05 - Os Negócios Jurídicos

Teoria Geral do Direito Civil Negcios Jurdicos 63
TTULO IV
OS NEGCIOS JURDICOS
CAPTULO I
NOES INTRODUTRIAS
29. AS ACES
As pessoas no so inertes; agem. Na prossecuo dos seus fins, para a satisfao das suas
necessidades, movidas pelas suas apetncias, as pessoas actuam no meio em que se inserem,
umas com as outras e perante as outras, agem e interagem. As aces so o 3 dos principais
dados extrajurdicos com que o Direito Civil opera. So extrajurdicos porque no so pelo
Direito institudos. O Direito valora e desvalora as aces, promove-as e hostiliza-as. Mas no
o Direito que est na sua origem.
As aces situam-se numa relao tensa entre as pessoas, os seus projectos e fins que lhes so
prprios, e os bens que so hbeis para os realizar. Os bens situam-se na tenso entre as pessoas
e os seus projectos ou os seus fins, so os meios hbeis ou teis para a realizao dos fins das
pessoas e assim, para a sua realizao como pessoas. As aces so o que h de dinmico na
realizao pelas pessoas dos projectos e dos fins que lhes so prprios, so a procura e o
aproveitamento dos bens, so a vida. Engloba em si o fim, a finalidade que desencadeou o
comportamento e que orientou. O simples comportamento exterior de uma pessoa nem sempre
suficientemente significativo da sua valia tica para dar suporte avaliao da sua relevncia
jurdica, ao juzo de conformidade ou de desconformidade com o Direito, de licitude ou de
ilicitude. Um mesmo comportamento humano exterior pode ter sentidos ticos diferentes e
merecer valoraes jurdicas consoante a finalidade que o move e a intencionalidade que lhe
est imanente. A compra de uma faca, por exemplo, pode ser um acto preparatrio de um crime
ou um inocente acto do quotidiano domstico.
O que caracteriza a aco a sntese da intencionalidade e do fim com o comportamento, num

todo incindvel, numa unidade que exprime o agir humano. A relevncia jurdica da
intencionalidade e da finalidade na aco varivel. , por exemplo, irrelevante, para o Direito,
que um automobilista cumpra o limite de velocidade por respeito pela lei ou porque pretende
poupar combustvel. Neste caso, o Direito contenta-se com o resultado. Diferentemente, o
excesso de velocidade pode ser desculpado se for cometido para salvar uma vida. Toda a
problemtica do agir em legtima defesa ou em estado de necessidade, da usura e mesmo do
prprio negcio jurdico, entre outras, seriam incompreensveis sem a apreciao da
intencionalidade e da finalidade no mbito envolvente da aco. A particular natureza das
aces no se restringe quelas que so da autoria de pessoas humanas. O agir das pessoas
colectivas comunga do modo de agir das pessoas humanas naquilo que sempre so pessoas
humanas que formam e exprimem a sua vontade funcional e que agem em seu nome e por sua
conta e naquilo em que as pessoas colectivas so formas jurdicas de configurar o exerccio
colectivo ou a institucionalizao de interesses humanos.
30. OS FACTOS JURDICOS STRITO SENSU
O facto jurdico um acontecimento com relevncia jurdica, uma ocorrncia a que o Direito
atribui consequncias jurdicas. O mecanismo da relevncia dos factos jurdicos complexo.
A) PERSPECTIVA SUBSUNTIVA SILOGSTICA
Numa perspectiva tradicional, tributria do positivismo lgico, a relevncia do facto jurdico

entendida subsuntivamente, na lgica do silogismo judicirio. O Direito o dever ser ,
configurado como norma geral e abstracta, posto em premissa maior. O facto simples e
concreto o ser encarado como ocorrncia natural, posto em premissa menor. Subsumido o
facto norma, a concluso o juzo jurdico, a consequncia, o efeito jurdico. Esta uma
perspectiva simples e d uma iluso de segurana e de preciso no exerccio jurdico que muitos
confundem com cientificidade. Verificada a ocorrncia do facto, atravs da prova questo de
facto, desencadear-se-ia a consequncia jurdica questo de direito , de um modo puramente
lgico e, por isso, preciso e sindicvel, isto , juscientfico. A preciso, a segurana e mesmo a
simplicidade deste mtodo so ilusrios.
No fluir constante do acontecer, os factos so simples recortes artificiais no tecido da realidade.

So pedaos de realidade que foram dela artificialmente recortados com o molde da previso da
norma. Tudo aquilo que exista na realidade, mas que no esteja previsto em qualquer norma,
desconsiderado como irrelevante. O facto jurdico assim algo de construdo a partir da norma.
Na verdade, existe uma pr deciso quanto norma aplicvel. A seleco e o recorte dos factos
jurdicos relevantes no neutra nem inocente e pressupe feita a escolha da norma aplicvel ou
das normas potencialmente aplicveis.
Em termos rigorosamente lgico formais, o processo tautolgico e circular: se na concluso

esto implcitas as premissas, a escolha das premissas implica uma pr-deciso quanto
concluso. Este processo tem ainda o inconveniente de dificultar muito a concretizao dos
conceitos indeterminados e das clusulas gerais e ser avesso aos juzos jurdicos gradativos e
analgicos.
B) PERSPECTIVA ANALGICA E HERMENUTICA
Numa perspectiva analgica e hermenutica, o facto e a norma no passam de matrias primas

do processo de concretizao, que carecem de uma certa manipulao prvia para que possam
ser integrados no processo de concretizao do Direito. Para que o facto e a norma possam ser
juridicamente integrados numa deciso jurdica, necessrio que a norma seja previamente
facticizada atravs da interpretao e que o facto seja previamente normativizado atravs
de uma leitura jurdica. O facto, ao ser lido juridicamente, recortado do tecido contnuo do
acontecer, de acordo com o molde da sua relevncia jurdica, e torna-se assim facto jurdico. O
facto e a norma podem ento ser comparados, contrapostos e postos em relao de modo a
poderem ser integrados facto e norma na concretizao da soluo do problema jurdico em
questo. O processo de concretizao desencadeado por um pr-entendimento de carcter
hermenutico, pelo qual se antecipa a determinao do facto e da norma ou das normas
potencialmente aplicveis. Este pr-entendimento assumido como simples ponto de partida de
um processo que o poder eventualmente afastar: experimental, assentando na experincia e
na cultura jurdica de quem procede concretizao.
A comparao do facto com a previso da norma um processo analgico de aferimento de

semelhanas e diferenas, sob o critrio e uma premissa latente que sentido jurdico ,
processo este que se desenvolve num vai e vem entre facto e norma, de cariz espiral e
hermenutico. ento possvel formular a norma do caso (Fallnorm) que possibilita a
subsuno, o facto jurdico simples algo mais do que a simples facticidade - factum brutum,
o resultado de um recorte feito na realidade. Diferentemente do que sucede com a aco, a
relevncia do facto jurdico no influenciada pela finalidade. O simples facto intencional e
finalisticamente neutro.
31. OS ACTOS JURDICOS
So comportamentos voluntrios juridicamente relevantes. So comportamentos das pessoas,

humanas ou colectivas, aos quais o Direito reconhece relevncia como comportamentos
voluntrios e livres. Diferentemente dos simples factos jurdicos, no so ocorrncias
juridicamente relevantes, mas sim actos voluntrios, da autoria de pessoas que o Direito valora
como tais. Os actos jurdicos tm algo de comum com os factos jurdicos e algo de comum com
os negcios jurdicos. De comum com os factos jurdicos tm o ser objecto de valorao
jurdica; de comum com os negcios jurdicos tm a relevncia da voluntariedade. Os actos
jurdicos so objecto de valorao jurdica, tendo um papel quase passivo na determinao da
consequncia jurdica. Embora o Direito exija que sejam voluntrios, a intencionalidade e a
finalidade com que sejam praticados no relevante para a determinao da consequncia

jurdica. O autor do acto jurdico no tem o poder de determinar quais as suas consequncias
jurdicas. Pratica-o ou no o pratica, mas as consequncias jurdicas da sua prtica esto pr-
determinadas pelo Direito, so fixas e no se alteram ou modificam consoante a
intencionalidade do acto. So pressuposto inerte da consequncia jurdica.
Os actos jurdicos podem classificar-se em actos reais/operaes e declaraes. Os actos reais

ou operaes so simples comportamentos voluntrios de pessoas em relao aos quais o
Direito atende voluntaridade da sua prtica, mas que no tm contedo comunicativo.
Exemplo: os actos que o sucessvel, que ainda no aceitou nem repudiou a herana, pratique
sobre ela e que excedam a simples administrao, actos a que o Direito atribui o efeito de
aceitao da herana. O que relevante para o Direito o comportamento do agente, que se
comporta, como tendo aceitado a herana. As declaraes so actos dirigidos a outros e que tm
um contedo comunicativo. As declaraes tm duas caractersticas distintivas cumulativas:
so dirigidas a outrem e tm um contedo comunicativo. Tm de ter um ou mais destinatrios,
determinados declaraes receptcias ou recepienda ou indeterminados declaraes no
receptcias ou no recepiendas.
Tm tambm que ter uma funo de comunicar um contedo e de ter um contedo a comunicar
a esses destinatrios. No exemplo do sucessvel, que se comportava como herdeiro, este
comportamento no se dirige a outras pessoas, sendo um simples comportamento, e no tem
contedo comunicativo, limita-se a agir. Por isso uma operao e no uma declarao
De vontade
Declaraes
De cincia
So declaraes de vontade aquelas em que se exprime uma inteno (ex.: proposta de

contrato, a sua aceitao ou repdio, a declarao de resoluo de contrato...). So declaraes
de cincia aquelas em que se comunica a outrem uma assero sobre a verdade ou falsidade de
algo ou em que se exprime um juzo de realidade (ex.: confisso dos factos...).
O CC determina no seu art. 258 que aos actos jurdicos que no sejam negcios jurdicos so
aplicveis, na medida em que a analogia das situaes o justifique, as disposies do captulo
precedente (respeitante aos negcios jurdicos).
Verificadas as diferenas e semelhanas, dever ento aferir-se em que medida existe analogia,
em que medida se justifica e com que adaptaes, o recurso aos preceitos legais sobre os
negcios jurdicos. Trata-se de um processo analgico, que pressupe o discernir de semelhana
e de diferena, com suporte num critrio de negociabilidade que constituir premissa latente da
analogia e a ratio das adaptaes que sero possivelmente necessrias. A aplicao aos simples
actos jurdicos dos preceitos legais relativos aos negcios jurdicos dever ser feita mutatis
mutandis. A adaptao ser tanto mais profunda quanto menos negocial o acto for, quanto
menor papel desempenhar no acto a autonomia privada, quanto mais a sua eficcia for tributria
da lei e no da liberdade negocial.
32. OS NEGCIOS JURDICOS
I. O NEGCIO JURDICO COMO ACTO DE AUTONOMIA PRIVADA
Numa perspectiva substantiva material, os negcios jurdicos so actos de autonomia privada

que pem em vigor uma regulao jurdica vinculante para os seus autores, com o contedo que
estes lhe quiserem dar, dentro dos limites jurdicos da autonomia privada. So actos da
autonomia privada. De acordo com G. B. FERRI, a ideia de negcio jurdico funda-se sobre a
constatao da insuprimvel liberdade que as pessoas tm de regular entre si os seus prprios
assuntos e os seus prprios interesses. Como acentua Larenz, so os negcios jurdicos, e no a
lei, que do vigncia s regulamentaes estipuladas. Diferentemente do que sucede com os
actos jurdicos e com os meros factos jurdicos, no caso dos negcios jurdicos no a lei que
determina unilateral e fixamente as consequncias jurdicas. O regime jurdico e as
consequncias so institudas pelos prprios negcios. Estes, no regem, em princpio, para
alm das suas partes: no tm eficcia sobre terceiros, nem os vinculam. No caso do contrato a
favor de terceiro, previsto e regulado nos artigos 443 a 451 CC, o 3 beneficirio adquire
direitos em virtude do contrato sem que dele seja parte, mas no fica por ele vinculado. Os
negcios jurdicos so jurgenos: dentro do mbito material da autonomia privada, criam direito.
No so fonte de direito porque no criam direito com generalidade, no constituem regras
jurdicas gerais e abstractas
II. O NEGCIO JURDICO COMO OPERADOR JUSCIENTFICO
Numa perspectiva formal, os negcios jurdicos so operadores juscientficos, que foram

construdos pela dogmtica alem pandectista nos fins do sc. XVIII. Constituem um conceito
geral e abstracto que abarca na sua extenso todos os contratos e todos os negcios unilaterais,
tendo sido construdo, como operador juscientfco, atravs da concentrao de tudo o que existe
de comum em todos os contratos e em todos os negcios unilaterais, com a abstraco de tudo o

que incomum, de tudo que especfico. Se o conceito geral e abstracto de contrato tinha j a
muito grande amplitude de abranger todos os contratos, o conceito geral e abstracto de negcio
jurdico ainda mais amplo, tem uma enorme extenso, e abarca alm dos contratos ainda os
negcios unilaterais. Como sempre sucede, o aumento da extenso traduz-se no
empobrecimento da sua compreenso.
Ao concentrar num nico conceito geral apenas o que existe de comum, a todos os contratos e
negcios unilaterais, o conceito de negcio jurdico pouco mais consegue exprimir do que a
declarao negocial. Esta reduo de realidades to diversas como sejam o testamento
(declarao nica), o contrato bilateral (que tem normalmente 2 declaraes), o contrato de
sociedade (...), o conceito geral e abstracto de negcio jurdico no passa de um instrumento
conceptual. O CC reflecte essa realidade nos arts 217 e seguintes, em que constri a matria do
negcio jurdico como declarao negocial. Todavia, preciso no esquecer que o negcio
jurdico substancialmente no existe: o que existe so os inmeros contratos e negcios
unilaterais que so efectivamente celebrados na vida de relao.
III. O NEGCIO JURDICO COMO VONTADE E COMO DECLARAO
A construo formal do negcio jurdico trouxe inmeras dificuldades construtivas doutrina

Savigny que entendeu o negcio jurdico (nj) como acto de vontade, com o centro de gravidade
colocado sobretudo na posio do declarante; Jhering entendeu-o como declarao com a
sobrevalorizao da posio e do interesse do declaratrio. Na controvrsia, perdeu-se a noo
que na maior parte dos negcios os contratos , ambas as partes so simultaneamente
declarante e declaratrio. A teoria da vontade e a teoria da declarao representam vises
dificilmente conciliveis do nj. Na primeira, a vontade do declarante a fonte da juridicidade e
dos efeitos jurdicos do contrato e este no pode valer sem ou contra essa vontade. Em caso de
dvida ou divergncia entre a vontade real e a vontade declarada, ou de divergncia de
interpretao entre a vontade do declarante e a interpretao que dela foi feita por parte do
declaratrio, o nj tem o sentido com que o declarante o quis e no pode valer sem a sua vontade.
O declaratrio corre o risco de ficar vinculado a um negcio com um contedo que no afinal
aquele com que ele o entendeu.
A teoria da declarao, ao contrrio, encara o negcio como uma declarao negocial

objectivada que deve valer, no necessariamente com o sentido querido pelo declarante, mas
com o sentido objectivo com que o declaratrio o entender. Ao subjectivismo da teoria da
vontade ope o objectivismo da declarao autonomizada do seu autor. A sntese mais feliz foi a
do art. 236 CC segundo a qual a declarao no vale necessariamente com o sentido que o
declarante a quis, nem com aquele que o declaratrio a entendeu, mas antes com o sentido com
que um declaratrio normal, colocado na posio de real declaratrio, possa deduzir do
comportamento do declarante, salvo se este no puder razoavelmente contar com ele. Segundo o
n 2 do mesmo artigo, sempre que o declaratrio conhea a vontade real do declarante, de
acordo com ela que vale a declarao emitida.
IV. A Vontade dos Efeitos Jurdicos e dos Efeitos Prticos
Ainda na perspectiva da vontade negocial, dividiu-se tambm a Doutrina em redor da querela

sobre se a vontade negocial deveria ser dirigida aos efeitos jurdicos do nj aos seus efeitos
prticos. Na doutrina dos efeitos jurdicos, entendia-se que a vontade negocial, para ser
juridicamente eficiente, tinha de ter em vista e ser dirigida produo dos efeitos jurdicos do
contrato. Seria necessrio que o declarante tivesse conscincia, pelo menos aproximada, da
eficcia jurdica do negcio e vontade negocial nesse sentido.
Com a objeco de que s os contraentes juridicamente cultos podem ter uma clara conscincia
dos efeitos jurdicos do negcio, uma outra concepo surgiu, segundo a qual o declarante
deveria ter conscincia e vontade, no dos efeitos jurdicos, mas sim dos efeitos prticos
(v.g. consequncias econmicas) do negcio: assim, Galvo Telles.
A querela acabou por conduzir a uma sntese, como a de Manuel de Andrade, que postula a
conscincia e a vontade dos efeitos prtico-jurdicos do negcio.
V. O NEGCIO COMO FACTO E COMO VALOR
Uma outra divergncia fundamental na viso do negcio jurdico aquela que existe entre o
modo de conceber o negcio jurdico como facto jurdico ao qual a norma atribui uma eficcia
jurdica. O positivismo jurdico, principalmente o positivismo legalista, reduz todo o Direito
Lei e toda a criao jurdica ao Estado. Dentro destes parmetros, no pode ser admissvel uma
outra fonte de direito exterior Lei e ao Estado. O nj e o contrato, nesta perspectiva, so apenas
factos jurdicos que, preenchendo a previso da norma, conduzem esta a produzir os efeitos
jurdicos. Os efeitos dos negcios so tributrios da lei e no da autonomia privada.
Diferentemente, numa concepo no positivista e no estatista do Direito, o nj entendido

como a fonte do regulamento negocial. O negcio no puro facto jurdico que, subsumido
norma, desencadeie a consequncia jurdica. preceito e valor. um misto de facto e de

valor, de ser e de dever ser, de ser que deve ser e de dever ser que .
Uma outra posio mais aberta ao reconhecimento do valor originrio da autonomia privada,
assume o negcio como vigente numa ampla rea de liberdade a da autonomia privada
vigncia que no autorizada pelo ordenamento, mas faz parte dele, sendo uma exigncia da
dignidade humana, em Direito Natural.
As regulaes jurdicas autnomas, como so as emergentes do nj, e as regulaes jurdicas

heternomas, como a lei, coexistem e vigem no mbito de um s e do mesmo ordenamento
jurdico. Quando se mostrem incompatveis, a soluo tem de ser encontrada na natureza
prpria da matria em que se inserem.
33. LIBERDADE DE CELEBRAO DE LIBERDADE DE ESTIPULAO
Associadas ao nj esto a liberdade de celebrao e a liberdade de estipulao. A liberdade de

celebrao postula uma livre deciso por parte do autor de celebrar ou de no celebrar o
negcio, sendo uma manifestao do livre arbtrio da pessoa que se decide a interromper a
inrcia e a vincular-se de certo modo.
Alm da liberdade de celebrar ou no, intervm tambm no nj a liberdade de determinar o seu

contedo. Na celebrao do negcio, o papel do livre arbtrio no se confina livre
determinao quanto sua celebrao; o autor tem tambm o poder de determinar em que
termos se quer vincular, qual o contedo da regulao que com o negcio vai pr em vigor.
Paulo Cunha, Menezes Cordeiro e Carvalho Fernandes assentam a diferena entre acto jurdico
e negcio na distino entre liberdade de celebrao e liberdade de estipulao. No acto
jurdico, o autor teria apenas liberdade de celebrao, no lhe assistindo liberdade de
estipulao; no nj, diferentemente, o autor teria liberdade de celebrao e de estipulao. A
liberdade de celebrao e de estipulao forneceriam um critrio seguro e preciso de distino.
Este critrio padece no entanto do defeito que muitas vezes constitui o preo da procura de
preciso no Direito e que se traduz na desconsiderao daquilo que for factor de impreciso e na
consequente deturpao e falseamento da realidade. Ao assumir como critrio da
negociabilidade a liberdade de estipulao, esta perspectiva desconsidera njs de crucial
importncia como, por ex., o casamento, em que no existe liberdade de estipulao, e que
seriam assim despromovidos categoria de simples actos jurdicos. Ora, o casamento, tanto no
regime que a lei lhe d como na especial intensidade com que nele intervm o princpio da
autonomia privada, no deve ser tido como simples acto jurdico no negocial. Mais ainda, na
enorme multido de contratos celebrados no dia a dia de um indivduo no h lugar a uma

efectiva liberdade de estipulao (ex. banca, seguros, supermercados, etc...), pois os clientes no
tem liberdade de lhes introduzir clusulas. O comrcio em massa feito tipicamente com
contratos cujo contedo fixo.
Melhor critrio parece ser aquele que situa a diferena entre o acto jurdico simples e o nj em
ser tributria da autonomia privada ou apenas da lei, a modificao consequentemente
provocada na Ordem Jurdica. No nj, a regulao que posta em vigor tributria da autonomia
privada; no acto jurdico simples, tributria da lei. A existncia ou no de liberdade de
estipulao mais um indcio do carcter negocial do que o seu critrio. Mas no
determinante. O casamento um nj embora os nubentes no tenham, no que lhe respeita,
liberdade de estipulao, porque a sua eficcia jurdica tributria da autonomia privada e no
da lei. Nada impede que existam njs em que no existe tpica ou efectivamente liberdade de
estipulao. Tal sucede no casamento e na adopo... Todavia, desde que haja um mnimo de
escolha (que poder consistir somente na liberdade de resciso do primitivo contrato) ainda se
poder falar em autonomia da vontade, e portanto em nj. Num contrato concreto, a autonomia
privada pode desempenhar um papel altamente abrangente ou, pelo contrrio, restrito quando
razes de ordem pblica se imponham.
O acto pode ser mais ou menos negocial, sendo impossvel dividir em termos binrios todos os
actos jurdicos em 2 classes: a classe dos actos totalmente negociais e a classe dos actos nada
negociais. mais significativo distinguir, consoante a maior ou menor liberdade de estipulao
e a maior ou menor liberdade de celebrao os actos jurdicos em mais ou menos negociais. A
distino entre acto e nj no deve ser binria mas antes polar: num polo situar-se-o os actos
francamente negociais, em que a liberdade de celebrao e de estipulao so totais; noutro polo
os simples actos jurdicos em que, ainda que voluntrios, no exista liberdade de celebrao
nem de estipulao. Estes plos so pontos de referncia e no tm necessariamente de existir.
Os dois polos exprimem uma negociabilidade mxima e outro a negociabilidade mnima. Entre
eles encontrar-se-o os actos jurdicos praticados pelas pessoas que podero ser mais ou menos
negociais, que podero situar-se mais prximos ou mais afastados de um ou outro polo. Entre a
mxima autonomia e a mnima autonomia existe uma srie polar que tem como plos a
autonomia e a heteronomia.
34. AUTONOMIA E HETERONOMIA
O nj e o contrato fundam-se na insuprimvel liberdade que as pessoas tm de reger os seus

prprios assuntos. Mais ou menos limitada, a autonomia privada existe sempre nalguma medida.
Naquilo em que negocial, o contedo do nj ou do contrato autnomo, no que legal,

heternomo.
A relao da autonomia privada e da heteronomia pblica dialctica e exprime a tenso

permanente entre o modo privado e o modo estatal de criao de Direito. A relao entre a
autonomia privada e a heteronomia pblica pode entender-se de um modo predominantemente
privado ou predominantemente pblico. Neste ltimo caso, o negcio assumido como acto
autorizado pela ordem jurdica objectiva, pelo preenchimento de requisitos especiais de
admissibilidade, sem os quais lhe recusado o reconhecimento e a tutela.
A autonomia privada corresponde ao grande espao de liberdade imposta pela dignidade
humana e pela ideia de direito, liberdade que no tributria do estado porque no por ele
concedida e que, por isso mesmo, no pode tambm ser suprimida pelo Estado. uma liberdade
originria que as pessoas tm, por si e autonomamente. O modo interprivativo de criar direito,
atravs do negcio e do contrato, e o modo estatal de criar direito, atravs da lei, harmonizam-se
e integram-se na realizao concreta do Direito. S abstractamente possvel separar o
contributo da estipulao e o da lei. No acto concreto da deciso jurdica todo o Direito
chamado a contribuir.
35. LIMITES DA AUTONOMIA PRIVADA E REA OBJECTIVA DE LICITUDE
A autonomia privada no significa a liberdade de estipulao de quaisquer contedos negociais.

So vrios os preceitos legais, no CC, que limitam a liberdade de estipular o contedo dos
contratos e dos negcios. O art. 405 CC estatui em geral que a formao do contedo contratual
deve conter-se dentro dos limites da lei. Os arts 280, 281 294 e 398 a 401 CC limitam a
liberdade de estipulao e submetem-na Lei, Moral, Ordem Pblica e Natureza.
A existncia de limites liberdade de construir o contedo contratual postula um juzo de mrito

em relao a cada negcio que se celebra. O espao deixado autonomia privada tem limites
para cuja determinao s se pode contar com critrios que carecem muitas vezes de ser
concretizados atravs de juzos de valor. O juzo de mrito um juzo de licitude, sendo que esta
usualmente entendida em 2 sentidos: um amplo, que corresponde ao espao prprio da
autonomia privada, e um restrito, delimitado pela no coliso do negcio com normas jurdicas
injuntivas. A licitude em sentido restrito confunde-se com a legalidade e indicia uma concepo
legalista do Direito, redutora da liberdade e da autonomia privada conformidade com a lei. No
sentido amplo, a licitude tem a ver com o espao de liberdade dentro do qual lcito s pessoas
privadas reger e tratar livremente os seus assuntos. Os limites da autonomia encontram-se na
Lei, na Moral e na Natureza. Os preceitos injuntivos da lei limitam o mbito material da
autonomia. esse o sentido com que cominada com nulidade ou anulabilidade a celebrao de
negcios contrrios lei. A lei dispositiva influencia a autonomia, mas no a limita, prope mas
no impe. Tambm o contedo material da tica constitui um poderoso limite liberdade
negocial. A referncia aos bons costumes, feita no art. 280 CC, uma abertura do sistema aos
contedos materiais da Moral. Perelmann constata que na prtica da moralidade concreta, s
raramente se encontra um desacordo fundamental sobre os princpios ltimos. O direito , de
sua natureza, to moral que deixa de ser jurdico se atentar abertamente contra a Moral, o que
exige na aplicao a integrao axiolgica do caso.
A Natureza limita a autonomia privada da mesma forma que limita a liberdade das pessoas. As
normas jurdicas e ticas s podem referir-se a aces. O Direito, ao reger condutas, s pode o
que as pessoas puderem.
Estes so os limites materiais da rea de licitude, que no so apenas objectivos mas tambm, ao
se prestar ateno ao conhecimento da intencionalidade do agente, subjectivos. Na qualificao
dos limites subjectivos conta sobretudo o facto de haver aces juridicamente relevantes que
no chegam a produzir fragmentos externos suficientes para a sua qualificao como lcitas ou
ilcitas e que podem ser qualificadas se se inferir que a sua fragmentria realizao externa
correspondia a um plano subjectivo do agente. Esta necessidade do plano subjectivo
particularmente pertinente em Direito Penal.
Chama-se em geral FINALISMO orientao da teoria jurdica da aco humana que

redescobriu este dado fundamental, obliterado durante certo perodo pela preocupao
positivista de construir a anlise jurdica do comportamento segundo o modelo externo e causal
das cincias fsicas (causalismo ou naturalismo) mas sobre a qual apenas podia ser teorizada a
ilicitude objectiva. Embora no to importante como no Direito Penal, no Direito Civil este
elemento subjectivo assume-se tambm como relevante. Para distinguir uma gesto de negcios
lcita com subtraco de uma coisa da esfera de aco do proprietrio, de um furto, no se pode
olhar apenas materialidade da aco, preciso conhecer indcios de que se infira a inteno de
zelar por interesses alheio em vez da inteno ilegtima de apropriao de que fala o Cdigo
Penal. Esta necessidade de alargar aos elementos subjectivos da aco o juzo de mrito surge
ainda com clareza no art. 281 CC, que faz depender do fim com que o negcio jurdico foi
celebrado o juzo sobre a sua licitude. O mesmo nos arts 282 a 284 relativos aos negcios
usurios.
36. A ILICITUDE E AS SUAS CONSEQUNCIAS. INVALIDADE E

RESPONSABILIDADE
Para alm dos limites materiais da autonomia privada, os njs entram na rea da ilicitude, sendo
que no Direito Civil esta ltima acarreta 2 consequncias: a Invalidade e a Responsabilidade.
A invalidade do nj traduz-se na sua no vigncia no mbito do Direito, sendo que o negcio

invlido no ganha vigncia enquanto tal. Em princpio, as promessas e compromissos de
pessoas ou acordos no alcanam vigor jurdico se forem ilcitos. Mas na vida do quotidiano,
podem os negcios ilcitos ter vigncia. A invalidade no significa tambm que os negcios
ilcitos fiquem totalmente privados de relevncia jurdica sendo que, pelo contrrio, a ilicitude
tem consequncias jurdicas que podem ser at de elevada gravidade. A resposta do Direito
ilicitude variada, desde o criminalizar ao ignorar o acto.
A autonomia privada s criadora de Direito dentro da rea da licitude. Fora disso, quando
invlidos os njs, no tm carcter negocial. So tratados pelo Direito como simples factos
jurdicos e cujas consequncias so tributrias do direito heternomo. Refira-se que nem sempre
a ilicitude tem como consequncia a invalidade. A invalidade a regra geral no que respeita aos
actos celebrados contra a Lei, Moral ou Ordem Pblica, ou com violao de exigncias legais de
forma ou impossveis como resulta dos arts 280 e seguintes, 294 e 220 CC. Existem no
entanto excepes como sejam os actos praticados pelas pcs fora do seu objecto social que so
vlidos embora impliquem para os seus autores responsabilidade civil.
No mbito do Direito Civil, a ilicitude da aco tem tambm como consequncia o dever de
indemnizar os danos dela emergentes. Alm da invalidade, a principal consequncia da ilicitude
da aco traduz-se na responsabilidade por parte do seu autor, que deve indemnizar os danos
que com essas aces cause a terceiros. Em princpio de uma aco lcita, as consequncias no
so indemnizveis. Mas se a aco for ilcita, fica o seu autor investido no dever de indemnizar.
A responsabilidade est tambm prevista para actos lcitos como sejam os casos de aco
directa, de legtima defesa e de estado de necessidade (art 337 a 339 CC) assim como a
revogao lcita de uma limitao convencional por parte de uma pessoa, ficando obrigada a
indemnizar causados s legtimas expectativas da outra parte, art 81 n.2 CC.
37. PRESSUPOSTOS DOS NEGCIOS JURDICOS
A) AS PARTES
Os njs pressupem pessoas que os tenham celebrado e que sejam partes deles, e essas pessoas
humanas ou colectivas so os seus autores. (os agentes actuam em nome dos autores). De referir
que a dualidade autor/agente juridicamente relevante. Quando considerados os estados
subjectivos, cfr art. 259 CC. O n 2 deste artigo refere que a boa f do representante no afasta
a m f do representado. Refira-se ainda que autor no deve ser confundido com a parte do
negcio jurdico. Cada parte cabe no negcio jurdico a um ncleo de interesses e pode ser
constitudo por vrias pessoas. Num negcio de compra e venda existem 2 partes ( a da compra
e a da venda) mas podem existir, por ex., 2 compradores e 3 vendedores.
B) CAPACIDADE
A incapacidade tem como consequncia a invalidade do negcio jurdico (nj). Contudo, como j
analisado, h que distinguir em incapacidade de gozo, em incapacidade de exerccio ou
incapacidade acidental.
A falta de capacidade de gozo tem como consequncia, em princpio, a nulidade do negcio. O

casamento de um menor de 16 anos inultrapassavelmente nulo, sendo que a nulidade
resultante da incapacidade de gozo decorre do art. 294 CC.
A falta de capacidade de exerccio tem uma consequncia diferente. O nj celebrado em tais

condies , em princpio, apenas anulvel. A incapacidade de exerccio suprvel pelo poder
paternal ou pela tutela, no caso da incapacidade por menoridade ou interdio, ou pela
assistncia, no caso de inabilitao. Casos celebrados pelo incapaz, os actos podem ser sanados
se forem confrimados pelo titular do poder paternal, tutor ou curador. Esta confirmao est
prevista no art. 125 n. 2 CC, sendo aplicvel aos inabilitados por remisso do art. 165 CC. A
anulabilidade sanvel pelo decurso do prazo de caducidade da aco de anulao.
De referir ainda o caso de incapacidade acidental, constante no art 257 CC.
C) LEGITIMIDADE
A celebrao do nj pressupe a legitimidade, sendo que esta a particular posio da pessoa

perante um concreto interesse ou situao jurdica que lhe permite agir sobre eles, sendo um
conceito de natureza relacional. Em regra, coincide com a titularidade, mas tal nem sempre
sucede. Pode haver legitimidade para alm da titularidade. A legitimidade um dos

pressupostos do nj, sendo que a falta da mesma tem como consequncia, em princpio, a
nulidade. Exemplo: art 892 CC comina com a nulidade a venda de bens alheios sempre que o
vendedor carea de legitimidade para a realizar.
D) OBJECTO
O nj pressupe tambm a existncia de um quid. As partes regem sempre os seus interesses

sobre algo, sendo este algo o objecto do negcio.
O objecto frequentemente confundido com o contedo do negcio. O art 280 CC refere o

objecto com um sentido muito amplo que abrange tanto o objecto como o contedo.
Na opinio de PPV, este conceito muito amplo de contedo no parece ser o mais aconselhvel
porque mistura realidades jurdicas que, embora prximas, devem ser mantidas distintas. Na
compra e venda dever-se- distinguir por um lado a transmisso da propriedade da coisa
mediante um preo e o que esse propsito foi estipulado, que seria o objecto imediato e
constituiria o contedo do negcio e, por outro lado, a coisa vendida e comprada, cuja
propriedade transmitida pelo negcio, que seria ento o objecto stricto sensu ou mediato.
Deste modo, o conceito de objecto negocial amplo e abrange o objecto proprio sensu e o
contedo do negcio. Esta viso ampla deve presidir interpretao de preceitos do CC, como
sejam o art. 251.
CAPTULO II
CLASSES DE NEGCIOS JURDICOS
38. CLASSES E CLASSIFICAO. DISTINO DO TIPO
Classe um conjunto de objectos agrupados em torno de uma ou mais caractersticas que nele
se verifiquem. As classificaes so modos de ordenar objectos em classes consoante as suas
caractersticas de modo a facilitar a sua sistematizao.
Diferentemente das classes de contratos, os tipos contratuais so modelos de contratos que se

celebram reiteradamente, que so por vezes recolhidos pelo legislador na lei e constituem
paradigmas para a contratao e para a disciplina contratual. Ao contrrio das classes, os tipos
no se esgotam a realidade, so fragmentrios, e no impedem nem sequer dificultam a
celebrao de outros contratos que no sejam tpicos, os contratos atpicos.
Quando se fala de um qualquer tipo contratual, fala-se de um modelo de contrato com um

aregulamentao contratual e um contedo pelo menos tendencialmente completo, de tal modo
que seja possvel contratar por simples referncia a esse tipo sem necessidade de um clausulado
completo.
As classificaes podem ser dicotmicas, quando distingam a realidade a que se referem em

dois campos, mas existem tambm classificaes que no so dicotmicas, podendo construir as
classificaes com trs ou mais classes.
A doutrina do Direito Civil construu vrias classificaes de negcios jurdicos, que so j

tradicionais. Estas classificaes tm a utilidade de tornar mais facilmente discernveis as
diferenas entre os vrios negcios jurdicos, as suas diferentes caractersticas e os seus tipos, e
do um contributo importante para a construo do sistema da teoria do nj. De frisar que
tambm o sistema legal utiliza as classificaes tradicionais dos njs para lhes determinar o
regime legal. Ex: art 237 CC e 238.
39. NEGCIOS UNILATERAIS E PLURILATERAIS
Esta classificao dicotmica o que quer dizer que todos os njs ou so unilaterais ou
plurilaterais. O CC adoptou esta classificao no seu Livro II (Obrigaes), captulo II, ao
distinguir a Seco I (sobre contratos) da Seco II (sobre negcios unilaterais), sendo o critrio
a unidade ou pluralidade de partes. No negcio unilateral intervm apenas uma parte, que
poder ser constituda por uma ou mais pessoas. O CC dedica aos njs unilaterais os arts 457 a
463, onde trata da promessa de cumprimento e do reconhecimento de dvida (art 458), da

promessa pblica (art 459 a 462) e dos concursos pblicos (art 463), no esgotando estes
artigos a matria dos njs unilaterais existindo ainda procurao (262 a 269 CC), testamento
(arts 2179 a 2317 CC).
Os njs plurilaterais so os contratos, sendo na sua maior parte bilaterais. Refira-se que a
doao, embora economicamente unilateral, na lei tipicamente um contrato bilateral entre
doador e donatrio, mas pode ser unilateral no caso especial previsto no art. 951 n. 2 CC das
doaes puras feitas a incapazes.
40. NEGCIOS INTER VIVOS E MORTIS CAUSA
Classificao dicotmica. Os negcios mortis causa tm como causa a morte. Quer isto dizer
que a sua funo tpica est ligada morte, como facto jurdico, desencadeiam a sua eficcia por
causa da morte da pessoa a que se referem. Ex: testamento, pactos sucessrios que podem ser
estipuladas nas convenes ante nupciais. As doaes por morte so em princpio nulas, mas so
vlidas quando na sua celebrao; mas so vlidas quando tenham sido observadas as
formalidades prprias dos testamentos.
41. NEGCIOS CONSENSUAIS E FORMAIS
Os njs consensuais so aqueles para cuja celebrao suficiente o consenso das partes, no
sendo necessria uma forma especial de expresso da declarao negocial ou de documentao
do negcio, nem a prtica de uma especial formalidade como a entrega, real ou simblica, da
coisa que objecto do negcio.
So formais os negcios para cuja celebrao ou documentao a lei exija uma forma especial.
As exigncias legais de forma so excepcionais mas, quando existam, a consequncia da sua
violao , em princpio, a nulidade (art 220 CC).
Ex. art 238 CC
42. NEGCIOS PESSOAIS E PATRIMONIAIS
Os njs tm carcter patrimonial quando o seu contedo seja avalivel em dinheiro; tm

carcter pessoal quando o seu contedo no avalivel em dinheiro e tem relevncia na esfera
jurdica pessoal das partes. O casamento um nj pessoal. A conveno antenupcial um nj
patrimonial. Nos njs pessoais so modificados estados pessoais das partes (casamento,
adopo, perfilhao...). O carcter dicotmico desta classificao no obsta existncia de njs

que sejam simultaneamente as 2 coisas. Ex: art 1853 al) b do CC.
43. NEGCIOS OBRIGACIONAIS, REAIS, FAMILIARES E SUCESSRIOS
Trata-se de uma classificao tradicional cujo critrio foi introduzido pela pandectstica, critrio
que esteve na base de estruturao do CC.
Os njs obrigacionais so aqueles dos quais resulte a vinculao das partes ou de alguma delas,
execuo de prestaes, a comportamentos devidos. Ex: o mandato, arrendamento e o
comodato.
Os njs reais so os que tm efeitos de direitos reais (eficcia real) e os que se materializam
com a entrega da coisa que constitui o seu objecto. A primeira sub classe so os quoad effectum
(ex: compra e venda transmisso da propriedade). A Segunda sub classe, aquela dos contratos
que no se fecham sem a entrega das coisas, assumem o nome de quoad constitutionem (mtuo
e depsito nico).
Os njs familiares so classificados como aqueles que tm por contedo a constituio,

modificao ou extino de situaes ou relaes jurdicas familiares. Ex casamento, conveno
ante nupcial, a adopo, perfilhao.
Os njs sucessrios classificam-se os que tm por contedo a constituio, modificao e

extino de situaes e relaes jurdicas sucessrias e cuja eficcia se desenvolve no mbito do
Livro V Direito das sucesses do CC.
Esta classificao imperfeita. Um mesmo negcio poderia pertencer a mais de uma destas
classes. A regulao negocial do dever de alimentos institucionalmente familiar e
estruturalmente obrigacional, assim como a partilha da herana institucionalmente sucessria
e estruturalmente real. Assim, embora imperfeita, a classificao no deixa de ser til e torna-se
operacional quando reordenada. Assim, a classe dos negcios jurdicos sucessrios abrange
todos os que desenvolverem a sua eficcia no mbito da instituio da sucesso por morte, ainda
que estruturalmente tenha eficcia real ou obrigacional. A classe dos njs familiares abrange
todos os que desenvolverem a sua eficcia no mbito da instituio familiar, ainda que
estruturalmente tenha eficcia real ou obrigacional. Podem existir negcios no mbito de ambas
as classes. Por seu turno, a classe dos njs reais abrange todos os que, no pertencendo aos
familiares ou sucessrios, tenham eficcia real, ainda que estruturalmente tenha obrigacional.
44. NEGCIOS SINALAGMTICOS
Esta classificao tem como critrio a existncia no contedo do negcio de um especial

vnculo entre as prestaes e as contraprestaes das partes, vnculo este designado sinalagma.
Os njs sinalagmticos so por vezes incorrectamente designados por bilaterais. o sinalagma
que funda o regime jurdico contido no art. 428 CC segundo o qual, nos contratos chamados
bilaterais, que melhor se devem qualificar como sinalagmticos, se no houver prazos diferentes
para as prestaes correspectivas das partes, cada um dos contraentes tem a faculdade de recusar
a sua prestao enquanto o outro no efectuar a que lhe cabe ou no oferecer o seu cumprimento
simultneo. O sinalagma funda ainda o regime do art. 795 CC, 801 n. 2 CC. Consoante o
modo como opera, pode distinguir-se o sinalagma gentico e o sinalagma funcional. O
sinalagma gentico opera no momento da constituio do contrato e da sua eficcia e esgota-se
nesse momento. O contrato esgota-se no momento em que celebrado, pela realizao das 2
atribuies patrimoniais que o constituem. O sinalagma funcional vincula as atribuies
patrimoniais contrapostas, em contratos de execuo duradoura ou continuada, como, por
exemplo, o contrato de fornecimento. Nestes contratos, o sinalagma traduz-se na necessidade de
que se mantenha a correspectividade das atribuies patrimoniais das partes durante a durao e
o desenvolvimento da relao contratual.
45. NEGCIOS GRATUITOS E ONEROSOS
Esta uma classificao dicotmica sendo que o critrio de classificao a existncia, ou no,
no contedo do negcio, de um sistema de contrapartidas. Esta classificao adoptada pelo CC
no art. 237 que estabelece diferentes critrios para a resoluo de dvidas que se suscitem na
interpretao dos njs, consoante sejam gratuitos ou onerosos.
Os contratos onerosos so aqueles em que estipulado um sistema de contrapartidas. Na

compra e venda, a contrapartida o preo, na locao a renda, no contrato de trabalho o
salrio. A contrapartida o correspectivo da outra prestao.
Contratos gratuitos so aqueles em que prestao principal no corresponde uma

contrapartida, em cujo contedo se estipula uma atribuio patrimonial unilateral. Tipo
paradigmtico: a doao. Refira-se que enquanto classificao dicotmica, esta francamente
defeituosa porque dificulta a concepo de contratos que no sejam puramente gratuitos nem
perfeitamente onerosos uma vez que a gratuitidade e a onerosidade no so qualidades
impermeveis, so 2 plos numa srie infinitamente graduvel. Este regime de polaridade

conduz-nos ao art. 237 CC.
46. NEGCIOS COMUTATIVOS, ALEATRIOS E PARCITRIOS
Os contratos onerosos subclassificam-se em comulativos, aleatrios e parcirios.
No negcio oneroso comulativo a onerosidade , em princpio, perfeita. Ou seja, atribuio

patrimonial de uma parte corresponde a atribuio patrimonial da outra parte de igual valor.
No negcio oneroso aleatrio existe, no tipo do negcio ou como sua caracterstica essencial,
uma lea, ou seja, um risco que d ao negcio o seu sentido jurdico e que influencia o seu
regime e a concretizao da sua disciplina. No podem, por isso, as partes invocarem o
desequilbrio patrimonial do contrato porque o risco desse desequilbrio voluntria e
conscientemente assumido pelas partes.
Os negcios onerosos parcirios so aqueles que se caracterizam pela participao de uma ou

de ambas as partes no resultado de um acto ou de uma actividade econmica. Nestes negcios, a
atribuio patrimonial de uma ou mais partes traduz-se numa participao, que muitas vezes
uma percentagem do resultado econmica da operao econmica subjacente. Esta participao
usualmente proporcional ao valor da entrada ou da actividade da entrada.
47. NEGCIOS DE ADMINISTRAO E DE DISPOSIO
A distino entre actos de administrao e actos de disposio, tem a maior importncia no

Direito Civil. So varias as matrias em que o CC determina diferentes regimes para as actos de
administrao e de disposio. Logo no regime da incapacidade dos inabilitados, o art. 153
limita a incapacidade aos actos de disposio, embora o artigo 154 venha admitir que os actos
de administrao sejam tambm, no todo ou em parte, entregues pelo tribunal ao curador.
Subjacente distino est uma clara preocupao de limitao e de cautela, de limitao dos
poderes de actuao sobre um patrimnio de modo a acautelar a sua substncia.
A administrao inclui os actos tendentes conservao e frutificao normal dos bens em

questo. Corresponde execuo de benfeitorias necessrias. A frutificao normal
corresponde, por exemplo, prtica dos actos destinados a promover o cultivo ou o
arrendamento da terra, locao de imveis por prazo no superior a 6 anos, colocao de

capitais a render etc...
O critrio da distino entre administrao e disposio deve ser encontrado com recurso ideia
de substncia dos bens administrados. A simples administrao no pode atingir e deve manter
inclume a substncia dos bens administrados. Coloca-se no entanto o problema de saber o que
a substncia o que obriga a recorrer ao conceito de coisa, como bem jurdico. O critrio de
determinao da substncia de uma coisa ou de um bem jurdico est na sua apetncia para
satisfazer, ou para contribuir para a satisfao de uma necessidade ou de um fim das pessoas.
Em termos jurdicos, substncia est ligada ideia de funcionalidade e sua utilidade. Assim, o
critrio distintivo entre a administrao e a disposio varia conforme a coisa ou o bem em
causa tenha esta ou aquela utilidade concreta, esteja afectado prossecuo de um ou outro fim.
Deste modo, e por exemplo, diverso o mbito da administrao de uma floresta afecta
silvicultura ou de uma outra que tenha por finalidade a reteno de solos.
Os actos de disposio, que so aqueles que afectam a substncia da coisa, no devem

confundir-se com os actos de alienao. A administrao pode abranger actos de alienao, por
exemplo, de frutos e produtos de coisa administrada.
48. NEGCIOS CAUSAIS E ABSTRACTOS
Esta classificao tem como critrio a relevncia ou irrelevncia da causa no respectivo regime
jurdico.
Os njs causais so aqueles em que a causa relevante para o respectivo regime e, como tal,
pode ser invocada como fundamento de pretenses ou excepes de direito material.
Os njs abstractos so aqueles em que, ao contrrio, a causa irrelevante e, como tal, no pode
ser atendida nem constituir o fundamento de pretenses ou excepes.
Nos negcios causais, as partes podem argumentar que o negcio foi celebrado, por exemplo,
para cumprir uma obrigao podendo ser alegado, por exemplo, que uma compra e venda foi
feita em garantia e pedir a retro venda ou a restituio da coisa com fundamento em ter sido j
solvido o dbito caucionado. Se a compra e venda fosse um negcio abstracto, essa invocao
seria irrelevante.
Por outro lado, os negcios jurdicos abstractos so a excepo na Ordem Jurdica Portuguesa,
sendo exemplos os negcios cambirios tpicos das letras, livranas e cheques: a subscrio, o
saque, o endosso e o aval. Mais se acrescenta que com a abstraco no deve ser confundida a
presuno da causa, cfr exemplo do art. 458 n 1 CC.
CAPTULO III
FORMAO DOS NEGCIOS JURDICOS
49. A DECLARAO NEGOCIAL E A SUA PERFEIO
A construo do conceito geral e abstracto de negcio jurdico como operador juscientfico,

feita pela pandectista alem, conduziu ao isolamento do conceito de declarao negocial, como
gnero prximo comum, quer aos contratos, quer aos negcios unilaterais. No nj unilateral, a
declarao negocial preenche a totalidade do acto jurdico e esgota a sua materialidade. O
contrato, como negcio jurdico plurilateral, traduz-se numa pluralidade de declaraes
negociais.
Quando a declarao negocial tenha um destinatrio especfico chama-se declarao recepienda

ou receptcia, quando no, sendo feita a uma ou mais pessoas indeterminadas chama-se no
recepienda ou no receptcia.
O CC nos arts 224 a 226 encara a perfeio da declarao negocial como o momento da sua
eficcia: ao tornar-se perfeita a declarao negocial alcana a sua eficcia. So concebveis, em
princpio, dois sistemas de determinao da perfeio da declarao negocial: o da emisso e o
da recepo.
De acordo com o sistema da emisso, a declarao negocial tornar-se-ia perfeita no momento

em que o seu autor a emitisse, em que ela sasse do seu poder, deixando de se arrepender de a
ter expedido deixando de poder modificar o seu contedo. Ao emitir a declarao, o declarante
ficaria assim prisioneiro do que declarou e, por isso, vinculado nos seus termos.
De acordo com o sistema de recepo, o declarante apenas ficaria vinculado no momento em

que a declarao chegasse ao seu destinatrio. Nesta perspectiva, s se justificaria a vinculao
do declarante a partir do momento em que o declaratrio tivesse conhecimento do contedo da
declarao e formasse uma expectativa merecedora de tutela. Antes de o destinatrio saber da
existncia e do contedo da declarao negocial no haveria razo para no permitir ao
declarante que se arrependesse de a ter emitido e a revogasse ou modificasse o seu contedo.
O CC no deu uma resposta unitria questo de optar por um ou por outro dos sistemas, e
distinguiu consoante a declarao negocial tem carcter recepiendo ou no recepiendo. Segundo
o art. 224 CC, as declaraes negociais recepiendas tornam-se perfeitas logo que chegam ao
poder do seu destinatrio ou so dele conhecidas; as declaraes no recepiendas no momento

em que so conhecidas.
Chegada ao poder do declaratrio, a declarao legalmente tida por conhecida. irrelevante

que o declaratrio, tendo em seu poder a declarao, no a leia. Se no o fizer, a declarao
torna-se perfeita e plenamente eficaz.
No art 224 n. 2 CC reforada a orientao de fazer equivaler ao conhecimento da declarao

a sua colocao disposio e ao alcance do declaratrio, tornando-se tambm eficaz a
declarao recepienda que s por culpa do declaratrio no foi por ele oportunamente recebida.
Quando a lei refere que s por culpa do destinatrio no foi por ele oportunamente recebida,
ser necessrio, no caso concreto, demonstrar que, sem aco ou absteno culposas do
declaratrio, a declarao teria sido recebida.
Contudo, as questes no se colocam somente na recepo ou no da declarao. Surgem

tambm questes no tocante ao tempo em que ocorra. No n 2 do art. 224, fala-se expressamente
da declarao que s por culpa do destinatrio no foi por ele oportunamente recebida. Segundo
a letra do preceito, a declarao torna-se eficaz apesar de s por culpa do destinatrio, ter sido
tardiamente recebida. Contudo, com isto no fica definidos partir de que momento se torna
eficaz: no momento que foi efectivamente recebida, embora tardiamente? Ou no momento em
que teria sido recebida, se no fosse a aco ou omisso culposa do destinatrio?
H que distinguir 2 situaes diferentes: na 1, por exclusiva culpa do destinatrio, a declarao

no veio a ser definitivamente recebida; na 2, tambm por culpa exclusiva do destinatrio, veio
a ser recebida, mas tardiamente. Se a declarao foi enviada por correio registado e o
destinatrio se recusou a levant-la, tendo a mesma sido devolvida ao remetente, deve entender-
se que se tornou eficaz no momento em que deveria ter sido recebida se no tivesse ocorrido a
conduta culposa do destinatrio.
Importa tambm saber qual o local onde se torna perfeita a declarao negocial, sendo
especialmente importante para Direito Internacional Privado, dela dependendo a lei aplicvel
substncia e forma do negcio.
Atente-se ainda na expresso a vontade do declarante se manifesta na forma adequada,

constante na parte final do no n1, art. 224 CC. de crer que quis o legislador neste preceito,
enfatizar determinadas exigncias de forma e/ou publicidade, como sejam aquelas exigidas para
as declaraes no recepiendas.
O tempo da emisso da declarao negocial ainda relevante no que respeita aos pressupostos
de capacidade e disponibilidade, por parte do declarante, exigidos para os negcios. O n 1 do
art. 226 CC estatui que a morte ou a incapacidade do declarante, que ocorram posteriormente
emisso da declarao, no prejudicam, em princpio, a sua eficcia, a no ser que da prpria
declarao resulte o contrrio. O n 2 deste mesmo artigo estatui ainda que o declarante no
pode perder o poder de disposio do direito a que se refere a declarao.
50. A DECLARAO EXPRESSA, A DECLARAO TCITA E O SILNCIO
A distino entre declaraes expressas e tcitas feita pelo art. 217 CC. Na letra da lei, a
declarao negocial expressa quando feita por palavras, escrito ou outro meio directo de
manifestao da vontade; tcita quando se deduz de factos que, com toda a probabilidade, a
revelem. Contudo, o critrio de distino no assim to simples. O critrio correcto finalista.
A declarao negocial uma aco final. Como tal, o comportamento declarativo deve ser
entendido no quadro da intencionalidade e da finalidade que o impulsiona. Assim, deve ser tido
como declarao expressa o comportamento finalisticamente dirigido a exprimir ou a
comunicar algo. Declarao tcita ser ento o comportamento do qual se deduza com toda a
probabilidade a expresso ou a comunicao de algo, embora esse comportamento no tenha
sido finalisticamente dirigido expresso ou comunicao daquele contedo.
Refira-se tambm que a classificao dicotmica em expressa e tcita no a mais acertada. Na

verdade, a palavra tcito tem o sentido etimolgico de silencioso e induz muitas vezes
confuso entre a declarao tcita e o silncio. As declaraes tcitas correspondem
compreenso do sentido que est implcito num qualquer comportamento, em termos tais que
dele se deduz com toda a probabilidade. Sempre que algum d incio execuo do contrato
proposto, deduz-se desse comportamento com toda a probabilidade, que aceitou a proposta. O
art. 234 CC, embora se refira, na sua letra, a uma dispensa de declarao de aceitao, deve ser
interpretado no sentido de dispensar apenas a declarao expressa de aceitao, uma vez que o
artigo tem como ideia a aceitao tcita.
As declaraes expressas e tcitas tm em princpio o mesmo valor. S nos casos em que a lei o
e exija que a declarao tem de ser expressa (ex.: casamento, art 957 CC etc...)
O CC, no seu art. 217 n 2, estatui que a forma da declarao tcita aquela de que se revista o
comportamento do qual ela, com toda a probabilidade, se deduz. Assim, um nj para o qual se
exija escritura pblica poder ser celebrado tacitamente desde que se deduza com toda a
probabilidade de uma escritura pblica.
Refira-se que os implied terms (implied in fact, implied in law, implied by costume or usage)
esto muito prximos da declarao tcita. Segundo PPV, as declaraes tcitas seriam melhor
designadas por declaraes implcitas.
Os chamados comportamentos concludentes tambm esto muito prximos da declarao tcita.

A doutrina alem distingue as declaraes negociais propriamente ditas e os comportamentos
concludentes (facta concludentia). Estes podem ser entendidos, num sentido amplo, como
todos os comportamentos que no sejam uma linguagem com sentido relevante ou, num sentido
restrito, limitado de entre esses comportamentos queles apenas que no sejam directamente
dirigidos a significar ou a comunicar um contedo negocial.
As declaraes tcitas, tal como as expressas, carecem de interpretao. Nas tcitas, esta
interpretao resulta do apuramento do sentido da concludncia, da probabilidade do
comportamento concludente, aplicando-se as regras dos artigos 236 e segs do CC.
O SILNCIO a ausncia de declarao, a no declarao. O silncio no deve ser confundido

com a declarao negocial tcita pois nesta ltima existe um comportamento negocial que tem
um sentido que juridicamente relevante. Dir-se-ia que em Direito, quem cala nem consente
nem discorda: nada diz. a pura omisso. O silncio, segundo o art. 218 do CC, s tem o valor
jurdico que eventualmente lhe for atribudo por lei, por conveno ou pelos usos. Exemplo: no
regime legal do arrendamento, o art. 1054 n 1 CC atribui ao silncio das partes o efeito de
renovao do seu prazo.
51. A DECLARAO NEGOCIAL NOS NEGCIOS ENTRE PRESENTES E

ENTRE AUSENTES
A concluso do negcio consoante as pessoas estejam ausentes ou presentes diferente. Quando

o nj se celebra entre presentes, no se torna normalmente aparente a distino entre diferentes
declaraes negociais de cada uma das partes. Se for concludo verbalmente, pode suceder que
uma das partes formule uma proposta e a outra uma aceitao. Se for concludo por escrito, o
que acontece normalmente que as partes subscrevem um acordo sobre o qual chegaram a
acordo.
No entanto, quando o nj celebrado entre ausentes, que normalmente se tornam aparentes e

claramente discernveis as declaraes negociais de cada das partes. O nj pode ser celebrado
verbalmente (v.g. telefone) mas verdadeiramente colocam-se os problemas no caso de ser usada
a escrita. Estas mensagens escritas so declaraes negociais distintas, quer se trate de
propostas, de contrapropostas ou de aceitaes, em relao a cada uma das quais, em termos

individuais (em relao a cada uma ), se coloca a problemtica da perfeio. Refira-se que nos
njs unilaterais, j no h lugar a propostas, contrapropostas ou aceitaes, e o nj conclu-se com
a declarao negocial nica do seu autor, tornando-se perfeita de acordo com as regras
enunciadas nos arts 224 e segs do CC. Quando for recepienda, torna-se perfeita com a
recepo, quer a declarao negocial quer o negcio propriamente dito. Quando for no
recepienda (ex.: promessas pblicas, concursos pblicos, procuraes, testamentos) a declarao
negocial torna-se perfeita logo que a vontade do declarante se manifesta na forma adequada.
52. A PROPOSTA CONTRATUAL E O CONVITE A CONTRATAR
I. A PROPOSTA DE CONTRATO
A concluso do contrato entre ausentes que no estejam em contacto simultneo envolve um

processo que implica pelo menos 2 declaraes de vontade: a proposta e a aceitao. Na
proposta, o proponente formula uma oferta de contrato. A proposta tem uma peculiar natureza,
que a de constituir grosso modo um projecto completo de contrato, o qual se destina a ser
transformado em contrato. um acto finalisticamente orientado concluso do contrato. No
sentido comum extrajurdico, o conceito de proposta qualquer acto destinado a abrir um
processo de contratao. Este sentido abrange os sentidos jurdicos de proposta e de convite a
contratar. Contudo, o sentido tcnico jurdico do termo mais restrito e limita-se s ofertas que
possam determinar a concluso do contrato mediante uma pura e simples aceitao. Todas as
demais ofertas no so juridicamente propostas contratuais, mas sim convites a contratar. Na
proposta propriamente dita prope-se um contrato; no convite a contratar, prope-se uma
negociao com vista eventual celebrao de um contrato.
Requisitos fundamentais da proposta contratual

Completa
Firme
Formalmente suficiente
Completa, no sentido que deve incluir todas as matrias que devam ficar estipuladas no
contrato. No necessrio que conste matria que possa ser suprida por preceitos dispositivos,
mas deve constar tudo aquilo em que o proponente queira afastar ou modificar o regime
dispositivo.
Firme, no sentido em que deve exprimir uma vontade sria e inequvoca de contratar nos
precisos moldes projectados na proposta. Deve exprimir uma inteno negocial de concluso de
um contrato mediante aceitao. No respeitam este requisito as declaraes que reservem para
o proponente alguma margem de liberdade quanto concluso, ou no, do contrato, ou quanto
ao seu contedo.
Formalmente suficiente, no sentido em que a proposta deve revestir uma forma que satisfaa a
exigncia formal do contrato proposto. Se este for informal, a proposta poder revestir qualquer
forma. Se estiver, por lei ou conveno, sujeito a uma especial exigncia de forma (ex: escrita) a
proposta ter de ser formulada numa forma que seja suficiente para satisfazer a forma exigida
para o contrato.
II. O CONVITE A CONTRATAR
A proposta que no cumpra os requisitos anteriormente enunciados, no juridicamente

qualificvel como proposta contratual, mas antes como um simples convite a contratar. O
convite a contratar uma declarao pela qual uma pessoa manifesta a sua disposio a iniciar
um processo de negociao com vista futura eventual concluso de um contrato, mas sem se
vincular, nem sua concluso, nem a um seu contedo j completamente determinado. Ou seja,
no convite a contratar o seu autor mantm uma liberdade que no tem na proposta contratual. O
convite no investe a pessoa quem for dirigido num poder potestativo de aceitar. A nica
consequncia da aceitao de um convite a contratar o iniciar de uma negociao com vista
celebrao de um contrato e vincula s pessoas apenas ao dever de boa f, nos moldes do art.
227 CC.
III. EFICCIA VINCULATIVA DA PROPOSTA
O momento em que a proposta se torna eficaz depende da sua natureza recepienda ou no

recepienda.
A proposta feita ao pblico, a pessoas indeterminadas, ou a pessoa desconhecida ou cujo

paradeiro se desconhea uma declarao no recepienda que, como tal, eficaz e torna-se
vinculativa com a emisso, na forma adequada. A proposta que tem um ou mais destinatrios
determinados uma declarao recepienda e torna-se eficaz e vinculativa com a recepo, ou
seja, quando chega ao poder do destinatrio ou dele conhecida.
Sendo que a partir da sua perfeio, a proposta contratual vincula juridicamente o proponente,
importante aferir qual a durao desta vinculao e em que termos fica o proponente vinculado.
O art. 228 CC (durao da proposta contratual) distingue 3 diferentes regimes de durao
desta vinculao cfr na proposta (1) seja estipulado um prazo para a aceitao, (2) pedida
resposta imediata e (3) no seja estipulado qualquer prazo, caso em que se mantm at 5 dias
depois do tempo, que em condies normais, demoraria a chegar.
O CC no avana quanto determinao concreta do que seja esse tempo. Certo que a
referncia condies normais exclui a relevncia de variaes anormais, mas no dispensa a
considerao dos meios de comunicao possivelmente utilizveis e dos que tenham sido
concretamente utilizados.
H que distinguir consoante o proponente, na proposta, estipular ou no o meio de comunicao

que o destinatrio dever usar na resposta. Se o fizer, dever ser determinada a demora normal
desses meios de comunicao. Se for pedida resposta imediata ser ento somado o tempo de
demora normal das 2 comunicaes. Se no for pedida resposta imediata, a esse tempo devero
acrescer os 5 dias a que alude a al. C) do n 1 do art 228 CC. Se o proponente no estipular, na
proposta, o meio de comunicao que dever ser utilizado na resposta, ter ento de ser tida em
considerao a pluralidade de meios disponveis sendo certo que que ser de considerar a
demora normal daquele que for o meio mais demorado.
No pediu resposta das 2 comunicae

Proponente estipulou o meio Necessrio imediata +5 dias [art.228/1,c)]
de comunicao para a determinar a
resposta demora normal Pediu resposta das 2 comunicaes
imediata
Proponente no estipula considerao da Presume-se a recepo no 3

o meio de comunicao pluralidade de meios dia a seguir ao registo da carta
da resposta de comunicao DL 121/76 de 11 Fevereiro
art. 254 Cdigo Processo Civil
Menezes Cordeiro recorre, para determinao do tempo de demora normal da comunicao da

proposta e da aceitao, ao sistema das notificaes postais judiciais dirigidas a advogados,
institudo pelo DL n 121/76 de 11 de Fevereiro, hoje contido no art. 254 do CPCivil. Segundo
este sistema a recepo presume-se ocorrida no 3 dia posterior ao do registo da carta, ou no 1
dia til seguinte, quando aquele seja um Domingo ou feriado. Esta presuno pode ser ilidida
pelo receptor, se a recepo ocorrer em data posterior, mas no o pode pelo expedidor se ocorrer
em data anterior. Este sistema no pode ser aplicado sem mais, a todas as declaraes, negociais
ou no, emitidas por correio uma vez que assenta em circunstncias e pressupostos que nem
sempre se verificam na contratao. Deste modo, podero ser evocadas razes que obstam
aplicao analgica do art. 254 do CPC perfeio das declaraes negociais ou no
negociais, designadamente s propostas contratuais, contrapropostas ou aceitaes. A questo da
boa f, contida no art. 227 CC, inolvidvel. De certo modo, no pode o Legislador fixar o
prazo correcto e certamente no ser a Doutrina a faz-lo de modo rgido. Assim, so de atender
as circunstncias especficas que norteiam o caso concreto, num processo em que releve a boa
f. Assim, ser aconselhvel que seja o proponente a estipular as condies de resposta na
proposta que envia, fazendo recair os seus desejos de certeza e segurana sobre o destinatrio da
proposta que fica assim, caso queira aceitar, obrigado a responder dentro do prazo previsto.
Caso o proponente no estipule prazos, PPV considera que no poder deixar de, em boa f, se
manter fiel resposta dentro dos termos de normalidade que seja ainda possvel receber a
resposta.
53. A ACEITAO
A aceitao uma declarao de vontade recepienda que tem como contedo a concordncia
pura e simples com uma proposta contratual e que tem como eficcia a vigncia do contrato
proposto, nos precisos moldes da proposta aceite.
Requisitos a que a aceitao deve obedecer:

Conformidade
Tempestividade
Suficincia Formal
A CONFORMIDADE significa a adeso total e completa proposta. Uma aceitao com

reservas, aditamentos, limitaes ou com modificaes no opera a concluso do contrato,
porque no envolve o acordo negocial. A aceitao com aditamentos, limitaes ou outras
modificaes , segundo o artigo 233 CC, considerada em princpio, rejeio da proposta.
A TEMPESTIVIDADE da aceitao uma consequncia da limitao do tempo de vinculao

do proponente. Este pode estipular, ou no, na proposta qual o tempo pelo qual se pretende
vincular. O art. 228 CC rege o tempo de vinculao do proponente. A aceitao deve tornar-se
perfeita antes de ter cessado a vinculao do proponente. A aceitao s tempestiva se se
tornar perfeita enquanto se mantiver a sujeio do proponente.
SUFICINCIA FORMAL. A aceitao pode ser expressa ou tcita. O art. 234 CC sob a
epgrafe dispensa da declarao[expressa] de aceitao, prev que a aceitao possa ser feita
atravs de uma conduta que mostre a inteno de aceitar a proposta.
O art. 229 CC estatui um regime especial para o caso da recepo tardia da aceitao. O
momento relevante para a tempestividade da aceitao , em princpio, o da recepo da
aceitao pelo proponente. A aceitao uma declarao recepienda, dirigida ao proponente,
que se torna eficaz nos termos do art. 224 CC, quando chega ao poder do proponente ou por
ele conhecida. Se recebida tardiamente, mas o proponente no tiver razes para acreditar que foi
expedida tardiamente, o contrato no se conclui, mas aquele que recebeu tardiamente a
aceitao dever avisar imediatamente o aceitante de que o contrato se no concluiu. Se o no
fizer, ser responsvel pelo prejuzo que o aceitante, erradamente convencido de que o contrato
se fechou, vier a sofrer em consequncia da falta deste aviso. Se, no obstante de ter chegado
tardiamente, a aceitao tiver sido expedida em tempo oportuno, o destinatrio pode consider-
-la eficaz. Fora, destes casos, segundo parte final do n 2 do art. 229 CC, depende de nova
proposta e nova aceitao.
Ser de concluir que nos restantes casos previstos no art. 229 CC no h dever de informar? De
forma alguma. O dever de informao resulta, em termos gerais, do dever de boa f na
contratao que est expressamente previsto no art. 227 cada interveniente na contratao deve
informar o outro sobre tudo o que nas circunstncias do caso se mostrar relevante para evitar
que sofra danos.
A aceitao com modificaes corresponde, em princpio, e segundo art. 233 CC, rejeio da
proposta. Pode todavia, ter o valor de uma contraproposta. Na 2 parte do art. 233, previu a lei
o caso em que a aceitao com modificaes tenha caractersticas que, sem satisfazerem os
requisitos da aceitao, obedeam no entanto aos requisitos necessrios para uma proposta
contratual. Deste modo, necessrio que esta declarao contenha conjuntamente com a
proposta inicial, um projecto completo de contrato, que exprima uma vontade firme de contratar
nesses moldes e que seja formalmente suficiente. O requisito de completude e o requisito da
firmeza verificam-se como se uma proposta inicial se tratasse. A necessria firmeza enfatizada
pelo legislador na parte final do art. 233 CC contanto que outro sentido no resulte da
declarao. Tambm o requisito da suficincia formal necessrio para a contraproposta, do

mesmo modo que o para uma proposta.
54. TIPOS DE PROCESSOS DE CONTRATAO
Nem sempre o contrato celebrado do modo proposta-aceitao, com a eventual intermediao

de uma ou mais contra propostas. Existem vrios tipos de processos de contratao que se foram
desenvolvendo na prtica negocial e so utilizados com maior ou menos frequncia na
contratao.
O tipo PROPOSTA/CONTRATAO caracteriza-se pela separao formal das declaraes

negociais das partes em, pelo menos, uma proposta e uma aceitao. O processo de contratao
s termina ou com uma aceitao ou com uma rejeio. Este tipo, vulgar na contratao oral,
assumido no CC como o tipo paradigmtico de processo de contratao, sendo que lhe dedica os
arts 228 e segs. sobre este tipo que o cdigo centra o tratamento do processo de contratao,
sendo esta opo criticvel uma vez que no o nico: os contratos mais importantes e
complexos no so certamente celebrados deste modo. Este relevo exagerado s pode ter
explicao na tradio dogmtica.
Outro tipo o da CONTRATAO SOBRE DOCUMENTO, sendo que este tipo

caracterizado pela existncia de um documento que contm a estipulao contratual e ao qual as
partes aderem. Este documento pode ser preparado por ambas as partes ou por um terceiro e o
seu contedo pode resultar de negociaes mais ou menos complexas e prolongadas. Este tipo
corresponde geralmente aos contratos mais complexos e com maior importncia econmica.
Um terceiro tipo, CONTRATO EM LEILO OU HASTA PBLICA, revela prticas

importantes e frequentes. Caracteriza-se pela dualizao entre, de um lado, a parte que tem a
iniciativa de contrato e, do outro, uma pluralidade de interessados na contratao.
A licitao, o leilo propriamente dito, usualmente feito de modos diversos: por carta fechada,
por lances ascendentes, ou por lances descendentes. O contrato vem a ser celebrado por quem
tiver o lance que mais agradar ou convier parte que teve a iniciativa do leilo. Este tipo o
mais adequado e o mais utilizado na celebrao de contratos em que parte que tem a iniciativa
contratual se oferece um universo plural de possveis contrapartes, em concorrncia, e lhe
permite obter deste modo o melhor negcio possvel. As empreitadas de obras pblicas ou
particulares, as privatizaes de empresas e as vendas judiciais so feitas tipicamente por
licitao em carta fechada. Muitas compras e vendas de obras de arte, por exemplo, so feitas
por leilo presencial com lances ascendentes.
H ainda outros tipos de processos de contratao muito frequentes e com grande importncia
econmica, que so usualmente utilizados no trfego contratual de massas. So eles, sem ser
exaustivo, a contratao automtica, a venda por catlogo, a contratao em auto servio...
No caso frequentssimo da contratao automtica, em que o contrato celebrado por

intermdio de uma mquina, a doutrina inclina-se maioritariamente para a qualificao como
proposta ao pblico da atitude da parte que oferece os seus produtos ou servios atravs da
mquina e para a qualificao como aceitao do comportamento de quem utiliza a mquina
introduzindo nela as espcies monetrias ou um carto electrnico. H quem entenda, ao
contrrio, que a exposio da mquina no constitui uma proposta, mas um convite a contratar,
que a introduo das moedas ou notas constitui a proposta e que a aceitao ocorre com o
funcionamento do mecanismo automtico de tal modo que o oferente no fica vinculado antes
de a mquina funcionar, o que o protege da acusao de incumprimento no caso de mau
funcionamento da mquina ou de esgotamento do seu contedo.
Para PPV, parece melhor doutrina a de entender este processo de contratao como no sendo
tpico do tipo proposta-aceitao e de s lhe aplicar analogicamente os correspondentes
preceitos legais. Deve-se entender que a oferta est limitada s mercadorias existentes e que
feita nos moldes do bom funcionamento.
A venda por catlogo assume uma importncia cada vez maior no trfego negocial de massas.
Caracteriza-se pela oferta, feita ao pblico, de uma pluralidade de bens. Nessas ofertas, nem
sempre surge expressa a reserva de esgotamento, mas deve entender-se, de acordo com os usos
do trfego, que a oferta feita apenas dentro da disponibilidades de stock. Tambm aqui, o
processo se afasta dos moldes tpicos da proposta-aceitao, muito embora lhe possam ser
aplicados, apenas por analogia, os preceitos legais previstos para aquele tipo. Vide art 883 CC.
A contratao em auto servio o tipo usado tipicamente em supermercados, cada vez com
maior frequncia em postos de abastecimentos de combustveis e que mostra uma forte
tendncia para alargar o seu mbito de utilizao no mercado. Neste modo de contratao, o
utente serve-se a si prprio, apropriando-se do bem e paga na caixa. Uma vez mais, no
adequado proceder qualificao forada do caso como do tipo proposta-aceitao. O
entendimento mais plausvel corresponderia qualificao como proposta ao pblico da
disponibilizao dos bens nas prateleiras do estabelecimento, para venda a quem os quiser
comprar, e qualificao como aceitao do comportamento do adquirente que paga o bem na

caixa. O preceito do art. 234 CC permite a dispensa de aceitao expressa quando a proposta, a
prpria natureza ou circunstncias do negcio, ou os usos tornem dispensvel a declarao de
aceitao, tendo-se o contrato por concludo logo que a conduta da outra parte mostre a inteno
de aceitar a proposta. Do facto de um cliente poder desistir do produto antes de o pagar, no
resulta a regra de que o contrato se fecha com o pagamento na caixa. H que atender aos usos e
circunstncias do mercado e da natureza das coisas.
55. O CONSENSO E O DISSENSO
I. O CONSENSO
O momento em que o contrato se conclui de grande importncia. A partir desse momento as

partes ficam vinculadas nos seus termos e nada mais existe para negociar, para propor e
contrapropor. Segundo o art. 232 CC o contrato no fica concludo enquanto as partes no
houverem acordado em todas as clusulas sobre as quais qualquer delas tenha julgado
necessrio o acordo. Enquanto subsistir uma qualquer matria sobre a qual umas das partes
julgue necessrio o acordo, o processo de contratao no est concludo. O contrato conclui-se
segundo a regra do art 232 CC, no momento em que as partes chegarem a acordo acerca de
cada uma das questes que qualquer uma delas tenha suscitado e sobre a qual tenha considerado
necessrio o consenso.
II. O DISSENSO
Houve dissenso entre as partes quando as mesmas no tenham chegado a acordo considerado
necessrio acerca de uma, ou mais, questes. Durante a fase de negociao existe um dissenso
que vai sendo removido medida que as negociaes avanam, de uma maneira inversamente
proporcional ao do consenso, que vai aumentando.
H que distinguir consoante o dissenso definitivo ou no. Enquanto a negociao se mantm,

existe dissenso, mas entendido pelas partes como provisrio Se as negociaes vierem a
frustrar-se irreversivelmente, a o dissenso definitivo.
O dissenso tambm pode ser patente (sempre que as partes tm dele conscincia) ou oculto
(quando as partes esto falsamente convencidas de terem alcanado acordo sobre o contrato).
Pode acontecer, por exemplo, que num contrato oral uma das partes tenha ouvido mal ou no
tenha ouvido uma ou mais palavras da outra parte e, desta maneira, tenha dado o seu acordo
contraproposta ou proposta.
A doutrina alem distingue ainda o dissenso total e o parcial. No direito portugus a questo no
se coloca. A redaco do art. 232 CC no suporta uma interpretao que admita o fecho do
contrato no obstante do dissenso oculto, ainda que parcial ou mesmo ponctual.. O sistema do
Burger Gesetz Bch s poderia ser transposto para o sistema portugus atravs da aplicao
analgica do regime da reduo, contido no art. 292 CC. Este regime, aplicado ao dissenso
oculto pontual, pressuporia a divisibilidade do negcio e a susceptibilidade de desconsiderao,
sem violentao da vontade negocial, da matria sobre a qual houve dissenso. No pode haver
reduo se se concluir que as partes, ou alguma delas, no teria celebrado o negcio sem a
matria a reduzir. Do mesmo modo tambm, nunca poderia ser admitida a vigncia de um
contrato afectado por dissenso oculto pontual se se chegasse concluso de que as partes, ou
alguma delas, o no teriam concludo sem aquela matria sobre a qual no houve consenso.
Neste caso, s poderia ganhar vigncia se o dissenso oculto desempenhasse um papel
negligencivel, indiferente ao contrato. Neste caso no seria impeditivo da concluso do
contrato por fora do art. 232 CC ( 154 BGB).
56. A CULPA IN CONTRAHENDO
As partes em negociao colocam-se muitas vezes em posio de fragilidade, assumem riscos e

expem-se a perigos. Da que haja sempre um mnimo de confiana sem o qual nenhuma
negociao possvel. A relao que se estabelece entre as partes em negociao com vista
celebrao de um negcio ou de um contrato no juridicamente indiferente nem neutra. O j
referido art. 227 CC impe a cada uma das partes em negociao que proceda segundo as
regras de boa f sob pena de responder pelos danos que culposamente causar outra parte. A
relao jurdica pr-contratual tem como contedo as vinculaes interpessoais decorrentes do
dever de boa f. A boa f traduz-se no dever de actuao honesta, leal e transparente, como
pessoa de bem. A concretizao deste dever de boa f no dispensa uma considerao tica,
comportando-se as partes como pessoas de bem, procurando evitar danos aos parceiros
negociais.
Os deveres de boa f na negociao tm sido tipificados em deveres de proteco (vinculam as

partes a fazer o que razoavelmente estiver ao seu alcance para evitar ou reduzir danos/custos
outra parte), deveres de esclarecimento (vinculam as partes em negociao a partilhar os dados
e informaes com relevncia para a apreciao correcta das circunstncias do contrato e das
qualidades das pessoas envolvidas, relevncia da equao econmica do contrato etc...) e
deveres de lealdade ( vinculam as partes em negociao a comportar-se na interaco pr-

contratual com honestidade e correco, correspondendo ao mandamento do honestae agere).
Os deveres de boa f na negociao e na concluso do contrato so limitados pela razoabilidade.

Os deveres de proteco da outra parte esto limitados pelo grau de sacrifcio que imponham.
Tambm no dever de informao no razoavelmente exigvel que as partes prejudiquem a sua
posio concorrencial no mercado informando melhores condies de negcio por parte dos
concorrentes.
A contraposio e composio dos interesses dos intervenientes na negociao, o choque dos

seus interesses materiais e a dialctica dos seus egosmos, configura um mecanismo com
virtualidades inegveis para alcanar da justia interna do contrato. O desrespeito dos deveres
de boa f na concluso do contrato, suscitam vrios tipos de questes, tpicas, que podem ser
configuradas como modelos de litgios ou de controvrsias suscitadas pela violao, ou pela
acusao de violao, do tais deveres de boa f. Embora tpicas, estas questes no esgotam a
totalidade dos possveis casos de violao dos deveres, sendo no entanto questes
paradigmticas que constituem exemplo cuja considerao til como modelos. So de
considerar os casos como os de ruptura injustificada das negociaes e os de contratao
defeituosa e os de contratao defeituosa.
A ruptura injustificada da negociaes constitui um acto ilcito quando feita com violao da
boa f. Exige no entanto a sindicao e a demonstrao convincente de que a parte que
interrompeu a negociao e se desinteressou pelo contrato o fez de um modo reprovvel e com
violao da boa f, e com violao de deveres como a honestidade e seriedade. Deve haver uma
particular cautela na qualificao de ilcita determinada ruptura de negociaes. A ruptura
injustificada das negociaes s tem como consequncia a responsabilidade civil. Em nenhum
caso dar lugar a execuo especfica como reparao in natura. Nas negociaes, as partes
mantm sempre a liberdade de no celebrar. Se todavia, ao romperem as negociaes, a sua
actuao for contrria boa f e culposa, ter a parte que se desinteressou da concluso do
contrato de indemnizar a outra pelo interesses contratual negativo, dano emergente do
desaproveitamento das despesas inutilizadas pela frustrao das negociaes.
A contratao defeituosa abrange o caso da concluso meramente aparente do contrato por

dissenso oculto, de invalidade total ou parcial do contrato celebrado e de injustia interna do seu
contedo.
A culpa in contrahendo no se resume a estes dois casos, no pressupe necessariamente que o

contrato deixe de ser celebrado ou que, sendo concludo, o tenha sido defeituosamente A
violao culposa da boa f na contratao no impede a concluso do contrato nem prejudica a
sua validade e eficcia. O que h a reter que se da conduta culposa e contrria boa f de uma
das partes resultar dano para a outra, ainda que o contrato seja plenamente vlido e eficaz, deve
haver lugar a responsabilidade civil.

05 - Os Negócios Jurídicos

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Teoria Geral do Direito Civil Negcios Jurdicos 63

O que caracteriza a aco a sntese da intencionalidade e do fim com o comportamento, num

30. OS FACTOS JURDICOS STRITO SENSU

A) PERSPECTIVA SUBSUNTIVA SILOGSTICA

Numa perspectiva tradicional, tributria do positivismo lgico, a relevncia do facto jurdico

No fluir constante do acontecer, os factos so simples recortes artificiais no tecido da realidade.

Em termos rigorosamente lgico formais, o processo tautolgico e circular: se na concluso

B) PERSPECTIVA ANALGICA E HERMENUTICA

Numa perspectiva analgica e hermenutica, o facto e a norma no passam de matrias primas

A comparao do facto com a previso da norma um processo analgico de aferimento de

31. OS ACTOS JURDICOS

So comportamentos voluntrios juridicamente relevantes. So comportamentos das pessoas,

finalidade com que sejam praticados no relevante para a determinao da consequncia

Os actos jurdicos podem classificar-se em actos reais/operaes e declaraes. Os actos reais

So declaraes de vontade aquelas em que se exprime uma inteno (ex.: proposta de

32. OS NEGCIOS JURDICOS

I. O NEGCIO JURDICO COMO ACTO DE AUTONOMIA PRIVADA

Numa perspectiva substantiva material, os negcios jurdicos so actos de autonomia privada

II. O NEGCIO JURDICO COMO OPERADOR JUSCIENTFICO

Numa perspectiva formal, os negcios jurdicos so operadores juscientficos, que foram

de comum em todos os contratos e em todos os negcios unilaterais, com a abstraco de tudo o

III. O NEGCIO JURDICO COMO VONTADE E COMO DECLARAO

A construo formal do negcio jurdico trouxe inmeras dificuldades construtivas doutrina

A teoria da declarao, ao contrrio, encara o negcio como uma declarao negocial

IV. A Vontade dos Efeitos Jurdicos e dos Efeitos Prticos

Ainda na perspectiva da vontade negocial, dividiu-se tambm a Doutrina em redor da querela

V. O NEGCIO COMO FACTO E COMO VALOR

Diferentemente, numa concepo no positivista e no estatista do Direito, o nj entendido

norma, desencadeie a consequncia jurdica. preceito e valor. um misto de facto e de

As regulaes jurdicas autnomas, como so as emergentes do nj, e as regulaes jurdicas

33. LIBERDADE DE CELEBRAO DE LIBERDADE DE ESTIPULAO

Associadas ao nj esto a liberdade de celebrao e a liberdade de estipulao. A liberdade de

Alm da liberdade de celebrar ou no, intervm tambm no nj a liberdade de determinar o seu

enorme multido de contratos celebrados no dia a dia de um indivduo no h lugar a uma

34. AUTONOMIA E HETERONOMIA

O nj e o contrato fundam-se na insuprimvel liberdade que as pessoas tm de reger os seus

Naquilo em que negocial, o contedo do nj ou do contrato autnomo, no que legal,

A relao da autonomia privada e da heteronomia pblica dialctica e exprime a tenso

35. LIMITES DA AUTONOMIA PRIVADA E REA OBJECTIVA DE LICITUDE

A autonomia privada no significa a liberdade de estipulao de quaisquer contedos negociais.

A existncia de limites liberdade de construir o contedo contratual postula um juzo de mrito

Chama-se em geral FINALISMO orientao da teoria jurdica da aco humana que

36. A ILICITUDE E AS SUAS CONSEQUNCIAS. INVALIDADE E

A invalidade do nj traduz-se na sua no vigncia no mbito do Direito, sendo que o negcio

37. PRESSUPOSTOS DOS NEGCIOS JURDICOS

A falta de capacidade de gozo tem como consequncia, em princpio, a nulidade do negcio. O

A falta de capacidade de exerccio tem uma consequncia diferente. O nj celebrado em tais

De referir ainda o caso de incapacidade acidental, constante no art 257 CC.

A celebrao do nj pressupe a legitimidade, sendo que esta a particular posio da pessoa

sucede. Pode haver legitimidade para alm da titularidade. A legitimidade um dos

O nj pressupe tambm a existncia de um quid. As partes regem sempre os seus interesses

O objecto frequentemente confundido com o contedo do negcio. O art 280 CC refere o

38. CLASSES E CLASSIFICAO. DISTINO DO TIPO

Diferentemente das classes de contratos, os tipos contratuais so modelos de contratos que se

Quando se fala de um qualquer tipo contratual, fala-se de um modelo de contrato com um

As classificaes podem ser dicotmicas, quando distingam a realidade a que se referem em

A doutrina do Direito Civil construu vrias classificaes de negcios jurdicos, que so j

39. NEGCIOS UNILATERAIS E PLURILATERAIS

463, onde trata da promessa de cumprimento e do reconhecimento de dvida (art 458), da

40. NEGCIOS INTER VIVOS E MORTIS CAUSA

41. NEGCIOS CONSENSUAIS E FORMAIS

42. NEGCIOS PESSOAIS E PATRIMONIAIS

Os njs tm carcter patrimonial quando o seu contedo seja avalivel em dinheiro; tm