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JUSTIFICAO INTERNA E
JUSTIFICAO EXTERNA DA DECISO
JUDICIAL : UM APORTE GARANTISTA
Fernando David Perazzoli1
Resumo : A construo de uma deciso judicial se desenvolve, dentro da teoria da argumentao jurdica, por intermdio de duas estruturas de justificao dos argumentos
que, concomitantemente, conferem lgica e coerncia aos
enunciados. A primeira delas, considerada como interna,
trabalha com as estruturas de uma lgica silogstica, para
a qual a premissa maior a norma, a premissa menor o
fato, encaixando-se e formando, como concluso, a deciso.
J na justificao externa , trabalha-se com a busca por referncias que tornem possvel a deciso judicial dentro do
sistema de direito no qual estiver inserida.
Palavras-chave : Justificao. Argumentao. Interna. Externa. Garantismo.
Abstract : The construction of a judicial decision develop,
inside the theory of juridical argumentation, trough two
structures of justification that, together, gives logic and
coherence to the proposition. The first one, considered as
intern, works with the structures of a syllogistic logic, for
whom the biggest premise is the law, the smallest is the fact,
1 Mestrando em Filosofia e Teoria do Direito pela Universidade Federal de Santa Catarina, aluno da Escola Superior da Magistratura do Estado de Santa Catarina e pesquisador pelo CNPQ na rea de filosofia
e teoria do direito. Endereo: Rua Lauro Linhares, 1280, Edifcio Stoneville, Bloco 1, Apto. 101, Bairro
Trindade, Florianpolis. Telefone (48) 3733-5557. Email: perazzoli@gmail.com
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1 Introduo
O presente artigo trabalha com os elementos que, estruturalmente, dentro da teoria da argumentao jurdica, formam a lgica
e a coerncia da sentena.
A discusso transcende s questes comumente abordadas quando do estudo da deciso judicial (tcnicas de relatrio, de fundamentao, de elaborao do dispositivo, etc.), para, por meio de uma
anlise substancial dos argumentos colacionados na sentena pelo
Juiz, apontar as justificaes (interna e externa) que a tornam possvel no sistema de direito em que estiver inserida.
Trata-se, pois, de uma ampliao do campo de discusso e de
um aprofundamento terico sobre o tema, haja vista que as decises
judiciais so constantemente produzidas e influenciam diretamente aqueles que com ela se relacionam, haja vista que produz efeitos
tanto na parte que a recebe como para os juristas que sobre elas
exerceram seus ofcios.
O aporte garantista, trazido tona pela teoria de Luigi Ferrajoli,
demonstra que a premissa menor no pode trabalhar com o paradigma da verdade real, haja vista, numa aproximao com a investigao histrica, no se poder saber, com preciso, quais os fatos que,
realmente, sero objetos da tutela jurisdicional.
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A deciso judicial, como meio de produo de enunciados/raciocnios, tambm , pois, constituda de discusso e argumentao,
2 Sobre a questo epistemolgica ver POPPER, Karl, A Lgica da Pesquisa Cientfica; KUHN. Thomas
S. A Estrutura das Revolues Cientficas, Chalmers A. F. O que cincia, afinal? e, num sentido de
ruptura ou mudana, FAYERABEND, Paul. Contra o mtodo.; WARAT, L. A. Cincia Jurdica e seus Dois
Maridos.; FAGUNDEZ, Paulo Roney vila. Direito e Taosmo.
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de modo que igualmente obedece ao esquema de aproximao e diferenciao em relao ao senso comum.
A particularidade da discusso jurdica (no caso a deciso) a de
que esta no exige uma racionalidade absoluta, mas [...] apenas a exigncia de que possa ser racionalmente justificada no contexto da ordem
jurdica prevalecente a tese da exigncia de correo, de Robert
Alexy (2001, p. 213).
Ainda, mister observar a lio de Manuel Atienza, que coloca as
decises judiciais no campo de uma razo justificadora. Observe-se:
Na filosofia da cincia costuma-se distinguir (cf. Reichenbach, 1951)
entre o contexto da descoberta e o contexto da justificao das teorias cientficas. Assim, de um lado est a atividade que consiste em descobrir
ou enunciar uma teoria e que, segundo a opinio geral, no suscetvel
de uma anlise de tipo lgico; nesse plano, cabe unicamente mostrar
como se gera e se desenvolve o conhecimento cientfico, o que constitui tarefa para o socilogo e o historiador da cincia. Mas do outro
lado est o procedimento que consiste em validar a teoria, isto , em
confront-la com os fatos a fim de mostrar a sua validade; essa ltima
tarefa exige uma anlise de tipo lgico (embora no apenas lgico) e
se rege pelas regras do mtodo cientfico (que no so aplicveis no
contexto da descoberta). [...] De modo geral os rgos jurisdicionais
ou administrativos no precisam explicar as suas decises; o que devem
fazer justific-las. (2003, p. 20)
3 Traduo livre do Autor: [...] a justificao um processo argumentativo que tende a afirmar que
algo est dotado de algum valor, qualquer que este seja.
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4 Traduo livre do Autor: [...] aduzir razes em favor de uma entidade lingstica (uma concluso,
um juzo, uma norma, etc.).
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Ainda, a questo da justificao se relaciona com a deciso judicial, posto que esta depende, tanto interna quanto externamente6, de
uma coerncia entre os termos do seu processo de elaborao.
Manuel Atienza (2003, p. 40) aponta que a justificao interna
apenas questo de lgica dedutiva, mas, na justificao externa, preciso
ir alm da lgica em sentido estrito.
Nesse mesmo sentido, aponta Robert Alexy que
[...] os discursos jurdicos se relacionam com a justificao de um caso
especial de afirmaes normativas, isto , aquelas que expressam julgamentos jurdicos. Dois aspectos da justificao podem ser distinguidos:
justificao interna (internal justification) e justificao externa (external
justification). A justificao interna diz respeito questo de se uma
opinio segue logicamente das premissas aduzidas para justific-la.
A correo dessas premissas o assunto tema da justificao externa.
(2001, p. 218)
5 Traduo livre do Autor: [...] por justificao entendo o procedimento argumentativo que consiste
em aduzir razes (ou aduzir boas razes ou aduzir razes persuasivas em favor de um desses dois tipos
de concluso: que verdadeiro, provvel, verossmil e plausvel um enunciado cognoscvel; que justo,
bom, correto e vlido um enunciado prescritivo.
6 Essa diviso entre justificao externa e interna fundamentada, para os estudos de Paolo Comanducci, na obra de Jerzy Wrblewsky (1987), intitulada Elementi de um Modello Processsuale di Applicazione Giudiziale del Diritto, in Rivista trimestrali di diritto e procedura civile, XLI, 2, p. 269-86.
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ta e do juiz-autnomo. Por isso, estes sistemas permitem a utilizao de uma justificao silogstica
das decises judiciais.
11 Traduo livre o Autor: Esta ltima consiste, como j assinalado, na justificao das premissas
do silogismo decisional: [...] Se se apresenta o problema das razes de aceitao interna, em que as
premissas so dadas por boas e, em conseqncia, se justificam essas premissas, ento a deciso
est externamente justificada.
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Trata-se do processo interpretativo que se relaciona com o significado dos documentos normativos (COMANDUCCI, 1999, p.
94). Cabe ressaltar, por meio da lio de Artur Stamford (2000, p.
122), que enquanto as leis naturais utilizam a linguagem-objeto, a lei
jurdica faz uso da metalinguagem, ou seja, esta lei no depende de o fato
normado ocorrer ou no na sociedade. Em outras palavras, a premissa
maior um elemento que no existe em razo do fato sobre o qual
vai incidir, mas que j estava presente no iderio antes desse evento
ftico acontecer, o que implica na tarefa de extrair o mais apropriado
dentre os significados que a regra normativa pode conter.
Essa justificao externa estaria dividida, portanto, em duas reas: descobrimento e eleio.
O descobrimento versa sobre extrair um ou mais significados j
preestabelecidos pela norma de direito, o que traz srios problemas,
haja vista que no se pode ter certeza (ainda que se espere) se o jurista ir buscar esses significados na prpria semntica da norma, na
proposta do legislador ou numa ratio legal.
Por outro lado, a outra forma de justificao externa est relacionada com a eleio de significado, o que pode ser feito de duas
formas: (i) arbitrria e (ii) vinculada.
A primeira delas (i) rechaada por Comanducci (1999, p. 94)
sob a idia de que, nas sociedades democrticas e por fora das vrias
formas de controle da produo interpretativa (seja autntica ou social), a atividade interpretativa do juiz/jurista no pode ser realizada
do modo que estes bem entenderem pois dentro de um contexto
lingstico h sempre interpretaes semanticamente possveis, e somente nesse rol de possibilidades que se d a escolha.
Dessa forma, verifica-se que o juiz/jurista est vinculado (ii) ao
contexto lingstico (no caso o tcnico-jurdico) dentro do qual est
inserido o universo interpretativo de onde dever retirar o significado aplicvel ao caso. Observe-se:
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Por otro lado, podemos afirmar que en un contexto jurdico dado hay
interpretaciones jurdicamente posibles. En todos los pases el lenguaje jurdico est parcialmente tecnificado. Dentro de cada cultura
jurdica existen algunas reglas ampliamente aceptadas relativas a la atribucin de significado a los enunciados normativos12. (COMANDUCCI, 1999, p. 96).
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Comanducci faz coincidir a motivao externa da premissa silogstica menor (os fatos) com o modelo terico garantista elaborado
por Luigi Ferrajoli (2002).
No modelo garantista h uma necessria conexo entre a deciso
e a motivao14, posto que essa regra garante a natureza cognoscitiva
e potestativa do juzo e vincula a deciso, no campo do direito, ao
princpio da legalidade e, para os fatos, na prova das hipteses acusatrias. Assim,
[...] en el modelo terico garantista la motivacin en hechos se configura como: justificacin externa de tipo hipottico-deductivo de la
premisa menor, constituida por un enunciado factual verdadero del
silogismo decisional15. (COMANDUCCI, 1999, p. 107)
14 Ferrajoli parte do artigo 111, 1 da Constituio Italiana, que assim, dispe: Tutti i provvedimenti
giurisdizionali i devono essere motivati. Relativamente ao ordenamento jurdico brasileiro, vale a regra
do artigo 458 da Lei 5.869/73 (Cdigo de Processo Civil): So requisitos da sentena: I o relatrio,
que conter os nomes das partes, a suma do pedido e da resposta do ru, bem como o registro das
principais ocorrncias havidas no andamento do processo; II os fundamentos, em que o juiz analisar
as questes de fato e de direito; III o dispositivo, em que o juiz resolver as questes, que as partes
lhe submeterem.
15 Traduo livre do Autor: [...] no modelo terico garantista a motivao em fatos se configura como:
justificao externa do tipo hipottico-dedutivo da premissa menor, constituda por um enunciado factual verdadeiro do silogismo decisional.
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Cabe ressaltar que o modelo garantista requer que a deciso judicial tenha tanto a premissa maior (jurdica) como a menor (factual) justificadas.
O enunciado factual com o qual a deciso judicial trabalha formulado, portanto, nos seguintes termos (COMANDUCCI, 1999,
p. 107): uma ao externa A realizada pelo indivduo X no tempo T
no lugar L16. Essa formulao, para adentrar a seara jurdica, requer
a presena de dois pressupostos: (i) a existncia de uma disposio
normativa que seja certa (no vaga e/ou ambgua) e (ii) que essa
norma traga alguma conseqncia jurdica para o ato. Na falta de
um desses pressupostos, verifica-se que no se forma uma premissa
puramente factual.
O problema reside na constatao de que o ordenamento jurdico no versa diretamente sobre todos os fatos da vida de forma que
no seja a genrica e abstrata. O enquadramento do mandamento
prescritivo ao fato (condio de significao da ao real na seara do
direito) fica, portanto, relegado para a interpretao, ou seja, possibilita e faz valorao normativa da ao, o que pode ser considerado
prescritivo.
Entretanto:
En el modelo garantista, a premisa menor est constituida por un
enunciado (factual) verdadero. En este modelo verdadero significa
ms probable que cualquier otra hiptesis alternativa que explique
los hechos del caso17. (COMANDUCCI, 1999, p. 109)
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Mais especificamente:
A idia contrria de que se pode conseguir e asseverar uma verdade
objetiva ou absolutamente certa , na realidade, uma ingenuidade
epistemolgica, que as doutrinas jurdicas iluministas do juzo, como
aplicao mecnica da lei, compartilham com o realismo gnosiolgico
vulgar. [...] Ao mximo, podemos e devemos pretender que, quando se descubra a falsidade de uma ou de vrias teses de uma teoria, esta
deva ser rechaada ou reformulada. [...] Tudo isso vale com maior razo
para a verdade processual, que tambm pode ser concebida como uma
verdade aproximada a respeito do ideal iluminista da perfeita correspondncia. (FERRAJOLI, 2002, p. 42)
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de que ir, um dia acabar. Atravs desse argumento que a proximidade entre o fato e a verdade real aumenta, na medida em que, aps
o julgamento e o trnsito em julgado, no mais se poder discutir o
assunto, o que trabalha, algumas vezes, em funo do prprio ru de
uma demanda. Nesse sentido:
Diferentemente de outros tipos de investigao, a comprovao jurisdicional, sem dvida, obrigatria e deve ser concluda sem algum
momento: assim, pois, se o dilema no resolvel, prevalece a hiptese
mais favorvel ao acusado, graas a uma regra jurdica sobre as condies de aceitabilidade da verdade processual; ademais, cada uma das
hipteses fticas formuladas no processo pode ser desmentida por uma
prova ulterior incompatvel com aquelas, s at que, conforme outra
regra jurdica, no intervenha a presuno legal de verdade da coisa
julgada. (FERRAJOLI, 2002, p. 45)
Ainda:
En el modelo garantista el procedimiento argumentativo que justifica el enunciado factual verdadero es del tipo hipottico-deductivo. El
enunciado queda justificado porque puede ser configurado como una
hiptesis explicativa de los hechos relevantes del caso, de la cual, mediante una inferencia vlida (ms comnmente, con una serie de inferencias vlidas), se pueden deducir los hechos probados en el proceso20.
(COMANDUCCI, 1999, p. 111)
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Subsuno do fato norma , pois, uma tcnica que, num aporte garantista, deve receber novos contornos, haja vista no possuir
a pretenso de ultrapassar a esfera daquilo, dentro do campo das
premissas menores (fticas), demonstrado nas demandas. Por outro
lado, pretende utilizar toda a sua racionalidade para a produo de
uma deciso coerente como os fatos, mesmo que eles s possam se
mostrar de forma aproximativa.
Em outras palavras, trata-se de considerar os fatos no como absolutos, mas como prximos da verdade e, por isso, romper com o dogma
de um direito formal e moldado sobre retratos infiis da realidade.
A deciso judicial, dessa forma, pode-se valer de mecanismos
jurdicos diversos daqueles comumente empregados, de modo que se
produza uma deciso muito mais coerente com a realidade.
Referncias
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como teoria da justificao jurdica. Trad. de Zilda Hutchinson Schild Silva. Landy
Editora: So Paulo, 2001.
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HART, Herbert. O Conceito de Direito. Lisboa: Fundao Gulbelkian, 1996.
STAMFORD, Artur. A Deciso Judicial: dogmatismo e empirismo. Curitiba: Juru,
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