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Teoria Da Decisão Judicial PDF
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RESUMO
O texto lana elementos para a fundamentao de uma Teoria da Deciso Judicial a
partir de diferentes fontes tericas e das frmulas paradigmticas de compreenso da
deciso judicial. A investigao sobre a relao entre racionalidade das decises e
sua justificao interna e externa conduz construo de um postulado referencial
como critrio de racionalidade para as decises judiciais no nvel pragmtico e
formal dos raciocnios.
PALAVRAS-CHAVE
TEORIA DA DECISO JUDICIAL; RACIONALIDADE DA DECISO
JUDICIAL; JUSTIFICAO DAS DECISES.
ABSTRACT
The text launches elements for the Theory of Judicial Decision from different arrives
in theoretical sources and of paradigmatic understandings formulas of the judicial
decision. The research about the relation between rationality of the decisions and its
internal and external justification leads to the construction of a referential postulate
as criterion of rationality for the judicial decisions in the pragmatic and reasonings
formal levels.
KEYWORDS
THEORY OF JUDICIAL DECISION; RATIONALITY OF JUDICIAL
DECISION; JUSTIFICATION OF DECISIONS.
A autora mestre e doutora em Filosofia e Teoria do Direito pela Universidade Federal de Santa
Catarina, advogada, presidente do Instituto Observatrio do Estado, professora e pesquisadora da
Universidade do Planalto Catarinense, professora em cursos de ps-graduao em Direito, autora de
diversos artigos cientficos e livros publicados na rea.
6104
Introduo
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Os fundamentos da Teoria da Deciso no Direito so constitudos por trs
ordens de postulados tericos. Da Metamatemtica emanam as formulaes da
Teoria da Deciso, da Filosofia provm as premissas sobre formao do raciocnio e
dos seus modelos de racionalidade e do prprio Direito procedem as elucidaes de
conceitos da Hermenutica Jurdica, da Teoria da Argumentao Jurdica e da Teoria
Dogmtica da Aplicao do Direito. Assim, a Teoria da Deciso Judicial produto
de algumas hibridaes disciplinares que constituem como uma interdisciplina em
que hipteses colam conceitos estratgicos da Teoria da Deciso da Metamatemtica
a outros filosficos, jusfilosficos e terico-jurdicos.
A procura por uma teoria moral, por princpios universais de justia ou por
um conjunto de propostas em condies de legitimar, justificar ou fundamentar os
raciocnios, acabou recaindo ao longo dos sculos em uma armadilha circular porque
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os resultados decorrentes desses esforos de investigao proporcionaram os nicos
critrios de racionalidade que se dispem a aceitar.
Existe uma questo filosfica de carter amplo que diz respeito ao conceito
de razo e respectiva crise dos conceitos de racionalidade tradicional
experimentada, sobretudo, no sculo XX. Esse debate est na base das Teorias do
Direito de orientao argumentativa. Essa crise da razo repercutiu no Direito sob a
forma da crise da racionalidade jurdica do paradigma liberal do Direito.
6107
que uma trama da razo para forar uma forma discutvel de consenso onde ele no
e nem nunca foi possvel, qual seja o territrio das controvrsias.
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um processo axiomtico porque partem de critrios considerados normativos, isto ,
operam como comandos de identificao de alguma propriedade. Estas diretivas
axiomticas, ou critrios, podem ser oriundas tanto de concepes tericas como de
regras.
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A forma racional de pensamento culturalmente valorizada e a Histria da
Filosofia o demonstra de forma exemplar uma vez que a idia de razo manifestou-se
no pensamento ocidental j na Antigidade Clssica.
6110
resoluo de problemas de deciso e justificar sua escolha como racional. Embora os
problemas de deciso sejam descritos em linguagem universal prpria Matemtica,
este tratamento formalizado no reduz o estudo dos problemas de deciso aos limites
quantitativos de anlise, embora a maior parte das decises possa ser quantificada,
tais como as decises econmicas, porm ainda estas importam em variveis
imponderveis como fatores comportamentais ou geopolticos.
Em torno destes objetos aqui vistos gravita a Teoria da Deciso tal como vem
sendo desenvolvida desde a segunda metade do sculo XX. Em sentido amplo, ela
comporta variantes tericas ocupadas do fornecimento de meios para a ponderao
de alternativas de decises dirigidas a determinadas aes, nesse sentido, por
exemplo, a Teoria da Escolha Racional e a Teoria dos Jogos, e opera com categorias
como probabilidade de ocorrncia de um evento e utilidade do resultado de uma
ao. O denominador comum reduz-se ao postulado de que os agentes da deciso
sempre se orientam para a maximizao das vantagens possveis esperadas.
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pessoal no necessariamente a maior das virtudes. Assim, o modelo que utiliza o
homem econmico racional no tem uma inteno normativa ou descritiva e sim uma
idealizao explicativa. Ao ignorar as complicaes da vida real, espera-se construir
uma teoria que seja suficientemente simples para proporcionar compreenso e
continuar senso aplicvel aos fenmenos que motivaram sua apario.
6112
vislumbrar decises alternativas e suas respectivas conseqncias, dimensionando,
assim, o resultado de seus atos.
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A Teoria da Deciso opera com a colaborao de investigaes provenientes
de diversas disciplinas como a Matemtica, a Economia, a Estatstica, a Lgica, a
Filosofia e as Cincias Sociais e foi transmitida em sua maior parte por especialistas
em Estatstica, em Economia e em Gesto, levando, evidentemente, em considerao
os interesses especficos de suas respectivas reas.
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s teorias da argumentao jurdica. Todavia, a polmica sobre os limites da atuao
jurisdicional encontra-se instaurada na ordem do dia das democracias ocidentais, de
forma a ocorrer uma transferncia de legitimidade racional entre o agente da deciso
e ela mesma.
1
BANCAUD, Alain. La haute magistrature judiciaire entre politique et sacerdoce ou l culte des
vertus moyennes. Paris: L.G.D.J., 1993. p. 275-277
6115
uma Sociedade que emite sinais de no conseguir superar o poder de sua prpria
imagem, o magistrado levado a se fechar sobre si mesmo e esquecer do mundo, a
atividade de decidir passa a seguir a predisposio para um trabalho de aspirao
sacerdotal.
6116
com o conjunto das leis do Estado, por serem estas a expresso legtima da Soberania
nacional.
No novo sistema de separao dos poderes, o papel dos juzes acaba sendo
radicalmente abreviado. Aps a Revoluo Francesa, a idia de legalidade e de
segurana jurdica dominam o cenrio, fortalecendo o tratamento sistemtico do
Direito e a deduo lgica para os raciocnios judiciais. Matemtica e Direito
tornaram-se disciplinas prximas. Essa fase seria determinada pela perspectiva
esttica do Direito e por sua viso legalista.
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O cotejamento de um conjunto de decises judiciais possveis para o mesmo
caso pressupe que a escolha seja efetuada tomando como referncia uma ordem de
preferncias de modo a possibilitar a comparao das diferentes decises ofertadas
como alternativas. A deciso judicial ser logo o produto do reconhecimento de uma
delas como a melhor deciso para aquele caso dado.
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A deciso judicial obedece, naturalmente, a critrios aposteriorsticos, e, sua
respectiva justificao, destina-se a torn-la aceitvel; contudo, fortes influncias
extraformais podem estar presentes na aplicao do Direito, situao em que a tarefa
da justificao passa a ser, to-somente, uma tentativa de racionalizar a posteriori
uma deciso tomada a priori, sob influxo do emocional, e ainda apresent-la como
razovel. Nesse caso especfico, no h maiores preocupaes com a consistncia das
razes articuladas em seu fundamento, e quase qualquer argumento que rena a
aparncia de logicidade responde bem ao efeito persuasivo dos raciocnios
relacionados a ttulo de sua justificao.
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Para Jerzy Wrblewski2, em Justificacin de las decisones jurdicas, a
justificao interna reporta correo da inferncia da deciso a partir das premissas,
e a justificao externa concerne adoo das premissas corretas.
2
WRBLEWSKI, Jerzy. Justificacin de las decisones jurdicas. In: WRBLEWSKI, Jerzy.
Constitucin y teoria general de la interpretacin jurdica. Traduccin de Arantxa Azurza. Madrid:
Civitas, 1985.
3
WRBLEWSKI, Jerzy. Op. Cit. p. 57
4
WRBLEWSKI, Jerzy. Op. Cit. p. 58-59
6120
justificao depende ou da lei (se explicita quando deve se efetuar uma justificao
explcita e quais argumentos so necessrios), e/ou dos usos aceitos na prtica
jurdica, e/ou na doutrina jurdica. Mas a expectativa de justificabilidade depende de
caractersticas bsicas de nossa cultura jurdica ou, mais comum, de nossa cultura
geral, que apela para a racionalidade.5
5
WRBLEWSKI, Jerzy. Op. Cit. p. 59
6
WRBLEWSKI, Jerzy. Op. Cit. p. 59-60
6121
Herbert Hart7 menciona a exigncia mnima de standards morais de modo
que ainda que, uma deciso judicial se submeta ao texto legal, a limitao formal no
esgote todos os requisitos necessrios, pois que os valores normalmente aceitos
devem ser respeitados.
7
HART, Herbert. L.A. O conceito de Direito. Traduo de A. Ribeiro Mendes. Lisboa: Calouste
Gulbenkian, 1986.
8
PERELMAN, Cham. Le champ de largumentation. Bruxelles: Presses Universitaires de Bruxelles,
1970.
9
AARNIO, Aulis. Lo racional como razonable - un tratado sobre la justificacin jurdica. Madrid:
Centro de Estudios Constitucionales, 1991.
10
AARNIO, Aulis. Op. Cit.
11
PERELMAN, Cham. Op. Cit.
6122
racionalidade da jurisdio diz respeito satisfao simultnea da dupla exigncia de
Perelman.
12
AZEVEDO, Plauto Faraco. Justia distributiva e aplicao do direito. Porto Alegre: Fabris, 1983.
p. 63, 112, 117 e ss.
13
LARENZ, Karl. Metodologia da cincia do Direito. Traduo de Jos Lamego. Lisboa:
Gulbenkian, 1989. p. 398
6123
mesmo tempo, um forte grau de incerteza sobre o que imagina vir a ser a verdade dos
fatos.
6124
Concluso
Referncias
6125