UNIVERSIDADE SO JUDAS TADEU - USJT

MURILO ANGELI DIAS DOS SANTOS

O CONCEITO DE JUSTIA EM THOMAS HOBBES E SUAS

CONSEQNCIAS JUSFILOSFICAS

So Paulo

2007
 MURILO ANGELI DIAS DOS SANTOS

O CONCEITO DE JUSTIA EM THOMAS HOBBES E SUAS

CONSEQNCIAS JUSFILOSFICAS

Dissertao de Mestrado em Filosofia, rea de

concentrao em Epistemologia da Poltica e do
Direito, apresentada Coordenadoria de Ps-
Graduao Stricto sensu da Universidade So
Judas Tadeu sob orientao do Prof. Dr. Paulo
Jonas de Lima Piva.

So Paulo

2007
 Santos, Murilo Angeli Dias dos
O conceito de justia em Thomas Hobbes e suas conseqncias jusfilosficas /
Murilo Angeli Dias dos Santos. - So Paulo, 2007.
92 f. : 30 cm

Dissertao (Mestrado em Filosofia) Universidade So Judas Tadeu, So

Paulo, 2007.
Orientador: Prof. Dr. Paulo Jonas de Lima Piva.

1. Filosofia do Direito. 2. Jusnaturalismo. 3. Positivismo jurdico. 4. Hobbes,

Thomas, 1588-1679. I. Ttulo

CDD 192

Ficha catalogrfica: Elizangela L. de Almeida Ribeiro - CRB 8/6878

Aos meus avs admirados, aos meus pais

estimados, minha irm camarada, minha

esposa amada, aos meus amigos ditosos e,

finalmente, aos meus alunos venturosos.

 AGRADECIMENTOS

A realizao deste trabalho foi possvel devido colaborao pronta e generosa de muitas

pessoas. Destaco em especial as orientaes dos professores Alberto Alonso Muoz e Paulo

Jonas de Lima Piva, ao primeiro pelas discusses e ensinamentos sobre o tema durante todo o

primeiro semestre de 2005 e ao segundo, que assumiu a orientao a partir do segundo semestre

de 2005, agradeo por meu crescimento como pesquisador e pelo resultado desta dissertao.

Devo muito a esses e aos demais integrantes do Programa de Mestrado em Filosofia da

Universidade So Judas Tadeu, pela contribuio que deram minha formao pessoal e

cientfica. Em especial, agradeo as contribuies dos professores Plnio Junqueira Smith, Eunice

Ostrensky, Maurcio Ramos e Fernando Herren Aguillar. Destaco ainda a importncia do apoio e

disponibilidade das secretrias Simone e Selma.

Agradeo tambm aos professores Daniel Marques de Camargo e Renato Bernardi,

colegas e amigos da Faculdade de Direito das Faculdades Integradas de Ourinhos. O primeiro por

ter me dado a to sonhada chance de ingressar na carreira acadmica, e o segundo, pelo apoio e

grande pacincia durante a parte final do perodo de mestrado.

No posso deixar de agradecer tambm queles que me auxiliaram financeiramente

durante esse perodo. Meus pais Adalberto e Accia que, alm dessa fundamental ajuda, ainda

leram e discutiram comigo vrios trechos desse trabalho, e ao Prof. Dr. Jos Marta Filho, diretor

das Faculdades Integradas de Ourinhos, que compreendeu algumas ausncias em atividades

acadmicas, levando em considerao as exigncias do mestrado.

Nenhum ramo da Cincia vive sem respirar Filosofia, mas esta

necessidade sentida no Direito, mais do que em qualquer outra.

medida que se avana pela estrada da Jurisprudncia, mais e mais o

problema do metajurdico desvela a sua decisiva importncia; o jurista

convence-se cada vez mais de que, se no sabe seno Direito, na

realidade no conhece nem mesmo o Direito.

Francesco Carnelutti
 RESUMO

A jusfilosofia uma rea ainda pouco explorada por transitar entre duas reas distintas, embora

afins: a filosofia e o direito. Poucos so os filsofos ou juristas que se atrevem a direcionar seus

estudos para esse campo rido. Os filsofos preferem se dedicar filosofia poltica e os juristas

hermenutica ou, quando muito, epistemologia do direito. Thomas Hobbes um dos filsofos

que, ao procurar meios para organizar as diversas formas as vontades e razes humanas, dedica

um importante espao ao universo jurdico. Em sua doutrina as leis so responsveis pelo

convvio harmnico e pacfico entre os homens e o conceito de justia exposto de forma a

garantir a legitimidade do arcabouo jurdico. Hobbes concebe a justia como um valor presente

na razo humana, que aps a criao do Estado, exerce um papel mantenedor e decisivo em sua

filosofia poltica na medida em que permite a estabilidade dos pactos entre os homens. Aps a

anlise e descrio do momento da gnese estatal possvel verificar tanto a necessidade quanto

a possibilidade da justia. Tudo isso, somado a alguns critrios jusfilosficos, permite-nos

encontrar na filosofia hobbesiana elementos posteriormente utilizados pelos juspositivistas.

Palavras-chave: 1. Filosofia do Direito. 2. Thomas Hobbes. 3. Positivismo jurdico. 4.

Jusnaturalismo. 5. Justia.
 ABSTRACT

Jusphilosophy is a less explored area because it transits between two different areas that are akin:

philosophy and law. Few philosophers or jurists who dare to direct their course of study to this

harsh field. Philosophers prefer to dedicate themselves to political philosophy and jurists prefer to

dedicate themselves to hermeneutic or sometimes to legal epistemology. Thomas Hobbes is one

of the philosophers that while searches means for organizing the several forms of human wills

and reasons dedicates an important space to juridic universe. Law are responsible by harmonic

and peaceful conviviality among men and the concept of justice is shown in a manner of assuring

legitimacy of juridic framework. Hobbes concepts justice as a present value in human reason that

after creation of State-exercises a decisive and supporting role in its politic philosophy whill it

allows stability of the agreements among men. After characterization of the state genesis moment

is possible to verify as the need as the possibility of justice. This all added to few philosophic

criteria allows to glimpse hobbesian philosophy as juspostivist.

Key words: 1. Jusphilosophy. 2. Thomas Hobbes. 3. Juspositivism 4. Jusnaturalism 5. Justice.

LISTA DE ILUSTRAES

Quadro 1 A necessidade da justia......................................................................................82

Quadro 2 A possibilidade da justia....................................................................................85

 SUMRIO

INTRODUO ........................................................................................................................9

CAPTULO I - HOBBES, JUSNATURALISMO E JUSPOSITIVISMO ........................17

1.1 Kelsen e a teoria pura do direito.....................................................................................28
1.2 Norberto Bobbio e a interpretao juspositivista de Hobbes .........................................32

CAPTULO II - NATUREZA HUMANA E ESTADO EM HOBBES..............................48

2.1 O estado de natureza.......................................................................................................51
2.2 O estado civil ..................................................................................................................55

CAPTULO III - A FUNO DAS LEIS E A JUSTIA EM HOBBES .........................69

3.1 A justia como necessidade............................................................................................80
3.2 A possibilidade de justia ...............................................................................................84

CONSIDERAES FINAIS.................................................................................................88

REFERNCIAS .....................................................................................................................95
Bibliografia central ...............................................................................................................95
Bibliografia crtica................................................................................................................95
Bibligrafia complementar .....................................................................................................97
 9

INTRODUO

Se o Estado uma comunidade, uma comunidade jurdica. Na condio de

comunidade, ele a ordem jurdica da qual dizemos, de maneira no perfeitamente

correta, que constitui a comunidade. Quem poderia negar que o Estado uma ordem

social? E, se essa afirmao for aceita, que outra ordem, alm da ordem jurdica, poderia

ser o Estado se expresso na linguagem usual essencial ao Estado ter, estabelecer ou

aplicar uma ordem jurdica? (Kelsen, H. Direito, Estado e justia na Teoria Pura do

Direito. In. O que justia?, 2001, p. 290).

Com essas consideraes de Hans Kelsen, filsofo do direito reconhecido como um dos

preeminentes representantes do positivismo jurdico, que iniciamos a investigao sobre a

filosofia de Thomas Hobbes, enfatizando em particular suas reflexes acerca das leis, do Estado e

da justia. Em princpio, a similitude das palavras do trecho acima com vrios dos argumentos

expostos no Leviat (2003) , no mnimo, curiosa. O prprio Kelsen um dos inmeros tericos

que situam Hobbes na condio de partidrio do naturalismo jurdico, mais comumente

denominado jusnaturalismo1, posio doutrinria considerada antagnica sua. Afinal, seria

mesmo Hobbes um jusnaturalista? A investigao da resposta a essa questo diante da qual nos

posicionaremos pela discordncia o ponto de partida da anlise do carter juspositivista da

filosofia de Thomas Hobbes.

1
Cf. Kelsen, H. A doutrina do direito natural perante o tribunal da cincia. In. O que justia?, 2001, p. 137-175.
 10

Antes de mergulharmos no Leviat ou em outras obras de Hobbes, cabe aqui uma

definio preliminar acerca dos termos jusnaturalista e juspositivista. Ambos se referem a

duas das mais destacadas correntes doutrinrias da filosofia do direito. Adotar uma concepo

jusnaturalista de direito significa, grosso modo, conceber supremacia a um direito natural frente

ao direito positivo. Por outro lado, a postura juspositivista denota uma opo terica legalista (ou

normativista) de oferecer um lugar de destaque ao direito positivo em relao ao direito natural

ou at mesmo negar a existncia deste ltimo. Oportuno tambm esclarecer que os ensinamentos

de Hobbes sero examinados tomando como base o aspecto prescritivo de sua filosofia no campo

jurdico.

No sentido etimolgico especfico do direito a Academia Brasileira de Letras Jurdicas

reconhece, em seu Dicionrio Jurdico (2004), o jusnaturalismo como caracterstica do direito

natural e jusnaturalista tanto o que se relaciona com esse direito como quem seu sectrio

(p. 489). No tocante ao juspositivismo, a obra remete ao verbete Positivismo Jurdico como

sinnimo (p. 489) e determina que uma escola contraposta do jusnaturalismo, que s entende

por direito o que formalizado na lei advertindo ainda que o termo nada tem a ver com a

doutrina de Augusto Comte (p. 663).

As discusses sobre a incluso de Hobbes entre os juspositivistas ou entre os

jusnaturalistas algo recente na filosofia do direito. Mark Murphy atesta em seu artigo intitulado

Was Hobbes a Legal Positivist? (1995) que os atuais comentadores de Hobbes o tm considerado

de modo inadvertido (in. Ethics, n 105, p. 846) como um adepto do positivismo jurdico. Na

viso de Murphy, a posio de Hobbes est muito mais alinhada com uma compreenso

jusnaturalista de lei civil do que com uma concepo do positivismo jurdico (Murphy, Was

Hobbes a Legal Positivist?, op. cit., p. 849). Evidente que no perodo em que viveu Thomas

Hobbes tal discusso seria inconcebvel. Ao que tudo indica, no h vestgios da existncia dessa
 11

dicotomia na filosofia poltica e jurdica daquela poca. Tal oposio s ocorrer a partir do

sculo XIX, segundo Carl Schmitt, o Estado legal positivista no se forma como tipo histrico

at o sculo XIX (Schmitt, El Leviathan em la teoria del Estado de Thomas Hobbes, 2004, p.

40). Entretanto, uma anlise conceitual permite que se faa um alinhamento ulterior da concepo

hobbesiana,2 j que os preceitos de sua filosofia poltica transitam particularizadamente pelo

mundo tico-jurdico.

A possibilidade de insero do pensamento hobbesiano no modelo juspositivista fundado

no sculo XIX admitida por Schmitt, para quem o pensamento de Hobbes penetra e atua

eficazmente no Estado legal positivista do sculo XIX, mas isso s se realiza de uma forma que

poderamos chamar apcrifa (Schmitt, op. cit., 2004, p. 70). Essa interface permite constatar

que, embora tenha se notabilizado na filosofia poltica, no podemos relegar as contribuies de

Hobbes tambm na filosofia do direito. A propsito, a filosofia poltica e a filosofia do direito so

mbitos que o filsofo vincula de maneira intrnseca e interdependente. Lima Vaz defende que a

tica tem lugar no projeto de Hobbes, mas ser um lugar circunscrito pelas premissas

explicativas da natureza do corpo poltico (Vaz, Escritos de Filosofia IV, 2002, p. 296).

O conceito de justia em geral, talvez seja o ponto decisivo para uma aproximao

adequada entre a poltica e o direito. A idia do justo fornece legitimidade para o exerccio do

poder poltico e a compreenso do direito como meio para alcan-la torna possvel o liame entre

os mbitos. Coincidncia ou no, exatamente sobre a noo de justia que tanto Hobbes quanto

Kelsen mais debruam seus esforos tericos. Alm do Leviat, outras obras do filsofo ingls

oferecem ao tema da justia destaque significativo. No Dilogo entre um filsofo e um jurista

2
Sobre isso, vale destacar que, segundo Henrique Cludio de Lima Vaz, a obra de Hobbes apenas ganhou destaque a
partir da segunda metade do Sculo XIX, quando W. Malesworth publicou sua obra completa em 11 volumes. (Cf.
Vaz, Escritos de Filosofia IV, 2002, p. 295).
 12

(2004), nos Elementos da lei natural e poltica (2002) e no Do cidado (2003), Hobbes

freqentemente o evoca para alimentar suas teses polticas.

Consoante Norberto Bobbio na introduo ao seu livro Thomas Hobbes (1991),

consagrada ao filsofo homnimo,

entre jusnaturalismo e positivismo jurdico, meu Hobbes situa-se mais do lado do segundo

do que do primeiro. (...) A multiplicidade das interpretaes nas quais decerto, no

pretendemos desconhecer a contribuio dada a um melhor conhecimento do pensamento

hobbesiano terminou frequentemente por obscurecer o ncleo forte desse pensamento,

fazendo esquecer que, se h um autor que perseguiu por toda a vida uma idia, esse autor

foi Hobbes, e que, se h uma obra na qual o tema dominante exposto com insistncia,

quase obstinao, essa a obra poltica do autor do Leviat, livro que conclui a trilogia

dos escritos polticos. Essa idia a seguinte: o nico caminho que tem o homem para sair

da anarquia natural, que depende de sua natureza, e para estabelecer a paz, prescrita pela

primeira lei natural, a instituio artificial de um poder comum, ou seja, do Estado

(Bobbio, Premissa Thomas Hobbes, 1991, p. iv).

Norberto Bobbio, que sempre dedicou muitos de seus estudos3 aos temas recorrentes da

filosofia poltica e do direito4, tem em Hobbes uma referncia terica importante para as

observaes dos aspectos congruentes entre as duas reas. Assevera Bobbio que o estado natural

exposto por Hobbes no Leviat um Estado sem lei e o estado civil um estado de paz

justamente porque jurdico (Bobbio, O problema da guerra e as vias da paz, 2003, p. 118).

3
Para os fins aqui propostos, as seguintes obras de Bobbio foram consideradas: Thomas Hobbes (1991), A teoria das
formas de governo (2000), O problema da guerra e as vias da paz (2003) e Teoria do ordenamento jurdico (1999).
4
No prefcio obra de Norberto Bobbio intitulada A teoria das formas de governo (2000), escrito em maio de 1980,
Celso Lafer assim o apresenta: Norberto Bobbio nasceu em Turim (Itlia) em 1909. Estudou Direito e Filosofia,
tendo sido aluno e discpulo de Gioele Solari (1872-1952), o eminente historiador de filosofia jurdica e poltica. Foi
professor na Universidade de Siena (1938-1940) e Pdua (1940-1948), at assumir, em 1948, a ctedra de filosofia
do direito na Universidade de Turim, da qual acaba de aposentar-se. (Lafer, C. Prefcio. In. N. Bobbio, A teoria
das formas de governo, 2000).
 13

Carl Schmitt vai mais alm ao assegurar que preciso reconhecer Hobbes como terico do

Estado de direito positivo (Schmitt, op. cit., 2004, p. 66). Tais afirmaes permitem constatar

os mritos da filosofia hobbesiana na esfera jurdica.

Por meio da compreenso da funo da justia exposta no Leviat ser possvel chegar s

seguintes conseqncias: (i) que o conjunto das leis que forma a ordem jurdica indispensvel

ao Estado, (ii) que as leis mantm o Estado ao impor obrigaes aos homens, (iii) que o direito

como cincia totalmente dependente das leis e (iv) que o jurista s pode ter acesso ao direito

quando estuda os estatutos legais, algo que fica explcito sobretudo na leitura dos Dilogos entre

um filsofo e um jurista.

Sobre o conceito de justia em Hobbes como o principal ponto de conexo entre direito e

poltica, Celso Lafer observa que no h direitos do indivduo a no ser o direito vida, que

deriva da prpria lgica do sistema por ele construdo, pois o critrio do justo e do injusto resulta

das leis promulgadas pelo soberano (Lafer, Hobbes visto por Bobbio. In. Revista Brasileira de

Filosofia, v. xxxix, n 164, p. 246).

A discusso e a reflexo aqui propostas dar-se-o em torno de conceitos historicamente

consagrados que podem oferecer tanto ao direito como filosofia, mais uma contribuio para as

infindveis discusses sobre a tica e a justia. Sobretudo no Leviat, Hobbes rene, de maneira

muito particular, tanto conceitos jurdicos quanto filosficos para tratar de temas como Estado,

governo e sociedade.

justamente pelo especial destaque que d s leis que escolhemos estudar Hobbes, dentre

outros filsofos polticos. Essa tambm a percepo do filsofo americano Leo Strauss,

importante estudioso de Hobbes, ao asseverar que a filosofia poltica de Hobbes a primeira

tentativa peculiar do perodo moderno de dar uma resposta coerente e exaustiva questo sobre a
 14

vida jurdica do homem, que ao mesmo tempo a questo da ordem jurdica da sociedade.

(Strauss, The Political Philosophy of Hobbes, 1963, p. 01).

***

Para saber se a filosofia hobbesiana sobre as leis realmente se situa como jusnaturalista,

no dizer de Kelsen ou juspositivista, conforme defende Bobbio, faz-se necessrio primeiramente

detalhar os aspectos de ambas as teorias. Isso ser feito no primeiro captulo deste trabalho, no

qual procuraremos estabelecer no apenas algumas diferenas mas, sobretudo, definir critrios

satisfatrios para uma distino clara entre as duas correntes. Somente quando estabelecidas de

maneira consistente e rigorosa as bases de comparao, ser possvel contestar Kelsen e sustentar

a posio de Bobbio.

O plano de inserir Hobbes no rol dos juspositivistas prosseguir no segundo e terceiro

captulos, nos quais ressaltaremos os aspectos jurdicos da filosofia poltica hobbesiana contida

sobretudo no Leviat e no Dilogo entre um filsofo e um jurista, obras estas, escolhidas por ns

por versarem sobre o tema da justia, justamente o elo entre a poltica e o direito. O conceito

hobbesiano de justia ser submetido a um exame minucioso, seja no estado de natureza, sob a

influncia das lex naturalis, seja no estado civil, sob a dependncia das leis civis. No segundo

captulo faremos a exposio da idia de condio natural do homem, da situao hipottica em

que viveria caso no houvesse o Estado e a sua vida aps a instituio do estado civil. No

captulo seguinte destacaremos os aspectos jurdicos do Estado, a questo da justia e a criao

das leis civis a ele inerentes. A idia de justia ser analisada tanto no caso da hiptese do homem
 15

vivendo em uma situao pr-social denominada por Hobbes como estado de natureza como

na sua aplicao e funo aps a criao do Estado, quando revelada no apenas a sua

possibilidade como, principalmente e at surpreendentemente , sua necessidade. Tal exposio

ser necessria para a compreenso das diferentes definies de justia que aparecem nas obras

estudadas.

A relao entre as leis, quer sejam naturais ou civis, e a justia apreciada como uma

questo decisiva para elucidar e confirmar as conjecturas iniciais de que Hobbes um

juspositivista. Renato Janine Ribeiro em seu livro Ao leitor sem medo: Hobbes escrevendo contra

seu tempo (2004) certifica o feito hobbesiano de desvincular os conceitos de necessidade e

justia, o primeiro preso ao direito natural e o segundo, embora vinculado lei natural s se

atualiza sob um soberano (Ribeiro, Ao leitor sem medo, 2004, p. 101).

A nossa avaliao do contedo conceitual exposto no Leviat, comparada literatura de

outros comentadores de Hobbes, com destaque para Bobbio sobretudo por seu livre trnsito

tanto na filosofia como no direito tornou possvel o empreendimento aqui proposto. Estudar o

Leviat para corroborar a viso de Norberto Bobbio valendo-se no apenas de seus prprios

argumentos como tambm da exposio deles s divergncias e convergncias doutrinrias. Se

isso se somar s inquietaes filosficas advindas das inmeras indefinies sobre justia, obter-

se- o objetivo deste trabalho.

Como concluso sustentada nos critrios e argumentos expostos no primeiro captulo e,

em especial, com apoio no conceito hobbesiano de justia exposto no segundo e terceiro captulos

procuraremos responder negativamente pergunta formulada no incio: afinal, seria mesmo

Hobbes um jusnaturalista? No transcorrer da leitura verificar-se- que esse estudo no pretende

 16

intitular Hobbes como o precursor do juspositivismo algo inclusive defendido por Carl Schmitt5

muito menos, vale reiterar, cometer anacronismos. A idia investigar os conceitos jurdicos da

filosofia de Hobbes luz da discusso iniciada no sculo XIX e que at hoje no est pacificada,

como possvel aferir nas afirmativas de Kelsen e de Bobbio.

Tanto Norberto Bobbio (1991) quanto Renato Janine Ribeiro (2004) entendem que a

avaliao de conceitos no exclui necessariamente o exame do contexto histrico. Para Ribeiro

toda leitura recorte (Ao Leitor sem medo, 2004, p. 19), no obstante, verifica-se tambm que

freqente cientistas sociais ou historiadores desdenharem o exame rigoroso do pensamento e

reduzirem-no a seu efeito, num determinado contexto (Ribeiro, A filosofia poltica na

histria. In. Ao Leitor sem medo, 2004, p. 342). Por sua vez, Bobbio defende que os escritos de

Hobbes se prestam particularmente bem a um mtodo que denomina analtico orientado para a

reconstruo conceitual de um texto (Bobbio, Premissa, Thomas Hobbes, 1991, p. iii). Enfim,

nossa inteno relacionar as concepes hobbesianas sobre lei e justia com os critrios

apontados no captulo 1, que ora segue, a fim de equipar-las aos enunciados do positivismo

jurdico.

5
Cf. Schmitt, Carl. El Leviathan em la teoria del Estado de Thomas Hobbes, Granada: Comares, 2004
 17

CAPTULO I

HOBBES, JUSNATURALISMO E JUSPOSITIVISMO

A filosofia do direito ou jurdica um mbito da filosofia que, de acordo com Cham

Perelman, no recebe o devido destaque. Segundo ele,

bem raras so as filosofias que do alguma importncia ao processo de elaborao e de

aplicao do direito, pois, tradicionalmente, as filosofias, em busca do Ser, da Verdade,

do Bem e da Justia absolutos, visam a edificar um sistema terico e um ideal social

que dispensam os homens de recorrer s tcnicas jurdicas. (Perelman, tica e Direito,

2002, p. 361)

Certamente no o que ocorre na filosofia de Thomas Hobbes que, com objetivos

polticos evidentes,6 concede ao direito um papel de grande relevo. Hobbes pretende evitar com

sua teoria uma guerra de todos os homens contra todos os homens7 a qual teria conseqncias

funestas para a humanidade. Para isso, atribui ao direito positivo a funo de estabelecer o que

certo e o que errado de maneira vlida para todos os seus destinatrios8. Segundo o filsofo, o

conhecimento da lei civil de carter geral e compete a todos os homens (Hobbes, Leviat,

6
Segundo Joo Paulo Monteiro, uma leitura atenta do Leviat no deixar de revelar que no seu interior no se trata
de apologtica, e sim de um esforo terico para encontrar respostas altura da magnitude dos problemas
enfrentados pela humanidade europia de seu tempo (Monteiro, A Ideologia do Leviat Hobbesiano. In. Clssicos
do Pensamento Poltico, 1998, p. 78)
7
As causas e conseqncias dessa clebre expresso hobbesiana, por ele introduzida no captulo XIII do Leviat,
sero objeto de analise mais cuidadosa no captulo seguinte.
8
Richard Tuck, em sua introduo ao Leviat, assevera que o cidado ideal hobbesiano semelhante ao sbio da
filosofia antiga um homem sem crena e paixo, aceitando as leis de seu soberano como a nica medida das boas e
das ms aes e tratando-as como a conscincia pblica que deveria substituir totalmente a sua prpria (Tuck, in.
Introduo. Leviat, 2003, p. xl)
 18

2003, p. 225). Cham Perelman nos ensina que o papel tradicional do direito organizar,

efetivamente e de diversas formas, a dialtica entre vontades e razes humanas, logo imperfeitas

(Perelman, tica e Direito, 2002, p. 364) e, talvez justamente por tal caracterstica que a

filosofia hobbesiana outorgue tamanha importncia esfera jurdica.

Precisamente neste campo da filosofia jurdica, h uma constante discusso entre duas

correntes predominantes, o jusnaturalismo e o juspositivismo, duas das principais teorias sobre a

origem e o fundamento do Estado e das leis9. A primeira defende a existncia de um sistema tico

subordinado a uma ordem transcendente e entende o direito como a expresso dessa ordem. Em

contraposio, a segunda tem sua gnese apenas no Renascimento10 e, para esta corrente, o

direito visto como uma cincia baseada em princpios de verificabilidade e de

convencionalidade de seus pressupostos11.

O jusnaturalismo considera a natureza como a fonte transcendente de um Estado ideal ou,

mais especificamente, de um direito ideal e necessariamente justo. Em linhas gerais, seus

tericos, desde longa tradio,12 consideram que existe um conjunto de leis universais e

necessrias deduzidas diretamente de uma entidade divina ou da razo natural humana e que,

portanto, seria fundamento dos direitos.

Miguel Reale em suas Lies Preliminares de Direito (2005), atesta que, a lei apareceu,

primeiro, aos olhos da espcie humana recm-abertos para o problema, como um ditame divino,

9
Segundo Norberto Bobbio, toda tradio do pensamento jurdico ocidental dominada pela distino entre direito
positivo e direito natural, distino que , quanto ao contedo conceitual, j se encontra no pensamento grego e
latino (Bobbio, O positivismo jurdico, 1995, p. 15).
10
Para Bobbio a origem dessa concepo ligada formao do Estado moderno que surge com a dissoluo da
sociedade medieval (Bobbio, O positivismo jurdico, 1995, p. 26).
11
Norberto Bobbio define o positivismo jurdico como uma concepo do direito que nasce quando direito
positivo e direito natural no so mais considerados direito no mesmo sentido, mas o direito positivo passa a ser
considerado em sentido prprio (Bobbio, O positivismo jurdico, 1995, p. 26).
12
Segundo Miguel Reale, as concepes sobre o Direito Natural sempre se mantm no leque das doutrinas
jusfilosficas. Ele afirma que o Direito Natural ora se mantm na sua feio originria, - ligada filosofia
aristotlica e estica, aos jurisconsultos romanos e aos mestres da Igreja, desde Santo Agostinho a Santo Toms, -
ora se converte em Direito Racional, expresso imediata da razo humana, ora se apresenta, como em tempos mais
recentes, sob um enfoque crtico transcendental (REALE, Lies Preliminares de Direito, 2005, p. 373).
 19

uma deciso dos deuses, e, como vontade divina, foi crida e obedecida, sem maiores indagaes

(REALE, Lies Preliminares de Direito, 2005, p. 371-372) e ainda acrescenta:

foi bem mais tarde que essa maneira de ver adquiriu foros de doutrina, desenvolvendo-

se no sentido de ser a razo ou a vontade de Deus a fonte originria do Direito,

entendida como direito natural, ao qual devem se conformar os preceitos da lei positiva

(REALE, Lies Preliminares de Direito, 2005, p. 371-372).

No mesmo sentido, o jusfilsofo dinamarqus Alf Ross, em sua mais clebre obra, Direito

e Justia (2003), afirma que

(...) o direito natural busca o absoluto, o eterno, que far o direito algo mais que a obra

de seres humanos e livrar o legislador das penas e responsabilidades de uma deciso. A

fonte da validade transcendente do direito foi buscada numa mgica lei do destino, na

vontade de Deus, ou numa percepo racional absoluta (Ross, Direito e Justia, 2003,

p. 302).

Em contrapartida, o juspositivismo considera que os homens, independentemente de sua

natureza, criam as normas para reger uma determinada sociedade, numa determinada poca,

sempre visando a um tambm determinado objetivo. Ou seja, uma situao desejada apenas seria

alcanada posteriormente e, justamente, com a criao dessas regras. Para esta teoria, apenas a

validade das normas vigentes interessa: poder-se-ia dizer que a lex aeterna posta entre

parnteses (Reale, Filosofia do Direito, 2002, p. 644). Conforme veremos mais adiante e com

maiores detalhes, a lei positiva sempre existe mediante outra lei positiva, hierarquicamente

superior e pertencente ao mesmo ordenamento jurdico. sempre o ordenamento que lhe garante

a validade e no um direito natural.

 20

Porm, as diferenas entre as duas correntes no so to bvias quanto possa parecer num

primeiro momento. Sendo assim, Norberto Bobbio em sua obra O positivismo jurdico (1995)

apresenta critrios de distino baseados na fonte, no objeto e na valorao do direito segundo

cada uma destas duas correntes, alm de destacar trs antteses fundamentais entre elas, a saber,

(a) universalidade-particularidade; (b) imutabilidade-mutabilidade; (c) razo-vontade.13

Por meio destes critrios Bobbio torna possvel uma distino mais clara e objetiva entre o

jusnaturalismo, que defende a universalidade, a imutabilidade e a racionalidade do direito, cuja

fonte estaria na prpria natureza e estabeleceria o que bom ou mau, e o juspositivismo que

afirma que o direito definiria o que til e teria carter particular, mutvel e de manifestao da

vontade humana.

No universo das oposies entre jusnaturalismo e juspositivismo vale contrapor dois dos

tericos bastante relevantes para a filosofia jurdica hodierna: Thomas Hobbes e Hans Kelsen.

Hobbes, a propsito, considerado pelo prprio Kelsen e por outros tericos como um

jusnaturalista. Kelsen, por sua vez, intitula-se juspositivista. Dessa forma, Kelsen e Hobbes so

admitidos, em regra geral, como representantes de doutrinas opostas.

Tal associao seria to simples assim? Sobretudo em relao a Hobbes, h severas

dificuldades a serem vencidas. Como em seu tempo no havia tal distino terica, nos parece

mais adequada uma classificao de suas idias segundo critrios que lhe so historicamente

posteriores. Uma anlise comparativa de acordo com os elementos fornecidos por Bobbio pode

oferecer alguns subsdios para uma sistematizao mais consistente.

Para tal propsito devemos, antes de tudo, ressaltar a grande preocupao que Hobbes

revela no Leviat com a definio das palavras, particularmente no Captulo IV que

inteiramente dedicado ao estudo da linguagem. Para ele, um homem que procura a verdade

13
Cf. Bobbio, O Positivismo Jurdico, Introduo, item 4, p. 22 e 23.
 21

rigorosa deve-se lembrar o que significa cada palavra de que se serve, e ento empreg-la de

acordo (Hobbes, Leviat, 2003, p. 34). necessrio que tenhamos o mesmo tipo de cautela.

Afinal, somente por meio destas definies que poderemos chegar o mais prximo possvel da

compreenso que o filsofo tem do direito e das leis. O prprio Hobbes nos previne sobre o

obstculo lexical para a compreenso do assunto. Segundo ele,

(...) embora os que tm tratado deste assunto costumem confundir Jus e Lex, o direito e

a lei, necessrio distingui-los um do outro. Pois o Direito consiste na liberdade de

fazer ou de omitir, ao passo que a Lei determina ou obriga a uma dessas duas coisas. De

modo que a lei e o direito se distinguem tanto como a obrigao e a liberdade, as quais

so incompatveis quando se referem mesma questo. (Hobbes, Leviat, 2003, p. 112)

conveniente, pois, adotarmos uma postura hobbesiana em face das dificuldades

existentes no uso da linguagem, sobre a qual Hobbes nos adverte que por um nome nem sempre

se entende, como na gramtica, uma s palavra (Hobbes, Leviat, 2003, p. 32). Hans Kelsen

tambm se refere ao problema do uso das palavras direito e lei, quando identifica que na

linguagem jurdica inglesa dispe-se da palavra right quando se quer designar o direito

(subjetivo), o direito de um determinado sujeito, para o distinguir da ordem jurdica, do Direito

objetivo, da law (Kelsen, Teoria Pura do Direito, 2003, p. 141). Assim, alicerados nas

definies dadas por Kelsen, poderemos concluir que, o que Hobbes denomina por direito e lei

no nada mais seno o direito subjetivo e o direito objetivo, como veremos mais adiante

nesse captulo.

No captulo XXVI do Leviat, no qual trata especificamente das leis civis, Hobbes faz as

seguintes consideraes:
 22

Penso que as expresses lex civilis e jus civile, quer dizer, lei e direito civil, so usadas

promiscuamente para designar a mesma coisa, mesmo entre os mais doutos autores, e

no deveria ser assim. Porque direito liberdade, nomeadamente a liberdade que a lei

civil nos permite, e lei civil uma obrigao que nos priva da liberdade que a lei de

natureza nos deu (Hobbes, Leviat, 2003, p. 246).

Como vimos at agora, no Leviat, o direito aparece apenas como sinnimo de liberdade.

Entretanto, podemos usar tal termo e sem qualquer promiscuidade em duplo sentido ou,

melhor dizendo, em dois aspectos diretamente vinculados: o subjetivo e o objetivo. Para Hobbes,

enquanto se est em estado de natureza, tal como veremos em nosso prximo captulo, o homem

no conta com o direito objetivo na medida em que no conta com o Estado, s tem direitos

subjetivos a tudo o que quiser. No estado civil, quando um ordenamento jurdico estabelece os

direitos e as obrigaes do sdito, h a coexistncia de ambos os aspectos do direito: o conjunto

das leis civis o que denominamos, na linguagem ps-hobbesiana, de direito objetivo, enquanto

o direito subjetivo seria a possibilidade (remotssima) de desobedincia ao direito objetivo, algo

que tambm analisaremos no prximo captulo.

O prprio Hobbes, apesar de no usar essa expresso, considera que, aps a criao do

Estado, tanto a liberdade como as obrigaes dos homens so inferidas das leis civis, resultado da

submisso dos homens ao poder soberano. Segundo Hobbes, a obrigao e a liberdade do sdito

deve ser derivada, ou daquelas palavras (ou outras equivalentes), ou do fim da instituio da

soberania, a saber: a paz dos sditos entre si, e a sua defesa contra o inimigo comum (Hobbes,

Leviat, 2003, p. 185).

De acordo com o Dicionrio Jurdico (2004) da Academia Brasileira de Letras Jurdicas

(ABLJ), o direito objetivo o mesmo que direito positivo ou normativo (p. 300) e, pois, o
 23

direito positivo o conjunto de preceitos elaborados pelo homem, legislado ou costumeiro, que

regula ou j regulou uma sociedade em determinado momento histrico; o ius positum in

societate, ou aquele que colocado pelo homem na sociedade. Contrape-se ao direito natural ou

ao direito ideal (princpios gerais de direito) (p. 301).

J no tocante ao aspecto subjetivo do direito, Miguel Reale nos oferece a seguinte

definio,

Direito subjetivo, no sentido especfico e prprio deste termo, s existe quando a

situao subjetiva implica a possibilidade de uma pretenso, unida exigibilidade de

uma prestao ou de um ato de outrem. O ncleo do conceito de direito subjetivo a

pretenso (Anspruch), a qual pressupe que sejam correspectivos aquilo que

pretendido por um sujeito e aquilo que devido por outro (tal como se d nos contratos)

(Reale, Lies Preliminares de Direito, 2005, p. 259).

Ainda segundo a definio do Dicionrio Jurdico da ABLJ, o direito subjetivo a

faculdade de agir (facultas agendi) do indivduo, arrimando-se em determinado procedimento,

para objetivar um interesse garantido pela lei (p. 307). Essa faculdade de agir, num estado de

natureza hobbesiano, no qual cada homem tem direito a tudo, no havendo leis, mas como

prefere Hobbes apenas preceitos ou regras gerais14, acarreta a inevitvel guerra de todos contra

todos, conforme analisaremos detidamente no prximo captulo.

O direito de natureza, para Hobbes, parte constituinte da condio natural humana,

a liberdade que cada homem possui de usar seu prprio poder, da maneira que quiser,

para a preservao de sua prpria natureza, ou seja, da sua vida; e conseqentemente de

14
No Cap. XV do Leviat, Hobbes afirma que a esses ditames da razo que os homens costumam dar o nome de
leis, mas impropriamente. Pois so eles apenas concluses ou teoremas relativos ao que contribui para a conservao
e defesa de cada um, enquanto lei, em sentido prprio, a palavra daquele que tem direito de mando sobre outros
(Hobbes, Leviat, 2003, p. 137).
 24

fazer tudo aquilo que seu prprio julgamento e razo lhe indiquem como meios mais

adequados a esse fim (Hobbes, Leviat, 2003, p. 112).

justamente desse direito que contempla todos os homens de maneira absoluta que

advm todos os problemas para que os homens convivam de maneira pacifica e harmoniosa.

contra esses direitos naturais existentes de forma absoluta que Hobbes luta. Ora, os homens,

dotados naturalmente de plena liberdade, agem conforme bem entendem para conseguir o que

bem entenderem. O direito de natureza constatado por Hobbes no algo sagrado, estabelecido

por Deus ou qualquer outra entidade divina. Como afirma Renato Janine Ribeiro, este direito de

natureza humano: s o homem o limita (Ribeiro, Ao leitor sem medo, 2004, p. 88). Enfim, o

direito de natureza a faculdade natural e ilimitada do agir humano.

A limitao do direito de natureza funo das leis. Quais seriam estas leis? Aqui reside

um ponto muito importante. Afinal, ao tratarmos de jusnaturalismo e juspositivismo, tratamos

antes de tudo do Jus. No jusnaturalismo, o Jus limitado pela lei natural e no juspositivismo, o

Jus limitado pela lei civil.

No estado civil hobbesiano, surge a Repblica (ou Estado)15 e, com ela, a inerente criao

do direito objetivo, ou seja, da lei civil, assim definida pelo filsofo ingls:

(...) A Lei Civil para todo sdito constituda por aquelas regras que a repblica lhe

impe, oralmente ou por escrito, ou por outro sinal suficiente da sua vontade, para usar

como critrio de distino entre o bem e o mal, isto , do que contrrio regra

(Hobbes, Leviat, 2003, p. 226).

15
o prprio Hobbes quem usa ambos os termos como sinnimos no captulo de introduo ao Leviat, segundo
podemos verificar na seguinte passagem: Porque pela arte criado aquele grande Leviat a que se chama Repblica,
ou Estado (em latim Civitas), que no seno um homem artificial, embora de maior estatura e fora que o homem
natural, para cuja defesa foi projetado (Hobbes, Leviat, 2003, p. 11)
 25

Dessa forma, o direito subjetivo (Right) que existe naturalmente no homem, e que lhe pe

em risco a prpria vida, passa a conviver necessariamente com o direito objetivo (Law). Tal

combinao entre estes dois aspectos do Direito, que, para Hobbes, s ocorre mediante a criao

do Estado, no diminui a fora do direito subjetivo. Miguel Reale ainda esclarece que

(...) a possibilidade de ser pretendido algo, tal como se acha expresso na norma, no

difere, seno como momento, da possibilidade de algum pretender e exigir

garantidamente aquilo que a norma lhe atribui: o direito subjetivo vive da

complementaridade desses dois momentos e com eles se confunde, consubstanciando

uma proporcionalidade entre pretenso e garantia (Reale, Lies Preliminares de

Direito, 2005, p. 260).

No captulo XXVI do Leviat, no qual trata sobre as leis civis, Hobbes esclarece que

(...) evidente que a lei, em geral, no um conselho, mas uma ordem. E tambm no

ordem dada por qualquer um a qualquer um, pois dada por quem se dirige a algum j

anteriormente obrigado a lhe obedecer (Hobbes, Leviat, 2003, p. 226).

Em seu livro intitulado Locke e o Direito Natural (1997), no qual dedica toda a primeira

parte ao tema direito natural e seu significado histrico, Norberto Bobbio elucida a posio

hobbesiana sobre o direito. Afirma ele que Hobbes, apesar de pertencer tradio do

jusnaturalismo, considerado tambm um precursor do positivismo jurdico (Bobbio, Locke e

o direito natural, 1997, p. 41). O filsofo italiano considera que h nisso um falso paradoxo, visto

que, para ele,

Hobbes adota a doutrina do direito natural no para limitar o poder civil como far,

por exemplo, Locke , mas para refor-lo. Usa meios jusnaturalistas (...) para alcanar

objetivos positivistas. A mesma idia pode ser expressa de outra forma, dizendo que
 26

Hobbes um jusnaturalista, ao partir, e um positivista ao chegar (Bobbio, Locke e o

direito natural, 1997, p. 41).

Bobbio ainda assevera que para Hobbes as leis naturais so aquelas que, no estado de

natureza, ainda no tm vigncia e, no estado civil, deixaram de viger (Bobbio, Locke e o direito

natural, 1997, p. 42). possvel que a interpretao de Bobbio seja mesmo a mais adequada,

afinal, o prprio Hobbes quem afirma, no captulo XV do Leviat, que as Lex Naturalis so

ditames da razo aos quais os homens costumam dar impropriamente o nome de leis; e, a lei, em

sentido prprio, a palavra daquele que tem direito de mando sobre outros (Hobbes, Leviat,

2003, p. 137).

Na teoria hobbesiana, as lex naturalis so um conjunto de regras inerentes, autnomas e

pertencentes prpria natureza humana, pelas quais o homem deve se guiar com o fim da paz e

da auto-preservao; e as leis civis so ordens estatais, s quais o homem se submete, livre e

racionalmente, tendo conta da incapacidade real de obedecer s lex naturalis. Assim como, de

acordo com Hobbes, devido impossibilidade de obedecer s tais regras inatas, ditames da razo,

o homem cria o Estado, o Deus artificial e mortal, que lhe impor um conjunto de leis

positivadas. Conclumos, ento, que o conjunto destas leis positivadas pode ser considerado, na

linguagem jurdica ps-hobbesiana, o direito positivo, e que s com o Estado e com o estrito

cumprimento deste direito positivo que os homens alcanam o seu fim natural.

Tais concluses fazem de Hobbes um terico que, em sua hiptese de um estado de

natureza do qual ele pretende afastar os homens , utiliza do direito natural, jus naturale,

apenas para justificar a necessidade de um Estado e de um direito positivo, law. A finalidade de

discutir as concepes hobbesianas de lei, Estado e justia a de contribuir com a filosofia do

direito e com a cincia jurdica o Direito propriamente dito , para a diferenciao e o

 27

esclarecimento dos conceitos de direito e de lei. Afinal, o direito objetivo no seno um

conjunto de leis (law), uma limitao do direito subjetivo (rigth) que, por meio dele, se

transmuta: passa de liberdade plena e absoluta de ao no mundo para faculdade de agir

contrariamente ou conformemente s leis. Hobbes que, segundo Renato Janine Ribeiro,

diferencia absolutamente Jus e Lex, ou seja, direito subjetivo e direito objetivo ou positivo. Janine

Ribeiro ainda constata que para Hobbes,

ainda quando a lei natural permite que, impossvel o acordo com os demais homens, se

recorra guerra, direito e lei permanecem termos alternativos. Os deveres no regulam

os direitos: antes de qualquer obrigao, antes da moral, a qualquer homem lcito

preservar-se (Ribeiro, Ao leitor sem medo, 2004, p. 87).

Podemos concluir que, para Hobbes, as leis impem limites ao direito de natureza. A

partir do momento em que os homens optam por viver sob a guarda e as ordens do Estado, o

direito natural deixando de lado. Sobre a opo do Homem pelo direito positivo, Janine Ribeiro

constata que essa uma escolha livre apenas o seu prprio consentimento pode pr termo ao

direito de natureza (Ribeiro, Ao leitor sem medo, 2004, p. 87).

***

Essas consideraes nos remetem de certa maneira doutrina de Hans Kelsen,

considerado o grande nome da corrente juspositivista, que prope uma teoria pura do direito, ou

seja, procura livrar o direito de todos os subjetivismos que lhe sejam inerentes, particularmente
 28

no que diz respeito noo de justia. Para isso, define a justia como norma moral de conduta e

submete, dessa forma, a justia moral. Segundo Kelsen, na medida em que a Justia uma

exigncia da Moral, na relao entre a Moral e o Direito est contida a relao entre a Justia e o

Direito (Kelsen, Teoria pura do direito, 2003, p. 67). Para ele, a justia uma caracterstica at

possvel, mas no necessria de uma ordem social. O princpio basilar de sua teoria o de que as

normas jurdicas so completamente independentes das normas de justia. O jusfilsofo nascido

em Praga, na poca, capital do Imprio Austro-Hngaro e atualmente, capital da Repblica

Tcheca, explica que [...] como todas as virtudes, tambm a virtude da justia uma qualidade

moral; e, nessa medida, a justia pertence ao domnio da moral (Kelsen, O Problema da Justia,

1998, p. 3).

Veremos doravante com maiores detalhes a teoria de Hans Kelsen e, com isso, poderemos

constatar se realmente h algum termo de comparao com as posies defendida por Hobbes.

1.1 Kelsen e a teoria pura do direito

Em sua obra mais clebre, cujo nome, Teoria Pura do Direito (2003), j nos d sinais de

seus objetivos,16 Kelsen admite que tanto o direito quanto a moral sejam ordens sociais de cunho

normativo. Segundo ele,

Ao lado das normas jurdicas (...) h outras normas que regulam a conduta dos homens

entre si, isto , normas sociais, e a cincia jurdica no , portanto, a nica disciplina

dirigida ao conhecimento e descrio de normas sociais. Essas outras normas podem

16
Miguel Reale explica que Kelsen chamou sua doutrina de Teoria Pura, por querer livr-la de elementos
metajurdicos, excluindo do campo prprio e especfico do jurista uma srie de problemas, apesar de reconhecer a
legitimidade da Psicologia, da Moral, da Economia, da Sociologia, da Histria ou da Poltica (Reale, Filosofia do
Direito, 2002, p. 455).
 29

ser abrangidas sob a designao de Moral e a disciplina dirigida ao seu conhecimento e

descrio pode ser designada como tica (Kelsen, Teoria pura do direito, 2003, p. 67).

Entretanto, Kelsen sustenta que a distino essencial entre tais ordens evidente e se d

na medida em que o direito uma ordem coercitiva enquanto a moral no impe quaisquer

sanes fsicas. Outra diferena significativa: enquanto a ordem jurdica possui validade objetiva

para todos os habitantes de um determinado territrio, a ordem moral subjetiva e s obrigatria

em foro interno. Para Kelsen

(...) no h uma nica Moral, a Moral, mas vrios sistemas de Moral profundamente

diferentes uns dos outros e muitas vez antagnicos, e que uma ordem jurdica positiva

pode muito bem corresponder no seu conjunto s concepes morais de um

determinado grupo (...) e contrariar ao mesmo tempo as concepes morais de um outro

grupo ou camada da mesma populao (Kelsen, Teoria pura do direito, 2003, p. 77).

Kelsen procura, ento, especificar e confrontar as diversas concepes morais por meio

das normas de justia existentes. Separando-as entre as de tipo metafsico e as de tipo racional17.

As normas de justia do tipo metafsico dependeriam de f em uma entidade transcendente o

homem cr na justia enquanto caracterstica divina. J as do tipo racional no pressuporiam uma

crena e seriam criao da razo humana. Como parnteses comparativo, vale a pena ressaltar

aqui uma constatao de Renato Janine Ribeiro: o autor, ao ocupar-se do legado jurdico de

Thomas Hobbes, detecta algo muito semelhante na obra hobbesiana ao afirmar que derivar da

Criao o jurdico impensvel para Hobbes, que diferencia absolutamente Jus e Lex (Ribeiro,

Ao leitor sem medo, 2004, p. 87).

17
Cf. o captulo XXX, Tipos de normas de justia em O problema da Justia, pp. 16 ss.
 30

Voltando novamente a Hans Kelsen, vemos que ele analisa cada um dos padres de

justia como um problema pois, ou so cientificamente inconcebveis ou so claramente

insuficientes e contraditrios entre si. As regras de tipo metafsico so rechaadas com

argumentos lgico-racionais, pois para ele do ponto de vista de uma cincia racional do Direito,

o mtodo religioso-metafsico da doutrina do Direito Natural no entra absolutamente em

cogitao (Kelsen, O que justia?, 2001, p. 22).

As frmulas racionais de justia so minuciosamente descritas e contrapostas na obra O

problema da justia (1998), na qual Kelsen aponta nada menos do que quatorze normas racionais

de justia, mostrando o carter problemtico de cada uma delas. Para os fins aqui propostos,

dedicaremos especial ateno a duas delas.

A primeira, dar a cada qual o que seu, regra tambm denominada por suum cuique.

Alm de apresentar carter tautolgico (devemos dar o que deve ser dado), a aplicao de tal

frmula dependeria de uma ordem normativa que determinasse o que o seu, ou seja, o direito

de propriedade de cada um deve ser definido antecipadamente pela lei seguindo-se tambm que

uma lei que estabelecesse muito para poucos e pouco para muitos poderia ser considerada

plenamente justa, desde que se mantivesse cada qual com o que lhe pertence.

Quanto segunda, no fazer aos outros o que no queres que te faam, tambm

conhecida por regra de ouro, seu cumprimento poderia excluir toda e qualquer espcie de

punio, posto que ningum quer ser punido e, seguindo essa frmula, nunca poderamos punir

algum. Outra objeo viria do evidente carter subjetivo desta regra, afinal, e se algum por

ventura gostasse de ser aoitado? Deveria sair aoitando seus convivas?

De acordo com sua exposio, Kelsen conclui que um conceito geral de justia apenas

pode ser algo completamente vazio (Kelsen, O problema da justia, 1998, p. 62). Afinal, em

todas as frmulas racionais analisadas ocorre a necessidade de uma norma jurdica de apoio que
 31

lhes anteceda. Alm desta vacuidade, tambm a correlao entre as regras problemtica, pois o

que se encontra a definitiva impossibilidade de uma aplicao mltipla ou universal, posto que

diferentes normas de justia tm de entrar necessariamente em conflito umas com as outras

(Kelsen, O problema da justia, 1998, p. 61).

Os problemas da justia teriam sua gnese no conflito de interesses pois, onde este no

existir, no haver necessidade de justia. Entretanto, havendo um conflito de interesses haver o

justo e o injusto na medida em que, necessariamente, ocorrer a opo por um em detrimento do

outro, conforme valores tambm conflitantes. Surge ento a necessidade de uma hierarquizao

de tais valores. Mas, como hierarquizar os valores? Quais seriam os valores preponderantes?

Conforme o indivduo ou grupo de indivduos, alguns valores prevalecem sobre outros.

Um testa ou um ateu, um capitalista ou um comunista, um ocidental ou um oriental, cada um

trar consigo uma hierarquia diferente de valores18, motivo pelo qual toda opo ter um carter

relativo-subjetivo inerente. Ao submeter a justia apenas moral, Kelsen afasta a objetividade

aparente dessas normas. Para ele, tanto as normas de justia comunistas como as capitalistas, as

normas retributivas, de igualdade, de liberdade, entre outras, no possuem elementos comuns e

so conflitantes entre si, valendo apenas para determinados grupos humanos. Em sua mais

famosa obra, Teoria pura do direito, a justia como sinnimo de direito refutada:

Se a Justia tomada como o critrio da ordem normativa a designar como Direito,

ento as ordens coercitivas capitalistas do mundo ocidental, no so de forma alguma

Direito do ponto de vista do ideal comunista do Direito, e a ordem coercitiva comunista

da Unio Sovitica no tambm de forma alguma Direito do ponto de vista do ideal de

18
LOSANO, Introduo. in. H. KELSEN, O problema da justia, 1998, p. xxvi: Com o passar dos anos e a
radicalizao de sua concepo de no-valorao no direito, Kelsen acabou por assumir a atitude que encontramos
neste ensaio sobre a justia: todo juzo de valor irracional porque baseado na f e no na razo; nesta base, pois,
impossvel indicar cientificamente ou seja, racionalmente um valor como prefervel a outro; portanto, uma teoria
cientfica da justia deve limitar-se a enumerar os possveis valores de justia, sem apresentar um deles como
prefervel ao outro.
 32

Justia capitalista. Um conceito de Direito que conduz a uma tal conseqncia no pode

ser aceito por uma cincia jurdica positiva (Kelsen, Teoria pura do direito, 2003, p.

55).

Dessa forma, o direito puro seria entendido simplesmente como o conjunto de normas de

ordem jurdica e no se interessaria por questes psicolgicas, polticas, sociais, dentre outras.

Da surge a diferenciao entre os juzos de direito e os demais juzos de valor (nestes inseridos o

da justia). Ambos so de natureza diversa: os primeiros fornecem a distino entre o que lcito

e o que ilcito e os demais, entre o que justo e injusto. Kelsen estabelece que os juzos de

justia no podem ser postos prova objetivamente, e conclui que uma cincia do Direito no

tem espao para eles (Kelsen, O que Justia?, 2001, p. 223).

1.2 Norberto Bobbio e a interpretao juspositivista de Hobbes

Quanto a Thomas Hobbes, podemos afirmar que o objetivo tico e poltico fundamental

presente em sua obra o convvio pacfico entre os homens. Ele afirma que somente por meio da

manuteno dos pactos, fonte e origem da justia,19 que se alcana este fim. Mas o que seria a

justia para Hobbes?

A teoria poltica de Hobbes versa sobre a formao do Estado e tem incio com a hiptese

do homem em estado de natureza, uma condio de ausncia total de impedimentos externos. No

estado de natureza haveria liberdade para cada homem usar seu prprio poder, da maneira que

19
No Captulo XV do Leviat, Hobbes assevera que (...) como os pactos de confiana mtua so invlidos sempre
que de qualquer dos lados existe receio de no-cumprimento (...), embora a origem da justia seja a celebrao dos
pactos, no pode haver realmente injustia antes de removida a causa deste medo; o que no pode ser feito enquanto
os homens se encontram na condio natural de guerra (Hobbes, Leviat, 2003, p.124).
 33

quiser, para a preservao da sua prpria natureza, ou seja, da sua vida (Hobbes, Leviat, 2003,

p.112). Nessa condio, o homem pode fazer tudo o que sua prpria razo lhe sugerir, ficando

limitado apenas por regras gerais de foro interno estabelecidas pela prpria razo.

So as denominadas lex naturalis, descritas detalhadamente nos captulos XIV e XV do

Leviat, que no podem ser obedecidas devido prpria condio da natureza humana, uma

condio natural de guerra. Hobbes afirma que enquanto os homens se encontram na condio

de simples natureza (que uma condio de guerra), o apetite pessoal a medida do bem e do

mal. (Hobbes, Leviat, 2003, p. 137) e que enquanto perdurar esse direito natural de cada

homem a todas as coisas, no poder haver para nenhum homem (...) a segurana de viver o

tempo que geralmente a natureza permite aos homens viver (Hobbes, Leviat, 2003, p.113).

Como decorrncia dessas assertivas, surge a necessidade de limitao da liberdade dos homens

para alcanar a paz e, com ela, viver em segurana.

Dentre as lex naturalis, destacamos a terceira que preceitua que os homens cumpram os

pactos que celebrarem (Hobbes, Leviat, 2003, p.124). nesta lei de natureza que se encontra a

fonte e a origem da justia que pode ser considerada a fonte e a origem do prprio Estado.

Segundo a definio de Hobbes,

para que as palavras justo e injusto possam ter lugar, necessria alguma espcie de

poder coercitivo, capaz de obrigar igualmente os homens ao cumprimento dos seus

pactos, mediante o terror de algum castigo que seja superior ao benefcio que esperam

tirar do rompimento do pacto [...]. E no pode haver tal poder antes de se erigir uma

repblica (Hobbes, Leviat, 2003, p. 124).

At aqui possvel notar que Hobbes, assim como Kelsen, separa os campos da moral e

do direito, admitindo inclusive que ambos so ordens normativas, mas somente o direito, nascido
 34

juntamente com o Estado, teria fora coercitiva. Ao assegurar que o apetite pessoal seria a

medida do bem e do mal numa situao anterior ao estado civil Hobbes tambm evidencia o

carter subjetivo da moral.

O estudioso de Hobbes, Pedro Hermlio Castelo Branco constata que, para o filsofo,

leis de natureza, bem como leis bblicas ou divinas, enquanto no forem reconhecidas

por uma autoridade no so leis; consistem em preceitos morais, impem um dever ser

sem amparo externo, indicam-nos as regras do bem e do mal, virtudes morais e vcios

imorais (Castelo Branco, Poderes invisveis versus poderes visveis no Leviat de

Thomas Hobbes, in Revista de Sociol. e Poltica, p. 33).

Este comentador chega a tal constatao apoiado na afirmao de Hobbes de que as leis

de Deus portanto nada mais so do que as leis de natureza (Hobbes, Leviat, 2003, p. 492). Para

Castelo Branco, tal questo consiste, inclusive, em uma chave imprescindvel para percebermos

como Hobbes vai distanciando-se do jusnaturalismo e, segundo ele, inaugurando,

paulatinamente, o juspositivismo.

As Lex Naturalis, na viso de Hobbes, s tm lugar no estado de natureza e no so

propriamente leis, mas qualidades que predispem os homens para a paz e a obedincia

(Hobbes, Leviat, 2003, p. 227). Com o surgimento do Estado tais regras so substitudas pelas

leis civis que devem ser escritas porque toda lei que no seja escrita, ou de alguma maneira

publicada por aquele que faz a lei, s pode ser conhecida pela razo daquele que lhe obedece

(Hobbes, Leviat, 2003, p. 231).

A frmula do suum cuique (dar a cada um o que seu), avaliada por Kelsen como uma

regra vazia, tambm criticada por Hobbes, que a entende como a definio comum de justia

fornecida pelos escolsticos (Hobbes, Leviat, 2003, p. 124) que pressupe necessariamente
 35

uma ordem jurdica positiva determinando o que de cada um pois onde no h Estado no pode

haver justia ou injustia.

J a regra de ouro (no fazer aos outros o que no queres que te faam) para Hobbes seria

um resumo das lex naturalis, ou seja, no possui consigo a sano capaz de obrigar aos homens e,

se possusse, o Estado sequer seria necessrio pois, segundo ele,

se consegussemos imaginar uma grande multido capaz de consentir na observncia da

justia e das outras leis de natureza, sem um poder comum que mantivesse a todos em

respeito, igualmente conseguiramos imaginar a humanidade inteira capaz de fazer o

mesmo. Nesse caso no haveria, nem seria necessrio, nenhum governo civil ou

repblica, pois haveria paz sem sujeio (Hobbes, Leviat, 2003, p. 145).

Empregando raciocnio semelhante, Cham Peralman, explica que a sociedade ideal,

ignorando as contestaes, no necessita de juzes nem de advogados. Desejar-se-ia que as leis

estivessem inseridas no corao, na conscincia e na razo de cada qual (Perelman, tica e

Direito, 2002, p. 361). Consoante doutrina de Hobbes, as paixes impedem o homem de se

entregar aos ditames da prpria razo. As lex naturalis hobbesianas se assemelhariam s regras

morais que, se obedecidas a contento, dispensariam at mesmo presena do Estado. Em sentido

correlato, Miguel Reale explica esta relao entre moral e direito, de uma maneira que,

poderamos reputar, bastante hobbesiana, para ele,

(...) a Moral determina que se faa, mas ao destinatrio do comando cabe fazer ou no;

ao passo que o Direito se caracteriza porque ordena e, ao mesmo tempo, assegura a

outrem o poder de exigir que se cumpra. (Reale, Filosofia do Direito, 2002, p. 695)
 36

De acordo com Hobbes, por no poder obedecer aos comandos das lex naturalis, o

homem cria o Estado que, com o objetivo de alcanar a paz e mant-la, nasce e se sustenta por

meio das leis civis. Norberto Bobbio, apoiado nesta afirmao hobbesiana, assevera que a partir

do momento em que se constitui o Estado, deixa portanto de ter valor o direito natural (que na

realidade no era respeitado tampouco antes, no estado de natureza) e o nico direito que vale o

civil ou do Estado (Bobbio, O positivismo jurdico, 1995, p. 35). O conjunto das leis civis, ou

seja, o direito positivo, passa a ser a medida da justia uma regra da razo, pela qual somos

proibidos de fazer todas as coisas que destroem nossa vida (Hobbes, Leviat, 2003, p. 127).

A sujeio do homem unicamente para com o Estado e ningum pode fazer leis a no

ser o Estado (Hobbes, Leviat, 2003, p. 226). Para subsistir e alcanar seu escopo, o Estado deve

criar meios para que a justia se efetive e estes so as leis civis que so as regras do justo e do

injusto (Hobbes, Leviat, 2003, p. 226). As regras formadoras do direito positivo, por serem

criadas pelo poder soberano para Hobbes, o poder soberano pode ser exercido tanto por um

monarca quanto uma assemblia , so dotadas de coero. Com isso, controlam a conduta dos

sditos que, independentemente de concordarem ou no com seu teor, devem respeit-las sob o

risco da sano.

H caractersticas semelhantes nas teorias de Hobbes e de Kelsen que aproximariam suas

posies: (i) o relativismo moral, (ii) a aceitao da ordem jurdica como soluo para os

conflitos de interesses e (iii) a admisso da necessidade da coero para a soluo destes

conflitos. Estes elementos reunidos podem propiciar uma interpretao da filosofia poltica e

jurdica de Hobbes como mais uma entre as de tendncia juspositivistas.

importante ressaltar que no nossa inteno identificar a teoria de Kelsen com a de

Hobbes, uma vez que tal procedimento nos levaria a incidir em anacronismos, algo que no

pretendemos. Nosso propsito o de apenas examinar a obra de cada um, sempre considerando o
 37

significativo intervalo histrico entre ambos, luz das caractersticas de duas das principais

correntes jusfilosficas. Para tal fim, pretendemos nos valer tanto dos conceitos de Hans Kelsen

quanto de outros comentadores de Hobbes, dentre os quais tambm destacamos Norberto Bobbio,

para melhor compreender a jusfilosofia hobbesiana.

Vale reconhecer, no entanto, que Hobbes tratou do assunto sem propor deliberadamente

critrios capazes de distinguir a sua real tendncia. Poderamos afirmar que Hobbes tratou do

problema sem ter a conscincia do problema, j que o denominado juspositivismo se efetivou

apenas depois de sua morte e a discusso entre jusnaturalistas e juspositivistas teve sua gnese a

partir do sculo XIX.

O prprio Kelsen, como j afirmamos na introduo deste trabalho, interpreta Hobbes

como um jusnaturalista, ou seja, Kelsen contrape sua teoria de Hobbes. Dessa maneira, no

o escopo deste trabalho definir Hobbes como precursor de Kelsen e ou da corrente juspositivista,

mas apenas apresentar as caractersticas de sua filosofia que nos permitam especular sobre sua

dimenso juspositivista e contribuir para um amplo debate filosfico existente entre os diversos

comentadores de Thomas Hobbes.

As discusses acerca da filosofia do direito hobbesiana seguem infindveis e muito

controvertidas. Uma parte de seus intrpretes garante que o filsofo jusnaturalista enquanto

outra parte significativa discorda, afirmando que Hobbes um filsofo juspositivista. Mark

Murphy em seu artigo intitulado Was Hobbes a Legal Positivist?, apresenta um panorama recente

do debate com a inteno de definir Hobbes como jusnaturalista. Contudo, no h consenso em

torno da posio de Murphy. Ele mesmo identifica que

() H. L. A. Hart, em The Concept of Law trata Hobbes como um positivista; John

Watkins descreve a teoria de Hobbes como um tpico e marcante positivismo jurdico;

Brian Barry, apesar de atento para o intervalo histrico entre a concepo hobbesiana de
 38

direito e a que apresentada por John Austin, no entende que Hobbes e Austin diferem

em seus positivismos; e trs dos mais destacados e recentes comentadores de Hobbes,

Jean Hampton, Gregory Kavca, e Sharon Lloyd, parecem concordar que isso pode ser

sustentado com o argumento de que no Leviat Hobbes um juspositivista (Murphy,

Was Hobbes a Legal Positivist?, in Ethics, p. 847).

Dentre os comentadores enumerados por Murphy, vale destacar a posio de Jean

Hampton, que interpreta a teoria de Hobbes, tal como exposta no Leviat, como juspositivista.

Segundo Murphy, Hampton apresenta duas caractersticas elementares desta corrente: A (i)

validade legal20 e a (ii) separao conceitual entre direito e moral. A (i) validade legal, para

Hampton, seria completamente independente de quaisquer contedos da moral, e dela surge a (ii)

separao conceitual entre o direito e a moral.21 A ordem jurdica completamente independente

das prescries de ordem moral. Vale relembrar o que j vimos at agora sobre Hans Kelsen,

afinal, exatamente isso o que ele, um juspositivista obstinado, pretendeu demonstrar.22

Norberto Bobbio aponta outras sete caractersticas essenciais do juspositivismo em seus

estudos dedicados a esta doutrina.23 Passaremos a enumerar cada uma delas luz da filosofia de

Hobbes exposta no Leviat:

1) A primeira delas relativa forma de abordar o direito. Segundo Bobbio,

o positivismo jurdico responde a este problema considerando o direito como um fato e

no como um valor. O direito considerado como um conjunto de fatos, de fenmenos

ou de dados sociais em tudo anlogos queles do mundo natural; o jurista, portanto,

deve estudar o direito do mesmo modo que o cientista estuda a realidade natural, isto ,

20
Nesse seu artigo, Murphy adverte que usa o termo Legal validity para se referir exclusivamente validade das leis
civis.
21
Cf. Murphy, Was Hobbes a Legal Positivist?, in Ethics, p. 847-848.
22
Cf. o nosso item 1.1.
23
Conforme j explicamos, os frutos destes estudos resultaram na obra O positivismo jurdico (1995).
 39

abstendo-se absolutamente de formular juzos de valor. Na linguagem juspositivista, o

termo direito ento absolutamente avalorativo, isto , privado de qualquer

conotao valorativa ou ressonncia emotiva: o direito tal que prescinde do fato de ser

bom ou mau, de ser um valor ou um desvalor. (Bobbio, O positivismo jurdico, 1995, p.

131)

possvel admitir a existncia desta caracterstica no Leviat. Como vimos, Hobbes

afirma que enquanto os homens estiverem numa natural condio de guerra, suas emoes

determinam suas aes. De acordo com o filsofo, o bem e o mal so nomes que significam os

nossos apetites e averses, os quais so diferentes conforme os diferentes temperamentos,

costumes e doutrinas dos homens (Hobbes, Leviat, 2003, p. 136). Somente com o advento do

Estado e o conseqente estabelecimento do ordenamento jurdico que as leis civis passam a ser

usadas como parmetro de distino entre o bem e o mal.

2) A segunda caracterstica est relacionada com a definio do direito. Bobbio ensina que

o juspositivismo define o direito em funo do elemento da coao, de onde deriva a

teoria da coatividade do direito. Essa teoria conseqncia do modo de considerar o

direito, (...) considerar o direito como fato leva necessariamente a considerar como

direito o que vige como tal numa determinada sociedade, a saber, aquelas normas que

so feitas valer por meio da fora (...) (Bobbio, O positivismo jurdico, 1995, p. 131-

132).

Tambm encontramos algo similar no Leviat, quando Hobbes defende a necessidade de

um poder coercitivo e comum capaz de impor aos homens o cumprimento dos pactos que fizerem

entre si. Essa passagem de Hobbes demonstra claramente o que estamos afirmando,
 40

para que as palavras justo e injusto possam ter lugar, necessria alguma espcie

de poder coercitivo, capaz de obrigar igualmente os homens ao cumprimento dos

pactos, mediante o terror de algum castigo que seja superior ao benefcio que esperam

tirar do rompimento do pacto (Hobbes, Leviat, 2003, p. 124).

Segundo Hobbes, o poder coercitivo no pode existir sem o Estado, afinal, as leis de

natureza no so propriamente leis, consoante Hobbes, s depois de instituda a repblica elas

efetivamente se tornam leis, nunca antes, pois passam ento a ser ordens da repblica, portanto

tambm leis civis, na medida em que o poder soberano que obriga os homens a obedecer-lhes

(Hobbes, Leviat, 2003, p. 227-228).

3) No tocante terceira caracterstica, que se refere s fontes do direito, Bobbio sustenta

que

o positivismo jurdico elabora toda uma complexa doutrina das relaes entre a lei e o

costume (excluindo-se o costume contra legem ou costume ab-rogativo e admitindo

somente o costume secundum legem e eventualmente o praeter legem), das relaes

entre lei e direito judicirio e entre lei e direito consuetudinrio. H, em seguida, o

problema das fontes assim ditas pressupostas ou aparentes do direito, como a

eqidade e a natureza das coisas e dos fatos (e veremos que esta ltima representa uma

abertura inconsciente para o direito natural). (Bobbio, O positivismo jurdico, 1995, p.

132)

Em relao a essa peculiaridade do juspositivismo, da mesma forma que nas duas

anteriores, vislumbramos algo anlogo na principal obra de Hobbes. O Leviat ,

inquestionavelmente, uma obra que traz em seu conjunto uma doutrina das relaes entre a lei e
 41

o costume. Hobbes tambm pretende afastar as hipteses de descumprimento dos pactos

especialmente o pacto que forma o Estado24 e, com esse objetivo, estabelece que

a lei de natureza e a lei civil contm-se uma outra e tm igual alcance. Porque as leis

de natureza, que consistem na eqidade, na justia, na gratido e em outras virtudes

morais destas dependentes, na condio de simples natureza (...) no so propriamente

leis, mas qualidades que predispem os homens para a paz e a obedincia (Hobbes,

Leviat, 2003, p. 227).

Essa passagem nos evidencia as fontes que, consoante Bobbio, so aparentes e

representariam uma abertura inconsciente para o direito natural. A partir da criao do Estado,

Hobbes coloca entre parntesis todas as leis de natureza, ou seja, concede validade apenas s leis

civis, emanadas do Deus mortal25. Em Dilogo entre um filsofo e um jurista (2004), Hobbes

refuta a superioridade da common law, ou seja, do direito consuetudinrio, sobre o direito

estatutrio. Nesta obra, o filsofo esclarece que

os estatutos foram feitos pela autoridade; no foram extrados de princpios outros que o

interesse pela segurana do povo. Os estatutos no so filosofia, como so o Direito

comum e outras artes passveis de controvrsia; so ordens ou proibies que devem ser

obedecidas, pois se lhes prestou assentimento pela sujeio (Hobbes, Dilogo entre um

filsofo e um jurista, 2004, p. 58).

24
Veremos com maiores detalhes essa preocupao de Hobbes no captulo 3, quando trataremos sobre as
particularidades do conceito hobbesiano de justia e injustia.
25
O Leviat, figura bblica do Antigo Testamento, representa o Estado, um Deus mortal cujos poderes so inferiores
aos do Deus imortal e superiores aos dos seres humanos.
 42

Podemos interpretar, portanto, que, para Hobbes, as lex naturalis e os costumes no so

leis, assim como no tm qualquer fora coercitiva na sociedade civil. Apenas so teis como

fontes do ordenamento jurdico estatal.

4) A quarta caracterstica do juspositivismo concerne teoria da norma jurdica. Sobre ela,

Norberto Bobbio esclarece que o positivismo jurdico considera a norma como um comando,

formulando a teoria imperativista do direito (Bobbio, O positivismo jurdico, 1995, p. 132).

No captulo XXV do Leviat, podemos identificar algo anlogo. Ao diferenciar ordem e

conselho, Thomas Hobbes define que

uma ordem quando algum diz: Faz isto ou No faas isto, e no se pode esperar outra

razo a no ser a vontade de quem o diz. Da manifestamente se segue que quem ordena

visa com isso ao seu prprio benefcio, pois a razo de sua ordem apenas a sua prpria

vontade, e o objeto prprio da vontade de todo homem sempre algum benefcio para si

mesmo (Hobbes, Leviat, 2003, p. 217).

Hobbes vai mais alm quando, no captulo XXVI, ressalta que

evidente que a lei, em geral, no um conselho, mas uma ordem. E tambm no

ordem dada por qualquer um a qualquer um, pois dada por quem se dirige a algum j

anteriormente obrigado a lhe obedecer. Quanto lei civil, acrescenta esta apenas o

nome da pessoa que ordena, que a persona civitatis, a pessoa da repblica (Hobbes,

Leviat, 2003, p. 226).

Por meio desses dois trechos, percebemos que Hobbes entende a lei civil como algo alm

de um mero parmetro de distino entre o bem e o mal. Para ele, a lei civil uma ordem que

representa a vontade do Estado para seu prprio benefcio, isto , o meio impositivo utilizado
 43

pelo Estado para alcanar o fim da manuteno dos pactos e, conseqentemente, a paz duradoura

entre os homens sob sua jurisdio26.

5) Como quinta caracterstica do positivismo jurdico, Bobbio aponta a teoria do

ordenamento jurdico, que, segundo ele, considera a estrutura no da norma isoladamnte

tomada, mas do conjunto de normas jurdicas vigentes na sociedade. O positivismo jurdico

sustenta a teoria da coerncia e da completitude do ordenamento jurdico (Bobbio, O positivismo

jurdico, 1995, p. 132).

Essa uma caracterstica que no tem uma correspondncia direta com a doutrina exposta

no Leviat. Entretanto Hobbes, de maneira surpreendente27, apresenta uma espcie de esboo

deste tema, levando-nos mesmo a crer que realmente poderia ser considerado, como

efetivamente por muitos comentadores um precursor do juspositivismo. Mas, como j

esclarecemos, tal no o escopo deste trabalho. Cumpre destacarmos, dentro de nosso objetivo, o

seguinte trecho exposto no Leviat:

nos casos em que o soberano no tenha estabelecido uma regra, o sdito tem a liberdade

de fazer ou de omitir, conformemente sua discrio. Portanto, essa liberdade em

alguns lugares maior e noutros menor, e em algumas pocas maior e noutras menor,

conforme os que detm a soberania considerarem mais conveniente (Hobbes, Leviat,

2003, p. 187)

26
Segundo o Dicionrio Jurdico (2004) da ABLJ, jurisdio a competncia que o Estado assume para o exerccio
de sua finalidade e soberania (p. 486). Vale lembrar que Hobbes no usa este termo. Entretanto, o filsofo j
concebe tal idia ao afirmar que uma lei a ordem daquele ou daqueles que tm o poder soberano, dadas queles
que so seus sditos (Hobbes, Dilogo entre um filsofo e um jurista, 2004, p. 60).
27
Por ser o juspositivismo uma doutrina que s foi fortemente difundida a partir do sculo XIX, nossa surpresa se
justifica pela possibilidade real da tese de Carl Schmitt, qual j fizemos referncia na introduo deste trabalho
segundo a qual o pensamento de Hobbes penetra e atua eficazmente no Estado legal positivista do sculo XIX, mas
isso s se realiza de uma forma que poderamos chamar apcrifa (Schmitt, El Leviathan em la teoria del Estado de
Thomas Hobbes, 2004, p. 70).
 44

Observadas estas assertivas, podemos vislumbrar a idia de completitude do ordenamento

jurdico existente no Leviat. Hobbes deixa claro que as eventuais lacunas existentes no conjunto

das leis civis s existem porque os representantes do poder soberano entenderam oportuno. Vale

reforar a idia de jurisdio que, tal como j mostramos, novamente aparece quando Hobbes

afirma que essa liberdade em alguns lugares maior e noutros menor.

6) A sexta caracterstica relacionada ao mtodo da cincia jurdica. Bobbio afirma que

o positivismo jurdico sustenta a teoria da interpretao mecanicista, que na atividade do jurista

faz prevalecer o elemento declarativo sobre o produtivo ou criativo do direito (Bobbio, O

positivismo jurdico, 1995, p. 133).

Sendo uma peculiaridade do juspositivismo a interpretao mecnica ou, nas palavras de

Bobbio, mecanicista, filosofia alguma se enquadraria melhor nesta doutrina do que a exposta

no Leviat. Valemo-nos aqui das elucidaes de Eunice Ostrensky ao atestar que

a Hobbes no basta desprover a liberdade de sentido moral e transcendente, e deixar de

v-la luz do Justo e da Justia. Alm de trat-la como um direito, (...) preciso

finalmente conferir-lhe conotao puramente mecnica ou corprea: liberdade no ter

movimentos impedidos (...). Nesse sentido, um homem livre se nada ou ningum o

impede de praticar o que deseja ou necessita (Ostrensky, As revolues do poder, 2006,

p. 228).

De acordo com a autora, Hobbes considera a liberdade sempre segundo as leis civis, que

estabelecem o critrio de justia. O Estado declara a existncia de impedimento de uma

determinada ao humana no seio social. Se o Estado nada declarar, o homem poder agir de

maneira livre. O funcionamento da mquina jurdica estatal, da forma como concebido por

Hobbes, bastante simples: para ele, direito liberdade, nomeadamente a liberdade que a lei
 45

civil nos permite, e a lei civil uma obrigao que nos priva da liberdade que a lei de natureza

nos deu (Hobbes, Leviat, 2003, p. 246 grifos do autor).

7) A ltima das sete caractersticas, tal como Bobbio nos apresenta, vinculada teoria da

obedincia. Segundo ele, h um conjunto de posies no mbito do positivismo jurdico que

encabea a teoria da obedincia absoluta da lei enquanto tal, teoria sintetizada no aforismo Gesetz

ist Gesetz (lei lei) (Bobbio, O positivismo jurdico, 1995, p. 133).

Esta nos parece mais uma caracterstica que teria correspondncia direta no Leviat.

Afinal, segundo Hobbes, quando a nossa recusa de obedecer prejudica o fim em vista do qual foi

criada a soberania, no h liberdade de recusar; caso contrrio, h essa liberdade (Hobbes,

Leviat, 2003, p. 186)

Mark Murphy, por sua vez, no nega a presena de algumas destas caractersticas na

filosofia hobbesiana, mas mantm sua posio de que Hobbes seria um jusnaturalista. Segundo

ele, tambm h caractersticas na obra de Hobbes que permitem chegar a essa concluso, a

validade legal s ocorre definitivamente mediante a covalidao das lex naturalis. Para chegar a

tal concluso, Murphy lembra da possibilidade de desobedincia28 s ordens do soberano, assim

exposta por Hobbes:

Entende-se que a obrigao dos sditos para com o soberano dura enquanto, e apenas

enquanto, dura tambm o poder mediante o qual ele capaz de os proteger. Porque o

direito que por natureza os homens tm de se defenderem a si mesmos, quando ningum

mais os pode proteger, no pode ser abandonado atravs de pacto algum (Hobbes,

Leviat, 2003, p. 188).

28
Vale destacar que, de todas as sete caractersticas do juspositivismo expostas por Bobbio e por ns analisadas,
notamos em Murphy apenas a aluso e conseqente tentativa de refutao terceira e stima.
 46

Murphy entende que esta seria uma lacuna existente no direito objetivo que permitiria que

o direito natural, que, como j vimos, no seno uma faculdade subjetiva do agir humano

inerente aos homens, esteja sempre disponvel para que, a qualquer momento, possa ser usado

como uma arma contra o Estado. O comentador explica que h muitos casos nos quais os sditos

no estariam obrigados a obedecer aos mandamentos do poder soberano. As ordens para (1)

matar, ferir ou lesar a si prprio, (2) no resistir a ataques ou agresses, (3) abster-se de usar

comida, ar, remdios ou qualquer outra coisa sem a qual no se pode sobreviver, (4) confessar

crime cometido e (5) servir ao exrcito (Murphy, Was Hobbes a Legal Positivist?, in Ethics, p.

849), s seriam obedecidas caso o sdito assim o desejar.

Baseado nesses exemplos hipotticos de desobedincia ao direito objetivo, que, como j

referimos, o conjunto das leis civis imposta pelo poder soberano estatal Murphy justifica a

incluso de Hobbes entre os filsofos jusnaturalistas. Segundo ele sempre haver a liberdade e a

justia como forma de oposio s leis civis.

Ora, nesses termos, no possvel concordar com Murphy. Como aceitar que a liberdade

e a justia, ambas pertencentes ao conjunto das lex naturalis, estariam em oposio ao direito

objetivo? Ao vislumbrarmos o objetivo pelo qual foi criado o Estado, veremos que no h

qualquer oposio real. Conforme j vimos, Hobbes afasta qualquer possibilidade de

desobedincia s leis civis quando essa desobedincia vier a prejudicar o fim pelo qual fora

criado o Estado.29 Veremos no prximo captulo que as leis civis, embora sejam criadas

livremente pelo poder soberano, devem sempre ter presente o objetivo pelo qual tal poder fora

estabelecido: a obteno da paz.30

29
Cf. anlise sobre a stima caracterstica do juspositivismo, que fizemos anteriormente neste mesmo captulo p. 43.
30
Cf. Cap. 2 a seguir.
 47

Em relao justia como forma de oposio s ordens emitidas pelo poder soberano,

vale ressaltar que esta no inerente ao homem. Para Hobbes,

a justia e a injustia no fazem parte das faculdades do corpo ou do esprito. Se assim

fosse, poderiam existir num homem que estivesse sozinho no mundo, do mesmo modo

que seus sentidos e paixes. So qualidades que pertencem ao homem em sociedade, e

no na solido (Hobbes, Leviat, 2003, p. 186).

E o filsofo vai mais alm ao afirmar que onde no h poder comum no h lei, e onde

no h lei, no h injustia (Hobbes, Leviat, 2003, p. 186). Como vimos, para Hobbes, antes

que dos conceitos de justo e injusto, necessria a existncia do Estado que, por sua vez, cria

as leis que obrigam os homens a cumprirem seus pactos sob pena de sofrerem sanes por parte

do Deus mortal, o temido, respeitado e, sobretudo, desejado Leviat.

O direito natural composto, em sua essncia, por normas de paz.31 Poderia ser resumido,

segundo Hobbes, na seguinte frase: no faas aos outros o que no consideras razovel que seja

feito por outrem a ti mesmo (Hobbes, Leviat, 2003, p. 231). Entretanto, esse direito natural que

sem a presena do Estado levava os homens guerra, no mais existe, somente subsiste sob os

limites das leis positivas.

Especificamente em relao ao conceito de justia hobbesiano, conceito chave para as

concluses aqui propostas trataremos de forma mais detalhada no captulo 3 deste trabalho,

logo aps apresentarmos os conceitos de estado de natureza e de estado civil, algo que se

cumprir no captulo 2.

31
Veremos com maiores detalhes no prximo captulo que a razo humana sugere a busca pela paz duradoura.
Segundo Hobbes, as paixes que fazem os homens tender para a paz so o medo da morte, o desejo daquelas coisas
que so necessrias para uma vida confortvel e a esperana de as conseguir por meio do trabalho (Hobbes, Leviat,
2003, p.111).
 48

CAPTULO II

NATUREZA HUMANA E ESTADO EM HOBBES

No captulo anterior, vimos que as reflexes sobre a filosofia do direito de Hobbes pode

ser considerada, dentro dos critrios propostos por Bobbio, como uma filosofia de cunho

juspositivista. Afinal, se certo que, no Leviat, Hobbes parte da anlise detida da natureza

humana, tambm certo que sua concepo de direito objetivo, aquele vlido de maneira

uniforme para toda a sociedade civil, independente de qualquer mandamento divino ou natural.

As lex naturalis, como vimos, no interferem nas leis civis, que so criadas livre e

exclusivamente pelo poder soberano estatal.

Temos que compreender o dualismo existente entre estado de natureza e estado civil para

podermos entender o lugar e a funo do direito objetivo e do direito subjetivo, isto , das leis

civis e das lex naturalis na doutrina hobbesiana. Esse o nosso objetivo nesse captulo. A partir

da compreenso de estado de natureza e de estado civil, a compreenso do conceito de justia de

Hobbes32 ficar mais fcil e permitir, concomitantemente, que faamos conjecturas que ampliem

a aplicabilidade de suas teses tanto ao universo jurdico, quanto ao poltico.

O ponto inicial escolhido por Thomas Hobbes para o desenvolvimento de sua filosofia

poltica a condio natural do homem. Segundo ele, a natureza do homem a soma de suas

faculdades e potncias naturais (Hobbes, Elementos da Lei Natural e Poltica, 2002, p. 20).

32
Cf. Cap. 3 a seguir.
 49

Hobbes ensina que as faculdades e potncias naturais esto contidas na definio do homem sob

estas palavras: animal e racional (idem, ibidem).

O filsofo explica que h nos homens, por natureza, uma extrema igualdade tanto de

capacidades fsicas e mentais , quanto de esperana em conseguir algo desejado, em especial a

paz. Para ele, mesmo um homem mais fraco fisicamente teria condies de subjugar outro mais

forte, seja por se valer de alguma trama secreta ou por se juntar com outros de mesmo interesse, o

que igualaria os homens no aspecto fsico. Quanto s capacidades mentais, a igualdade entre os

homens ainda maior. Segundo Hobbes, no h sinal mais claro de uma distribuio eqitativa

de alguma coisa do que o fato de todos estarem contentes com a parte que lhes coube (Hobbes,

Leviat, 2003, 107), e a presuno vaidosa da prpria sabedoria seria uma evidncia disso. De

maneira geral, cada um dos homens acredita possuir uma sabedoria superior em relao aos

demais.

Hobbes descreve a condio natural do homem valendo-se das inferncias que faz das

paixes humanas demonstradas com a experincia social cotidiana. Para ele, as paixes so

idnticas para todos os homens e independem da singularidade de cada um. Desejo, medo,

esperana, so paixes que, dentre outras, existem igualmente em todos. O que diferenciaria os

homens entre si so os objetos das paixes, isto , as coisas desejadas, temidas, esperadas etc.

O filsofo analisa algumas situaes prticas dentro da prpria sociedade em que as

caractersticas da condio natural humana se confirmam, como nos casos em que o homem se

arma para viajar, tranca as portas para dormir e guarda seus pertences em cofres.33 Menciona isso

como prova de que devido prpria natureza, a vida do homem solitria, miservel, srdida,

33
(...) Que seja portanto ele a considerar-se a si mesmo, que quando empreende uma viagem se arma e procura ir
bem acompanhado; quando vai dormir fecha as suas portas; mesmo quando est em casa tranca seus cofres, embora
saiba que existem leis e servidores pblicos armados, prontos a vingar qualquer dano que lhe seja feito. (Hobbes,
Leviat, 2003, p. 110).
 50

brutal e curta (Hobbes, Leviat, 2003, p. 109). Ao vislumbrar a ocorrncia destas situaes

Hobbes questiona se tais atos, por si s, no acusariam a humanidade da mesma forma que suas

palavras. 34

Tomando a resposta por afirmativa, Hobbes afirma que os homens sentem um enorme

desprazer na vida em comum, pois no esto dispostos a enfrentar o desprezo, a subestimao ou

a opinio divergente. Trs seriam ento as causas da discrdia entre os homens: a competio, a

desconfiana e a glria. A primeira visaria ao lucro e ao poder; a segunda demanda a segurana e

a auto-preservao e, por ltimo, a glria propiciaria reputao, uma ninharia que os homens

buscam para vanglria.35

Para Norberto Bobbio, a opinio que Hobbes tem de seus semelhantes no lisonjeira:

quem quisesse extrair de suas obras um florilgio de mximas e juzos sobre a maldade dos

homens s teria o embarao da escolha (Bobbio, Thomas Hobbes, 1991, p. 34). Bobbio lembra

ainda que a condio natural, somada s paixes e insuficincia de bens gera um estado

permanente de desconfiana recproca, que leva cada um a se preparar mais para a guerra e,

quando necessrio, a faz-la do que para a paz (Bobbio, Thomas Hobbes, 1991, p. 34).

Expostas tais condies objetivas igualdade, paixes e escassez dos objetos das paixes

outra conseqncia no poderia haver seno uma situao de guerra de todos contra todos, na

qual cada homem lutaria at a morte pelo poder pois, nessa guerra, s pertence a cada homem

aquilo que ele capaz de conseguir, e apenas enquanto o for capaz de conservar (Hobbes,

Leviat, 2003, p. 111). A prpria ndole humana faz com que Hobbes assegure que

durante o tempo em que os homens vivem sem um poder comum capaz de mant-los

todos em temor respeitoso, eles se encontram naquela condio a que se chama guerra;

34
(...) No significa isso acusar tanto a humanidade com seus atos como eu o fao com as minhas palavras?
(Hobbes, Leviat, p. 110).
35
Conf. Hobbes, Leviat, 2003, cap. XIII.
 51

e uma guerra que de todos os homens contra todos os homens. (Hobbes, Leviat,

2003, p. 109).

2.1 O estado de natureza

Hobbes deixa claro que talvez esse tempo em que os homens tenham vivido sem um

poder comum talvez jamais tenha realmente existido. Trata-se de uma hiptese utilizada para

mostrar a necessidade de um estado civil e as grandes inconvenincias de um estado de

natureza.36 Nesse sentido, no prefcio ao Dilogo entre um filsofo e um jurista, Renato Janine

Ribeiro afirma que o estado de natureza

a possibilidade, sempre latente, de que, faltando um poder que, em ltima instncia,

arbitre todas as questes, recaiamos na guerra de todos contra todos. Por isso, o estado

de natureza no um princpio passvel de uma superao definitiva: ele um risco ou

perigo sempre iminente. (Ribeiro, Prefcio. In. Dilogo entre um filsofo e um

jurista, 2004, p. 23).

O prprio Hobbes adverte contudo que, mesmo sem jamais ter efetivamente existido um

estado de natureza, trs exemplos podem facilmente comprovar tal situao37: (i) a vida dos

povos selvagens de muitos lugares da Amrica; (ii) o tipo de vida daqueles que esto numa

guerra civil; e (iii) a atitude dos reinos e pases, que pode ser observada por meio dos exrcitos,

canhes, fortes e guarnies que guardam os limites entre seus territrios.

36
Poder porventura pensar-se que nunca existiu um tal tempo, nem uma condio de guerra como essa, e acredito
que jamais tenha sido geralmente assim, no mundo inteiro (Hobbes, Leviat, 2003, p. 110).
37
Sobre as situaes constatveis de um estado de natureza, cf. Hobbes, Leviat, 2003, cap. XIII e Bobbio, N. 1991,
p. 36.
 52

Em sua obra dedicada a Hobbes, Pasquale Pasquino (1994) aponta para mais um exemplo

de estado de natureza, alm dos trs acima expostos. Segundo ele, no Leviat escrito em latim38,

Hobbes lembra tambm que Caim no teria matado Abel se houvesse entre eles um poder comum

para puni-lo por este crime39. Pasquino defende que so quatro os exemplos de Hobbes, a saber,

(i) o de Caim e Abel; (ii) o da vida dos indgenas da Amrica; (iii) o vida em guerra civil; e (iv) o

da relao entre Estados soberanos; segundo ele,

o primeiro exemplo extrado da sagrada escritura. O segundo do que podemos chamar

de literatura antropolgica da poca, que Hobbes conhecia por meio de Montaigne. O

terceiro da histria inglesa contempornea. O quarto, enfim, aquele, sempre

considerado o mais persuasivo, da realidade das relaes internacionais. (Pasquino,

Thomas Hobbes, 1994, p. 19).

A teoria poltica hobbesiana exposta no Leviat se desenvolve no sentido da efetiva

instituio do Estado e, em razo das condies expostas at agora, pressupe a hiptese40

anterior ao Estado do homem em estado de natureza, uma situao de plena liberdade, isto , de

completa ausncia de impedimentos externos ao humana. Nesse estado de natureza haveria

liberdade suficiente para cada homem usar seu prprio poder, da maneira que quiser, para a

preservao da sua prpria natureza, ou seja, da sua vida (Hobbes, Leviat, 2003, p.112). Nesse

estado, os homens poderiam fazer tudo o que suas paixes lhe indicassem, ficando,

38
Hobbes escreveu o Leviat originalmente em ingls (1651) e depois ele mesmo o publicou em latim (1688) com
algumas alteraes. Raffaela Santi, em sua introduo a uma traduo italiana do Leviat (2001), ensina que o
Leviat em latim, em relao ao ingls, se apresenta em geral mais sinttico, diminudo e com os tons polmicos
sobre a filosofia escolstica e as instituies religiosas mais sutis e amenizados (Santi, in. Introduzione. Leviatano,
2001, p. xxix).
39
Conf. Pasquino, Thomas Hobbes, 1994, p. 18.
40
Segundo Pasquino (Thomas Hobbes, 1994, p. 15): O ponto de partida da anlise a considerao do Estado sob
uma forma particular: como se fosse dissolvido.
 53

eventualmente, limitados apenas por regras gerais de foro interno estabelecidas pela sua prpria

razo.

Essas regras so as denominadas lex naturalis, descritas detalhadamente nos captulos

XIV e XV do Leviat; nada mais so seno um cdigo moral natural que no pode ser obedecido

em virtude da prpria condio da natureza humana, uma situao de guerra de todos contra

todos. O estado de natureza seria uma condio pr-social na qual os homens viveriam sem um

Estado, isto , apenas submetidos aos seus prprios poderes particulares equivalentes e difusos

e sem um poder coercitivo superior e unificado que os mantenham sob o temor s eventuais

sanes.

Hobbes afirma que enquanto os homens se encontram na condio de simples natureza

(que uma condio de guerra), o apetite pessoal a medida do bem e do mal. (Hobbes,

Leviat, 2003, p. 137) e que enquanto perdurar esse direito natural de cada homem a todas as

coisas, no poder haver para nenhum homem (...) a segurana de viver o tempo que geralmente

a natureza permite aos homens viver (Hobbes, Leviat, 2003, p.113). Assim, discorda

frontalmente da teoria aristotlica de que o homem , por natureza, um animal poltico e

socivel.41 verdade que procura mostrar que as metas e o carter da vida moral e poltica so

realmente determinados pela prpria razo humana, mas chega a essa concluso de maneira

totalmente distinta, afirmando que o homem, por natureza, apenas movido por suas paixes e

interesses particulares.

Dentre os interesses particulares de cada homem destacamos a auto-conservao, que

decisiva para a filosofia poltica hobbesiana. O medo da morte violenta a mais poderosa das

paixes que movem os homens. Fora do Estado, isto , sem um poder comum superior, cada

homem vive apenas para defender sua sobrevivncia e subjugar os demais, at que no restem

41
Conf. Aristteles, Poltica, I, 1253a, 1-5.
 54

mais poderes capazes de ameaar sua segurana. E dessa forma, h no estado de natureza uma

perptua e incessante disputa pelo poder que somente acaba com a to indesejada morte. Segundo

Norberto Bobbio, Poder-se-ia afirmar que, uma vez identificado esse desejo inesgotvel de

poder, que cessa somente com a morte, no haveria mais necessidade de outro argumento para

demonstrar a miservel condio da vida humana no estado de natureza (Bobbio, Thomas

Hobbes, 1991, p. 35).

As Lex Naturalis so regras morais de prudncia que no podem ser observadas em um

estado de natureza pois no so propriamente leis, mas qualidades que predispem os homens

para a paz e a obedincia (Hobbes, Leviat, 2003, p. 227). So uma gama de sugestes racionais

de cerca de vinte regras subordinadas regra fundamental que prescreve a busca pela paz. A

impossibilidade de obedec-las ocorre em virtude da prpria condio de desconfiana mtua

entre os homens, pois um homem no est obrigado a observar uma regra se no tem certeza de

que os outros faro o mesmo.

A condio natural de extrema igualdade acaba por gerar uma liberdade ilimitada entre os

homens. Ambas, condies incompatveis com a vida humana em plena segurana. Conclui-se

disso, inevitavelmente, que a nica sada em busca da paz a limitao da conseqncia da

igualdade, ou seja, a limitao da liberdade. Por meio da instituio de um poder soberano,

comum a todos os homens, que os obrigue objetivamente na observncia das leis e impinja

castigos pelas eventuais desobedincias. Afinal, o estado de natureza nada mais seria do que uma

situao de anarquia e, devido a isso, de guerra contnua no qual a razo jamais lograr

prevalecer.
 55

2.2 O estado civil

Muitas das paixes ou inclinaes naturais do homem so nocivas ao seu principal

interesse e maior meta que a prpria conservao e, dessa maneira, o homem percebe a

necessidade de limitao da sua liberdade para alcanar a paz e mant-la para viver em

segurana. O medo de morrer e o desejo de segurana inclinam os homens a buscar a paz, e so

justamente estas as paixes que faro o homem deliberar e optar por acatar as sugestes de sua

razo para alcanar o seu escopo.

A simples escolha por seguir a razo, entretanto, no por si s suficiente. A regra de

ouro (no fazer aos outros o que no queres que te faam), a qual seria para Hobbes um resumo

das lex naturalis, no possuiria consigo poder capaz de obrigar aos homens. Caso possusse, o

Estado sequer seria necessrio pois,

se consegussemos imaginar uma grande multido capaz de consentir na observncia da

justia e das outras leis de natureza, sem um poder comum que mantivesse a todos em

respeito, igualmente conseguiramos imaginar a humanidade inteira capaz de fazer o

mesmo. Nesse caso no haveria, nem seria necessrio, nenhum governo civil ou

repblica, pois haveria paz sem sujeio (Hobbes, Leviat, 2003, p. 145).

Podemos identificar, pois, que Hobbes admite um relativismo moral. Algo que impede

que os homens vivam em outro estado que no o civil, isto , sem um rbitro neutro para aplacar

os conflitos mortais entre eles. uma situao poltica que rene em si as aspiraes de todos e

propicia aos homens o alcance do seu objetivo. Richard Tuck, um dos mais renomados

comentadores atuais de Hobbes, afirma, por outro lado, que o Estado criado para por fim

intolerncia advinda do relativismo moral, pode gerar a intolerncia estatal. Segundo Tuck, o

relativismo moral, por mais adequadamente que seja concebido, poderia levar em vez disso ao
 56

Leviat; e o Leviat, ainda que venha a destruir velhas intolerncias, poder substitu-las por

novas (Tuck, Hobbes, 2001, p. 144).

A substituio do relativismo moral do estado de natureza para o imprio da razo estatal

fica evidenciada nesta passagem do Dilogo entre um filsofo e um jurista:

Entre os homens no existe uma razo universal sobre a qual h acordo dentro da nao,

alm da razo daquele que tem o poder soberano. Contudo a razo deste, embora no

passe da razo de um homem, est estabelecida para ocupar o lugar dessa razo

universal (...) (Hobbes, Dilogo entre um filsofo e um jurista, 2004, p. 54).

A observao acima pode ser considerada base da doutrina poltica hobbesiana, pois nos

aponta para a formao e a funo do Estado, assim descrita por Hobbes:

Uma pessoa de cujos atos uma grande multido, mediante pactos recprocos uns com os

outros, foi instituda por todos como autora, de modo que ela pode usar a fora e os

recursos de todos, da maneira que considerar conveniente, para assegurar a paz e a

defesa comuns (Hobbes, Leviat, 2003, p. 148).

Toda e qualquer ao estatal , dessa forma, justa na medida em que ocorre visando

manuteno do pacto, ou seja, visando justia. A partir do pacto nasce um novo Ser, uma nova

pessoa que, como veremos no captulo seguinte, ser mantida pela justia que, embora j existisse

na razo humana, ganha efetividade real.

Norberto Bobbio sustenta que Hobbes pertence ao grupo de pensadores polticos que tem

na anttese anarquia-unidade o foco de reflexo. Segundo ele, Hobbes obcecado pela idia da

dissoluo da autoridade, pela desordem que resulta da liberdade de discordar sobre o justo e o

injusto, pela desagregao da unidade do poder, destinada a ocorrer quando se comea a defender
 57

a idia de que o poder deve ser limitado (Bobbio, Thomas Hobbes, 1991, p. 26). Para Bobbio,

Hobbes teme um eventual retorno do homem ao estado de natureza. A obra hobbesiana foi escrita

em nome da unidade do poder, sua luta contra a insegurana advinda de um poder disperso.

Entretanto, tal unidade do poder no dever se confundir com o absolutismo de seu

representante. O poder estatal soberano na medida em que consegue controlar as paixes,

alcanando a convivncia harmoniosa e a paz duradoura. Fugindo assim do sempre latente estado

de natureza.

H uma tendncia na doutrina sobre Hobbes em consider-lo como um partidrio do

absolutismo pleno e inconseqente, ou seja, de um estado de arbitrariedade a merc ordens

daquele que tenha sido designado como representante dos atos do povo. A interpretao que se

faz a de que tal representante tem total liberdade para fazer e mandar que os sditos faam o

que ele bem entender, sem qualquer receio de que dele discordem ou contra ele se levantem. Esta

interpretao advm de alguns trechos do Leviat que, sem uma anlise global e mais acurada,

permitem imputar a Hobbes a pecha de defensor de um absolutismo monrquico.

No h como no admitir que o poder do Estado soberano, isto , no se submete a

qualquer outro poder que exista ou, porventura, venha a existir. Este um ponto pacfico entre os

intrpretes na medida em que bastante claro e repetido exausto no Leviat. Entretanto,

admitir que o poder do Estado seja absoluto no significa necessariamente imagina-lo arbitrrio e

inconseqente. H que se ponderar que o poder soberano do Estado o Deus mortal e no

daquele que o representa.

O representante indicado pela multido deve temer um retorno ao estado de natureza e,

exatamente por isso, deve guardar respeito s Lex Naturalis. No obstante as leis civis possam ser

criadas livremente pelo representante, estas devem impor condutas que obedeam aos ditames da
 58

razo e, de forma resumida e simplificada, promover a convivncia harmoniosa e perene entre os

sditos. Sobre isso Hobbes contundente, para ele,

as leis de natureza so imutveis e eternas, pois a injustia, a ingratido, a arrogncia, o

orgulho, a iniqidade, a acepo de pessoas etc. jamais podem ser tornados legtimos.

Pois nunca poder ocorrer guerra que preserve a vida e a paz que a destrua (Hobbes.

Leviat, 2003, p. 136).

A criao de um Estado e o dever de obedincia s suas leis advm da necessidade de paz

e segurana. Tudo deve ocorrer de modo a permitir a observncia das lex naturalis que, de acordo

com Hobbes na medida em que obrigam apenas a um desejo e a um esforo, isto , um esforo

no fingido e constante, so fceis de obedecer. Pois na medida em que exigem apenas esforo,

aquele que se esfora por as cumprir est-lhes a obedecer (Hobbes. Leviat, 2003, p. 136). Ao

representante deste Estado cabe no apenas criar leis que recriem e possibilitem a observncia

das lex naturalis como tambm, e principalmente, observar as leis que criou. Agindo assim,

certamente ser justo, pois para Hobbes aquele que obedece lei justo (Leviat, 2003, p.

136).

Isso no significa que o conjunto de leis civis criadas pelo representante do Estado e

assim devemos defini-lo ao invs de soberano, que o poder por ele representado42 forme um

todo que lhe ultrapasse os poderes. Significa simplesmente que o representante deve criar leis que

propiciem a vida segura em atendimento aos ditames da razo. Caso no atinja este escopo,

poder pr fim ao prprio Estado que representa, retornando, pois, ao temvel e indesejado estado

de natureza.

42
Segundo Hobbes, quanto s pessoas artificiais [os Estados], em certos casos algumas de suas palavras e aes
pertencem queles a quem representam. Nesses casos a pessoa o ator, e aquele a quem pertencem as suas palavras e
aes o autor, casos estes em que o ator atua por autoridade (Leviat, 2003, p. 138).
 59

O representante do poder soberano no deve, ento, abusar do poder que lhe foi concedido

pelos sditos. Sob pena de arcar com as terrveis conseqncias da morte do Estado, deve

procurar respeitar as leis civis que ele mesmo cria. O governante deve ter sempre em conta que,

tal como Hobbes ensina, o Estado, apesar de ser uma espcie de Deus soberano, um ente

artificial e, sobretudo, mortal. Lembrar que o Estado um Deus mortal nos remete a sua causa

mortis, isto , nos leva a refletir sobre o que pode ocasionar a morte do Estado. Esse deve ser o

principal cuidado do dirigente.

Por outro lado, vale contrapor aqui a tese de Norberto Bobbio de que quando um poder

ilimitado, o conceito de abuso de poder se torna contraditrio. Sobre a idia de abuso do poder

pelo governante, o filsofo italiano prope, inclusive, uma questo importante: como se pode,

ento, distinguir o bom soberano do mau, se o nico critrio que permitiria tal diferenciao no

se sustenta? (Bobbio, Teoria das formas de governo, 1997, p. 108).

Sobre isso, importante ressaltar que Hobbes no trata de distinguir entre bons e maus

dirigentes. O representante do Estado sequer precisa ser um homem justo, bastaria a ele manter a

paz. O prprio Norberto Bobbio nos explica que, para Hobbes, no h diferena entre rei e tirano,

tal distino no passa de uma opinio dos governados. Consoante Bobbio,

os julgamentos de valor isto , os julgamentos na base dos quais dizemos que uma

coisa boa ou m so subjetivos, dependem da opinio. O que parece bom a uns, a

outros parecer mau: isso acontece porque no h critrio racional que permita

diferenciar o bem do mal. Todos os critrios derivam da paixo e no da razo (Bobbio,

Teoria das formas de governo, 1997, p. 109).

Ainda segundo Bobbio,

 60

(...) Hobbes explica (depois de reafirmar que a distino entre rei e tirano passional e

no racional) que, se o soberano tem o poder supremo, no pode haver nenhuma

diferena entre um soberano e outro, com respeito amplitude maior ou menor do seu

poder. Se o rei estivesse limitado, comparativamente ao tirano, no seria de fato rei; se

seu poder ilimitado, no se percebe como diferiria do que tem o tirano. Uma vez mais,

o tirano um rei que no aprovamos; o rei, um tirano que tem nossa aprovao (Bobbio,

Teoria das formas de governo, 1997, p. 109).

fundamental salientarmos que Hobbes deixa claro no Cap. XXIX do Leviat que uma

opinio incompatvel com a natureza da repblica, a de que o detentor do poder soberano est

sujeito s leis civis (Hobbes. Leviat, 2003, p. 275). Contudo, da mesma forma, admite que

certo que todos os soberanos esto sujeitos s leis de natureza, porque tais leis so divinas e no

podem ser revogadas por nenhum homem ou repblica (Hobbes. Leviat, 2003, p. 275).

Tomando as assertivas acima num mbito mais amplo de aplicao, isto , numa anlise mais

abrangente do Leviat, poderemos concluir que o representante do poder soberano est sujeito

lei fundamental de natureza. O que significa que todo homem e nisso se inclui o homem que

representa o poder soberano deve se esforar pela paz por todos os meios que puder43. Se, como

vimos, o respeito s leis civis deve ser considerado um esforo pela paz, ento o soberano deve

respeit-las.

Sobre isso, vale destacar a explicao de Norberto Bobbio para quem,

do carter absoluto do poder estatal deriva, como se disse, a rejeio da distino entre

formas boas e ms de governo. O raciocnio de Hobbes, neste particular, premente:

aquela distino nasce da diferena entre os soberanos que exercem o poder de acordo

43
Nas palavras de Hobbes: que todo homem deve se esforar pela paz, na medida em que tenha esperana de a
conseguir, e caso no a consiga pode procurar e usar todas as ajudas e vantagens da guerra (Hobbes. Leviat, 2003,
p. 113).
 61

com as leis e os que governam sem respeit-las. Mas, se o soberano verdadeiramente

legibus solutus, se no atingido por nenhuma lei superior a si prprio, como

possvel distinguir o que respeita as leis do que no as respeita? Em outras palavras: o

mau soberano o que abusa do poder que lhe confiado. (Bobbio, Teoria das formas

de governo, 1997, p. 108).

Bobbio nos leva a concluir que a teoria de Hobbes realmente concede extrema liberdade

ao representante do Estado. Porm, a mesma teoria sugere que os atos do soberano sejam justos,

ou seja, sejam sempre na forma prevista previamente nas leis. Afinal de contas, se os sditos

enxergarem seu soberano como um inimigo a ser combatido, a paz no prevalecer e o Estado

pode acabar. A instabilidade do Estado algo que muito preocupa Hobbes e um dos fins do

Leviat prescrever meios para manter a estabilidade.

As explicaes de Hobbes sobre um possvel estado de natureza44 tm, inclusive, o

objetivo explcito de impressionar e causar medo queles que porventura desrespeitem as leis

civis e, por conseqncia, tragam instabilidade ao Estado. Isso vale tambm para o representante.

Quando a multido reunida lhe transfere poderes, o faz com uma ordem contida: promova a paz e

a segurana. Ora, a estabilidade e a at mesmo a vida do Estado residem no respeito s leis por

ele criadas. Um representante que opte por agir a seu bel-prazer, ao arrepio das leis civis, pode

causar a revolta de seus representados e, por conseguinte, o retorno de uma situao instvel de

guerra de todos contra todos.

No h pois como concordar com Eduardo Bittar quando este afirma que o pacto

firmado de modo irreversvel entre as pessoas e o soberano (Bittar. Doutrinas e filosofias

polticas, 2002, p. 150). Ora, Hobbes adverte que tal transferncia de poderes a um representante

44
Cf. item 2.1 acima, sobre o carter hipottico do estado de natureza.
 62

motivada, segundo ele, o motivo e o fim devido ao qual se introduz esta renncia e

transferncia no mais do que a segurana da pessoa de cada um, quanto sua vida e quanto

aos meios de a preservar de maneira tal que no acabe por dela se cansar. (Hobbes. Leviat,

2003, p. 115). O que equivaleria a dizer que aquele favorecido pela renncia e transferncia de

poderes tem uma funo primordial: deve preservar a vida e fornecer os meios de sua

preservao. Conclui-se disso que, se o representante do poder soberano no cumprir esta funo,

o pacto acabar revogado.

Quais seriam os meios para preservar a vida? A pacificao das relaes entre os homens,

a alimentao e o acesso s condies bsicas de manuteno da sade seriam indcios de

algumas das responsabilidades do representante do poder soberano para com os sditos.

Se o representante no possibilitar a vigncia das lex naturalis nas relaes entre os

homens, haver o que Piccinini denomina por crise do reconhecimento. Segundo ele,

se as opinies dos sditos e as do soberano divergirem, se introduzir na relao algo

estranho que, no final das contas, provocar a crise do reconhecimento, por parte dos

sditos, da vontade do representante como sendo a deles. (Piccinini, Poder comum e

representao em Thomas Hobbes. In. O poder, 2005, p. 136).

Importa retomar aqui as trs principais causas da discrdia: competio, desconfiana e

glria. Um Estado no qual o representante optar por agir segundo suas prprias paixes em busca

da glria pessoal afinal, para Hobbes, o representante no um Deus, mas um homem no

propiciar seno a desconfiana de seus sditos e, como terrvel conseqncia, se esfacelar.

Hobbes adverte que quem considera razovel enganar aos que o ajudam no pode razoavelmente

esperar outros meios de segurana seno os que dependem de seu poder isolado (Hobbes.

Leviat, 2003, p. 126).

 63

Novamente h que se discordar da posio de Bittar, para quem

os poderes conferidos ao soberano so acrescidos de muito sal e de muita pimenta, ou

seja, com sabores fortes e grotescos para o paladar, pois deixar a soberania enfraquecida

e instvel , para Hobbes, um convite desagregao e criao das condies para a

instaurao da bandalheira, da desordem, do desmando, quando se revogam as leis

estatais e volta a viger a lei do mais forte. Ento, a transferncia de poderes, de direitos

e de liberdades tem que ser irrestrita, sob pena de ter-se um Estado no suficientemente

guarnecido de condies para conduzir as rdeas da sociedade (Bittar. Doutrinas e

filosofias polticas, 2002, p. 152).

Da mesma maneira que o medo leva os homens a construir o Estado, o prprio medo pode

lev-los a destru-lo. Os homens poderiam simplesmente destruir o Estado ou, pelo menos,

deslegitimar seu representante caso este no cumprisse com os deveres para cujo cumprimento

fora designado. Embora numa hiptese prtica isso parea aceitvel, ao retomar as teses de

Hobbes no Leviat, nota-se que isso seria algo improvvel, da a afirmao de Bittar. Entretanto,

o representante no toma parte no pacto de formao do Estado. O pacto firmado em seu favor,

conforme mostra Mrio Piccinini,

o pacto hobbesiano no um pacto com algum, como por exemplo o pacto que uma

cidade firma com um prncipe, mas um pacto em favor de algum, que, portanto, no

por sua vez obrigado para com os que o contraem. Da mesma forma, os que realizam o

pacto no configuram uma unidade independente daquele algum que assim instauram

como seu soberano. Este no um contraente e, por conseguinte, no pode ser revocado

por no ter respeitado as clusulas do pacto. (Piccinini, Poder comum e representao

em Thomas Hobbes. In. O poder, 2005, p. 130).

 64

O pacto se d entre os membros da multido com o fim de estabelecer um rbitro neutro

para pr termo aos seus conflitos naturais. A este rbitro so concedidos os poderes individuais

de cada um com o objetivo de que possibilite a convivncia pacfica e justa. Piccinini assevera

que, caso tal convivncia no seja possibilitada, o pacto ser desfeito. Em suas palavras,

quem autorizado, aqui, no , de forma alguma, o contraente de um contrato e,

portanto, de uma obrigao: estamos, de fato, diante de um pacto de todos com todos,

como se cada um declarasse a cada um dos outros que est autorizando em todas as suas

aes com a nica clusula limitativa da salvaguarda da vida um homem ou uma

assemblia para govern-lo, cedendo-lhe o direito. Este homem ou assemblia o

soberano. (Piccinini, Poder comum e representao em Thomas Hobbes. In. O poder,

2005, p. 134).

Talvez uma interpretao da filosofia de Hobbes como absolutista acontea devido ao

nome que ele mesmo prope para o representante do Estado: soberano. Vale salientar que

soberano, ainda que seja este o nome proposto por Hobbes no propriamente um homem ou

uma assemblia, mas o poder por estes representados. Aqui, vale contrapor a posio de Bittar s

palavras do prprio Hobbes. Segundo o primeiro,

o pacto de unio entre as pessoas e o soberano funda a sociedade civil, oposta ao estado

de natureza, cuja beligerncia deseja Hobbes abolir. esse mesmo pacto que funda a

sujeio ao soberano, da decorrendo: dever de obedincia irrestrita ao soberano, por

parte dos sditos; direito de reivindicar obedincia, por parte do soberano, cujos poderes

so inocultveis e inafastveis. (Bittar. Doutrinas e filosofias polticas, 2002, p. 153).

Esta no exatamente a idia defendida por Hobbes. O filsofo ingls, ao tratar dos

direitos soberanos, assevera que esses direitos constituem a essncia da soberania, e so marcas
 65

pelas quais se pode distinguir em que homem, ou assemblia de homens, se localiza e reside o

poder soberano (Hobbes, Leviat, 2003, p. 155). H para Hobbes uma distino significativa

entre as palavras soberano e soberania, sendo a primeira, uma qualidade do poder do Estado e a

segunda a condio daquele ou daqueles no se deve esquecer da possibilidade de ser uma

assemblia que o exercem enquanto propiciar a paz segura.

Norberto Bobbio tambm v no pacto a funo de estabelecer a paz por meio de um poder

neutro. Tal pacto deve ser irrevogvel, absoluto e indivisvel com o fim de atingir um escopo e

tais caractersticas assim se mantero se e somente se enquanto tal escopo esteja alcanado.

Bobbio indica trs caractersticas do pacto: a) estipulado entre indivduos, e no entre o povo e o

soberano; b) atribui a um terceiro o poder que cada um tem em estado de natureza; e c) o terceiro

ao qual se atribui o poder uma nica pessoa. Vale ressaltar que essa pessoa a pessoa artificial

do Estado e no a pessoa natural do representante estatal ou de cada um dos representantes no

caso de uma assemblia.

Renato Janine Ribeiro ressalta que o poder soberano de origem contratual e no divina,

algo que para ele um modo de dizer que o governante tem direito obedincia dos sditos

enquanto os protege e preserva a lei, mas perde esse direito se deixa de exercer o poder (Ribeiro,

Prefcio. In. Dilogo entre um filsofo e um jurista, 2004, p. 19). A extino do Estado poder

ser, pois, decretada pelo desrespeito s suas leis. A eficcia da ordem legal est diretamente

vinculada legitimidade do representante. Piccinini alerta para esta questo de forma incisiva,

para ele,

impensvel que os homens no tenham opinies e que elas no se traduzam, mais

cedo ou mais tarde, em aes. Elas tm, portanto, de coincidir com as do soberano:

mas o que que isso significa? Depois que uma interpretao absolutista de Hobbes j

caiu no ridculo, devemos ento propor uma totalitria? Com alguma analogia com as
 66

motivaes atravs das quais razovel pensar que o soberano hobbesiano siga, grosso

modo, as leis de natureza, as mesmas que os homens, por causa da paixes, no podem

seguir no estado de natureza, tambm razovel pensar que as opinies do soberano

possam ser as opinies dos seus sditos, se estas forem reconduzidas ao interior das

necessidades da paz e da ordem civil. (Piccinini, Poder comum e representao em

Thomas Hobbes. In. O poder, 2005, p. 136).

De acordo com esse comentador, no h que se interpretar Hobbes como um pensador do

absolutismo. H, claro, uma unidade legtima de poder que ser respeitada pelos sditos

somente enquanto suas vidas estiverem a salvo. O representante deste poder, seja um homem ou

uma assemblia, dever criar meios para que os sditos possam fazer uso pleno e tranqilo de

suas faculdades racionais, o que seria o mesmo que possibilitar a observncia das lex naturalis. O

soberano um poder que legtimo na medida m que propicia aos homens o uso da razo. Nas

palavras de Mrio Piccinini,

o grande Leviat de Hobbes um gigantesco mecanismo de disciplinamento que se

implementa atravs da representao e a sua vida um sistema de palavras e aes

normatizadas pela mediao do soberano. (Piccinini, Poder comum e representao em

Thomas Hobbes. In. O poder, 2005, p. 136).

A renncia liberdade ilimitada e a conseqente submisso ao mecanismo de

disciplinamento estatal so justificados, como explica Norberto Bobbio, pela necessidade de

soluo dos conflitos que so inerentes aos homens, segundo ele,

a razo pela qual os indivduos deixam o estado da natureza para ingressar na esfera do

Estado que o primeiro, no regulado por leis impostas por um poder comum, se
 67

resolve numa situao de conflito permanente (o famoso bellum omnium contra

omnes) (Bobbio, Teoria das formas de governo, 1997, p. 108).

Assim, tendo em conta a concepo legalista existente na obra de Thomas Hobbes,

possvel defender a idia de que o estado civil no absolutista, pois dependeria das leis para

subsistir. Quem cria as leis o poder soberano do Estado, que poder substitu-las ou modific-

las com base ou no nas lex naturalis , mas no poderia agir de maneira justa seno segundo

um estatuto legal.

Como j vimos no Captulo 1, os autores que defendem que a filosofia jurdica de Hobbes

seria jusnaturalista argumentam que o filsofo manteve o direito natural como hierarquicamente

superior ao direito positivo. Eles entendem que h previso de liberdade para desobedecer uma

lei imposta pelo Estado e isso permitiria a compreenso da prevalncia eterna do direito natural

sobre o ordenamento jurdico estatal. Em contrapartida, a interpretao daqueles que consideram

a filosofia do direito de Hobbes como juspositivista a de que o direito positivo sempre

prepondera em todos os casos, seno, somente haveria a aplicao de sano queles que

descumprissem as ordens estatais que, em sua opinio estivessem de acordo com as lex naturalis.

E no isso, absolutamente, o que pretende Hobbes no Leviat.

Na concluso de sua obra mais famosa Hobbes expe suas pretenses. O filsofo explica

que encerra seu discurso com o objetivo de colocar diante dos olhos dos homens a mtua

relao entre proteo e obedincia, de que a condio da natureza humana e as leis divinas (quer

naturais, quer positivas) exigem um cumprimento inviolvel (Hobbes, Leviat, 2003, p. 592).

Uma concluso assim permite que percebamos que a filosofia jurdica de Hobbes transita dentro

da relao entre proteo e obedincia. Isso quer dizer que enquanto a sociedade se sentir

protegida pelo Estado, cumprir rigorosamente suas ordens.

 68

Quanto a uma possvel caracterizao do Estado hobbesiano como um Estado de Direito,

isto , como um Estado que respeita as prprias leis que edita, no algo to simples. Afinal,

mesmo que aceitemos, dentro do Leviat, a existncia de um princpio da legalidade segundo o

qual nada deve ser feito seno em virtude da lei, percebemos claramente que Hobbes no abre

mo de conceber o poder estatal como soberano e absoluto, acima do qual s h Deus, como

entidade metafsica extremamente distante e meramente observadora. Contudo, levando em conta

as elucubraes j realizadas e, sobretudo, sem contradizer Hobbes , podemos afirmar que um

governante justo45 aquele que exerce o poder soberano por meio das leis civis e, assim agindo

ter menor risco de retornar ao hipottico status quo, ou seja, ao terrvel estado de natureza.

45
Cf. captulo 3 sobre o conceito hobbesiano de justia.
 69

CAPTULO III

A FUNO DAS LEIS E A JUSTIA EM HOBBES

Recordamos do captulo anterior que Hobbes afirma que o medo e a liberdade so

compatveis, tal como a necessidade e a liberdade. O medo e a liberdade so, inclusive, elementos

determinantes nas aes do ser humano. O momento da criao do Estado muito similar ao

momento exemplificado por Hobbes de quando algum atira os seus bens ao mar por medo de

fazer afundar o seu barco, apesar disso o faz por vontade prpria, podendo recusar faz-lo se

quiser (Hobbes, Leviat, 2003, p. 180). Trata-se de uma ao livre ainda que motivada pelo

medo, pois aquele que jogou seus bens ao mar tinha a possibilidade de escolher no se desfazer

deles.

No caso da criao do Estado o que ocorre anlogo. Como vimos no captulo anterior, se

por um lado os pactos formadores do Estado so livres, por outro, so causados pelo medo da

morte e pela necessidade de preservao da vida. A necessidade de paz e o desejo pela segurana

como forma de proteger a vida de maneira duradoura so fatores decisivos na escolha livre.

Tomando por base tudo o que foi at aqui exposto, pode-se notar que h dois momentos

distintos e interdependentes na obra poltica de Thomas Hobbes. Vimos que, o estado de natureza

e o estado civil, no so momentos propriamente histricos, apenas exercem papel metodolgico

na explicao do caminho para a criao do Ser artificial denominado Estado. Alm disso, a

descrio da vida em estado de natureza tambm serve de ameaa aos que, eventualmente, no

aceitem as limitaes da liberdade individual que ocorrem no estado civil.

 70

O mesmo ocorre com o conceito de justia contido no Leviat, cuja anlise tambm

ocorre em dois momentos a-histricos e interdependentes. Primeiramente Hobbes explica que a

justia a manuteno dos pactos, algo fundamental e, inclusive, necessrio sobrevivncia da

vida do Estado. Exatamente por isso, num segundo momento decorrente do primeiro , cabe ao

Estado, a partir de sua criao, possibilitar que a justia sempre prevalea. Sobre isso, vale

destacar a constatao do clebre comentador de Hobbes, Quentin Skinner, para quem o conceito

de justia considerado por Hobbes como o mais importante dentre os conceitos fundamentais

da vida civil (Skinner, Razo e Retrica na Filosofia de Hobbes, 1999, p. 413).

Skinner sustenta que a pretenso de Hobbes fazer uma anlise cientfica da justia.

Segundo ele, a tarefa de Hobbes ao tratar desse conceito fundamental , ento, dupla:

Em primeiro lugar, Hobbes precisa chegar a uma definio da justia que seja capaz de

atender as suas condies de adequao cientfica. Em outras palavras, precisa de uma

definio que utilize os vocbulos em seus sentidos geralmente aceitos; que evite a

equivocao ou a ambigidade; e que permita a identificao dos exemplos de justia e

injustia atravs do emprego de algum critrio puramente emprico, prevenindo, desse

modo, qualquer influncia deturpadora da paixo ou do preconceito. A segunda tarefa,

por conseguinte, mostrar que, luz de tal definio, possvel demonstrar que dela

ocorrem diversas conseqncias necessrias, que so, ao mesmo tempo, politicamente

substanciais e logicamente necessrias (Skinner, Razo e Retrica na Filosofia de

Hobbes, 1999, p. 413).

importante deixar claro que Hobbes reconhece a existncia de duas espcies de justia.

O filsofo evidencia isso ao afirmar que as palavras justo e injusto, quando atribudas a homens,

significam uma coisa, e quando atribudas a aes significam outra. (Hobbes, Leviat, 2003, p.
 71

128). Devemos ter em vista que a justia com que Hobbes se preocupa a justia das aes,

segundo ele, essa justia da conduta que se quer indicar quando se chama virtude justia, e

vcio injustia (Hobbes, Leviat, 2003, p. 128). Sobre isso, Skinner enfatiza que o interesse de

Hobbes volta-se basicamente para o conceito de justia como uma propriedade e, portanto, um

predicado das aes, e no para aquela idia isolada da justia ou honradez como um atributo das

pessoas, emprego este que ele chega a descartar como uma usurpao do termo (Skinner, Razo

e Retrica na Filosofia de Hobbes, 1999, p. 414).

A idia de justia exposta na filosofia poltica de Hobbes se mostra dependente da idia de

estado civil. Afinal, a justia s possvel mediante a interveno do poder soberano estatal.

Hobbes deixa isso evidente quando afirma que

para que as palavras justo e injusto possam ter lugar, necessria alguma espcie

de poder coercitivo, capaz de obrigar igualmente os homens ao cumprimento dos seus

pactos, mediante algum terror de algum castigo que seja superior ao benefcio que

esperam tirar do rompimento do pacto (Hobbes, Leviat, 2003, p. 124)

Essa dependncia ocorre na medida em que a justia que faz parte das lex naturalis, ou

seja, que um dos ditames naturais da razo humana uma virtude moral, impossvel de ser

alcanada devido prpria condio natural do homem, tal como vimos no captulo anterior. As

virtudes morais no so leis e sobre isso Hobbes incisivo: para ele, s depois de instituda a

repblica elas efetivamente se tornam leis, nunca antes, pois passam ento a ser ordens da

repblica (Hobbes, Leviat, 2003, p. 227). Nesse sentido, a justia para Hobbes no um

conceito artificial e heternomo, isto , um valor criado e imposto pela sociedade civil ao

indivduo, , ao contrrio, valor racional, natural e autnomo.

 72

O carter autnomo da justia, enquanto conceito intrnseco razo e prprio da natureza

humana, est contido na terceira lei de natureza: Que os homens cumpram os pactos que

celebrarem. Consoante Hobbes, nesta lei da natureza reside a fonte e a origem da Justia

(Hobbes, Leviat, p. 124). A simples observncia das lex naturalis tornaria possvel aos homens

alcanar seu objetivo supremo e lei natural fundamental de buscar a paz e mant-la,46

bastando para isso, seguir os caminhos ou meios da paz, a saber, a justia, a eqidade, a

modstia, a gratido, entre outros teoremas da razo.47

Como predisposio humana para a paz, a justia no consegue se impor aos homens, ou

seja, um conceito que, de modo concreto, pode ser considerado um conceito meramente

especulativo e inalcanvel de modo concreto. Sobre isso, cabe aqui destacarmos algumas

passagens do Leviat, sobretudo, a frase final do Captulo XV, por meio da qual Hobbes d um

segundo sentido diferente sua interpretao das lex naturalis.

Na frase, Hobbes afirma que se considerarmos os mesmos teoremas como transmitidos

pela palavra de Deus, que tem direito de mando sobre todas as coisas, nesse caso sero

propriamente chamados leis (Hobbes, Leviat, 2003, p. 137). Ora, nesse caso a situao mudaria

completamente. Hobbes poderia ser considerado ao contrrio do que vislumbramos no captulo

1 , um jusnaturalista. Podemos verificar que neste ponto reside grande parte dos conflitos

acerca da jusfilosofia de Hobbes. Se essa afirmao de Hobbes for tomada de maneira

independente, pinada do todo para uma anlise apartada, certamente no deixar outra opo

seno admitir Hobbes como jusnaturalista. Entretanto, a assertiva deve ser interpretada de

maneira sistemtica, levando em conta a obra como um todo.

46
Cf. Leviat, Cap. XIV, p. 112 e 113.
47
Cf. Leviat, Cap. XV, p. 136-137.
 73

No o objetivo desse captulo, tampouco desse trabalho, tratar a fundo de temas como

Deus e f em Hobbes, contudo, no podemos simplesmente nos esquivar e fazer de conta que a

frase final do captulo XV do Leviat no existe. Ainda que de modo incidental, temos que tratar

dessas importantes questes.

Primeiramente temos que ter em vista a afirmao de Hobbes segundo a qual uma lei,

para ser obedecida, deve ser escrita, caso contrrio, tratar-se- de uma lei de natureza (lex

naturalis). Hobbes acrescenta ainda que no basta que a lei seja escrita e publicada, preciso

que haja sinais manifestos de que ela deriva da vontade do soberano (Hobbes, Leviat, 2003, p.

232). Alm disso, no Captulo XIV do Leviat, o filsofo sustenta que imposvel fazer pactos

com Deus, a no ser pela mediao daqueles a quem Deus falou, por meio da revelao

sobrenatural (Hobbes, Leviat, 2003, p. 119).

At aqui, poderamos imaginar que as lex naturalis, como mandamentos divinos seriam

realmente leis, desde que fossem conhecidas por meio de algum mediador. Ora, se tudo se

resolvesse de maneira to fcil, os homens sequer precisariam do Estado, bastaria que algum

dentre eles recebesse a revelao e informasse aos demais. Assim, todos seguiriam tais

mandamentos e a paz, a segurana e a manuteno dos pactos seriam conseqncias naturais,

imediatas e, at mesmo, bvias. Tais concluses fazem com que alguns intrpretes de Hobbes se

apressem em suas definies.

o caso de Thamy Pogrebinschi, autora do livro O Problema da Obedincia em Thomas

Hobbes (2002)48, para quem antes de qualquer coisa, Hobbes era certamente um jusnaturalista

cristo (Pogrebinschi, O Problema da Obedincia em Thomas Hobbes, 2002, p. 28). Segundo a

comentadora,

48
A referida obra, prefaciada por Renato Janine Ribeiro, consiste na dissertao de mestrado em Teoria do Estado e
Direito Constitucional defendida na PUC-Rio e foi vencedora do I Prmio EDUSC-ANPOCS 2002 na rea de
Cincia Poltica.
 74

o papel de Deus e as referncias bblicas que permeiam o texto de Hobbes so

freqentemente descartados pelos intrpretes secularistas. A idia de uma autoridade

divina exercendo um papel determinante na justificao da soberania e na

fundamentao da obedincia civil ou poltica inexistente nas abordagens secularistas

(Pogrebinschi, O Problema da Obedincia em Thomas Hobbes, 2002, p. 36).

Sobre o conceito de secularista, tal como aparece acima, Pogrebinschi esclarece:

classificamos como secularistas as leituras de Hobbes que tendem a depreciar os elementos

jusnaturalistas e teolgicos de sua obra (Pogrebinschi, O Problema da Obedincia em Thomas

Hobbes, 2002, p. 36). Segundo a autora, h dois problemas nas leituras secularistas, (i) a

consistncia interna desse tipo de leitura e (ii) a falta de coerncia sistemtica com a obra de

Hobbes.

Em relao ao primeiro problema, Pogrebinschi afirma que no oferece uma perspectiva

correta do fundamento da obrigao. Para ela,

o auto-interesse e o medo considerados internamente no mbito das leituras que os tm

como elemento central, parecem operar no sistema hobbesiano apenas como uma

motivao da obedincia, no sendo suficientes, portanto, para fundamentar a obrigao

(Pogrebinschi, O Problema da Obedincia em Thomas Hobbes, 2002, p. 84).

Ora, sobre o auto-interesse e o medo, Hobbes e no algum secularista quem

afirma que as paixes que fazem os homens tender para a paz so o medo da morte, o desejo

daquelas coisas que so necessrias para uma vida confortvel e a esperana de as conseguir por

meio do trabalho (Hobbes, Leviat, 2003, p. 111). Essa tendncia para a paz, causada pelo medo

e o interesse pessoal que levar o homem a se submeter ao poder soberano.

 75

J em relao ao problema da falta de coerncia sistemtica, Pogrebinschi constata que

as interpretaes secularistas nos parecem ser demasiadamente negligentes com alguns

de seus conceitos, principalmente aqueles de cunho jusnaturalista ou teolgico. A

concepo de leis de natureza, por exemplo, freqentemente ignorada ou ento

reduzidas ao papel secundrio de teoremas da razo ou mximas de prudncia

reflete bem este problema (Pogrebinschi, O Problema da Obedincia em Thomas

Hobbes, 2002, p. 85).

Tambm no podemos concordar com tal assertiva. Afinal, quem reduz as lex naturalis a

teoremas da razo o prprio Hobbes. Ao defender que a razo sugere adequadas normas de

paz, em torno das quais os homens podem chegar a um acordo. Essas normas so aquelas a que

em outras situaes se chamam leis de natureza (Hobbes, Leviat, 2003, p. 111), o filsofo

deixa claro, portanto, que as leis de natureza so sugestes da razo e no ordens divinas , por

meio das quais os homens podem e no, devem chegar a um acordo.

Como j pudemos observar nos captulos anteriores, em diversos momentos do Leviat, o

carter relativo e at mesmo subjetivo da obrigao humana perante as leis de natureza

exaustivamente lembrado. Vale, mais uma vez, constatarmos nas prprias palavras de Hobbes,

que as leis de natureza obrigam in foro interno, quer dizer, tornam impositivo o desejo de que

sejam cumpridas; mas in foro externo, isto , tornando impositivo o desejo de as colocar em

prtica, nem sempre obrigam (Hobbes, Leviat, 2003, p. 136). Alis, como j vimos

anteriormente, exatamente esse relativismo moral, reinante no estado de natureza, que

elemento decisivo para a passagem para o estado civil e o surgimento do Estado.

Sem entrar no mrito sobre a nossa interpretao ser ou no secularista, preferimos nos

deter ao texto do Leviat. Afinal, o prprio Hobbes quem afirma que

 76

a f na lei sobrenatural no um cumprimento, mas apenas um assentimento a essa lei,

e no um dever que oferecemos a Deus, mas um dom que Deus faz livremente a quem

lhe apraz. Do mesmo modo, a incredulidade tambm no uma infrao de nenhuma de

sua leis, mas uma rejeio de todas elas, exceto as leis naturais (Hobbes, Leviat, 2003,

p. 244)

Como elemento subjetivo, a f numa entidade divina seria, alm da razo, um fator a mais

para incentivar o homem a escolher se deve ou no seguir as lex naturalis. Assim, as leis de

natureza apenas sero consideradas leis por aqueles que possurem f (como o caso de

particular de Hobbes)49, que interpretaro tais teoremas como transmitidos por Deus. Hobbes

insiste em vrias passagens do Leviat que nenhuma lei pode ser feita antes de se ter concordado

quanto pessoa que dever faz-la (Hobbes, Leviat, 2003, p.110).

No Leviat, Hobbes no deixa espao para elucubraes de cunho religioso. As religies

so resumidas s que o Estado permite. Sobre isso Hobbes bastante claro, pois, para ele,

no h lugar no mundo onde seja permitido aceitar como mandamento de Deus o que

no seja declarado como tal pela repblica. Os Estados cristos castigam os que se

rebelam contra a religio crist, assim como todos os outros Estados castigam os que

aderem a qualquer religio por eles proibida. (Hobbes, Leviat, 2003, p. 245)

Isso no nos permite seno a concluso de que, independente de qualquer religio, os

nicos mandamentos aceitos so aqueles estabelecidos pelas leis civis, escritas e publicadas, que

so sinais manifestos da vontade do poder soberano estatal. Se Hobbes realmente cristo, como

afirma Pogrebinschi, ento ele pe entre parnteses tal posicionamento religioso no momento em
49
Podemos chegar a essa concluso em diversas passagens do Leviat. No captulo XXVI, por exemplo, Hobbes
assevera que o cu e a terra passaro; mas nem um artigo da lei de natureza passar, porque ela a eterna lei de
Deus (Hobbes, Leviat, 2003, p. 236).
 77

que escreve sobre o Estado. Do contedo do Leviat poderamos to somente inferir que Hobbes

cr em Deus e que, apesar desse crena, admite e at prev que o governante descumpra as lex

naturalis ou qualquer espcie de ordem divina em nome dos interesses do Estado.

Norberto Bobbio interpreta as leis naturais como um problema na obra de Hobbes. O

jusfilsofo italiano entende que quanto s leis naturais, qualquer que seja a soluo dada por

Hobbes ao problema, se que existe uma, esta objeto de intensa controvrsia entre os

estudiosos, controvrsia ainda no concluda e talvez inconcluvel (e inconcludente) (Bobbio,

Thomas Hobbes, 1991, p. 48). No entanto Bobbio tenta chegar a algumas concluses, assevera

ele que o poder soberano ilimitado e sequer as leis de natureza so suficientes para limit-lo.

Consoante Bobbio,

Hobbes, decerto, repete com freqncia que o soberano est submetido s leis de

natureza (e s leis divinas). Mas [...] as leis de natureza so regras e prudncia ou

normas tcnicas, cuja observncia depende do juzo sobre a possibilidade de alcanar o

objetivo na situao dada. No que se refere ao soberano [...] esse juzo apenas dele. J

que o soberano no est obrigado externamente, em relao a ningum [...] esses

ditames no constituem de fato uma limitao de seu prprio poder. (Bobbio, Thomas

Hobbes, 1991, p. 48-49)

Podemos concluir que a f religiosa, seja do governante, seja do governado, mais um

elemento subjetivo e passional que no pode interferir nos interesses do Estado. Seria algo

dependente de uma revelao sobrenatural e, segundo Hobbes,

mesmo que algum seja levado a acreditar em tal revelao, graas aos milagres que v

o outro fazer, ou extraordinria santidade da sua vida ou por ver a extraordinria

sabedoria ou o extraordinrio sucesso de suas aes, essas no so provas garantidas de

 78

uma revelao especial. Os milagres so feitos maravilhosos, mas o que maravilhoso

para um pode no s-lo para outro (Hobbes, Leviat, 2003, p. 243).

A inconstncia das virtudes morais em geral ocorre, segundo Hobbes, devido prpria

natureza humana, pois um homem chama sabedoria quilo que outro homem chama temor,

crueldade o que para outro justia, prodigalidade o que para outro magnanimidade,

gravidade o que para outro estupidez etc. (Hobbes, Leviat, 2003. p. 38). Especificamente no

que tange justia, Hobbes acaba por encontrar uma definio que, como veremos, decisiva

para sua teoria:

por um nome nem sempre se entende, como na gramtica, uma s palavra, mas s

vezes, por circunlocuo, muitas palavras juntas, pois todas estas palavras quem nas

suas aes observa as leis de seu pas constituem um s nome, equivalente a esta

simples palavra: justo. (Hobbes, Leviat, 2003, p. 32)

Com essa definio gravada em nossas mentes que devemos prosseguir na investigao

da funo das leis e da justia em Hobbes. Se pudssemos resumir em poucas palavras o conceito

hobbesiano de justia, faramos nos exatos termos da definio acima.

***

Vimos, ento que dois so os principais motivos que fazem os homens procurarem a paz,

isto , (i) o medo da morte e (ii) o desejo de uma vida confortvel. Assim, a nica soluo para
 79

alcanar esses objetivos, que, em uma palavra, podem ser resumidos como autopreservao

a criao de um Estado. Essa criao humana s possibilitada pela realizao de pactos

recprocos entre os homens e, sendo a justia a manuteno dos pactos, evidente a importncia

desse conceito na filosofia poltica hobbesiana.

A justia dada pela razo humana exerce, ento, funo mantenedora do Estado.

Entretanto, como j fora visto, a prpria condio humana impede a observncia das leis de

natureza. Desenha-se pois um aparente paradoxo, que logo solucionado pela atuao coercitiva

do poder soberano. A justia s possibilitada com o essencial aparato estatal, apoiado nas leis

civis.

Cabe ao poder soberano, primeiramente, preservar o Estado e, posteriormente, fazer com

que o Estado cumpra seus fins. Para o alcance da primeira meta, o poder soberano deve respeitar

e fazer respeitar o rol das leis de natureza mantendo os pactos e, a partir disso, buscar a meta

mediata de manuteno da paz e da segurana, essncias de sua criao e seu fim ltimo. Para

alcanar os objetivos do Estado, o poder soberano deve utilizar-se de instrumentos controladores

das paixes humanas, tornando efetivamente obrigatria a observncia das leis de natureza.

Segundo Norberto Bobbio,

cabe ao soberano, e somente ao soberano, estabelecer atravs da emanao das leis

civis o que torto e o que direito; disto deriva que, uma vez constitudo o Estado,

no existe para os sditos outros critrios do justo e do injusto alm das leis civis. H

inmeras passagens onde Hobbes reafirma esse conceito, que faz de sua moral uma das

expresses mais radicais do legalismo tico, ou seja, daquela teoria segundo a qual o

soberano (...) no ordena o que justo, mas justo o que o soberano ordena. (Bobbio,

Thomas Hobbes, p. 49).

 80

Hobbes afirma que, devido condio humana, no estado de natureza nada pode ser

injusto e que as noes de certo e de errado, de justia e de injustia no podem a ter lugar.

Onde no h poder comum no h lei, e onde no h lei no h injustia. (Hobbes, Leviat, p.

111). O Estado, com o objetivo final de alcanar a paz e mant-la, nasce e se sustenta por meio da

justia, uma regra da razo, pela qual somos proibidos de fazer todas as coisas que destroem

nossa vida (Hobbes, Leviat, p. 127).

Portanto, para subsistir, o Estado deve criar meios para que a justia se efetive e estes

meios so as leis civis que so as regras do justo e do injusto (Hobbes, Leviat, p. 226). As leis

civis criadas pelo poder soberano so regras de conduta dotadas de coao, que,

independentemente de seu teor, devem obrigar aos sditos sempre com a finalidade da

manuteno da paz previamente alcanada pelo pacto.

Podemos afirmar, portanto, que o pacto gerador do Estado tem dois objetivos, um

imediato e outro mediato. Imediatamente, o Estado deve manter os pactos, inclusive os que

serviram para sua prpria gnese. Feito isso, o Estado deve garantir a manuteno da paz e da

segurana, seus fins ltimos. Assim, o Estado considerado tanto o meio para a efetivao da

justia quanto e ao mesmo tempo o fim por ela objetivado. Cumpre pois analisarmos a funo

da justia e das leis em cada um destes momentos, ou seja, (a) a justia como uma necessidade

para o Estado e (b) a justia como uma possibilidade a ser alcanada pelo Estado desde que,

para isso, siga as prescries hobbesianas. o que faremos daqui em diante.

3.1 A justia como necessidade

Logo aps a sua criao o Estado deve sobreviver por si s e, concomitantemente, atender

aos anseios de seus criadores. Cumpre ento destacar dentre as lex naturalis, para os fins deste
 81

trabalho, a terceira, que preceitua que os homens cumpram os pactos que celebrarem. nesta

lei de natureza que se encontra a fonte e a origem da justia que, da forma como Hobbes define,

pode ser considerada a fonte e a origem do prprio Estado:

Para que as palavras justo e injusto possam ter lugar, necessria alguma espcie de

poder coercitivo, capaz de obrigar igualmente os homens ao cumprimento dos seus

pactos (Hobbes, Leviat, 2003, p. 124)

Decorre disso que a justia exerce uma funo mantenedora no Estado, isto , a justia

uma necessidade para que o Estado sobreviva, afinal, garante o cumprimento dos pactos, cujo

rompimento, causar o retorno ao indesejvel estado de natureza. esta a maior ameaa para o

Estado na medida em que significaria a sua morte. Como vimos no Captulo II, mesmo sendo to

poderoso quanto um Deus, o Estado mortal. Tal risco para a vida estatal descrito do seguinte

modo no Leviat:

Entende-se que a obrigao dos sditos para com o soberano dura enquanto, e apenas

enquanto, dura tambm o poder mediante o qual ele capaz de os proteger. Porque o

direito que por natureza os homens tm de se defenderem a si mesmos, quando ningum

mais os pode proteger, no pode ser abandonado atravs de pacto algum. (Hobbes,

Leviat, 2003, p. 188 -189).

Isso significa que, caso no cumpra sua funo o Estado ser extinto e, com isso,

assistiramos a guerra de todos contra todos que caracteriza o estado de natureza. Tudo deve ser

feito para evitar o estado de natureza, tanto aes preventivas quanto repressivas so desejveis.

Hobbes entende que o Estado deve

 82

fazer tudo o que considere necessrio ser feio, tanto antecipadamente, para a

preservao da paz e da segurana, mediante a preveno da discrdia interna e da

hostilidade externa, quanto tambm, depois de perdidas a paz e a segurana, para a

recuperao de ambas. (Hobbes, Leviat, 2003, p. 152)

No quadro seguinte, que representa a necessidade da justia para o Estado, podemos notar

que a justia se situa ao largo da construo terica direta da formao do Estado mas, ainda

assim, um elemento essencial pois sustenta o pacto.

Quadro 1. A necessidade da justia

O quadro mostra aquilo que j vimos no captulo anterior, isto , que a situao de guerra

de todos contra todos e de medo constante causada pela condio natural humana. Hobbes

mostra no Leviat que o homem em estado de natureza, quando possui livre poder de deciso,

no pode viver seno em guerra. Devido ao medo e ao instinto de autopreservao, os homens

pactuam pela atribuio de seus poderes individuais a um s homem ou assemblia e, com isso,

passam a viver em estado civil.

 83

Entretanto, os ditames da razo que levam ao pacto, no conseguem mant-lo apenas pela

necessidade racional de justia, enquanto manuteno dos pactos. No quadro acima, a

necessidade de manuteno do pacto est representada pela seta mais escura que indica que a

justia necessria para sustentar o pacto gerador do Estado.

O problema encontrado por Hobbes que os ditames que compe as leis de natureza, no

tm aplicao prtica na medida em que no estabelecem sanes pelo eventual descumprimento.

E a justia, mantenedora do pacto que gera o Estado, apesar de necessria, impossvel. Cabe

ento ao Estado criar meios para possibilitar a justia que lhe to vital. Hobbes chega ento a

uma questo essencial, pois, se a justia o que garante o Estado, o que garante a justia? Nesse

sentido, o filsofo prope a seguinte questo:

(...) Mas como pode qualquer lei proteger um homem de outro, sendo a maior parte dos

homens to pouco razovel e to facciosa em seu prprio proveito, e no passando de

letra morta as suas leis, que por si mesmas so incapazes de forar um homem a agir

diferentemente do que lhe agrada e de puni-lo ou infringir-lhe danos quando ele

cometer um mal? (Hobbes, Dilogos entre um filsofo e um jurista, 2004, p. 42)

A resposta encontrada na coao que impor na punio queles que no cumprirem o

pacto. E o poder coercitivo pertence ao Estado. Com isso, podemos sustentar que o Estado

sustentado pela justia e, ao mesmo tempo, o meio para torn-la possvel. Como veremos a

seguir, o Estado detentor do poder coercitivo e isso possibilita a to necessria justia,

conforme prescreve Hobbes, mediante o terror de algum castigo que seja superior ao benefcio

que esperam tirar do rompimento do pacto (Hobbes, Leviat, 2003, p. 124).

 84

3.2 A possibilidade de justia

O Estado nasce para possibilitar a justia e se sustenta por meio da justia, segundo

Hobbes uma regra da razo, pela qual somos proibidos de fazer todas as coisas que destroem

nossa vida (Hobbes, Leviat, 2003, p. 127). Portanto, para subsistir, deve criar instrumentos para

que a justia se efetive e estes instrumentos so as leis civis que, para Hobbes so as regras do

justo e do injusto (Hobbes, Leviat, 2003, p. 226). As leis criadas pelo poder soberano so

regras de conduta dotadas de sano e, independente de seu teor, devem obrigar aos sditos

sempre com o objetivo da paz alcanada pelo pacto.

Com o surgimento do Estado as leis de natureza que guiavam o comportamento do

homem de modo insatisfatrio, devem ser substitudas pelas leis civis. Sobre isso, Lima Vaz nos

ensina que

o direito natural protege e arma o indivduo na luta pela satisfao da primeira de suas

necessidades vitais que simplesmente viver: um direito congnito ao estado

primordial da natureza e no implica nenhuma conotao nem moral nem jurdica. A lei

natural faz intervir a razo como capacidade de limitao de pretenso absoluta do

direito natural (Vaz, Escritos de Filosofia IV, 2002, p. 303).

Hobbes sustenta que, para serem diferentes das leis de natureza, as leis civis devem ser

escritas porque toda lei que no seja escrita, ou de alguma maneira publicada por aquele que faz

a lei, s pode ser conhecida pela razo daquele que lhe obedece (Hobbes, Leviat, 2003, p. 231).

Isto , sem leis escritas nada mudaria pois os homens continuariam apenas com as regras morais

de prudncia que no lhes impem sanes.

Considerando ento que a justia um valor derivado, na medida em que uma ao justa

somente aquela que se d conforme as leis, podemos afirmar que a nica possibilidade da justia
 85

est no cumprimento das leis. Para Hobbes, antes de haver uma lei no podia evidentemente

haver injustia, e portanto as leis so por natureza anteriores justia e injustia. (Hobbes,

Dilogos entre um filsofo e um jurista, 2004, p. 63). O quadro abaixo mostra a possibilidade de

justia e a relao de interdependncia entre essa justia, o Estado e as leis.

Quadro 2. A possibilidade da justia

Esse quadro, complementar ao anterior, nos mostra que as leis civis, decorrentes da vida

em estado civil, devem ser criadas e impostas aos sditos do Estado com o objetivo da paz e da

segurana. Estas leis tm tambm a funo representada pela seta mais escura que liga as leis

justia de possibilitar a justia, para a manuteno do pacto gerador do Estado. Assim,

garantida pelas leis, que a justia existente no mbito das lex naturalis , enfim, possibilitada.

Cabe aqui mencionar a explicao de Leo Strauss (1963) sobre a passagem terica que

ocorre do estado de natureza para o estado civil. Segundo ele, a mudana se d pela combinao

homogenia de cinco movimentos interligados. Strauss assevera inclusive que a gnese da

filosofia poltica de Hobbes seria caracterizada por esses movimentos.50 Seriam eles:

50
Cf. STRAUSS, L. The Political Philosophy of Hobbes. Cap. VIII, p. 129-170.
 86

(1) o movimento de distanciamento da idia da monarquia como forma mais natural de

Estado para aproximao da idia da monarquia como o Estado artificial mais perfeito;

(2) o movimento de distanciamento do reconhecimento da obrigao natural como base

da moralidade, da lei, e do Estado para a deduo da moralidade, da lei, e do Estado

como reivindicao natural (havendo assim a negao da obrigao natural); (3) o

movimento de distanciamento do reconhecimento da autoridade supra-humana

advinda da revelao baseada na vontade Divina ou de uma ordem natural baseada na

razo Divina para um reconhecimento da autoridade exclusivamente humana do

Estado; (4) o movimento de distanciamento do estudo dos Estados do passado (e do

presente) para um estudo livre sobre a construo do Estado do futuro;(5) o movimento

de distanciamento da aceitao da honra como princpio, para a aceitao do medo da

morte violenta como princpio. (Strauss, The Political Philosophy of Hobbes, 1963, p.

129)

Strauss adverte ainda que, para uma anlise adequada da filosofia poltica de Hobbes,

deve ser observada a conexo interna entre os cinco movimentos acima mencionados. Segundo

ele, a filosofia poltica de Hobbes no outra coisa seno a conexo homognea entre os estgios

finais desses movimentos.

Isso posto, fecha-se o ciclo da filosofia poltica de Hobbes em meio aos seus elementos

intrnsecos. O conceito de justia pode ser compreendido como um elemento chave, afinal,

usado por Hobbes tanto como proteo natural ao pacto quanto como justificativa para se

obedecer s leis civis. Notamos ainda que sem o Estado impossvel alcanar justia e, da

mesma forma, sem a justia impossvel manter o Estado. Estes so elementos recorrentes que,

reunidos, do corpo filosofia poltica e jurdica de Thomas Hobbes.

 87

Hobbes rompe com a idia de justia predominante em sua poca, a frmula do suum

cuique (dar a cada um o que seu). Para ele esta a definio comum de justia fornecida pelos

escolsticos (Hobbes, Leviat, 2003, p. 124) que apresenta um contedo vazio na medida em

que pressupe necessariamente uma ordem jurdica positiva determinando o que de cada um.

Sobre esse rompimento com a tradio, Leo Strauss assevera que a teoria hobbesiana institui uma

nova moralidade. Segundo ele, Hobbes contesta no somente a aplicabilidade, mas tambm a

validade das normas tradicionais. Ele d este passo decisivo por meio de uma nova atitude moral,

que nunca encontrou expresso mais sincera e mais eloqente do que em sua filosofia poltica

(Strauss, The Political Philosophy of Hobbes, 1963, p. 108).

Como vimos, neste segundo momento o momento da possibilidade , a justia

definida como observncia das leis. Esta certamente no uma definio oposta do primeiro

momento o momento da necessidade , ou seja, da justia como manuteno dos pactos. Afinal,

se por meio das leis que o Estado impor o respeito aos pactos, disso se segue que a segunda

definio hobbesiana decorrente da primeira. Da a confirmao da constatao de Bobbio de

que a teoria moral de Hobbes seria uma das expresses mais radicais, ainda que nem sempre

coerente, de legalismo tico, ou seja, daquela teoria segundo a qual o soberano (...) no ordena o

que justo, mas justo o que o soberano ordena (Bobbio, Thomas Hobbes, 1991, p. 49).

A justia e o Estado so, pois, elementos interdependentes na filosofia poltica

hobbesiana. Muito embora o primeiro seja um elemento natural e o segundo um elemento

artificial, um no pode sobreviver sem o outro.

 88

CONSIDERAES FINAIS

Estudar o conceito de justia de Thomas Hobbes para chegar s suas conseqncias

jusfilosficas no uma tarefa fcil. Pudemos observar que, de um modo geral, a filosofia do

direito uma rea ainda pouco explorada por transitar entre duas reas distintas, embora afins: a

filosofia e o direito. Poucos so os filsofos ou juristas que se atrevem a direcionar seus estudos

para esse campo rido. Os filsofos preferem se dedicar filosofia poltica e os juristas

hermenutica ou, quando muito, epistemologia do direito.

Se o estudo da filosofia do direito j rduo, estudar a filosofia do direito de Thomas

Hobbes ainda mais complicado. Essa concluso prxima de Carl Schmitt, quando nota que

os elementos prprios do Estado legalista que alimentam a teoria de Hobbes permanecem quase

sempre ignorados (Schmitt, El Leviathan em la teoria del Estado de Thomas Hobbes, 2004, p.

67).

Alm da escassez de estudiosos na rea, logo de incio encontramos mais uma inesperada

dificuldade: oferecer uma explicao da distino hobbesiana entre direitos e leis. O direito de

buscar a paz e mant-la subjetivo. , ao mesmo tempo, uma faculdade e uma ordem racional.

Pela razo o homem cria o Estado para poder deixar de usar esse seu direito. Pelas leis, o Estado

deve nos proporcionar esse direito natural, caso contrrio, cada homem o buscar da forma que

lhe convier. As leis, por sua vez, criaram obrigaes vlidas para todos os homens sob as ordens

de um poder soberano. O poder soberano que ter o condo de submeter os homens s suas

ordens. O homem deve obedecer s leis enquanto estiver convencido de que traro o benefcio da

paz segura.

Sobre essa dificuldade de distinguir direito e lei em Hobbes, Richard Tuck assevera que

os primeiros leitores de Hobbes, tanto simpticos como hostis, ficaram abalados com esse
 89

ponto (Tuck, Hobbes, 2001, p. 83). Tuck revela inclusive a objeo de um desses leitores de

Hobbes: Robert Filmer. Segundo Filmer,

se o direito de natureza for a liberdade de o homem fazer tudo o que julgar correto para

preservar sua vida, ento a natureza deve em primeiro lugar instru-lo de que a vida

deve ser preservada, e, em conseqncia, proibi-lo de fazer o que possa destruir os

meios da vida ou privar deles...: de modo que o direito da natureza e a lei da natureza

sero uma s coisa; pois creio que o senhor Hobbes no dir que o direito de natureza

a liberdade de o homem destruir a sua prpria vida... (Filmer, apud Tuck, Hobbes,

2001, p. 83).

O prprio Tuck refuta a posio de Filmer. Para ele, essa objeo, bem como outras

feitas por autores mais recentes (...), perde de vista a definio hobbesiana do direito de natureza

(Tuck, Hobbes, 2001, p. 83). Tuck assevera que o interesse de Hobbes residia no fato de que, na

natureza, cada um pode fazer o que quiser para a fim de se autopreservar e isso torna essa

faculdade um direito ou uma liberdade, em vez de um dever (idem, ibidem).

Como vimos em nosso captulo 1, as fontes dos direitos so bem ntidas e distintas: os

valores pessoais so fontes do direito subjetivo e os valores estatais (vontade do Poder soberano)

so fontes do direito objetivo. Hobbes no baseia os direitos, quer dos indivduos, quer do poder

soberano, em vontades ilimitadas. Sobre isso Tuck afirma que ao descartar todas as teorias

ticas de seus predecessores ortodoxos (aristotlicos ou humanistas), Hobbes ficou com nada

mais que o princpio bvio de que somos moralmente autorizados a nos autopreservar (Tuck,

Hobbes, 2001, p. 142).

A razo humana sugere a autopreservao que s ser realmente possvel aps a criao

do Estado e, conseqentemente, das leis. Segundo Hobbes,

 90

(...) uma lei uma ordem daquele ou daqueles que tm o poder soberano, dada queles

que so seus sditos, declarando publicamente e de modo claro o que todos podem fazer

e o que devem se abster de fazer. (Hobbes, Dilogos entre um filsofo e um jurista,

2004, p. 60)

Por meio dessa afirmao e de outras, pudemos encontrar com a ajuda de Bobbio,

Schmitt entre outros diversos aspectos jurdicos da filosofia poltica de Hobbes. Bobbio nos

ensina que o estado natural exposto por Hobbes no Leviat um Estado sem lei e o estado

civil um estado de paz justamente porque jurdico (Bobbio, O problema da guerra e as vias

da paz, 2003, p. 118). Encontrados e analisados os aspectos jurdicos, pudemos estabelecer um

vnculo entre a filosofia contida no Leviat e uma importante corrente da filosofia do direito: o

juspositivismo. Em uma obra dedicada exclusivamente Hobbes, Bobbio procura questionar a

tradicional incluso de Hobbes entre os jusnaturalistas. Segundo ele,

jusnaturalismo e positivismo so duas correntes antitticas, em perene polmica: uma

representa a negao da outra. Como possvel que Hobbes pertena, ao mesmo tempo,

s duas? Se tm razo os historiadores do direito natural quando situam o autor do

Leviat, juntamente com Grcio, Spinoza e Pufendorf, entre os quatro grandes

jusnaturalistas do sculo XVII, ento como pde a teoria poltica hobbesiana ser tomada

como modelo histrico por aqueles radicais adversrios do direito natural que foram os

fundadores do positivismo jurdico, cujo destino prossegue ininterruptamente, j agora

h um sculo, entre os juristas? E se, ao contrrio, tm razo os positivistas, no ter

chegado a hora de rever o esquema tradicional das histrias do direito natural para delas

retirar o nome de Thomas Hobbes? (Bobbio, Thomas Hobbes, 1991, p. 101).

 91

Para incluir Hobbes entre os representantes de uma dessas correntes da formao da

ordem jurdica, h necessidade de se recorrer aos critrios especficos51 que evidenciam as

diferenas havidas entre cada uma delas e compar-los aos conceitos jurdicos expostos na

filosofia hobbesiana.

Na filosofia de Hobbes h brechas para estas infindveis discusses sobre a prevalncia

do jusnaturalismo sobre o juspositivismo ou vice versa. H que se ressaltar que existe na doutrina

hobbesiana uma necessria convivncia harmnica entre lex naturalis e leis civis no processo

global de instaurao e afirmao do Estado. Entretanto, impossvel negar a clara prevalncia do

positivismo jurdico aps a criao do Estado, pois apenas por meio das leis civis que se

estabelecem os critrios de justia que traro estabilidade e segurana tanto ao Estado como aos

sditos no alcance da paz como bem maior e coletivo.

Celso Lafer assevera que, para Hobbes, no h direitos do indivduo a no ser o direito

vida, que deriva da prpria lgica do sistema por ele construdo, pois o critrio do justo e do

injusto resulta das leis promulgadas pelo soberano (Lafer, Hobbes visto por Bobbio, In.

Revista Brasileira de Filosofia, 1991, p. 246). Sem as leis civis, todas as exigncias que os

homens fizerem entre si so vlidas. Afinal, tudo vale para garantir a sobrevivncia na guerra de

todos contra todos. Da mesma maneira, no h como vislumbrar o direito como cincia, pois sem

as leis s existe, como afirma Lafer, o direito vida (idem, ibidem), que no respeitado

medida que inexistem quaisquer sanes por sua violao.

Se, como vimos em nosso captulo 2, o estado de natureza apenas uma hiptese terica e

as lex naturalis no passam de ditames da razo52, ento, para identificar o sistema jurdico

hobbesiano e sua posio jusfilosfica, temos que concentrar nossos esforos investigativos no

51
Cf. nosso Captulo I.
52
Cf. nosso capitulo II.
 92

Estado e nas leis civis. justamente isso que fizemos para que fosse possvel identificar a

filosofia hobbesiana como juspositivista. Para isso, fundamental destacarmos a seguinte

passagem dos Elementos da Lei Natural e Poltica, na qual Hobbes evidencia que a medida de

todas as aes dos sditos de um Estado so estabelecidas pelas leis civis. Escreve Hobbes:

no estado de natureza, onde cada homem o seu prprio juiz, e difere dos demais

acerca dos nomes e apelaes da coisas, e a partir daquelas diferenas surgem querelas

e a quebra da paz, era necessrio que houvesse uma medida comum para todas as

coisas, que pudessem cair em controvrsia. Por exemplo, daquilo que deve ser

denominado o direito, o que a virtude, o que o muito, o que o pouco, o que o

meum e o tuum, o que uma libra, o que um quarto, etc. Pois nestas coisas

particulares os homens diferem e geram controvrsia. Esta medida comum, alguns

dizem, a reta razo. Com os quais eu devo concordar, se houver alguma coisa a ser

encontrada ou conhecida in rerum natura. Mas comumente aqueles que chamam pela

reta razo afim de decidir alguma controvrsia, fazem o seu prprio mtodo. Porm,

visto que a reta razo no existe, certo que a razo de algum homem ou alguns

homens deve suplantar o lugar daquela; e que este homem ou estes homens so aquele

ou aqueles que detm o poder soberano, conforme j ficou provado; e

conseqentemente as leis civis so para todos os sditos na medida de suas aes, por

onde determinam, seja o que certo ou errado, seja o que proveitoso ou intil,

virtuoso ou vicioso; e no estando entre eles acordado o uso e a definio de todos os

nomes, e tendendo eles controvrsia, devero ser estabelecidos. Por exemplo, quando

por ocasio de algum nascimento estranho ou deformado, no ser decidido por

Aristteles ou outros filsofos se o mesmo um humano ou no, mas pelas leis;

(Hobbes, Elementos da Lei Natural e Poltica, 2002, p. 214-215).

 93

Nesse sentido, conclumos que a justia para Hobbes, elemento essencial tomado para a

anlise de sua filosofia do direito, a obedincia lei de autoria do soberano como se fosse da

prpria autoria do sdito. Isso significa que todo o ato que o soberano vir a realizar, sob a

condio de soberano legtimo e justo. Ainda que tomada de forma anacrnica, tal situao a

de um estado de direito, no sentido de ser um Estado dependente das leis para sobreviver e

determinar as regras do que justo regras de dever ser e para aplicar as penalidades

previamente estabelecidas queles que as desrespeitarem. No h como um governo ser

considerado tirano tomando Hobbes como base acusatria.

No momento em que os homens instituram e legitimaram, por meio do pacto, um

governo representativo, conveniente e necessrio que obedeam s leis sob pena de serem

injustos e sofram as penas caso ajam de maneira contrria. Entendemos que os ensinamentos

de Hobbes devem ser examinados tomando como base o aspecto prescritivo de sua filosofia no

campo jurdico.

Acreditamos, pois, que o presente trabalho acena para a possibilidade de que a obra de

Hobbes seja reestudada sob o ponto de vista da filosofia do direito. Do ponto de vista do direito,

procuramos inclusive vislumbrar essa possibilidade de que o estado civil hobbesiano seja

considerado um estado de direito. Afinal, como vimos no captulo 2, mesmo numa doutrina

poltica como a de Hobbes, h necessidade de que o governante, embora represente um poder

soberano e absoluto, respeite as leis civis por ele criadas.

No Leviat, Hobbes prescreve ao detentor do poder soberano que, como vimos, um

poder ilimitado a transformao as lex naturalis em leis propriamente ditas, estabelecendo

critrios de uso da fora para impedir o retorno a um estado de natureza, sempre visando paz e

segurana. A interpretao do estado civil hobbesiano luz de um conceito de estado de direito

 94

nos moldes kelsenianos indica mais uma das evidncias juspositivistas da filosofia deste filsofo

ingls.
 95

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