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Aplicada em 29/05/2016
REA: DIREITO PENAL
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Prova Prtico-Profissional XIX Exame de Ordem Unificado
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Aplicada em 29/05/2016
REA: DIREITO PENAL
Gabarito Comentado
O examinando deve elaborar, na condio de advogado, Contrarrazes de Apelao, com fundamento no
Art. 600 do Cdigo de Processo Penal (CPP). Em um primeiro momento, deve ser redigida a petio de juntada
das contrarrazes, direcionada ao Juzo da Vara Criminal da Comarca do Rio de Janeiro/RJ, requerendo o
encaminhamento do feito para instncia superior. Posteriormente, devem ser apresentadas as respectivas razes
do apelado (e no razes de apelao) ou contrarrazes de apelao, pea essa endereada diretamente ao
Tribunal de Justia. No contedo das Contrarrazes, o examinando, em preliminar, deve requerer o no
conhecimento do recurso apresentado pelo Ministrio Pblico, tendo em vista ser intempestivo. Na forma do Art.
593 do CPP, o prazo para interposio de Apelao de 05 dias. O Ministrio Pblico foi intimado, no caso
concreto, em 14 de setembro de 2015, somente vindo a interpor recurso no dia 30 de setembro de 2015, ou seja,
mais de 15 dias aps sua intimao. O enunciado deixa claro que a petio de interposio foi apresentada junto
com as razes recursais, logo, apesar do magistrado de 1 instncia ter conhecido do recurso, o Tribunal, ao
realizar nova anlise, dever no conhecer do recurso interposto.
Contudo, pelo princpio da eventualidade, em caso de conhecimento do recurso, dever o examinando, na
condio de advogado de Rodrigo, rebater as teses apresentadas pelo Ministrio Pblico, buscando a
manuteno da sentena de primeira instncia.
De incio, em relao pena-base, dever ser destacado que a existncia de aes penais em curso, sem sentena
condenatria com trnsito em julgado, e de inquritos policiais no justificam um aumento da pena-base, sob
pena de violao do princpio da presuno de inocncia. Antes do trnsito em julgado, no pode um acusado ou
indiciado ser considerado culpado, logo no h que se falar em maus antecedentes. Ademais, o Enunciado 444 da
Smula de Jurisprudncia do STJ impede que aes em curso sejam consideradas no somente como maus
antecedentes, mas valoradas de qualquer forma na pena-base.
Posteriormente, dever o examinando enfrentar os argumentos apresentados pelo Ministrio Pblico para
aumento da pena na segunda fase do critrio trifsico.
Em relao agravante da gravidez, dever ser afirmado que ela no deve ser reconhecida, sob pena de
configurar responsabilidade penal objetiva. Apesar da vtima ser Maria, que tinha acabado de descobrir que
estava grvida, para que uma circunstncia prejudicial ao ru seja reconhecida, preciso que ele tenha
conhecimento do fato ou, ao menos, que fosse possvel a ele ter conhecimento da situao. No caso concreto,
Rodrigo no conhecia Maria e ela estava grvida apenas de um ms, logo no havia como o acusado ter
conhecimento de que a vtima era mulher grvida. Assim, para evitar a responsabilidade penal objetiva, a
agravante do Art. 61, inciso II, alnea h, do Cdigo Penal no deve ser aplicada.
Da mesma forma, no deve ser reconhecida a agravante da embriaguez preordenada. No existe qualquer prova
nos autos de que Rodrigo se embriagou para tomar coragem para prtica do crime. A embriaguez preordenada
no se confunde com a culposa ou voluntria. Nos dois ltimos casos, existe imputabilidade, mas no justificam,
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ITEM
PETIO DE JUNTADA
1 Endereamento: Vara Criminal da Comarca do Rio de Janeiro (0,10)
0,00 / 0,10
0,00 / 0,10
0,00 / 0,10
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Qual o recurso cabvel da deciso do magistrado, indicando seu prazo e fundamento legal? (Valor: 0,60)
Qual a principal tese jurdica de direito material a ser alegada nas razes recursais? (Valor: 0,65)
Obs.: o examinando deve fundamentar suas respostas. A mera citao do dispositivo legal no confere pontuao.
Gabarito comentado
A)
O recurso cabvel da sentena do magistrado que condenou Joo o recurso de apelao, cujo prazo de
interposio de 05 dias e o fundamento o Art. 593, inciso I, do Cdigo de Processo Penal.
B)
A principal tese jurdica a ser apresentada o requerimento de absolvio do acusado, pois, em que pese
ter havido violao do dever objetivo de cuidado, essa violao no representou incremento do risco no caso
concreto, pois, ainda que observada a velocidade mxima prevista para a pista, com respeito ao dever de
cuidado, o resultado teria ocorrido da maneira como ocorreu. Dessa forma, o examinando pode fundamentar o
pedido de absolvio com base na ausncia de incremento do risco, sendo essa ausncia, de acordo com a Teoria
da Imputao Objetiva, fundamento para absolvio. De qualquer maneira, o cerne da resposta a indicao de
que no foi a violao do dever de cuidado a responsvel pelo resultado lesivo, de modo que no deveria Joo ser
por ele responsabilizado.
A Banca tambm considerou como correta a resposta que indicava a inexistncia de culpa, apesar da
violao do dever objetivo de cuidado, em razo da ausncia do elemento previsibilidade, sob a alegao de que
Joo no poderia prever que uma bicicleta atravessaria seu caminho em uma rodovia de trfego intenso, em local
inadequado.
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ITEM
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Prova Prtico-Profissional XIX Exame de Ordem Unificado
0,00/0,15/0,25/0,35
0,45/0,50/0,60
0,00/0,15/0,50/0,65
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B)
Existe alguma medida a ser buscada pelo advogado de Ronaldo para evitar aplicao ou cumprimento de
pena no processo pelo qual foi denunciado? Em caso positivo, qual? Em caso negativo, justifique. (Valor:
0,65)
possvel um dos agentes identificados por Ronaldo ser condenado exclusivamente com base em suas
declaraes? Fundamente. (Valor: 0,60)
Obs.: o examinando deve fundamentar suas respostas. A mera citao do dispositivo legal no confere pontuao.
Gabarito comentado
A) Sim, existe medida a ser buscada pelo advogado de Ronaldo para evitar sua punio. Ronaldo foi denunciado
pela prtica do delito previsto no Art. 2 da Lei n 12.850/13. Ocorre que o Art. 4, inciso I, deste mesmo diploma
legal prev o instituto da colaborao premiada, que poder ocorrer quando o agente colaborar efetiva e
voluntariamente com investigao, resultando na identificao dos demais coautores e partcipes da organizao
criminosa e das infraes por eles praticadas. Diante da vontade de Ronaldo de esclarecer sobre quem seriam os
demais integrantes da organizao criminosa, deveria o seu advogado buscar um acordo de colaborao
premiada, sendo certo que algumas das consequncias do acordo que podem ser aplicadas pelo juiz so o perdo
judicial ou a substituio de pena privativa de liberdade por restritiva de direitos.
B) Ainda que o acordo de colaborao premiada seja vlido, de maneira adequada estabeleceu o legislador a
impossibilidade de condenao exclusivamente com base nas declaraes do agente colaborador, nos termos do
Art. 4, 16, da Lei n 12.850/13. Para um decreto condenatrio, necessrio que as declaraes de Ronaldo
sejam confirmadas por outros elementos de prova. Os Tribunais Superiores vm decidindo que as informaes
procedentes da colaborao premiada precisam ser confirmadas por outros elementos de prova a chamada
prova de corroborao.
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ITEM
A. Sim, dever o advogado buscar um acordo de colaborao premiada ou delao
premiada
(0,55),
nos
termos
do
Art.
4,
inciso
I,
da
Lei
n 12.850/13 (0,10).
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Gabarito comentado
A) O examinando deveria alegar que, em relao Vanessa, o processo nulo desde a citao. Quando Vanessa
foi citada por edital, ela estava presa em estabelecimento na mesma unidade da Federao do juzo processante,
logo sua citao foi nula, conforme Enunciado 351 da Smula de Jurisprudncia do STF. Como ela no tomou
conhecimento da ao e nem mesmo foi interrogada, pois teve sua revelia decretada, o prejuzo claro. Assim,
em sede de apelao, antes de enfrentar o mrito da apelao, deveria o advogado buscar a anulao de todos os
atos aps sua citao, inclusive da sentena. Poderia, ainda, o candidato justificar a nulidade na exigncia trazida
pelo Art. 360 do CPP, que prev que o ru preso deve ser citado pessoalmente.
B) Vanessa no foi corretamente condenada pela prtica do crime de peculato. Em que pese o Art. 30 do Cdigo
Penal prever que as circunstncias de carter pessoal se comunicam quando elementares do crime, no
possvel, no caso concreto, a aplicao desse dispositivo, porque o enunciado deixa claro que Vanessa no tinha
conhecimento da condio de funcionrio pblico de Joo, no sendo possvel responsabiliz-la por peculato. A
simples afirmao de que as circunstncias pessoais no se comunicam insuficiente para atribuio da
pontuao, pois, quando elementares, poder haver comunicao, desde que o agente tenha conhecimento
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A. Nulidade dos atos processuais praticados aps sua citao OU nulidade da
sentena (0,25), pois a citao por edital foi invlida, j que Vanessa estava presa OU
j que a citao de Vanessa deveria ter sido realizada pessoalmente (0,30), nos
termos da Smula 351 do STF OU do art. 360, CPP (0,10).
0,00 / 0,60
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Gabarito comentado
A) A medida processual a ser apresentada pelo advogado de Carlos o agravo previsto no Art. 197 da Lei
n 7.210/84, tambm conhecido como agravo de execuo ou agravo em execuo. Prev o mencionado
dispositivo que, das decises proferidas em sede de execuo, ser cabvel o recurso de agravo. No caso, o
enunciado deixa claro que houve deciso condenatria com trnsito em julgado e que a deciso a ser combatida
foi proferida pelo Juzo da Execuo, analisando progresso de regime.
B) O argumento a ser apresentado pelo advogado de Carlos o de que a deciso do magistrado foi equivocada,
pois no possvel fixar, como condio especial ao regime aberto, o cumprimento de prestao de servios
comunidade. O Art. 115 da LEP prev expressamente que o magistrado, no momento de fixar o regime aberto,
poder fixar condies especiais, alm das obrigatrias e genricas estabelecidas nos incisos desse dispositivo.
Ocorre que a legislao penal no disciplina quais seriam essas condies especiais, de forma que surgiu a
controvrsia sobre a possibilidade de serem fixadas penas substitutivas em ateno a esta previso. O tema,
porm, foi pacificado pelo Superior Tribunal de Justia, que, no Enunciado 493 de sua Smula de Jurisprudncia,
estabeleceu a inadmissibilidade de serem fixadas penas substitutivas (Art. 44 do Cdigo Penal) como condies
especiais ao regime aberto. A ideia que prevaleceu foi a de que, apesar de ser possvel o estabelecimento de
condies especiais, estas no podem ser penas previstas no Cdigo Penal, sob pena de bis in idem ou dupla
punio.
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ITEM
A. A medida processual a ser apresentada o Agravo OU Agravo de
Execuo OU Agravo em Execuo (0,50), na forma do Art. 197 da Lei n
7.210/84 (0,10).
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