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ORDEM DOS ADVOGADOS DO BRASIL

XIX EXAME DE ORDEM UNIFICADO


PROVA PRTICO-PROFISSIONAL

Aplicada em 29/05/2016
REA: DIREITO PENAL

O gabarito preliminar da prova prtico-profissional corresponde apenas a uma expectativa de resposta,


podendo ser alterado at a divulgao do padro de respostas definitivo.
Qualquer semelhana nominal e/ou situacional presente nos enunciados das questes mera coincidncia.

PADRO DE RESPOSTA - PEA PROFISSIONAL - C005065


Enunciado
No dia 24 de dezembro de 2014, na cidade do Rio de Janeiro, Rodrigo e um amigo no identificado foram para um
bloco de rua que ocorria em razo do Natal, onde passaram a ingerir bebida alcolica em comemorao ao
evento festivo. Na volta para casa, ainda em companhia do amigo, j um pouco tonto em razo da quantidade de
cerveja que havia bebido, subtraiu, mediante emprego de uma faca, os pertences de uma moa desconhecida
que caminhava tranquilamente pela rua. A vtima era Maria, jovem de 24 anos que acabara de sair do mdico e
saber que estava grvida de um ms. Em razo dos fatos, Rodrigo foi denunciado pela prtica de crime de roubo
duplamente majorado, na forma do Art. 157, 2, incisos I e II, do Cdigo Penal.
Durante a instruo, foi juntada a Folha de Antecedentes Criminais de Rodrigo, onde constavam anotaes em
relao a dois inquritos policiais em que ele figurava como indiciado e trs aes penais que respondia na
condio de ru, apesar de em nenhuma delas haver sentena com trnsito em julgado. Foram, ainda, durante a
Audincia de Instruo e Julgamento ouvidos a vtima e os policiais que encontraram Rodrigo, horas aps o crime,
na posse dos bens subtrados. Durante seu interrogatrio, Rodrigo permaneceu em silncio. Ao final da instruo,
aps alegaes finais, a pretenso punitiva do Estado foi julgada procedente, com Rodrigo sendo condenado a
pena de 05 anos e 04 meses de recluso, a ser cumprida em regime semiaberto, e 13 dias-multa. O juiz aplicou a
pena-base no mnimo legal, alm de no reconhecer qualquer agravante ou atenuante. Na terceira fase da
aplicao da pena, reconheceu as majorantes mencionadas na denncia e realizou um aumento de 1/3 da pena
imposta.
O Ministrio Pblico foi intimado da sentena em 14 de setembro de 2015, uma segunda-feira, sendo tera-feira
dia til. Inconformado, o Ministrio Pblico apresentou recurso de apelao perante o juzo de primeira instncia,
acompanhado das respectivas razes recursais, no dia 30 de setembro de 2015, requerendo:
i) O aumento da pena-base, tendo em vista a existncia de diversas anotaes na Folha de Antecedentes Criminais
do acusado;
ii) O reconhecimento das agravantes previstas no Art. 61, inciso II, alneas h e l, do Cdigo Penal;
iii) A majorao do quantum de aumento em razo das causas de aumentos previstas no Art. 157, 2, incisos I e
II, do Cdigo Penal, exclusivamente pelo fato de serem duas as majorantes;
iv) Fixao do regime inicial fechado de cumprimento de pena, pois o roubo com faca tem assombrado a
populao do Rio de Janeiro, causando uma situao de insegurana em toda a sociedade.
A defesa no apresentou recurso. O magistrado, ento, recebeu o recurso de apelao do Ministrio Pblico e
intimou, no dia 19 de outubro de 2015 (segunda-feira), sendo tera feira dia til em todo o pas, voc,
advogado(a) de Rodrigo, para apresentar a medida cabvel.
Com base nas informaes expostas na situao hipottica e naquelas que podem ser inferidas do caso concreto,
redija a pea cabvel, excluda a possibilidade de habeas corpus, no ltimo dia do prazo, sustentando todas as
teses jurdicas pertinentes. (Valor: 5.00)

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Aplicada em 29/05/2016
REA: DIREITO PENAL

O gabarito preliminar da prova prtico-profissional corresponde apenas a uma expectativa de resposta,


podendo ser alterado at a divulgao do padro de respostas definitivo.
Qualquer semelhana nominal e/ou situacional presente nos enunciados das questes mera coincidncia.
Obs.: O examinando deve indicar todos os fundamentos e dispositivos legais cabveis. A mera citao do
dispositivo legal no confere pontuao.

Gabarito Comentado
O examinando deve elaborar, na condio de advogado, Contrarrazes de Apelao, com fundamento no
Art. 600 do Cdigo de Processo Penal (CPP). Em um primeiro momento, deve ser redigida a petio de juntada
das contrarrazes, direcionada ao Juzo da Vara Criminal da Comarca do Rio de Janeiro/RJ, requerendo o
encaminhamento do feito para instncia superior. Posteriormente, devem ser apresentadas as respectivas razes
do apelado (e no razes de apelao) ou contrarrazes de apelao, pea essa endereada diretamente ao
Tribunal de Justia. No contedo das Contrarrazes, o examinando, em preliminar, deve requerer o no
conhecimento do recurso apresentado pelo Ministrio Pblico, tendo em vista ser intempestivo. Na forma do Art.
593 do CPP, o prazo para interposio de Apelao de 05 dias. O Ministrio Pblico foi intimado, no caso
concreto, em 14 de setembro de 2015, somente vindo a interpor recurso no dia 30 de setembro de 2015, ou seja,
mais de 15 dias aps sua intimao. O enunciado deixa claro que a petio de interposio foi apresentada junto
com as razes recursais, logo, apesar do magistrado de 1 instncia ter conhecido do recurso, o Tribunal, ao
realizar nova anlise, dever no conhecer do recurso interposto.
Contudo, pelo princpio da eventualidade, em caso de conhecimento do recurso, dever o examinando, na
condio de advogado de Rodrigo, rebater as teses apresentadas pelo Ministrio Pblico, buscando a
manuteno da sentena de primeira instncia.
De incio, em relao pena-base, dever ser destacado que a existncia de aes penais em curso, sem sentena
condenatria com trnsito em julgado, e de inquritos policiais no justificam um aumento da pena-base, sob
pena de violao do princpio da presuno de inocncia. Antes do trnsito em julgado, no pode um acusado ou
indiciado ser considerado culpado, logo no h que se falar em maus antecedentes. Ademais, o Enunciado 444 da
Smula de Jurisprudncia do STJ impede que aes em curso sejam consideradas no somente como maus
antecedentes, mas valoradas de qualquer forma na pena-base.
Posteriormente, dever o examinando enfrentar os argumentos apresentados pelo Ministrio Pblico para
aumento da pena na segunda fase do critrio trifsico.
Em relao agravante da gravidez, dever ser afirmado que ela no deve ser reconhecida, sob pena de
configurar responsabilidade penal objetiva. Apesar da vtima ser Maria, que tinha acabado de descobrir que
estava grvida, para que uma circunstncia prejudicial ao ru seja reconhecida, preciso que ele tenha
conhecimento do fato ou, ao menos, que fosse possvel a ele ter conhecimento da situao. No caso concreto,
Rodrigo no conhecia Maria e ela estava grvida apenas de um ms, logo no havia como o acusado ter
conhecimento de que a vtima era mulher grvida. Assim, para evitar a responsabilidade penal objetiva, a
agravante do Art. 61, inciso II, alnea h, do Cdigo Penal no deve ser aplicada.
Da mesma forma, no deve ser reconhecida a agravante da embriaguez preordenada. No existe qualquer prova
nos autos de que Rodrigo se embriagou para tomar coragem para prtica do crime. A embriaguez preordenada
no se confunde com a culposa ou voluntria. Nos dois ltimos casos, existe imputabilidade, mas no justificam,
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Qualquer semelhana nominal e/ou situacional presente nos enunciados das questes mera coincidncia.
por si ss, o reconhecimento da agravante. Na embriaguez preordenada o agente se embriaga exatamente para
fins de reduzir sua censura pessoal e realizar um crime doloso determinado e pretendido. Rodrigo ingeriu bebida
para comemorar o Natal, no para tomar coragem e praticar o crime de roubo.
No terceiro momento, dever o examinando rebater a pretenso do Ministrio Pblico de incrementar o
aumento da pena em razo do nmero de majorantes. Pacificado o entendimento atual, inclusive com a edio
do Enunciado 443 da Smula de Jurisprudncia do STJ, no sentido de que a mera indicao do nmero de
majorantes no configura fundamentao idnea para justificar a aplicao da frao de aumento acima do
mnimo previsto em lei. necessria fundamentao concreta.
Por fim, em relao aos argumentos do Promotor de Justia, dever o examinando afirmar que o regime de pena
aplicado foi adequado, no se justificando a aplicao do regime fechado pelo fundamento apresentado no
recurso de apelao, pois a gravidade em abstrato do delito no pode justificar um regime de pena mais gravoso
do que o cabvel de acordo com a pena aplicada. Tal entendimento trazido pelos Enunciados 718 e 719 da
Smula do STF e pelo Enunciado 440 da Smula do STJ.
Assim, ao final, dever o candidato formular os seguintes pedidos: a) No conhecimento do recurso de apelao
em razo da intempestividade; b) Caso seja conhecido o recurso, pelo seu no provimento, mantendo-se,
integralmente, a sentena.
A data a ser indicada ao final na pea o dia 27 de outubro de 2015. A intimao ocorreu em 19 de outubro de
2015, uma segunda-feira, iniciando-se o prazo de 08 dias, previsto no Art. 600 do CPP, no dia seguinte.

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DISTRIBUIO DOS PONTOS


PONTUAO

ITEM
PETIO DE JUNTADA
1 Endereamento: Vara Criminal da Comarca do Rio de Janeiro (0,10)

0,00 / 0,10

2 Fundamento legal: Art. 600 do CPP (0,10)

0,00 / 0,10

RAZES DO APELADO OU CONTRARRAZES DE APELAO


3 Endereamento: Tribunal de Justia do Rio de Janeiro

0,00 / 0,10

4 Preliminarmente: No conhecimento do recurso de Apelao, em


razo da intempestividade (0,50), nos termos do art. 593 do CPP (0,10)
Obs.: A mera indicao do dispositivo legal ou do nmero de smula no
pontua.

0,00 / 0,50 / 0,60

5 No mrito: manter a pena-base no mnimo legal (0,15), pois a


existncia de aes penais em curso sem trnsito em julgado ou
inquritos policiais no justificam o reconhecimento de circunstncias
judiciais prejudiciais (0,40), sob pena de violao do princpio da
presuno de inocncia (art. 5, inciso LVII, da CF/88) OU na forma do
Enunciado 444 da Smula do STJ (0,10).
Obs.: A mera indicao do dispositivo legal ou do nmero de smula no
pontua.

0,00 / 0,15 / 0,25 / 0,40 /


0,50 / 0,55 / 0,65

6 - No deve ser aplicada a agravante da gravidez da vtima (0,15), pois


Rodrigo no tinha conhecimento de tal circunstncia OU sob pena de
configurar responsabilidade objetiva (0,40)

0,00 / 0,15 / 0,40 / 0,55

7 No deve ser aplicada a agravante da embriaguez preordenada (0,15),


pois no existe prova que Rodrigo ingeriu bebida alcolica com objetivo
de cometer crime OU para aumentar sua coragem para cometer o delito
OU porque a embriaguez foi voluntria ou culposa, mas no preordenada
(0,40).

0,00 / 0,15 / 0,40 / 0,55

8 A frao do aumento de pena em razo do roubo circunstanciado no


deve ser aumentada (0,15), pois o nmero de majorantes, de maneira
isolada, no configura fundamentao idnea OU porque deve ser
apresentada fundamentao concreta para o aumento de pena acima do
mnimo previsto, no sendo o nmero de majorantes suficientes (0,40),
na forma do Enunciado 443 da Smula do STJ (0,10).

0,00 / 0,15 / 0,25 / 0,40 /


0,50 / 0,55 / 0,65

Obs.: A mera indicao do dispositivo legal ou do nmero de smula no


pontua.
9 Dever ser mantido o regime semiaberto para cumprimento de pena
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0,00 / 0,15 / 0,25 / 0,40 /


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podendo ser alterado at a divulgao do padro de respostas definitivo.
Qualquer semelhana nominal e/ou situacional presente nos enunciados das questes mera coincidncia.
(0,15), pois a gravidade em abstrato do crime no configura motivao
idnea para aplicao de regime mais severo do que o compatvel com a
pena aplicada (0,40), na forma do Enunciado 718 OU 719 da Smula do
STF OU do Enunciado 440 da Smula do STJ (0,10)

0,50 / 0,55 / 0,65

Obs.: A mera indicao do dispositivo legal ou do nmero de smula no


pontua.
10 Pedido: No conhecimento do recurso (0,35) e, subsidiariamente,
no provimento do recurso OU que seja mantida a sentena de 1 grau
em sua integralidade (0,50)

0,00 / 0,35 / 0,50 / 0,85

11 Data especfica (ltimo dia do prazo): 27.10.2015 (0,10)

0,00 / 0,10

12 Data, local, OAB e assinatura (0,10)

0,00 / 0,10

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PADRO DE RESPOSTA QUESTO 1 - B005178


Enunciado
Joo estava dirigindo seu automvel a uma velocidade de 100 km/h em uma rodovia em que o limite mximo de
velocidade de 80 km/h. Nesse momento, foi surpreendido por uma bicicleta que atravessou a rodovia de
maneira inesperada, vindo a atropelar Juan, condutor dessa bicicleta, que faleceu no local em virtude do
acidente. Diante disso, Joo foi denunciado pela prtica do crime previsto no Art. 302 da Lei n 9.503/97. As
percias realizadas no cadver da vtima, no automvel de Joo, bem como no local do fato, indicaram que Joo
estava acima da velocidade permitida, mas que, ainda que a velocidade do veculo do acusado fosse de 80 km/h,
no seria possvel evitar o acidente e Juan teria falecido. Diante da prova pericial constatando a violao do dever
objetivo de cuidado pela velocidade acima da permitida, Joo foi condenado pena de deteno no patamar
mnimo previsto no dispositivo legal.
Considerando apenas os fatos narrados no enunciado, responda aos itens a seguir.
A)
B)

Qual o recurso cabvel da deciso do magistrado, indicando seu prazo e fundamento legal? (Valor: 0,60)
Qual a principal tese jurdica de direito material a ser alegada nas razes recursais? (Valor: 0,65)

Obs.: o examinando deve fundamentar suas respostas. A mera citao do dispositivo legal no confere pontuao.

Gabarito comentado
A)
O recurso cabvel da sentena do magistrado que condenou Joo o recurso de apelao, cujo prazo de
interposio de 05 dias e o fundamento o Art. 593, inciso I, do Cdigo de Processo Penal.
B)
A principal tese jurdica a ser apresentada o requerimento de absolvio do acusado, pois, em que pese
ter havido violao do dever objetivo de cuidado, essa violao no representou incremento do risco no caso
concreto, pois, ainda que observada a velocidade mxima prevista para a pista, com respeito ao dever de
cuidado, o resultado teria ocorrido da maneira como ocorreu. Dessa forma, o examinando pode fundamentar o
pedido de absolvio com base na ausncia de incremento do risco, sendo essa ausncia, de acordo com a Teoria
da Imputao Objetiva, fundamento para absolvio. De qualquer maneira, o cerne da resposta a indicao de
que no foi a violao do dever de cuidado a responsvel pelo resultado lesivo, de modo que no deveria Joo ser
por ele responsabilizado.
A Banca tambm considerou como correta a resposta que indicava a inexistncia de culpa, apesar da
violao do dever objetivo de cuidado, em razo da ausncia do elemento previsibilidade, sob a alegao de que
Joo no poderia prever que uma bicicleta atravessaria seu caminho em uma rodovia de trfego intenso, em local
inadequado.

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DISTRIBUIO DOS PONTOS


PONTUAO

ITEM

A. O recurso cabvel da sentena do magistrado a Apelao (0,35), cujo


fundamento legal previsto no Art. 593, inciso I, do CPP (0,10), com prazo de
interposio de 05 dias (0,15).
B. No foi praticado crime OU deveria Joo ser absolvido (0,15), razo da
aplicao da Teoria da Imputao Objetiva, pois ainda que no houvesse
violao do dever objetivo de cuidado, o resultado teria ocorrido da mesma
maneira que ocorreu, no havendo incremento do risco realizado no resultado
OU porque no havia culpa em razo da ausncia do elemento previsibilidade
(0,50).

Padro de Resposta
Prova Prtico-Profissional XIX Exame de Ordem Unificado

0,00/0,15/0,25/0,35
0,45/0,50/0,60

0,00/0,15/0,50/0,65

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PADRO DE RESPOSTA QUESTO 2 - B005205


Enunciado
Ronaldo foi denunciado pela prtica do crime de integrar organizao criminosa por fatos praticados em 2014.
At o momento, porm, somente ele foi identificado como membro da organizao pelas autoridades policiais,
razo pela qual prosseguiu o inqurito em relao aos demais agentes no identificados. Arrependido, Ronaldo
procura seu advogado e afirma que deseja contribuir com as investigaes, indicando o nome dos demais
integrantes da organizao, assim como esclarecendo os crimes cometidos.
Considerando apenas as informaes narradas, responda aos itens a seguir.
A)

B)

Existe alguma medida a ser buscada pelo advogado de Ronaldo para evitar aplicao ou cumprimento de
pena no processo pelo qual foi denunciado? Em caso positivo, qual? Em caso negativo, justifique. (Valor:
0,65)
possvel um dos agentes identificados por Ronaldo ser condenado exclusivamente com base em suas
declaraes? Fundamente. (Valor: 0,60)

Obs.: o examinando deve fundamentar suas respostas. A mera citao do dispositivo legal no confere pontuao.

Gabarito comentado
A) Sim, existe medida a ser buscada pelo advogado de Ronaldo para evitar sua punio. Ronaldo foi denunciado
pela prtica do delito previsto no Art. 2 da Lei n 12.850/13. Ocorre que o Art. 4, inciso I, deste mesmo diploma
legal prev o instituto da colaborao premiada, que poder ocorrer quando o agente colaborar efetiva e
voluntariamente com investigao, resultando na identificao dos demais coautores e partcipes da organizao
criminosa e das infraes por eles praticadas. Diante da vontade de Ronaldo de esclarecer sobre quem seriam os
demais integrantes da organizao criminosa, deveria o seu advogado buscar um acordo de colaborao
premiada, sendo certo que algumas das consequncias do acordo que podem ser aplicadas pelo juiz so o perdo
judicial ou a substituio de pena privativa de liberdade por restritiva de direitos.
B) Ainda que o acordo de colaborao premiada seja vlido, de maneira adequada estabeleceu o legislador a
impossibilidade de condenao exclusivamente com base nas declaraes do agente colaborador, nos termos do
Art. 4, 16, da Lei n 12.850/13. Para um decreto condenatrio, necessrio que as declaraes de Ronaldo
sejam confirmadas por outros elementos de prova. Os Tribunais Superiores vm decidindo que as informaes
procedentes da colaborao premiada precisam ser confirmadas por outros elementos de prova a chamada
prova de corroborao.

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DISTRIBUIO DOS PONTOS


PONTUAO

ITEM
A. Sim, dever o advogado buscar um acordo de colaborao premiada ou delao
premiada
(0,55),
nos
termos
do
Art.
4,
inciso
I,
da
Lei
n 12.850/13 (0,10).

0,00 / 0,55 / 0,65

B. No possvel a condenao exclusivamente com base nas declaraes do agente


0,00 / 0,15 / 0,25 /
colaborador (0,35), segundo o Art. 4, 16, da Lei n 12.850/13 (0,10), devendo ser
0,35 / 0,45 / 0,50/ 0,60
corroborada por outros elementos de prova (0,15).

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PADRO DE RESPOSTA QUESTO 3 - B005211


Enunciado
Sabendo que Vanessa, uma vizinha com quem nunca tinha conversado, praticava diversos furtos no bairro em
que morava, Joo resolve convid-la para juntos subtrarem R$ 1.000,00 de um cartrio do Tribunal de Justia,
no contando para ela, contudo, que era funcionrio pblico e nem que exercia suas funes nesse cartrio.
Praticam, ento, o delito, e Vanessa fica surpresa com a facilidade que tiveram para chegar ao cofre do cartrio.
Descoberto o fato pelas cmeras de segurana, so os dois agentes denunciados, em 10 de maro de 2015, pela
prtica do crime de peculato. Joo foi notificado e citado pessoalmente, enquanto Vanessa foi notificada e citada
por edital, pois no foi localizada em sua residncia.
A famlia de Vanessa constituiu advogado e o processo prosseguiu, mas dele a r no tomou conhecimento. Foi
decretada a revelia de Vanessa, que no compareceu aos atos processuais. Ao final, os acusados foram
condenados pela prtica do crime previsto no Art. 312 do Cdigo Penal pena de 02 anos de recluso. Ocorre
que, na verdade, Vanessa estava presa naquela mesma Comarca, desde 05 de maro de 2015, em razo de priso
preventiva decretada em outros dois processos.
Ao ser intimada da sentena, ela procura voc na condio de advogado(a).
Considerando a hiptese narrada, responda aos itens a seguir.
A) Qual argumento de direito processual poderia ser apresentado em favor de Vanessa em sede de apelao?
Justifique. (Valor: 0,65)
B) No mrito, foi Vanessa corretamente condenada pela prtica do crime de peculato? Justifique.(Valor: 0,60)
Obs.: o mero sim ou no, desprovido de justificativa ou mesmo com a indicao de justificativa inaplicvel ao
caso, no ser pontuado.

Gabarito comentado
A) O examinando deveria alegar que, em relao Vanessa, o processo nulo desde a citao. Quando Vanessa
foi citada por edital, ela estava presa em estabelecimento na mesma unidade da Federao do juzo processante,
logo sua citao foi nula, conforme Enunciado 351 da Smula de Jurisprudncia do STF. Como ela no tomou
conhecimento da ao e nem mesmo foi interrogada, pois teve sua revelia decretada, o prejuzo claro. Assim,
em sede de apelao, antes de enfrentar o mrito da apelao, deveria o advogado buscar a anulao de todos os
atos aps sua citao, inclusive da sentena. Poderia, ainda, o candidato justificar a nulidade na exigncia trazida
pelo Art. 360 do CPP, que prev que o ru preso deve ser citado pessoalmente.
B) Vanessa no foi corretamente condenada pela prtica do crime de peculato. Em que pese o Art. 30 do Cdigo
Penal prever que as circunstncias de carter pessoal se comunicam quando elementares do crime, no
possvel, no caso concreto, a aplicao desse dispositivo, porque o enunciado deixa claro que Vanessa no tinha
conhecimento da condio de funcionrio pblico de Joo, no sendo possvel responsabiliz-la por peculato. A
simples afirmao de que as circunstncias pessoais no se comunicam insuficiente para atribuio da
pontuao, pois, quando elementares, poder haver comunicao, desde que o agente tenha conhecimento
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dessa situao. Da mesma forma, inadequada a afirmativa no sentido de que o particular no pode ser
responsabilizado pelo crime prprio de peculato, pois insuficiente.

DISTRIBUIO DOS PONTOS


PONTUAO

ITEM
A. Nulidade dos atos processuais praticados aps sua citao OU nulidade da
sentena (0,25), pois a citao por edital foi invlida, j que Vanessa estava presa OU
j que a citao de Vanessa deveria ter sido realizada pessoalmente (0,30), nos
termos da Smula 351 do STF OU do art. 360, CPP (0,10).

0,00 / 0,25 / 0,30 / 0,35 /


0,40 / 0,55 / 0,65

B. Vanessa no foi corretamente condenada por peculato porque no tinha


conhecimento da condio de funcionrio pblico de Joo, dependendo a
comunicao da elementar desse elemento subjetivo OU porque no pode ser
aplicado o Art. 30 do CP pela ausncia de elemento subjetivo (0,60).

0,00 / 0,60

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podendo ser alterado at a divulgao do padro de respostas definitivo.
Qualquer semelhana nominal e/ou situacional presente nos enunciados das questes mera coincidncia.

PADRO DE RESPOSTA QUESTO 4 - B005216


Enunciado
Carlos foi condenado pela prtica de um crime de receptao qualificada pena de 04 anos e 06 meses de
recluso, sendo fixado o regime semiaberto para incio do cumprimento de pena. Aps o trnsito em julgado da
deciso, houve incio do cumprimento da sano penal imposta. Cumprido mais de 1/6 da pena imposta e
preenchidos os demais requisitos, o advogado de Carlos requer, junto ao Juzo de Execues Penais, a progresso
para o regime aberto. O magistrado competente profere deciso concedendo a progresso e fixa como condio
especial o cumprimento de prestao de servios comunidade, na forma do Art. 115 da Lei n 7.210/84. O
advogado de Carlos intimado dessa deciso.
Considerando apenas as informaes apresentadas, responda aos itens a seguir.
A) Qual medida processual dever ser apresentada pelo advogado de Carlos, diferente do habeas corpus, para
questionar a deciso do magistrado? (Valor: 0,60)
B) Qual fundamento dever ser apresentado pelo advogado de Carlos para combater a deciso do magistrado?
(Valor: 0,65)
Obs.: o examinando deve fundamentar suas respostas. A mera citao do dispositivo legal no confere pontuao.

Gabarito comentado
A) A medida processual a ser apresentada pelo advogado de Carlos o agravo previsto no Art. 197 da Lei
n 7.210/84, tambm conhecido como agravo de execuo ou agravo em execuo. Prev o mencionado
dispositivo que, das decises proferidas em sede de execuo, ser cabvel o recurso de agravo. No caso, o
enunciado deixa claro que houve deciso condenatria com trnsito em julgado e que a deciso a ser combatida
foi proferida pelo Juzo da Execuo, analisando progresso de regime.
B) O argumento a ser apresentado pelo advogado de Carlos o de que a deciso do magistrado foi equivocada,
pois no possvel fixar, como condio especial ao regime aberto, o cumprimento de prestao de servios
comunidade. O Art. 115 da LEP prev expressamente que o magistrado, no momento de fixar o regime aberto,
poder fixar condies especiais, alm das obrigatrias e genricas estabelecidas nos incisos desse dispositivo.
Ocorre que a legislao penal no disciplina quais seriam essas condies especiais, de forma que surgiu a
controvrsia sobre a possibilidade de serem fixadas penas substitutivas em ateno a esta previso. O tema,
porm, foi pacificado pelo Superior Tribunal de Justia, que, no Enunciado 493 de sua Smula de Jurisprudncia,
estabeleceu a inadmissibilidade de serem fixadas penas substitutivas (Art. 44 do Cdigo Penal) como condies
especiais ao regime aberto. A ideia que prevaleceu foi a de que, apesar de ser possvel o estabelecimento de
condies especiais, estas no podem ser penas previstas no Cdigo Penal, sob pena de bis in idem ou dupla
punio.

Padro de Resposta
Prova Prtico-Profissional XIX Exame de Ordem Unificado

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ORDEM DOS ADVOGADOS DO BRASIL


XIX EXAME DE ORDEM UNIFICADO
PROVA PRTICO-PROFISSIONAL

Aplicada em 29/05/2016
REA: DIREITO PENAL

O gabarito preliminar da prova prtico-profissional corresponde apenas a uma expectativa de resposta,


podendo ser alterado at a divulgao do padro de respostas definitivo.
Qualquer semelhana nominal e/ou situacional presente nos enunciados das questes mera coincidncia.

DISTRIBUIO DOS PONTOS


PONTUAO

ITEM
A. A medida processual a ser apresentada o Agravo OU Agravo de
Execuo OU Agravo em Execuo (0,50), na forma do Art. 197 da Lei n
7.210/84 (0,10).

0,00 / 0,50 / 0,60

B. Inadmissibilidade de ser fixada prestao de servios comunidade (ou


pena substitutiva) como condio especial ao regime aberto (0,40), na
forma do Enunciado 493 da Smula do STJ (0,10), sob pena de configurar
dupla punio OU bis in idem (0,15).

0,00 / 0,15 / 0,25/ 0,40 /


0,50 / 0,55 / 0,65

Padro de Resposta
Prova Prtico-Profissional XIX Exame de Ordem Unificado

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