estados, no configura litgio da competncia originria do Supremo Tribunal Federal.
STF 335. vlida a clusula de eleio do foro para os processos oriundos do contrato.
STF 251. Responde a Rede Ferroviria Federal S.A perante o foro comum e no perante o
juzo especial da Fazenda Nacional, a menos que a Unio intervenha na causa.
STJ 428.Compete ao tribunal regional federal decidir os conflitos de competncia entre
juizado especial federal e juzo federal da mesma seo judiciria.
STJ 374.Compete justia eleitoral processar e julgar a ao para anular dbito decorrente de
multa eleitoral.
STJ 349. Compete justia federal ou aos juzes com competncia delegada o julgamento das
execues fiscais de contribuies devidas pelo empregador ao FGTS.
STJ 324. Compete justia federal processar e julgar aes de que participa a Fundao
Habitacional do Exrcito, equiparada entidade autrquica federal, supervisionada pelo
Ministrio do Exrcito.

Verso de 1.04.2013
STJ 235.A conexo no determina a reunio dos processos se um deles j foi julgado.
STJ 206. A existncia de vara privativa, instituda por lei estadual, no altera a competncia
territorial resultante das leis de processo.
STJ 66. Compete justia federal processar e julgar execuo fiscal promovida por conselho
de fiscalizao profissional.
STJ 59. No h conflito de competncia se j existe sentena com trnsito em julgado,
proferida por um dos juzos conflitantes.
STJ 58.Proposta a execuo fiscal, a posterior mudana de domiclio do executado no
desloca a competncia j fixada.
STJ 34. Compete justia estadual processar e julgar causa relativa a mensalidade escolar,
cobrado por estabelecimento particular de ensino.
STJ 33. A incompetncia relativa no pode ser declarada de ofcio.
STJ 32. Compete justia federal processar justificaes judiciais destinadas a instruir
pedidos perante entidades que nela tm exclusividade de foro, ressalvada a aplicao do art.
15, II, da Lei 5010/1966.
STJ 3. Compete ao tribunal regional federal dirimir conflito de competncia verificado, na
respectiva regio, entre juiz federal e juiz estadual investido de jurisdio federal.
STJ 1.O foro do domiclio ou da residncia do alimentando o competente para a ao de
investigao de paternidade, quando cumulada com a de alimentos.
259
Modificao de competncia: A modificao ou prorrogao de competncia a ampliao da

esfera de competncia de um rgo judicirio para conhecer certas causas que no estariam,
ordinariamente compreendidas em suas atribuies jurisdicionais. Somente a competncia
relativa prorrogada. A modificao pode ser legal, quando decorre de conexo ou
continncia, ou voluntria, nos casos de no oposio de exceo de incompetncia e de foro
de eleio. Quanto a este ltimo, ver art. 114, CPC, que incluiu a possibilidade de o juiz, em
contrato de adeso, declarar de ofcio a nulidade da clusula de eleio do foro, remetendo os
autos ao juzo competente. Trata-se de exceo smula 33/STJ, como j decidiu aquela
Corte (CC 21.433/RN). Para os conceitos de conexo e continncia, ver arts. 103 e 104, CPC.
Conexo, continncia e prorrogao expressa ou tcita, as quais podem afastar a
incompetncia relativa. Preveno no causa de modificao, mas critrio de fixao da
competncia (ver arts. 103 e 219 do CPC).
Competncia internacional: decorrncia da prpria noo de soberania e do princpio de
efetividade, pelo qual o Estado deve se abster de julgar uma causa se a sentena no puder ser
reconhecida onde deve exclusivamente produzir seus efeitos. Logo, por se constituir
verdadeira limitao da jurisdio de um Estado em face dos outros, a competncia
internacional brasileira diz quais as causas que devero ser conhecidas e decididas por nossa
justia. A competncia internacional ser concorrente ou cumulativa, nos casos do art. 88,
CPC, e exclusiva, nos casos do art. 89, CPC. Ateno para o disposto no art. 90, CPC,
segundo o qual a ao intentada perante tribunal estrangeiro no induz litispendncia no
Brasil, previso esta que se aplica, por bvio, competncia internacional concorrente. Nesse
caso, ter prevalncia a sentena que transitar em julgado em primeiro lugar, sabendo-se que a
homologao da sentena estrangeira implica seu trnsito em julgado no Brasil (STF, Pleno,
SE 4.509/AO, Rel. Min. Marco Aurlio). Todavia, entende-se que, proferida liminar no Brasil,

Verso de 1.04.2013
esta prevalece sobre a sentena estrangeira, pena de violao da soberania nacional (STF,
Pleno, SEC 5.526/NO, Rel. Min. Ellen Gracie).
Homologao de sentena estrangeira: Trata-se de instrumento que permite que uma deciso
judicial de certo Estado seja executada em outro, estendendo seus efeitos ao territrio deste
ltimo. A homologao atende a condies impostas pelo ordenamento do Estado que a
homologa, as quais, no Brasil, em razo da adoo do mtodo da delibao, no permite
incurso no mrito da deciso, seno para se verificar afronta ordem pblica, soberania
nacional e aos bons costumes. Os requisitos para homologao constam do art. 15, LINDB,
com o acrscimo da necessidade de autenticao da sentena pela autoridade consular
brasileira e de estar acompanhada de traduo por tradutor oficial ou juramentado no Brasil
(Res. 9/STJ). A smula 420/STF exige comprovao do trnsito em julgado da sentena,
muito embora haja precedentes a dispensando (STJ, SEC 651-FR, vide Info. 407). Veja o
referido art. 15 da LINDB:
Ser executada no Brasil a sentena proferida no estrangeiro, que rena os seguintes
requisitos:
a) haver sido proferida por juiz competente;
b) terem sido as partes citadas ou haver-se legalmente verificado a revelia;
c) ter passado em julgado e estar revestida das formalidades necessrias para a execuo no
lugar em que foi proferida;
260
obs.dji.grau.5: Homologao - Sentena Proferida no Estrangeiro - Prova do Trnsito em

Julgado - Smula n 420 - STF
d) estar traduzida por intrprete autorizado;
e) ter sido homologada pelo Supremo Tribunal Federal.
A Resoluo 9/2005 da Presidncia do STJ trata da homologao de sentenas estrangeiras e
concesso de exequatur a cartas rogatrias passivas (nas quais o Brasil rogado). Em ambos
os procedimentos, adota-se o sistema de contenciosidade limitada ou delibao. Ver tambm:
CR, 105, I, i, e 109, X; CPC 210 e 484. Com edio da Resoluo STJ n. 9/2005, restou
superada a jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal que no admitia cartas rogatrias com
carter executrio. O art. 7 da referida Resoluo prev expressamente que as cartas
rogatrias podem ter por objeto atos decisrios ou no decisrios. (CR 374 11/06). Cartas
Rogatrias: instrumento de cooperao jurdica internacional regulado pelo direito interno
dos Estados e/ou por tratados, que visa realizao de atos processuais no exterior. Pode ser
ativa, quando o Estado em questo seja o solicitante (arts. 202, 203 e 338, CPC) ou passiva,
quando seja rogado (art. 12, 2, LINDB). Tratados e convenes para cumprimento de
decises estrangeiras no Brasil: Cdigo de Bustamante (Decreto 18.871/29), vide arts. 423 a
433; Conveno sobre o Reconhecimento e a Execuo de Sentenas Arbitrais Estrangeiras,
de 1958 Conveno de Nova Iorque, vide Decreto 4.311/2002; Conveno Interamericana
sobre a Eficcia Territorial de Sentenas e Laudos Arbitrais Estrangeiros, de 1979
Conveno de Montevidu (Decreto 2.411/97); Protocolo de Las Leas sobre Cooperao e
Assistncia Jurisdicional em matria Civil, Comercial, Trabalhista e Administrativa do
Mercosul, de 1992 (Decreto 2.067/1996); e tratados bilaterais, como os celebrados com
Argentina, Espanha, Itlia e Uruguai.
Observao: referncias Lei 9.868/1999, salvo disposio em contrrio.

Verso de 1.04.2013
A Res. 9/2005 da Presidncia do STJ trata da homologao de sentenas estrangeiras e

CR, 105, I, i, e 109, X; CPC 210 e 484. Com edio da Resoluo STJ n. 9/2005, restou
superada a jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal que no admitia cartas rogatrias com
carter executrio. O art. 7 da referida Resoluo prev expressamente que as cartas
rogatrias podem ter por objeto atos decisrios ou no decisrios. (CR 374 11/06). Cartas
Rogatrias: instrumento de cooperao jurdica internacional regulado pelo direito interno
dos Estados e/ou por tratados, que visa realizao de atos processuais no exterior. Pode ser
ativa, quando o Estado em questo seja o solicitante (arts. 202, 203 e 338, CPC) ou passiva,
quando seja rogado (art. 12, 2, LINDB). Tratados e convenes para cumprimento de
decises estrangeiras no Brasil: Cdigo de Bustamante (Decreto 18.871/29), vide arts. 423 a
433; Conveno sobre o Reconhecimento e a Execuo de Sentenas Arbitrais Estrangeiras,
de 1958 Conveno de Nova Iorque, vide Decreto 4.311/2002; Conveno Interamericana
sobre a Eficcia Territorial de Sentenas e Laudos Arbitrais Estrangeiros, de 1979
Conveno de Montevidu (Decreto 2.411/97); Protocolo de Las Leas sobre Cooperao e
Assistncia Jurisdicional em matria Civil, Comercial, Trabalhista e Administrativa do
Mercosul, de 1992 (Decreto 2.067/1996); e tratados bilaterais, como os celebrados com
Argentina, Espanha, Itlia e Uruguai.
Smulas:
STF 420. No se homologa sentena proferida no estrangeiro sem prova do trnsito em
julgado.
261
STF 381.No se homologa sentena de divrcio obtida por procurao, em pas de que os
cnjuges no eram nacionais.
STF. Indenizao por acidente de trabalho e competncia. Compete justia do
trabalho processar e julgar, nos termos do art. 114, VI, da CF, as causas referentes
indenizao por dano moral e material oriundas de acidente de trabalho. RE 6000091,
Rel. Min. Dias Toffolli, 25.5.2011, Repercusso Geral. Pleno. Info 628.
STF. Defensor dativo e honorrios advocatcios. Compete justia estadual processar
e julgar aes de cobrana de honorrios advocatcios arbitrados em favor de defensor
dativo. RE 607520, Rel. Min. Dias Toffolli, 25.5.2011. Repercusso Geral. Pleno. Info
628.
STJ. Competncia. Arrecadao. Imveis. Falncia. Aluguis. O destino dos aluguis,
frutos civis dos imveis arrecadados na falncia, deve ser decidido no juzo universal,
mxime quando tramita perante o mesmo juzo ao revocatria proposta pela massa
falida buscando anular os atos de alienao desses bens, sob pena de serem proferidas
decises conflitantes, alm de serem beneficiados alguns credores da falida em
detrimento dos demais. CC 112.697, Rel. Min. Raul Arajo, j.22.6.2011. 2 S. Info
478.
STJ. Competncia. Danos Morais. Prestador. Servios. competente a justia do
trabalho no conflito de competncia instaurado entre o juzo trabalhista e o juzo
federal na ao indenizatria por danos morais decorrentes de injria qualificada por
preconceito racial proposta em desfavor da instituio financeira em que a ofendida
trabalhava como prestadora de servios e da suposta ofensora (cliente do banco).
Anote-se que, aps esse fato, a ofendida foi demitida. No obstante haja duas relaes
subjacentes com naturezas jurdicas distintas (uma firmada com a ofensora e a outra,

Verso de 1.04.2013
com a instituio tomadora dos servios), vislumbra-se conexo imediata entre o dano
suportado e a prestao do servio. Embora os alegados prejuzos no decorram de ato
ilcito praticado por empregado da empresa pblica, a ofendida, no momento em que a
injria foi proferida, estava prestando servios na agncia bancria. O art. 114, VI, da
CF, no restringe a competncia do juzo do trabalho s demandas estabelecidas entre
empregado e empregador. Se o fato ocorreu em uma relao de trabalho, apenas a
Justia especializada pode decidir se o tomador dos servios responde pelos danos
sofridos pelo prestador terceirizado e se deve, inclusive, permanecer no polo passivo.
Na petio inicial, a autora conferiu ao contornos tpicos de questo trabalhista.
CC 97.458, Rel. Min. Sidinei Beneti, j. 22.6.2011. 2 S. Info 478.
STJ. Competncia. Repatriao. Menores. Conveno. Haia. A competncia para a
ao de guarda, de direito de famlia, da 2 Seo, mas a competncia para a ao de
repatriao, proposta pela Unio, em cumprimento d tratado internacional, da 1
Seo (RISTJ, art. 9, 1, XII). AgRg no REsp 1.239.777, Rel. Min. Maria Gallotti, j.
5.10.2011. Corte Esp. Info 484.
STJ. Competncia. Vara de Famlia. Julgamento. Unio estvel. O art. 226, 3 da
Constituio Federal estabelece que a famlia se constitui tambm pelas unies
estveis, por isso no cabe a controvrsia sobre se a matria relativa ao concubinato
de direito de famlia ou meramente obrigacional. competente o juzo de famlia para
apreciar a demanda em que a autora pretende o reconhecimento de unio estvel. O
art. 9 da Lei 9.278/96 explicitou que toda a matria relativa unio estvel de
competncia do juzo da Vara de Famlia, aplicando-se ao caso a regra contida na
parte final do art. 87 do CPC. REsp 1.006.476-PB, Rel. Min. Luis Salomo, j.
4.10.2011, 4 T. Info 484.
262
STJ. SEC. Divrcio. Citao. Para que se homologue a sentena estrangeira de

divorcio exarada em preocesso que tramitou contra pessoa que residia no Brasil, faz-se
necessria a citao de forma regular, mediante carta rogatria, e no como se deu na
hiptese, mediante edita e servio postal. SEC 3.383-US, Rel. Min. Teori Albino
Zavascki, julgada em 18.8.2010. Info 443.
Competncia internacional: decorrncia da prpria noo de soberania e do princpio de
efetividade, pelo qual o Estado deve se abster de julgar uma causa se a sentena no puder ser
reconhecida onde deve exclusivamente produzir seus efeitos. Logo, por se constituir
verdadeira limitao da jurisdio de um Estado em face dos outros, a competncia
internacional brasileira diz quais as causas que devero ser conhecidas e decididas por nossa
justia. A competncia internacional ser concorrente ou cumulativa, nos casos do art. 88,
CPC, e exclusiva, nos casos do art. 89, CPC. Ateno para o disposto no art. 90, CPC,
segundo o qual a ao intentada perante tribunal estrangeiro no induz litispendncia no
Brasil, previso esta que se aplica, por bvio, competncia internacional concorrente. Nesse
caso, ter prevalncia a sentena que transitar em julgado em primeiro lugar, sabendo-se que a
homologao da sentena estrangeira implica seu trnsito em julgado no Brasil (STF, Pleno,
SE 4.509/AO, Rel. Min. Marco Aurlio). Todavia, entende-se que, proferida liminar no Brasil,
esta prevalece sobre a sentena estrangeira, pena de violao da soberania nacional (STF,
Pleno, SEC 5.526/NO, Rel. Min. Ellen Gracie).
Assim sendo, enquanto as normas de competncia internacional definem se o Judicirio
brasileiro ir julgar ou no a causa, as regras de competncia interna apontam quais os rgos
locais incumbidos da tarefa no caso concreto. Como se pode notar, a competncia
internacional trata dos limites da prpria jurisdio brasileira. A competncia interna fixada
consoante trs critrios: territorial, funcional e objetivo (valor da causa, matria e condio

Verso de 1.04.2013
das partes). Para determinar a competncia no caso concreto, deve-se verificar: 1

competncia internacional; 2 competncia de jurisdio (a competncia da Justia comum
federal expressa); 3 competncia de foro (CPC); 4 competncia de juzo (LOJ e RI). A
competncia de jurisdio est delineada na CR: especial (eleitoral, trabalhista e militar) e
comum (federal e dos Estados). Convencionou-se chamar de jurisdio civil toda aquela
alheia matria penal que no tenha sido cometida s justias especializadas. A competncia
do foro divide-se em: comum ou geral (domiclio do ru) e especiais (pessoas, coisas e fatos
envolvidos no litgio). Ver CPC, arts. 94 a 100.
Causas de modificao da competncia: A competncia internacional pode ser concorrente ou
exclusiva. Importa a distino porque ser possvel ou no homologar a sentena estrangeira,
conforme verse matria indicada, respectivamente, no art. 88 ou 89 do CPC. possvel
homologar acordo e at testamento sobre imvel situado no Brasil (art. 89, I). Nesse sentido:
SEC 3532 (06/11).
A Res. 9/2005 da Presidncia do STJ trata da homologao de sentenas estrangeiras e
CR, 105, I, i, e 109, X; CPC 210 e 484.
Com edio da Resoluo n. 9/2005, restou superada a jurisprudncia do Supremo Tribunal
Federal que no admitia cartas rogatrias com carter executrio. O art. 7 da referida
resoluo prev expressamente que as cartas rogatrias podem ter por objeto atos decisrios
ou no decisrios. (CR 374 11/06). Em regra, possvel a expedio da rogatria pelo MP
ou autoridades administrativas estrangeiras, respeitando-se a lei de origem (HC 91.002-5/
STF). Exceo: quebra de sigilo bancrio ou sequestro de valores etc (CR 998/ 12.2006).
263
Principais tratados para cumprimento de decises estrangeiras: Cdigo Bustamante (1928);

Conveno de alimentos de Nova Iorque (1956): PGR instituio intermediria e prope
ao de alimentos ou homologao (no STJ) ou execuo (na 1 instncia) (art. VI);
Conveno interamericana sobre obrigao alimentar (1989): art. 13 (delibao como
incidente da execuo em 1 instncia) conflita com 109, X, CRFB/1988; Protocolo de Ouro
Preto (MS - 1994): execuo de cautelar estrangeira via carta rogatria. Art. 19 conflita com
109, X, da CR?; Acordo de Buenos Aires (MS, Bolvia e Chile 2002, teor semelhante ao do
Protocolo de Las Leas): execuo de sentena estrangeira via carta rogatria.
Ponto 19.a. Coisa julgada e precluso.
Cleber de Oliveira
Marinoni, Daniel Assumpo Neves Cdigo de Processo Civil para concursos, 2012, Ed.
Juspodivm.
Legislao bsica. Art. 5o, XXXVI, CRFB/1988. Art. 6o, 3o, Lei de Introduo s Normas
do Direito Brasileiro. Art. 267, V; 301, 3o; 467; 468; 469; 470; 471, I; 472; 474, todos do
Cdigo de Processo Civil.
Coisa Julgada
1. Noes Gerais.

Verso de 1.04.2013
Em determinado momento, torna-se irrecorrvel a deciso judicial, seja pelo fato de se terem
esgotado os recursos previstos no ordenamento ou pelo fato de ter decorrido o prazo sem que
o recurso admissvel tivesse sido interposto. No momento em que se torna irrecorrvel a
deciso judicial ocorre o seu trnsito em julgado. Surge, assim, o fenmeno da coisa julgada.
2. Conceito.
H conceito legal de coisa julgada na Lei de Introduo s Normas do Direito Brasileiro (art.
6o, 3o). Trata-se, no entanto, de conceito insatisfatrio. Tullio Liebman afirma ser a coisa
julgada a imutabilidade do comando emergente de uma sentena. (Liebman, Eficcia e
Autoridade da Sentena. Ed. Forense, 3a Edio, p.54. Sua teoria defendida, entre outros,
por Amaral Santos, Frederico Marques e Lauria Tucci). Ou seja, para o autor, a coisa
julgada consiste na imutabilidade da sentena em sua existncia formal, e ainda dos
efeitos dela provenientes (todos eles: declaratrios, constitutivos e condenatrios). a
teoria dominante. Pontes de Miranda defende ser a coisa julgada material decorrente da
soma eficcia declarativa e fora formal de coisa julgada (precluso). (Pontes de Miranda,
Tomo I, 1998, p. 194). H autores quem veem na coisa julgada material a imutabilidade do
efeito declaratrio da sentena definitiva, entendendo que os outros efeitos (constitutivo e
condenatrio) no seriam alcanados por aquela autoridade. (Ovdio Baptista da Silva,
Sentena e Coisa Julgada, pp. 104-106). Quanto afirmao de que apenas o contedo
declaratrio alcanado pela coisa julgada, ficando fora dos limites desta o contedo
constitutivo e o declaratrio, no pode ser aceita. Isto porque estes dois contedos tornam-se
imutveis. (...) Todos os elementos componentes do contedo da sentena, declaratrios,
constitutivos ou condenatrios, tornam-se imutveis e indiscutveis com a coisa julgada.
(Alexandre Freitas Cmara, pp. 486-487). H ainda crtica segundo a qual seria equivocada a
afirmao de que a coisa julgada material tornaria imutveis os efeitos da sentena. Isto
porque os efeitos da sentena podem se alterar a qualquer tempo, mesmo depois da formao
da coisa julgada substancial. No so, pois, os efeitos da sentena que se tornam imutveis
com a coisa julgada material, mas sim o seu contedo. este contedo, ou seja, o ato
judicial consistente na fixao da norma reguladora do caso concreto, que se torna imutvel e
indiscutvel quando da formao da coisa julgada. este contedo da sentena que se faz
imutvel e indiscutvel. No , pois, a eficcia da sentena que se torna imutvel, mas a
prpria sentena. (Barbosa Moreira, Eficcia da Sentena e Autoridade da Coisa Julgada, in
Temas de Direito Processual, Terceira Srie, p. 109).
264
O CPC define a coisa julgada material como eficcia que torna imutvel e indiscutvel a
sentena, no mais sujeita a recurso ordinrio ou extraordinrio. Observe-se ainda que, na
LICC, o termo coisa julgada refere-se prpria deciso judicial de que j no caiba mais
recurso. Assim, pode-se definir coisa julgada como a imutabilidade da sentena (coisa julgada
formal) e de seu contedo (coisa julgada material), quando no mais cabvel qualquer recurso.
2. Espcies.
A coisa julgada, segundo a doutrina defendida por Liebman, deve ser considerada em dois
aspectos: formal e substancial (ou material). Coisa julgada formal seria a imutabilidade da
sentena. Coisa julgada material a imutabilidade de seus efeitos. A coisa julgada formal
seria comum a todas as sentenas, enquanto a coisa julgada material s poderia se
formar nas sentenas de mrito. Assim, todas as sentenas transitam em julgado (coisa
julgada formal), mas apenas as sentenas definitivas alcanam a autoridade de coisa julgada
(coisa julgada material). A coisa julgada formal seria um pressuposto lgico da coisa
julgada substancial, haja vista que seria impossvel a formao desta sem a daquela. A
coisa julgada formal e a coisa julgada material so degraus de um mesmo fenmeno
(Amaral Santos, Primeiras Linhas de Direito Processual Civil, vol. III, p.43).

Verso de 1.04.2013
S se faz possvel a uma sentena alcanar a autoridade de coisa julgada material se, antes,
tiver alcanado a coisa julgada formal. Esta um pressuposto lgico daquela. A coisa julgada
formal tem alcance limitado ao prprio processo onde foi proferida a sentena, impedindo que
naquele feito se reabra a discusso j encerrada com o esgotamento dos recursos que podiam
ser interpostos. A coisa julgada substancial tem alcance mais amplo, tornando o contedo da
sentena imutvel e indiscutvel em qualquer outro processo, sendo certo que no se poder,
ainda que em processo novo, retomar a discusso sobre aquilo que j foi objeto de deciso
transitada em julgado. A coisa julgada material funciona como impedimento processual. Sua
existncia impede que o juiz exera cognio sobre o objeto do processo. Trata-se de questo
preliminar, que deve ser sempre apreciada e, em existindo tal impedimento processual, deve o
juiz proferir sentena terminativa. Em regra, a coisa julgada material s implica extino de
processo que se instaure aps a sua formao se este novo feito decorrer da mesma demanda
que levou instaurao do primeiro processo, sendo certo que se tratar da mesma demanda
duas vezes ajuizada quando seus trs elementos identificadores (partes, causa de pedir e
pedido) so os mesmos. Adota-se, como regra geral, a teoria das trs identidades ou teoria do
tria eadem. H casos, porm, em que se deve aplicar a teoria da identidade da relao
jurdica, segundo a qual o novo processo deve ser extinto quando a res in iudicium deducta
for idntica que se deduziu no processo primitivo, ainda que haja diferena entre alguns dos
elementos identificadores da demanda. (Alexandre Freitas Cmara, p. 490).
Ressalte-se, por oportuno, ter a coisa julgada material como pressupostos: a) deciso
jurisdicional; b) exame de mrito; c) cognio exauriente; d) coisa julgada formal.
265
Observao: Uma deciso liminar pode fazer coisa julgada material, desde que com
cognio exauriente STJ - (REsp 845.100/DF, Rel. Ministro MAURO CAMPBELL
MARQUES, SEGUNDA TURMA, julgado em 16/11/2010)
Por fim, so efeitos da coisa julgada material: a) negativo: impedir nova apreciao
principaliter tantum; b) positivo: observncia quando for fundamento de outra demanda; c)
eficcia preclusiva da coisa julgada: o dedutvel, mas no deduzido, reputa-se deduzido e
repelido (CPC, art. 474).
Segue singelo quadro comparativo:
COISA JULGADA
MATERIAL
FORMAL
Diz respeito indiscutibilidade da

deciso judicial fora do processo, em
relao a outros feitos judiciais; funciona
como impedimento processual, ou seja,
impede que o juiz exera cognio sobre o
objeto do processo. Seus efeitos so
PANPROCESSUAIS
OU
EXTRAPROCESSUAIS; Decorre de um
pressuposto lgico:
a coisa julgada
formal, pois apenas depois desta que se
pode falar em coisa julgada material. A
coisa julgada material estabelece uma
estabilidade no s na relao processual
decidida mas nas futuras demandas que no
podero modificar aquilo que a sentena
disse ser a lei do caso concreto.
Corresponde indiscutibilidade da
deciso judicial dentro da mesma
relao processual, seus efeitos,
portanto, so ENDOPROCESSUAIS;
De todo o modo, se a parte interessada
mostrar sua inconformidade a destempo,
ocorre a precluso, a qual uma figura
endoprocessual que evita o perptuo
estado de incerteza. Por isso, h prazos
que a lei fixa. Ocorrendo a
exauribilidade do prazo para recorrer da
sentena ou do acrdo, ocorre a coisa
julgada formal. Ento, ela significa que a
deciso no pode mais ser revista por um
rgo jurisdicional superior.

Verso de 1.04.2013
A coisa julgada material, no artigo 467 do

CPC, se constitui na qualidade da
sentena transitada em julgado, que
capaz de outorgar ao ato jurisdicional a
caracterstica de
imutabilidade e
indiscutibilidade.
a chamada precluso endoprocessual,

fenmeno que torna a sentena
imodificvel no prprio processo onde
foi proferida, porque: passou o prazo
para recorrer; todos os recursos
foram usados; porque no possvel
recorrer; porque renunciou ao
recurso; porque desistiu do recurso.
3. Natureza jurdica.
As duas posies mais conhecidas so a de que a coisa julgada um efeito da sentena
(Chiovenda), ou uma qualidade que a ela adere (Liebman; Lauria Tucci; Greco Filho). Esta
ltima a posio mais aceita pela doutrina brasileira. A imutabilidade da sentena no lhe
conatural. (Barbosa Moreira, Eficcia da Sentena e Autoridade da Coisa Julgada, p. 103).
Para o autor, estaria equivocada a corrente doutrinria que defende ser a coisa julgada um
efeito da sentena. A imutabilidade da sentena a partir do momento em que a deciso se torne
irrecorrvel uma opo de poltica legislativa, que surge pelo fato de o ordenamento ser
voltado preservao da segurana jurdica, a qual seria impossvel de se alcanar se as
questes submetidas ao crivo do Judicirio pudessem ser discutidas ad infinitum. A coisa
julgada se revela como uma situao jurdica. (Barbosa Moreira, Eficcia da Sentena e
Autoridade da Coisa Julgada, p. 113). Isto porque, com o trnsito em julgado da sentena,
surge uma nova situao, antes inexistente, que consiste na imutabilidade e indiscutibilidade
do contedo da sentena, e a imutabilidade e indiscutibilidade que so, em verdade, a
autoridade de coisa julgada. Parece-nos, pois, que a coisa julgada esta nova situao
jurdica, antes inexistente, que surge quando a deciso judicial se torna
irrecorrvel.(Alexandre Freitas Cmara, p. 488).
266
4. Relativizao ou desconsiderao da coisa julgada material.

Fenmeno extremamente polmico (Entre os que se opem relativizao da coisa julgada:
Jos Carlos Barbosa Moreira; Leonardo Greco; Luiz Guilherme Marinoni. Entre os que
defendem a teoria da relativizao da coisa julgada: Humberto Theodoro Jnior; Jos Augusto
Delgado; Cndido Rangel Dinamarco; Alexandre Freitas Cmara), a relativizao da coisa
julgada material consiste em, no obstante ser a coisa julgada material a imutabilidade e
indiscutibilidade do contedo da sentena de mrito, casos h em que preciso desconsiderla, admitindo-se que se volte a discutir aquilo que fora decidido pela sentena transitada em
julgado. A tese contrria relativizao da coisa julgada sustenta ser absolutamente
impossvel (com a ressalva dos casos de cabimento da ao rescisria) tornar a discutir o que
ficou decidido pela sentena transitada em julgado. Afirma que a coisa julgada uma garantia
constitucional, um imperativo segurana jurdica. Alm disso, haveria obstculos
estabelecidos pela lei processual (arts. 471 e 474 do CPC). Disso decorreria a impossibilidade
de se voltar a discutir, em qualquer outro processo, o que tiver transitado em julgado. Os
autores que so favorveis tese da relativizao da coisa julgada tm sustentado ser
necessrio reconhecer que, em alguns casos, a coisa julgada no pode subsistir, devendo-se
reconhecer a possibilidade de afast-la, independentemente do ajuizamento de ao rescisria.
Para alguns, a coisa julgada no poderia subsistir diante de graves injustias. Jos Delgado
afirma que a relativizao da coisa julgada deve se dar diante de sentenas injustas, por
decises que violam o crculo da moralidade e os limites da legalidade, que afrontam
princpios da Carta Magna e que teimam em desconhecer o estado natural das coisas e das
relaes entre os homens (Efeitos da Coisa Julgada, p. 46). Para outros, no se pode admitir
a relativizao diante da mera alegao de injustia da sentena. No permitida a revogao

Verso de 1.04.2013
ou alterao da sentena por simples incorreo sob pena de desaparecer a garantia de

segurana e estabilidade representada pela coisa julgada. Apenas seria possvel a
relativizao da coisa julgada material quando houvesse fundamento constitucional para
tanto. Em outros termos, apenas seria possvel desconsiderar-se a coisa julgada quando a
mesma tenha incidido sobre uma sentena inconstitucional. (...) em doutrina tem sido
chamado de coisa julgada inconstitucional. Para Barbosa Moreira, melhor seria a
expresso sentena inconstitucional transitada em julgado, pois, a rigor, o que contraria a
Constituio no a coisa julgada, mas o contedo da sentena. Alexandre Freitas Cmara,
pp. 493-494. O autor prefere a expresso desconsiderao da coisa julgada material pois a
coisa julgada e a sentena inconstitucional sobre a a qual ela incida no sero desconstitudas
mas, to-somente, se desconsiderar, em um caso concreto, a existncia daquela sentena
transitada em julgado, julgando-se a nova causa como se aquela deciso no existisse. A
relativizao da coisa julgada tem sido admitida em sede jurisprudencial, sendo certo que o
caso mais frequente de desconsiderao da coisa julgada anteriormente formada o de
investigao de paternidade. Leading case: STJ, REsp 226346/PR, rel. Min. Slvio de
Figueiredo Teixeira, j. em 28/06/2001.
- Ateno: Em pesquisa recente no STF e no STJ encontrei julgados ora relativizando a coisa
julgada ora no admitindo a relativizao: (ou seja, a relativizao admitida mas, depende
do caso concreto)
- STJ J decidiu a Segunda Seo desta Corte que, visando segurana jurdica,
deve ser preservada a coisa julgada nas hipteses de ajuizamento de nova ao
reclamando a utilizao de meios modernos de prova (DNA) para apurao da
paternidade (REsp 706.987/SP) (AgRg no Ag 1425847/SC, Rel. Ministro SIDNEI
BENETI, TERCEIRA TURMA, julgado em 19/06/2012, DJe 25/06/2012)
267
NO CASO DE NOVA AO DE INVESTIGAO PARA EXAME DE DNA - STF

- Este STF fixou entendimento no sentido de admitir, em determinadas hipteses
excepcionais, a relativizao da coisa julgada. (AI 665003 AgR, Relator(a): Min.
DIAS TOFFOLI, Primeira Turma, julgado em 07/08/2012)
- STF SERVIDOR PBLICO. REAJUSTE DE VENCIMENTOS. LEI 11.722/1995
DO MUNICPIO DE SO PAULO. DECISO TRANSITADA EM JULGADO.
RELATIVIZAO DA COISA JULGADA. IMPOSSIBILIDADE. Impossibilidade
de relativizao da coisa julgada, diante da natureza do direito pleiteado. Agravo
regimental conhecido e no provido. (RE 606041 AgR, Relator(a): Min. ROSA
WEBER, Primeira Turma, julgado em 22/05/2012) A relatora no admitiu por
entender que o direito discutido disponvel.
- STF - A supervenincia de deciso do STF, declaratria de inconstitucionalidade de
diploma normativo utilizado como fundamento do ttulo judicial questionado, ainda
que impregnada de eficcia ex tunc - como sucede, ordinariamente, com os
julgamentos proferidos em sede de fiscalizao concentrada no se revela apta, s por
si, a desconstituir a autoridade da coisa julgada, que traduz, em nosso sistema jurdico,
limite insupervel fora retroativa resultante dos pronunciamentos que emanam, in
abstracto, da Suprema Corte. (RE 592912 AgR, Relator(a): Min. CELSO DE
MELLO, Segunda Turma, julgado em 03/04/2012)
- STF - Deve ser relativizada a coisa julgada estabelecida em aes de investigao de
paternidade em que no foi possvel determinar-se a efetiva existncia de vnculo
gentico a unir as partes, em decorrncia da no realizao do exame de DNA, meio
de prova que pode fornecer segurana quase absoluta quanto existncia de tal

Verso de 1.04.2013
vnculo. (RE 363889, Relator(a): Min. DIAS TOFFOLI, Tribunal Pleno, julgado em
02/06/2011)
STJ RELATIVIZAO DA COISA JULGADA RESP 499217 JOS
DELGADO 2004 - No obstante em deciso anterior j transitada em julgado se
haja definido o valor da indenizao, diante das peculiaridades do caso concreto no
se pode acolher a invocao de supremacia da coisa julgada.
5. Limites objetivos da coisa julgada.
A sentena faz coisa julgada nos limites do objeto do processo, ou seja, nos limites do pedido
(art. 468, CPC). O que no tiver sido objeto do pedido, por no integrar o objeto do processo,
no ser alcanado pela coisa julgada. Ressalte-se que o pedido, para ser adequadamente
interpretado, depende fundamentalmente da causa de pedir, que o define e limita. A res
iudicata nada mais do que a res in iudicium deducta depois que foi iudicata. (Chiovenda).
Apenas o dispositivo da sentena transita em julgado. O relatrio, que no contm qualquer
contedo decisrio, no transita em julgado. Quanto motivao da sentena, esta no
alcanada pela coisa julgada (art. 469 do CPC). Apenas o contedo da sentena torna-se
imutvel e indiscutvel, pouco importando os motivos. Ademais, a apreciao das questes
prejudiciais no alcanada pela autoridade de coisa julgada, salvo se tiver havido ao
declaratria incidental, quando ento a resoluo desta questo tambm ser alcanada pela
autoridade de coisa julgada (art. 470 do CPC), eis que ter tambm passado a integrar o objeto
principal do processo, no mais sendo objeto de apreciao incidenter tantum.
268
Teoria dos motivos determinantes tese defendida por alguns constitucionalistas quer dizer
que no controle concentrado e objetivo de constitucionalidade das leis o efeito vinculante no
se limita ao dispositivo, atingindo tambm os fundamentos principais da deciso. Esses
motivos determinantes da deciso tambm se tornariam imutveis e indiscutveis, vinculando
juzes de outras demandas a essa espcie de fundamentao. STF - Este Supremo Tribunal,
por ocasio do julgamento da Rcl 3.014/SP, Rel. Min. Ayres Britto, rejeitou a aplicao da
chamada teoria da transcendncia dos motivos determinantes. (Rcl 9778 AgR, Relator(a):
Min. RICARDO LEWANDOWSKI, Tribunal Pleno, julgado em 26/10/2011)
Cumpre observar, ainda, que o art. 474 do CPC trata da eficcia preclusiva da
coisa julgada, valendo-se da tcnica do julgamento implcito ao afirmar que se
consideram deduzidas e repelidas todas as alegaes que poderiam ter sido
feitas e no o foram. Ressalte-se que o fato superveniente no abarcado pela norma,
pois no era dedutvel. Quanto a outras causas de pedir serem abrangidas, h posio
que responde afirmativamente, (Araken da Assis) embora seja majoritrio a resposta
negativa, ao fundamento de que outra causa de pedir geraria outra demanda. (Barbosa
Moreira, inclusive). Por fim, coisa julgada e precluso no se confundem, embora a
coisa julgada tenha uma eficcia preclusiva, ou seja, a aptido para produzir o efeito
de impedir novas discusses sobre aquilo que foi por ela alcanado. (...) a esta
eficcia preclusiva pan processual da coisa julgada substancial que se refere o art.
474 do CPC, e no exatamente aos seus limites objetivos. (Barbosa Moreira, A
Eficcia Preclusiva da Coisa Julgada Material no Sistema do Processo Civil
Brasileiro, Temas de Direito Processual, 1a srie, p. 101-102).
6. Limites subjetivos da coisa julgada.
A coisa julgada faz a sentena imutvel e indiscutvel entre as partes, mas tal indiscutibilidade
e imutabilidade no podem atingir terceiros, estranhos ao processo onde aquela autoridade se
formou (art. 472 do CPC). A coisa julgada que se forma para o substituto processual se forma,
tambm, para o substitudo, pois este ltimo no verdadeiro terceiro, j que ele (e no o
substituto) o titular do interesse substancial levado a juzo.

Verso de 1.04.2013
Quanto sucesso (entre vivos ou mortis causa) na relao jurdica deduzida no processo
onde se formou a coisa julgada, no resta dvidas de que a coisa julgada impede nova
discusso sobre o que j foi decidido tambm para o sucessor. Isso porque o sucessor
assume a posio do sucedido na relao jurdica, ou seja, com a sucesso, passa o sucessor a
ocupar todas as posies jurdicas que eram anteriormente ocupadas pelo sucedido, ficando
sujeito s mesmas faculdades, nus, sujeies, obrigaes e direitos que este.
No tocante s questes de estado (art. 472 do CPC), em verdade, esta norma determina a
citao, como litisconsortes necessrios, de todos os interessados, os quais, sendo citados,
tornar-se-o partes, sendo pois atingidos pela coisa julgada. Em no sendo citado qualquer
dos interessados (litisconsortes necessrios), a sentena ser inutiliter data, ineficaz em
relao aos que participaram do processo, bem assim em relao aos que dele no
participaram. Fora do processo, como terceiros, ficaro apenas aqueles que no tm
interesse jurdico na causa, e que, por isto mesmo, no podero se insurgir contra a coisa
julgada. (Frederico Marques, Manual de Direito Processual Civil, vol. III, pp. 244-245).
Por fim, quanto aos terceiros, nos termos da teoria de Liebman, deve-se distinguir entre
terceiros juridicamente indiferentes e terceiros juridicamente interessados. Os primeiros
dividem-se em terceiros desinteressados (os quais so totalmente estranhos relao deduzida
em juzo) e terceiros com interesse de fato (que por sofrerem prejuzos de fato, mas no de
direito, em razo da sentena, so equiparados aos primeiros para os fins de aplicao dos
limites subjetivos da coisa julgada). Assim, quanto aos terceiros juridicamente indiferentes,
no podem se opor coisa julgada, por absoluta falta de interesse de agir, requisito essencial
obteno de um provimento jurisdicional de mrito. Quanto aos terceiros juridicamente
interessados, podem ser divididos em terceiros cujo interesse jurdico idntico ao das partes,
que podem se insurgir contra a coisa julgada, e terceiros com interesse jurdico inferior ao das
partes, que s podero infirmar a res iudicata alegando injustia intrnseca da deciso. Para
Alexandre Freitas Cmara, deve-se entender por deciso injusta a que contrarie o direito em
tese ou a que seja proferida manifestamente contra a prova dos autos. (p. 504)
269
Sntese de Daniel Assumpo: 1- as partes esto vinculadas coisa julgada, os terceiros

interessados sofrem os efeitos jurdicos da deciso, enquanto os terceiros desinteressados
sofrem os efeitos naturais da sentena, sendo que, em regra, nenhuma espcie de terceiro
suporta a coisa julgada material. 2 importante terceiros desinteressados no suportam a
coisa julgada material, porque no tem legitimidade para discutir judicialmente a deciso
Marinoni concorda.
O assistente simples no se submete a coisa julgada. Ele se submete a outro tipo de eficcia
preclusiva da interveno (eficcia da interveno ou submisso justia da deciso) que
pode ser mais ou menos rigorosa que a coisa julgada: a) mais rigorosa que a coisa julgada:
porque a eficcia da deciso submete o assistente simples aos fundamentos da deciso
proferida contra o assistido. No atinge fundamento, apenas o dispositivo, mas esta eficcia
torna o fundamento indiscutvel. b) menos rigorosa que a coisa julgada: porque coisa julgada
s pode ser revista por meio de rescisria. A eficcia da interveno afastada pela maneira
mais simples, pela alegao de exceptio male gestis processus (m gesto do processo). O
assistente simples pode ficar afastado dessa eficcia em caso de m conduo, e essas
hipteses esto previstas no art. 55 do CPC.
7. Coisa julgada nas sentenas determinativas.
Sentena determinativa aquela que dispe sobre relao jurdica continuativa, assim
entendida toda e qualquer relao jurdica que se protrai no tempo. (Alexandre Freitas
Cmara, p. 504). Por regular relaes jurdicas de trato sucessivo, cuja atuao se prolonga no
tempo, pode a sentena determinativa se deparar com modificaes nas circunstncias de fato

Verso de 1.04.2013
ou de direito existentes quando de sua prolao. A posio dominante (Entre outros, Barbosa
Moreira. Em sentido contrrio, afirmando que tais sentenas no alcanam a coisa julgada
material, Greco Filho) de que essas sentenas so aptas a alcanar a situao jurdica de
coisa julgada formal e tambm de coisa julgada material. Entende a maior parte da doutrina
que, embora as sentenas determinativas alcancem a autoridade de coisa julgada, mesmo
depois da formao da coisa julgada material podem ser revistas pois contm implcita a
clusula rebus sic stantibus. (Humberto Theodoro Jnior; Amaral Santos; Srgio Gilberto
Porto). Ressalte-se que essa clusula est ligada teoria da impreviso, por meio da qual
nas relaes jurdicas continuativas pode haver alterao das circunstncias de fato e de
direito que envolveram sua formao, o que permitiria sua reviso. Outros autores afirmam
que as sentenas determinativas podem ser revistas em razo de uma especial natureza da
relao jurdica deduzida no processo, a qual implicaria uma sentena que conteria, em si
prpria, a autorizao para que se procedesse, no futuro, sua reviso. (Liebman)
H, ainda, autores, que afirmam que a mera aplicao dos princpios gerais acerca da coisa
julgada permite compreender o fenmeno da reviso das sentenas determinativas, que em
nada difere do que se d com as outras sentenas. (Alexandre Freitas Cmara, p. 507;
Furtado Fabrcio; Barbosa Moreira). Em suma: se houver modificao ftica ou jurdica,
surgindo nova causa de pedir, que embase novo pedido, pode surgir nova deciso, que no
ofender nem substituir a anterior, mas s reger a nova situao com eficcia ex nunc.
Leitura obrigatria - STJ - (AgRg no REsp 1193456/RJ, Rel. Ministro HUMBERTO
MARTINS, SEGUNDA TURMA, julgado em 07/10/2010, DJe 21/10/2010)
270
8. Coisa julgada nas demandas coletivas. Para estudo do instituto, ver item 19.b do Grupo III.
9. Regime de formao da coisa julgada.
So eles: a) pro et contra: h coisa julgada tanto na procedncia quanto na improcedncia. a
regra (CPC); b) secundum eventum litis: s haver coisa julgada na procedncia ou s na
improcedncia. Fere a isonomia e no adotada no processo civil; c) secundum eventum
probationes: a improcedncia por falta de provas no faz coisa julgada (ex.: ao popular,
aes coletivas, mandado de segurana).
10. Reviso da coisa julgada.
possvel por meio de ao rescisria (que tem por objetivo desconstituir a coisa julgada),
querela nullitatis insanabilis (cujo escopo o reconhecimento jurdico da inexistncia de
coisa julgada) e verificao de erro material (art. 463 do CPC). Para alguns, pelo instituto da
coisa julgada inconstitucional (arts. 475-L, 1 e 741, pargrafo nico do CPC). Fred
Concorda a impugnao da sentena inconstitucional. Ressalte-se a chamada coisa
julgada soberana, que surge aps o transcurso do prazo de dois anos para a propositura da
ao rescisria.
- MPF 23 concurso: 73 questo - A declarao de inconstitucionalidade de lei que
fundamentou ttulo judicial no exclui a exigibilidade deste. Pela redao do art. 1 do art.
475-L, h excluso da exigibilidade no caso - ITEM INCORRETO
11. Conflito entre duas coisas julgadas
Para Nelson Nery deve prevalecer a primeira coisa julgada, partindo da idia de que a
segunda nem chegou a se formar ou, no mnimo, formou-se ofendendo a C.F/88, na medida
em que ofendeu a primeira coisa julgada. Para o Autor, a segunda coisa julgada passvel de
ao rescisria. Pontes de Miranda, Ada Grinover e Barbosa Moreira entendem que deve
prevalecer a segunda, j que o juiz no pode negar a esta cumprimento, pelo menos, at que
seja rescindida. Dinamarco entende que a primeira deve prevalecer, entretanto, enquanto no

Verso de 1.04.2013
for proposta e acolhida a demanda rescisria quanto segunda, esta ter validade, uma vez
que no poder haver simples desconsiderao da deciso. Para que ela perca sua eficcia,
necessrio a sua desconstituio, seja por meio da rescisria, seja atravs de ao ordinria
desconstitutiva, quando j tiver ultrapassado o prazo de dois anos. Para o STJ deve prevalecer
a segunda deciso - STJ - CC 117987/CE.
12. A questo do art. 741 do CPC e a coisa julgada inconstitucional
Art. 741. Na execuo contra a Fazenda Pblica, os embargos s podero versar sobre: (...) II
- inexigibilidade do ttulo; Pargrafo nico. Para efeito do disposto no inciso II do caput deste
artigo, considera-se tambm inexigvel o ttulo judicial fundado em lei ou ato normativo
declarados inconstitucionais pelo Supremo Tribunal Federal, ou fundado em aplicao ou
interpretao da lei ou ato normativo tidas pelo Supremo Tribunal Federal como
incompatveis com a Constituio Federal.
Comentrios Livro Daniel Assumpo: 1 h divergncia doutrinria acerca da forma dessa
declarao: para alguns, de forma INCIDENTAL OU CONCENTRADA (Zavascki); para
outros somente a declarao concentrada ou ainda a declarao incidental seguida de
resoluo do Senado Federal suspendendo a lei ou ato normativo, nos termos do art. 52 da
CF. STJ segue linha do ZAVASCKI.
Leitura obrigatria: - STJ - AgRg no Ag 1429061/AL e AgRg no REsp 1331229/SE.
13. Efeitos da coisa julgada.
Observao: Para Fredie Didier, a coisa julgada pode operar-se: a) INTER PARTES
s entre as partes envolvidas regra do CPC art. 472; b) ULTRA PARTES
atinge determinados terceiros; ex. nos casos de substituio processual; tambm a
substituio processual ulterior art. 42 do CPC; somente ocorrer se o terceiro
adquirente no suceder o alienante se suceder ser parte; tambm no caso de
legitimao concorrente posio de Barbosa Moreira, Fred, Ada, Ovdio Baptista,
Cruz e Tucci, Talamini etc mas h divergncias neste ltimo item seria o caso de
litisconsrcio unitrio facultativo; outro exemplo nas aes coletivas que versem
sobre direitos coletivos em sentido estrito; c) ERGA OMNES atinge a todos ex.
na ao de usucapio de imveis, nas aes coletivas que versem sobre direitos difusos
ou direitos individuais homogneos e nas aes de controle concentrado de
constitucionalidade;
271
STJ
- STJ smula 344 - A liquidao por forma diversa da estabelecida na sentena no
ofende a coisa julgada. STJ - ERRO MATERIAL - CORREO - OFENSA
COISA JULGADA - INEXISTNCIA - (AgRg no AREsp 216.540/SP, Rel. Ministro
MASSAMI UYEDA, TERCEIRA TURMA, julgado em 20/11/2012, DJe 05/12/2012)
STJ - A incluso dos ndices dos expurgos inflacionrios na correo monetria do
clculo de liquidao de sentena no implica julgamento extra petita nem viola a
coisa julgada. (AgRg nos EDcl no AREsp 79.244/RJ, Rel. Ministra NANCY
ANDRIGHI, TERCEIRA TURMA, julgado em 04/12/2012, DJe 07/12/2012) STJ Consoante jurisprudncia do STJ, no cabvel em tema de liquidao a incidncia de
descontos previdencirios no previstos no ttulo exequendo, sob pena de ofensa
coisa julgada. (AgRg no REsp 1174035/RS, Rel. Ministro CELSO LIMONGI
(DESEMBARGADOR CONVOCADO DO TJ/SP), SEXTA TURMA, julgado em
17/05/2011, DJe 25/05/2011) STJ - "O art. 474 do CPC reflete a denominada eficcia
preclusiva da coisa julgada, pela qual todas as questes deduzidas que poderiam s-lo
e no o foram encontram-se sob o manto da coisa julgada, no podendo constituir

Verso de 1.04.2013
novo fundamento para discusso da mesma causa, mesmo que em ao diversa".

(REsp 1264894/PR, Rel. Ministro HUMBERTO MARTINS, SEGUNDA TURMA,
julgado em 01/09/2011, DJe 09/09/2011) (AgRg no AREsp 212.042/SC, Rel. Ministro
LUIS FELIPE SALOMO, QUARTA TURMA, julgado em 06/11/2012, DJe
12/11/2012) STJ - A jurisprudncia desta Corte fixou o entendimento de que a multa
cominatria pode ser revista em qualquer fase do processo, sem que isso constitua
ofensa coisa julgada. Precedente do STJ. (EDcl no AgRg no Ag 742.434/RS, Rel.
Ministra MARIA ISABEL GALLOTTI, QUARTA TURMA, julgado em 18/10/2012,
DJe 23/10/2012) - STJ - "A coisa julgada deve ser respeitada, ainda que
posteriormente a jurisprudncia confira norma outro sentido do que originariamente
aplicado na deciso transitada" (AgRg no REsp 1.153.690/RS, Rel. Min. PAULO DE
TARSO SANSEVERINO, Terceira Turma, DJe 11/4/11).
Precluso.
O processo uma marcha para frente, tendente a atingir certo objetivo predeterminado, que
a prestao integral da tutela jurisdicional. Para isso, necessrio que se criem mecanismos
destinados a impedir o retorno da seqncia de atos processuais, para fases e atos j
praticados. O escopo desses mecanismos impedir a m-f processual, pois impede que as
partes venham a surpreender uma a outra, justapondo argumentos, fatos e pedidos
anteriormente no formulados, prejudicando, com isso, a prova dos fatos, a concatenao das
defesas. O mecanismo mais importante nessa funo o instituto da precluso.
Toda marcha processual se orienta pelo critrio da precluso, sendo esta, ainda, o pressuposto
essencial para a coisa julgada. A coisa julgada considerada por muitos a precluso por
excelncia;
Precluso a perda de uma faculdade processual. (Chiovenda) instituto relevante para o
desenvolvimento do processo pois assegura que este no d passos para atrs, caminhando
sempre para a frente, em direo entrega da prestao jurisdicional.
272
H 03 espcies de precluso: temporal, lgica e consumativa. A precluso temporal ocorre

quando a perda da faculdade processual se d pelo decurso do prazo dentro do qual o ato
deveria ter sido praticado. A precluso lgica ocorre pela prtica de um ato incompatvel com
a faculdade que se perde. A precluso consumativa ocorre quando a faculdade desaparece por
j ter sido exercida.
Ao lado dessas espcies de precluso, alude a doutrina precluso pro judicato, ou seja,
aquela que se operaria em relao ao prprio rgo jurisdicional. Discute-se a respeito da
existncia desta precluso para o magistrado. Em geral, admite a doutrina que este tambm
est, em determinadas circunstncias, sujeito precluso, mas apenas a consumativa. Apenas
quando, por dispositivo expresso em lei, for vedado ao juiz alterar deciso j prolatada, que
se poder afirmar, com certeza, a existncia de situao de precluso pro judicato.
(Marinoni). No seria possvel sujeio precluso temporal, em razo da natureza imprpria
dos prazos para o rgo jurisdicional. A precluso lgica tambm no pode incidir, tendo em
vista a previso de juzo de retratao para alguns recursos. Mesmo a precluso consumativa
no atinge matrias de ordem pblica. Para Fred no h precluso temporal para o juiz.
Mas existem as outras duas a consumativa e a lgica exemplo: de lgica no pode
determinar o julgamento antecipado da lide e julgar improcedente por falta de provas, haja
vista que o julgamento antecipado pressupe prova suficiente;
- STJ Reconheceu a existncia de precluso pro judicato - (REsp 1163210/RS, Rel. Ministra
MARIA THEREZA DE ASSIS MOURA, SEXTA TURMA, julgado em 06/12/2012, DJe
13/12/2012)

Verso de 1.04.2013
Ocorrida a precluso, extingue-se, mesmo independentemente de qualquer declarao

judicial, o direito de praticar o ato processual. Por tudo isto, fica proibido aos sujeitos
processuais rediscutir questes j decididas, no curso do processo, cujo respeito j se operou a
precluso (art. 473). O ato precluso praticado nulo e no produz nenhum efeito.
A precluso, como se pode concluir destas observaes, instituto concebido para gerar
efeitos dentro do processo, vinculados aos direitos, nus e sujeies que conformam a relao
jurdica processual. No se confunde com coisa julgada, embora no se possa negar a esta
uma eficcia preclusiva, ou seja, a aptido para produzir o efeito de impedir novas discusses
sobre aquilo que foi alcanado por ela.
Quanto possibilidade de reexame de questes de ordem pblica, a jurisprudncia e doutrina
majoritrias (Theodoro Jnior; Arruda Alvim; Moniz de Arago) entendem ser possvel, com
base no 3 do art. 267 do CPC. H posio minoritria (Barbosa Moreira; Calmon de
Passos; Frederico Marques) que defende no ser possvel o reexame, pois o art. 267, 3
possibilita o exame a qualquer tempo, afastando a precluso temporal, mas no o reexame
(no afasta a precluso lgica).
Leitura obrigatria - STJ - (REsp 1331011/RJ, Rel. Ministro MAURO CAMPBELL
MARQUES, SEGUNDA TURMA, julgado em 21/08/2012), (AgRg no REsp 707.594/PR,
Rel. Ministra MARIA ISABEL GALLOTTI, QUARTA TURMA, julgado em 07/08/2012,
DJe 21/08/2012) e (AgRg no REsp 1157796/DF, Rel. Min. BENEDITO GONALVES,
PRIMEIRA TURMA, DJe 28/05/2010).
Precluso no CPC: Art. 169. 2o Quando se tratar de processo total ou parcialmente
eletrnico, os atos processuais praticados na presena do juiz podero ser produzidos e
armazenados de modo integralmente digital em arquivo eletrnico inviolvel, na forma da lei,
mediante registro em termo que ser assinado digitalmente pelo juiz e pelo escrivo ou chefe
de secretaria, bem como pelos advogados das partes. (Includo pela Lei n 11.419, de 2006).
3o No caso do 2o deste artigo, eventuais contradies na transcrio devero ser suscitadas
oralmente no momento da realizao do ato, sob pena de precluso, devendo o juiz decidir de
plano, registrando-se a alegao e a deciso no termo. Art. 245. A nulidade dos atos deve ser
alegada na primeira oportunidade em que couber parte falar nos autos, sob pena de
precluso. Pargrafo nico. No se aplica esta disposio s nulidades que o juiz deva
decretar de ofcio, nem prevalece a precluso, provando a parte legtimo impedimento. Art.
473. defeso parte discutir, no curso do processo, as questes j decididas, a cujo respeito
se operou a precluso.
273
Ponto 19.b. Procedimento das aes coletivas. Competncia para aes coletivas. Coisa
julgada e litispendncia em aes coletivas.
Cleber de Oliveira
Juspodivm.
Legislao bsica. Art. 5o, XXXVI, da CRFB/1988. Lei 4.717/1965 (Lei da Ao Popular).
Lei 7.347/85 (Lei da Ao Civil Pblica). Ttulo III, Lei 8.078/1990 (Cdigo de Defesa do
Consumidor). Art. 6o, 3o, Lei de Introduo s Normas do Direito Brasileiro. Art. 267, V;
301, 3o; 467; 468; 469; 470; 471, I; 472; 474, todos do Cdigo de Processo Civil.
1. Noes gerais.

Verso de 1.04.2013
A tutela coletiva reflexo da situao social contempornea e vem sendo sistematizada e

bastante utilizada, nos dias atuais, em razo da sociedade de massa hoje existente. Com base
nas transformaes pelas quais vinha passando o direito processual civil desde o incio da
dcada de 80, com a edio da Lei da Ao Civil Pblica e as inmeras discusses sobre um
processo civil coletivo, o processo individualista passou a ser insuficiente para atender s
solicitaes das sociedades contemporneas e incorporaram-se ao catlogo de bens protegidos
pelo legislador uma nova pauta de bens.
Aps, surgiu o Cdigo de Defesa do Consumidor. Cumpre ressaltar que as disposies
constantes acerca da tutela coletiva do CDC no se aplicam exclusivamente proteo dos
interesses o consumidor, tendo em vista a necessidade da sua conjunta interpretao com a
LACP, por fora dos artigos 90 daquele e 21 desta. A interao dos sistemas foi que deu
origem ltima parte do CDC, que possui normas que regulam esse microssistema destinado
tutela de todos os direitos e interesses coletivos, dando origem chamada jurisdio
civil coletiva. (Soraya Gasparetto Lunardi. A tutela especfica no Cdigo de Defesa do
Consumidor. So Paulo: Juarez de Oliveira, 2002, p. 162). Assim, a anlise do processo
coletivo no Direito brasileiro deve observar a existncia do sistema integrado de tutela de
direitos ou interesses transindividuais (microssistema de tutela coletiva), formado pela
interao entre a CF/88, a Lei 7.347/85 (LACP), a Lei 8.078/90 (CDC) e as demais leis que
tratam da tutela de direitos ou interesses coletivos lato sensu.
H evidente preocupao do legislador com a instrumentalidade e maior efetividade do
processo, e tambm pela sua adequao nova realidade socioeconmica que estamos
vivendo, marcada profundamente pela economia de massa. (Kazuo Watanabe. Disposies
Gerais. In: Ada Pellegrini Grinover et. al. Cdigo Brasileiro de Defesa do Consumidor, Rio
de Janeiro: Forense Universitria, 2007, p. 790). Ou seja, a antiga concepo da iniciativa
processual monopolizada nas mos do titular do direito subjetivo revela sua impotncia e
sua inadequao frente a interesses que so, ao mesmo tempo, de todos e de ningum. (Ada
Pellegrini Grinover. A tutela jurisdicional dos interesses difusos. Revista de Processo. So
Paulo. n. 14-15, p. 25-44, abr./set. 1979). Por fim, cumpre ressaltar a existncia de um projeto
de lei para uma sistematizao das regras e princpios espalhados pela legislao acerca das
aes coletivas (denominado: Cdigo Brasileiro de Processos Coletivos). Tal projeto
encontra-se em tramitao desde janeiro de 2007.
274
2. Legitimidade.
Em se tratando de ao coletiva, a legitimidade para se exigir um direito em juzo sempre foi
muito restrita, haja vista que alguns bens ou direitos de interesse de toda uma comunidade
no podiam ser defendidos em juzo porque no havia uma pessoa legitimada para tanto, na
medida em que no havia uma determinada pessoa prejudicada. (Pedro da Silva Dinamarco.
Ao Civil Pblica. So Paulo: Saraiva, 2001, p. 10).
Nesses casos, de suma importncia a legitimidade ad causam, compreendida como a
coincidncia entre a situao jurdica de uma pessoa, tal como resulta da postulao
formulada perante o rgo judicial, e a situao legitimante prevista na lei para a posio
processual que essa mesma pessoa se atribui, ou que ela mesma pretende assumir. (Jos
Carlos Barbosa Moreira. Apontamentos para um Estudo Sistemtico da Legitimao
Extraordinria. Revista dos Tribunais. So Paulo. v. 404, p. 9-18, jun.1969, p.9).
A mera transferncia das regras relativas legitimidade ordinria, da ao individual, ao
coletiva, no suficiente, uma vez que no possvel especificar o titular, ou seja, o dono
do interesse que se quer alcanar, dada indivisibilidade de sua participao ou
fracionamento (a chamada indivisibilidade do objeto) e, de outro lado, a impossibilidade

Verso de 1.04.2013
de sua atribuio a certos titulares (a chamada indeterminao dos sujeitos). (Rodolfo de

Camargo Mancuso. Ao Civil Pblica., p. 131).
Assim, no tocante legitimao extraordinria nas aes coletivas, tem-se a hiptese de no
levar em conta a titularidade do direito material para atribuir a titularidade da defesa em
juzo (Hugo Nigro Mazzilli, p. 60), bem como deve ser afastada a eventualidade de
atribuir-se a legitimao, em conjunto, totalidade dos cotitulares, isto , de situar o caso na
rea do litisconsrcio ativo necessrio. (Jos Carlos Barbosa Moreira. Tutela Jurisdicional
dos Interesses Coletivos ou Difusos, p. 59. Grifos no original).
Existe uma discusso acerca da natureza jurdica da legitimao dos legitimados na ao
coletiva, sendo majoritrio que a legitimidade ativa extraordinria, autnoma,
concorrente e disjuntiva. (Defendem a legitimao extraordinria: Jos Luiz Ragazzi;
Raquela Schlommer Honesko; Hugo Nigro Mazzilli. Por outro lado, defendem a legitimao
autnoma e ordinria: Nelson Nery Jnior; Rosa Maria de Andrade Nery; Soraya Gasparetto
Lunardi); Questo de concurso - a relevncia social do bem jurdico tutelando ou da prpria
tutela coletiva justifica a legitimao do MP para a propositura de ao coletiva em defesa de
interesses privados disponveis. Nesse sentido - STJ - (REsp 1283206/PR, Rel. Ministro
MAURO CAMPBELL MARQUES, SEGUNDA TURMA, julgado em 11/12/2012, DJe
17/12/2012) O particular (vtima) no tem legitimidade para instaurar ao coletiva.
O Ministrio Pblico, se no ajuizar a ao, atuar sempre como fiscal da lei. IMPORTANTE
- o MP atuar como parte ou como custos legis, mas no caso de fiscal da lei somente nas
aes coletivas. No obrigatria a participao do MP nas aes individuais de consumo.
3. Procedimento
O processo segue o rito ordinrio, possibilitando a aplicao subsidiaria do CPC (LACP, art.
19), com a peculiaridade de admitir concesso de liminar suspensiva (art. 12 da Lei 7437/85),
aps a oitiva do representante judicial da pessoa jurdica de Direito Publico, no prazo de 72h
(art. 2. Lei 8437/92).
Da concesso da liminar, cabe agravo de instrumento (art. 12 da LACP) e pedido de
suspenso ao Presidente do Tribunal competente para a apreciao do recurso, deciso da qual
caber agravo interno (art. 12, par. 1. LACP). Poder o Presidente ouvir o autor e o MP, no
prazo de 72h (art. 4., par. 2., da lei 8437/92) possvel o ajuizamento de medida cautelar
preparatria, com o fim de evitar o dano.
Aplicam-se ao civil pblica as mesmas disposies relativas suspenso de liminares,
institudas pela MP 2180-35, que incluiu os pars. 3. a 9. ao art. 4. da Lei 8437/92.
Disposies estas declaradas constitucionais na ADIn 2251-DF. Quanto tutela antecipada,
ela ter o mesmo tratamento que as liminares, podendo ser suspensa pelo Presidente,
conforme art. 1. da Lei n. 9494/99 (entendimento de Hely e de uma das turmas do STJ). De
acordo com a Lei 8.437 poder haver a suspenso dos efeitos da sentena at seu trnsito em
julgado, assim como da liminar concedida. O juiz poder conceder efeito suspensivo aos
recursos para evitar dano irreparvel parte.
Diferentemente dos demais co-legitimidados, o MP no pode desistir da ao civil pblica,
podendo, no entanto, manifestar-se pela improcedncia ao final, se assim se convencer.
Se, no exerccio de suas funes, os juzes e tribunais tiverem conhecimento de fatos que
possam ensejar a propositura de ao civil pblica, remetero peas ao MP para as
providncias cabveis.
Segundo jurisprudncia, vencido o Ministrio Pblico, no caberia condenao em
honorrios, tendo em vista que o parquet age em nome da coletividade, embora alguns
defendam o cabimento desse nus ao Estado, com fundamento em sua responsabilidade
objetiva;
275

Verso de 1.04.2013
- STJ - Nos casos em que a ao civil pblica proposta pelo Ministrio Pblico for julgada
improcedente, somente haver condenao ao pagamento de honorrios advocatcios e custas
judiciais quando comprovada a m-f do Parquet, nos termos do art. 18 da Lei n. 7.347/85.
(EDcl no REsp 1171680/PB, Rel. Ministro BENEDITO GONALVES, PRIMEIRA
TURMA, julgado em 07/08/2012)
4. Prestao da tutela na forma especfica e antecipada.
Uma grande inovao do CDC foi a determinao de que, nas obrigaes especficas, o
devedor ser compelido a cumpri-la na forma pela qual se compromissou. Mais uma vez, o
carter precursor das disposies do Cdigo e sua preocupao fundamental com a
efetividade do processo, consagrando instrumento de ao especfica, que s seria
introduzido no Cdigo de Processo Civil a partir da reforma de 1994, com a introduo do
artigo 461 que, a rigor, reproduz o texto da lei consumerista. (Antnio Herman de
Vasconcellos Benjamin; Cludia Lima Marques; Bruno Miragem, p. 1021).
A tutela especfica pode ser compreendida como a prestao de tutela jurisdicional na exata
medida daquilo que obteria o titular de um direito, se este no fosse lesado ou ameaado de
leso. (Olavo de Oliveira Neto. Breve Notcia sobre a Evoluo e Estrutura da Tutela
Especfica. So Paulo: Edite, 2005, p.79). Ademais, o legislador deixa claro que, na
obteno da tutela especfica, da obrigao de fazer e no fazer, o que importa mais do que a
conduta do devedor o resultado prtico protegido pelo direito. E para a obteno dele, o
juiz dever determinar todas as providncias e medidas legais e adequadas ao seu alcance.
(Kazuo Watanabe. O Cdigo de Defesa do Consumidor. Comentado pelos autores do
anteprojeto, p. 750).
276
A tutela especfica pode ser adiantada por fora do previsto no art. 84, 3 o, CDC desde que
seja relevante o fundamento da demanda e exista justificado receio de ineficcia do
provimento final. Na tutela especfica suficiente a mera probabilidade, ou seja, a relevncia
do fundamento da demanda para a concesso da tutela antecipatria da obrigao de fazer e
no fazer. Por sua vez, para a concesso de antecipao de tutela, a lei exige prova
inequvoca, o convencimento do juiz acerca da verossimilhana da alegao, o periculum in
mora ou o abuso do direito de defesa do ru (art. 273, I e II, CPC). Desse modo, leva-se em
considerao o surgimento de novos direitos, que exigem a prestao de uma tutela mais
efetiva, visto que garantir a tutela apenas aps a ocorrncia do dano no era mais o bastante.
Admite-se a utilizao de aes cautelares e o requerimento de antecipao dos efeitos da
tutela (LACP, arts. 4 e 12). O legitimado ativo pode requisitar s autoridades competentes
certides e informaes necessrias, a serem fornecidas em 15 dias e o Ministrio Pblico
pode instaurar inqurito civil para colheita de provas (LACP, art. 8).
5. Gratuidade com relao s despesas processuais.
As aes coletivas no dependero de qualquer espcie de adiantamento de despesas
processuais. Trata-se, na verdade, de um verdadeiro estmulo propositura de aes
coletivas.(Rizzato Nunes, p. 781).
O autor da ao coletiva no precisar adiantar custas ou emolumentos, assim como tambm
nem mesmo os honorrios periciais. At mesmo os nus sucumbenciais so expressamente
dispensados, qualquer que seja o legitimado propositor da ao, s havendo incidncia no
caso de comprovada litigncia de m-f.
- STJ CORTE ESPECIAL 2007 SMULA 345 - So devidos honorrios advocatcios
pela Fazenda Pblica nas execues individuais de sentena proferida em aes coletivas,
ainda que no embargadas.

Verso de 1.04.2013
- ATENO pelo que pesquisei o STF no concorda com a smula do STJ STF - So
indevidos honorrios advocatcios quando a execuo no tiver sido embargada. Exceo
quanto s obrigaes de pequeno valor. (RE 508136 ED, Relator(a): Min. JOAQUIM
BARBOSA, Segunda Turma, julgado em 25/09/2012)
6. Competncia.
O CDC estipulou que a ao dever ser proposta, excepcionada a competncia da Justia
Federal, no foro do lugar do dano, quando de mbito local, ou no foro da Capital do Estado
ou do Distrito Federal, quando danos de mbito nacional ou regional. No mais, determinou a
aplicao das regras gerais do CPC aos casos de competncia concorrente (art. 93, CDC).
Esta opo teve por objetivo facilitar o ajuizamento da ao e a coleta de prova, bem como
assegurar que a instruo e o julgamento sejam realizados pelo juzo que maior contato
tenha tido ou possa vir a ter com o dano efetivo ou potencial aos interesses transindividuais.
(Hugo Nigro Mazzilli, p. 237-238).
No padece dvida de que, no caso, trata-se de competncia absoluta, com as
consequncias dai decorrentes: no se prorroga, no depende de exceo para ser
conhecida, pode ser declarada de oficio em qualquer tempo ou grau de jurisdio, fator
de nulidade absoluta, manejvel em ao rescisria (CPC, art. 485, II). (Rodolfo de
Camargo Mancuso. Ao Civil Pblica, p. 83).
Para alguns, quando se trata de ao cvel pblica que visa a defesa de interesses individuais
homogneos, por ter a lei institudo critrio territorial (foro do local do dano ou domiclio
do autor), mas sem ter imposto para a hiptese competncia absoluta, ento a competncia
a territorial, em sentido estrito, e, portanto, relativa. (Hugo Nigro Mazzilli, p. 253).
Porm, esse entendimento no prevalece, destacando-se a posio de Ada Pellegrini Grinover,
para quem tal norma do Cdigo Consumerista se aplica a todas as espcies de direitos
transindividuais, porque se assim no fosse interpretada a lei, a tutela dos interesses difusos e
coletivos estaria impossibilitada de ser exercida em mbito regional ou nacional. Deve haver
uma interpretao conjunta e sistemtica do art. 2o da LACP e do inciso I do art. 93 do CDC.
277
No se aplica a regra do art. 109, 3, da CR/88, ou seja, no h autorizao para a Justia

Estadual processar e julgar causas da Justia Federal. Anote-se que, com o cancelamento da
Smula 183 do STJ, deve ser proposta na Justia Federal a ao civil pblica referente a dano
situado em comarca que no seja sede de Vara Federal, quando envolver a Unio, autarquia
federal ou empresa pblica federal. No tocante s aes de improbidade administrativa, a Lei
10.628/02 foi declarada inconstitucional quanto modificao do art. 84 do CPP. Por fim, h
competncia do STF para julgar aes coletivas que envolvam conflitos entre Estados ou
entre esses e a Unio (art. 102, I, f, da CR/88).
7. Conexo
Afirma Hely Lopes que a competncia para ao civil pblica de natureza funcional,
absoluta e improrrogvel, no se admitindo a reunio de aes propostas em Estados
diferentes, mesmo que sejam conexas (cita inclusive deciso do STJ); Fred Didier tambm
entende que a competncia absoluta e no possvel a conexo (p. 168, V. 4). Leitura
obrigatria STJ (AgRg nos EDcl no CC 113.788/DF, Rel. Ministro ARNALDO ESTEVES
LIMA, PRIMEIRA SEO, julgado em 14/11/2012, DJe 23/11/2012)
Entretanto, em palestra proferida, a Prof Ada Pelegrini afirmou ser possvel a ocorrncia de
litispendncia, conexo e continncia entre aes civis pblicas, ou entre ao civil pblica e
ao popular (tendo em vista a possibilidade de terem idntico objeto), e mesmo entre estas e
mandado de segurana coletivo (mesmo ajuizadas em diferentes Estados, como p. ex. no caso
das aes referentes Privatizao da Cia. Vale do Rio Doce). Segundo ela, deve-se observar,

Verso de 1.04.2013
quanto identidade de partes, a figura do substitudo e no do substituto processual,

aplicando-se as regras da preveno para soluo do problema. H precedente no STJ nesse
sentido - CC 22693/DF, Rel. Min. Jos Delgado).
8. Publicidade da ao coletiva.
Proposta a ao coletiva, dever ser publicado edital no rgo oficial, para que eventuais
interessados possam intervir no processo na condio de litisconsortes, alm da possibilidade
de divulgao da mesma pelos meios de comunicao social por parte dos rgos de defesa do
consumidor (art. 94, CDC). Est dispensada a publicao em jornal local, por ser dispendiosa.
Ressalte-se que o mencionado litisconsrcio, apesar de facultativo, unitrio, haja vista
que a deciso atingir a todos de modo uniforme, pois simplesmente fixar o dever do
fornecedor em indenizar (art. 95). Trata-se, portanto, de medida acautelatria do legislador.
9. Sentena de procedncia com contedo genrico.
A sentena de procedncia do pedido ser sempre genrica, simplesmente fixando a
responsabilidade do ru pelos danos caudados. Ser, assim, uma sentena ilquida, no
devendo se aprofundar sobre o que efetivamente cada vtima do dano perdeu. Antes das
respectivas liquidaes e execues individuais, o bem jurdico objeto de tutela ainda
tratado de forma indivisvel, aplicando-se a toda a coletividade, de maneira uniforme, a
sentena de procedncia ou improcedncia. (Ada Pellegrini Grinover. Das Aes Coletivas
Para a Defesa de Interesses Individuais Homogneos, p. 903).
10. Execuo.
278
O CDC estabeleceu a possibilidade da execuo da sentena em ao coletiva vir a ser

executada tanto na forma coletiva quanto na individual (art. 98). A execuo individual
aquela interposta diretamente pelo interessado, seja ele vtima ou seu sucessor, na qual lhe
incumbe a prova do interesse (titularidade do direito lesado conforme reconhecido na
sentena de mrito), e os prejuzos que efetivamente sofreu, (Antnio Herman de
Vasconcellos Benjamin; Cludia Lima Marques; Bruno Miragem, p. 1095) ao passo que a
execuo coletiva aquela promovida pelos legitimados pelo artigo 82 do CDC, tem lugar
quando j houver fixado o valor das indenizaes devidas em sentena de liquidao, no
tendo, entretanto, sido promovida a respectiva execuo desta. (idem acima)
Prazo Prescricional STJ - Nas execues individuais, o prazo prescricional o quinquenal,
prprio das aes coletivas, contado a partir do trnsito em julgado da sentena proferida em
ao civil pblica, nos termos do entendimento firmado nos Recursos Especiais 1.275.215/RS
e 1.276.376/PR (AgRg no REsp 1275278/RS, Rel. Ministro MARCO BUZZI, QUARTA
Ressalte-se ser possvel a cumulao de indenizao pelos danos provados ao bem
indivisivelmente considerado e o ressarcimento devido a ttulo individual s vtimas do
mesmo dano (Ada Pellegrini Grinover, p. 912), sendo que, na hiptese, haver preferncia
dos credores individuais para o respectivo recebimento.
Ademais, na hiptese de os lesados no demonstrarem interesse, no procedendo liquidao
e execuo, os legitimados ativos do art. 82 do CDC podem promover as respectivas
liquidaes e execues, analisando a gravidade do dano e buscando a respectiva indenizao,
que se converter em benefcio do Fundo. Trata-se do chamado fluid recovery.
MPDFT - O resultado favorvel obtido na ao coletiva relativamente ao consumidor
repercute positivamente no mbito da tutela individual, desde que o processo individual tenha
sido suspenso no prazo legal, mas do resultado da ao individual nenhum benefcio emerge
para a ao coletiva;

Verso de 1.04.2013
Assim, sinteticamente, o autor da ao individual ter duas alternativas: ou continua com sua
demanda pessoal e neste caso, estar se excluindo da coisa julgada; ou requer a suspenso de
sua ao individual num prazo de 30 dias e espera a deciso da ao coletiva, caso em que, se
for procedente, poder se beneficiar dela. Se improcedente, poder ainda continuar em sua
demanda individual;
11. Litispendncia.
A litispendncia pode se apresentar nas aes coletivas de duas formas: quando ocorre
concomitncia entre duas ou mais aes coletivas ou entre ao coletiva e ao individual.
Ressalte-se, por oportuno, que ao se falar em identidade de partes da ao coletiva no se
pode analisar simplesmente o autor da demanda (substituto processual), mas sim aqueles que
sero afetados pela sentena, ou seja, os titulares do direito material. Isto porque a
legitimidade para a propositura da ao coletiva das pessoas indicadas na lei, de modo que a
parte que figura no plo ativo da relao processual no parte da relao jurdica material
objeto do litgio.
Naturalmente, pode ocorrer litispendncia entre aes coletivas. Se um legitimado para a
ao coletiva, por exemplo, ingressa com ao j proposta por outro legitimado; bom
lembrar que os legitimados no agem em defesa de direito prprio, mas sim alheio
(legitimao extraordinria), pertencente coletividade ou a certo grupo de pessoas. O sujeito
material do processo, portanto, permanece sendo o mesmo, ainda que distintos os legitimados
formais para a ao. As aes so por isso iguais, havendo litispendncia desde que sejam
uniformes a causa de pedir e o pedido; pode haver litispendncia entre uma ao coletiva e
uma ao popular, haja vista que nesta tambm ocorre legitimao extraordinria.
279
Ademais, possvel a concomitncia de ao coletiva e de ao individual, sem induzir

litispendncia, quando ambas se desenvolverem de forma simultnea e separada. H
possibilidade para o litigante individual optar entre continuar com sua demanda ou suspendla, para aguardar a deciso da ao coletiva (art. 104, CDC). Em regra, somente se beneficiar
da coisa julgada aquele que pedir a suspenso da ao individual dentro do prazo de trinta
dias, contados da cincia nos autos do ajuizamento da ao coletiva.
Importante O STJ entende que cabe suspenso da ao individual de ofcio nesse sentido:
- STJ - 1. "Ajuizada ao coletiva atinente a macro-lide geradora de processos
multitudinrios, suspendem-se as aes individuais, no aguardo do julgamento da ao
coletiva". (...) ajuizada ao coletiva atinente macrolide geradora de processos
multitudinrios, suspendem-se as aes individuais, ainda que de ofcio. (AgRg no AgRg no
AREsp 210.738/RS, Rel. Ministro HERMAN BENJAMIN, SEGUNDA TURMA, julgado em
18/10/2012)
Ressalte-se que, nos termos do art. 22, 1, da Lei 12.016/09 h necessidade de desistncia do
processo individual para aproveitar a coisa julgada coletiva.
Por fim, de acordo com as normas do CPC, o reconhecimento da litispendncia acarreta a
extino do processo, sem resoluo do mrito. Parte da doutrina entende que essa soluo
no adequada para o processo coletivo. Segundo mencionada corrente doutrinria, os
colegitimados indicados pela lei, mesmo com a extino do processo, poderiam intervir no
processo remanescente como assistentes, tendo em vista a presena de interesse jurdico.
Destarte, na hiptese de as aes coletivas serem propostas por legitimados diferentes,
apresentar-se-ia mais correta a reunio dos processos para julgamento simultneo, conferindose ao reconhecimento da litispendncia entre aes coletivas o mesmo efeito prtico da
conexo das aes. Entretanto, se as demandas coletivas idnticas forem ajuizadas pelo
mesmo legitimado, ser, realmente, hiptese de extinguir o novo processo.

Verso de 1.04.2013
12. Coisa julgada.

As aes coletivas tm por finalidade primordial a soluo de conflitos da atual sociedade de
massa, viabilizando a economia processual ao lado da efetividade da prestao da tutela
jurisdicional, com a finalidade de ampliar o acesso justia. Nesse contexto, a simples
ampliao da legitimidade para a defesa dos interesses coletivos no se mostrou suficiente.
Foi necessrio, tambm, alterar os limites da res judicata, sob pena de tornar-se incua a
ampliao da legitimidade ad causam.
Estabeleceu-se a chamada coisa julgada secundum eventus litis, ou seja, de acordo com o
desfecho da controvrsia, de modo que, quando a deciso for de improcedncia por falta de
provas, ser possvel a propositura de ao nova, com base em prova nova; ao passo que se a
deciso for de procedncia ou improcedncia por qualquer outro fundamento, a coisa julgada
se opera normalmente contra todos (art. 18, Lei da Ao Popular e art. 16, Lei da Ao Civil
Pblica). Por sua vez, o CDC estabeleceu a coisa julgada com eficcia erga omnes, bem como
a ultra pars in utilibus (art. 103).
Ressalte-se que somente na hiptese de procedncia do pedido que a coisa julgada
transbordar seus efeitos a todos, pois, no caso de improcedncia, qualquer pessoa continua
autorizada ao exerccio individual do seu direito de ao.
No tocante aos direitos individuais homogneos, vige a coisa julgada erga omnes
exclusivamente para o caso de procedncia do pedido. Est autorizada a propositura de
aes individuais mesmo no caso de improcedncia, desde que o interessado no tenha
intervindo n processo coletivo como litisconsorte (art. 103, III e 2o, CDC).
280
Cumpre salientar que na redao atual do art. 16 da LACP, dada pela Lei 9.494/97, a coisa
julgada erga omnes se dar apenas nos limites da competncia territorial do rgo prolator.
H crtica doutrinria de que houve ntida confuso entre coisa julgada e critrios de
competncia e que uma ao coletiva, na qual se discute determinado direito coletivo lato
sensu, uma vez tendo seu pedido julgado procedente, o juiz que o reconhece, sendo
competente para tanto, no pode ter essa competncia limitada exclusivamente ao territrio
onde exerce sua jurisdio. Ademais, a redao do artigo 103 e incisos do CDC no foi
alterada, razo pela qual, em virtude da integrao que deve existir entre as normas do CDC e
da LACP, absolutamente ineficaz a alterao promovida no art. 16 da LACP. Para que
tivesse eficcia, deveria ter havido alterao na LACP e no CDC. Assim, segundo doutrina
dominante, no h limitao territorial para a eficcia erga omnes da deciso proferida em
ao coletiva, quer esteja fundada na LACP, quer no CDC.
As restries tericas e pragmticas ao dispositivo (art. 16) podem ser apontadas em cinco
objees: (Com base em Fred Didier): A) ocorre prejuzo a economia processual e fomento ao
conflito lgico e prtico de julgados; B) representa ofensa aos princpios da igualdade e do
acesso jurisdio, criando diferena no tratamento processual dado aos brasileiros e
dificultando a proteo dos direitos coletivos em juzos; C) existe indivisibilidade ontolgica
do objeto da tutela jurisdicional coletiva, ou seja, da natureza dos direitos coletivos lato
sensu sua no separatividade no curso da demanda coletiva, so indivisveis por lei (art. 81,
pr. nico do CDC); D) h, ainda, equvoco na tcnica legislativa que acaba por confundir
competncia, como critrio legislativo para repartio da jurisdio, com a imperatividade
decorrente do comando jurisdicional, esta ltima elemento do conceito de jurisdio que
uma em todo o territrio nacional; E) por fim, existe ineficcia da prpria regra de
competncia em si, vez que o legislador estabeleceu expressamente no art. 93. do CDC
(lembre-se, aplicvel a todo o sistema das aes coletivas) que a competncia para julgamento
de ilcito de mbito regional ou nacional do juzo da capital dos Estados ou no Distrito
Federal, portanto, nos termos da Lei em comento, ampliou a jurisdio do rgo prolator.

Verso de 1.04.2013
No obstante, o STJ, em inmeros julgados tem se posicionado no sentido de reconhecer

validade a tal dispositivo legal. STJ, REsp 838978/MG; STJ, REsp 2006/0076220-0; STJ,
EDcl no REsp 167.328/SP.
Quadros Comparativos (sem pretenso de esgotar o tema)
DIREITOS DIFUSOS
Erga omnes
DIREITOS COLETIVOS
Utra partes (limitadamente

ao grupo, categoria ou classe)
Erga omnes
DIREITOS INDIVIDUAIS
HOMOGNEOS
Exceto se o pedido for julgado improcedente

por insuficincia de provas;
Exceto se o pedido for julgado improcedente
por insuficincia de provas;
Apenas no caso de procedncia do pedido;
SENTENA
COISA JULGADA
DIREITOS DIFUSOS
Procedente
Improcedente
(com
provas suficientes)
Faz coisa julgada material

Improcedente
por
insuficincia de provas
No faz coisa julgada

material
Efeito erga omnes

Efeito erga omnes;
OBS. impede somente
nova propositura de
ao
coletiva.
No
impede, entretanto, que
os consumidores intentem
aes individuais pelos
danos
individualmente
sofridos (103, 1);
Qualquer legitimado do
art. 82 poder intentar
novamente
a
ao
coletiva, bastando possuir
nova prova;
281
SENTENA
COISA JULGADA
Procedente
Improcedente
Se o consumidor integrou o processo como

litisconsorte, tornando-se parte, sofre os
efeitos da coisa julgada material;
Se o consumidor ficou inerte ao processo,
no sofre os efeitos da coisa julgada material;
Improcedente
DIREITOS
COLETIVOS
Efeito ultra partes
Efeito ultra partes;
OBS. impede somente
nova propositura de
ao
coletiva.
No
impede, entretanto, que
os consumidores intentem
aes individuais pelos
danos
individualmente
sofridos (103, 1);
Qualquer legitimado do
art. 82 poder intentar
novamente
a
ao
coletiva, bastando possuir
nova prova;
DIREITOS
INDIVIDUAIS
HOMOGNEOS
Efeito erga omnes, bastando o consumidor se
habilitar na liquidao e promover a
execuo, provando o dano sofrido;
Conseqncia - no poder intentar a ao
individual pelos danos sofridos;
Conseqncia - poder intentar a ao
individual pelos danos sofridos;
13. Smulas
STJ, 329: O Ministrio Pblico tem legitimidade para propor ao civil pblica em defesa do
patrimnio pblico.
STJ, 344: A liquidao por forma diversa da estabelecida na sentena no ofende a coisa
julgada.
STJ, 345: So devidos honorrios advocatcios pela Fazenda Pblica nas execues
individuais de sentena proferida em aes coletivas, ainda que no embargadas.
STJ, 470: O Ministrio Pblico no tem legitimidade para pleitear, em ao civil pblica, a
indenizao decorrente do DPVAT em benefcio do segurado.

Verso de 1.04.2013
Especificamente sobre as diferenas entre o processo coletivo e o individual: (esse quadro

estava nos meus materiais particulares, no me lembro do autor acho que Gajardoni do
LFG).
Processo individual
Processo coletivo
Tratamento atmico do conflito
Tratamento molecular do conflito
Alta possibilidade de decises Menor possibilidade de decises contraditrias.

contraditrias
No se evita completamente, mas menor.
Conflito
entre
determinadas
pessoas Conflito entre pessoas indeterminadas (no raro,

grupos inteiros)
Coisa julgada intrapartes
Coisa julgada erga omnes ou ultrapartes
Legitimao ordinria
Legitimao extraordinria ou autnoma para

conduo do processo
Destinatrio da indenizao: Destinatrio da indenizao: (a) se determinados,

vtimas ou sucessores.
vtimas e sucessores; (b) se indeterminados, fundo
do art. 13 da LACP.
Regra geral: individual, sem Regra geral: possibilidade de interveno nas
interveno nas polticas pblicas polticas pblicas.
(salvo
teoria
da
eficcia
expandida dos direitos sociais).
282
Processo egostico
Processo altrustico
Ponto 19.c. Incidentes de uniformizao de jurisprudncia e de inconstitucionalidade.

Incidente de deslocamento de competncia. Julgamento monocrtico de recurso pelo
relator.
Cleber de Oliveira
Marinoni, Daniel Assumpo Neves Cdigo de Processo Civil para concursos, Ed.
Juspodivm.
Legislao bsica. Art. 109, V-A e 5o da CRFB/1988. Art. 476 e ss.; 531; 544, 4 o; 551, 1o;
557, caput e 1o; todos do CPC.
1. Noes Gerais.
Dentre os incidentes capazes de ocorrer no julgamento de grau superior destacam-se o da
uniformizao da jurisprudncia (Captulo I do Ttulo IX do Livro I do CPC) e o da
declarao incidenter tantum da inconstitucionalidade de lei ou outro ato normativo do poder
pblico (Captulo II do mesmo Ttulo). Ambos podem verificar-se no julgamento de recurso,
de causa da competncia originria do tribunal e no de qualquer das que obrigatoriamente se
submetem ao duplo grau de jurisdio (art. 475, CPC).
2. Incidente de uniformizao de jurisprudncia.

Verso de 1.04.2013
A uniformizao de jurisprudncia um expediente cujo objetivo evitar a desarmonia de

interpretao de teses jurdicas, uniformizando, assim, a jurisprudncia interna dos tribunais.
Sua natureza no de recurso, mas sim de um incidente processual de carter
preventivo, por meio do qual se quer predeterminar o contedo de uma deciso que ainda no
foi proferida.
O efeito de sua apresentao a suspenso do processo. Suspende-se o processo e se cinde a
competncia. Ao tribunal pleno ou ao rgo especial caber decidir a tese jurdica ou a
quaestio jris. O resto do recurso ou da causa ser decidido pelo rgo competente para julglos. Decidida a quaestio juris, tem efeito vinculativo sobre o resto do julgamento.
Tem o objetivo de manter a unidade da jurisprudncia interna de determinado tribunal.
Qualquer juiz de turma, cmara ou grupo de cmaras pode solicitar o pronunciamento prvio
do tribunal acerca de tese jurdica ou interpretao de direito. Pode ser suscitada a
uniformizao de jurisprudncia por juiz votante, pelo autor, pelo ru, por terceiro assistente
ou terceiro interessado que ainda no faa parte do processo. A doutrina tambm admite a
provocao pelo Ministrio Pblico na hiptese de ter recorrido contra deciso em processo
onde funcionasse, no grau inferior de jurisdio, como fiscal da lei. Jos Carlos Barbosa
Moreira, p. 178.
Conforme o art. 476 do CPC, cabvel quando: I - verificar que, a respeito da interpretao
do direito, ocorre divergncia; e II - no julgamento recorrido a interpretao for diversa da
que lhe haja dado outra turma, cmara, grupo de cmaras ou cmaras cveis reunidas.
A divergncia deve ser atual e efetiva. A suscitao se far em razes ou contrarrazes
recursais, em sustentao oral ou em petio avulsa. Em geral, ser requerido o
pronunciamento prvio do tribunal acerca da interpretao do direito por qualquer juiz
que participe do julgamento.
283
Trata-se de incidente distinto do regulado no art. 555, 1, do CPC porque neste, aplicvel
somente no agravo e na apelao, (Jos Carlos Barbosa Moreira afirma: iguais razes
militam em favor da respectiva utilizao no julgamento de outros recursos, bem como no de
causas sujeitas ao reexame necessrio em duplo grau. No apenas quando se julga
apelao ou agravo que surge questo de direito relevante, a cujo respeito seja conveniente
prevenir ou compor divergncia entre rgos fracionrios de um tribunal., p. 181), h
deslocamento de competncia para rgo mais numeroso indicado pelo regimento interno que
julga toda a questo de fato e de direito. No h devoluo ao rgo de origem, sendo tudo
resolvido naquele que recebe o recurso. Visa maior eficincia do que o incidente regulado
no art. 476 e seguintes do CPC. A lei atribui ao relator a iniciativa do incidente em apreo.
(Jos Carlos Barbosa Moreira afirma: () embora no se deva excluir a possibilidade de
que a sugesto parta de outro membro do rgo e seja por aquele encampada.).
INCIDENTE DE REMESSA DE
RECURSOS (art. 555, 1, do CP).
INCIDENTE DE UNIFORMIZAO
JURISPRUDNCIA
DE
S est previsto para julgamento de

recurso (agravo ou apelao).
Pode ser suscitado em qualquer causa que

tramite em tribunal (recurso, causa de
competncia originria ou remessa necessria);
O rgo especial, alm de analisar a

questo, julgar o recurso;
O rgo especial apenas analisar a questo;

quem completa o julgamento o rgo perante
o qual o incidente foi suscitado;
Somente pode ser proposto pelo

relator.
Pode ser proposto pelo relator, outro juiz ou

pela parte;

Verso de 1.04.2013
Julgamento da composio de
divergncia no gera smula,
apenas acrdo;
Julgamento na uniformizao de jurisprudncia

pode gerar smula;
- a figura nova no exclui o incidente de uniformizao de jurisprudncia, que continua

existindo, com regime e particularidades distintas;
O procedimento est descrito nos artigos 477 a 479 do CPC, por meio do qual o tribunal pode
tomar duas deliberaes: a) reconhecer a divergncia; ou b) negar a divergncia. No primeiro
caso, fixar a interpretao a ser observada. obrigatria a oitiva do rgo do Ministrio
Pblico que funciona perante o tribunal. Se o julgamento for tomado pelo voto da maioria
absoluta, ser objeto de smula. Ressalte-se que (...) nem do que baste, para a incidncia da
regra, que hajam votado (em qualquer sentido) juzes em nmero superior metade do total,
seno no de que o particular efeito ali atribudo ao julgamento s se produzir se houverem
votado pela tese vitoriosa juzes em nmero superior metade: na hiptese contrria, a
interpretao fixada prevalecer para o caso concreto, mas no ser objeto de smula nem
consistir precedente na uniformizao da jurisprudncia. (Jos Carlos Barbosa Moreira,
p. 180).
Seus pressupostos so: julgamento em curso perante rgo fracionrio de um tribunal; questo
de direito envolvida com a causa ou com o recurso; soluo dessa questo de direito seja
prejudicial em relao ao julgamento do resto da causa ou do recurso.
Questo de direito pode ser conceituada como aquela que trata de um problema que deve ser
resolvido sem que se tenha de levar em conta os fatos ocorridos e a sua avaliao enquanto
fatos.
Havendo a suscitao da uniformizao de jurisprudncia e no sendo ela acolhida, retomamse normalmente os trabalhos de julgamento da causa ou do recurso. Sendo acolhida, h a ciso
da competncia e se delibera a respeito de qual seria o correto entendimento da tese jurdica,
em acrdo.
A deciso sobre a questo de direito irrecorrvel, somente cabendo recurso da deciso que
posteriormente o rgo fracionrio vier a proferir. O rgo fracionrio fica vinculado ao
entendimento fixado tese jurdica assentada pelo tribunal.
284
OBS. Freddie Didier: 1 se o julgamento se desenvolve no plenrio, ou no rgo

especial, no o caso de se suscitar o incidente, porque o prprio pleno fixar a tese
jurdica que entender cabvel; 2- entende que direito subjetivo da parte e um dever
de uniformizar, presentes os requisitos. Vicente Grego Filho entende que no h
direito subjetivo da parte; 3) o assistente simples tambm pode para Barbosa Moreira;
4) Reconhecida a divergncia, ser lavrado o acrdo, indo os autos ao presidente do
tribunal para designar a sesso de julgamento. A secretaria distribuir a todos os juzes
cpia do acrdo. (art. 477 do CPC - esse acrdo no julga nada, apenas reconhece o
incidente e o encaminha para julgamento); 5) o tribunal apenas se manifestar a
respeito da interpretao da questo jurdica surgida, sem adentrar o exame do caso
especfico, ou a valorao da prova dos autos; 6) caso no atinge a maioria absoluta,
mas apenas a simples, poder ela valer como jurisprudncia dominante do tribunal
para efeitos de julgamento monocrtico do relator, segundo as regras dos arts. 544 e
557; 7) o qurum de julgamento do incidente determinado pelo regimento interno
do tribunal; 8) a deciso adotada pelo tribunal, a respeito da interpretao da questo
jurdica surgida, no , por si, recorrvel. A parte prejudicada por aquela, poder
recorrer, ulteriormente, da deciso do rgo fracionrio do tribunal, que aplicando o
entendimento manifestado pelo tribunal em face do incidente de uniformizao de
jurisprudncia, decida a controvrsia em prejuzo seu. para tanto, valer-se- do recurso

Verso de 1.04.2013
adequado, segundo as circunstncias; 9) salvo, porm, para o caso concreto, a deciso

do tribunal a respeito da interpretao da questo de direito no vinculante para os
demais rgos jurisdicionais;
Quadros com base em Freddie Didier:
EMBARGOS DE DIVERGNCIA
UNIFORMIZAO DE JURISPRUDNCIA
Recurso;
Incidente processual;
Finalidade corretiva;
Finalidade preventiva, embora se refira a um

caso concreto;
Cabem contra acrdo proferido em RE

e RESP;
Cabem em sede de recurso, remessa necessria

ou em causa de competncia originria;
Sendo recurso, cabe aps o julgamento;
Sendo incidente,
julgamento;
somente
cabe
antes
do
STJ e incidente de uniformizao:

- STJ - O incidente de uniformizao, nos termos dos arts. 118 e seguintes do RISTJ,
alm de ser uma faculdade do relator, deve ser suscitado nas razes recursais ou em
petio avulsa, evidentemente, antes do julgamento do recurso (art. 476 do CPC). 3.
No caso dos autos, o julgamento do agravo em recurso especial impede o
processamento do incidente de uniformizao de jurisprudncia. (AgRg no AREsp
245.847/MS, Rel. Ministro ANTONIO CARLOS FERREIRA, QUARTA TURMA,
julgado em 27/11/2012)
285
- STJ - INCIDENTE DE UNIFORMIZAO DE JURISPRUDNCIA.

INADMISSVEL A INSTAURAO DO INCIDENTE NO CURSO DO
PROCESSAMENTO DOS EMBARGOS DE DIVERGNCIA. NATUREZA
DISTINTA DOS DOIS INSTITUTOS PROCESSUAIS. ENQUANTO O INCIDENTE
TEM NATUREZA PREVENTIVA, O RECURSO DETM NATUREZA
CORRETIVA. (AgRg no IUJur nos EAg 807.037/SP, Rel. Ministro PAULO DE
TARSO SANSEVERINO, SEGUNDA SEO, julgado em 10/10/2012, DJe
15/10/2012)
- STJ - A Primeira Seo, ao apreciar a Pet 7.296/PE (Relatora Ministra Eliana
Calmon, Dje de 10.11.2009), acolheu o Incidente de Uniformizao de Jurisprudncia
(PELO VISTO A COMPETNCIA DA SEO E NO DA CORTE ESPECIAL)
(AgRg no REsp 1334837/AL, Rel. Ministro HERMAN BENJAMIN, SEGUNDA
- STJ - 1. O incidente de uniformizao dirigido ao STJ, nos termos do art. 14, 4, da
Lei 10.259/2001, deve ser apresentado em face de orientao acolhida pela Turma de
Uniformizao que tenha contrariado smula ou jurisprudncia dominante desta Corte
Superior, em questes de direito material. (AgRg na Pet 9.425/RS, Rel. Ministro
MAURO CAMPBELL MARQUES, PRIMEIRA SEO, julgado em 26/09/2012,
DJe 02/10/2012)
- STJ - O incidente de uniformizao dirigido ao STJ, previsto art. 14, 4, da Lei
10.259/2001, somente cabvel contra deciso da Turma Nacional de Uniformizao
que, ao apreciar questo de direito material, contraria jurisprudncia dominante deste
Tribunal. (AgRg na Pet 9.075/SC, Rel. Ministro TEORI ALBINO ZAVASCKI,
PRIMEIRA SEO, julgado em 25/04/2012, DJe 02/05/2012) TAMBM CABE

Verso de 1.04.2013
RECLAMAO QUANDO JULGADO DO STJ NA FORMA DOS RECURSOS

REPETITIVOS.
- STJ - 1. Dada a natureza preventiva do incidente de uniformizao de jurisprudncia,
este deve ser requerido no momento da interposio, da resposta ao recurso especial
ou mesmo antes da concluso do julgamento. Nesse sentido, entendeu a Corte Especial
deste STJ, ao conferir interpretao ao artigo 476, do CPC. 2. Ademais, a provocao
do incidente constitui faculdade, no vinculando o julgador, que usufrui da anlise da
convenincia e da oportunidade para admiti-lo. (AgRg no REsp 1301766/MA, Rel.
Ministro MAURO CAMPBELL MARQUES, SEGUNDA TURMA, julgado em
17/04/2012, DJe 25/04/2012)
- STJ - O incidente de uniformizao de jurisprudncia, em regra, de iniciativa dos
rgos julgadores, deve ser suscitado at o julgamento do recurso (art. 476, nico, do
CPC), no podendo ser utilizado como nova via recursal. (EDcl no AREsp 31.747/RJ,
Rel. Ministro TEORI ALBINO ZAVASCKI, PRIMEIRA TURMA, julgado em
10/04/2012, DJe 16/04/2012)
- STJ - No caso em tela, a parte autora suscitou o IUJur somente aps o julgamento
dos embargos declaratrios apresentados em face do agravo interno mencionado. 2. A
Corte Especial deste STJ, ao interpretar a regra do art. 476, do CPC, decidiu que, em
virtude da natureza preventiva do incidente de uniformizao de jurisprudncia, este
deve ser suscitado em momento anterior ao julgamento do recurso, pois sua utilizao
no admitida como nova irresignao recursal, tal como apresentado espcie.
Ademais, o processamento do incidente constitui faculdade do relator, mediante
anlise dos critrios da convenincia e oportunidade. 3. A propsito: "O incidente de
uniformizao de jurisprudncia, merc de sua natureza preventiva, deve ser suscitado
nas razes recursais ou em petio avulsa, evidentemente, antes do julgamento do
recurso (art. 476 do CPC), cujo processamento se d ao nuto do julgador". (AgRg no
IUJur no AREsp 2.488/ES, Rel. Ministro BENEDITO GONALVES, PRIMEIRA
286
- STJ - No cabvel a arguio de incidente de uniformizao de jurisprudncia em

sede de agravo regimental, em razo de seu carter preventivo, devendo, por isso, ser
suscitado nas razes do recurso especial. (AgRg no Ag 1252694/SP, Rel. Ministra
MARIA THEREZA DE ASSIS MOURA, SEXTA TURMA, julgado em 01/12/2011,
DJe 14/12/2011)
O STF no admite o incidente de uniformizao de jurisprudncia nos moldes do CPC
no STF usam-se os embargos de divergncia, que cumpre a mesma misso Leitura
obrigatria (AI 802783 ED-ED-AgR, Relator(a): Min. CELSO DE MELLO, Segunda
Turma, julgado em 19/04/2011)
- STF - A jurisprudncia desta Corte pacfica no sentido de ser extemporneo o
recurso extraordinrio interposto antes do julgamento do incidente de
uniformizao de jurisprudncia. (RE 598211 AgR, Relator(a): Min. DIAS
TOFFOLI, Primeira Turma, julgado em 09/11/2010)
3. Incidente de inconstitucionalidade.
No sucedneo de recurso. levantado no curso de um processo e constitui questo
prejudicial do julgamento da causa no tribunal. Esta argio deve ser no caso concreto
cria-se questo prejudicial (sobre o tema jurdico) que impede o prosseguimento do exame do
litgio especfico.

Verso de 1.04.2013
Regulamentao bsica no Cdigo de Processo Civil: Argida a inconstitucionalidade de lei

ou de ato normativo do poder pblico, o relator, ouvido o Ministrio Pblico, submeter a
questo turma ou cmara, a que tocar o conhecimento do processo. Se a alegao for
rejeitada, prosseguir o julgamento; se for acolhida, ser lavrado o acrdo, a fim de ser
submetida a questo ao tribunal pleno. Os rgos fracionrios dos tribunais no submetero
ao plenrio, ou ao rgo especial, a argio de inconstitucionalidade, quando j houver
pronunciamento destes ou do plenrio do STF sobre a questo. O Ministrio Pblico e as
pessoas jurdicas de direito pblico responsveis pela edio do ato questionado, se assim o
requererem, podero manifestar-se no incidente de inconstitucionalidade, observados os
prazos e condies fixados no Regimento Interno do Tribunal. Os titulares do direito de
propositura referidos no art. 103 da Constituio podero manifestar-se, por escrito, sobre a
questo constitucional objeto de apreciao pelo rgo especial ou pelo Pleno do Tribunal, no
prazo fixado em Regimento, sendo-lhes assegurado o direito de apresentar memoriais ou de
pedir a juntada de documentos. O relator, considerando a relevncia da matria e a
representatividade dos postulantes, poder admitir, por despacho irrecorrvel, a manifestao
de outros rgos ou entidades.
Assim, esta fica sobrestada at que se resolva referido incidente. Quem argi so as partes e o
MP. O relator submete a argio Cmara, turma ou outro rgo fracionrio competente
para o julgamento da causa, que normalmente um recurso. Se rejeitada a alegao,
prossegue normalmente o julgamento do recurso; se a cmara entender que procede, remete a
questo ao tribunal pleno, que o rgo competente para declarar, incidenter tantum, a
inconstitucionalidade da lei ou do ato normativo. O julgamento do pleno, sobre a questo
prejudicial, vincular a turma ou cmara, que ter de aplic-lo obrigatoriamente na soluo do
recurso ou ao.
O acrdo do pleno sobre a prejudicial de inconstitucionalidade irrecorrvel, pois no causa
gravame a ningum, dado que resolve abstratamente a matria constitucional. Proclamada a
inconstitucionalidade pelo Pleno, devolvem-se os autos ao rgo fracionrio para o
julgamento do mrito da ao ou recurso. Esta deciso sim recorrvel. Quando o plenrio do
STF ou o plenrio ou rgo especial do prprio tribunal j tiverem se pronunciado sobre a
constitucionalidade da lei questionada, no h necessidade de o rgo fracionrio remeter a
questo ao julgamento do plenrio ou rgo especial. Segundo o disposto na CF, para que haja
declarao de inconstitucionalidade s pode ocorrer pelo voto da maioria absoluta dos
membros do tribunal ou de seu rgo especial. O art. 482, pargrafo primeiro, autoriza as
pessoas jurdicas de direito pblico responsveis pela edio do ato questionado e o MP a se
manifestarem sobre o incidente, se assim o requererem. Entretanto, Nelson Nery adverte que a
interveno do MP obrigatria em vista da natureza de direito difuso que o controle
concreto de constitucionalidade encerra. Os pargrafos segundo e terceiro tambm prevem a
participao de terceiros (os legitimados para o ajuizamento de ADIn e os amicus curiae).
CF - Art. 97. Somente pelo voto da maioria absoluta de seus membros ou dos membros do
respectivo rgo especial podero os tribunais declarar a inconstitucionalidade de lei ou ato
normativo do Poder Pblico. (reserva de plenrio ou full bench). Ateno!! deve-se
considerar como constitucional o ato impugnado, ainda que a maioria simples (dos presentes)
entenda-o por inconstitucional. a deciso que examina o incidente de inconstitucionalidade
irrecorrvel assim como ocorre com o incidente de uniformizao de jurisprudncia.
287
Obs. com base em Fred Didier: 1) estabelece uma regra de competncia funcional; 2) embora
esse incidente seja um instrumento processual tpico do controle difuso, a anlise da
constitucionalidade da lei feita em abstrato de natureza objetiva (no erga omnes, mas
funciona como paradigma para demais casos); 3) por isso que de admite o amicus curiae
neste incidente; 4) um rgo fracionrio no tem competncia para decretar, incidenter

Verso de 1.04.2013
tantum, a inconstitucionalidade de uma lei; 5) seja qual for o resultado do julgamento do

incidente de inconstitucionalidade, ser ele vinculante para o rgo originrio; 6) o incidente
s pode ter por objeto uma questo incidente e essa questo incidente tem que ser uma
questo de direito; 7) o incidente no ser atingido pela coisa julgada material; 8) trata-se de
exemplo de julgamento subjetivamente complexo a deciso final ser produto do trabalho
de dois rgos julgadores; 9) a deciso do incidente irrecorrvel, porque ainda no h
deciso final; Barbosa Moreira admite os embargos de declarao; 10) SMULA 513 DO
STF - a deciso que enseja a interposio de recurso ordinrio ou extraordinrio no a do
plenrio, que resolve o incidente de inconstitucionalidade, mas a do rgo (cmaras, grupos
ou turmas) que completa o julgamento do feito; 10) participao do MP obrigatria.
- STJ - o incidente de inconstitucionalidade somente imprescindvel quando a
declarao de ilegitimidade de um dispositivo legal seja indispensvel ao julgamento
da causa, (AgRg no REsp 1254328/RS, Rel. Ministro MAURO CAMPBELL
MARQUES, SEGUNDA TURMA, julgado em 13/03/2012, DJe 19/03/2012)
- STJ - Na linha da jurisprudncia desta Corte, a instaurao do incidente de
inconstitucionalidade absolutamente incompatvel com a via clere do habeas
corpus. (HC 238.677/DF, Rel. Ministro CAMPOS MARQUES (DESEMBARGADOR
CONVOCADO DO TJ/PR), QUINTA TURMA, julgado em 23/10/2012, DJe
26/11/2012)
- STJ - o incidente faculdade do rgo julgador, no podendo ser compelido por
qualquer das partes, como alis j decidiu o STJ em diversas oportunidades. (EDcl no
AgRg no REsp 1245025/SP, Rel. Ministro CASTRO MEIRA, SEGUNDA TURMA,
julgado em 21/06/2012, DJe 02/08/2012)
4. Incidente de deslocamento de competncia.
288
Previso: art. 109, V-a, 5, CR/88. Art. 109. Aos juzes federais compete processar e julgar:
[...] V-A as causas relativas a direitos humanos a que se refere o 5 deste artigo; [...] 5 Nas
hipteses de grave violao de direitos humanos, o Procurador-Geral da Repblica, com a
finalidade de assegurar o cumprimento de obrigaes decorrentes de tratados internacionais
de direitos humanos dos quais o Brasil seja parte, poder suscitar, perante o Superior Tribunal
de Justia, em qualquer fase do inqurito ou processo, incidente de deslocamento de
competncia para a Justia Federal.
Matria: Causas relativas a direitos humanos (graves violaes). Legitimado a suscitar o
incidente: Procurador-Geral da Repblica. Objetivo: assegurar o cumprimento de obrigaes
decorrentes de tratados internacionais de direitos humanos dos quais o Brasil seja parte.
Competncia: STJ (ver IDCs n. 1 e 2).
Importante no se refere apenas a processo penal, sendo plenamente aplicvel ao processo
civil ou aes de natureza cvel.
A caracterizao da existncia de grave violao a direitos humanos deve ser preenchida de
acordo com o caso concreto, no havendo como se definir de forma prvia quais as situaes
passveis de aplicao do novel instituto. (Adrian Soares Amorim de Freitas, em
http://jus.com.br/revista/texto/17761/o-incidente-de-deslocamento-decompetencia#ixzz1wAUaOsxI). A Constituio no definiu o rito a ser seguido.
No julgamento do IDC no 1, o STJ indeferiu pedido para deslocamento de competncia para a
Justia Federal processar e julgar a ao penal de homicdio da irm Dorothy Stang ocorrido
no estado do Par (na cidade de Anhapu). Explicitou o STJ que o (...) deslocamento de
competncia em que a existncia de admissibilidade do pedido deve anteder ao princpio
da proporcionalidade (adequao, necessidade e proporcionalidade em sentido estrito,

Verso de 1.04.2013
compreendido na demonstrao concreta de risco de descumprimento de obrigao

decorrentes de tratados internacionais firmados pelo Brasil, resultante de inrcia,
negligncia, falta de vontade poltica ou condies reais do estado-membro, por suas
instituies, em proceder devida persecuo penal (...). Assim, o STJ considerou
descabvel o deslocamento de competncia solicitado pelo Procurador-Geral da Repblica em
virtude da presuno sobretudo miditica de haver, por parte dos rgos institucionais de
segurana e pelo Poder Judicirio do Par, omisso ou mesmo inrcia na conduo das
investigaes do crime e sua efetiva punio.
No julgamento do IDC no 2 (Caso Manoel Mattos), mostrou-se possvel a participao de
amicus curiae, considerando-se a relevncia do julgamento e a amplitude social decorrente. O
incidente decorreu de assassinato do vereador e advogado Manoel Bezerra de Mattos, que
agia publicamente no enfrentamento de grupos de extermnio que atuava na divisa dos estados
da Paraba e Pernambuco, ocorrido em janeiro de 2009, no Municpio de Pitimb/PB. A
deciso do incidente deslocou o processo referente apenas ao assassinato de Manoel Mattos,
fixando-se a competncia o Juzo Federal da Paraba para o julgamento da ao penal e dos
fatos conexos.
Vejamos todos os requisitos para que ocorra o deslocamento competencial.
Primeiro requisito: conduta violadora de direitos humanos primeira dificuldade do
interprete est em delimitar o que se deve entender por direitos humanos. (no cabe a
discusso nos estreitos limites desse resumo).
289
Segundo requisito: grave violao no basta ser uma violao qualquer para que ocorra o
deslocamento competencial, exige que seja uma violao natureza grave aos direitos
humanos. A avaliao do que deve ser tido por grave violao dos direitos humanos fica a
cargo do STJ como expressamente consignado no texto constitucional que, mediante
provocao do Procurador Geral da Repblica deve julgar incidente de deslocamento de
competncia definindo se se trata de grave violao de direitos humanos, atraindo assim a
competncia da Justia Federal.
Terceiro requisito: incidente de deslocamento de competncia j abordado anteriormente
consiste em procedimento judicial incidental, a ser proposto perante o Superior Tribunal de
Justia por provocao do Procurador Geral da Repblica. Trata-se de incidente de natureza
processual (penal ou cvel, embora boa parte da doutrina insista que apenas penal, Fred
entende que abrange o cvel). Atribuindo ao STJ essa funo de fazer um juzo de
admissibilidade prvio (a Constituio fala em incidente de deslocamento de competncia) de
definio do que direito humano, o constituinte solucionou o problema terminolgico do
que se deve entender por direitos humanos.
Quarto requisito: em qualquer fase do inqurito ou do processo foi dada uma extenso
muito grande possibilidade de deslocamento de competncia indo desde a fase inquisitorial
at aps a instaurao do processo. O preceito constitucional no foi explcito, quanto
possibilidade de deslocamento aps o trnsito em julgado. Na primeira, e rpida, leitura que
fiz do pargrafo abstra que o deslocamento deveria ser limitado fase judicial cognitiva e
no executiva. Melhor refletindo indago: e se aps o trnsito em julgado o modo de execuo
da sentena condenatria estiver afrontando gravemente os direitos humanos? Caberia nesse
caso o deslocamento? Entendo que sim. Eis que o pargrafo se refere a grave violao dos
direitos humanos verificado em QUALQUER FASE do inqurito ou do processo. A forma
incisiva como o legislador se referiu qualquer fase nos leva a concluso de que mesmo aps
o trnsito em julgado poder haver o referido deslocamento, eis que na fase executiva pode
haver a dita grave violao aos direitos humanos. Fonte: Zlio Maia da Rocha. Disponvel
em: http://www.vemconcursos.com/ensino/index.phtml?page_autor=67

Verso de 1.04.2013
Acrescento o requisito implcito delimitado pelo STJ no IDC 01 - inrcia, negligncia,

falta de vontade poltica ou condies reais do estado-membro, por suas instituies, em
proceder devida persecuo penal (ou cvel acrescentaria).
Importante - Propostas de Resolues do XIV Encontro Nacional de Procuradores e
Procuradoras dos Direitos do Cidado: material completo disponvel em:
http://pfdc.pgr.mpf.gov.br/institucional/encontros-nacionais-dos-procuradores-dos-direitosdo-cidadao-enpdc/xiv_encontro-nacional/grupos-de-trabalho-tematicos/do-deslocamento-decompetencia-idc-requisitos-legais-constantes-violacoes-oportunidade-econveniencia/RELATORIOENPDC-IDC-3ogrupo.pdf/view
1 - Na instruo de procedimentos preparatrios de representao por IDC, os PDC's devero,
sempre que possvel: - demonstrar a gravidade a partir do contexto; - demonstrar omisso ou
comprometimento das instituies locais; - identificar qual o ato internacional violado; apontar a potencial possibilidade de responsabilizao do Brasil no mbito internacional,
inclusive com estudo de jurisprudncia da Corte Interamericana de Direitos Humanos. A
PFDC dever elaborar estudo e compilao da jurisprudncia da Corte Interamericana de
Direitos Humanos, com o intuito de auxiliar a instruo dos procedimentos pelos PDC's. 2
Ocorrendo grave violao de direitos humanos e havendo o contexto de omisso ou
comprometimento do poder pblico local, o PDC poder instaurar procedimento para
acompanhar a atuao das autoridades locais. 3 O deslocamento de competncia no se
limita aos reflexos criminais da grave violao de direitos humanos, podendo ser utilizado
para a federalizao de investigaes e processos cveis.
290
5. Julgamento monocrtico dos recursos pelo relator.

Quando se maneja um recurso com efeito devolutivo entre rgos de diferentes graus de
jurisdio, o julgamento, em regra, cabe a algum rgo coletivo. Todavia, em determinadas
hipteses legais o CPC admite que o relator julgue singularmente, valendo seu ato como
deciso do tribunal. Tem por objetivo simplificar a tramitao do recurso e proporcionar
economia processual.
Segundo Srgio Cruz Arenhart, nenhuma restrio existe a que se confira ao relator - desde
que este tambm um dos rgos do tribunal - poderes para julgar, monocraticamente,
qualquer espcie de recurso, nem mesmo se exigindo possibilidade de recurso para rgo
colegiado. "A inexistncia de previso expressa de recurso, da deciso do relator, na matria
que aqui interessa, em forma nenhuma viria a ferir regra ou princpio constitucional". Como
(felizmente!) a Lei prev agravo, podemos deixar passar essa Ponto, para no nos
envolvermos numa discusso que, de momento, apenas acadmica. H, ento, dois recursos?
O que foi objeto de deciso do relator e o interposto da deciso por ele proferida? Sustenta
Arenhart que se trata do mesmo recurso, examinado em dois momentos sucessivos, primeiro,
pelo relator e, depois (sendo interposto agravo), pelo colegiado. Sustenta essa concluso, no
por admitir que o colegiado seja o juzo natural para o julgamento do recurso, mas com base
na dico do texto normativo. Assim, age o relator como representante do colegiado que, por
isso, mesmo, pode reformar sua deciso.
O relator negar seguimento a recurso manifestamente inadmissvel, improcedente,
prejudicado ou em confronto com smula ou com jurisprudncia dominante do respectivo
tribunal, do Supremo Tribunal Federal, ou de Tribunal Superior. (art. 557, caput, CPC). Por
sua vez, se a deciso recorrida estiver em manifesto confronto com smula ou com
jurisprudncia relevante do Supremo Tribunal Federal, ou de Tribunal Superior, o relator
poder dar provimento ao recurso. (art. 557, 1-A, CPC).

Verso de 1.04.2013
O recurso cabvel contra deciso do relator o agravo, no prazo de cinco dias (art. 557, 1 o,
CPC). Quando manifestamente inadmissvel ou infundado o agravo, o tribunal condenar o
agravante a pagar ao agravado multa entre um e dez por cento do valor corrigida da causa,
ficando a interposio de qualquer outro recurso condicionada ao depsito do respectivo
valor. (art. 557, 2o, CPC)
Marinoni, examinando o art. 557 do CPC destaca trs circunstncias que legitimam o trabalho
do relator ou que seriam pressupostos para julgamento monocrtico do relator: A)
MANIFESTO DESCABIMENTO; B) MANIFESTA IMPROCEDNCIA (abrange a hiptese
de confronto com smula ou jurisprudncia dominante do tribunal); C) MANIFESTA
PROCEDNCIA.
Sntese de Daniel Assumpo p. 612 o relator negar seguimento a recurso
manifestamente inadmissvel (visivelmente carente de qualquer pressuposto recursal
cabimento, legitimidade recursal, interesse recursal, tempestividade, regularidade formal,
preparo ou ausncia de fato impeditivo ou extintivo do poder de recorrer), inclusive quando
manifestamente prejudicado (visivelmente carente de interesse recursal). De outro lado, o
relator negar provimento a recurso manifestamente improcedente (visivelmente carente de
razo meritria, vale dizer, de error in procedendo e de error in judicando) ou em visvel
afronta a smula ou jurisprudncia dominante do respectivo tribunal, STF ou STJ.
Tambm possvel o julgamento monocrtico nas hipteses dos artigos 531 e 544, 4, ambos
do CPC.
CPC - art. 544. 4o No Supremo Tribunal Federal e no Superior Tribunal de Justia, o
julgamento do agravo obedecer ao disposto no respectivo regimento interno, podendo o
relator: I - no conhecer do agravo manifestamente inadmissvel ou que no tenha atacado
especificamente os fundamentos da deciso agravada; II - conhecer do agravo para: a) negarlhe provimento, se correta a deciso que no admitiu o recurso; b) negar seguimento ao
recurso manifestamente inadmissvel, prejudicado ou em confronto com smula ou
jurisprudncia dominante no tribunal; c) dar provimento ao recurso, se o acrdo recorrido
estiver em confronto com smula ou jurisprudncia dominante no tribunal.
Ressalte-se que as decises do relator que convertem agravo de instrumento em retido e que
atribuem efeito suspensivo ao agravo ou que deferem a antecipao da tutela recursal so
irrecorrveis. Todavia, no so decises que julgam o recurso monocraticamente porque
posteriormente o rgo colegiado poder se manifestar. Contudo, salienta Daniel Assumpo
p. 564 que contra as decises do relator sobre a converso do agravo de instrumento em
agravo retido e a respeito da concesso do efeito suspensivo ou do efeito ativo antecipao
da pretenso recursal no cabe agravo interno, podendo a parte que se sentir prejudicada: a)
pedir reconsiderao; b) impetrar MS (inciso II do art. 5 da Lei 12016, interpretado em
sentido contrrio).
De acordo com o art. 137 do CPC, nos tribunais caber ao relator processar e julgar o
incidente de impedimento e suspeio dos juzes.
CPC - Art. 558. O relator poder, a requerimento do agravante, nos casos de priso civil,
adjudicao, remio de bens, levantamento de dinheiro sem cauo idnea e em outros casos
dos quais possa resultar leso grave e de difcil reparao, sendo relevante a fundamentao,
suspender o cumprimento da deciso at o pronunciamento definitivo da turma ou cmara.
6. Smulas.
291
STJ, 253: O art. 557 do CPC, que autoriza o relator a decidir o recurso, alcana o reexame
necessrio.

Verso de 1.04.2013
Ponto 20.a. Tutela especfica dos direitos difusos e coletivos. Procedimento da ao civil
pblica e da ao coletiva para direitos individuais homogneos.
Petruska Canal Freitas
CPR. Hermes Zaneti Jr e Leonardo de Medeiros Garcia. Direitos Difusos e Coletivos, coleo
leis especiais para concurso, 3 ed., JusPodvim, 2012. Cleber Masson. Interesses Difusos e
Coletivos Esquematizado. 1 Edio. Ed. Mtodo.
Legislao bsica: Lei 4.717/65; Lei 7.347/85; Lei 8.078/90; Lei 12.016/09.
Tutela especfica dos direitos difusos e coletivos
1. Noes Gerais: a tutela especfica um instrumento importante do processo coletivo, pois
pretende-se, atravs dela, proteger, na maior medida possvel, o bem jurdico tutelado. Est
prevista no art. 84, caput, do CDC, com redao semelhante do art. 461, caput, do CPC.
Tambm nesse sentido dispe o art. 11 da LACP.
Conceito de Direito Processual Coletivo trata-se de um novo ramo do direito processual,
com objeto, mtodo e princpios prprios, sendo, por isso, autnomo em relao ao direito
processual civil individual, que estuda e regulamenta o exerccio, pelo Estado, da funo de
tutelar as pretenses coletivas em sentido lato, decorrentes dos conflitos coletivos ocorridos
no dia-a-dia da conflituosidade social (Gregrio Assagra)
292
2. Conceito: aquela que: a) mantm intacta a esfera jurdica do autor (preventiva); ou b) a

restitui com exatido situao existente antes do dano ou do ilcito (tutela repressiva), ou
prov exatamente a prestao contemplada no contrato (tutela especfica da obrigao
inadimplida). cabvel, principalmente, para afastar ameaa ou leso a direitos infungveis
ou no patrimoniais. A tutela especfica a que deve ser preferencialmente deferida pelo
Estado-juiz, por atender mais de perto ao princpio da adequada prestao jurisdicional.
Excepcionalmente, em vez de prest-la, o magistrado poder condenar o responsvel (mesmo
de forma diferente da requerida pelo autor) a providncias que assegurem o resultado prtico
equivalente ao do objeto do pedido, desde que: a) no for tecnicamente possvel a tutela
especfica; ou b) houver um meio de entregar ao autor um resultado equivalente, com
restries menos gravosas ao responsvel. Nesses casos no haver inobservncia do
princpio da congruncia entre a sentena e o pedido, pois a finalidade buscada pelo autor
acaba sendo de igual modo preservada.
Ateno: em se tratando de danos ambientais, no sendo possvel a tutela especfica, pode-se
se valer da compensao ecolgica, que consiste na entrega de um valor ecolgico
equivalente quele afetado (ex.: sendo impossvel reflorestar, in situ, uma rea desmatada,
resta a alternativa de recuperar um rea prxima, para atingir um resultado ambiental
semelhante). Frise-se que o argumento de que a compensao ambiental menos lesiva ao
ru no basta para aplic-la em substituio tutela especfica, pois jamais vai recuperar com
exatido as funes ecolgicas prejudicadas pelo dano.
3. Efetivao: Para a efetivao de tutela especfica em cognio sumria, tem-se a ao
cautelar preparatria, com o fim de evitar danos ao consumidor, ao meio ambiente, etc. (art.
4); e a medida liminar, com cominao de multa, que pode ser imposta tambm em face da
Fazenda Pblica (art. 12). STJ entende que a cobrana da multa fixada liminarmente requer
trnsito em julgado (art. 12 2). As obrigaes de fazer e no fazer so tratadas no art. 11,
LACP: o juiz determina, inclusive de ofcio, a prestao devida ou a cessao da atividade
nociva, sob pena de execuo especfica ou multa diria. No havendo cumprimento

Verso de 1.04.2013
espontneo, pode haver fixao de multa (execuo indireta), ou execuo direta da medida,
p.ex., obstruindo uma obra. possvel valer-se do regime do art. 461/461-A, CPC,
imprescindvel para as tutelas prprias dos direitos coletivos (cessar atividades poluidoras,
obras irregulares, implementar polticas pblicas de fornecimento de medicamentos, prestao
de servios pblicos, etc.). STJ entende que a multa pode ser cobrada no s do ente pblico
como tambm do agente pblico, se for parte da relao processual.
Reconhecimento do microssistema de tutela coletiva pelo STJ A lei de improbidade
administrativa, juntamente com a lei da ao civil pblica, da ao popular, do mandado de
segurana coletivo, do Cdigo de Defesa do Consumidor e do Estatuto da Criana e do
Adolescente e do Idoso, compem um microssistema de tutela dos interesses transindividuais
e sob esse enfoque interdisciplinar, interpenetram-se e subsidiam-se. (...) (STJ, 1 Turma,
Resp. n 510.150/MA, Rel. Min. Luiz Fux, j. 17.02.2004, DJ 29.03.2004).
Procedimento da ao civil pblica: inicialmente mencionada na Lei 6.938/81, s veio a ser
regulada com a Lei 7.347/85. Se presta a tutelar qualquer direito metaindividual (art. 1, IV
est em vigor STJ, RESP 706.791). A competncia o foro do local do dano (Ateno: por
fora dos 1 e 2 do art. 109 da CF, se a Unio for autora a ao, necessariamente, dever
ser proposta na seo judiciria em que tiver domiclio o re; se a Unio for r o autor poder
optar entre o foro de seu prprio domiclio, do distrito federal ou do local onde esteja situada
a coisa ou tenha ocorrido o fato ou ato que deu origem demanda). Deve haver pertinncia
temtica entre o ente legitimado e a lide coletiva tutelada - quando se tratar de Entes da
Administrao Direta e Indireta, de direito pblico e privado, Associaes e Defensoria
Pblica. H previso de liminar/cautelar antecedente (art. 4 e 12), com possibilidade de
contracautela (12, 1). Na ACP contra o Poder Pblico, vedada a liminar inaudita altera
pars (art. 2, Lei 8.734/92), todavia a doutrina sustenta que em casos de perecimento de
direito esse dispositivo deve ser afastado por fora do art. 5, XXXV da CF. A FP deve se
pronunciar em 72 horas. O MP, no sendo parte, ser fiscal da lei. O MP ou outro legitimado
ativo pode assumir a demanda infundadamente abandonada. Admite-se litisconsrcio entre
MPs (controvrsia doutrinria. STF admitiu V. ACO 1020). Doutrina e jurisprudncia vm
entendendo que a responsabilidade dos poluidores pelos danos ambientais solidria, por
consequncia, d azo a litisconsrcio passivo facultativo). A ACP pode ou no ser precedida
de inqurito civil ( um procedimento administrativo, de natureza inquisitorial, regulado pela
Resoluo n 23/2007 do CNMP, instaurado e presidido pelo Ministrio Pblico, destinado a
apurar a ocorrncia de danos efetivos ou potenciais a interesses que lhe incumba defender,
servindo como preparao para o exerccio das atribuies inerentes s suas funes
institucionais). A condenao em dinheiro revertida por um fundo (art. 13). Porm, se o
dano decorrer de discriminao tnica, a pecnia ser destinada a aes de promoo de
igualdade tnica (inovao da Lei 12.288/10). Peculiaridades processuais: Controvrsia sobre
a reconveno. O art. 315 do CPC no permite a reconveno quando o autor estiver atuando
na qualidade de substituto processual. Todavia, parte da doutrina (DIDIER) entende ser
cabvel a reconveno, pois afirmam que os colegitimados tambm possuem legitimidade
extraordinria passiva, podendo defender em juzo, como substitutos processuais passivos no
polo passivo, os interesses de um grupo, classe ou categoria de pessoas. Os recursos, em
regra, no tm efeito suspensivo; poder o juiz conferir este efeito para evitar dano
irreparvel. cabvel tambm suspenso de segurana, art. 12, 1, LACP. No h
adiantamento de custas. No h nus de sucumbncia, salvo m-f (art. 18: fala apenas das
associaes, mas STJ entende que aplica-se tambm ao MP). Exame necessrio aplica-se
apenas em caso de improcedncia/extino sem resoluo de mrito (analogia com o art. 19
LAP e art. 4, 1, Lei 7.853/89 STJ resp 1.108.542, 29/05/2009; e RESP 1.219.033,
17/03/2011). Efetivao do julgado: Art. 15 LACP. Decorridos sessenta dias do trnsito em
293

Verso de 1.04.2013
julgado da sentena condenatria, sem que a associao autora lhe promova a execuo,
dever faz-lo o Ministrio Pblico, facultada igual iniciativa aos demais legitimados.
Procedimento para direitos individuais homogneos: est tratado em captulo prprio no CDC
(art. 91-100). Competncia: ressalvada a Justia Federal, foro do local do dano (ou na
respectiva capital, para dano nacional/regional). Proposta a ao, h publicao de edital, com
ampla divulgao para o ingresso de litisconsortes (sua inobservncia no gera nulidade
REsp 205481). Na procedncia, a condenao genrica; a execuo individual ou coletiva,
com preferncia para crditos individuais. Aps um ano sem habilitaes individuais
suficientes, os legitimados coletivos liquidaro e executaro a deciso, cujo produto ir para o
FDD. Nos direitos individuais homogneos, no h coisa julgada secundum eventum litis. H
sempre coisa julgada da ao coletiva o que no prejudica a ao individual. O CDC faz
referncia apenas procedncia para conferir o transporte in utilibus. O art. 104 diz que a
parte, para se beneficiar, deve requerer a suspenso de seu processo individual. O STJ,
aplicando por analogia o recurso repetitivo (543-C, CPC), disse que esta suspenso cogente,
podendo ser determinada para evitar decises contraditrias (REsp 1110549). O MP possui
legitimidade condicionada (deve existir relevante interesse social, no se podendo falar em
tutela de direito individual disponvel e identificvel) Ex.: Smula 470 do STJ: O Ministrio
Pblico no tem legitimidade para pleitear, em ao civil pblica, a indenizao decorrente do
DPVAT em benefcio do segurado. Nas aes coletivas para a defesa de interesses
individuais homogneos que no tenham sido ajuizadas pelo Ministrio Pblico, a ele caber,
de ofcio, a atuao como fiscal da lei.
294
Ponto 20.b. Agravo retido e por instrumento. Agravo regimental. Agravo interno.
CPR, Flvio Cheim Jorge, Teoria Geral dos Recursos Cveis, 3 ed., RT, 2007; Daniel
Assunpo Neves e Rodrigo da Cunha Lima Freire, Cdigo de Processo Civil para concursos,
3 ed., Jus Podvim, 2012; ASSUMPCAO, Daniel. Manual de Direito Processual Civil. Ed.
Mtodo, 2012. MOUZALAS, Rinaldo. Direito Processual Civil. Ed. Juspodvim, 2012.
Legislao bsica: arts. 496, 497, 522 a 529, 532, 544, 545, 557, 1 CPC.
O recurso de agravo gnero, do qual so espcies: agravo de instrumento; agravo retido;
agravo interno, regimental, e o agravo para destrancamento de recursos de natureza
extraordinria.
Em nenhuma hiptese de agravo h previso de efeito suspensivo ope legis. Ao agravo retido,
por sua natureza de no comportar situao urgente, no cabe a atribuio de efeito
suspensivo ope judici. Para o agravo de instrumento h previso de atribuio de efeito
suspensivo se presentes os requisitos previstos no art. 527, III c/c art. 558, CPC, ou seja,
quando houver relevncia na fundamentao e possibilidade de dano irreparvel ou de difcil
reparao. Nos demais casos, caberia ao cautelar inominada na tentativa de atribuio do
efeito suspensivo. (Flvio Cheim Jorge, Teoria Geral dos Recursos Cveis, 3 ed, p. 259/260 e
272-278).
H 2 agravos contra decises interlocutrias: retido e de instrumento.
Agravo retido aquele que evita a precluso, mas no processado imediatamente, ficado
retido at futura ratificao na apelao ou contrarrazes de apelao. Se o agravo retido no

Verso de 1.04.2013
for ratificado, ele no ser conhecido. O agravo retido dispensa preparo e deve ser oposto
perante o juiz a quo: (a) oralmente, contra decises orais proferidas em audincia de instruo
e julgamento (a deciso proferida em audincia preliminar no est subordinada ao art. 523,
pargrafo 4, do CPC), oposto imediatamente; (b) por escrito, contra decises escritas, em 10
dias. Interposto o agravo retido, o agravado ser intimado para, em 10 dias, responder ao
recurso, ao que o juiz pode se retratar.
No h opo para o agravante: ou cabe agravo retido ou cabe agravo de instrumento.
Existem 3 regras bsicas de cabimento do agravo de instrumento:
Situaes de urgncia: Se no h urgncia, o relator converte o agravo de instrumento em
retido. Da deciso do relator que converte o agravo de instrumento em retido, a lei no prev
cabimento de agravo interno, levando as pessoas a ingressar com mandado de segurana. No
RESP 1115445, o STJ admitiu agravo interno contra deciso do relator que converte agravo
de instrumento em retido. Ateno: se o juiz antecipa a tutela em audincia, oralmente, essa
deciso deve ser impugnada por agravo de instrumento, e no retido, porque, ainda que a
deciso seja proferida em audincia, no cabe agravo retido diante da situao de urgncia.
Quando a lei disser que hiptese de agravo de instrumento; no preciso nem demonstrar
a urgncia. Exemplos: agravo contra deciso que no recebe a apelao ou que recebe a
apelao em efeitos diversos, deciso em liquidao de sentena (CPC, art. 475-H), deciso
que recebe inicial da ao de improbidade administrativa, deciso que resolve a impugnao
ao cumprimento de sentena sem importar em extino da execuo (art. 475-M, 3), deciso
denegatria de recurso especial ou extraordinrio (art. 544).
295
Quando agravo retido incompatvel. Ex: deciso interlocutria em execuo.

O agravo de instrumento interposto diretamente no tribunal, no prazo de 10 dias. Cabe ao
agravante apresentar no juzo a quo a cpia do agravo, o protocolo de interposio e a relao
dos documentos que instruram o recurso (CPC, art. 526). Se no fizer isso em 3 dias e o
agravado alegar essa falta, o agravo no ser conhecido. Para o STJ, nos termos do pargrafo
nico do art. 526 do CPC, a ausncia de juntada aos autos principais da petio de agravo de
instrumento nos trs dias subsequentes interposio, no regime posterior edio da Lei
10.352/2001, alegada e comprovada pelo agravado, causa de inadmisso do recurso. A partir
de ento, deixou de ter relevncia a comprovao da ausncia de prejuzo para a parte
agravada.AgRg no AREsp 23.139/MA, Rel. Ministra MARIA ISABEL GALLOTTI,
QUARTA TURMA, julgado em 15/12/2011, DJe 01/02/2012; cf. tambm: AgRg no Ag
1322035/MT, Rel. Ministro RICARDO VILLAS BAS CUEVA, TERCEIRA TURMA,
julgado em 02/08/2012, DJe 09/08/2012).
Cabe ao agravante formar o instrumento do agravo, juntando peas obrigatrias (deciso
agravada, procurao das partes e certido de intimao da deciso agravada) e peas
facultativas (essas pecas podem ser essenciais ou necessrias para a compreenso da
controvrsia, conforme smula 288/STF). O agravo de instrumento no tem efeito suspensivo
automtico, cabendo ao agravante pedi-lo ao relator, inclusive, para que o Relator conceda de
logo o que foi negado em 1 instncia. o efeito suspensivo ativo ou antecipao da tutela
recursal (CPC, art. 527, III).
Em caso de prolao de sentena, o recurso de agravo ficar prejudicado:

Verso de 1.04.2013
A posterior prolao de sentena julgando procedente o pedido (mantida por acrdo que
nega provimento ao apelo), acarreta a perda do objeto do agravo de instrumento interposto
contra deciso que deferiu a antecipao dos efeitos da tutela.(AgRg no AREsp 47.270/RS,
Rel. Ministro ARNALDO ESTEVES LIMA, PRIMEIRA TURMA, julgado em 11/12/2012,
DJe 04/02/2013)
Este Superior Tribunal consolidou o entendimento de que fica prejudicado o Recurso
Especial interposto contra deciso em Agravo de Instrumento quando proferida sentena de
mrito na origem que revoga a liminar antecipatria com o juzo de improcedncia do
pedido.(AgRg no REsp 1178665/SC, Rel. Ministro NAPOLEO NUNES MAIA FILHO,
PRIMEIRA TURMA, julgado em 15/05/2012, DJe 21/05/2012)
Observaes sobre a distino entre agravo e apelao:
- Para alguns autores, a deciso parcial (CPC, art. 273, 6) interlocutria, impugnvel por
agravo; para outros, sentena parcial, contra a qual cabe apelao ou agravo de instrumento.
- Se h decretao da falncia, a sentena ser impugnvel por agravo de instrumento (Lei
11.101, art. 100). J na denegao do pedido de falncia, a sentena ser impugnvel por
apelao.
- Liquidao de sentena decidida por sentena, mas cabe agravo de instrumento.
- Nos Juizados Especiais Estaduais, no cabe agravo contra as decises interlocutrias. As
matrias decididas em deciso interlocutria podero fazer parte do recurso contra a sentena.
Nos Juizados Especiais Federais s cabe agravo em deciso interlocutria de tutela de
urgncia.
296
O agravo regimental ou interno um recurso contra a deciso monocrtica do relator,

Presidente e Vice de Tribunal para o prprio rgo colegiado a que pertence o magistrado,
para ver se ele agiu corretamente.
Quando se faz a distino entre agravo inominado e agravo regimental, e, se procura
evidenciar que so espcies de procedimentos distintos de um mesmo recurso, que apesar de
estares disciplinados por legislaes diferentes, na prtica, tudo isso tem pouca importncia,
por um motivo bem simples: ambos (legislao federal e regimentos internos) acabaram
adotando o mesmo procedimento: so interpostos, geralmente, em 5 dias, no possuem efeito
suspensivo; permitida a retratao,; como regra no possuem resposta; so levados a
julgamento na prxima seo do rgo julgado. (op.cit.p.181)
O STJ entende que o art. 39 da Lei 8038/90 (que dispe sobre recursos no STJ e STF) se
aplica de forma genrica a todos os tribunais do pas. Uma lei avulsa modificou o CPC para
excluir o cabimento do agravo regimental contra deciso do relator que concede ou no
pedido liminar (art. 527, nico), mas esse dispositivo, na prtica, inaplicvel, porque os
tribunais aceitam o agravo regimental ou o mandado de segurana. A smula 622 do STF
tambm exclui o cabimento de agravo regimental contra deciso do relator que indefere
liminar em mandado de segurana, mas essa smula no vem sendo aplicada mais,
principalmente diante do disposto no art. 10, 1 da Lei 12016/09.
O julgamento do agravo regimental pelo colegiado assume a natureza do julgamento do
recurso que fora decidido monocraticamente pelo relator. Assim, podem caber embargos
infringentes contra acrdo de agravo regimental (quando a deciso do regimental tiver
natureza de acrdo de apelao).

Verso de 1.04.2013
Tambm cabem embargos de divergncia contra acrdo de agravo regimental quando a

deciso do regimental tiver natureza de acrdo de especial/extraordinrio (nesse sentido, a
smula 316 do STJ).
O Superior Tribunal de Justia tem reconhecido a incidncia do princpio da fungibilidade
recebendo os embargos de declarao como agravo interno quando manejados contra decises
monocrticas naquele rgo e pleiteiem efeitos infringentes, bem como em hipteses inversas,
ou seja, quando se usa do agravo interposto sob a alegao de omisso na deciso. Neste
ltimo caso o agravo recebido como embargos de declarao. (op.cit.p.214)
Caso o Presidente ou o Vice-Presidente do Tribunal a quo negue seguimento ao agrado do
art. 544, caber reclamao constitucional do STJ ou STF, conforme o caso (smula 727 do
STF). (Cdigo de Processo Civil para concursos, 3 ed, P. 651)
Ponto 20.c. Execuo contra a Fazenda Pblica. Execuo Fiscal.
CPR. Rodrigo Klippel e Antnio Adonias Bastos, Manual de Processo Civil, Lumen Juris,
2011; Guilherme Freire de Melo Barros, Poder Pblico em Juzo para concursos, 2011; Joo
Aurino de Melo Filho (coord), Execuo Fiscal Aplicada, 2012; Manual de Direito Processual
Civil: 3 . edio (2011), ASSUMPO NEVES, Daniel Amorim. Curso de Direito
Processual Civil- Execuo: volume 5 (2012). DIDIER JR, Fredie. Lei de Execuo Fiscal: 12
. edio (2011), THEODORO JR, Humberto.
297
Legislao bsica: CRFB, art. 100, Lei 6.830/1980, arts. 730, 731,CPC.
Execuo Fiscal
a) Dvida Ativa. A Execuo fiscal est regulada pela Lei Federal n 6.830/80 e,
subsidiariamente, pelas disposies do CPC. A dvida ativa da Fazenda constituda por
qualquer valor definido como de natureza tributria ou no tributria pela Lei Federal n.
4.320/64. Essa dvida ativa compreende, alm do principal, a atualizao monetria, os juros,
a multa de mora e os demais encargos previstos em lei ou contrato.
O valor devido Fazenda deve ser inscrito em dvida ativa, por meio de um procedimento
administrativo que apurar sua liquidez e certeza. Notificado o devedor para pagar o valor
devido ou defender-se, caso mantenha-se inerte ou sua defesa seja rejeitada, sobrevir o ato
administrativo de inscrio do valor na dvida ativa. Aps a inscrio, emitida uma certido
que atesta a certeza e liquidez do crdito, denominada de certido de dvida ativa,
constituindo ttulo executivo hbil a legitimar a propositura da execuo fiscal.
As Fazendas no promovem execuo fiscal quando a dvida for de pequeno valor, de acordo
com limites fixados em cada esfera. Mas, se ainda assim ela intentar execuo, no cabe ao
juiz extinguir o feito, porque apenas cabe ao ente pblico avaliar o ajuizamento. Nesse sentido
a Smula 452, STJ.
Protesto de CDA. H correntes favorveis e contrrias. Posio atual do STJ: A
jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia tem afirmado a ausncia de interesse em levar
a protesto a Certido da Dvida Ativa, ttulo que j goza de presuno de certeza e liquidez e
confere publicidade inscrio do dbito na divida ativa. (AgRg no Ag 1316190/PR, Rel.
Ministro ARNALDO ESTEVES LIMA, PRIMEIRA TURMA, julgado em 17/05/2011, DJe
25/05/2011)

Verso de 1.04.2013
Contudo, publicou-se recentemente a LEI N 12.767, DE 27 DE DEZEMBRO DE 2012. Art. 25. A Lei no 9.492, de 10 de setembro de 1997, passa a vigorar com as seguintes
alteraes: Art. 1 [...] Pargrafo nico. Incluem-se entre os ttulos sujeitos a protesto as
certides de dvida ativa da Unio, dos Estados, do Distrito Federal, dos Municpios e das
respectivas autarquias e fundaes pblicas. O CNJ recomendou aos tribunais estaduais a
edio de ato normativo para regulamentar a possibilidade de protesto de CDA (102 sesso
plenria do CNJ realizada em 06.04.2010).
A certido pode ser, at a prolao da sentena de embargos, substituda, em caso de erro
material ou formal. O que no se admite a modificao do sujeito passivo da execuo
(Smula 392, STJ).
STJ: Execuo de multas impostas pelo Tribunal de Contas: desnecessidade de inscrio em
dvida ativa e ajuizamento de execuo fiscal. Consoante a orientao jurisprudencial
predominante nesta Corte, no se aplica a Lei n. 6.830/80 execuo de deciso condenatria
do Tribunal de Contas da Unio quando no houver inscrio em dvida ativa. Tais decises j
so ttulos executivos extrajudiciais, de modo que prescindem da emisso de Certido de
Dvida Ativa - CDA, o que determina a adoo do rito do CPC quando o administrador
discricionariamente opta pela no inscrio (REsp 1295188/DF, Rel. Ministro MAURO
CAMPBELL MARQUES, SEGUNDA TURMA, julgado em 14/02/2012, DJe 24/02/2012)
b) Legitimidade ativa e passiva na Execuo Fiscal: Pode ser ajuizada pela Fazenda Pblica
(Unio, Estados, Municpios, DF e suas autarquias e fundaes pblicas). Para parcela da
doutrina, tambm devem ser includas as agncias reguladoras (Scarpinella Bueno). Para
Didier (obra citada) e Marinoni-Arenhart (Execuo, p 392), no pode ser ajuizada pelas
empresas pblicas e sociedades de economia mista. Reconhece Didier, todavia, ser possvel, a
celebrao de convnio entre um ente pblico e uma empresa pblica ou sociedade de
economia mista para que esta possa promover a execuo fiscal. Cita como exemplo o ERESP
n 537.559/RJ, em que reconhecida a legitimidade da CEF para intentar execuo fiscal como
substituta processual do FGTS. Para Theodoro Jr, citando precedente STJ (Resp 397.363), a
aplicao do procedimento executivo depender da atividade que elas exercem, exigindo-a no
caso da ECT.
298
Os conselhos profissionais so tambm partes legtimas (ADI n 1.717/DF). de se observar

que a OAB no pode se valer do executivo fiscal para cobrar anuidades de advogados,
devendo utilizar a execuo por quantia certa contra devedor solvente. que a OAB no
integra a Administrao Indireta, no estando submetida Lei 4.320/64, e o art. 2 da LEF
prev que constitui dvida ativa aquela definida como tributria ou no tributria pela Lei
4.320/64. As contribuies vertidas pelos advogados no desfrutam de natureza tributria nem
ostentam ndole fiscal, tanto que no se subordinam ao princpio da legalidade estrita,
cabendo a cada seccional fixar o valor da anuidade a ser paga. Assim, no sendo composta a
receita da OAB de verbas oramentrias, nem atendendo s exigncias da LEF, no pode
valer-se da execuo fiscal (STJ, ERESP 503.252/SC).
O polo passivo, por sua vez, compe-se pelo devedor constante da certido ou por seus
sucessores a qualquer ttulo. Pode, ainda, ser promovida a execuo em face do garantidor da
dvida ou contra a pessoa obrigada a satisfazer a obrigao, como o fiador, o esplio, a massa
falida ou o responsvel, nos termos da lei, por dvidas tributrias ou no tributrias. Tanto o
devedor quanto os demais responsveis devem estar designados no termo de inscrio de
dvida, conforme dispe o art. 2 , par 5 , I, da LEF. Conquanto, todavia, o referido
dispositivo exija a referncia aos responsveis no termo de inscrio, o art. 4 dispe que a
execuo pode ser promovida contra o responsvel (inciso V). Se fosse necessria a

Verso de 1.04.2013
designao do responsvel no termo de inscrio de dvida ativa, ele se tornaria devedor, no

havendo razo para esse artigo referir-se ao responsvel, sendo suficiente apenas haver
referncia ao devedor. Significa que a execuo fiscal pode incidir contra o devedor ou o
responsvel, no sendo necessria que conste o nome deste na certido. STJ, RESP 271.584:
a execuo fiscal proposta contra a pessoa jurdica, no sendo exigvel constar da CDA os
nomes dos corresponsveis pelo dbito tributrio, que podem ser chamados supletivamente. A
diferena que, se seu nome constar j na CDA, h presuno de liquidez e certeza de ser ele
o responsvel, mas, caso no conste, pode ser contra ele redirecionada a execuo, contanto
que haja comprovao de sua responsabilidade pela dvida.
A Primeira Seo do STJ, no julgamento do REsp 1.104.900/ES, relatoria da Ministra
Denise Arruda, submetido ao regime dos recursos repetitivos (art. 543-C do CPC), reiterou o
entendimento de que a presuno de liquidez e certeza do ttulo executivo faz com que, nos
casos em que o nome do scio conste da CDA, o nus da prova seja transferido ao gestor da
sociedade. Se o nome do scio no consta da CDA e a execuo fiscal foi proposta somente
contra a pessoa jurdica, nus da prova caber ao Fisco. (AgRg no AREsp 8.282/RS, Rel.
Ministro HUMBERTO MARTINS, SEGUNDA TURMA, julgado em 07/02/2012, DJe
13/02/2012)
STJ Smula n 435 - Presume-se dissolvida irregularmente a empresa que deixar de
funcionar no seu domiclio fiscal, sem comunicao aos rgos competentes, legitimando o
redirecionamento da execuo fiscal para o scio-gerente.
No caso de encerramento da falncia da pessoa jurdica, no deve prosseguir a execuo fiscal
contra a massa falida, por inexistncia de sujeito passivo, devendo ser facultada exequente a
oportunidade de postular o redirecionamento contra os scios art. 134, VII, CTN (STJ,
RESP 608.198). Ou seja, Ainda que regular a dissoluo da pessoa jurdica por falncia,
admissvel o prosseguimento da execuo fiscal contra os scios cujos nomes constam da
CDA. Mas observar que O mero inadimplemento da obrigao de pagar tributos no
constitui infrao legal capaz de ensejar a responsabilidade prevista no artigo 135 do Cdigo
Tributrio Nacional. Ademais, a quebra da empresa executada no autoriza a incluso
automtica dos scios, devendo estar comprovada a prtica de atos com excesso de poderes
ou infrao lei. Precedentes. (AgRg no REsp 1273450/SP, Rel. Ministro CASTRO
MEIRA, SEGUNDA TURMA, julgado em 02/02/2012, DJe 17/02/2012)
299
Ilegitimidade passiva da Fazenda Pblica nos processos de execuo fiscal: cabvel

execuo por ttulo extrajudicial contra a Fazenda Pblica - Smula 279 do STJ, contudo
Como os bens da Fazenda Pblica so, por definio, impenhorveis, o procedimento da Lei
6.830/80 no pode ser utilizado nas execues contra entes da Administrao Pblica direta e
suas autarquias e fundaes, que tm legitimidade ativa, mas no legitimidade passiva para
figurar no polo passiva de uma execuo fiscal. As aes de execuo contra a Fazenda
Pblica devem observar o rito do artigo 730 do CPC (Joo Aurino e Marcos Paulo, Execuo
Fiscal Aplicada, 2012, p. 91).
c) Competncia: do foro do domiclio do devedor, podendo ser ajuizada no foro do lugar em
que se praticou o ato ou ocorreu o fato que deu origem dvida. Se o devedor for domiciliado
onde no haja juzo federal, a Fazenda Federal deve propor perante o juiz estadual da comarca
do domiclio do devedor, que estar investido de competncia federal, devendo os recursos
serem encaminhados ao TRF que compreenda a comarca.
Em regra a execuo intentada perante juiz de primeira instncia, mas pode tambm s-la
perante o STF, originariamente. A execuo fiscal proposta pela Unio contra Estado
estrangeiro ou organismo internacional deve ser intentada no STF, cf art. 102, I, alnea e, CF

Verso de 1.04.2013
(STF, ACO-AgR n 543/SP). Isso merc da discusso acerca da imunidade de jurisdio ou

de sua renncia.
Com o advento da EC 45/2004, uma multa imposta por um rgo de fiscalizao do trabalho,
se no for paga, deve ser cobrada por execuo fiscal perante a Justia do Trabalho. Tal
situao no significa que as execues propostas por conselhos profissionais tramitem na JT.
que esses concedem autorizao para o desempenho da profisso, exercendo poder polcia,
no havendo qualquer relao de trabalho que justifique sua competncia. Quanto ao FGTS,
segue tambm sendo competncia federal: no se tem subjacente qualquer relao de
trabalho, porque no envolvem, diretamente, empregado e empregador; a obrigao desse
decorre de lei e no da relao trabalhista (Smula 349, STJ). STJ, CC n. 23.132/TO: da
Justia Eleitoral a competncia para processar execuo fiscal que objetiva a cobrana de
multa eleitoral.
A incompetncia de juzo distinto daquele em que domiciliado o devedor de natureza
relativa, no podendo ser reconhecida de ofcio. Se no momento da propositura ele tinha
domiclio naquele foro, mantm-se essa competncia, em virtude do princpio da perpetuatio
jurisdictionis (art. 87, CPC). STJ Smula n 58 Proposta a execuo fiscal, a posterior
mudana de domiclio do executado no desloca a competncia j fixada.
Ainda quanto falncia, de acordo com a jurisprudncia do STJ, a possibilidade de cobrana
do crdito por meio de execuo fiscal no impede a opo do credor pela habilitao do
crdito no processo falimentar (RESP 874.065/RS). que no se aplica execuo fiscal a
vis attractiva do juzo universal da falncia. Todavia, apesar de os crditos tributrios no
estarem sujeitos habilitao no juzo falimentar, no se livram de classificao, para disputa
de preferncia. Assim, a Fazenda no tem de encerrar o executivo fiscal para habilitar seu
crdito, mas deve encaminhar o produto de sua execuo singular ao juzo da falncia, para
que se incorpore ao monte e seja distribudo, observadas as preferncias e as foras da massa
(STJ, RESP 188.148 e AgRg no AgRg no AgRg no CC 117184). Est superado o
entendimento de que, havendo penhora anterior quebra em favor da Fazenda, o bem
constrito deveria ficar fora do rol dos bens da massa; ele sempre se submete gradao legal
de preferncias.
300
d) Procedimento: Deve-se instruir a petio inicial com a certido de dvida ativa. Estando em
ordem, o juiz determina a citao do executado, preferencialmente por meio dos correios com
AR, podendo a Fazenda requerer seja de outra forma. A citao pelo correio considera-se feita
na data da entrega da carta no endereo do executado. Se a data for omitida no AR, considerase feita a citao 10 (dez) dias aps a entrega agencia postal (art. 8 , II, LEF). Se o AR no
retornar em 15 dias da entrega da carta agencia postal, a citao deve ser feito por oficial de
justia ou por edital. Frustradas as tentativas para citao, faz-se por edital. Na execuo fiscal
ela s ocorre aps o esgotamento de todos os meios possveis para localizao do executado STJ Smula n 414.
Info 493 do STJ EXECUO FISCAL. PRESCRIO. CITAO. RETROAO.
PROPOSITURA DA AO. A Turma, em conformidade com o exposto pela Primeira Seo
deste Superior Tribunal no julgamento do REsp 1.120.295-SP, DJe 21/5/2010, representativo
de controvrsia, reafirmou o entendimento de que o art. 174 do CTN deve ser interpretado em
conjunto com o disposto no art. 219, 1, do CPC, de modo que o marco interruptivo
atinente prolao do despacho que ordena a citao do executado retroage data do
ajuizamento do feito executivo, a qual deve ser empreendida no prazo prescricional. Dessarte,
a propositura da ao constitui o dies ad quem do prazo prescricional e, simultaneamente, o
termo inicial para sua recontagem sujeita s causas interruptivas previstas no art. 174,

Verso de 1.04.2013
pargrafo nico, do CTN. AgRg no REsp 1.293.997-SE, Rel. Min. Humberto Martins, julgado
em 20/3/2012.
O executado ento citado para, no prazo de 5 dias, pagar a dvida com juros e multas de
mora, alm de encargos, ou garantir a execuo. Se o devedor no pagar nem nomear bens
penhora no prazo legal e no forem encontrados bens penhorveis, o juiz, de acordo com o
art. 185-A do CTN, determinar a indisponibilidade de seus bens e direitos. Essa
indisponibilidade deve limitar-se ao valor total exigvel, devendo ser imediatamente levantada
a indisponibilidade dos bens ou valores que excederem esse limite. Mas ela s ocorre se a
dvida for de natureza tributria. A indisponibilidade no impede que o devedor use e usufrua
de seu bem, s no podendo alien-lo. Deve sempre, nessa medida de natureza cautelar, ser
observado o princpio da proporcionalidade, somente sendo adotada se inexistente outro meio
de garantir-se a execuo.
Nas execues fiscais as intimaes dos representantes judiciais da Fazenda so feitas
pessoalmente, mediante vista dos autos. STJ, RESP 743.867: nas comarcas do interior dos
Estados, onde no h sede de procuradorias, a intimao pode ser via postal.
A interveno do Ministrio Pblico s se d, na execuo fiscal, se verificada alguma das
hipteses previstas no art. 82, CPC. STJ Smula n 189
Quanto penhora, a ordem distinta do CPC, devendo obedecer ao previsto no art. 11 da
LEF. Se necessrio o reforo de penhora, tal no pode ser determinado de ofcio pelo juiz, sob
pena de violao ao princpio dispositivo (STJ, RESP 475.693). A substituio depende de
requerimento justificado da Fazenda, sendo aplicvel execuo fiscal o art. 656 do CPC,
com exceo de seu inciso I. que esse inciso prev que a parte pode requerer a substituio
no caso de desobedincia ordem legal e, nos termos do art. 15 da LEF, a substituio de
bens penhorados por outros independe da ordem de nomeao.
301
A intimao da penhora ao executado d-se por publicao no Dirio Oficial. Se a penhora

recair sobre imvel, ser feita a intimao do cnjuge. possvel a penhora sobre o
faturamento dirio de empresa, desde que seja excepcional, caso no haja outro meio de se
garantir o juzo nem bens suficientes para cobrir o valor.
De acordo com o entendimento do Superior Tribunal de Justia, possvel a penhora
de crdito relativo a precatrio judicial. Todavia, equiparando-se o precatrio a direito de
crdito, a Fazenda Pblica pode recusar a indicao ou substituio do bem por quaisquer
das causas previstas no art. 656 do CPC, ou nos arts. 11 e 15 da LEF. Inteligncia da Smula
406/STJ. (AgRg no RECURSO ESPECIAL N 1.202.794).
No que tange penhora eletrnica, "A interpretao sistemtica dos artigos 185-A, do
CTN, com os artigos 11, da Lei 6.830/80 e 655 e 655-A, do CPC, autoriza a penhora
eletrnica de depsitos ou aplicaes financeiras independentemente do exaurimento de
diligncias extrajudiciais por parte do exeqente" (REsp 1.184.765/PA). Do contrrio, o
fundamento do princpio da especialidade cairia por terra porque ao invs de facilitar a
consecuo do crdito tributrio, a lei mais especfica estaria obstaculizando a prerrogativa da
Fazenda Pblica. Da o dilogo das fontes, cuja funo primordial est em evitar uma
interpretao absurda que ofende a lgica.
Suspenso e Prescrio intercorrente. Em execuo fiscal, no localizados bens penhorveis,
suspende-se o processo por um ano, findo o qual se inicia o prazo da prescrio qinqenal
intercorrente. STJ Smula n 314 desnecessria a intimao da Fazenda Pblica da
suspenso da execuo fiscal por si requerida, bem como do ato de arquivamento, o qual
decorre do transcurso do prazo de um ano de suspenso [ automtico], prescindindo de

Verso de 1.04.2013
despacho formal que o efetive. (AgRg no AREsp 225.152/GO, Rel. Ministro ARNALDO
ESTEVES LIMA, PRIMEIRA TURMA, julgado em 18/12/2012, DJe 04/02/2013)
Defesa do executado: O devedor citado para, em 5 (cinco) dias, pagar ou garantir a
execuo.
Feito o depsito em dinheiro, procedida a juntada da fiana bancria ou havendo a intimao
da penhora, inicia-se o prazo de 30 dias para o executado embargar.
Quanto aplicao da regra do art. 736 do CPC, na atual redao que dispensa a garantia do
juzo para interposio dos embargos, o STJ entende que no se aplica execuo fiscal. Na
Corte, prevalece que na LEF no existe a figura dos embargos sem garantia, que sempre
exigida para que o contribuinte exera seu direito de defesa (AgRg no REsp 1257434 e
AgRg no REsp 1251021). Apenas a ttulo de referncia: Posio minoritria: Segundo
Didier (p. 775-777), a exigncia de prvia garantia pelo juzo para oposio dos embargos
execuo (art. 16, par 1 , LEF) no decorre de particularidades na relao entre contribuinte e
Fazenda Pblica. A LEF, nesse Ponto, apenas reproduziu a regra geral. Ento, revogada a
regra geral, no haveria mais garantia do juzo para oposio dos embargos. A norma no
especial por retratar estar inserida em diploma legislativo especfico, mas por retratar uma
situao peculiar ou estar inserida num regime jurdico prprio.
Ao executado cumpre alegar, nos embargos, toda matria til defesa; no se admite
reconveno. Majoritariamente, no se exige garantia integral, bastando a existncia de
penhora.
302
Est superado o par 3 do art. 16, LEF, que no admitia a alegao de compensao nos
embargos. STJ, AgRg nos Edcl no REsp 573.212: est pacificado que, com a edio da Lei
8.383/91, regulamentando a compensao na esfera tributria, restou viabilizada a
possibilidade de discutir sobre o instituto em sede de embargos.
EREsp 1.215.003: A Seo firmou entendimento de que os honorrios advocatcios so
devidos nos casos em que a Fazenda Pblica reconhece a procedncia do pedido no mbito
dos embargos execuo fiscal. Asseverou-se no ser aplicvel hiptese o disposto no art.
19, 1, da Lei n. 10.522/2002, uma vez que referida regra - voltada a excepcionar a
condenao em honorrios advocatcios tem incidncia apenas aos processos submetidos
ao rito previsto no CPC.
O STJ admite exceo de pr-executividade em sede de execuo fiscal, em que pese a
especialidade do art. 16 da LEF que prev apenas os embargos execuo. Tudo em funo
do princpio da menor onerosidade do devedor. A exceo de pr-executividade admissvel
na execuo fiscal relativamente s matrias conhecveis de ofcio que no demandem
dilao probatria. STJ Smula n 393
Efeito suspensivo dos embargos: Apesar de haver entendimento pacificado no sentido da
aplicao subsidiria do CPC, a primeira e segunda Turma do STJ passaram a divergir quanto
aplicabilidade do art. 739-A s execues fiscais. No sentido da sua inaplicabilidade, 1
Turma do STJ, RESP 1291923: Votao unnime- (...) A interpretao dos artigos 18, 19, 24,
inciso I, e 32, 2, da LEF leva concluso de que o efeito suspensivo dos embargos
execuo fiscal decorre da sua apresentao. Isso porque tais dispositivos legais prevem a
realizao de procedimentos tendentes satisfao do crdito (manifestao sobre a
garantia, remisso, pagamento, adjudicao, converso de depsito em renda) apenas aps o
julgamento dos embargos ou nas hipteses em que estes no sejam oferecidos, evidenciando
a suspenso do prosseguimento da execuo at o julgamento final dos embargos. Tambm o
REsp 1178883. No sentido da sua aplicabilidade, 2 .Turma do STJ: AgRg no AREsp 88226.

Verso de 1.04.2013
Para Didier, os embargos execuo fiscal no tm efeito suspensivo, mas no se pode fazer
adjudicao, nem levantamento do depsito pela Fazenda, diante da dificuldade de reverter
esses valores ao particular. A falta de efeito suspensivo serve apenas para adiantar o rito da
execuo, permitindo a penhora e venda dos bens, to somente.
Oferecimento: Na execuo fiscal por carta, os embargos do executado sero oferecidos no
juzo deprecado, que os remeter ao juzo deprecante para instruo e julgamento (art. 20,
LEF), ao contrrio do que ocorre no CPC, em que os embargos podem ser oferecidos tanto no
juzo deprecante como no deprecado (art. 747, CPC). J a competncia para julgamento a
mesma: juzo deprecante, salvo quando versarem sobre vcios ou irregularidades de atos do
prprio juzo deprecado. A diferena est no oferecimento.
Suspenso da execuo: Caso no sejam encontrados bens penhorveis, suspende-se o
processo (art. 40): a) por 1 ano, quando no corre o prazo prescricional; b) aps tal perodo,
no localizados bens, arquiva-se provisoriamente os autos; c) se de tal deciso decorrer o
lustro prescricional, reconhece-se, ouvida a Fazenda, a prescrio intercorrente. Se o juiz
decret-la sem ouvir a Fazenda, pode ser anulada a deciso, em razo de error in procedendo.
Ver comentrio acima smula 314 do STJ
Exceo de pr-executividade: pacfica a jurisprudncia no sentido de seu cabimento nas
execues fiscais (Smula 393, STJ). Apenas para a) matrias conhecveis de ofcio e b) que
no demandem dilao probatria. STJ Smula n 393
Solve et repete: Roque Carraza: o art. 38 da LEF, que a prev, inconstitucional, porque
discrimina em funo de poder ou no o contribuinte depositar para ter acesso prestao
jurisdicional. Ofende o princpio da igualdade e o da universalidade de jurisdio.
303
Expropriao: Passada a fase de penhora, sem embargos ou sendo rejeitados, possibilita-se

Fazenda adjudicar pelo valor da avaliao. Cf art. 23 da LEF, a alienao ser feita em leilo
pblico. Assim, as regras do art. 685-C do CPC, que permitem a alienao por iniciativa
particular, no incidem na execuo fiscal.
Recursos: Admitem-se todos os recursos do CPC. Das sentenas em execues fiscais de
valor inferior ou igual a 50 ORTN cabem unicamente embargos infringentes de alada (art
34), que se destinam ao prprio juiz sentenciante, em 10 dias, bem como embargos de
declarao.
Desistncia: A desistncia da execuo fiscal, aps o oferecimento dos embargos, no exime o
exeqente dos encargos da sucumbncia. STJ Smula n 153
Execuo contra a Fazenda Pblica
Em razo da natureza dos bens pblicos, inalienveis e impenhorveis, o procedimento da
execuo de pagar quantia certa contra a Fazenda demanda uma forma diferenciada. Registrese que as demais formas de execuo de fazer/no fazer e entrega de coisa- no exigem
procedimento diferenciado em relao Fazenda, sendo possvel, inclusive, a cominao de
astreintes (STJ, AgRg no Ag 1.040.411). A execuo pode se fundar em ttulo executivo
judicial (sentena) ou extrajudicial.
Procedimento: Dispensa garantia do juzo, porque os bens pblicos so impenhorveis, bem
como os atos de expropriao portanto no cabe execuo provisria, precedentes STJ. A
Fazenda citada para embargar em 30 dias (art. 1-B, Lei 9.494/97, declarado constitucional
ADC 11), e no para pagar, como de regra ocorre. Caso no haja embargos, deve ser expedido
o precatrio pelo juiz da execuo e encaminhado ao presidente do tribunal. aplicvel
subsidiariamente as regras do processo de execuo comum naquilo que no for incompatvel

Verso de 1.04.2013
com as regras dos arts. 730 e 731 do CPC e 100, CF. As novidades da Lei 11.382/06 so
totalmente aplicveis execuo de ttulo judicial contra a Fazenda.
STJ, AgRg no Resp 1.079.310/SP: A sentena que rejeita ou julga improcedentes os
embargos execuo opostos pela Fazenda Pblica no est sujeita ao reexame necessrio ;
que o reexame j foi procedido em relao sentena do anterior processo de conhecimento.
J Didier entende que o par 1 do art. 739-A no se aplica Fazenda, porque: a) efeito
suspensivo depende de penhora, e a Fazenda no se sujeita penhora; b) expedio de
precatrio ou RPV depende de trnsito em julgado art. 100, par 3 e 5 , CF. Por essa razo,
os embargos opostos pela Fazenda devem ser recebidos no efeito suspensivo (STJ, AgRg no
REsp 1264564). Quando os embargos forem parciais, deve-se expedir precatrio quanto
parte incontroversa.
A apelao contra a sentena que rejeita os embargos da Fazenda h de ser recebida no seu
duplo efeito.
Regime de precatrios: Qualquer crdito, independentemente da natureza, submete-se ao
precatrio; ressalvam-se os de pequeno valor.
H 3 ordens cronolgicas: crditos alimentares de que sejam titulares idosos ou portadores de
doenas graves, at o triplo do limite para RPV, crditos alimentares dos demais titulares e,
por fim, os crditos no alimentares.
No Rext 470.407, o STF entendeu que o previsto no art. 100, par1 , da CF no taxativo, de
sorte que os honorrios de advogado (contratuais ou sucumbenciais) ostentam natureza
alimentcia.
304
Segundo entendimento pacfico do STJ, a atividade do Presidente do Tribunal tem natureza

administrativa (Sum 311, STJ), incorrendo em crime de responsabilidade, e tambm
respondendo perante o CNJ diante de ato comissivo ou omissivo que retardar ou tentar
frustrar a liquidao regular de precatrio. No cabe recurso extraordinrio contra deciso
proferida no processamento de precatrios. STF Smula n 733
Apesar de previses constitucionais admitindo que a Unio intervenha no Estado e este no
Municpio quando o inadimplemento estatal superar 2 anos (art. 34, V,a, e 35, I, CF), o STF
pacificou o entendimento de que a interveno no pode ser determinada quando a razo para
o no pagamento a insuficincia dos cofres pblicos, exigindo-se inadimplemento
voluntrio e intencional (AgRg 4.663/MG).
Compensao em favor da Fazenda: Segundo o art. 100, par 10 da CF, antes da expedio
dos precatrios, o Tribunal intimar a Fazenda devedora para que, num prazo de 30 dias, sob
pena de perda do direito de compensao, informe sobre a existncia de dbitos do credor que
possam ser compensados com o dbito da Fazenda. S possvel em relao aos dbitos
lquidos e certos, inscritos ou no em dvida ativa e constitudos contra o credor original pela
Fazenda, includas parcelas vincendas de parcelamentos, ressalvados aqueles cuja execuo
esteja suspensa. Se cedido o crdito em precatrio para terceiros, a compensao deixa de ser
admitida.
Dispensa de precatrio: Cf art. 100, par 3 , CF, nos casos de condenao de pequeno valor,
possvel que o pagamento seja realizado sem a necessidade de expedio de precatrio. O
patamar deve ser indicado por cada entidade, por meio de lei especfica. No mbito federal, o
art. 17, par 1 , lei dos JEFs fixou em 60 salrios mnimos.

Verso de 1.04.2013
A execuo por RPA no tem procedimento executivo. Transitada em julgado a sentena, cabe
ao juzo da condenao requisitar ao condenado o pagamento em at 60 dias por meio de
depsito.
Sequestro: possvel para o caso de preterio na ordem de inscrio do precatrio e no
alocao oramentria do valor necessrio satisfao do seu dbito. Se tiver havido o
parcelamento, nas hipteses do art. 78 ADCT, o sequestro ser possvel se vencido o prazo ou
em caso de omisso de previso do valor do crdito no oramento.
Preterio no pagamento: Caso algum seja preterido no seu direito de preferncia, pode
requerer o sequestro da quantia necessria. O presidente do tribunal, aps ouvir o chefe do
MP, pode determinar a apreenso e entrega do valor ao credor. A doutrina majoritria entende
que o sequestro, aqui, tem natureza de ato executivo. Para Barbosa Moreira, o ato de
constrio deve recair sobre o patrimnio do credor que recebeu antes da hora. J para Araken
de Assis, recai sobre o patrimnio da Fazenda Pblica, devedora original. STF entende que
recai sobre renda pblica (ADI 1.662), enquanto que o STJ pacificou entendimento de que o
sequestro deve recair sobre renda pblica no s na preterio da ordem, mas tambm no caso
de omisso no oramento e nos casos de no ser a dvida que foi parcelada paga no
vencimento (RMS 22.519). STJ ainda entende que a legitimidade passiva no sequestro
exclusiva do ente pblico.
Aparentemente a EC 62/2009 ps fim polmica por meio do art. 100, par 6 , CF: as
dotaes oramentrias e os crditos abertos sero consignados diretamente no Poder
Judicirio, autorizado, para os casos de preterimento do direito de precedncia ou no
alocao oramentria do valor necessrio, o sequestro desses valores.
305
Incidncia de correo monetria e juros de mora: a correo sempre devida. Os juros de

mora so devidos em decorrncia do atraso no pagamento da obrigao. Dentro do perodo
dado ao Estado para efetuar o pagamento, no incidem juros. Sm Vinculante 17 Durante o
perodo previsto no pargrafo 1 [5] do artigo 100 da Constituio, no incidem juros de
mora sobre os precatrios que nele sejam pagos. Nesse caso possvel expedio de
precatrio complementar. Por outro lado indevida a incluso de juros compensatrios em
clculo de atualizao de precatrio complementar. Precedentes de ambas as Turmas de
Direito Pblico. (REsp 642075/MG, Rel. Ministro CASTRO MEIRA, SEGUNDA TURMA,
julgado em 12/06/2007, DJ 27/06/2007, p. 227) (STJ).
Execuo contra a Fazenda no embargada e Honorrios: Dispe o art. 1-D da Lei 9.494/97
que no sero devidos honorrios advocatcios pela Fazenda nas execues no
embargadas. que quando a execuo contra a Fazenda deve seguir o regime do precatrio,
no permitido cumprir, espontaneamente, o julgado. Logo, a Fazenda no d causa,
indevidamente, execuo, pois preciso que haja a propositura da execuo para que se
inclua o crdito na ordem cronolgica. Assim, no havendo embargos, no h resistncia nem
causalidade, no havendo razo para honorrios. Da porque o STF, interpretando o
dispositivo conforme a CF, reduziu seu mbito de incidncia para que se aplique somente nos
casos em que a execuo contra a Fazenda se d por precatrio. de se observar que esse
entendimento no se aplica no caso de execues individuais de sentena proferida em aes
coletivas, ainda que no embargadas, nos termos da Smula 345 do STJ. Isso decorre do alto
contedo cognitivo dessa ao de execuo (REsp n 654.312/RS).

27 MPF. Direito Processual Civil

Enviado por

Dados do documento

Título original

Direitos autorais

Formatos disponíveis

Compartilhar este documento

Compartilhar ou incorporar documento

Opções de compartilhamento

Você considera este documento útil?

Este conteúdo é inapropriado?

Direitos autorais:

Formatos disponíveis

27 MPF. Direito Processual Civil

Enviado por

Direitos autorais:

Formatos disponíveis

GRUPO 3 DIREITO PROCESSUAL CIVIL (DPC)

Documento compilado e revisado por Leandro Musa e por Daniel Vila-Nova

Ponto 1.a. Jurisdio: rgos, princpios e limites. A Jurisdio no Estado Constitucional.......1

GRUPO 3 DIREITO PROCESSUAL CIVIL (DPC)

Ponto 5.c. Embargos de Declarao. Embargos Infringentes. Embargos de Divergncia........23

Ponto 8.a. Comunicao processual. Prazos. Teoria das invalidades processuais....................31

GRUPO 3 DIREITO PROCESSUAL CIVIL (DPC)

Ponto 10.c. Execuo por quantia certa contra devedor solvente.............................................50

GRUPO 3 DIREITO PROCESSUAL CIVIL (DPC)

Ponto 15.b. Ao rescisria. Ao declaratria de inexistncia de ato processual. Querela

Ponto 17.a. Ao de usucapio. Aspectos processuais da Lei do CADE. Aspectos processuais

GRUPO 3 DIREITO PROCESSUAL CIVIL (DPC)

GRUPO 3 DIREITO PROCESSUAL CIVIL (DPC)

2.1) Tipicamente: pelo Judicirio (rgos do art. 92 da Constituio da Repblica Federativa

3.6) Lide: compe conflito de interesses pretenso de um e resistncia do outro.

GRUPO 3 DIREITO PROCESSUAL CIVIL (DPC)

Portanto, antigas teorias da jurisdio, calcadas meramente no princpio da supremacia da lei

GRUPO 3 DIREITO PROCESSUAL CIVIL (DPC)

direito fundamental; e iii) na definio da tutela adequada ante o choque de direitos

Ponto 1.b. Procedimento comum e procedimentos especiais.

GRUPO 3 DIREITO PROCESSUAL CIVIL (DPC)

Encontramos as aes possessrias, de reintegrao e manuteno de posse, e o interdito

GRUPO 3 DIREITO PROCESSUAL CIVIL (DPC)

GRUPO 3 DIREITO PROCESSUAL CIVIL (DPC)

3.4) Procedimentos especiais de jurisdio voluntria:

GRUPO 3 DIREITO PROCESSUAL CIVIL (DPC)

Acerca do carter administrativo da jurisdio voluntria, a doutrina fala de uma zona

Ponto 1.c. Execuo de ttulos extrajudiciais: conceito, espcies, pressupostos, partes,

GRUPO 3 DIREITO PROCESSUAL CIVIL (DPC)

Contudo, e exatamente por conta de se ter a circulabilidade como parmetro, eventualmente

GRUPO 3 DIREITO PROCESSUAL CIVIL (DPC)

em nome prprio defende interesse alheio). Ateno quanto legitimao do MP na tutela

GRUPO 3 DIREITO PROCESSUAL CIVIL (DPC)

Legislao bsica: CRFB/1988, art. 1, XXXV; e CPC.

GRUPO 3 DIREITO PROCESSUAL CIVIL (DPC)

em movimento, reagindo a uma agresso ou a uma ameaa de agresso. Deste conceito

4 teoria Teoria ecltica ou instrumental da ao: Projetada pelo processualista italiano

GRUPO 3 DIREITO PROCESSUAL CIVIL (DPC)

Nos processos ditos objetivos (controle concentrado de constitucionalidade), o STF acolheu

GRUPO 3 DIREITO PROCESSUAL CIVIL (DPC)

GRUPO 3 DIREITO PROCESSUAL CIVIL (DPC)

Por fim, a representao processual (legitimatio ad processum) fenmeno relacionado

GRUPO 3 DIREITO PROCESSUAL CIVIL (DPC)

De acordo com a teoria da assero, se o Juiz realizar cognio profunda sobre as

1) Direito Fundamental Trata-se de um direito fundamental insculpido no CF 5 XXXV;

GRUPO 3 DIREITO PROCESSUAL CIVIL (DPC)

Ponto 2.b. Audincia de instruo e julgamento.

GRUPO 3 DIREITO PROCESSUAL CIVIL (DPC)

- Art. 242, 2, do CPC: antecipao da audincia: intimao pessoal dos advogados.

GRUPO 3 DIREITO PROCESSUAL CIVIL (DPC)

Principais obras consultadas: Resumo do Grupo do 26 CPR; Resumo do Grupo do 25

GRUPO 3 DIREITO PROCESSUAL CIVIL (DPC)

Segundo DIRLEY DA CUNHA JNIOR: o mandado de injuno uma ao constitucional de

Essa garantia no se confunde com o direito de obter certides (art. 5, XXXIV, b, da

GRUPO 3 DIREITO PROCESSUAL CIVIL (DPC)

Competncia - A competncia no Estatuto da Criana e do Adolescente determinada pelo

- Art. 111, II igualdade na relao processual. Os adolescentes tm os mesmo direitos que

GRUPO 3 DIREITO PROCESSUAL CIVIL (DPC)

comunidade ou junto a membros da mesma etnia e a interveno de representantes do rgo

GRUPO 3 DIREITO PROCESSUAL CIVIL (DPC)

Conveno de Haia principais objetivos: adoo internacional realizada segundo o interesse

Obrigatoriedade de cada Estado Contratante designar uma Autoridade Central encarregada de

GRUPO 3 DIREITO PROCESSUAL CIVIL (DPC)