O ESTADO ATUAL

Do BIODIREITO
 MARIA HELENA DINIZ
Mestre e Doutora em Teoria Geral do Direito e Filosofia do Direito pela PUCSP.
Livre-docente e Titular de Direito Civil da PUCSP por concurso de títulos e
provas. Professora de Direito Civil no curso de graduação da PUCSP.
Professora de Filosofia do Direito! de Teoria Geral do Direito e de Direito Civil
Comparado nos cursos de pós-graduação (mestrado e doutorado) em Direito da
PUCSP. Coordenadora do Núcleo de Pesquisa em Direita Civil Comparado nos
cursos de pós-graduação em Direito da PUCSP. Membro da Academia Paulista
de Direito (cadeira 62— patrono Gswaldo Aranha Bandeira de MeIlo), da
Academia Notarial Brasileira (cadeira 16— patrono Francisco Cavalcanu Pontes
de Miranda), do Instituto dos Advogados de São Paulo e do Instituto de Direito
Comparado Luso-Brasileira Presidente do Instituto Internacional de Direito.

O ESTADO ATUAL
DO BIODIREITO

10, cdiçao

Rcvisra, aiiriientada e atualizada

2017

saraivam
 IS1311 078-85-472-1571-4

DADOS IMTffiNACIWZAIS DE dATAI00AÇO NA PUflLICÇO (OIP)

NOÉLiCA ILACOU CKaU,7057

Diniz, Ma4a Heena

O estado atuai do biodireito / Maria Helena Diniz. - 10. ed.
soRos saraivais - Sto Paulo: Si. 2017.

Av. das Nações Unidas, 7.221 1 0 andar, Setor 1. Biobtica 2. Direito e hiolúgia 1. Titula.
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Índice para catIogo sistematico:

1. BiadireitD 345?
Presidente Eduardo Mularej
Vice- p re si de file CIa udio Lanem
flirelora editorial Havia Alvos Bravin

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Presidente Carlos Ragazio
Consultor acadêo,ioo F'Âurilo Angeli Dias das Santos

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clareemo e novos Projetas Renata Pasc'iat Multar
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Legislaçãa e doutrina Thais de Camargo Rodriques

Edição Brijna Schlindwairi Zeni

Data de techamenlo da ediçãu: 24-1 0-2016
Produção editorial Ana Cristina Garcia (000rd.}
Lucraria Comem 8h ira kawa
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Ao Sr.JORGE EDUARDO SARAIVA,a quem devo o
Surane Vellendi
(
Tatiana dos Santos Romão
CL r2sl CAE[ 1t1115 incentivo pai-a continuar escrevendo, pela coi ifiança em i iii

Tiaqo Dela Rosa sempre depositada,

Oiagramaçãn e revisão Know-How Editorial

e

Comunicaçãu e MKT Elaine Cristina da Silva

Capa Tiago Dela Rosa ao Dr. MAIUJM DAVID CURY, pelo auxílio e apoio a
Prouço gráfica Marli Rampim
minhas reflexões 'las áreas da ciência médica e da bioêtica.
Impressão e acabamento Gráfica Payni
ANTES DE TUDO O SER HUMANO
'Ido vua nesta terra
COOU) Um cstrwiho
ou COO O ztill turista tia natureza.
Viva ,ieste niundo
como na casa do seu pai:
creia no triro, na terra, no mar,
'lias au tes de (tido creia no ser humano.
A,,,, as nuvens, os carros, os livros,
lias autes de tudo ame o ser h?lmaio
Sinta a tristeza do ramo que seca,
do astro que se apaga,
do animal ferido que agoniza,
nas antes de tudo
sinta a tristeza e a dor do ser humano.
Que lhe deem alegria
todos os bens da terra:
a sombra e a luz lhe deeiii alegria,
as quatro estações lhe deepu alegria,
noas sobretudo, a mãos cheias,
lho dê alcg ria o ser ii lona ti o
Nazim Hikna
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 ÍNDICE

Preftíc(o ......................................................................................... 23

Capítulo 1— BIOETICA E BIODIREIlO ................................... 25

1. Biodireito ante a nova imagem da ótica tnédico-cientifica ........ 25

2. Bioética ................................................................................. 33
la) Sua delimitação conceirual e seus problemas ..................... 33
2.b) Princípios bioêticos básicos .............................................. 38
3 O respeito à dignidade humana como paradigma da ordem
jurídica do Estado Democrático de Direito, ........... 41
4 Bioética, biodireito e humanismo jurídico, ........... - ... 44

Capítulo II - MICROBIOÉTICA: QUESTÕES ÉTICO-JU-

RIDTCAS.............................................................................. 46
1. Proteção à vida humana - ........................................................ 46
1.a) Inviolabilidade constitucional do direito à vida .............. 46
1.b) Tutela civil e penal da vida humana.... .................. 49
1.c) Princípio do primado do direito à vida,.......... ................ 51
2. Direito ao nascimento ............................................................. 52
2,a) Direito de nascer............................................................ 52
2.b) Probleniaticidade ético-jurídica do aborto ..................... 55
2.b.1) Breve nota introdutória .................................... 55
21,2) Abono: sua delimitação conceirual e classificação 57
2.b.2.1) Conccituaçào ..................................... 57
21.22) Modalidades ....................................... 58
2.b.3) Incriminação da prática abortiva ao longo da bis-
tória do direito... .................. .......... ........... 61

13
 2.b.4) Aborto criminoso 63 5.b) Esterilização eugênica dos anormais e de criminosos por
2.b.4.1) Definição e configuração jurídica 63 desvio de sexualidade ..................................................... 193
2.b.4.2) Espécies de aborto criminoso previstas 5 .c) Esterilização terapêutica ................................................. 196
na legislação penal braileira ................ (r6 5. d) Esterilização cosnietolõgica ............................................ 1 97
1b.4.3) Prova da existência do crime de aborto (19 Se) Esterilização por motivo econômico-social ..................... 197
2.1c4.4) Solução da antinoinia de valoração 70 5 .f) Esterilização voluntária para fins de planejamento íainihar, 197
2.h.5) A prática da interrupção seletiva da gravidez e o 6. Saúde flsica e mental ...............................................................
199
alvarájudicial .................................................... 71 6a) Direito a saúde física e mental ,,,.....,,.....,,,,,.,,.........,,,, 99
2.b.6) Aborto legal., . ................................ ........... 88
6b) Direito sanitário e bioética social .................................... 224
2.h.7) Análise dos argumentos pró-aborto sob unia
6.c) A ética nos desastres de massa e 'a medicina de risco ou de
dimensão científico-jurídica .............................. 108
catástrofe ....................................................................... 225
2.h.7.1) Generalidades ..................................... 108
6(1) Controle de infecção hospitalar ...................................... 228
2.b.7.2) Aborrismo ideológico.... . — 1 Ú8
—— ...........
6e) Direito à incoluniidade da mente como um dever a ser
2.b.7.3) Abortisnio socioeconômico 114 respeitado por todos ....................................................... 231
2.h.7.4) Abortisnio privado ............................. 118 61) C)fensasã integridade psíquica como lesões à liberdade
2.b.8) Reflexões sobre a desci iininalização do aborto .. 124 rumal da pessoa ........................................................... 232
2.c) Direito ao respeito à vida hutiuna e a paternidade res- 6g) Tutela jurídica 5 saúde da mente ..................................... 233
ponsável como problemas da bioética ............................. 141 6h) Autonomia da vontade do portador de doença mental 238
2.d) Sugestões de legefirenda voltadas ao movimento pró-vi- 6.i) Problemas hioéricos CIO tratamento psiquiátrico involuntário 242
da e ao programa de planejamento familiar 144
integridade
.....................
6.j) Direito à psíquica e física do acusado e do
3. Os direitos do embrião e do nascituro e a responsabilidade condenado ....................................................................
247
civil por dano morai e patrimonial .......................................... 150
7 A AIDS e o direito .................................................................. 302
4. Maternidade e paternidade responsável e planejamento familiar 168
7.a) Controle da higidez do sangue ....................................... 302
4.a) I'roteçãojurídica à maternidade ..................................... 168
7h) Questões ético jurídicassuscitadas pela AIDS- ............... 304
4.b) Direito à maternidade da presa 175
imunodeficiência
.......................................
7h1) Triagem sorológica do vírus da
4c) Explosão demográfica e con&ole da natalidade ............... 179 humana (111V) .................................................. 304
4.d) O direito reprodutivo-sexual, o direito à descendência e 7.1,2) Proteçãojurídica da dignidade dos portadores do
o planejamento familiar como parãmetros da política virus da imunodeficiência humana (1-11V) e dos
populacional .................................................................. 182 doentes da síndrome da in,unodeficiência ad-
4.e) A liberdade sexual responsável e a escolha de métodos quirida (AIDS) .................................................. 310
anticoncepcionais ........................................................... 186 7±3) Direitos e deveres do profissional da saúde infecta-
5. Esterilização humana artificial 190 - do pelo HIV e peloVllB .................................. 321
5.a) Noções gerais .................................... ................ ............. 190 S. Transfusão de sangue ............................................................... 323

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 13.d.1) Engenharia genérica e biotecnologia . 589 , 13.e.6) Modelos textuais ..............................................
781
13.d2) Projeto Genoma Humano (PGH) e bioética ..... 595 13,e.6.1) !nstrumento de doação voluntária de
13.d.3) Diagnose genética no ser humano..., , ....... - , - 606 oócitos ..............................................
784
13d4) Terapia gênica, aconselhamento genético, des- 3.e.69) Acordo de criopreservação do sêmen 785
construção do espectro do eugenismo e o res- 13.e.6.3) Informe de consentimento para técni-
peito aos direitos das pessoas portadoras de de- cas de fertilização assistida (FIV/ICSI/
ficiência fisica ou mental ................................... 613 GIFT/PROST) ................................. 788
13.d.5) Manipulação genética humana e seus limites ..... 633 1 3.e.6.4) Instrumento de autorização para ferti-
13±6) Intervenções científicas em embriões humanos lização in vitro com oócito doado 792
e a polêmica dos embriões excedentes.....,,, ...... 639 13.e.6.5) Informe de consentimento pai -a conge-
13.d.7) Clonagem ......................................................... 669 lamento e preservação de pré-em-
1 3.d.7.1) Etiologia histórica da clonageni ......... 669 briões (pró-uucleados, multicelulares
e blastocistos) ..................................... 794
13.d.7.2) Clonagein humana e técnicas de cio-
13c,6.6) Instrumento de autorização para o
nação ............................................... 675
uso de embrioes doados ou cedidos
1 3 .d .7.3) Clonagem de seres humanos e biodireito 683 gratuitamente ..................................... 799
1 3. d. 8) I'atentes sobre material genético huniai o: sim 13.f) Comités de Ética em Pesquisa...._. ..... ....... 801
ounão 7 ............................................................. 70'
13.g) Necessidade de um novo estatuto jurídico-penal voltado
13.d.9) Dilemas éticos da medicina prediriva ante o trinô- à criminalidade genética .................................................
803
mio médico-paciente-indústria biotecnológica 707 -

14 . Tortura medica .......................................................................

807
1 3.e) As novas técnicas científicas de reprodução humana as-
15. A importância e as funções dos Comitês de Ética Hospitalar 808
sistida
............................................................................ 711
16. Relação médico-paciente ........................................................
811
13,1) Fertilizaç5o humana assistida e situações dela
decorrentes ...................................................... 711 16.a) Deveres dos médicos ......................................................
811
13.e2) Problematicidade da inseminação artificial ......... 717 16 h) O sigilo médico para a preservação da confidencialidade
e da privacidade do paciente... . ........ 830
13.e.2.1) Conceito e modalidades 717
— .............. — .......
....................

1 6.b.1) O sigilo como uni dever prima/ar/e decorrente da

13.e.2.2) Argumentos ético-jurídicos em torno
da inseminação artificial homóloga e natureza confidencial da relação médico-paciente 830
heteróloga ......................................... 718 16.b.2) A questão da quebra da confidencialidade e da
1 3.e.3) Ectogénese ou fertilização in vitro e suas conse- privacidade.,... .... ... —— ......... — ......... ......... 832
quências jurídicas .............................................. 733 16.h.3) Prontuário e boletim médicos ...........................
836
13,4) Sugestões de lege ferenda para um anteprojeto 16.b.4) A informática e o segredo médico ..................... 839
sobre reprodução humana assistida ..................... 739 16.h.5) Cessação da obrigatoriedade da preservação do
13.c.5) Bioética e reprodução humana assistida ............. 781 segredo médico .................................................
839

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 PREFÁCIO

Razões não faltam para justificar este nosso estudo sobre bioérica e
hiodireito, poiso admirável mundo novo", antevisto por Aldous I-Juxley em
1946, saiu, nos últimos trinta anos, da utopia ou da ficção para tornar-se uma
realidade, trazendo riscos e beneficios a todos.
Ceio os transtornos e destruições causados por guerras mundiais, com
a possibilidade de traia sfor maçã o do patrimônio genético, com o triunfo da
revolução biotecnolôgica e da fissão nuclear e com o crescente poder tecno-
lógico sobre o corpo e a mente, como se poderia falar. num ambiente de
diálogo livre e respeitoso, em sadia qualidade de vida e dignidade da pessoa
humana ,,,i as ti at' tas indicadas pela hi oética e pelo bi odi rei to?
Os avanços tecnológcos na seara da medicina e da saúde, o anúncio de
i-esimltados fantásticos da biologia molecular e da engenharia genética, inclu-
sive no meio ambiente, e as novas práticas biomédicas resultantes do desco-
brimento do DNA recombinante, além de colocar em risco o futuro da
humanidade, por conter, em si mesmos, os poderes de criação e destruição
da vida e da natureza, dão ensejo à exploração econômica, ante o irresistível
fascínio de desvendar os mistérios que desafiam a argúcia da ciência, e à
imposição de unia perigosa e injustificada autoridade científica, que podem
gerar resultados esteticamente desastrosos e problemas ético jurídicos volta-
dos 3 vida, à morte, ao paciente terminal, à sexualidade, à reproduço huma-
na, às tecnologias conceptivas, à paternidade, à maternidade, à filiação, ao
patrimônio genético, à correção de defeitos tísicos e hereditários, ao uso de
material embrionário em pesquisas, à eugenia, às experiências farmacológicas
e clínicas com seres humanos, ao equilíbrio do meio ambiente, à criação de
seres transgênicos, à clonagem, ao transplante de órgãos e tecidos humanos,
à transfusão de sangue, ao mapeamenro sequencial do genoma humano, ao
patemiteamento da vida, à mudança de sexo etc. Tudo isso levou-nos, apesar
de nos faltar engenho e arte, a refletir, pensar e repensai-, por constituir um
sintoma de frustração e desequilíbrio existencial, uma receita infalível para a
coisificação do ser humano e um terrível processo para a liquidação da hu-
manidade a longo prazo.

23
 om essa iiov:i Li cela criada pci.i iii oteril oci iicia, que interfere na orde i
natural das coisas para "bri 1 icar de 1 )eus'' su rgiti ri nu vigorosa reação da
ética e do direito. C] Li e. aqui procti rl 'tios ress,I itar. i 'eii do com qu e o respei -
to à d gil idade da pessoa li Ii til lia a o vai oi-foi te eni todas as situações,
apontando até onde a nianiptilação da vida pode chegar sem agredir.
CAPÍTULO 1
onio acreditai tios que a dit3 nei a cii 1w o iii ipossíve 1 e o possível está
boa vontade e 'Ia COi Isc 1 &l1 e ia dos liame is. apresei ramos, dentro de nossas
l,nii rações, ao grande público estas nossas reflexões ep isteili ológi cas sobre os BIOÉTICA E BIODIREITO
probleii ias hi o&ricos e hi oj ti rídicos, 01 ri a esperança de que os ca nimbos
apontados possam, em melhores mãos, mudar os destinos do inundo.
Maria Helim, Diniz 1. BIODIREITO ANTE A NOVA IMAGEM DA ÉTICA MÉDICO-
-CIENTÍFICA
Mas, por que bioética? Que é e para que serve o biodireito?

Essas indagações surgem rao razão da perplexidade e do forre i rupacto

social provocados pelos problemas decorrentes das inovsçócs das ciências
h ion,édi (- as, da engenharia genética, da embr i ologia e das altas ter:! i ologi,is
aplicadas à saúde.

Q tI e novidades são essas? 1 )ei are tias. pod emos .i qu i a p01 Lar:
a) O progresso científico que vem alterando o agir da medi ci na t rad i cio-
nah Deveras, há alguns anos, corno se poderia talar eni legalização da euta-
násia ou ,,,editar que u m doente terminal pudesse ser mantido, por vários
anos, flutua IJTI em estado vegetativo irrevcrsvel? Ou que um deficiente
mental ou crini 0050, voltado à prática de delitos sexuais, pudesse ser co ii
pu soriari 'ente esterilizado? Ou i tie fossei ri possíveis a InSCeun,iÇãO ar Li tic ial
pos r m,rtent e a feit ilização n vi(ro conce bendo-w uni ser h u n'no fora do
útero para ulterior implantação? 0u que se falasse ciii iii ães pôs i ii ei opau-
sa ou subs ti Lutas? Ou que houvesse conflito de patcr i riade ou mate r tida-
de sobre urna rnnesina criança, ciii razão de reprodução huniatia assistida?
01, que se do nasseni seres li unia', os d escerebrados para servi rei n de re po-
sitórios de órgãos para seus pais genéticos ou para terceiros? Ou que se
fizesse uni clone do clone? Ou que alguém gerasse unia criai iça para o fnii
exclusivo de doar tecido iiicdular para outro filho seu? Ou que se fect,n-
dasse óvulo de macaco corri sêmen h u ri ia no para produção de uni ser hí-
brido, destinado a efetuar serviços repetitivos e penosos?t Ou que surgisse

L VidrAxd Ka]iii,An udjer way of'iki'ig I;"nbs, IVaf'rrc, 386:119: Brtiticrto Chiarei',
L'Eaprrso 17-7-1987: ejiiiïe Espi'iosa, Qnnrie de I,iOéficc& Sio I.wIo QuI.Idr3nre. 1998. p 5-7-

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 Esclarece-nos Frankcna 37 quc esse princípio não aponta os meios de
distribuição do bem e do mal, apenas pede que se promova aquele, evitando-
-se este- Se se mau ifestaren exigências conflitan tes, o i i ais que se poderá
fazer éaconselhar que se consiga a maior porção possível de bem em relação
ao niai. Beauchainp e Childrcss. por sua vez, ponderam que a beneficência é
uma ação feita em beneficio alheio, por estabelecer o dever litoral de agir em
beneficio dos outros. Duas são as regras dos atos de beneficência: não cau-
sar dano e maxinlizar os heneficios, minimizando os possíveis riscos 3
O princípio da imo maleficência é um desdobramento do da beneficência,
por conter a obrigação de não acarretar dano intencional e por derivar da
máxima da ética módica: pricnuni non nocere4Ll.
Lck - pessoa humana, que é o fundamento do Estado Democrático de Direito (CE,
O princípio da justiça requer a imparcialidade na distribuição dos riscos
e heneficios, no que atina à prática médica pelos profissionais da saúde, pois
os iguais deverão ser tratados igualmente. Pode ser também postulado, através
dos 11 eios de coniu nicacão, por terceiros ou instituições que defendem a vida
ou por grupos de apoio à prevenção da AIDS, c unas atividades exercem in-
fluência na opinião pública, para que não luja discriminações 4 .
Esse princípio, expressão da justiça distributiva, exige unia relação equ-
nialie nos beneficio,, riscos e encargos, proporcionados pelos sei viçosde
saúde ao paciente. Mas quem seria igual e quem não seria igual? Quais as
justificativas para afastar-se da distribuição igual? 1-lá propostas apresentadas
pelo BeTmoni Report de corno os beneficies e riscos devem ser distribuídos,
pliysiciui. 1_ondota, I772:Joaquiiii Clotet, Por que bioética?. Biohica.cit, p I7:Pessini e Barnhi-
fotitaitie, Pmí,iewas asnais ciii I,iiitica, 1996, ii 44; 1 Iubert l.-epargneur, Força e fraqueza dos
al- incipios de bioética. Bioc1sas, 4:131 -43;Asicr Urruela Mora, Los principias de responsahilidad
de prccaticiôii COLUO ejes de ia immtervc,icióu jurídica cri ci campo de Ia genética y de Ias
bi orce ri olo gia 5, ipx Mrdidi mc - Rei ri?P ti iJ !C5a dc Direi (o da Saúde, 1: 15 '26. f1dc Código de
Etica Médica, cap. 1, ,rV,V 1, XVI, XVII, Xxiii; capV, art. 32; capViI. arr 5*
37. Frankeria, Etica, Rio de Janeiro, Zahar, 1981, p 61 e 71
3* Beauchanip e Cliildrcss, Principies of hic,iiedical ethics. cri , ix 260
39 Coasulie: Celso Antonio Pacheco fiar,Uo e Adriana Diaféria. Btodixrsidarlc, cii., p. 81-2;
Léo Pessi' i e C Ei ri sri aia de Pad do Ba rc h faia caule, Eia 1 rica.. - , ii li: icia&i a biohia', cri , p. 83- 4,
40, Ross, Tia iLJilt anil rue good, Oxford. Claren dou Press, 1930, p. 21-2; Celso Antonio
1' Flor illo e Adriana Utaféria, Biodsrecidade, cit., p- 81 -
41 Joaquim Clotel, Por que bioérmca?, Biohmca, cri. p 17;J. Itawls, A throry i,f7sistice,
Harvard Uni versity P ress, 197 1, p 60: Ar is ré ccl es, ErII ira nico naciwa, O xfo rd U niversiry 1' rcss.
1979p 1129-39,
40
tais censo: a cada pessoa unia parte igual, conforme suas necessidades, de
acordo com seu esforço individual, com base em sua contribuição á socie-
dade e de co, ifornuda de com seu n lérito e
A bioêtica deverá ter tais princípios como parâmetros de suas investi-
gações e diretrizes.
3. O RESPEITO A DIGNIDADE HUMANA COMO PARADIGMA
DA ORDEM JURÍDICA DO ESTADO DEMOCRÁTICO DE
DIREITO
Os hioeticistas devem ter como paradigma o respeito à dignidade da
art. 12,111) e o cerne de todo o ordenaniento jurídico. Deveras,a pessoa hu-
mana e sua dignidade constituem fundamento e fim da sociedade e do Esta-
do, sendo o valor que prevalecerá sobre qualquer tipo de avanço científico e
tecnológico. Consequentemente, não poderão bioótica e biodireito admitir
conduta que venha a reduzir a pessoa humana à condição de coisa, retirando
dela sua dignidade e o direito a unia vida digira 4 '.
Significativas são as palavras de Gebler de que 'o direito deve aceitaras
descobertas cientificas cuja utilização não se demonstre contrária à natureza
do homem e de sua dignidade. O direito, como a biologia, parte da observa-
42 Ethi e at gii ti deI inc s for di e pio tectiori of b o na ii subj ccts. Bel, co Report, Washii igto n,
197*
43 Vide Emerson (;airia, Digiaidade da pessoa humana: referencial nietodo!ôgico e reginie
juridico. De par, 8:137-63; Helena Regina L- da Casca. A dqiaidade ininsaua. São Paulo, Revis-
ta dos Tribunais, 2008; Antonio Junqueira de Azevedo, Caracterização jurídica da dignidade
da pessoa humana, PT, 797: 11-26; Lafayette l'ozzoli e Viviane P S Litholdo. Dignidade da
pessoa humana e ética social: a função promociorial do direito, Direitc sociais (org Dirceu E
Siqueira cTeófilo MA. LeãoJr.), São Paulo, Ed, Boreal, 2011. p. 217-34; ERsângcla Padilha
Carla Bertoncini,A dignidade da pessoa humana na teoria dos direitos fundamentais de Ra-
hert Alexy: ti 'na analise sobre o seu caráter absoluto ou relativo na ordena jurídica constiru-
cionaL Rrpista de Direito Brasileira, 13: 122-136- Para Miguel Real, (Pliiralisnra e liberdade, São
Paulo, Saraiva, 1963, Cq,- 2, nota 57, p. 63 e 80). o processo de objetivação histérica levou a uma
conquista »iológica: a do reconhecimento do valor da pessoa humana enquanto 'valor-fonte"
de todos os valores sociais e, destarte o ftindainento último da ordem jtiridica, tal corno forniu-
lado, seja pela tradição do jtistiacuralisino moderno, seja pela deontologia, tio dinbito do paradig-
na da filosofia do direito. Consulte: Cf/88. arrs- 1°, [II. 170, 226, 72, 227 e 230. Vida sobre
dignidade da pessoa humana: Constituição portuguesa, ar. j2, 26-2,67-2, e; Crndgeserz akini,
arB 12,1 e 2,79.2.
41
ção dos fatos. Devem ignoi-ar as ciências tudo que estiver ciii detrimento do
Ii oni em '. No mesmo sei, ti do S ciacca e N orb erro Bobb i o, sendo que este
último escreve: " 1 i ais que uni reli ascu CI) Lo do j usnatu ralisli] o. se deve ri a
falar do 'e torci o daqueles valores que tor liani a vida ii uma na digira de ser
vivida e que os filósofos pi-oclania n, com o ti 'ii de justificar segil ]] cli.) os
teu ipos e as co nd iç à es lii stôr cas, rolii argumentos tom a tios da co iicepcão
geral do Iliuli do pi-evale cente ii a culto a de tinia época' A ciência é node-
roso auxiliar para que a vida do IloineIn seja cada vez ii ais digna de ser V,-
vidie Logo, irem tudo que ci cii tihcaitie ate possível é ratoral e u ridica men-
te ad nussível - I&ealii tente, de 1 Iipóc 1-ates à época atual, com as Ordens de
Médicos e os Conselhos de Medicina, consagrou-se a concepção válida para
toda ciência; o coiiheciniento deve estar sempre a serviço da humanidade
Urge, portanto, a imposição de limites à moderna medicina, reconlie-
cendo-se que o respeito ao ser humano Cru todas as suas fases evolutivas
(ali tes de nascer. 110 nascili] euro, no viver, no sofrer e no ni orrer) só é alça 'i-
çado se se estiver atento â dignidade humana Daí ocupar-se a hioética de
questões éticas ati ii ei] tes ao co,ri e ço e flui da vida hum alia, ar novas técnicas
de reprodu çã ci li iii ii ai i a assistida, seleção de sexo, à e ii genhar ia genética.
niatcrn idade s ubsti tu uva etc. . consideran do a dignidade hnni,rj como Luta
valor ético, ao qual a prática bioni&dica está condicionada e obrigada a res-
peitar. Paia a bioética e o hiodireito a vida humana não pode ser unia ques-
tão de mera sobrevivência fisica, 'nas sim de ''vida com dignidade" -
O respeito á vida humana digna, paradigma hioético, deve estar
presente na ética e no ordena,i,ento juridico de todas as sociedades liii-
,narias* Isso foi acatado internacionainiente. A Declaração sobre a IJtm-
44. Cehler, Le droírfrauçais de /iliarinr eta rerit/;José Afonso da Silva, Curso dc d....i-
ia constitucional poairir'o, So Paulo, Revista dos ínbsiriais, 1990, p 93; Sciacca, Qu/
cspii*ualxsnu' col?(eni,n,rriieo, Buenos Aires, 1962, p. 14; Norberto l3ohbic,, XIV Congresso
Internacional de Filosofia. México, 1963, p. 63; Ernesto Linda Gonçalves, Sicuaçàes novas
novos desafios para a hioétic-a, 8w/tira, 2:14; Jorge Munida, Manual de jure/ti, cwrstjtjdcw-
Ira!, Coimbra, 1988, v. 4, p. 166, Vide Cd'gc' dc Éuca Médica, cali 1, a,, 1, II, VI; cap 1
11-1; cap IV. art. 23.
45 M Cra'istori, O que são rhrciioç lrunianos?, S5o Paulo, 1979, 25-7; Carlos Roberto
S Castro, Dignidade da pessoa humana: o principio dos princípios constitucionais, in Estudos
de direito p úhlicr, ciii ir em e, laceM a Ceisii A o Mn 'ri Ba 1 deita de Mel/o, coo rd Marcelo Figii ci re
e Valinir Pontes Filho, São Paulo, Malheiros, 2006, p. 164-203; Daluso de Abreu Dalhiri,
Bioética e direitos humanos, in tnidaçâo à biehica, cit., p. 231-2, Eduardo Ribeiro Moreira, O
eriíre'ita'iiento do hiodireito pela Cn'istituiço, kcoista de Direito Crnrstiljrcionale !nrer,iaor,,ial.
42
lização cio Progresso CietiLífico e Tecu olôgico no interesse da Paz e em
Beneficio da Humanidade, feita pela ONU em lo de novembro de 1975,
co n tél ii en, SC u ar t. 6a o seguinte: ''lodos os Estados adotarão medidasdas
tendentes a estender a todos os estratos da população os beneficias da
ci &n cia e da tecnologia e a protegà-Ios, tanto nos aspectos sociais quanto
materiais, das possíveis co ii se quê n c ias negativas do uso indevido do p ro -
gresso científico e tecnológico, inclusive sua utilização indevida para
infringir os direitos do indivíduo ou do grupo, cm particular relativa-
incute ao respeito à vicia privada e à proteção da pessoa humana e de sua
integridade física e intelectual-.A Convenção sobre Direitos Humanos
e Biojuedicina, que foi adotada pelo Conselho da Europa em 19 de no-
veinbro de 1996, após advertir no Preâmbulo que o mau uso da biologia
e da medicina pode conduzir 5 prática de atos que colocam em risco a
dignidade humana, prescreve em seu art. 2° que os interesses e o bem-
-
-estar do ser humano devem prevalecer sobre o interesse isolado da so-
ciedade ou da ciência". Daí a lição de Maria Garcia, de que há desres-
peito à dignidade humana sempre que o homem deixar de corresponder
a uni fim cmii si mesmo e for instruinentalizado para fins alheios a ele,
ocasionando a ''descaracterização da pessoa liuiiiania como sujeito de
direitos''. Como então ficar inerte diante de agressões ã dignidade de
seres humanos ou do desrespeito à vida humana sob o pretexto de buscar
novos beneficias para a humanidade? 46 . Como silenciar diante de inj os-
7:1 34-47; Hélio I& Ferreira e Helio'iiar R. 1-erreira, A impossibilidade de relativizaçio da
di gniid a de. da pessoa ii ti 'na na, Revista de O irei ro Coas (ir o cuba 1 e 1, cri acto, é, 73: 1 92-203;
Claudia De Circo, Os hiridainencos liisiôrico-filosdhcos da dignidade da pessoa lit,niau,i,
Letrado, lASI 105:20-2. Vïde art. I"_§ F, 1' parte, da Lei ri. 9.883/99, que confere ao
Brasileiro de J,rrc/érrria o dever de preservar a dignidade da pessoa hiuii!ana e os direitos e
garantias Gindiunicintras.0 Decreto ri 4229/2002, ora revogado pelo Decreto ii. 1032/2009.
dispunha sobre o Programa Nacional de Direitos Humanos, instituído pelo 1) ecreto
1.904/96. Vide Protocolo Adicional ai Convenio para Ia Prorecciôn de tos Derechos liunia-
tios y la Dignidad dei Ser Huniatio cnn Respecta a las Aplicaciones de la Biologia y la
Medicina, por e] que se Prohibe Ia Clo'iaciôu de Seres Humanos, ratificado eira Paris, cru 12
dc jatici,o de 1998.
46. Dalmo de Abreu Dal]ari, Bioétrca e direitos humanos, iii iniciação à laia/tira, cit.,
p. 233-4. Consulte: lngowolfgang Sariet, Dciiidade da pessoa lr,i,natia e direitos fundawermrais.
'oito Alegre, Livraria do Advogado, 2002; Carlos M. Roineo Casabona, BiotcoroIo , ia, di-
e hroeijca, Belo Horizonte, Dcl Rey, 2002; Luiz Antonio Rizzatto Nt'nes, O prnmc/pio
roasni uciooal da d,'idade da peasoa humana. São Paulo, Saraiva, 2002; Fernando Ferreira dos
Santos i'ri,icípro cnflIstitIecrmflIaI da rinv,,dade da pessoa hru,rarra, So Paulo, Celso Bastos Editor,
43
ti ç as c In e ti das contra a pessoa humana, aceita nd o que os fins i ris ti ficariam
os ni elos?
4. BIOÉTICA, BIODIREITO E HUMANISMO JURÍDICO
Com o reconhecimento do respeito à dignidade humana, a hioêtica e
o hiodirei lo passai ii a ter uni seu tido hunianista, esthe1ecendo uni vinculo
corri a justiça. Os direitos humanos, decorrentes da condição humana e das
necessidades fu rid atiientais de toda pessoa humana, rcfèreni-se a preservação
da integridade e da dignidade dos seres humanos e à plena realização de sua
personalidadc.A bioética e o biodireito andam necessariamente juntos com
os direitos humanos, não podendo, por isso, obstinar-se em não ver as tenta-
tivas da biologia molecular 00 da biotecnociência de manterem injustiças
contra a pessoa humana sob a máscara modernizante de que buscam o pro-
gresso ci cmi tífico em prol da Ii umanidade. Se cm algum lugar houver qualquer
ato que não assegure a dignidade humana, ele deverá ser repudiado por
cor' tiariar as exigências ético-jurídicas dos direitos li unlan os. Assim sendo,
intervenções cientifmcas sobre a pessoa humana que possam atingir sua vida
e a integridade fmsico-tt,emital deverão subordinar-se a preceitos éticos e não
1999; Tao,a C. W- C morgi, P r incipies constitucionais e o principio da dignidade Imu mana
errjça de Direito Co,istmtucimrnal e !riternacional,59:247-65; Antonino Scalisi, II twlorc de/Ia
perso,ma irei sisie,rra e ,ruorH diritfi de/ia persoualità, Milano, CiuErê. 1990; Mana Garra, Os
ta ciência: di fedi da pessoa ir au, a ria e ira da resp ir sari/idade, 5 o 1 >a n'o, Revista dos
li ri l ~~
Trmbu 1 tais. 2004, p. 211. 'ligo Woiigaiig Sarlet (Do ;rdade da pessoa /runia,aa direitos horda'
rir retais tia Cmrnsfl Lir rçào dr 1988, Porto Alegre, L'vr. do Advogado, Ed. , 2007, p. 67-8) esc re-
cc: Consagrando exp ressarii emite, no titulo dos principios fundamentais, a dignidade da
pessoa liuuiamma como uni dos ftmrmdamne,itos do nosso Estado deniocrtico (e social) de
Direito (art. 1 , inc. III, da CU) o nosso Constituinte de 1988 - a exemplo do que ocorteti,
entre outros paises.n a Aleruanlia -, além deter tomado urna deciso fundamentala res-
peito do sentido, da finalidade e da justificação do exercicio do poder estatal e do próprio
Estado, reconheceu categoricamente que é o Estado que existe em função da pessoa hu-
man a, e não o contri rio, já que o ser humano constitui finalidade precipua, e não mii cio da
atividade estatal''.
K a ri t (fl 'ri/a rirei, taçã da ir efajTsica dos cosa, 'ires,Lisboa 1991, p. 68) ensina que o homem
existe como iam cru si mesmo, mio podendo ser utilizado como um meio para atender esta
ou aquela vontade.
Proclaiiia'ii a dignidade da pessoa htm'iiana: a Constituição Federal da Alemanha, ari. 1 2; 1
e 2, 792: o Código Constitucional da lIma de 1947, ara. 2- e 3Q; a Constmtuiçio da República
l'ortt'guesa, art. I, 26 2 , 67.2; a Constituiço Espanhola de 1978, art lO; a Constituição da Re-
pública da Roriiê'ira de 1991, arE 1';, Constituição da Federação da Rússia de 1993, art. 21 etc.
44
poderão contrariar os direitos humanos. As prãticas das ''ciências da vida'',
que podem trazer enormes beneficios à humanidade, contêm riscos potenctais
muito perigosos e inip revisível s, e, por tal razão. os profissio 'ia is da s:i tide
devem estar atentos para que i o transponhamu os limites éticos mi postos p elo
respeito à pessoa humana e à sua vida, integridade e dignidade
Iodos os seres huuian os, os aplicaclores do direito e em espacial os ni é -
di (os, os biólogos, os gen eti cistas e os hioeticisras devem intensificar sua luta
em favor do respeito à dignidade humana, sem acomodações e com muita
coragem, para que haja efetividade dos diteitos liumilamios. A consciência des-
tes é a iii alor conquista da huniani dade. por ser o único caminho para u tua
era de justiça, solidariedade e respeito pela liberdade e dignidade de todos os
seres humanos. A bioética e o biodireito estão inseridos nessa conquista, por
serem instru mii entes valiosos para a recuperação dos valores h uliia n
47. É o que nos ensina Dalnio de Abreu Dallani, FIuiiman,sn,o jtiridico, fuízes para a
Democracia, 15:1, 1998; Bioética e direitos humanos, in iniciaçarr à biflctica_ eu., p. 236-41.
Consulte: Rodolfo Vázquez, Bioética y dereclro,firndaroentos y pro&/eirras actu. /es, México, 1989:
Eduardo de Oliveira Leite. ,a,rífes lentas da atira/idade - 6/crítica c hiodi,ritcr - rrspecicrs_iurírií-
cos e ;rre:opir(r/rcas, Rio de janeiro, For-ense_ 2004, Gmselda Maria E N. 1 Jiroriaka, Ihoétmca e
biodmreito: revoluçio biotecmmolôgmca, perplexidade liuluamia e Prospecte,juridica iriqtrie-
tance, Rcrista Brasileira tie Direta, de Fri,rrí/ia, 16:40-55, 2003; Matilde Carorie Slambm Comi.
Bitrdirrir - a ImrrrJma da vida, Rio de Janeiro, Forense, 2004; André Puccirmeili Júnior, O
bmodiremto e a redescoberta do ser lituasano, Rcriinta de Direito Co,rqrtuciorrai e í,xtcrrrar,m,,mai_
52:68-90; MarecUa Santaniello B ucc clii, Maria Ligia Mathias e Tereza R . Vieira, li ioétmca
nora' e direito, Re'ista Jurídica Cousra/ex, 306:20-22; Dalromi Lona de Paula Ramos e outros
(coords.). ("ri diálogo /ar/no-arnerica,io: bioética & documento de Aparecida. São Paulo, Difusã,
2010; jInis, P. M. da S. Schramni, A dignidade da pessoa humana como valor ftmndante de toda
a experiência ética e sua concretização através das decisôes do STE ReWçfa de Direito Co,lsfifrddo,ial
Ir cr,radoriai, 72:15] -90; Maria C a mia, Espécie humana, a üItuana fronteira: ii sEruli ei tal ização
ética no uso de embriões Ii uni anos, Revista de Direito Constitudonai e Tuteriiacio,ial, 72: 258-90;
Adriana CuIdas do R. Freitas 1 )abus Maluf, Daria, das mina/as - amuar e bioética, Itio de Jauciro,
Elsevicr, 2012. Vide Cf, ara 1 a, III, 5, IX, 199, 5 42,2)8, § '2, e 225, § ll; Convenção Amor,-
calma dos Direitos Humanos, arn. 42, 27 e 29.
E ntcressantes são os estudos da Congregação para a Doutrina da Fé. Instrução dç,i,tas
persorrac'' sobre amrrira5 questões de ioítica,Brasilia, ed. CNBB. 2008.
45
 direi Li is c cirrei atos decorre de iii 1 dever absol ii to eiga 0112 tio, por, s tia pi -ôpri a
natureza, ao qual a ninguém é licito desobedecer 2 . Ainda que n3(> houvesse
til tela constitu cio nal ao direito à viela, que, por ser decorrente de usei s 1a de
di ,-ei to 'ia ti -a!, é de dii vida da lia Lu, -eza do ser Lii lua no, legiti lhana aquela
uflposião alga vai tias, porque o direito natural é ci fundamento do clever-s e r.
CAPÍTULO II ,creii dor. CIO direito positivo, iii] a se, , que SC baseia nutri co ,iseuiso. ciii a
expressão máxime é a Declaração Unte ersil dos 1 ) treitos do 1 lom eni. fruto

MICROBIOÉTICA: QUESTÕES concebido pela consciência coletiva da humanidade civilizada'.

A vida hu nua na é anip ara da juridi canaen te desde o nI 011 'Cri to da si 'iga-
ÉTICO-JURÍDICAS mia, ou seja, da fecundação natural ou artificial do óvulo pelo csperrnatozoi-
de (CC, art. 22, Lei n. 11.105/2005, arts. 62, III, influe, 24. 25, 27, IV e Cl
arts. 124 a 128). O direito A vida integra-se à pessoa até o seu óbito, abran
gendo o direito de nascer, o de continuar vivo e o de subsistência, mediante
1. PROTEÇÃO À VIDA HUMANA trabalho honesto (CE art. 72) ou prestaç5o de alimentos (C arts. 52, LXV

la) Inviolabilidade constitucional do direito ávida 229), pouco importando que seja idosa (CF,art. 230). en,bri3o, nascituro,
criança,adolescente (CE, an. 227), portadora de anomalias fisicas ou psíquicas
O direito à vida, por ser essencial ao ser li unia, lo, condi cio, 1 a os de,,, ais
(C E arts. 203, l 227, § 12, II) que esteja CIII co,, ia ou que haja nia nu ico ção
direitos da p el-so nal idade. A Constitu iç3 o 1 ederal de 1988, cita seu are. 52.
do esta do vital por "lei O de processo rli ec3 nico'.
caj,íit, aSCgufl a inviolabilidade do direito à vidi, ou seja. a integralidade
existei]Cial, conseqieiiteniente, i vida é um bern jurídico tutelado colho
Assim sendo, se não se pode recusar hu mar] idade a o h5 dxi loa o ser
liii, ia, i o eis coma pi-ofui ido, co,, III aior razão ao ejiibri5o e ao ti asc i [Inc i. A
di cito Ri ida, eu ial básico desde a concep ÇO, 11101 lento específico, compro-
vida humana
aiaa é iii ri bem ao tenor ao di leito, que a ordem jurídica deve res-
vado cientificamente, da formação da pessoa'.
peitar. O direito ao respeito da vida IIãO é ulil direito à vida. Esta 1130 é uma
Se assim é,,, vida humana deve ser protegida contra tudo e contra todos,
concessão jurídico-estatal. nem tampouco um direito de tinia pessoa sobre si
pois é objeto de direito personalíssimo. O respeito a ela e aos demais bens ou
mesma. Logo, não há corno admitir a licitude de uni ato que ceife a vida
liii nia na, mesmo sob o consenso de seu titular, porque este não vive SOOu en-

te para si, uni la vez que deve cumprir sua missão tia sociedade e atingir seu
lesgtiarda a vicia o Pacto ai 53° José da Costa Rica (arts. 3' e 4e)_ do qual o lnnil
aperfeiçoamento pessoal. Savigny nata admite, com razão. a existência de uni
é siguatirio Maria Crarcia, A inviolabilidade co,istitt'c,oníil do direito 1 vida. A qucscào do
aborto Necessidade de su.i descrin,iilalizaç3o. Medidas de consenso, Cadc,-,xru clv Dr,v,to
Co,xsfitxrrior,ai e Ci»irria I-krlí(ira, 24:73; A indisponibilidade da vida !1t]'hlaila e os ],,iiites da
ciência. A autocompreensão écir.i da espécie (ilabernias), Rei'r3ta de Direito (Jonstitudonai e 2. Ao côo o Cli aves, Trata do de direi te dvii; parte geral, S o Paul o, 1 t_evisra dos Ti' ib "'ia is,
Inrer,iacional,5 9:235-46; Maria Garcia, Estado laico e Estado aético; e,nbriões buuir,ios e o 1982, v 1, t. 1, p. 435
principio da dignidade da pessoa liu ilialia rio Estado f)ei,iocràtico de Direito. O direita
3, Gériv, Seivoce ei it'druique eu dro,r prrvéposilif. Paris, Sirey, 1931,, 1, p. 45, nora 2, v. 3, p.
co risti tu ci ona 1 e vida (ar,. 5, cc'pi. (, da C E / 88). R e'içtcy de Diw ira Co us nt, do ia! Ir, I('r acio 'ia!,
42-3; Kalsen, O j,rol,le,,ra ia justiça, .Sào Paulo, Marrins Fontes, 1993. p. 77-81; Norberto l3ohhio,
64:243-57;José Afonso da Silva, Cjuicr, de dr*,(o crnis,irudona( ;,ostr,sr, SSo Paulo, Revista dos
A ,,,ai, , direito . p. 13 e 26-7; Paulo Lúcio Nogueira, Foi dcfia ria vida. São Paulo, Saraiva, 1993:
Tr,hu,iais, 1989, p. 181, ii. 7; Ana Laura 'V. Gutierres Atinjo, Biodirejio: o direito Li 'id:i, Re-
José Lourenço, Direito à vida, Revista de Diu'iro da LINIB, 1 999, v l,,u.2, p. 169-96: 'verte 5.
ia de Di,rirtr Co,,siir,icional e I,xleniadoua!, 51:11 -9: Ives Ciaridra da Silva Martins O direi
Ferreira.A nsuuier e a proteçao à vida. A noelhc'r e ausiiça, 1ASI SSo Paulo. 1-ex Editora, 2009,
o à vida .,o Código Civil luz da Constitui ç3 o. R, Magister - Direito dvi! 9 rOCCÍs ia! civil.
p. 19-38.
395-06; 1),ogo Leite de Campos e Sul,iiara j. dc A. Clijueilaro. Pessoa !mnMea e rljreifo,
Coimbra. Alrnedina, 2009; Maria Odete D. Berras,, O direito absoluto a vida ido admite 4. Carlos Alberto Bictar, O, direiros da personalidade, Rio de Janeiro, Forense U'iiversiti-
,-elarivizaço. [ufL,r,i,atr:'o IASP, n. 91, p. 26 e 27. 1989, p. 65-6.A Lei o. 11.105/2005 está regulamentada peio Decreto o. 5.591/2005.

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princípio do primado do mais relevante. Assim, por exemplo, se se precisar caro-
tilar alguém para salvar sua vida, ofendendo sua integridade fisira, mesmo que
não haja seu consenso, não haverá ilícito' 5 nem responsabilidade penal médica.
2. DIREITO AO NASCIMENTO
2.a) Direito de nascer
A vida é igual para todos os seres humanos. Como, então, se poderia
falar em aborto? Se a vida humana & um bem indisponível, se dela não pode
dispor livremente nem mesmo seu titular para consentir validainente que
outrem o mate, pois esse consenso não terá o poder de afastar a punição,
como adniitir o aborto, em que a vítima é incapaz de defender-se, n5o po-
dendo clamar por seus direitos? Como acatar o aborto, que acoberta, em si,
seu veidadeiro conceito jurídico: assassinato de um ser humano inocente
indefeso? Se a vida ocupa o mais alto lugar da hierarquia de valores, se toda
vida humana goza da mesma inviolabilidade constitucional, como seria pos-
sível a edição de unia lei contra ela? A descri nainalização do aborto n5o seria
unia i ncoerência tio sistema jurídico? Quem admitir o direito ao aborto
deveria indicar o princípio jurídico do qual ele derivaria, ou seja, demonstrar
científica ejuridicamente qual princípio albergaria valor superior ao da vida
humana, que permitiria sua retirada do primeiro lugar na escala dos valores?
A vida extrauterina teria um valor maior do que a intrauterina? Se não se
levantasse a voz para a defesa da vida de um ser humano inocente, não soaria
falso tudo que se dissesse sobre direitos humanos desrespeitados? Se não
houver respeito à vida de um ser humano indefeso e inocente, por que iria
algliéiii respeitar o direito a um lar, a um trabalho, a alimentos, à honra, à
imagem ateComo se poderá falar em direitos humanos se não houver a
preocupação com a coerência lógica, espezinhando o direito de nascer?"'.
A ontogenia humana, isto é, o aparecimento de um novo ser humano,
ocorre com a fusão dos gametas feminino e masculino, dando origem ao zi-
goto, com um código genético distinto do óvulo e do espermatozoide.A fe-
tologia e as modernas técnicas de medicina comprovam que a vida inicia-se
no ato da concepção, ou seja, da fecundação do óvulo pelo espermatozoide,
dentro ou fora do útero. A partir daí tudo é transformação morfológico-tem-
13. Pontes de Miramida, Gataria, cit v. 7, p. 23
6. Ce, tisi dia jos Gua Escolano, Sim ou não ao d,orro?, cit.. p 9-11 e 13-5.
52
poral, que passará pelo nascimento e alcançará a morte, sem que haja qualquer
alteração do código genético, que é singular, tornando a vida humana irmepe-
tive1 e, com isso, cada ser humano único. (1) encontro do esperniatooide pa-
terno com o óvulo materno é uni acontecimento marcante, provocador da
perda da individualidade daqueles gametas, dando origena a una novo ser lan-
mano. J érõme Lej eu ne, geneticista frai icês e autoridade mui idi aI li, biologia
genética. asseverou: "Não quero repetir o óbvio mas, na verdade, a vida come-
ça na fecundação. Quando os 23 cromossomos masculinos se encontram com
os 23 cromossomos da niulh er, todos os dados gem léticos que d cfineiii o novo
ser humano já estão presentes. A fecundação é o marco do início da vida. Daí
para frente, qualquer método artificial para destrui-la é um assassinato 17 .
Por tal razão a Declaração dos Direitos da Criança, de 20 de novembro
de 1959, da Assembleia Geral da ONUjá prescrevia que: "A criança, dada a
sua imaturidade fisica e mental, precisa de proteção legal apm-opriada, tanto
antes como depois do nascimento''. A vida humana começa com a concep-
ção. Desde esse instante tem-se uni autêntico ser li um ali o e, seja qual for o
grau de evolução vital em que se encontre, precisa. antes do ,iasciiiiento, do
ú teto e do respeito a sua vida. O feto é uni ser corri individualidade própria;
diferencia-se, desde a concepção, tanto de sua mãe conto de seu pai e de
qualquer pessoa, e, independentemente do que a lei estabeleça, é um ser
humano. Em poucos dias seus órgãos estão formados e funcionando, aumen-
tando apenas de tamanho com o passar do ternpo,já percebe ruídos desagra-
dóveis, que o inquietam, e suaves, que o tranquilizam, perturba-se quando sua
mãe está nervosa, chupa o dedo quando se aborrece, dorme quando a mãe
descansa, dá voltas, engole substância açucarada, rejeitando as que o desagra-
dain, e pode curar-se de várias moléstias, ainda no útero, mediante mais de
cinquenta espécies de intervenções cirúrgicas.Tudo isso foi comprovado por
fotos, aparelhos de ressonância magnética e ecografici la
17. Apud Respeitar a vida, i;iterpre,sa, 7:1; Pedro-Juan Viladrich, Abono e sociedade pci'-
igsiva, São Paulo, Quadrante. 1993, p. 24-6; Jiniénez Vargas, Contraceptivos. iii Po-sono y dc-
verbo, 1974, v, 1, 382-5.
18. Vários autores, Deixcnj-we Nivcn. 1992, p. 10 e 13-4; Debom-a Diu iz e Marcos dc AI-
iiieida, Bioérica e aborro,imi Iniciação a hio&ica,p. 134;j. Firinis,Abortion and I,ealtli Cate ctlucs
II, ali Gilion (Ed.), !'ucíph of heali li core erljis, p. 547-57; Maura R, M. MeIar (A vida coimie-
ça na fecundação? Saiu ou múo, Jornal do Aduoado, mi. 301, dez. 2005, p. 11), por sua VC7, Já
entende que a vida somilente existe se as fui mçães cardíacas e cerebrais ftmmicionarein de iiiodo
si naultánco e regular. A vida caracteriza-se pelo início da atividade cerebral do feto e do ba-
timento cardíaco, ou sea, a partir da 8a semana da fecu]idaçào.
53
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anencefalia não seria aborto, por não haver possibilidade de vida extraute-
rina. Todavia, não há li a anencefalia nicro, enceflUica, visto que a criança
possui parte do encctalo posterior, médio e resíduos do anterior, podendo
chr, ii ovi mel ta r-se, respirar de modo espontâneo e viver semanas e
meses - A diu tir o ah orto de fe to ai encéfalos seria abrir portas para a i ri -
1 errupçáo de gestação de embriões portadores de quaisquer doenças geli
ticas ou iiáo
Uni mês depois da decisão do SI h o Conselho Federal de Medicina,
pela Resolução n 1.989/2012, traça normas sobre diagnóstico de ali erice fa-
lia para a antecipação terapêutica do parto. Essa Resolução assim prescreve:
"Art. 1 Na ocorrência do diagnóstico inequívoco de anencefalia o
médico pode,a pedido da gestante, independente de autorização do Estado,
interromper a gravidez.
Ai t 2 O dia gil óstic o de anencefalia é feito por ex ame ti ltraso ri og rã-
fico realizado a partir da 122 (déciiiia segunda) semana de gestação e deve
co 'ter:
1-duas fotograíias.idei]liflcadas e ditadas: uma com a face do feto cui
posição sagita]:a ntltra,coili a visuali-zação do polo cefálico no corte trans-
versa1, de tu ou stia i do a au sér, eia da calota c raniana e de pa ré ii qui 'ia cerebral
identificável;
11-laudo assinado por dois médicos, capacitados para tal diagnóstico.
Art. 38 Concluído o diagnóstico de anencefalia, o médico deve prestar
à gesta ''te todos os esclareciniei tos que ]Ire forem solicitados, garantindo a
ela o direito de decidir livreineilte sobre a conduta a ser adotada, sem impor
sua autor idade pala i ri duzi-la a ton,ar qualquer decisão ou para lii a irá-la
naquilo que decidia
§ lir E danam da gestante solicitar a realização de j ti na médica ou bus-
car outra opinião sobre o diagnóstico
2° Ante o diagnóstico de anencefalia, a gestante tem o direito de:
- manter a gravidez;
li - interromper imediatamente a gravidez, independente do tempo de
gestação, ou adiar essa decisão para outro momento.
3° Qualquer que seja a decisão da gestante, o médico deve inforin-la
das consequências, incluindo os riscos decorrentes ou associados de cada unia.
§ 4° Se a gestante optar pela manutenção da gravidez, ser-lhe-á assegu-
rada assistência médica pré-natal compatível com o diagnóstico.
86
5° Tanto a gestante que optar pela una nu tençâo da gravidez quanto a
que optar por sua interrupção receberão, se assim, o desejarem, assistência de
e qu ip e rnu ltipro fissio na! nos locais onde houve disponibilidade.
62 A antecipação terapêutica do parto pode ser realizada apenas ciii
li ospi tal que disponha de estrutura adequada no trata niento de conip li cações
evei tua is. iii ei -elites a os respectivos proc cdi nentos.
Art - 42 Será lavrada ata da ai i teci pará o terapéu rica do parto, lia qual cl eve
o nstar o consenti na eu to da gesta ri te e / ou se for o caso, de seu representante
legal.
Pargrafo único. A ata, as fotografias e o latido do exame referido no art
2° desta Resolução integrarão o prontuário da paciente.
Art. 5' Realizada a antecipação terapêutica do parto, o médico deve iii-
formar à paciente os riscos de recorrência da anencefalia e referencui-la para
programas de planejamento familiar com assistência ã co nrrac epção, eu quanto
essa for necessária, e à preconcepção, quando for livremente desejada, gata la- -
ti ndo-se, icoupre. o direito de opçao da na ulher.
13 a rá g ra fo único. A paciente deve ser ii fo ruia da expressail me n te que a
assistência preconccpc:ioiial terli por objetivo reduzir a recorrência da amien-
cefa lia''.
Verifica-se que, antes de poder realizar o procedimento, a gestante deve-
rá passar por um exame de ultrassonografia detalliado.A análise deve ser feita a
partir do terceiro mês de gravidez, e assinada por dois médicos
A grávida que decidir manter ou interrompera gestação receberá acol
pa nhainento médico.
Segundo o CEM, a norma vai de acordo com a conduta que os médicos
já adotam hoje em dia nos casos de anencefaliaTal se deu porque, ao julgar a
AI)PF 54/201 2,o STF legalizou o aborto de crianças rum céfalas Mas diante
dos arts. 4, 5°, capiit, 227, § 1°, e 203,1V, da CEparece-nos que tanto a decisão
do STF como a Resolução do CEM n. 1.989/2012 estão eivadas de inconsti-
tucionalidade. Somente o Congresso Nacional, mediante nova Constituição
(como Poder Constituinte originário), emenda (se Poder Constituinte deri-
vado) ou, conforme ocaso, lei federal poderia criar outra causa de exclusão de
punihilidade do crime de aborto,aléni das especificadas no Código Penal.
Deve-se evitar o aborto seletivo por anomalia fetal e tomar medidas
para: a) impedir o nascimento de anormais por meio de controle genético e
orientação dos casais por meio de exames pré-nupciais; b) conscientizar a
gestante dos males do aborto e preparar psicologicamente os pais para o rude
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da violência sexuaL Se precisar ser hospitaliad-a, relatará ao médico o ocor-
rido, pedindo que se façam os exames de 'ilarcas de violência, pi-eserica de
espermiiatozoides na vagina etc- para coti sti tui r provas do estupro sofrido, a
Liii de q ti e possa, caso venha a engravidar, fazer o abortamento. Unia vez
realizado o al, orlo, qual ser ia a sim ação do médico se se comprovasse ciii
uízo que as alegações da linalhei eram ld sas? O ar t. 20, 1 , do Código
[',,cal isentá-lo-ia da palia por erro, ante o Faro de sua paciente e, ul,taci,
o estupro, levando-o a supor que tal violência realnicii te se (lera? O médico
deverá buscar testei i iii' li os oh ti dos pela polícia sobre a o co rrêi cia do e rinie.
Há queni ache. coiiio Júlio Victor dos Santos Moura, que "só a palavra da
gestante não constitui. etit casos dessa natureza, prova idônea da violência
sexual sofrida por ela, visto que, para se livrar da pra tica do crnne de auto-
aborto, a mulher poderá transferir pai -a o ni édi co a responsabilidade penal
para eiiq tia drâ-lo no ar ile de aborto consentido - por achar que só o niédi-
co, mia hipótese, s era responsabiliza do criil iinalmente - ou no delito de aborto
não consentido pela gestante - nesta hipótese, por ter a certeza de que soinen-
te o ii iédi co será responsabiliza do criminalmente pela ação, sendo mais coniun 1,
naturalii e, te, a ude,lo.c.co da conduta do ni édico no delito de aborto não
consentido pela gestante, tio caso de tal prática não ser de aprovação dos fa-
ia -es e da própria co ii mmii Jade ciii que se encontra i iscrida a iiiulher. De
qual quer for iii :1, por n ão se tratar de riu) aborto necessário, o ruésino tem o
di rei tu de se negar a praticar o aborto sentimental, urna vez que, no caso, há
apenas uma faculdade do profissional da saúde quanto a realizar ou a não
realizar aquela intervenção médica, principalmente se não existir uni respaldo
técnico-documental que o proteja das garras da jusriça"
A au aioria das mulheres que engravidar, por estupro acaba resigi i ai do-
-se, por vergonha e paia não se expor publicamente, a levar a termo tirita
gravidez que i 1i es foi hr ii ralni ente ii 1 posta, e cujo produto, o filho que cerro,
lenibi-ar-i ii es-á pelo jesto da vida a violência de que foram vítimas, ou, pro-
vavulni ente reta 'ri-ei n .1 o aborto ci and estiii o. que traz consequências desas--
tiosas á sua integridade fisica e psíquica. Isso é assina porque na grande
iii ai ori a dos casos não se da ás vitimas de violência sexual mi enhunia assistên -
cia ou garatitia, abandonando-as à própria sorte. Algumas clínicas só as aten-
dem se munidas de autorização judicial para o aborto ou de ocorrência
policia] da época da agressão e se sua idade gestacional permitir o procedi-
ni en to abortivo, o que as leva a arriscar a vida em estabelecimento, de abor-
to clandestino. Urge que o Poder Público asunia o problema da violência
sexual, que é seu e não da vítima. Partindo desse contexto, a partir de 1989,
procurou-se desenvolver uni programa público no País para melhor atender
as gestantes de até 12 semanas tio proceditiiento de aborto sentimental, por
iniciativa da Assessoria da Saúde da Mulher da Prefeitura do Município de
98
São Paulo através da Portaria mi. 692/89, que incluiu lia Lei Orgânica do
Município o seguia te: ''l)ispóe obriga to ria' t ente a rede laospi tala r do Mu-
nicípio de atendimento médico para o p roce diniento de abortam erito. 1105
casos de exclusão de pena, previstos tio Código Penal'. Apresentado o bole-
tini de ocor rência,c oi ii laudo do Instituto Médico Legal. a paci ei te, a coni -
panlia da de seu i- epreseti tail te legal, se incapaz, será e ;lcaili ii 1 hada a ui a cii--
tida de, o ide t'eceheiá or ien taçã o de assis [cri tes sociais, que esclarecerão dú
vidas, a psicólogas, que avaliarão suas condições emocionais, e a médicos. os
quais, i ned ian te co] i sul ta ginecológica, atestarão a gestação e procederão a
exame ultrassonográfico paia registrar o tempo de gravidez, confi-oi tando-o
com a data do estupro. Farão ainda unia avaliação clinica, colhendo sorologia
para síLilis e AIDS, como proreção contra doenças transmissíveis sexualnlen-
te, preservando material para identificação do agressor e efetuando, se neces-
sário fon esfregaço vaginal, heniograma, testes de coagulação, tipagem san
guínea e fator lth. Se a gest:uite for portadora de alguma patologia. plocurar-
-se-á aval i ar os possíveis riscos inerentes à ai 1 estesia a ser usada dura n te a
prática abortiva, feita com pinça de Winte, seguida de curetageni, ou por
aspiração da cavidade uterina, pela técnica de Karman, sendo que a paciente
111a negativo receberá medi ataniente a iin ri noglobi 'ia pais a p reven cão da
isoii i ai, ii za çã o R Ii - Algumas pacientes são i ido zidas previai n ente com n ii i so -
prosto 1, apresei tando Luar colo uterino n'ais dilatado. Com isso o aborto ser á
menos traui há tico e mileri ores os riscos de sequelas. Os médicos que a tendem
pacientes ciii serviços de pronto-atendimento, logo depois do estupro, deve-
rão prescrever-lhes a pílula do dia seguinte ou medicamentos do tipo estró-
geno Ou progestei-ona, siri doses altas, para interromper a gestação indesejada.
Dessa fornia foi dado uni passo decisivo para assegurar às nitilh ei-es viii j i as
de violência sexual o direito a unia assistência médica, psicológica e social
digna e segura, na rede pública de saúde, pois hoje dez Estados brasileiros, cmii
hospitais públicos, já nian têm esse serviço em fui mcionan iento.
68. E a liço de Osrn-ar R - Colas, Jorge Audalaft Neto, Crisriâo Fernando Rosas, José
R- Rater e Iroralde G. Pe"eira.Aho' - ro legal por estupro - primeiro programa público do pais,
Bíoéfica, 2:81-3; osé Henrique Rodrigues Torrcs Aborto legal ir, SUS Consrilex, GiL, 37;
Juliana J3elloque e Silvi-a l'inienrel,A iiististenbvel exigência de B() tios casos de aborto legal,
Jornal SoAdn'gado, 21, 3:15, Fabianc, Carvalho, Medidas prorecivas de urgência na ici de
kncia doméstica e faiiiiliar contra a mulher, Revista furta da E'IAP, v, 9, 2013, p. 14-22 - Vide
IJirio Oficial do M'.iiicípii' de So fliulo, v 34, n- 76, de 26-4-1989, p. 12, e n 102, de 6-7-1989,
1 20; Lei n - 10. 778/2n(13, que estabelece notificaço comprrlsória, tio território nacional de
caso de violência contra a mulher, que for acendida cnn serviços de saúde públicos ou privado,
que lhe cause morte, dauo, sofninieruo fisico, exual ou psicológico. Ermnender-se- que
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deso rga tu z.ição eu] lei olial, incapacidade de co ii preensi o ansiedade, dimi-
1)11 iÇO de .it &'"cio. rei raul cii to etc, que dificulta ri aln mci te seu depoi ii e,]
o perante cinta anue ,dadc policial, ao comunicar ci delito.
Eni ciço de violência sextial, a viti]ti.i devera, COPfl0}i L iia[liíestc,ti o 511.
reaittar o holetini de ocorrellcla policia] para unterrolopei i gravidez, por ser
ri' 1k o ci 1pm, sei i embargo de a Non na T&c 1 ica sobre 1 'reveii ção e Trata-
1 lento dos: Agravos 1 t es' iltanres da Violência Sex ti a! contra M ti Ihetrs e Adoles-
cc ites do M mistério da Saúde ter ente, 1 tudo comi o tio ohrigatóa a sua realiza -
ÇãO. Visto t]LiC O III. 128 do (levI,ts, Pci ml não condiciona o aborto seu tinienta]
a ii eu ibi ii requisu t e co' 1 Fere vitima o di eito de processar, ou não, seu aessor:
o estado pscologico da paciente n5o peri litina uni lúcido depoirtierito.
A Portaria o 1 .508, de 1 ' de serei nbro de 2005, do Ministério da Saúde,
que dispõe sobre o Rwcnhuíze,,u, de Jns,llicaçãn e 11, Wiizaçào da bircm qçao da Cri-
ride: rios oisos prrrLsIos cri: lei, no iin(,ito do Sistein: (_iiko de Saúde considerando
que: a) o Cótl,v 'cria! 1 rasi lei ro estabelece cot]io reli tiisitos para o aborto
1 iuniat n rarui limei til, previsto 110 ii CISO II cio ar'. 128, que ele seja p LI-
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ticado por niéiiiio e 10111 o conseutnientO da riluIlier; b) o Ministério da
S,i úd e tieve usei pli i ar as ii edidas assecuratóri as da lie irticie do po,eccirincino
de interitipçio da gi:ividt-, 105 Casos previstos ei]] lei ipiatido realizado tio Stii-
hito elo SUS; c) .m necessidade de se g.lrar]tir aos profissionais de saúde envolvi-
do, no eíeti1c, procedi 1 e rito segurança j uridica adequada para a realização da
inrerri 1 pção ai gravidez ii os casos prevhtos eu' lei; e d) a Norma Técnica sobre
Prevenção e Tiatanientei dos Awavos Resultantes da Violência Sexuaal contra
Mui lieres e A clolescei i Les desobriga as vítimas de estupro da apresentação do
iii 1 de ncç rr&,i eia para sua sibiiiissão ao procediii iet] to de iiitermpçio da
izravidez no ãt] Iii to cio Sisteni,, U i co de Saúde - SUS, resolve:
Art. 1 ( ) Pio cedi iii e ti rei dc ustiticação e Au ter i zacão da Inter rupçao
da ( ravi dez nos casos previstos e]]] lei é condição ti ecessár ia pua adoçao de
qualquer in edida de ni ter rupçào da gravidez no à i]]bito do Si steina único
de Saúde, excetuados os casos que envolvem riscos de morte N mulher.
A rt. 2 O Procedimento de Justificação e Autorização da Interrupção
tia 6 ravi dez tios casos prcvi 5(05 em lei e oi]ipõei mi-se de quatro fases que
deve rio ser registradas iro for mato de ter nos, arquivados anexos ao pio tu-
ári o médico, garantida a col fi dei cialtdade desses termos.
Art 3" A priiiicir:i Cisc é colisti tuída pelo relato circunsta i iciado do even-
to, realizado pela própria gestante, perante dois profissionais de saúde do serviço
ParágraFo único. O 7èrmiio de Relato Circuiistanciado deverá ser assi-
nado pela gestante ou, quando incapaz., tambémi i por seu representante legal
bem como por dois profissionais de saúde do serviço, e conterá
101
- local, dia e hora aproxitiiada cio fato:
tipo e !br i lia de violência;
111 d,,c,,çio dos age!] tes da conduta. se possível e
IV .-- idenritic;,cio de testeiliunlias, se houver.
Art. 4 A segui da fase dá-se co] ii .i ii terveti ção do li] édi e o e lite euiii ti ri
parecer Renico ap ci ç dera!l,,da ariauuiriese exaure fisico geral, eN:lnle gileco-
lógico, a va ti,çit do la ti ji, til trassol ográfico e dos dcii '.1 Is exa II] es com pie
neiltares que porventura houver
Paralela, 'lente, .1 ind lier receberá atei] cão e avaliação especializa da
por parte da equipe inult, p ro tissi ou ai que ai morará suas avaliações eu ii doe ti-
nie] iRs específicos.
22 Três ii itegrai 1 Les, no mii] Iii o, da equipe de saúde ii]ui ipiofi ssio]al
subscreverão o 'krmo de Apovação de Procedi ''ente de 1 riter r ti pçã, da (.
dez, i ão podendo haver cl esconfori nidade eo ii a conclusão do parecer teci 1 'CO.
32 A equipe de saúde nu 1 ti profissio, aI deve ser eoinpos La, rio
ml miii]
por ol,tetra, a, estesista, criferincino, assistente social e sei[ psicólogo.
A, t .5' A terceira flise verifica -se coiii a assi na ttl ri tia gesta 'te ii o 1 i, raio
de 1 t espomisabi 1, cIide. ou. se fbr ii capaz. (a ib&,ii de seu u'epreseii ta ti te 1 ega 1,
e esse Teriii o co n era idve rtê riu a expressa sobre a previsã o cloç cri'] e' de
falsidade ideológica (a rri go 299 do Código Pci aI) e aborto (artigo 124 tio
Código Penal), caso iS o tenha siclo víti ii a de violência
leia sexual -
Art. 62 A quarta tese se encerra com o Termo de Consei ] til i len Lo Livre
"1-e e
Esclarecido, que obedecerá aos seguintes requisitos
- o esci mie cinie no à i nu 1h er deve ser real i ia do e,, lii mgtagei ii .1 eessí-
ve 1, especiali tienre sobre:
a) os ci escon Fortes e riscos pessiveis a sua saúde
b) os procedi n]e utos que serão adotados q nau do da n,aIe , au3o cl., ii ter-
\eii çao niédi ca;
c) a foi ina de a cai upa nh a! ii eriro e assistência, assi iii co n'(, os p ro ítsstoriais
responsáveis; e
ti) a garantia do sigilo que assegule sua privacidade quanto aos dados
confidenciais envolvi dos, exceto quau no aos dou ti inen tos subscritos por ela
eu) caso de -equ isição judicial:
II -- deverá ser assinado ou identificado por in ipressão d;mtiloscópi ca. pela
gestante aLI, se for incapaz, também por seu representante legal:
III - deverá conter d cela ração expressa sobre a decisão voluntária e
rlscie,mtc de inre rromper a gravidez -
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 A permissão jurídica para a interrupção voluntária da gravidez (1 VG),
qualquer que seja o pretexto invocado, por desvalorizar a vida humana pelo
triunfo de fatores socioeconônhicos ou do egoísmo, que ajeita riscos e sa-
rificios, não seria uni grande passo para se legalizar supi-essão de qualquer
vida hui nana que constitua uru peso para a sociedade ou para a gestante,
sendo uru fator de corrupção e degradação social?.
A dcscr mai iializa çã o do aborto, transfo rinand o-o em aborto livi-e'',
parece-nos, não seria a solução para a gravidez não desejada coara a questão
da rejeição de filho 'ão querida Constituiria mera tentativa para resolver 11111
efeito, sem contudo eliminar a causa, ou seja, o porquê do ato de abortar, que
advém da impossibilidade de controlar o nascimento de uni filho em razão
da flilta de educação sexual e de informação sobre técnicas anticonceptivas Nada
adiantaria IegaIizã-o se a maior parte da população não sabe como controlar a
natalidade. Não bastaria condenar e n'oiro menos liberar o aborto; seria neces-
sário criar condições para que o Estado possa eliminar as causas que o favorecem,
investindo numa educação sexual e moral que valorize o anior, a paternidade e
a maternidade responsável. E preciso rnpensar a questão do aborto, substituin(lo-a
pelo amor, que dirá qual a me11, Or atitude a ser tomada.
Os a rgu ri e ii tos pró-abu rtistas interiormente e xanu nado não têni
qualquer ci ei ai ficidade, pois, torta Ice idas pela i nipie usa ou por órgãos p rubI i --
citár ios, não passam de tentativas para pressionar a opinião pública, fazendo
com que aos poucos se venha a aceitar o aboi to.Trata-se de unia manipula-
ção pseudocientífica, visto que cai por terra diante de uma análise rigorosa-.
mente científico -jurídica da norma constituc i onalrv .
Corri a legalização do aborto haverá uma violação ao princípio co nsti-
tu caonal do absoluto respeito que se deve a unia vida humana (art. 52, caput.
lii e XLVH, a, da CE) e a queda da própria base do Estado Denioci -ático de
Direito, que um corno fundamento a dignidade da pessoa humiana (art 1
III, da CE). Se compete ao Estado garantir os direitos fundamentais do homem
e zelar pela dignidade do ser humano, reconhecendo-os e protegendo-os,
como poderia, mediante lei, autorizar a disposição da vida de um inocente
nascituro, renunciando a sua responsabilidade de tutelar a vida humana em
todas as suas f ases ?mi . Deveras, pela Constituição Federal, o Estado teria o
105 .joo Evangelista dos Santos AI—,, outros, A borla - o direifo àpida, cii., R 38
1 OGWillke, O aborto, cii., p. 6; I'cdio-Juan Viladrich, AI,orto e sociedade per' Lçsirki, eh., p. 11.
107. Consulte: Micloel Litcliíie]d e Susaii Kenttsh, Bebês pata qurittiar.cit., R 9, e Nice--
co BIáqoez, A ditadura do aborto, ciL, p. 38
126
dever de proteger a dignidade h Li na ali a e todas as feririas de vida, qualquer
que seja o estágio de seu desenvolvimento biológico, e não o de determinar
o valor de cada unia delas, reconhecendo '-nais direito à vida a uni nascido
do que a uni não nasci do, a uma pessoa sadia do que a un, a enferma tI5 Se a
justiça, entendida com a legalidade derivada da legitin,,ição do Estado de
Direito, ensejo u mio paradigiiia da filosofia do direito, cornoo nos ensina Cal --
so Lafer, a postulacão da fidelidade ao ordenamnento jurídico e, destarte, o
dever-ser prescri tivo ela obediência à lei, como acatar, então, diante da rico iria
coo stitr.icional, a legalização do aborto?
Aléni disso, parece que há uma campanha de silêncio no que atina aos
riscos e às sequelas do aborto, legalizado ou não, por não se dar a devida
atenção e imprensa médica que relata fatos verídicos nesse sentido. Não há
cofio passar incólume das consequências de um aborto natural ou provoca-
do. Salvo raras exceções, até mesmo as mulheres favoráveis à descrii ii maliza-
ção do aborto que o praticaram não passaram com tranquilidade por essa
cirurgia, embora possa haver as que permaneceram indiferentes.
Em regra, qualquer abortamento provocado pode ocasionar "síndrome
pós-abortiva''t como diz Bento XVI, por trazer riscos à saúde fisica ou
ii ie ia tal e riria peso lia co nsciéi cia daquela que a ele se subo, eteu, pouco mn -
porta n do a técnica utiliza da (suc ç ão, dilatação, curetagem, cesariana etc.),
mnesn,o se levado a efeito por uni médico competente, com assepsia c dentro
dos prazos estabelecidos legalmente, por constituir unia violenta agressão
fisico-psiquica à gestan teTais riscos existem, embora não avaliados pela opi-
nião pública.
Muitos são os perigos do aborto na integridade finca da mulher, pois
poderá haver:
a) ii ite cçã o crônica (salpingite) e traun iatismno, que resultam mi em obstru-
ções nas trompas
li) problemas no útero causados por hemorragia, infecção ou endome-
triose. Casos graves podem levar à perda da útero, ante a necessidade de
histerectomnia, esterilidade ou morte. A curetagem malfeita poderá provocar
perfimração uterina ou o colamento entre uma face e outra do útero;
08. VideWilike, O el,orto, cir, p. 192; Niceto Blãzquez, A ditadura do aborto, cii., p. 33.
109. Celso Lafer. A cconç:t-uçdo dos dirrifos humauos - uni diálogo com o peusa,u,ento dc Han-
tiali Areudi, Sào Paulo, Cotnpatiliia das Letras, 1988,jt IYL
tIO. Discurso de Bento XVI 'ia Plendria da Academia para aVida (20-2-2011).
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de recursos públicos, os latrocínios e as corrupções dos" colarinhos brancos''?
Esses crimes são praticados aos milhares todos os anos e sempre serão mcvi-
táveis em qualquer parte do mundo e época. Por que não protegê-los, dando-
-lhes amparo legal? Por que ningu ét 1 i, até o rnonien to presente, e inbrou de
pleitear a legalização desses crimes? Qualquer pessoa em sã consciência sabe
que ii ão será possível descriniinalizá-los, então, por que legalizar o aborto?
Seria isso corruto em defesa da liberdade da mulher? 111
Urge não olvidar que, mesmo coiii a legalização cio aborto, ele conti-
nuará sendo um problema de saúde pública, pois não haverá corro controlar
sani tariarne tire as clínicas de todo o País, ii cru corro impedir a clandestini-
dade e a ausência de riscos à integridade fisica ou psíquica da gestante, ainda
que de classe média ou alta, oriundos de práticas abortivas.
Poder-se-ia descriininalizar o aborto tão somente porque grande pai tedas
mulheres brasileiras não tetu acesso a informações sobre contraceptivos? Por que
não tomar unia pmvidêi icia que seja urna solução honrosa e nao cri'nin osa?
Não bastaria que o governo destinasse recursos para programas educacionais
publicitários em grande escala, de modo a informar sexualniente todas as classes
sociais, permitindo o acesso a ir étodos anticoncepcionais, enaltecendo, i nceii -
tiva' ido e fircilita, ido a adoção de crianças? Não seria preterível difundir o uso
de anticoncepcionais i iarurais ou artificiais a legalizar o aborto? 127•
Há quem diga que é melhor abortar do que gerar crianças seu) família,
rejeitadas por serem indesejadas ou por não haver recursos financeiros para
mantê-las e educá-las, porque, no porvir, transformar-se-iam, fatalmente, ciii
marginais ou criminosos. Com tal afirmação, a proteção pretendida é, na ver-
dade, dada a quem? Ao feto, que tem seu direito à vida resguardado constitu-
cionalinente, como qualquer pessoa humana, ou aquela que, sentindo-se no
direito de matar para manter seu statu que socioeconômico, dispõe da vida do
"infeliz candidato ao aborto", negando-lhe o mais fundamental de todos os
direitos, que é o de viver?- Será que a falta de recursos financeiros para educar
e manter uma criança seria motivo suficiente para abortar? Esse pensamento é
peculiar de quem ainda não se conscientizou de que a problemática nacional
é, como diz Sandra Cavalcanti, a má distribuição da renda nacional sob o pris-
126. Sandra Cavalcanti,Aborto caso de direitos humanos, Poflia de S.Pauh,, 24-10-1 993.
p. A-8; Niceto Bjzucz, A ditadura do aborto, cir., p Se 16-7; Josê Gea Escolano, Sim CII
ar, aborto?, rim., p 21; Pedro-Juii Viladrich Abono e sc'cicdadc prrrnrssiiYa, rir, p. 7; Will ke, O
aboTío,c't.,p. 131
127 Niceto Bldzquez, A ditadura do aborto, cit-, p. 35
134
rua socioeconôniico. Com isso, não seria preciso que o Estado não só desse às
associações beneficentes condições econônucas para acolher crianças abando-
nadas, proporcionando-lhes educação e orientação profissional, como também
facilitasse sua adoção por casais estéreis ou desejosos de ter em seu lar urna
criança? Se, como observa Werthan, a mãe for autorizada legalmente a abortar,
por ser o nascitLiro uni encargo social, o filho, pelo piir]cípio da rsononuia e da
reciprocidade, tambéiii não teria o direito de niatar sua genitora que se tornas-
se inútil e doente, requerendo riiuitos cuidados médicos e trazendo niu itas
despesas, achai nando-se, ;'ssi'1, a eu tan ásia? Se não há razão para admitir o nas-
cimento de um bebê não desejado, por falta de o,eios para sua educação, por
que se deveria conservar a vida de unia senhora idosa, aleijada ou arterioscle-.
rosada? A sã razão não poderia aceitar que a sociedade ou o Estado, em vez de
ajudar unia n iãe que se encontra em dificuldades financeiras a criar seu filho, a
auxilie a matá-lo, por nicio de leis permissivas da prática abortiva. Isso condu-
ziria.como pondera Niceto Blázquez, a unia terrível ditadura do aborto, ou
seja, à arbitrariedade jurídica, à irracionalidade, ao império dos mais desnatu-
rahizados e a uma crescente concepção materialista da vida.
Outros alegam, como motivo para descrintinalizar o aborto, a possibili-
dade de .i cr lança aprecntar cleficiência.s físicas ou mentais diagu iosticaclas cm-
rante a gesta cão- O abortan ieiiro eugeii êsico seria o p ri nu e, ro passo para a
eutanásia pré-natal, diante do sofrimento daquela criança. Mas será que com o
aborto eliminar-se-ia seu sofrimento ou o de seus pais? Se, por exemplo, em
regra, as cri-atiças portadoras de síndrome de Down são alegres e extremamen-
te carinhosas, se seus pais têm, em sua grande maioria, verdadeiro amor por elas
se as associações de deficientes não apoiam a interrupção seletiva da gestação,
perguntamos: de quem se pretende amenizar o sofrimento? Quem advoga o
abortamento baseado em infelicidade alheia não deveria aprender a viver com
eles, que tratisforniani sua dor em sentido da vida, dando-lhes apoio e ajudan-
do em sua educação?t 2 . Ora, se um adulto enfcrmo física ou mentalmente tem
direito à cura, à proteção jurídica de sua vida e de sua integridade fisico-psi-
quica e a uni tratamento naéd,co e hospitalar adequado, por que uru nascituro,
que é uni ser humano como ele, não teria igual direito apesar de apresentar
malforniação congênita? Diante das modernas técnicas da engenharia genéti-
cm e da medicina que avançam dia a dia, não haveria possibilidade de que seus
defeitos viessem a ser reparados? As naalformações fetais não poderiam, se ad-
128. Nicero BIzquez, A ditadura do aborto, cit, p. ID e 12-3.
1 29 Vahuir Regina to, Aborto... Bolrthri, nt., p. 6.
135
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 33) estaheiecinwnro do programas de prevenção Colina estupro, esclare-
cendo qual o iiielhor modo de agir diante da violència sexual, se 'ião se puder
cvi t -la $ para preservar a ida., dando iii íbrrnaçôes sobre a atitude a ser tomada
logo ciii seguida, pois o exa inc niédico na polícia após o estupro ê 1h, doisicintal -
É preciso, P., rta no, que se deixe de lado a miopia tia con d Lição da coisa
pó til ira e a política do 1,w, qu e se caia pera ii te o aborto, não favo i -e-
ccii do .i prática de técnicas anticoncepcionais, dcix indo de oferecer o pç à es
válidas pari evitar .i cliii" naçao do feto. err.id iran do a corrupção, não inves-
tindo lia cd ti cação sexul, não concentrando esforços pala a cot so lidação da
tisuça social e não operaciona lizan do a redistribui ção de rendas e rei ras 1
Urge que o Estado e a soa eda de c t tup raul suas respo risabi Ii dades sociais.
evitando o desvio de verbas públicas e o péssinio gerenciamellto desses e-
cursos, e olereçaiii medidas idôneas para proporcionar uni clima vor;vel aos
valores da vida, evitando-se a permi ssividade do a horta liento.
Um progruna qu e proporcione pia iej.i rIwi' lo ii i nilia r e parei indade
responsável contribuirá para a defesa do bei li-estar dos seres h u ii anos, co ii sti -
tuin tio a tu e1 hor ''a urna do niovinie rito pró-vida Contr;i O aborto e tina solti -
ção una e rompa t vel (Qual .1 dignidade liuniana. O p rob eu ia do aborto -
incute poderia ser resolvido com unia attt.iu'te piili,ica dc prCt'ciiÇio Pan, tanto,
convém repetir, serã preciso que a sociedade e o Estado eni preeu ida ii, cora
ieii lerneil te, ri na loi iga e ãrd Lia cail mb ada dirigida 5 filosofia do respeito 5
vida e à dignidade do ser humano, sob pena de perderem seus padrões morais.
ante a forte tendência alua] de urna nienrlidade hedonista e ti til, tarista, que
busca ansiosamente o prazer a qualquer preço à custa da desunanjzaç,
3. OS DIREITOS DO EMBRIÃO E DO NASCITURO EA RESPON-
SABILIDADE CIVIL POR DANO MORAL E PATRIMONIAL
O en ibrião, ou o 1 iasci turo, tem resguardados, no rniativanentc, desde a
concepção'", os seus direitos, porque a partir dela passa a ter existência e vida
161. Vide Pedro Luiz Srringhini, É til'i aceitado colara a vida, O Estado te S. PateA,,crm..
p.A-22, e Pedro-Ju;iiiViladrkh,4boiio e souedadr j'i'r,i,i.si,u, cii., p. 7-9
162. Coi,stilme:WiIlke, O tliirro, dc., p. 213.A Porcaria". 4/20%, da Secretaria Especial
de Poluira para as Mulheres da »residência da República, rio ad F,VI, teu, por objetivo
sensibilizar a soc'cdade pra os novos valores sobre direitos reprodutivos e sexuais das ,iutilhe-
res e promoção da paternidade re,po'isveI.
163 Pacto de Sio José da Costa Rica (1969), ris. F, n. 2, 3 e 4, reconhece o nascituro
coiuio pessoa;Converiçxo sobre Direitos da Criança (l989).preiinbulo;Recornendaçôesn 934/82.
150
oug;inlca e biológica própria indepei i dera te da de sua mãe. Se as normas o
pio regeu ii é porque te' n personalidade jurídica. Na vida iii trauter i na, ou
iii esmo iv 'jrro tem persoi:a/idade ju ndha fninaI relativa "lei) te aos direitos tia
perton ai 1(1 a de, c ons.l grados consti tucio li a Iril elite, adquirindo pc'isoia/id dc
vaie, ia1 apenas se nascer com vida. ocasião ciii que será titular dos
di I- e itos patri 1)1 tinia is e dos obriga cio ria is. que se cii co ii travam ciii esta do
potencIali{t e do direito às itidcmib,içôes por dano moral e patrimonial por
ei e sofri do. Receberá tal i iideniza ção a partir do nasci men co até co mplcl ar a
idade dc 21 a nos (hoj e 18 :i nos, por força do ato ,1 Código C vi , a ri. 5) - (2 2
'rACSP l(p Câm., Ap. c/ ltev. 4K9.775-0/7, Mogi Gtuaçti.. 29-10-1997).
Por isso serâ precisO, portanto, dcliii) ita r as fronteira, da responsabilidade civil
por dano moral ao nascituro, tanto na fertilização natural corno na assistida.
1 .U46/56.,i.5. , 1.100/k, n.7, do Coii'llio da liuropa. que —aniondITo o direito à viii lisde
çoiicqCio.A ( orsriruço par.uztiaxa,ai -t. 4. Constituição cI,ilciia,arr. 19. l. Uinstiruiçaii pe-
rLi,ili,l.art. 2, e .5 CF/88. do Brasil, au. S. tutelam o naciruio. () niesino se dn,i do ;irm ' do
Código Civil hu.ts,lciro. ii.' in -c>gada Lei b, -asieir,i dc biossegura,iç.L (Lei ii. 5.974/95) e di, Lei ri.
1 1 11, / 20 ,05, .irts. 6 -,111, 21 e 23 O CE \1. ia R-1 o ..... do CI M o.1 931 .21119. que .ipnva o
dc F.ric.i .M""'L"","","" lilédico exiba .ilisoluto respeito pela 'ida Iiiiiiiaii.i desde
.1 concepção itt a Iron,. 4.le Matuad Filho e outios (i'slquusiiio &tal, ecixiLi-ibiiiço da Lilriasso
tlogra6.i - algLLliias ritlexoes, li ala, ii. 27, p. 185 e ), os qtiau observar" que o Cito reage
.1 grs0es e a sot is e s Li .15 ri lan ires ti ÇõeS (1 nionstra li OS CI flC teres de sua peno ria' idad
164. Maria Hderia l)iriiz, G<idJIy Ciu,l anotado, Saraiva, l 999 . p. 9; fl_ey Le.iiJi..C) inicio da
r0ti a li riade jurídica da pessoa n.,treá nina q 1 est3o do século XXI, kn.'ista landa, da 1 ILBA, v.
Vil. p. 33970, Diogo leite de Campos. A capacidade sucessória do nascituro (ou .s crise do
posi DVI si iso 1 eg;ilista) , 1 )eI Rey . tídica, 17 24-27: Sibijani Juny de A. K b i nela Lo. A pessO.l )atk iii
.1 quieto era dos direi Os: O nascituro e o embrião pré -iii 'pia taLó rio, Rei 'isca li rasileirii Si Uivem!
CiNJq'arado, ii. 32, p. 79-130,2H)9;Rocic,ifo Painploiia Filho e Anal M.Arau'.t'iiel;ijurdt -.i
do ia st tu ro luz da Cotisti L ti ição Ri ri era 1, R pvista Brande, ,, dc Direita Ci )i Gil til fCiO na! e
Relaçrcs & Cr ,, ri,,rt,. / 241 -262 :Joçê de 011w ira Ascensão Uivei/o civil, sã. Rani.. Sar.ova, 20
v. 1. p. 41: Ai ré de (1. Pagi '011 cclii. Direito a ool, do e,,rb ri&i, tese d efend da ria PIJ CSP ei
2014. lide au 22 do Código Civil mexicano; art. 75 do Código Civil cliilexio: art. r do Código
Civil brasileiro e art. 70 do Código Civil argcndno, que dispõe quc:"desdr la conapcuh' crieI Milo
inale,, ri, co,,, ,'i ia-a a 'xis:eucia dc las pen o,aas y —ao de nacio lei i fo pi eden calqi irir a&r ruas dcrcdni
(n'lo si ya /i rehies.,, naada Esos den4 os queda,' ir,ev.vablnne,zie adquiridos si los 'e _bolo, e, ei si', ii
d'crua na(irTrJ, co,, rida au, iqi e fueia pai (risco,, ri, dessui, de es rir scponidcu de, "d'e''. A Sup rer 1.1
Corte de M ci gari, e ii 9-7-197 1, dcc id ti que: '0 k' ii &meno do nasci11 i e uro ri ão é o começo da
vida, por se-,na tiiiu niudariça lia forma de vida. . Uni feto, tendo morrido lo ventre da 'iiiic,
eçt5 morto, tinia vez separado dela não tornará a viver. Um feto vivo, dentro do vrcrt - da mie, é
uiii.l Criam ia viva. E., nieiios que ocorni n cirru nstã i loas tratiiiiãnc as, d, não flor ,r,-ii qua ei do
chegar o ceruipo de Gcar separado dela... O fato da vida não pode ser negado, neiil a sabedoria
polirica que vé a personalidade dos n]o nascidos conv, merecedora da pmteço da lei".
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4. MATERNIDADE E PATERNIDADE RESPONSÁVEL E PLANE-
JAMENTO FAMILIAR
4.a) Proteção jurídica à maternidade
As normas de tutela à maternidade, que é um direito social garantido
constitucionalmente, são imprescindíveis em atenção à função biológica e
perpetuação da espécie humana, de modo a que a mulher, possa ter condições
favoráveis para tanto e pan não perder os efeitos de sua faculdade procriadora,
evitando os possiveis riscos que ameacem sua saúde e o desenvolvimento da
gestação e da criança, dando-lhe toda a proteção durante a gravidez, o parto e
a amamentação. Daí a concessão do salário-maternidade (Lei n. 8,213/91, com
alteração da Lei n. 10.710/2003), da estabilidade provisória de emprego, cru
caso de gravidez durante o aviso prévio (TST, Proc. n. 490-77.2010.5.02.0038
- publ. 15-2-2013), da licença à gestante sem prejuízo do emprego e salário,
com a duração de 120 dias (CF,art. 7°,XVIII), prorrogáveis por 60 dias (Lei n.
11.770/2008), se for empregada de pessoa jurídica que aderiu ao Programa
Empresa Cidadã, e o fato de a Previdência Social (CE, art. 201 II) e a assistên-
cia social (CF art. 203, 1) estarem adstritas à proteção à maternidade (EC n.
64/2010, que altera o art 6° da CF), especialmente à gcstante.
191 5 D'lia Bossa Direito do traba/ho da una
undin , ae cootexto sacia1 h rasiIe ira c oloro au tidis -
crirnuiaatdnas, São Paulo. Oliveira Mendes. 1998, p. 34; Maria Garcia, Os direitos humanos da
criança e a licença-maternidade: a interpretação constitucional é tinia questão de linguagem.
Revista de Direi (o Constitucional e Internacional, 79: 57-72; Cibele C da CM. Santos, A liceu-
ça-iiiaternidade no - iço de adoção após O julgamento da ação direta da inconstitt,c'onalidadc
ri. 4177, Reviçra Síntese -. Direito (le Fatajília 76: 39-49; Luiz H. S. Barbugiani, A licença-i,ia--
rernidade como dever na sociedade contemporânea: uma concepção evoliacionisra, 1ei'isI,i
Síntese. Direito de Íaníha, 79:225-37; Débora Gozzo, Gestação de substituição e a licença-
-maternidade: a posição do Tribunal de Justiça Europeu, Lerrado-L4SP. 708: 22-23.0 cri
da Constituição Federal com a seguinte redação, dada pela EU ii. 64/2010, prescreve: São
<breiros sociais a educação. a saúde, a ai imenração, o trabalho, a moradia, o lazer, a segurança,
a previdência social, a proteçào àtuacenudade e à 'nfãncia, a assistência aos desamparados, na
forma desta Constituição' (grifo noso) Vide Declaração Americana dos Direitos e Deveres
do Ilornercar (1948). art VII. O art. 8° da Lei n 8.069, de 13 dejulho de 1990, passa a vigorar
coma seguinte redaçan. dada pela Lei ri. 13.257/2016:"Art 8° E assegurado a todas as inIbe-
res o acesso aos programas e às políticas de saúde da mulher e de planejamento reprodutivo e,
às gestantes, nutrição adequada, atenção humanizada à gravidez, ao parto e ao pilerpério e
atendimento pré-natal, perinatal e pós-natal integral no ánibiro do Sistema Unico de Saúde.
§ Vi O atendimento pré-natal será realizado por profissionais (ia atenção primária. § 22 Os
profissionais de saúde de referência da gestante garantirão sua nculação, no último trimestre
da gestação, ao estabelecimento cru que será realizado o parto, garantido o direito de opção da
mulher. 3° Os serviços de saúde onde o parto for realizado assegurarão às mulheres e aos seus
168
filhos recém-nascidos alta hospitalar responsável e cotitrarreferênria na atenção prinlària, bern
como o acesso a outros serviços e a grupos de -apoio a amanieritaçaci 5° A assistélicia
te feri cia no § 42 deste artigo deverã ser presta da também a gestantes e mãeses que ma infeste ia
inreresse em entregar seus filhos para adoção, bem como a gestantes e mães que se encontrei,'
eu situação de privação de liberdade. 5
6° A gestante e a parturiente têm direito a 1 (ti m)
acompanhante de stia preferência durante o penedo do pré-natal, do trabalho de parto e do
pós-parto imediato § 72 A gestante deverá receber orien ração sobre aleitamento materno,
alimentação complementar saudãvel e crcsciiiie,ito e cicsctsvolviniento titílinril, hei,, como
sobre formas de favoreceu a criação de vixiculos afetivos e de esrimular o desenolvi,iiento
o tegla 1 da cri., liça. 82 A gestante te iii darei to a ac onipa nliai ne a te sauda ve 1 durante toda a
gestaçat) e a parto natural cuidadoso, estabelecendo -se a aplicação de cesariana e outras inter-
veriçes cirúrgicas por motivos médicos. 9° A atençào primária à saúde tara a busca ativa da
gestante que não iniciar ou que abandonar as consultas de pré-natal, bem como da puérpera
que não comparecerás consultas pôs-parto. 10. incumbe :10 poder público garantir à gestan-
te e à mulher com filho na primeira infiincia que se encontrem sob custódia em unidade de
privação de liberdade, ambiência que atenda às normas sanirias e assisteilc ais do Sistema
Único de Saúde pan' o acolhimento do filho, em articulação com o sistema de ensino compe-
tent, visando ao desenvolvimento integral da criança''A Lei n 9.876/99, para evitar fraudes,
fez com que as mães recebessem o salãno-mateniidade do INSS, nus a t ai iv 10.71 0/2003
restabeleceu a responsabilidade das empresas pelo pagamento do salário-maternidade, com a
possibilidade de coinpellsação dos valores no recolhimento das coritribuiçoes incidentes sobre
-a folha de salários pagos à prestadora de s,,iço Tal salário é devido durante 1 2 0 dias, imc lan-
do-se no peniodo de 28 dias antes do parto e a d:Lra da ocorrência deste - As empregadas suj ci-
tas ao regime da CLT, o valor do salãnio-r,iaternidade corresponde ao salário integral. E ás
empregadas domésticas é assegurado o valor de uni salário ,iiininao (Breve Relato n. 15 - Bo-
letim periódico da Duarte Garcia, Caselli Guimaràes e Terra, Advogados, 2003). Sobre salá-
rio-maternidade: Lei ri. 10.421/2002, que estendeu o direito à licença de 120 dias e ao salário-
maternidade às mães adotivas; Lei n 12.873/2013, que altera a Lei n. 8113/91, anis. 71-A,
71-13, 71-C. e a CLT, arts. 392-A, § 5°, 392-B e 392-C A Lei rn I[770/2008, regulamen-
tada pelo Decreto n 7 052/29 e alterada pela Lei ia 13 257/2016, institui o Progiama
Empresa Cidadã e perlalite a an ipli ação da licetiça-materiaidade por mais 60 dias, em caráter
facuftativo, cru troca de iiicexltivo fiscal ao empregador. Os anis. 1°,3°, 42 e 59 da Lei n - li .770,
de 9 de setembro de 2008, passam a vigorar com as seguintes a] teraçôes "Anis. 1 2 E instituído
o Programa Empresa Cidadã, destinado a prorrogar: 1 - por 60 (sessenta) dias a duração da li-
cença-iiiaternmdade prevista no inciso XVII E do caput do ara. 7a da Constituição Federal; II por
35 (quinze) dias a duração da licença-paternidade, nos termos desta lei, além dos 5 (cinco) dias
estabelecidos no § 1 2 do art. 10 do Ato das Disposições Constitucionais TrersucrIuns § 1 2 A
prorrogação de que trata este artigo: 1 - será garantida á empregada da pessoa juridica que
aderir ao Programa, desde que a empregada a requeira até o final do primeiro mês apôs o
parto, e será concedida imediatamente após a fruição da licença-maiaternidade de que trata o
inciso XVII[ do rai do art. 72 da Constituição Federal; II - será garantida ao empregado da
pessoa juridica que aderir ao Programa, desde que o empregado a requeira rio prazo de 2 (dois)
dias úteis após o parto e comprove participação em programa ou atividade de orientação sobre
paternidade responsável. S
2° A prorrogação será garantida, na mesma proporção, á empregada
e ao empregado que adotar ou obtiver guarda judicial para fins de adoção de criança. Ara - 32
Durante o peniodo de prorrogação da licença-maternidade e da licença-paternidade: 1 - a
empregada terá direito à remuneração integral, tios mesmos moldes devidos rio petiodo de
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1 .942/2009. reza que: ''Os estabelecimentos penais destinados a mulheres
serão dotados de berçário, onde as condenadas possam cuidar de seus filhos
inclusive alTiainentá-los, no níni mo, até 6 (seis) meses de idade''.
1 )everas, referida lei, no dispositivo supramencionado, determina que
haja local para nniciticicacao, nus, na verdade, não há espaço higi êni co a de-
qu ado para isso. A ai na iii eu tação dos bebês devera ser feita precar ramente em
salas improvisadas nos presídios. Urg e que se crteni condições próprias para
o aleitamento, pois, se a pena não pode passar da pessoa do delinquente. conic
negar à criança o direito à amamentação e ao contato com sua mãe, ainda
que seja uma presa?
O art. 89 e parágrafo único da Lei de Execuções Penais, com a alteração
de Lei n. 11.942/2009, dispõe que a penitenciária de mulheres será dotada de
seção para gestante e parturiente e de creche para abrigar crianças maiores de
6 (seis) o' eses e menores de 7 (sete) anos, corri a finalidade de assistir a criança
desamparada cuja responsável estiver presa. São requisitos básicos da seção e da
creche: a) atendimento por pessoal qualificado, de acordo com as diretrizes
adotadas pela legislação educacional e em unidades autónonias; e b) horário de
fun cioila' 1 ieii to que garanta a melhor assistêi cia à criança e à sua responsável.
A ONU requer que exista higiene no presídio, ausência de superlotação,
serviço de saúde, respeito à maternidade da presa e vigilância das condenadas
por mulheres para evitar abuso sexual. Deve-se resguardar o direito à intimi-
dade c' à maternidade, dando inclusive atendimento pré e perinatal para a
mãe e o bebê pelo médico que acompanhou a sua gravidez, recebimento de
alimentação suplei nentar, desenvolvimento de um programa de berçário e
creche paia garantir à criança o contato com sua mãe. Deverá haver para o
período de ai]laii len tação um berçário, urna saleta para o aleitamento, insta-
lação sanitária e cozinha contendo a mais absoluta higiene.A Lei de Execu-
de algemas durante o ri -aballio de parto da presa e rio subsequente penado de sua internação
em estabelecimenro de saúde- Nesse Ilesnio sentido o arr. 3 do Decreto n. 8.858/2016.
Havia, no Brasil. Projeto de Lei n. 9/2003 (ora arquivado), que pretendia alterar a Lei
de Execuções Penais para permitir visitas intimas a preses horuiossexriams.
Portaria n. 883, de 22 de maio de 2012, do Miriistrio da Justiça, institui Grupo de
Trabalho com a finalidade de elaborar políticas intersetoriais e integradas destijudas às niu-
Ilieres co' situação de privação de liberdade, 'estrição de dirriros e às egressas.
Portaria lntei -i,iinisterial ii. 210, de 16 de janeiro de 2014, institui a Política Nacional
de Atenção as Mulheres em Situação de Privação de Liberdade e Egressas do Sistema Prisio-
ria1, e no art. 2, IV protege a maternidade.
178
ções Penais prevê, ainda, como vimos, a construção dc creches ao lado da
penitenciária para prestar assistência gratuita às crianças desde o nascimento
até os 6 anos (CT art. 203). A creche é, portanto, um encargo estatal, previsto
na Constituição e no Estatuto da Criança e do Adolescente, para proporcio-
narr à criança coo (lições ideais para o Seu crescin lento e desenvolvimento. Esse
atendimento em dependências adequadas à criança possibilita a liberação de
sua mãe pala as atividades do presídio, uma vez que estará sob vigiláncia e
assistência de pessoas categorizadas para terno` . Pela Lei n. 8.069/90. com
alteração da lei n. 11962/2014: 'Será garantida a convivência da criança e do
adolescente com a mãe privada de liberdade, por meio de visitas periódicas
promovidas peio responsável ou, rias hipóteses de acolhimento institucional,
pela entidade responsável, independentemente de autorização judicial" (art.
19, § 4°) e pelo art. 23, § 2: "A condenação criminal da mãe não implicará a
destituição do poder familiar, exceto na hipótese de condenação por crime
doloso, sujeito à pena de reclusão, contra o próprio filho ou filha". Como,
então, admitir a violência contra a mulher presa impondo limite ao exercício
do maior direito fundamental de que é titular: o direito à maternidade?
4.c) Explosão demográfica e controle da natalidade
A alta fertilidade e o crescimento da população influenciaram a conso-
lidação da ideia de controle da natalidade e a implementação de urna poditi-
ca e do programa de planejamento familiar, visando o bem-
-estar dos indivíduos e das famílias, a melhoria da saúde das mulheres e das
crianças e a plena vivência da sexualidade.
Inúmeros são os argumentos favoráveis ao controle da natalidade, como:
A) falta de alimentos, 'nas tal não procede, tendo-se em vista que a FAC) no-
ticiou que, bem utilizadas, as terras dos países em desenvolvimento poderiam
alimentar 18 bilhões de pessoas, ou seja, o triplo da população mundial dos
dias atuais; b) pobreza, porém, os países desenvolvidos têm maior número de
habitantes, por exemplo, o Japão, com 840 hab./km', e as nações europeias,
com 213 hab./krn 2 , enquanto os em desenvolvimento, como os da América
Latina e os da Africa, têm, respectivamente, 55 e 80 hab./kni 2 , Tais cifras
demonstram que a superpopulação não conduz â pobreza. Na sua política de
191. Sonia Bossa, Drreiio do trabalho, cit., p. 36-7 V?dr Portaria n. 472, de lOdc ourubio
de 2011, do Departamento Penitcuciirio Nacional, que visa tornar público os procedimentos,
critúrios e prioridades para concessão de finallcianlerlto de projetos referentes à temática de
Assistência à Saúde Materna-tníantil, no eixo de Reintegração Social do Preso, Internado e
Egresso, com recursos do Fundo Penitenciário Nacional.
179
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mulher nas atividades produtivas. Mas, na verdade, o grande perigo não é a contágio de doenças sexualmente transmiss ein-estar de suas campa-
explosão, mas sim a impiosão demográfica, tendo-se em vista que a taxa de ribeiras e paternidade de todos os filhos; e e ra, nos casos de abortos
natalidade está abaixo de 2,2 filhos por mulher fértil nos países desenvolvidos legais, os serviços médicos prestados em con dc higiene e segurança 1 .
e em 20 nações em desenvolvimento. fa7endo com que a população jovem. Fácil é perceber que tais direitos reproc na atualidade, têm muito
nesses países de idosos, não consiga produzir o suficiente para manter a apo- mais de liberdade negativa do que positiva: o de não ter filhos em vez
sentadoria destes e garantir unia velhice digna. Deveras, como os nascimentos de tê-los.A paternidade não desejada pode d ai a indenização por per-
decrescem, a sociedade envelhece em marcha forçada, e sem juventude não das e danos. Nos Estados Unidosjá se preces mulher por apropriar-se
haverá o é/au necessário para o desenvolvunento e o progresso do país 13 . e fazer mau uso intencional do sênien de seu :iheiro, convertendo-o eu -,
pai contra sua vontade, por tê-lo enganado qu pílula anticoncepcional,
44) O direito reprodutivo-sexual, o direito à descendência e o pia- dizendo que engravidara por"acidente"e obi •-o a arcar com gastos para
nejamento familiar como parâmetros da política populacional o sustento do filho. O homem teria direito ( -se a ser pai? Poderia ele
não aceitar sua responsabilidade sexual?A mi derrn negar-se a ser mãe?
Na Conferência Mundial sobre População e Desenvolvimento, consoo- A responsabilidade da contracepção de ompartilhada por ambos,
cada pela ONU e realizada no Cairo, em 1994, pela primeira vez houve uma pois a eles compete a atitude pró-escolha qua nnsequências das relações
clara formulação da ideia de dircifos reprodutivos e sexuais, confirmada, no ano sexuais ou da fertilização assistida"`. A libe! :i- a decidir o número de
de 1995, na Conferência Internacional de l3eijing, tendo o seguinte teorOs filhos e o espaçamento dos nascimentos pert wara de imunidade e não
direitos reprodutivos incluem certos direitos humanos quejã estão reconhe- interferência externa, correspondente a tod "'duo. Essa concepção da
,idos nas leis nacionais, nos documentos internacionais sobre direitos huma- sexualidade deixa o caminho anais livre par .ponsahilidade de muitos
nos e em outios documentos pertinentes das Nações Unidas aprovados por homens em seu papel de pais e maridos. Na r, o que está em jogo é o
consenso. Esses direitos firmam-se no reconhecimento do direito básico de reconhecimento do direito a uni filho. Se io fosse, o conteúdo dos
todos os casais e indivíduos a decidir livre e responsavelmente o número de direitos reprodutivos seria conducente a ml A. contra os direitos hm-
filhos, o espaçamento dos nascimentos e o intervalo entre eles, e a dispor da manos, diante das reivindicações amparadas direitos: o aborto livre, o
informação e dos meios para tanto e o direito a alcançar o nível mais eleva- direito a um filho mediante o livre acesso à s de reprodução assistida
-

do de saúde sexual e reprodutiva A promoção do exercício responsável

( ... ) ou o direito 5 esterilização. Nessas situaçõe como invocar "o direito
destes direitos de todos deve ser a base principal das polfticas e programas a alcançar o nível mais alto de saúde sexo., dutiva'' mencionado na
estatais e comunitários na esfera da saúde reprodutiva, incluindo o planeja- definição acima descrita. Como todo direit obrigações, que consti-
mento familiar". E,,e documento: a) reconhece, portanto,o papel central que turro seus limites, no exercício dos direitos ivos, os casais c os mdi-
a sexualidade e a relação entre homens e mulheres desempenham no tocan- víduos devem considerar as necessidades dc as nascidos e por nascer,
te à saúde e aos direitos da mulher; b) afirma que os homens devem assumir bem como seus deveres para com a comu' -igo, os direitos reprodu-
a responsabilidade pelo seu próprio comportamento sexual, sua fecundidade, tivos não são absolutos, pois os direitos da 'a bem comum impõem
seus limites. Por isso não se pode falar de u '3ade procriadora exerci-
da de qualquer maneira, mas de uma liberda- ::nsável. Há liberdade para
195. Sobre o assunto: Ana Maria Costa, l'Iatiejarnento familiar no Brasil, Bioflica, 4:209
e s.: Freedman o Isaacs, Hunian rigins and rcproduct,ve choxce, in S onio, iitfamdy planuinq,
1993, p. 24, Maine, Fatxily piwining: 11 irnpact ou thp ho.11h f wv,ieii and children, New York, 196 Maria Auxiliadora Minahim. Direitos rc 1 sexuais Constituição e efe-
1981; E. Berquô e M 18. Rocha, Planejamento familiar: agora, os desafios de urna imple- tivaço da cidadania, Revista Jurídica dos Formaudos YPBA, 4:144
meritação adequada. Fm&, Brasilia, v 6, n S5, p. 10, ago. 1997; Maria Isabel B. Rocha, P/ane- 19* Ignacio Aréchaga, Paternidade não dese. :sa, 21:4. Pelo Enunciado n
jantentofaníiliar e abono discussões políticas e decisdes no Parla,nenro. trabalho apresentado no XIV
- 68 Biol)ireito Os direitos reprodutivos corms}
- - conjunto de direitos bisicos
Encenem Nacional de Fondos Populacionais, ABEP, realizado em Caxambu/MC, de 20-24 relacionados com o livre exercício da senialidade e - - :mo llunla'la (Aprovado na II
do setembro de 2004. Jornada de Direito da Saúde)

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de restostero, ia foi mi etad a a cada quatro meses e a progesterona, a cada rr&s
meses. Mas bá médicos urologistas entendendo que o produto ainda não pode
ser comercializado, ante a necessidade de acertar a dose do medicamento, pois
neili to dOS 05 homens reageu 1 da i nesnia for ma.e d, solucionar o problema
tia restauração da capacidade fértil, com a su sp ensá o do anti con cepcio nu, e
da red o cão dos níveis de colesterol bom'', ca usa da p ela s doses de testosrero-
tia eiii excesso; e) 'a xIizaça{l de C9CVPfl icida (s uhs rãi ) cia química que inaobiliza
e destrói os esperu tatozoides) , que. vinte Ou til') ia niin utos antes da relação
semi al, deve ser colocado tio Condo "agi ''ai; fl no,ad, a cada semana o o
anel uagina/ (que fica no corpo durante três semanas, devendo depois ser re-
tirado ou trocado) que iii]] Ci onain com os mesmos princípios ativos das pí-
lulas, só que os hormônios são absorvidos pela pele ou pela mucosa vaginal
e caem na corrente sanguínea, ruas não são apropriados para portadoras de
câncer na niama • tro 1 iibose, pressão alta, diabetes - (1) 1)1 U, dispositivo intrau--
termo de plástico, recoberto de cohi-e, introduzido na cavidade uterina em
regi-a tio pós-parto imediato, iiitracesárea e pôs-aborto, deve ser evitado por
ser abortivo, visto que apenas evita a fixação no meto do óvulo já fecundado,
não tendo o condão de inipedir a ovulação 11cm o acesso dos espern-iatozoi-
desa o 6v o] o Alei,,n de ti ão ser tu étodo ali riconcep cional ,aca rre la alterações
ti ienstrti ais; g) ii ui to mais do que ii tu contraceptivo c o [niplai on (inipla ii te
do tanianlio de uni palito de fósforo, colocado pelo ginecologista tio braço
da mulher) ,por PC rniitir o planej anien ia fim uliar, pois,apesar de ser uni novo
método de longa duração, ideal para quem não quiser filhos a longo prazo
(3 anos), pode ser retirado a qualquer momento, tornando a mulher apta a
engravidar. É o contraceptivo mais seguro (99,93% de eficácia) em relação
não gestação e tua is prático por não necessitar de iii ai ores cui dados e por
possibilitar unia vida absolu tatue i te nor mal à sua usuária
5. ESTERILIZAÇÃO HUMANA ARTIFICIAL
5.a) Noções gerais
A esterilização humana artificial consiste no ato de empregar técnicas es-
peciais., cirúrgicas ou não, 110 honiein e na mulher, para impedir a fecundação"'.
A castração, ou ccii asculaçao, C,r igin o ti -se ciii vi nide de questões cingi-
nicas, sociais, religiosas, terapêuticas, demográficas e econômicas.
207 José ItaLil 'forres lKir,iuer. Responahilidad j,ro/'esiouai de ks médicos,
l 989, p. 134.
190
A mitologia grega contémi uma lenda de que, por Ser hei n iaírodita,
Adgistis, filho de Zeus, era odiado pelos demais deuses, que, por isso, esol -
t-erai n retirar sua masculinida de. Dionisio, para tanto, etiihriagoti.- o, anurran-
do r,ai cordel em seus pés e testículos, a tini de que, depois da enibr iagnez.
ao se leva, tar. de n iodn brusco, estes fossen ainp o tados pelo referido cordel -
Conta-se que a rainha Sem íraii iis, de N iii ive, havia ordeii ;do que doentes
incuráveis e retarda dos de seu reino fossem castra dos para evitar a cl egenera -
cão da espécie
Na era medieval, até o século XVIII, castravani-se os adolescentes can-
tores da Capela S istina para ri iaii ter o tom contralto de suas vozes. O mais
célebre desses cantores mutilados foi Cano Broschi, cujo canto mavioso
chegou a curar a melancolia de Felipe V, da Espanha. Voltaire insurgiu-se
contra essa prática por considerá-la i moral".
A castração também era utilizada para atender a fins religiosos. No sé-
culo III, havia uma seita fundada por Valesius, cujos sequazes se mutilavam
para evitar a perpetuação da espécie. No século XVIII, a seita dos skoptsys,
criada por Selivanov, preconizava a castração para evitar os pecados da carne
e manter a castidade 2".
Usou-se a castração para atender a fins terapêuticos, suprimindo hérnias,
curando leprosos, doentes com câncer na próstata, prevenindo epilepsia ou
gota, e a finalidades eugênicas, como em 1779,Johann Peter Franck, médico
alemão, que eniasculava doentes mentais para prevenir a degenei-ação da raça.
Hoyt, superintendente do Manicômio dewinnfield, Kansas, em 1885,castrou
44 meninos e 14 meninas. Em Michigan. em 1889, surgiu o primeiro proje-
to de lei para castração de doentes mentais, que foi rejeitado 2 t 1 .
A castração já se deu para apaziguar instinto sexual de criminosos rein-
cidentes em crimes sexuais, evitando que egressos continuassem a perpetrar,
os ii tesmos delitos.
A castração pode ser acidental, cm decorrência de imperícia de cirurgião,
ao seccionar cordão espermático do paciente, ou, ainda, congênita, caso em
208. António chaves, Dircifo a vida e ao próprio corpo, cit., p. 117, e José Raul forres
K,r'user, RcspotisabIzdad, nt., p. 154-5.
2{)9 R. 1>cllcgritii, Sexologia, Madrid, Morata, 1968, p. 164.
210 António Chaves, Dirrio à'ida e ao próprio corpo.dc, p. 117 Tantos erdul os nu-
tilados que a Igreja, no 1 Conciiio de Niceia, em 325, passou a vedar o seu ingresso 110
saco rdó ci o.
Astinciôn_ 21 1 .Wauderley I.acerda Panasco. A ,rspdn3abiiidadc d'il, eu , ó- d., nxédiros, Rio de Ja ei-
ro, Forense, 1994. p253,261 e 312;An1õn10 Chav, Diroifo à vëda e ao própdo coq,o, rir., p1 -9.
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norte-americanos 1iasarani a admitir a estenlizaçao compulsória por motivo
eugênico, em casos de doença iliental, epilepsia, desvio sexual e criminoso se-
xual reincidente, desde que houvesse autorização judicial 21 . As Emendas Cons-
titucionais li 8 e 14 da Constituição 1 ederal aiau'ricana tornaram iii coiastitu cio-
nais as leis que prescreviafli a esterilização eugênica. Mas,já em 1942, a Suprenu
Corte declarou i ncoiisti tucional a lei do Esta do da Oklali orna relativa à esteri-
lização dc c r iminosos sexuais rei' ciden tes considerando que a pi-ocriação está
inseri da entre os direitos bás,cns do ser iii, tu ano . Todavia, apesar disso, houve
proposta retirando o direito de procriar dos que tivessem genoma alterado,
diante do risco de transmitir geiles deletérios à sua descendência, a não ser que
se sujeitassem a submeter-se a uma intervenção da engenharia genótica 2 . No
II Congresso Latino-americano, em 1941,no Chile, concluiu-se que:Dado ei
estado aa ua 1 de los cc, a soutos buro,ii ri o es posihh por ah ora, propiciar métodos
engenésicos teudientes a ciii, linai- ni la probable descendencia cri' uma!"
Além dos Estados IJai idos,a Alemai ba, a Suíça, a Austrália (1992). o Ca-
nadá, a Noruega (1934), a Dinamarca, a Suécia (1972), o Paraguai, a Finlândia.
a China, a Espanha e a Itália (1985), entre outros países, admitiram a licitude
da esterilização eugêilica Na Alenianha,a esterilização e a castração de estu-
pradores e sádicos contuiiiazes foram analisadas por Maier, cru 1911, no Vil
Congresso de antropologia criminal. Na época do 1 azisino, o triunfo dos
aliados, cujo Conselho de Controle, pela Lei n. 11, de 30 de janeiro de 1946,
Vieira e Thiago B C . dos Santos, Castração química alternativa pan corres contra a liberdade
sexual? Eniws de brocar, e direi(t (org.Tereza R.Vicir.i).l3rasilia, Consulex,2009, p. 161-170.
217. Grawiord Morris e Moritz, Vector cuxcl parieni and 1/lo face, Saint Luuis, 1971 p. 106.
O Jornal do Tarde Oustiça okrecc esterilização pais estupradores, 8 dcj unho de 2004, p. 1 4-A)
noticia qtic:''A Justiça da Noruega csr oferecendo, los condenados por estupros, a opcào da
esterilização qLdinlca. que U!OqL'eLa os efeitos da tosco terona e aniquila o desejo sexual nus-
cuirno. O objetivo é fazer com que novos casos de btisos não se repitam - Quatro condenadas
já aceitaraili a esterilização".
218. D ugdalc, para justificar a cligenia, efetuou estudos em virias familias aiflericai)aS,
sendo urna delas a de Mx Julres, de Nova lorque, que, por ser ébrio contumaz, deu origem
a urna descendência dc 130 delinquentes, 7 assassiiios, 440 portadores de moléstias veiiéreas,
400 com conduta pervertida e mais da metade das mulheres entregaram-se á prosntuiço. Vide
Jimãnez de Asúa. LiOcrlail rir anuI, y ilereclicr i nrorfr, Ed. Locada, 1946,1) 259; Antônio Chaves,
Direita à vida e ao pr5pnn corpo, cit., p. 102. Houve na Suécia entre 1935 e 1976, una piograilia
secreta de esterilização conipulsória de pessoas portadoras dc certas moléstias, pertencerites a
dcterniinadas etnias ou desprovidas de recursos fi rancc ions, com o escopo de reduzir gastos
do Sistci lia de Segtiridade SociaL
21 9.J. Fletcher, l(nowledge, risk and right to reproduce, iii (c;ictics and lacv, apud Franck
Sérusclat, Les sce,nr.s dela vir a dos dn'ics dc l'lxanrnse, Paris. Econoniica, 1992, p. 197.
194
tornou sem efeito as leis de 1933, que impunham a esterilização de pessoas
com enfermidades tísicas ou psíquicas hereditárias graves e de criminosos de
alta pericuosidade, e a lei de 15 de setembro de 1935. que chegou ao auge
com as experiências para obter a raça ariana pura, csterihzando prisioneiros e
pessoas de outras raÇas. Contudo, hoje, tem sido admissível na Alemanha pela
lei de 15 de agosto de 1969 por motivos de eugenia, e cru 1989 passou-se a
permitir a esterilização compulsória de pessoa maior se a gestação pudesse
constituir risco para sua saúde física e mental. Na Áustria, e nbora a norma
constitucional proíba discrinainação de portadores de anomalias tu entais, estes
têm sido objeto de um programa de esterilização forçada. E também praticada
na Suíça, nos cantões deWyll eVaud, respectivamente desde 1907 e 1929. No
Canadá, no Estado de Albert, desde 1928. Na Dinamarca admitem-se a castra-
ção química de estupradores reincidentes, mediante prescrição de medicamen-
tos para reduzir níveis de testosterona, e a esterilização desde 1928, sendo a lei
mais recente de 1963. No Paraguai, o Decreto-Lei n. 2.001, de 1936, art. 31,
prescreve:' Queda pro/ubido ri inatrimonio entre leprosos y sanos e incorpé raseentre
/os hiipedinientos previstos eu e! art. sio de lá Lcy de Afatri,nonio Civil Ia circu, zstancia
de padecer de lepra uno de los futuros contrayeutes. En los casos eu que ariabos conlrayen-
(es padeciercn de lepra, cl malrinionio sevc'i só/o después que /OstUtíiros cOnyUCs se li ti-
l) eral rue ti do a los procedun icu ti is dc esieri/izacjó,, que cl 1-li, isterio de Sal,., ti esta-
- Na China, ai é, ii da esterilização em '1 assa, com a campa T iha ' 'rim ii casal,
uni filho'', há uma lei de novembro de 1988, da província de Garisu, que só
admite casamento de mulheres com problemas mentais se forem esterilizadas,
obrigando-as, se ficarem grávidas, a praticar o aborto. Na Espanha, em 2 de
junho de 1989, foi publicada unia lei autorizando a esterilização de excepcio-
nais com deficiência psíquica grave, desde que solicitada pelos pais ou repre-
sentante legal e autorizada por médico e juiz 210 .
No Brasil não é permitida a esterilização eugênica, diante do disposto
no art 32, XLVII, e, da Constituição. que veda a imposição de penas cruéis,
220, Antônio Chaves Direiio a vida e ao pprio corpo, cit., p. 101, 103, 107. 113 e 119-20;
Conzales Torres, Manual de medicina leçal, Asuncióri, 1967, p. 196;José Raul Torres ICirniser, Res-
po,eafn/idad, cjt, p. 155 e 157-8. Após 30 anos de vigéncia de maia lei. em zonas tirara, lia
China há proposta levada em palita rio Congresso Nacional do povo no sentido de pôr fina à
polirica do filho 6 nico e tolerar duas crian ças por casal e proibir o terceiro filho. Isco se
dá ante o fato de a acuà politica de controle de natalidade ter provocado 265 mi!hôes de
alce as, cmsceute falta de mão de obra, desproporço entre homens e mulheres e o envelheci.
niento populacional. A população rural, jã há algum tempo, pode ter unia segunda criança se
primeira for do sexo feminino (Folha de gRou/o 8-3-2011, p A -10). Em 1943, unia moça de
17 anos, Iniope, que no possuía óculos foi na cern ada co rio doeu te Inc ii tal, por não ter bona
rendimento escolar, e esterilizada para que pudesse sair da clirrica (Esciridalo da esterilização cres-
co ia Europa, Foi/ia de S.Pau/o, 27-8-1997).
1 193
tornando inadmissíveis a castração e a esterilização, ainda que o criminoso
tenha cometido delito impulsionado por uni desvio de sexualidade 22t ; na Lei
n. 9.029/95, art. 22.1! ; e no Código Penal, aru 129, devido a sua compulso-
riedade. 1 )eficiente tem direito de exercer direitos sexuais e reprodutivos, logo
tem direito ao planejamento familiar e de conservar sua fertilidade, sendo
vedada a esterilização compulsória (Lei n. 13.146/2015, art. 62,! a IV)Aléru
disso, urge lembrar que há pais normais corri filho deformado ou retardado
e pais anormais com filho sadio, O ser humano não deve ser tratado como
animal, nem selectonado para fins procriativos. A esterilização de anormais
(BAASP. 2647:536) e criminosos seria urna forma de vil afronta à dignidade
do ser humano 22 .
5x) Esterilização terapêutica
A esterilização terapêutica é excludente de antijuridicidade, por ser
feita para salvar a vida da mulher portadora de 'rardiopatia, câncer, diabete,
tuberculose severa, surto mental ligado ao puerpério etc., unia vez que há
impossibilidade clínica deter filhos. Para tanto será necessário que se faça unia
análise cliteriosa dos riscos reprodutivos e obstétricos, averiguando se per-
manentes 011 trans itô r iosaul, daí a responsabilidade civil médica em diagnosticar
221. Sérgio Ferraz ,Maiiipuiações biot4icas, cit., p. 37. Há rna proposta de lei da Depu-
tada Maria Valadão (PTB-GO), prevendo castração química de estupradores de crianças e
adolescentes, cujo efeito não passa de 60 dias, mas, além de ser inadmissível pela norma cons-
titucional, que não permite aplicação depenas cruéis, a medida não resolveria a questão da
violência sexual contra rrienores Há, portanto, no Congresso Nacional, proposta de lei visan-
do instituir esse procedimento corno pena e não trrtaine'lto solicitado pelo pacieiite No
Brasil houve, ainda, o Projeto de Lei n. 552/2007 (ora arquivado) que visava acrescentar o art.
216-B ao Código Penal para cominar pena de castração química em que o autor dos crimes
previstos nos aos. 213,234, 28 e 224 fosse reputado pedôfilo. Destak (17-1 0-2007, p 4) no-
ticia o fato de, no Ambulatório de Transtornos da Sexualidade da Faculdade de Medicina do
ABC (Santo André - SP), haver tratanlesito feito por psiquiatra, consistente na castração
química em pedôfilo, mediante injeção de hormônio feminuto para redução do desejo sexual,
visto que há diminuição da libido e da agressividade, além de dificultar a ereção. O Código
Penal brasileiro pune crimes contra a dignidade sexual atinentes: a a tentados contra a liberda-
de sexual (estupro, violação sexual mediante frnide, assédio sexual); sedução e corrupço de
menores (sedução, estupro de vulnerável, corrupção, satisfação de lascívia mediante presença
de criança ou adolescente, favorecirnen co da prostituição ou outra forma de exploração se-
xual de vulnerãvel)
222- Cenival Veloso de França, Direito ,uMico, cit., p. 336-7; Asceiisión C. Infante, Acer-
ca de la estcnilizaciôn de deficientes, flerechos y hbcrsades. 5:413-24.
223. Ce'iivalveloso de França, Direilo médico, nt, p. 334-5.
196
as injunções clínicas determinantes da esterilização feminina. Nada obsta que
o hoineui sofra vasectomia para proteger a vida e a saúde de sua mulher.
Basta o consenso de uni dos cônjuges para a realização dessa modalidade de
Essa esterilização profilática deve ser aceita sempre que houver
risco de um grave dano para a saúde ou para a vida da paciente', bem como
cio futuro concepto. resteiiiunhado ciii relatório escrito e assinado por dois
ii iédic os (Portaria n. 144/97 da Secretaria de Assistência 3 Saúde, revoga da
pela Portaria MS-SAS ir 43/99; Lei ii. 9263/96, art. 10, 11).
5.d) Esterilização cosmetológica
A esterilização cosmetológica dá-se com o intuito de evitar a gravidez para
atender a alguma finalidade estética. sem que haja qualquer fundamento tera-
pêutico. E feita a pedido da paciente e não deve ser admitida juridi camente 22t .
5.e) Esterilização por motivo econômico-social
É a esterilização feita para atender a razões econômicas ou justificar con-
dição sociaL Como não encontra nenhum respaldo jurídico deve ser evitada,
mesmo havei do o consentisnei ao expresso da paciente, eu, regra rnultipara 127
5.f) Esterilização voluntária para fins de planejamento familiar
A esterilização voluntária, masculina e feminina, vem sendo aceita em
vários países como meio contraceptivo de planejamento familiar.
No Brasil. pela Lei n. 9.263/96, art 10, 1, e pela Portaria ri. 48/99 da
Secretaria de Assistência à Saúde, é permitida a esterilização voluntária, para
pIanej anento familiar, cita homens e mulheres
eres com capacidade civil plena,
desde que maiores de 25 anos de idade ou que tenham pelo menos 2 filhos
vivos, observando-se o prazo mínimo de 60 dias entre a manifestação da
vontade e o ato cirúrgico, período no qual será propiciado à pessoa interes-
sada acesso ao serviço de regulação da fecundidade, incluindo aeonselhanien
to por equipe multidisciplinar, visando desencorajar a esterilização precoce.
224. Antônio Chaves, Din'iio ruia e ao próprio corpo, cit, p. 106-
225 Roinero Casabona El módico y cl dcr-cho pena!: Ia actividad c,ryati,,a Barcelo na,
Bosch, 1981, p. 177.
226, Antônio Chaves, Dirnto a uida e ao prm»rio corpo, rir - p 105-6; José Raul Torres
Ki rmse r, Respo ia a i!idad ci t p 157
227 CenivalVeloso de França, Direito ,,ródico, cir p 334-5.
1 197
As secretarias estaduais e municipais de saúde deverão credenciar hospitais
para realização de Iaqueadura rubária e vasectomia ou de outro método
cientificamente aceito, sendo vedadas a histerectomia e a ooforecton,ia Para
que se opere a esterilização é preciso que conste no prontuário médico o
registro de expressa 'na' ifestação da vontade de ambos os cõ nj uges - se vi geri-
te a sociedade conjugal, em documento escrito e firmado, após a informação
dos riscos da cirurgia, possíveis efeitos colaterais e dificuldade de reversão. Se
lia ti ver comprotai etimen to na capacidade de di scern i ''lento por influência
de álcool, drogas, estado emocional alterado ou incapacidade mental tempo-
rária ou permanente, não se poderá considerar válida a manifestação de
vontade do pacieilte E, se este for absolutamente incapaz, imprescindível será,
para sua esterilização, autorização judicial. Essa esterilização cirúrgica não
pode ser feita em mulher durante períodos de parto ou aborto, salvo no caso
de necessidade por cesarianas sucessivas anteriores 25 -
228- No homem, além da vaseccoinia, cem sido estudada a possibilidade da oclusào
cransiréria do conduto, colocando -se, por exemplo, grampos na sua circ unfereiicia exterior ou
tanipôcs intralLt'uiTnts de nietal, plasricti ou ciãiloii. Na 'mmtillicr, estào sendo consideradas iii-
tr1iassac1as .is IfljCÇOcs CiLiStiraS liltralILerilias e a caiiterjzaçao dos arificios ruhdrios Ha quem
prefira usar 21 eiidoscopi2i vaginal L: a cxtr;iper ronealizaçao ovarialia. Saio, Ligadura dc troni-
pa cJn(na, V. 2,li.!;l iardy, JSa}ianiondes, Osis, Costa e Faindes, Risk facrors for tubal sterili
ai uon regrei, detectable hefore surgery. Connu eptioit, 54:159 as2. E preciso alertar sobre a
mi eversih,lidaden pois ri houve caso de ii na senhora que fez a ligadura de trompa e pouco
tempo depois enviuvou e commvoloii novas Iiúpcias Seu marido, desconhecendo o fato, ajisia-
va por til filho seu.Ao saher a verdade requereu anulação do casamento por crio essencial
da pCSfla, a]egando defeito ilsico irrenieLhias-el. desconhecido e anterior ao matrimônio, ante
a siruaçào insuportvel de vida em eoEiiL]miL tMc GeiiivalVeloso de França, Dwcui nih/rcc, nt.,
340 1 11 g leu thrar que Iii uni inetodo que possibilita â mulher que sofreu laqueadtira en
gravidar iiovanieiite: a ytva(laJnraçao frihdria ( micrucirurgia LIDe desobstrui e/en reconstitui as
trompas de Falópio que &irani ligadas) 'ibdavia, o sucesso dessa microcirurgia dependerá de
como foi feita a Iaqueadura alerta-nos Edu,und l3acarat
O Jornal da Tin?r (HC aprova técnica que substitui laqucadura, 12-3-2009, p 10-A)
noticiou que, cm São Paulo, o 1 lospirsl das Clínicas atestou a eficácia de um novo método de
citei iIizaço femimr,a, indolor, que é 1,mro com o auxilio de microcmera, sem anestesia, em
luchos de 10 iiu,iu Los. Tia ti se (ia i 'liplantaçâcu de urna espécie de mola, base de titânio, nas
trompas da nnilEier. A paciente, submetida a esse procedimento durante três meses, deverá
fazer tise de ou nos métodos contraceptivos (pilula, li. ex.) - Apôs esse lapso temporal poderá
Lei relações sextiais semum risco de gravidez- Ti técnica foi regulamnemutada pela ANV ISA, mas
ainda irão liberada para titilizaçáo mio SUS. Esse nuétodo é usado nos EUA, Europa e Uruguai.
deputada C armei i Za,iotto (PPS SC) apresentou projeto de lei que admite cirurgia
de esterilizaçâo sem conseiutiiuuenro do cônjuge. C) PI- n- 7-364/2014 anula dispositivo da Lei
do Planejamento Famiiihar (Lei ii. 9263/96). segundo o qual, durante o casamento, a Csteri]i-
198
A Finlándia e a Rússia estabelecem a idade mínima de 30 anos para a
esterilização voluntária, desde que o interessado já tenha 3 filhos. No Níger
(África), a mulher deve ter 35 anos e 4 filhos vivos (Dec. n. 88/88, art. 34).
Em Portugal, exigem-se, para tanto, os mesmos requisitos da lei brasileira e
idade mínima de 25 anos para a molhei.
Mesmo que haja anuência expressa, a esterilização voluntária para fins
de planejamento familiar não pode dar-se pelo emprego de método que fira
a dignidade humana, ou seja, que venha a causar ii mutilação como cirurgia
ablativa das gônadas ou amputações iniotivadas 12 ". Há responsabilidade civil
por danos morais e materiais decorrentes de esterilização não autorizada 'ia
forma legal (CC, arts. 186, 927, 932 e 942; Lei n. 9.263/96, art. 21; CF, art.
54,V e X; STJ, Súmula 37) ou exigida pela empresa, ao obrigar a laqucadura
das trompas, para que a funcionária possa permanecer no emprego 230 .
6. SAÚDE FÍSICA E MENTAL
6.a) Direito à saúde física e mental
A Constituição da Organização Mundial da Saúde (OMS). de 22 de
julho de 1946,,,o 3 parágrafo preambular, reconhece que"o gozo do molho,'
estado de saúde possível de atingir é uni dos direitos flama dai ia en tais de cada
ser humano...", e no 22 parágrafo preambular esclarece que saúde é o estado
de completo bem-estar fisico, mental e social, e não apenas a ausência de
doença ou enfermidade.
Pela Constituição Federal de 1988 (ares. 196 a 200 e 227, com a redação
da EC n. 65/2010; Lei n. 12288/2010, arts. (d a 8; Lei n. 8.069/90, art. 11,
Ç a 32 e art. 12, com a redação da Lei ri. 13.257/2016), a saúde é direito
de todos e dever do Estado (BAAS]? 2993-9). 1 l tutela jurídica da saúde
individual e da saúde pública. Pelo art. 227, § P, da CF/88 (com a redação
da BC n. 65/2010): 'O Estado promoverá programas de assistência integral
à saúde da criança, do adolescente e do jovem..:' inclusive de prevenção e
atendimento especializado à criança, ao adolescente e ao jovem dependente
de entorpecentes e drogas afins (CF,art. 227,S 3,VlI).Jonathan Montgomery
£açâo depende da concordáncja expressa de ambos os cônjuges. A proposta tramita vi nculad-a
ao Projeto de Lei n- 3.637/2012, que possui o mesmo objetivo.
229. Sérgio Ferraz. Mariití!açôes f;iol6giras, cit., p . 37.
230- Fliane Azevcdo, Mulher esterilizada poderá ser indenizada, O Estado de .5. Pau/o,
19-3-1999, p. A-! 4,
199
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coristittiiçaO do Núcleo Brasileiro de Direitos Huniaiios e Saúde Mental; Portaria do Ministé-
rio da Saúde ri. 1.899, de 11 de setembro de 2008, que cria o Grupo de Trabalho sobre Saúde
Mental ciii Hospitais Gerais; Portaria n 94, de 14 de janeiro de 2014, do Ministério da Saúde,
que institui o serviço de avaJiaço e acotilpan ha,neiito de medidas terapêuticas aplicáveis à
pessoa corri transtorno mental em conflito com a lei, no ãinbito do Sistema Uiuco de Saúde
(SUS); Prataria o - 2 (`48, de 3 de setembro de 2009, do Ministério da Saúde, que aprova o
R egtilaimiento do Sistema único de Saúde (SUS); Código de Ética Médica, arts 27 e 28; De
solução n S6 > de 9 de novembro de 2009, da AN VISA, que proibe em todo o território na-
cional o uso dos equipamiie'itos para bronzeamexi to artificial, com finalidade estética, baseada
na emissão da radiação ultravioleta (UV); Portaria ai. 1146, de 17 de dezembro de 2009, do
Ministério da Saúde, que estabelece recursos financeiros para Municípios com equipes de
Saúde da Farnilia, que aderirem ao Programa Saúde na Escola -- P511; Portaria Conjunta n. 2,
de 3 de março de 2010, da Secretaria de Gestão do Trabalho e da Educação na Saúde, que
institui, no ánibito do Programa de Educação pelo Trabalho paia a Saúde (PET Saúde) o PET
Saúde/Saúde da Família, Portaria Conjunta n. 3, de 3 de iarço de 2010, do secretário de
gestão do trabalho e da educação na saúde e do secretário de vigilôncia em saúde, ambos do
Ministério da Saúde, e da Secretaria de Educação Superior, do Ministério da Educação, que
institui, tio âmbito do Programa de Educação peloTrabailio para a Saúde (PET Saúde), o PE'r
Saúde/Vigilância em Saúde; Portaria Interministerial n 422, de 5 de março de 2010, do Mi-
nistério da Saúde e da Educação, que estabelece orientações e diretrizes técnico-administ,
tivas para a execução do Programa de Educação pelo Trabalho para a Saúde - PET Saúde,
instituido no âmbito do Ministério da Saúde e do Ministério da Educação; Portaria Conjun-
ta da Secretaria do Gestão do lnba]lio e da Educação na Saúde mi. 6/2010, que institui o PF,T
Saúde Mental; Portaria n. 396, de 1 de março de 2017, do Ministério da Saúde, sobre o Pro-
jeto de Formisação e Melhoria da Qualidade de Rede de Saúde - QuaIiSUS-Rede, o Couiiré
Gestor de liiipleniem'tição -- CG[, a Unidade de Geremicianiento de Projcto - UC e define o
arranjo do gestão para a execução da base 1 do Projeto; Resolução-RDC ir 2. de 25 de ja-
neiro de 2010, da Diretoria Colegiada da ANVISA, que dispõe sobre o gerenciainento de
tecnologias em saúde em estabelecimento de saúde; Resolução n. 1.942, de 3 de fevereiro de
2010. do Conselho Federal de Medicina, que altera a Resolução n. 1-766, de 13 de maio de
2005, publicada no D!Jrio Oficial da riuiâo, em 11 de julho de 2005, Seção 1, página 114 1 que
estabelece normas seguras para o tratatiie,ito cirúrgico da obesidade mórbida, definindo mdi-
cações, procerlit icntos c equipe; Porcaria ii. 424, de 19 de março de 2013, do Ministério da
Saúde, redeine as diretrizes para a orginizaçao da prevenção e do tratamento do sobrepeso e
obesidade conto linha de cuidado prioritária da Rede de Atenção á Saúde das Pessoas com
Doenças (lrõnicas; Portaria n. 425de 19 do março de 2013, do Ministério da Saúde, estabele-
ce regulamento técnico, normas e critérios para o Serviço de Assistência de Alta Complexida-
de ao Individuo com Obesidade; Portaria n- 529, de l de abril de 2013, do Ministério da
Saúde, institui o Programa Nacional de Segurança do Paciente (PNSP); Portaria ii. 874, de 16
de maio de 2013, do Ministério da Saúde, institui a Política Nacional para a Prevenção e Con-
trole do Câncer na Rede de Atenção á Saúde das Pessoas com Doenças Crónicas no âmbito
do Sistema U'iico de Saúde (SUS); Portaria n 3-204/2010 do Ministério da Saúde, que apro-
va Norma Técnica de J7iossegura'iça para Laboratórios de Saúde Pública; Portaria n; 142, de
27 de janeiro de 2014, do Ministério da Saúde, que institui, Tio ánibito do Sistema Unico de
Saúde (SUS), o Incentivo de Qualificação da Gestão Hospitalar (IGU), de que trata a Portaria
341 0/GM/MS, de 30 de dezembro de 2013, que estabelece as diretrizes para a contratua-
ização de hospitais no âmbito do SUS, em consonância com a Política Nacional de Atenção
Hospitalar (PNHOSP); Portaria ii. 3.796/2010 do Ministério da Saúde, que institui o Cole-
grado Nacional de Coordenadores de Saúde Mental; Lei n. 12.764/2012 institui a Politica
202
Nacional de Proteção dos Direitos da Pessoa com Transtorno do Espectro Autista; Decrete de
6 de dezembro de 2010, que institui o Grupo Executivo lnteruiinisrerial de Emergência ciii
Saúde pública de Importância Nacional e Internacional (CEIESPII); Portaria o, 4.279, de 30
de dezembro de 2010, do Ministério da Saúde, que estabelece diretrizes para a organizaçâu da
Rede de Atenção á Saúde no âmbito do Sistema Uiiico de Saúde (SUS); Ixisrrução Normativa
- lo de 29 de outubro de 2010, da ANV SA, que dispõe sobre renovação simplificada do
- r egistro de medicamentos; Resolução - RDC n. 10/2011, que dispõe sohre garantia da quali-
dade de medicamentos iniportados; Resol uçoes CC FEN ir 373/201 1 e 376/2011 relativas á
presei a de ersíer miro em ate o d........ o p r&-hos pi talar e ii nor-hospital ar co' situações de risco
e sobre a participação dc equipe de enfermagem no transpol -te de pacientes até os serviços de
saúde; Portaria do Ministério da Saúde n- 719/2011, que institui o Programa Academia da
Saúde mio âmbito do SUS; Portaria n- 940, de 28 de abril de 2011 do Ministério da Saúde, que
regulamenta o Sistema Cartão Nacionil de Saúde (Sistema (artão) -
A Portaria ii - 1.579, de 7 de julho de 2011, do Ministério da Saúde, institui, no âmbito
do Mirustérmo da Saúde, Grupo de Trabalho com a finalidade de elaborar plano para a mmatro-
dução de vacina contra a dengue no Sistema único de Saúde (SUS), bem como promover,
coordenar e acompanhar a execução das suas atividades; Lei n. 11401 de 28 dc abril de 2011,
altera a Lei mi. 8.080, de 19 de setembro de 1990, para dispor sobre a assistência terapêutica e
a incorporação de tecnologia em saúde rio âmbito do Sistema único de Saúde - SUS, e o
Decreto n. 7 308. de 28 de junho de 2011, regulamenta a Lei o. 8.080, de 19 de setenibio de
1990, para dispor sobre a organização do Sistema único de Saúde - SUS, o planejamnei mio da
saúde, a assistéticia à saúde e a articulação inrerfederativa; Portaria n- 2 -012, de 23 de agosto
de 2011, do Ministério da Saúde, estabelece recursos adicionais para o fortalecimento das ações
de rastreamento e diagnóstico precoce dos cânceres do colo uterino e de 'flama; Portaria ai.
1.504, de 23 de julho de 2013, do Ministério da Saúde, institui a Qualificação Nacional em
Citopatologia na prevenção do câncer do colo do útero (QualiCito), no âmbito da Rede de
Atenção à Saúde das Pessoas com Doenças Crônicas; Portaria n. 2.191 de 3 de agosto de 2010
(revogada pela Portaria MSGM n *488/2011), do Ministério da Saúde, mrrsrituiu critérios
diferenciados com vistas à implantação, financiamento e nmnutenção da Estratégia de Saúde
da Fanailia para as populações ribeirinhas na Amazónia Legil e ciii Mato Grosso do Sul; Por-
taria n 936, de 27 de abril de 2011, do Ministério da Saúde, dispõe sobre as regras e critérios
para apresentação, moniroramnento, acompanhamento e avaliação de projetos do Progranu de
Apoio ao Desenvolvimento Institucional do Sistema único de Saúde (PROAD-SUS); EC
n. 65/2010 altera o art 227 da CI prescrevendo no § Ir que compete ao Estado pmouiover
programas de assistência integra] à saúde do menor, admitida a participação de entidades não
govei-naniencajs; Portaria n 16. de 5 de agosto de 2011, da Secretariado Gestão Estratégica o
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do impetrante 'ia rede privada de saúde. 3-0rdem concedida (TJDFT - Conselho Especial,
MS 21)0900201 35239-DE; rei. Des- João Mariosi; j 12-1-2010, BAASP. 2710: 1935-14). A
realiiaçao de exa,iies, cirurgias ou a aquisição de medicamentos ã criança indcpeiideni de
previsão orçaiileritaria. tendo eni vista que a CE, ao assentar, de foriiia cogente, que os direi-
os das crianças e dos adolescentes devem ser tratados com prioridade afasta a alegação de
cai-ético de recursos financeiros coinojustificativa para a omissão do Poder Público. Restan-
do coiii},rnvacio que o menor necessita do ti -atamento médico, prevalece o direito constitu-
cional àsaúde da criança e do adolescente. A Adiiaiiiistraçio Pública, que ptitna pelo prmci_
pio da publicidade dos aros adiiiixiistrativos, não pode se escudar na alegada discricio'iarieda-
de para afincar da Poder Judiciário a analise dos fatos que envolve'mi eventual violação de
direi los. O principio da dignidade humana e a garalitia de atendimento prioritário as cianças
e aos adolescetiLes, além da exame da prova dos atiras, conduzem ao pronto atendimento do
Pedido da Inicial - O art. 141, § 21, do ECA isenta de custas as ações de competência daj us-
riça da l rifão cia e da Juventude.
Hojiora rios advocatícios à Defensoria Pública. Cabimento. Eisteirdinienro do S1J De
acordo com o entendimento do STJ, é cabivel a fixação de honorários advocaticios em favor
do P.idep quando sucuinbcnte o município, vez que ausente confus5o entre credor e devedor
Apelos parcialorente providos (Tjl&S - S c Cáns. Civel;ACi ii. 70033880376-São Francisco de
Paula-RS,rcl. l)es. Claudir Fidélis Facceiida;j. 5-8-2010; BAASP, 2719: 2961-04).
A realiz aL ào de exame, cirurgias ou a aquisição de medicamentos e criança mdepende
dc previ ao orçainciitári:L, tendo ccii vista que a (F, ao assentar. de forma cogente, que os
reItfls das o iil'aças e. dos adolescentes devem ser tratados coei prioridade, afasta a alegação de
carémicia de recursos financeiras como justificativa para a omissão do Poder Público. Restando
coili provado que a nie nor necessita do trata ni e nrn Iné di co, pmevalece o direito c otis ti tucio i ial
saúde da criança e do adolescente. A Adniinistraçáo Pública, que prima pelo principio da
publicidade dos atos administrativos, não pode escudar-se na alegada discricioiaariedade para
afastar do Poder Judiciário a anáhse dos fatos que elivolveni eventual violação de direitos. O
principio da dignidade humana e a garantia de a rendimento prioritário ás crianças e adoles-
centes, alem do exame da prova dos autos, conduzem ao pronto atendimento do pedido da
ai. Recurso improvido (13,1A SP, 2701 1 905-0 1)
BAA SP, 2956.11 . Direito Constitucional - Internação em hospital particular -Vaga cmii
011 da t ede pública - Direito fundamental à saúde - Dever do Estado.
- A saúde é direito de todos e dever do Estado, garantido mediante politicas sociais e
económicas que visem à reduço do risco de doença e de outros agravos (art. 196 da CE). 11- O
Estado deve garantir assistência médica, incluida a internação de paciente em unidade de trata-
nicnto intensivo na rede particular, quando o Poder Público não dispõe de leitos dispnniveis III
- Se uni litigante decair de pane mínima do pedido, o nutro responderá intealnienre pelas
despesas e honorários advocatícios (art. 21, parágrafo único, do CPC/73 - hoje art. 86, parágra-
fo único do CPC/2015). IV Negou-se provimento aos rerursos e à remessa de oficio.
Sumula ii. 45/2009 da Advocacia-Geral da Unido: Os beneficies inerentes ã Politica
Nacional para a Integração da Pessoa Portadora de Deficiência devem ser estendidos ao por-
tador de visão mnonocular, que possui direito de concorrer, em concurso público, à vaga reser-
vada aos deficientes"
O Ministério Público tem legitimidade para propor ação civil com o objetivo de proteger
o interesse imidisponivel de preservação da vida. O Estado deve assegurar a todos os cidadãos o
214
A partir da Lei a. 12.896/2013,0 art. 15 do Estatuto do Idoso passa a
vigorar cornos e reis. Pelo capta do art. 15 & assegurada a atenção integral
à saúde do idoso, por intermédio do Sistema único de Saúde (SUS), garan-
tindo-lhe o acesso universal e igualitário, em conjunto articulado e continuo
das ações e serviços, para a prevenção, promoção, proteção e recuperação da
saúde, incluindo a atenção especial às doenças que afetam preferencialmente
os idosos.
Com a inclusão do § 52, o texto passa a estabelecer a proibição da exigên-
cia referente ao comparecimento do idoso enfermo perante os órgãos públicos.
Quando for edgida a presença do idoso, dois procedimentos devem ser seguidas.
Se o interesse for do Poder Público, o agente deverá promover o contato le-
cessário com o idoso em sua residência. Já no caso de interesse do próprio
idoso, este poderá se fazer representar por procurador legalmente constituído.
Outra mudança no art. 15 do Estatuto do Idoso foi a inclusão do § 60,
que assegura ao idoso enfermo o atendimento domiciliar pela perícia médica
do Instituto Nacional do Seguro Social (INSS), pelo serviço público de saúde
ou pelo serviço privado de saúde, contratado ou conveniado, que integre o
SUS, para expedição do laudo de saúde necessário ao exercício de seus direi-
los sociais e de isenção tributaria Pelo Enunciado n. 48 -- Saúdc Pública - As
altas de alternação hospitalar de Paciente, inclusive de idosos e toxi cõm iaja o.
indepcndem de novo pronunciamento judicial, prevalecendo o critério téc-
miico-profissiona do médico (aprovado na 11 Jornada de Direito da Saúde).
Pelo art. 22 da Declaração Universal dos Direitos Humanos, a eguri-
dado social é direito de todos, por assegurar uma vida condigna. Com isso
todos os profissionais da saúde devem zelar pelos seus pacientes. Trata-se de
una obrigação ético-jurídica. As empresas que atuam sob a forma de presta-
ço direta ou de intermediação de serviços niédico-hospitalarcs devem ga-
rantir atendimento a todas as doenças relacionadas no Código Internacional
de Doenças da Organização Mundial da Saúde. As entidades hospitalares
deveriam ter condições de atender pacientes portadores de quaisquer pato-
logias, inclusive mentais, dando-lhes assistência (Res ai. 1.952/2010 do
direito fundamental à saúde, porque decorrente de preceitos nigidos da Constituição Federal.
Deniom istrada a necessidade de tntanicrito médico-hospitalar fora do domicílio do autor, CJtie
necessitado, portador de doença grave e bcneficiàrio dos serviços do Sistema Unieo de Saúde,
impõe-se ao ente público e o fornecimento de meio de transporte para remoção do paciente,
porque é imperiosa a preservação da vida, em obséquio da proteção aos direitos fundamentais
que, como frutos da própria natureza huniana, são anreriores ao Estado e inerentes à ordem
iurídicabrasilein.Recimrsn não provido ÇrJMG,4CámaraCjvil,Pwcesson.1.0236.04.002930_
8/002(1). rel.Almimeida Melo,j. 5-8-2010, data da publicação 10-8-2010).
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foi objeto do pedido, é incontroverso que o Hospital... prestou o atexidiniento médico e não
ouve qualquer ofensa ao devido processo legal. 4 - O quantieo, da obrigação será discutido
e fixacli, em liquidação de seiitcriça. momento ciii que será possibilitado ao DE o direito de
inipipxiação aos valores api - esenrados, à luz dos Princípios do Contraditório e da Ampla IA,-
fico 3 - Apelo e remessa necessária nan providos'' (TJD, 1a1 Civel; ACi e Reniess,t N ecessá-
ria ia. 204115.01.1.028338-3-1 )F; reL Des. Flavio l&ostircila;j. 9-8--2006: vu.).
SIE, Rei:. ljxtraord. ri. 226.#356-.6RS, rei. Mira limar Calvão.Einenia; direito 11 saú-
\rL. 196 da Constituição Federal.Acórdào recorrido que permitiu a 'Tiserilaçan hospitalar
na modalidade "d,krença de classe'', em razão das condições pessoais dc, doente, que neces_
sirava de c]L'arto privativo. l'aga'iieciro por eie da diferença de custo dos serviços. Resolução
283/91 do extinto 1NAiMPS. O art. 196 da Constituição Federal estabelece como dever
do Esrcdo a prestação de assistência à saúde e gcrente o acesso universal e igualitário do cida-
dão ao serviços e ações para sua promoção, proteção e recuperação. O direito à saúde, como
está assegurado ria Carra, não deve sofrer enibaraços impostos por autor idades administrativas,
no seisudo de reduzi-in ou de dificultar o acesso a ele. O acórdão recorrido, ao afastar a
ração da citada Resolução ia. 283/91 do INAMPS, que veda a complenientaridade a qualquer
titulo, atentou para o objetivo maior do próprio Estado, ou seja, o de assistência á saúde.
Refoge ao âmbito do apelo excepcional o exame da legalidade da citada resolução lnocor
rê,acia de quebra da isonomia: não se estabeleceu tratamento desigual entre pessoas ciurna
tflesnja situação, 'aias apenas facultou-se atendimento diferenciado em situação diferenciada,
seixi .lnipliar direito previsto na Carta e sem ne,iliuili ônus extra para o sistema p(blico. Pc-
curso não r:raii}aec ido
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l)rieits, 5 aú<le . Medicamentos - Obrigação do Estaclo.Agravo dc instrumento -Ação
de Obrigação de Fazer. Medicaiiie,a ros prescritos que não constam do rol oficial daqueles
previstos no programa oficial para tratamento de drahetcç mel/uns tipo 2. Responsabilidade
olidà ria dos entes políticos, União, Estado e Município. 1 )ireito à vida e a saúde. Dever cons-
titucional do Poder Públxco em prover, ex vi da inteligéncia do arr. 196 da CE Presentrs os
pressupostos da cautela enunciada no art. 273- corresponde, atualmente, aos arts. 294 e 300
do ClC/201 5-do CP(1/73. Assinação de asrwinfes. Dá-se provimento ao Recurso interpos-
to ('IJSR 1 Cdiii. de Direito Público; AI 771 683-5/2 -00-Campinas/Se reI. Des. Ricardo
Aiiafe:j. 20-8-2008, vil . BAASP. 2623:1665-1).
BAASP. 2880: l 1 Agravo de instrumento - Fornecimento de medicamentos •. Pacien-
te com retoco' mte tilcera tiva - Direito constitucional á vida e à sua de. Impossibilidade de arcar
co,il os rã rliiacos receitados - Decisão niantida.Todos os cidadãos têm o direito a tratamento
condigiso, e os entes federativos são responsáveis pela promoção de saúde e, em última instán-
cia à vida. Logo, correra a tutela antecipada para fornecimento de medicação essencial ao
tratamento do paciente que não possui condições financeiras, de modo a atender ao princípio
maior que é a garantia da vida, diante da prova inequívoca e da verossiiia ilha nça da alegação
(art. 273 - corresponde, atualmente, aos srts. 294 e 1300 do CPC/201 5 - do (1PC/73). Re-
curso conhecido e desprovido.
1 - A responsabilidade pelo fornecimento de exame médico é solidária entre União,
Estados e Murucípios. Eventual deliberação a respeito da repartição de responsabilidade com -
pete ti 'iicaniente aos entes federativos, a ser realizada em momento oportuno, mao podendo
o parrieular ter levitado seu direito á saúde, garantido constitucionalmente por Ato da Aduim-
lustração Pública. 2 A Constituição Federal é expressa ao assegurar o direito à vida e á
saúde coimio garantias fundamentais, instituídas em norma de caráter impentivo, autoapjm cáveis.
218
variáveis das leis do mercado, pois, se ela é um bem fundamental, o acesso aos
cuidados médicos deve ser universal luipossível a con,sri-uço dc um Estado
Social de Direito sem uma Justa distribuição de recursos no campo Sal li táriO 2
de acordo coar a responsabilidade solidária dos entes federativos (ad. 196). No caso, restou
comprovada, cabalinente, a necessidade do autor de realizar a ressocadiacia im'aguétiea. 3- l)cs-
n ecessidade da licitação para a contrataçao do serviço postulado (arr. 24. inciso IV da Lei u.
.66(/199.3) sob pena de colocar-se em risco a saúde da parte. 4 - A ausénc ia de risco efeti-
vo de niorte não é JtLstificanva para que o entc municipal no forneça o exame pleiteado,
tendo em vista a garantia constitucional ao direito à saúde- C) atestado médico juntado aos
titos é prova suficiente pata comprovar a necessidade, pois o médico que acouspanlia o caso
tem uielhores condições de indicar o procedimento adequado. 3-Não Rã que se falar cru
violação ao princípio da separação dos poderes, porquanto ao Judiciário corawete fazer cum-
pi-ir as leis. Apelaçào desprovida" (TJRS_41 Cmi. (livel; AI m 70026315510- I'elotas-I<S. rei,
1)es. Ricardo Moreira Lins Pastl,j. 10-12-2008, s -. u.).
13.4A81 1, 2852:9. Direito Civil Pessoa com deficiência. Ação individual l'tocesso de
jutisdição voluntária. Pedido de homologação de acordo extrajudiciaL Legitimidade do MI'
para recorrer. Acordo aceito pelo deficiente fisico. Autonomia da vontade. 1 - O acordo ce-
lebrado por deficiente fisico, ainda que abrindo não de trLtauiento particular, de saúde cm
tinca de pec('Tna. não pode ser impugnado dr, MI sola o pálio do art. 5u dai-ei". 7.853/1989.
(1 fato (la deficiência fmsica não tira da pcusoa sua capacidade civil c sima aptidão para na:iTuiíes -
mar livremente sua vontade. 2 —Já basta ao deficiente ai violência decorrente dc sua limitação
fisica.Não é admissivel praticar unia segunda violência,, tratando-o cotiiO se lo-
te incapaz, a necessitir de proteção adicional na prática de atos ordinários da vida civil, ]iro.
teção essa que chegue ao extremo de contrair unia decisão que ele próprio tomou acerca dos
rumos de sua vida. 3 - O argumento de duo ''O direito à saúde é i,idaspon ivrl' e de pie,
purtanto. não pode haver sua redução a uni quociente monetário é equivocado Qualquer
pessoa pode optar por receber tratamento parti rular, pagando o preço correspoim dente ou
valer-se da saúde pública. No acordo objeto de homologação, o deficiente fisico não renti n(ioh,
a tirai trataniclito de saúde. Apenas optou pelo tratanienco na rede pública. 4-Recurso espe-
evil unprovido (STJ - Y Tutina, Rec utso Especial ri. 1.1(115. 063. <el. Mui. Naiacy A ndriglim,1.
4-9-2012. v.ui.).
233. José Eduardo de Siqueira, A evolução cientifica e tecnológica, o aumento dos
custos em saúde e a questão da tmmnvensalidrde do acesso, Bii,é6ca, 5:47. O Metro (Brasil ter.i
novo remédio para tratar tuberculose, 24-3-2009, p. 5) noticia que novo remamédio no trata-
mieiatu da tuherrtilose esta rã disponKel no SUS (Sistema Uma ico de Saúde). Data-se do 1) PC
)ose Fixa Combinada); essa terapia permite a redução de seis para dois comprinudos na dose
diária usada hoje no tratamento da doença. Com a mudança, o Ministério da Saúde cspe,a
reduzir o índice de abandono do trata incuto hoje de 8%. A taxa de abaimdorio reconiendada
pela OMS (Organização Mundial da Saúde) é de menos de 5%-A Lei ii. 11.520/2007, regn-
lamentada pelo Decreto ii. 6.168/2007, alterado pelo Decreto ii. 6.438/2008. dispõe sobre
concessão de pensão especial às pessoas atiogi das pela hanseníase, que foram submetidas a
isolamento e internação conipulsôrios em hospital-colónia. O valor dessa pensão especial é
reajustado anualmente, conforme indices concedidos aos heneficios de valor superior ao piso
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etc. Fazem com que o ser humano viva, hodiernarnente, la era do riscolanto !, lento de serviços públicos essenciais a tais situações.

isso é verdade que grande é o número de vii ''ias e'" d'sasfres de nassa ou ad- Havendo unia carástro t, deverão ser atendidos na segu ri te ordem: o'
dentes coletivos, que trazeri ciii seu bojo o amargo, das t, -agédias. 1 iis si ti istros srIVcs recupc r.istis, os graves relativa, nente estáveis, os feridos que podei,i
são decorrentes da inventiva ] nu ti, ia: explosões, acidentes meroviários, Ler ovi - e os que não ti"1 poder de locou 1 iOÇO. Co,isei1tiei, teniente, os mortos
áriOs, i i,mritilnos, rodoviários. imic&ii dios, acidentes de irradiação ion 7, ate, In - pio mil deverão ser retirado,s por ú Id 11102
lo
No resg.l É e da vírima só se poderá
toxicações, eletro, tissão. desaba inc nios de prtclios elevados. viadutos etc. AIéiii atingir sua integridide física pia salvar sua vida. Ante o princípio tia t ira lida-
disso. há os acide, ices oriundos i ão só da aç o de forças naturais, Corroo seca, de, todos os acidentados devei ii ser atendidos seu i qu alqti er di ser iiii i'1.IÇ0, no
Cielon es, teinpora is. avalanches, terreiliOtos, ina remotos, ei i cliente, cru pçÕes iii.i is breve espaço de teu] Ipo e 'ia proporção dos recursos dispon íve is, sendo
vulcáti i cas, fuim una ção etc., mas tai iibéni de pánicos com pisoteio en m boates, apenas admissível que se dê prioridade aos que esteja!]] em perigo de vida 4i•

estádios, circos etc. r, (:em isso ressalta-se a necessidade de uma maior cíetivi -
dade da medicina de risco, que pode ser até mesmo considerada n,cdid,ii de
catástrofe. e da adoção de deterini udas posturas éticas voltadas 'à prevenção de
da,, os cai isados por acidentes co' elivos, à co id tição e à atenção de suas vítii nas -
'1 bda a sociedade precisa resp(>nsabilizar-se por atividades de prevenção,
tio sentido de evitar que os acidentes catastróficos provoquean danos ni ai ores,
devendo, para tanto: a) tomar iiaedidas de segurança, criando sistemas de
alarme .i n te a proxi in idade dos sinistros e planos de assistência imediata e de
li-anspor a tias víti ii t,, b) criar, Lo ri nas de ide n ti flcação de riscos pote ii c 'a is:
o adotar serviços e i i cdi das sanitárias; d) providenciar a for ilia çao de eqti
médico -legais especializadas e 1 organização de serviços de socorro niédico.
Ui-ge a formação de equipes médico --legais para ti-atar das necropsias dos
corpos e da identificação das víti i nas. útil seria a criação de um Comitê de
Id entifmcaçã o em Desastres de Massa, constituido por profissionais exper cci -
tes em questões catastróficas. A equipe de socorro médico deve ter habilida-
de assistencial no resgate dos feridos. no seu transporte, na Ir agem e ti.'
240 Iorcnzo e itodelgo.Triage y va!oracnSn i,,,cial de las vict,n,aç. Rej;içici drAen,uáu-
IJ9I . p. 908-13
Sgrcccia e Fasatielia, Bioétic;, y uicdacii,a de Ias cacísrrofk, Meiiici,i,i e Erxcj, 1 113-28.
l<e. Rl)C ÇI,L ANVISA n 11/2()14 regtiLiment.i a prestaçio te serviços de ',(,dr cm
eveticus piblicos (esporuss. religiosos,coliiercia,s, sciC,,i,ç ou políticos).
A I'oriaria n. 1.630. de 13 de ;lgoslo de 20118. do Ministério da Saude iiiscctc,t Grupo
Tc,uici' pariu coorden.0 e .icoiiipaiih.it - as açóes 111 AssLsteiicia FIii,nLJiiL,irIa no ,i,iiNiut, do
1 p es
MitIsteriu d.i Saúde, oiis,cicriiido que:
a) c]es,ustres iiatur:t,s e toiuflicos .triuu,tdo teto alotatiu t)rrc,uic,itc- i.líc'' '"ais
d. Ai,,,. , da
da Asi,i, tia Aiiiénica Ccnlr,,l e do Sul e dc, Cjr,bc co,,, iec1tiena ou Iitiiirada
capacidade de resposta,
h) o coliapronlisso brasileiro de va!rr-se da coopei -;,ç5o como itimi lrKtrtituienco de c,er -
cicio da sc,ltd,riedade ,ntc-rn.iciouial-
e), Assistência 1 Itiiu,ttutária é parte iiiteszratite da agenda de políilt:, extern.0 hrailc-,,,,,
e que esta pe,rehida cotou racilcan pct'.Ilite a coui,u,a,d..uie ,Iiternai_ - ioIh.I;

:ivaIi :içiio tius Viti fias, :01151 (lera!] do a gravidade de suas lesões; e) For ic cer ci) os eslbrços da ci,,,iin,d;idc ute, ,,icioiial e,iI ain,Itar com do,çúes e nssistê,tc iii Ir-
tii.,Iiitr,.I. e
con di ç á es ii ia teriais que atenda i i r urgência de cada caso: fl elaborar ni
Ir) ci espíx icu de —Iade, bemii ceri,o os cotlipnhiillssus pala cutqic-rar lia de
1 lano Nacional para Cat:mstrofcs, contendo a prev são trac, 5ó dc estratégias .Ifl'.L
saúde com a América Cenir,,l,a América do Sul, aAsLa, C.,rihc ci Afio-
para resgate e atendii neo to rápido das vi tinias, nus ta ,iibéui de ações a serei,
0 Gr,p Técnico par.' coordenar e Ko,flpaflhi -ui .n açôes de Ass,sté,,ci,i 1 iun,a,i,i.irn
desenvolvidas pai - a a redução das causas de desastres de massa e o afastamento no imh,to do M,,,,stério da Saúde leiii o ob1ruvo de frirl.uIet era doaçio ei :iss!st&,icia lute,'-
,i,uional, bem como auxiliar ,, repatriaç.i, tio brasileiros que ileccssice:I l de ateridinuenco
médico Ao Grupo iécnir, rollipete:
a) ,dei'tilie;i, o OIIJL'tO tia tIoaço de 'conto --a de ala do pai5,0 etodlue nacional
230. Silv.',iv Filho, l)esastres de uliassa, Rnyiq.j do Cenrw dc I?sridos )Iniaid, AfaocI do
as ratacterísiji ;r tIa catástmk ocorrida:
Si 2e flxtrfl' Na-( de .S.ihndo,. 1983 1" (iU-84. Vide lk,i'i:irii ,i 1.139. cto 10 de ju,IlIo
dc' 2013, do Mi,, kcério da Saúde, que define, no inibito do Sim et ia Úniro de Saúde E,) SoIic,lar e rescrvares(t,cple especifico sua íp,sde doaçõesde ,nedica,ntiutuss e lilsunios
,v1nusabiludades das esferas de gestão e estabelece as l)itrie Nacionai.s pariu l'Ia,uejaniecito, c) elabora, ptiblicaçn a respeito das doações;
lixeetiçio e Avaliaç3o das Ações de Vigilincia e Assiçrncia à Saúde ciii Eventos de Massa; 'ar- d) aux,li.u- quando ,lecess.irio, tio gerellclahiieilto diu doações;
Lana liiçermiiiisteriul ii 2/2013> que estabelece Minuta de Termo de Adeso ao Protocolo
N.ic,ozial Conjunto pan Pioteç5o Integral a (ri,iiças e Adolescentes. Pessoas Idosas e Pessoas e) prestar auxilio, seitipre qtue possível. à prociuodo, a proteção e a rectuperiçio da saú-
,,ieu,tal das sit,xiu.is;
co,,, l)eíiciéiaria tu,, Situaçio do Riscos e l)esasres.

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 a) aplicação da recursos para aquisição de equipamentos preventivos;
b) distribuição equilibrada de recursos para atingir o maior número
possível de pacientes envolvidos;
c) proteção CIO bem-estar do paciente, bem como de sua privacidade,
mai itendo -se sigilo sobre seu estado e não constando seu ',me em relatá rios
a serem divulgados;
cl) adoção de medidas preventivas ou de rotinas técnico-operacionais
para prevenção e controle de infecção hospitalar, visando limitar a dissenii-
nação de agentes presentes na infecção;
e) investigação dos surtos de infecção, implantando medidas imediatas
de controle;
comunicação feita de modo claro aos demais profissionais da saúde
dos resultados obtidos ciii relatórios enriquecidos com explicações objetivas
e gráficos;
g racionalização do uso de antibióticos, antimicrobianos ou germicidas,
empregando o menos tóxico, ajustando-os em doses conforme a gravidade
e o parâmetro fisiológico do paciente, para reduzir germes resistentes a infl-
tiplas drogas, pedindo, se possível, a opinião de uni farmacologista clínico
sobre as consequências das interações com ou ti-as drogas ou do 1 n esmo ai ti -
mi crobiano e o sistema imunológico do paciente;
h) notificação às autoridades das enfermidades ocorridas;
i) proteção da saúde dos empregados do hospital ou clínica, impedindo
a disseminação de agentes infecciosos mutirresistentes, mediante sua vacina-
ção, por exemplo, contra hepatite B, rubéola, tuberculose etc.;
j) cautela conforme o tipo de cirurgia a ser desenvolvida, a gravidade
da enfermidade atendida ou do caso, o grau de comprometimento orgânico,
a idade do paciente etc.;
k) adoção de medidas de isolamento de doentes com moléstia contagiosa;
1) lavagem e antissepsia das mãos e uso de barreiras físicas, ou seja, luvas
ou máscaras, para impedir a exposição dos fluidos biológicos liberados du-
rante o procedimento invasivo;
pelo 'l'riliunal a quo no se revela exagerado ou desproporcioiial as peculiaridades da espécie.
'io justificando a excepcional intervenção desta Corte para revé-lo. Recurso Especial 130
conhecido" (s'i 4ay, REsp n. 6292! 2-RJ. reL Mm. Cesar Asfor Rocha.j.] 5-5-2007). Vide
177,297:221. Lei o. 11.723/2008 institui o dia 15 de maio como o Dia Nacional do Contro-
ledas Infecçôes Hospitalares, para conscientizar os profissionais da saúde de sua imporcncia
e fonienrar campanhas pira aumentar a consciência pública sobre os seus problemas,
230
ni) criação de Conussão de Controle de Infecção 1 lospitalar (Cxii EI),
órgão de assessoria á autoridade máxima da instituição e de execução das
ações de controle de infecção hospitalar;
n) escolha de sistema fechado de coleta de urina, líqu o r ou líquido
perito nial;
o) opcão por ui ii tipo de cateter, curativo ou anti ssépti co mais acon-
selhável co ni vistas ao combate á infecção hospitalar,
p) ausência de nexo causal entre a infecção nosocoiiiial e a]gunu falha
do médico ou do hospital, por exemplo, não poderia haver erro na obser-
vância do prazo de validade de um produto antisséptico, que provocaria
atamento de casos de infecção em cirurgia;
q) implantação de um sistema de vigilância epiden-iiológica das infec-
ções hospitalares;
r) treinamento de funcionários e profissionais da saúde com vistas a ob-
ter capacitação adequada para prevenção e controle de infecções hospitalares.
6.e) Direito à incolumidade da mente como um dever a ser res-
peitado por todos
O direito à integridade psíquica é um dos direitos da personalidade,
impondo, assim, a todos o dever de respeitar a estrutura psíquica de outrem,
seja por ações diretas ou indiretas, seja em tratamentos psicológicos, seja,
ainda. em atos repressivos. E preciso resguardar os componentes identifica.-
dores da estrutura interna da pessoa, suas convicções, ideias, modo de pensar
etc., para que possa haver tutela integral à sua personalidade Até mesmo ao
nascituro deve ser garantido, desde a concepção, o direito à incolumidade
'neo tal, evitando-se que alguém adminisue à sua mas ou que ela mesma
ingira medicamentos que possamii causar dano ao sei' desenvolvi rn enlo psí-
quico. Ninguém deve prejudicar a sanidade mental de outrem, sob pena de
ser responsabilizado penal e civilmente Além do mais, há obrigação dos
-
parentes e do Estado de velar pelo insano inenta1 2 , devendo-se até mesmo
criar cooperativas sociais (lei n. 9.867/99, arEs. 1 e 3°, U e III) que insiram
deficientes psíquicos e mentais, pessoas dependentes de acompanhamento
psiquiátrico permanente, egressos de hospitais psiquiátricos e dependentes
245. Pontes de Mara'ida, 77aiado, rir., v. 7, p 28-9; Carlos A lijertu II, ttar, Os direitos da
cc, p. 111-2; Giseile C. Croening:i. O direito àintegridade psiqtlica e o livre
deseisvolvinicnro da personalidade, Família e dignidade - Anais do V Congresso Brasileiro de
direito de familia (coord R. Cunha Pereira), S3o Paulo, IOB-Tlionisoiii 2006, R 439--
1 231
 f
químicos no mercado cconõrnico. por n'cio de trabalho, integrando-os na
sociedade, mediante o desenvolvimento de atividade, mercantis, industriais
ou agrícolas e a organização de serviços sociossanitários e educativos.
6.f) Ofensas à integridade psíquica como lesões à liberdade
moral da pessoa
A ofensa à integridade psicofisica apresenta nmitas variações, por abran-
ger gravanae àsaúde, à estética, à 'atente etc. Sua indenização é fixada. em regra,
por arbitramento e sofre influência do lado subjetivo do dano moral e do
aspecto objetivo, como posição econômica do lesante, repercussão do agravo,
posição social e necessidade do lesado, dano emergente, lucro cessante etc, O
problema mais sério é a avaliação do aspecto subjetivo, pois, como medir a dor
do lesado? A dor é um fenômeno de origem nervosa, tendo, por isso, caráter
subjetivo, mas apesar disso tem havido métodos objetivos para estabelecer o
montante satisfatório. Por exemplo, nos Estados Unidos e em alguns países
europeus utiliza-se um aparelho para medir a dor, denominado dorimetro, que
a classifica em sete categorias: muito leve, leve, moderada, média, quase mi-
porta iate, intportafl te e i flui [o importa nte 2 . Deveras, é ti npossível 'gim orar a
consequéncia psicológica do dano, que pode atingir a vitima teniporiria ou
definitivamente, incidir eu, seu trabalho, vida, relações sociais e afetivas etc.,
mas o órgào judicante não poderá negar reparação ao lesado por falta de pro-
vas de seu sofrimento, dor, prejuízo sofrido no seu lazer ou afeição, mesmo
porque o dano moral não é a dor, o desgosto, a mágoa, a humilhação etc., que
são estados contingentes e variáveis em cada caso e inindenizáveis, pois não
se expm'imeiil cita dinheiro; sua reparação seria tão somente unia compensação
ante a impossibilidade de haver equivalência entre o dano e o m-essarciniemito 27
Além da proibição de ato atentatório à integridade psicoflsica, é preci-
so não olvidar a possibilidade de que, em face do direito à incojumidade
mental, não se pode atingir, por ação direta ou indireta, a estrutura psíquica
de alguém, alterando sua mente, violentando suas convicções políticas, reli-
giosas, sociais, pessoais e filosóficas ou inibindo sua vontade, sob pena de
246. C encvi é ve Vi n cv, l3ai1 é de d'a c;j,ii, les o bi rga fio' Ia raspo s,laffio eík SOU, Ia d imc-
tia,, tejaqnes Gliestin, Parit, LCD], 1988,- 202-3.
247. Consulte: Caio Mário da Silva Pereira, kespoi'sahilidadc dpi!, 1992, p. 319; Sérgio
Severo. Os danos cxfrapat4inoniais, São Paulo, Saraiva, 1996, p 21 S-9; Maria Helena Diniz, Cu-
ti, direito cit'fl hrasi!eio, São Paulo, Saraiva, 1998, v. 7, p. 80-91. FIlio Tartuce e Gisclie C Croe-
ninga, O dano a integridade psíquica: tinia análise interdisciplinar, E,zsaios sobre respansat,i!idadr
na Øs-,norknidade ( coord. Hironalca e Falaviina), Porto Alegre, Magister, 2007, p 99 a 126
232
responsabilidade penal e civil. Tais ofensas constituem unia lesão à liberdade
,,wral da pessoa. São condenáveis:
a) as práticas tendentes a obter confissão, como os expedientes de tortura,
o uso do polígrafo ou fie detector, aparelho que, ligado ao acusado, destina-se a
detectar seu subconsciente, suprimindo sua vontade e fazendo com que res-
ponda às perguntas dirigidas, o emprego da narcoanálise ou narcodiagnóstico
e a utilização de hipnose para descoberta de fatos. Esses métodos constrangein
a pessoa a dizer a verdade, atentando contra sua personalidade por haver um
"arrombamento" em seu psiquismo, o que constitui constrangimento ilegal;
b) a psicoterapia e a psiquiatria política, desde que visem obnubilar o
discerniniento;
c) a lavagem cerebral;
d) os atos para levar à adesão política;
e) o desestiniulo a teorias opostas;
os atos tendentes a aprisionar a mente;
g) as práticas religiosas ou exorcistas realizadas por seitas de fanáticos;
h) as intimidações pelo medo ou pela dor;
i) as internações em "clínicas" de repouso, que procuram efetuar cor,
dicionamentos psíquicos que afetam o pensamento do paciente a1a.
Em defesa do direito à integridade psíquica, vedados estão quaisquer
atos que possam afetar a saúde mental e o equilíbrio emocional da pessoa.
6.9) Tutela jurídica à saúde da mente
Em todas as nações civilizadas há a consagração do princípio do respei-
to à incoluniidade mental nos Textos Constitucionais e em normas substan-
tivas e adjetivas.
248. CarlosAlberto Bittar, Os direitos da personalidade, cit.,p. 1 12-3;Rosalina de Santa Cruz
Leite, lbrtura é crime imprescritível, PLTC.-viva, 33:20-9, 21Y38. Metro (Santa Catarina investiga
tortura contra ptvsos, 4-11-09, p. 4) noticia que o governo de Santa Catarina está investigando
denúncias de tortura de detentos da penitenciária São Pedro de Alcântara, abrindo sindicáncia
para afastar da função os agentes acusados e o diretor da unidade. Decreto n. 8.154, de 16 de
dezembro de 2013, regulamenta o funcionamento do Sistema Nacional de Prevenção e Com-
bate àTortura, instituido pela Lei n. 12.847/2013, a composição e o funcionamento do Comi-
té Nacional de Prevenção e Combate à Tortura e dispõe sobre o Mecanismo Nacional de
Prevemiçio e Combate à Tortura; Resolução ti, 4, de 9 de maio de 2016, da Secretaria Especial
de Direitos Humanos, dispõe sobre deliberações, fluxos de informações e notas públicas relativos
prevenção e ao combate à tortura e outios tratamentos ou penas cruéis, desumanos ou degra-
dantes, no âmbito do Comité Nacional de Prevenção e Combate àTortura.
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lógicos ordenados pelo nngistrado.Todavia, quem injustificadamente recusar-
-se a submeter-se a esses exames dará causa ao juiz para deduzir argumentos
de prova relativamente ao ano de recusa, podendo ser condenado a pagar
multa não superior a 10.000 liras 57 .
Há um resguardo legal à saúde rnemital, dai do origem, a quem causar
dano moral ou patrimonial, à responsabilidade civil ou penal
6h) Autonomia da vontade do portador de doença mental
A doença mental é uma perturbação psíquica oriunda de processo pa-
tológico instalado no mecanismo cerebral, como se dá com a arteriosclerose,
psicose traumática, sífilis cerebral etc., causada por veneno ah externo, como
álcool, morfina, cocaína etc., toxina metabólica produzida por infecções agu-
das ou, ainda, por desvios de conduta normal psíquica, como paranoia, histe-
ria, psicose maníaco-depressiva, esquizofrenia, oligofrenia, loucura etc. O
portador de moléstia mental não está habilitado para praticar atos na vida
civil nem mesponde criminalniente 1 , visto que, por causa transitória ou per-
manente, não pode manifestar sua vontade (CC, art. 42, li e III). A doença
mental portanto, pode ser congênita ou adquirida. Os csq(iizofrnicos, por
exemplo, têm menos massa cm Zenta no córtex frontal e no li ipocal
sede 1) po,
da memória e das emoções, suas células estão fora do lugar e, em casos graves,
n5o conseguem distinguir a fantasia da realidade. O viciado em droga pode
possuir o alejo, ou seja, versão anormalmente longa de uni gene do cromos-
somo 11,o mesmo ocorrendo com pessoas impulsivas, volúveis temperanien-
tais e que procuram emoções novas. Hanier e sua equipe identificaram no
cromossomo 17 um gene que provoca neuroses, ansiedade, depressão e com-
portamento hostil. 1-lá um gene no cromossomo 22 que se liga aos distúrbios
obsessivo-compulsivos, explicativo de pensamentos obsessivos e comporta-
mentos repetitivos. No cromossomo IS encontraram um gene responsável
pela psicose naníaco-depressiva 59 .A moléstia mental pode advir também de
traumas, infecções etc. O doente mental precisa de tratamento adequado, por
257. Eliniar Szaniawski, Direitos da persoualidade, cit., p 321-30,
258. M Helena Diniz, Doença mental, in Didonáno juddicti, cit, v 2, p 230. lsaac Miclnik
(Dkionário de termos psiq'uP ricos, São Paulo, 1987! p 69) define deficiê,icia ineutal'' como o
desenvolvimento mental incompleto ou inadequado, acarretando transtornos para urna adapta-
ção sodal independente e autônoma; incapacidade de comportamento intelectual dentro das
habilidades permitidas pela idade cronolôgica, verificada por indo de Lestes psicornétnicos.
259- Sharon Begley, Gene pode causar atitudes esquisitas, O Estado de S. Paulo, 22-1-1998.
238
isso, o profissional da saúde, ou melhor, o neurologista, o psicólogo ou psi-
quiatra, deve ter cautela nos exames para detectar o problema que o afeta,
bern coiro a causa que lhe deu origem, nos medicamentos ministrados e nas
técnicas utilizadas, para que não se alterem os componentes psíquicos do
pacientes pois não poderão modificar-lhe artificialmente a personalidade,
menta ou intimidá-lo pelo ii iedo ou emoção ou, ainda, pela
aprision ar-lhe a ni
dor, retirando seu discernimento psíquico ou induzindo seu comportaniento'.
Deve-se respeitar a autonomia da vontade do doente mental? Teria ele
capacidade para exercê-la cm toda a sua plenitude? Se há situações em que o
transtorno psíquico causa danos à capacidade de entender os fatos da realida-
de, quais os critérios para se apurar isso? O prejuízo do entendimento e da
capacidade de decisão seria transitório ou permanente? Como o psiquiatra
poderia identificar o momento em que se dá a reaquisição das aptidões para
compreender e se autodeterminar? O comprometimento dojuízo da realida-
de nãojustificaria a peida da autonomia da vontade do doente mental?"'. O
estigma da loucura acarreta a perda da autonomia para seu portador, fazendo
com que seu discurso e ações sejam sintomas da moléstia de que é vítima. O
médico é o único intérprete credenciado, com o beneplácito dos familiares
do seu paciente, capaz de decidir sobre seu futuro, exercendo uni poder abso-
luto sobre ele, que vai desde a liberdade de locoiiioção até a forma de ti-ata-
mento que deve receber. A loucura não priva, na verdade, a pessoa de sua
capacidade de julgamento de tomar decisões, mas, ante seus delírios e aluci-
nações, que o impedem de distinguir entre a realidade e a fantasia, o falso e o
verdadeiro, justiRca sua sujeição ao poder-saber médico. Todavia, tal sujeição
não autoriza que se deixe de respeit-lo conto ser humano, procurando-se
fazer com que viva em um clima de liberdade, autonomia e consideração
Il1)262.
mútua conforme o grau de alienação mental (CC, art. 4, li e
260 Carlos Alberto Binar, s direitos da personalidade, dc., p. 112-3 -
261. !van de Araújo Moura Fé, Doença mental e autonomia, Bichica, 6:72; Alessandra
Ferretra de Freitas e Mauro Machado do Prado, Princípios hmoéticos norteadores do atendimento
odontológico a pacientes portadores de necessidades especiais: aLitononhia beneficência,
Bioti iça - estudos e reJ1ea-àe, org Gmraldi, Garrafa, Siqu cir, e Prata, Londrina, Cc-frl, 2003, v 1
p301 -25; Encyde Cornija EM. Oclia, Direito verdade e almtonomnma da vontade no enfermo,
Dciírc, 8;222-35;Ajidraei LVAtmque e A!examidre L.Veltronm,A pessoa portadora de deficiência
e a eu ucaç ão no B na si!, Revista de Direito (0andin,roen.i e in lan rim; a?, 60:7-34 -
262- Alfredo NafluiI, Neto, O estina da loucura e a perda da aunonomrna, B,ohica, 6:81-7;
Franco da Rocha, O espelho do niri;sdo:Juueiy, a 1 .. cro, de un, asilo, Rio dejaneimo, 1986. Vide Lei
'1-10.216/2001. sobre proteção e direitos dos portadores de transtorno mental; CC, art. 4, li e
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(arts. 18, l a 52,19 a 26), bem corno o seu direito à habilitação e â reabi-
litação (arts. 14 a 17), com o escopo de desenvolver suas potencialidades, ha-
bilidades, aptidões fisicas, cognitivas, sensoriais, psicossociais, profissionais e
artísticas, conducentes à conquista de sua autonomia e de sua participação
social em igualdade de condições e oportunidades com as demais pessoas.
6.1) Problemas bioéticos do tratamento psiquiátrico involuntário
A pessoa com deficiência não poderá ser obrigada a se subriteter a in-
tervenção clínica ou cirúrgica, a tratamento ou a institucionalização forçada.
Seu consenso em situação de curatela poderá ser suprido, na forma da lei (Lei
13.146/2015, art. li e parágrafo único). Logo, seu consenso prévio, livre
e esclarecido será indispensável para a realização de tratamento, procedinien-
ro, hospitalização e pesquisa científica. E, se estiver sob cuntela, deverá ser
assegurada sua participação, no maior grau possível, para obtenção de con-
sentimento (Lei n. 13.1 46/2015, art. 12, Ç 1).
Seria ético e juridicamente admissivel o tratamento psiquiátrico invo-
luntário, isto é, sem o consenso do paciente, ou melhor. contrariai nente à sua
vontade? Em que casos se poderia admitir tratamento de pessoa portdora
de transtorno mental em oposição à sua vontade?
A internação ('essa pessoa só poderá dar-se quando recursos extra-
-hospitalar-es forem insuficientes e terá por escopo a sua reinserção social (Lei
n. 10.216/2001, art. 4 2 e § 12).
Há unia tendência de se aceitar tratamento psiquiátrico à revelia do
doente mental, ante sua periculosidade, incurabilidade, iruprevisibilidade,
capacidade de praticar atos violentos, em asilos (Lei n. 10216/2001, art. 42,
§ 32) hospitais especializados ou manicômios, pois a falta de cuidado médico
contribuiria para a cronificação do paciente, que mergulharia cada vez mais
em seu mundo autista, reduzindo sua possibilidade de reintegração social e
familiar e recuperação.
O tratamento psiquiátrico involuntário (Lei n. 10.216/2001, art. ó, li)
deve contornar crises de agitação no paciente, sem fazer com que viva cru
clima insuportável de ociosidade e negligência assistencial. Nesse isolamento
e confinamento forçados, deve-se: a) evitar a perda da autonomia da vontade,
de forma a que não se desenvolva um afrouxamento no comportamento
social, fazendo-se com que o paciente não perca, por exemplo, o hábito de
asseio e procure comunicar-se com os outros. Logo o tratamento em regime
de internação será estruturado de maneira que ofereça assistência integral à
pessoa portadora de transtornos mentais, incluindo serviços médicos, de
242
assistência social, psicológicos, ocupacionais, de lazer, e outros (Lei n.
10216/2001 art. 42, 22); h) deixar de usar a repressão física ou a "camisa
de força química" para ocultar a escassez quantitativa ou qualitativa de pes-
soal dessa área de saúde e mascarar a falta de atenção ao paciente.
Com base na teoria do pavelis pa!riar, o Estado (Lei u, 1(1216/2001, arE -
corno substituto dos pais do pa(iente, deve autorizar sua 1 iospitalização
colnpulsór ia (Lei ri. 10,216/2001, sus. 62, III - e 9°) sei npre que represeri tar
perigo para si rliesiiio, por ter tendência suicida, ou para outrem, se apresen-
tar pendores para o hoinicidio ou para perturbar a ordem pública, ou se não
tiver capacidade para cuidar de si mesmo de ciodo adequado. Deveras, pelo
art. lO e parágrafo único da Lei ri 13.146/2015 compete ao poder público
garantir a dignidade da pessoa com deficiência ao longo de toda a vida.Assiin
sendo, em situações de risco, emergência ou estado de calamidade pública, a
pessoa deficiente sei -á tida conto vulnerável, devendo o poder público tomar
medidas para sua proteção e segurança.A decisão médica (Lei n. 10.216/2001,
art. 8) de internar o doente mental, diante da insuficiência dos recursos
cxtra-hospitalares (art. 42 da Lei ii. 10.216/2001), apesar de ter por escopo a
sua reiuserção social (art. 4, % 1 Q), deve ser avaliada e revista por junta inter-
disciplinar designada pelo Ministério Público 0 ei n. 10216/2001. art. 8°,
devendo, além disso, o caso ser analisado, per iodi camente, por uni coa -
velho composto de psiquiatras, médicos, psicólogos e advogados que não
possuam quaisquer vínculos com a instituição hospitalar onde está internado.
Esse controle externo é imprescindível, no nosso entendei-, porque o pacien-
te está internado contra sua vontade, havendo restrição à sua liberdade inte-
rior e exterior. Cada membro desse conselho deverá fazer unijuízo avaliati-
vo da situação do paciente, no seu respectivo campo de atuação. Isso é assim
porque, se o doente, em razão de sua moléstii, não pode tomar decisões
válidas nem dar seu consentimento informado ou esclarecido, por não possuir
discernisnento nem exercer seu direito à liberdade de aceitar ou recusar ações
terapêuticas, deverá haver uni órgão que o defenda, considerando tecnica-
mente, se tais ações são ou não indesejáveis, oportunas, se houve urna me-
lhora em seu estado ou até mesmo se sua recuperação se deu. 1-lá, em vista
disso, autores como Roth, Meisel e Lidz 2 °3 que têm tido a preocupação de
estabelecer testes suscetíveis de aferir a capacidade do doente para decidir
263- RocEi, Meisel e Lidz,Tescs ofcompctency co conseur co crcatrnenc, A,n. Psycl;ia.
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ry, 134:279-34; Roberto Bolonliini Junior, Portadores de necessidades especiais, São Paulo, Arx,
2004 218-24.
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 dade na aplicacão e no controle das penas alternativas no País; e) minora r a
aplicação das penas privativas de liberdade, vez que refletem a medida extrema
de exclusão social, na busca do verdadeiro sentido de Justiça e do Estado de
Direito Democrático; O reforçar o real objetivo das penas alternativas no sen-
tido de humanizar o processo de punição do País, para que as penas privativas
de liberdade sejani aplicadas aqueles que, efeti vaniente, prejudicam, ali icaçaifl
e violentam a sociedade; g procurar maior prontidão dos poderes constituído s
na aplicação das penas alternativas já existentes na legislação brasileira, por
meio da celebração de convênios e parcerias corri instituições públicas e pri-
vadas, na busca de sua viabilização com as municipalidades que integram os
Estados da federação; h) estimular a criação de associações com personalidade
jurídica para apoio e atuação junto aos Conselhos de Comunidade.
Conclui-se, assim, que a prestação de serviços à comunidade seja entemi_
dida corno forma de penalização que respeita a sociedade e o condenado,
porquanto de um lado evita a impunidade e, de outro, estimula o aperrado a
redefinir sua vida e fazer uma prospecção de futuro dentro da lei, propician-
do-lhe a vivência de sua própria cidadania''.
De fato, não se pode impor pena privativa de liberdade serar garantir os
direitos ii ali eiiãvei.s do ser li u 'lia 110. se iii protegê-lo de una amiihien te que iaãr,
to eserve a qualidade de vida. As constantes rebeliões de presos por inelljore
condições indicam que o sistema penitenciário brasileiro não atende às exi-
gências de espaço físico, por haver superlotação, nem executa seu papel de
órgão de reabilitação, pois torna-os menos propensos à reintegração social,
em razão de desequilíbrio emocional, desespero e revolta contra a sociedades,
Urge acabar com o sofrimento imposto pela rotina na prisão e adotar medi-
das que punam o delito e, concol nitantemente, reeduquen t o crirni ri oso.
É preciso que, nos estabelecimentos penitenciários, se evitem a huini-
lhação e a brutalidade física e moral. O desprezo dos direitos humanos leva
a atos de barbárie, ultrajanres à dignidade humana. No Pacto Internacional
de Direitos Civis e Políticos, de 1966 (Convenção Americana sobre Direitos
Humanos, art. 5, ir 2, parte final), consta que toda pessoa privada de sua
liberdade deverá ser tratada com humanidade e com respeito à dignidade
inerente à pessoa humana" 269 .A Declaração Universal dos Direitos Humanos,
268 Denise de Roure, Panomiiia dos processos de reabilitaç-Jo de preses, Co,is,ilcx, 20:15-7.
269. No mesmo sentido eide CF, arc5, III, XLIII e XLVII Lei ,r 8072/90, art 2; Cons-
tituiç5o portuguesa, ares 25 e 26; STF, SúniulaViiiculante li - 22-8 2W8 rSo é lícito o uso dc
algemas ciii casos de resistência e de findado receio de fuga ou de perigo i integridade fisica
própria nu alheia, por parte do preso ou de terceirosjustificada a excepcionalidade por escrito.
250
Com° (art 52,111) e a Lei ir 9.455/97 proscrevem a tortura, proibem
a prisão arbitrária e determinam o direito a uni julgamento justo Deveras, a S
con venção contra a Tortura, de 1984, obriga os Estados a tomarem medidas
leislati'as, adun iii stra tivas e judiciais para impedir atos de tortura, inclusive
cmo meio de obtenção de prova, que não só provoquem sofrimentos agu-
dos, fisicos ou mentais para obter denúncias, informações ou confissões,
punir algum ato cometido, coagir ou iii timidar ou para fins de investigação
crinii 'ia1, co na o ta ii th&in a nu em a personalidade da vitima, diminuindo sua
capacidade fisica ou mental apesar de não provocarem dor física ou angústia
psiquica. Na Declaração Universal estão consignados três direitos que devem
ser respeitados pelos operadores do Estado: o direito à vida, 3 liberdade e à
segurança (art. 3), o de não ser submetido a tortura (art 54) e o de não ser
preso arbitrariamente (art. 94), Se violados, diz Alex Schinid, ter-se-ao graves
infrações aos direitos humanos que correspondem a uni ''triângulo fatal" 170 .
O Estado não pode ter a pretensão de ser democrático se permitir ou
tolerar a violação de direitos humanos. Contudo, são constantes os abusos no
sisten a policia!, por haver desmaiado ido e violência uniforniizada, no sistema
penitenciário, ante as condições precárias e desumanas, que dificultam a re-
cuperação e reintegração social dos condenados, e na sociedade, devido ao
preconceito contra os que já cumpriram a pena.
'no se pccIer ia admiti r a esterilização de crinii noso reincidente
dente ciii
caso de delito sexual? Se a esterilização não retira a potência cocundi, de que
adiantaria ela se não evita a realização do crime sexual? Em 1983, na Carolina
do Sul (EUA), três homens estupraram uma jovem de 23 anos durante 6
horas, fazendo com que ficasse hospitalizada durante 5 dias. A sentença
condenou-os a optar entre a castração cirúrgica ou 30 anos de prisão. -Os
condenados apelaram, conseguindo a revogação da sentença em 1985, pois a
ester iii zaçãci de cri ri i n°505 sexu a is & considerada inconstitucional pelos
Emendas n. $ e 14 da Constituição Federal americana Assim, para evitar
sob pena de responsabilidade disciplinar, civil e penal do agente ou da autoridade e de nulidade
da prisJo ou do aro processual a que se refere, seria prejuízo da responsabilidade civil do Estado'.
270, A lex S c h mid, R escorri, aja os ç li ,,nran riqli ts Mio/alio is; Ri, bê ii M a rti rica Dai 'nau, El
derecho a la vida y a no ser víctmnu dc torturas o tratos inhumanos o degradantes, Cadernos
T)ire, ii C'om is,i,... s a Cm i 'ria )m lética. 29:7-1 6; Francisco AssiaTolcd,,TorLura ii u maca mais,
ConsHIex. 8:10-3; José Geraldo Silva ,z1 lei de tortura anterprctada, 1997; Paulo Sérgio Pinheiro,
Direitos Inumanos: car,tra o poder, fuízL's ,,ara a Den,orracin, 15:IO;Vanessa Vieira de Melio, O
direito à ''da e o crime de tortura. Cadernos de Direito Consritucionai e c:i&'cia Política, 28:89-
1)6; mi ti pIa A Torres Siste na puunos. brasileiro - si ilõn imo de viol aç o dos direitos Rir nian os,
PU'C-,,iiu 33:4444; Leonardo Massud. Qtresto carcerária - unia sujeira mal-varrida para
debaixo do tapete, P(JC-vin, .3.3:68-70. Vide Código de Etica Médica, arts, 25 e 27.
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 111 - primários condenados pela prática de crimes cozi lcd dos cozi vio-
lência ou grave ameaça à pessoa;
IV - demais condenados piei a prática de outros crimes OU cozi trave] i çôes
cru srtu ação diversa das previstas mios incisos 1 II e 111,
§ 4a o preso que tiver sua integridade fisica, moral ou psicológica amea-
çada pela convivência com os demais piesos ficará segregado em local próprio: -
Apesar ±s dificuldades ciii torno de sua execução, a Lei fl 13.1 67/2Í) IS
benéfica. Martini de Almeida Sanipaio, diretor da Comissão de 1 )ireitcis
1 u manos da OAB-SP. conta que a norma na brasil eira surge inspirada ciii use
protocolo de regras inirainias para o tratamento de pessoas presas da Organi-
zação das Nações tinidas (ONU). "0 item oitavo do protocolo diz que
presos de diferentes categorias devem estar em presídios separados ou ciii alas
distintas da niesnu unidade pr isto nal'', citou.
h) Aumento de vagas nas colônias penais, nos presídios agrícolas e iii--
dustriais, de onde os presos passam para o regm e s emniaberto, para evitar iaS o
só a corrupão de funcionários que chegarn a vender vagas por até 5 mil
reais furando a fila de espera (orno também o cri iii p riu cii to do rescli te da
pena em regime fechado. No instituto Penal Agrícola Dr.Javcrt de Aridrade.
de São José do Rio Preto, os sentenciados trabalham não só com rebanhos
de suínos, ovinos e bovinos, procurando selecioná-los e melhorar a Forma de
sua criação e da produção de leite, carne e couro, mas também na horticul-
tura. Os produtos são destinados ao consumo interno e à venda, sendo que
o excedente é doado a intituações filantrópicas. Além disso, há o desenvol-
vi'nento de uni trabalho coni indústrias de reciclagem, ciii parceria com
empresas privadas, voltado à produção de sacos de lixo, vassouras etc., niediaiite
pagamento de pelo menos 'iii, salário mínimo.
i) Transferência de detentos para novos presídios em cidades do interior
e cumprimento das penas com mais r igor 284,
j) Desativação da Casa de Detenção (com 7.090 presos, quando só tem
capacidade para 4.500), transformando-a ciii centro de requalificação protis-
sional, pois o excesso de presos traz dificuldade de controle gerando violén-
cia e atos de corrupção. Mas cinco de setas pavilhões foram iinplodidos, para
284. Lei n.11.671de 8 de niaio de 2008. regulamentada pelo Decreto n 6.877, de 18
de junho de 2009, dispôe sobre a transferência e inclusão de presos em estabelecitiieiimos
peilais federais de segurança mxinia.
270
dar lugar à construção de uni parque e de uma penitenciária feminina. E os
pavilhões restantes irão abrigar um centro de informática e uma escola com
cursos voltados para áreas culturais: música, dança e artes cênicas. O pavilhão
u. 1 será reformado para instalação de uma escola técnica do Centro Pauta
Souza e de ,,ai centro de inclusão digital com acesso gratuito à internei, do
Prograiiia A cessa São Paulo.
k) Reestruturação da enfermaria e construção de hospitais para atendi-
inento de condenados afim de que haja: exame periódico, como papanico-
lan, niainografia e outros de caráter preventivo; exame sanguíneo para detec-
ção do virus da AIOS e para tratamento preventivo; garantia do direito de
realização de exames laboratoriais; terapia adequada aos portadores de defi-
ciências; separação dos detentos que manifestam doença contagiosa em re-
cinco apropriado para tratamento; permanência de assistência médica de
plantão e atendimento odontológico. A assistência à saúde, que consiste no
desenvolvimento de ações visando garantir a correta aplicação de normas e
diretrizes da área de saúde, será de caráter preventivo e curativo e compre-
enderá os atendimentos médico, farmacêutico, odontológico, arnbulatorial
li ospi tml:i i, den tio do estabeleci meia to penal federal ou instituição do sistei i a
dc saúde pública, nos termos de orientação do Departaniento Penitenciário
Nacional (Decreto n. 6.049/2007, art. 22). A Reoliação mi. 7, de 14 de abril
de 2003, do Conselho Nacional de Política Criminal e Penitenciária, com o
objetivo de firmar Diretrizes Básicas para as Ações de Saúde nos Sistemas
Penztenciários, resolve, por entender que urna boa atenção à saúde constitui
uni fator importante para a valorização da cidadania, além de reduzir as ten-
sões iiieren ces s condições carcerárias, recomendar adoção de uni elenco
mínimo de ações de saúde que deve ser implantado nos sistemas penitenciá-
rins dos Estados. Tais ações devem estar, calcadas na legislação de saúde e tia
Lei de Execução Penal e devem levar em conta as orientações do Plano
Nacional de Atenção Básica à Saúde e atender às peculiaridades do sistema
penitenciário e da região onde este se encontra. Por isso, a Portaria n.
2.048/2009 do Ministério da Saúde, que aprova o Regulamento do SUS,
traçou diretrizes, nos ares. 465 a 477, sobre saúde no sistema penitenciário.
Devem ser contempladas ações mínimas de prevenção e controle da
tuberculose (Resolução n. li, de 7 de dezembro de 2006, do Conselho Na-
cional de Política Criminal e Penitenciária, que traça diretriz básica para a
detecção de casos de tuberculose entre ingr: -ssos no Sistema Penitenciário
aias Unidades da Federação), doenças sexualmente transmissíveis e AIDS,
hanseniase hipertensão arterial e diabetes, aljii do cdncer cérvieo-uterino e
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'na das medidas previstas nos incisos de 1 aVI deste parágrafo. Pelo art. 146-1),
a montoração eletrônica poderá ser revogada: a) quando se tornar desneces
ria ou inadequada; h) se o acusado ou condenado violar os deveres a que
estiver sujeito durante a sua vigência ou cometer falta grave. Pelo Código de
Processo Penal, a rt - 319, IX. com a redação da Lei n. 11403 / 2011 a uniu -
toraçãO eletrônica é considerada medida cautelar.
Pelo 1 )ecreto n. 7.627/2011 (aris. 30 a 7): A pessoa monitorada deverá
receber documento no qual consten, , de forma claia e e xpi-essa. seus direitos
e os deveres a que estará sujeita, o período de vigiláncia e os procedimentos
a se'eIii observa dos durante a monitoração. A responsabilidade pela adtni nis-
tração, execução e controle da rnonitoração eletrônica caberá aos órgàos de
gestão penitenciária, cabendo-lhes ainda: ) verificar o cuiiiprinienro dos
deveres legais e das condições especificados na decisão judicial que autorizar
a non iroração eletrônica; b) encaminhar relatório circ u ista' 1 ciado sobre a
pessoa 11101 torada ao juiz competente na periodicidade estabelecida ou, a
qualquer momento, quando por este determinado ou quando as cim -c unsta
cias assin, o exigirem; e) adequar e manter progra fias e equipes uni] tiprofis-
SI Dli ais de ac O ID pai il iam eu to e a poi o pessoa mo 'ii (orada conde li a da ti)
orientar a pessoa ni onitorada no c Lini p riniento de suas obrigações e au xi li á-
-Ia na rcintegraçao social, se for o caso e; e) comunicar, irnediatarne,, te ao
juiz competente sobre fato que possa dar causa à revogação da medida ou
modificação de suas condições. A elaboração e o envio de relatório circuns-
tanciado poderão ser feitos por meio eletrônico certificado digita1uente pelo
ôrgão competente. O equipamento de monitoração eletrônica deverá ser
utili7,ado de niodo a respeitar a integridade fisica, moral e social da pessoa
monitora da. (-) sis tema de nion i toramento seni estruturado de modo a pre-
servar o sigilo dos dados e das informações da pessoa nionitorada. O acesso
aos dados e informações da pessoa monitorada ficará restrito aos servidores
expressamente autorizados que te,,ham necessidade de conhecê-los em vir-
tude de suas atribuições.
na) Busca da dignidade humana no combate à criminalidade, nas formas
de punição, ampliando o rol das penas alteniativas, pois a pena de prisão, além
de degradante, é desumana e torturante, devido às situações prccrias dos es-
tabelecinientos prisionais. Observa Luiz Flávio B. D'Urso: "a experiência
demonstra que a aplicação de penas alternativas resulta em índices bem me-
nores de reincidência criminal. Em vez de ser separado do contato com o
mundo e jogado num ambiente muitas vezes hostil, onde poderá alimentar
sua raiva contra a sociedade, o apertado tem a chance de reconstruir seus
278
laços com a vida social e nela encontrar apoio para rever seus atos". A pena
de prisão só deveria ser aplicada aos condenados que apresentassem periculo-
siclade ou tivessem praticado crimes hediondos. José Luís de la Cresci Arza-
,iieiidi enumera penas alternativas usadas em alinias nações, aplicáveis a queiii
,,h, cometi do crime nienos grave, desde que seu trabalho seja supemsion a-
do 2 : execução a teimada de sentenças, incluindo detem çã o do niiciliar. senil -
liberdade, liberdade sob licença e várias formas de detenção descontitivada
(durante tempo de lazer ou mios fins de semana); liberdade provisória, 'Ir,
abrange unia sentença suspensa à remissão condicional de uma outra; pres-
tação de serviços comunitários em postos de trabalho e associações huinani-
tármas; auxílio a doentes e lia coleta de sangue e órgãos para transplantes. Ame
os inúmeros problemas existentes no regime fechado e no de execução e
progressão das penas, que dão, com frequência, origem a rebeliões de presos,
por que não ampliar o leque de incidência das penas alternativas para os
criminosos primários e para os que praticaram delitos menos graves, como
fez o Japão? Por que não enviar os condenados à prestação de serviços à
comunidade, tais como reforma e construção de urna escola pública. atendi-
lhe 1 tu a enkrn os 'au ni pronto-socorro etc.? A aplicação da prestação de
serviçOS à colilril idade possibilita a rei" tegração social do preso e a p ]evem çio
da reincidência - Além disso, é reconhecido seu baixo custo em comparação
pena privativa de liherdade.As sanções alternativas são penas autônomas que
substituem a prisão se a pena não for superior a 4 anos, excluídos os crimes
cometidos com violência ou grave ameaça à pessoa, ou, qualquer que seja a
pena, se o crime for culposo O réu reincidente em crime doloso não fhzjus
substituição, nem terá esse direito quando seus antecedentes, assim como os
motivos e circunstáncias do delito não o recomendarem (CP, art. 44). São
penas aliei nativasadmitidas no Brasil: multa, prestação de serviços à con,uni-
dade,lirnitação de fim de semana, interdição temporária de direitos, proibição
do exercício de cargo ou função pública, proibição do exercício de profissão,
288. José LUÍS de Ia Cuesta Arzarnendi, Alternativas a cadeia, apud i)enlse de Rotire,
no "alma . ., (o, ,çu (ex cit. p. 15-7: Leona rdo S ic a Direito ,,,ai dc e,,,erê, 'eia e alter, ,ati,ms a
prfsào, São Paulo, Revista dos Tribunais, 2003;Tá,iia Lopes de Almeida Cu,.... Estabele-
cimentos pe'iais e o tratarne,ito penal, iii David Zi ,uerrnan e Antônio Carlos M. Coltro (org),
A specras p ica/(&icos 1 a p rdtica jurídica, Ca o ipin as, Mili ei ii tiiii, 2(02, ca p. 23, p. 287-302. S ú,i iU -
Ia 491 do STJÉ nadn,jssjvel a chamada progressão per sa[Iu,n de regime prislona]'. Súint,Ia
493 do ST] : "É i,iadj,,issivcl a fixação de pena substituciva (art. 44 do CP) como condição
efpcc,a] ao regime aberto'.
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de Serviços Penais
ou edtic.iç ão proh ssi o!] ai de ii ível tiiédi o, sei-á iii iplan ra cio lias presícli Os e 'o (Portar ia o. 1123/2013 do Ministério da Justiça)
obediéi ria ao p receita constitue 1 otul de sua ti ri iversali zacão.

1° ( ) e........ noil suado no, pitsos e presas iii te grai- -s e-á ao si st L' ia
estadual e tnttiiicipal de rins mo e será iiaiiudo. ad,niiisrrarii e íiia,iceir-a ')).STI.Sútllula 341 (I ._2007) A freqtié,ic 'a a curso de ensino fritiaI caus., de

]iieIite. caiu ()apoio da UI1IflO.Ti8O SÓ (0111 OS recursos de'riiialosi edti'a'ào, tiL' parti' cio teinpa de ,,1 LIão TI,p111] SOL) regime k'cliaclo ou 'eliltde rio.

ora, pelo 'astenia estadual di'jiitiç.i ou Idtiiifl]striç5o l - •a. lte,OILLÇ.iti ii 5 de 11 de iIiai - s- ç) de 211.09, dc, ti,eIlin tx.ic,on,i] (li POli it -L Ciittitii.tl
}'eflitL-iiLi.irii. d'spoe sobre ;is Direirizes Nac - jo,,ais piit.i a( )fcrt,i tir Eclueiçao uns csctbrIc'ti-
2 0, sistei las de ei 'sino o kreceráo aoS p lesos dS pies.is cursos si i -
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plerivos de educa Ç3O dc jovens e ad ti Itos.
A oferta de educaç3o no _o,itexo p1 htOflaI de,,- -
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A Uni ão os Estados, os M o nic ias e o 1 )istr 1 ro Federa i inclui rao
atender aos eixos pactuados qtiaiido da realiz:içiio do Serili,iirit) N.icioTl.LI pci:' EdiL-
en i Se LIS p rogra,iias de cd Licaçao à disranci.i e de utiliza cão de 1] ovas teci) til o - caçdo tias Prisões (2006), LILLiIS sejatii: gescio, .irticulaç5o e niohilnaç5o; í-,iiaçao e v.itorizaçio
gias de eiisi no, o ate i diii] eito aos presas e às pres:is' doç pr0Iisii)flalS CiVOISIdOS ia oreria de educaçao ria prisão; e aspectos peLlagôg'nii,hl resi,] -

Art 21-A - ( ) censo enite' iá rio devera apurar: ,,ir dc, ,,ncesso de 'nohi]ização, arttccllaçao e esrio dos MinisterLos da Educação t'iciitiça.dcn
Ze,totet esiidilais e distritais da Educaçio e da Adiuiiiistraçào doi N-luts,L ipio
- o uivei de escolaridade dos presas e das presas; da çouetLidc civil: i) ser eoxiieiupl.ida (011) is dividas aportuii]tl:itlei de fLt]auc]ailienLLi jt,,itn

II -a cxl Stel] eia de cci rsos nos neveis (ti idai neural e nédio e o nú iii eto
de presos e presas atei idi dos;
Ii - a inipleínentaçio de cursos profissionais ciii uivei de tua .lco ai
aperfctçoaiiic;ito récciico e o ,iúilie,t) de pi csç,s e pesas .,rendidos:
V - a ex srrnci de bibliotecas e as condições de seu cervo:
V - ou ti-os dados relevantes i" ra O apri ruo r.i meu ti, edo cac i o nal cl e
e presa,
O e nsii 'o proflssi onali7a nre poderá Ser II tU isrrado ei], i í vel de ii]t ciaç
ou de ape rfei ç oaunei itt) réci oco, atei i dendo-se às ca ri eteristi cas da pop u laçã o
aos ôrc)5 _sraditais e federais: 3) estar assoei.icI;i às :içôc'S de foitieuito à leitura e a LtliplCli)en
taç3o ou rcuper:içiio de bibliotecas ira acender à popciLiçào 1- areerárla e .it» prai ssions,s qitt'
rahjlliaiii nos escabecimenios penais: e e) pn),i,ovcr. sempre que possivel, o eiivolvliiictitO da
rLstuutilLl.iLlr e dos lTiuiiliares do(a)s ,o—,(a)s e iiiternadti(a)s e prece! - acciid,Liierito clikre,icia-
ptr,l Lilitenililir Is especiti iciadi' de ç.icI.i tet,iiie itenniido-st p.li.i is tji I('i(iC 5 1'
i -siLiiIis].ide gen,o, etnia. tiedo. ,I.,de e 0(10is eorrcL,i,is
ge,tào tia edttciçao tio contexto prisionai deve periiiui' parcertas Oifl ocitr:hàteas
de goverlio, c,i,iversidades e ergani,ço, da sociedade civilconi visiasà foriiulaçào.execuçàn.
t,IonIcoraIlieriro e v;iliaçic, de paRtíeis públicas de estimulo à educação nas prisões.
:10 As .'i,toridades respons:veis pelos estabelecimentos penal' dtvein prL)picliir C541.tÇ0S Ii
adec1t,ados às atividades edticaciç,ri.i,s (ralasde aula.bii,Imc,cecis.l.iboramorios etc.). it)teizrar

urbati:, e rural, segutidei aptidões individuais e deiiiuiçl,i do inercidos () is prámica' educaiis.is à, rottn:is tia iii,ici.ide prs'o'ial e sIit'tttidir itifirtiiações 'iiee,itivai)do a
p;'rtici}).lç:iil clo(a)s pi'rso(a)s e interri;itio(a)s.
..... deverá se estendei los tC5O5 ,,i regi te disci pi,ii ir di l2 riu] ci ido, prese
I)eseni ser elaboradas e prioriz.idas estratégias que possil'ilireni .i otaciitiicl.ide de
vando stia comidi ç ão c.% 'e etária e de i sola melro Ciii re a çãti :105 de, na is presos
etiIdos para os egressos.artii itlando-;is coni entidades çjlte .ituaJii 110 apoIo destes, tais (Olho
por iii ter II] édi ti de prograni;i específico de cinorto voltado 1).i .4 presos nesse
l,itt-o,i.iro,c'oiisellios e ft,iid.içoes de , iiinJo ao CtreSsO 5 c,rgaiiiz.içôi's Li soi- icdade en ii.
reginie - O estat,clecit ite uro penal fedei ai disporã de bibi lote a para uso geral
Portaria Comiptimita IL 27612012 ti.i Corregetioria-Geril da_,sitça Pede, ii e do 1 )çpar
dos presos, provida de livros de literatura 1 ti: cai a e estrai geira, tóci 1 cos.
.uiienro Pcn,tenciãrio Nacional regulaiiieiita Projeto Reititçào pcI;, Leitura, quejã ft'ticior'a
inclusive jurídicos di dá ricos e recreativos- O csrabelcc n ema penal lidei -a i deiie 2009 lia peulllemiciaria federal de Catariduvas (PR) e desde 2010. na prisão federal de
oderá por 1] lei O dos órgàos coi]ip creu tes, pinto over coi]v ii is coi ii õrgà os (aiiipo Grande (MS) A parcie,pmçao tio preso e de forilIa v0lunti 'a No pioieto, cada preso
ei iii lad e, públiCOS cri partir ti lares, visando à doação pt r estes ei es de icti o prazo de 21 a 30 dias pua a leitura de uma obra ltterãri&Ao ljt,,il deste periodo, deve-
.i1'reseiitar unia resenha a respeito do assunto, possibiliurid, segtindo e, titio legal de
liv os ou progr.i i nas de h iblio tecas vola n (es paraai i ipl iiç5o de sua bi bi i ir cd -
ição 'e quatro dIas de sua pel]a,c,;io rinal de até 12 ,1,. a, idas e avaliadas, ter5
avaliaçã......
A criação da Escola Nacional seria interessante para. sob
ss
a poibilidade de rei iitr
48 d.
iasno prazo de 12 meses, de acordo coiii a capielsi.i(ie e,vnciai
égide do Co useI 1)0 N dci otial de Política Crini iii e lkt irei lei ria cio Mii] is-
ia i nid;ide.
tér ia da i cistiça, e de u iii ( lonse i ho Si, pe rvisor. a luar coii Ira o cri 1]] e o gani -
TJSP (CGJ) itistittmi. em 2013, rerniçào da pena pela eiriir., tios ptrsid'c's paulistas.
zado plai iej ado oa prisã , ; já é uiii grau de passo a criação da Escola Nacional p0, niis,derà-la trabalho intelectual equiparado ao estudo (Lei ii. 7.21 0184. art. 126). A

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soas que. ti a qualidade de visitati t, servidores ou p restaclores de se nico
t gr- esserii ii os estabdee ii me ritos p,na, O vi si t.i ii te que dificultar sua de, 't
Li e :Içào pelo uso de a e essori OS lis corno le rtica, iii,itILii.igciii o i outro,
eoiiip]enieiiios, '130 ter3 acesso ao estibeleci iletito penal ideial. Lii revista
a li tinge os Vt' iC ti los qti e e oi iduZe lii OS revista itt' IS. bem rol' o os obj ei s por
eles portacios lu .i revi' t.i e! errôn i ti devera ser fti t a por dc ect ores de lii eta is,
apa ei hos de ri O X. cl e] i E re outros cci ti ip atuei 1 t os de Sege Liii ;a eu pa les de
i dei ti ficar ar 'lias, explosivos, drogas e s Liii ilares. 1 )eve rão Si illtI crer-se 5 rts'is
ti eletrônica todos que queiram ter a cesso ao estabeleci 1 1(0 penal teci erai,
a iii da que exerça ri i cargo o ti fuji çic pública, ex e e t tia ii cio-se » po rtad ar s de
'lia rea-passo e is gestantes, q ti e, obri gator i antro te. serS o subi i ieti dos à n'vista
nua lua. h) A revista niati ti ai só se efetua rã eu] carite r exet' pe onaL ou sej
clii,indo houver findada srisp cita de qi i e o revistando udo porta dor de objeto
ou st 1 bsr: no a proibidos legal iiiente e/ Ou cju e veti i ai ii a pôr ei]] risco a segtt --
ri ii ça do estabei cci iii cii ro. A fundada suspeita deVe rã ter eu r ter objetivo,
diante de fato i dcii tifi cado e de recot i [ter ida procedên ca registrado lxi a
ad iii ri isrraç5 o. e iii livro próprio e assi ".1 tio pelo rev istadci e) A revista niai' ti -
ai tles't'r.i presei ur .1 hwui.i e a d]gflid,Lle do revisi,iiido e eíiiii!ir-se-5 ciii
local reservado. d) A revista ,ii.iiiiia] S,,a por servidor liLhilitarlo. tio
iii CS' i 1 sexo do revistando e prese iva rã o respeito i dignidade da pessoa
hrrina,,a. proibindo -se a revista iitiiiia nos visitantes (l_ei ii. 13.271/21)1(,).
São sent., da revista mal] u ai. desde que i Ri exercício de suas ti, ti çõ es: ('lie -
te cio 1 'ode r Execi i tivo - Federal, Estad tia] e Muni( ipal; pailai teu rares: nia -
gis rradc 5, ii lei bios do Ministério Púbi i e tI. n'e nibrc )s da De iii isola 1 '6h! i e:i
e A dvog.idos mii lis n'os e sccret.i r os de Lsr,clt; e iulei i A,to, do ( N P( I e ti
(:onsellicis do 1 )ep:irtauieiilo I'eniteiiçi1rio Nacio-
nal: ítiiicioiuãrios tios Smsteiiias Peiijtetuci3i'ios EStaLILI:iis_ policiais: iiiiiiistros de
onfissões religiosa se) A cri té rio da A diU fl istraçci Pc iii teu ci ir ii, a revista
o iai iLt ai se ri feita, sei i pie pie possível, no preso vi si tido, logo após a visita, e
não ri o visitante. Após a visita. O po,so seta stibni eu do i revista i lia 1 iu ai, Ex-
cep ci opa iii e,,te, em caso de Ri ii dada suspeita de tine oculte tio interior do
corpo objeto, pi -( cl ti (o O Li 5 ubstai 1 ci a proibidos, o pies" será snhii icti do ac is
procedi iii cmi tos de revista inti ri i;i . Havendo absoluta ice essidacle do toque
tiurante :i revista intima, será acionado uni proíissioivai habilitado da ãrea de
saúde- () viMial te sou icli te será a ti torizado a deixar .i peniten e á ri a federal
após a conclusão usão de revista no preso (Resolução n - 9/ 20c 6 do Conselho
Nacional de Política Crinii na' dc 1 eiil lei xi ária - C N PCi' - e 1 rtjria a.
1 32/201)7 do 1 )epartal 1 ierito Peiu i teri ciári o N aci orla1),
294
x) Dise ipl iii a do c;i ilasira ni ei] to e agei ida iii cii lo previ o das cii trev is ras
dos presos p i'civisôr i os o e condenados com se Eis advogados, regular ii ieiite
coe sri ruídos iios autos da açao penal ou processo de execu Ç 5 o cri fluiu ai. co i -
tiir,iiie o caso (lei ii. 1(1.792/2003, art. 5 ° , IV).As entrevistas com advogado
devei o ser previaiiienle agendadas, iiiediante requerimnelito, escrito ou oral.
direção tio estabe lecii iii' ii co penal federal, que d,igna,ã iiiu cdi itarne itt data
e hrtrario pari o atendimento reservado, dentro dos dez dia, subsec3tieiit,
ri a designa çS o da daria direção cibservarã a liii, daniei t:i çào do 1, ti ido, a
n'eu i ènei ,I do estabe Icei ii cito penai federal, especial ii ICI 1 te a segura lia
este, do advogado, dos servidores, dos funcio i.ir ios e dos presos Co," -o -
'adaaurgência, a direção deverá, de edra Eo,au For zar a cii t re"i sra (1) cc.
...
. 6.049/2007, art. 96 e I' e 2 2 ),
y) Elabora çã o de pmgra nu de atendimento diferenciado aos presos
provi só rios e coii dei ia dos, visando a s Lia reintegração ao regi iii e coiiitil ii e
recoi i pc nsando- lhes o boi ii comporta incuto durante o período de saiu ç 5,
disciplinar (Lei n. i 1) .792/2003, afl. 5V).
7) Conuhate ao crime orna nizad o e 3 desenvoltti 'a da ação das quadr i l}ias
dentro e fora dos presídios. Lirge evitar proliferação de ga'ugucs e tir (acções
criinitios,Is qUe cc,i,i;iudani operaÇões dentro dos ,resídios. Ilroliovemidi
rebeliões. atos de e rrorisi lo, sequ estrOs ei e.
Essas medi das deveiii ser seguidas para que ri Si Stinia penitenciário
possa punir e tratar coto dignidade o condenado, reabilita udo-o ao co lVív O
social empregando técnicas educativas para alterar o Seu coniportanien Lo.
Deveras, como seria possível n iodificar os valores do presidiá ri o ciii corá-lo
nu iii ai Incute de coação, cio condições de Supe rpop ti ação, rol n ifleicis
inadequados e pessoal pouco qualificado para dese riipen lia r essa função?
Co ruo obter tinia e ktiva reabilitação soc oj ii ridica do cri iii] 105(1 iii cd, ai te
(rara nem ar, deu lula rio, i ão se co, si dei -ai 1(13 setas di rei t os ?») .
295 Colaeri e Segre ,Çndc rie,.va. crime ejInh'ç,I. 1996. Sal-ilbili Afonso Ci']sc, E Re-
ze nde. Si retira priç iouuf na 1 rapa - uu,fr(, para o Rra ii, 1997,
Por tu ri a ii. 206 / 20 IS, o 1) e pai--
i,n'eurt, Penitenciário Nucional, estabekci procedi,iie,itos, crii&ios e prioricl,ide para a
iti,icessio li' ltita,lciail]e,l) ik projetos, ,Içc>e Ou ativ'tLLdcs cciii recursos do Fundo I'eiiue,i-
iiar,&) N,it-io,-,iI riu exerelelri de 2009. visando a miiodcriit-içao co triIIoranieittl lo Sistr-
liii Pente,it_iario Naciomi,iL
A pnii,rni;. dirigida ;io Dep.trtameiito Peiiite,ici,io ítcioii.ii tio Mi,i'stci - io tU Lisciç,l
I)EPEN 'ara -1 oberiçdo le ilianciaiiicmito cOui ivctii'sos do Fundo l'c,i,teiiciar'o Nacional
- FU]Nl'EN lo exercício ile 2007, deve ciest]ilar-se 1 coniser_uço cli peio nilelio' u,ii dat
egLJi ires objetivos:
a) coiisiritçjo, anipI'.içic' ou refor,ii,t de esçabciccin,e',ios pCiUiS
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7. A AIDS E O DIREITO
la) Controle da higidez do sangue
Cliii cas e tu édt cos heniatologistas respo ndero ci iii 1 elite se rbsi. fize-
ra ti-' testes no satigue coletado para det ecçao dos viris da hepatite B, Ali) S.
febre amarela salraion elos e, doença de Lytile, lei sh ii lat 1 ose, tifo, bru ccl cisc,
sifi 'is, doença de Chagas etc., devendo reparei, na i nedid a do possível, o da tio
causado tia hipótese dc tra usfri so de sai ague coti tani inad o aos paci ei i tes. Alei,,
disso, haverà responsabilidade civil do Estado (Cl; arts. 23, li, e 197; CDC.
ari. 22) pela: a) otnissão do contro ] e da lii gidez de sangue, pois é preciso qite
o Poder Público Seja enérgico para dtt iiiii lar a propaga çã o de moléstias por
meio de transfuso de s-angne 7 . Por exemplo, se alguém vier a sofrer um
acidente de trabalho e receber tio hospital tratisfus5o de sangue contaminado
(R[TJSP, 149:175) pelo vírus N IV, por força do seguio clever haver respoti-
sabilidade civil estatal (RSTJ, 102:127) e indetiizaço da vftiaiia pela Previ-
dência Social; e b) omissão na vigilância sanitária de centros hetnoterápicos
da rede pública e privada e eta bancos de sangue, tendo -se etii vista o poteti-
eial deletério da tra nsfu s o de sal 1 gi te, o e i iii va e a o tu tra tispla n te, visto
que o San gil e é teci do 1 te ii tatopoi é tiCo2.
297- Porcaria MSGM n- 1.353/2011 sobre Programa NLcioiIal de ltispeço eu, Uni-
dades Hetatoterúpicas. Itesoluçlo - RDC ii. 36/2010 da ANVtSA (Agéncia Nacional de
Vigilaiicia Sanirli-ia) sobre Ítiiic,oiia'iae'ato dos bancos de sailgile de cordo unibilical
pi tU ii
298A'itõnio Chaves, Dftcifci ri uulo e ec'pnipri) (carpo, cit.,p.$4{l-3. Vide: Portaria 11.1.110.
de a de jciu}10 de 2004, cio Mijaisterin da Saúde. ctie institui a Co'iitss5o Nacional dc Dccii-
ças SexualtiienteTransinissíveis e Síndroilie dii IL,itiIiodLliciecic'aAdqriirida CNJ)S]/AII)S;
Portaria- ii 1 -679, de 13 de agosio de 2004, do Miii istério da Saú c]e, qci e aprova normas reli-
rivasao Sistema de Moiiitoraiiie'ito da Politira de Iiiceritivca no Ainhiro do Programa Nacto
'ia' de DS1 cAIDS: Portaria ti. 1-824, de 2 de setembro de 2004 (revogada pela Portaria (;M!
MS cl. 2.535/2011), do Ministério da Saúde, sobre as normas relativas aos recursos adiciona is
desci nados a Estados, ao Distrito Federal e a MuI icípios, qualificados para o recehiiiien co de
incentivo para o financiarnen ro das açées desenvolvidas por Casas de Apoio para Adultos Vi-
endo com HIV/AI DS; Portaria ii 1582, de 2 de dezembro de 2004. do Mi iiistério da
Saúde, que incluiu cirurgias reparadoras para pacientes portadores de MDS e usuírios de
ai ti rietrovirais na Tabela cio Sistema de lníor,ii ações Hospi talares do SUS - SI H/SUS: Por-
taria CM/MS it. 151/2009, sobre o uso de tesas ripidos para diagnóstico da 'afecção pelo
111V em situações especiais; Portaria GM/MS ii. 230/2011 sobre Comité Técnico Assessor
de Arriculaço com os Movimentos Sociais ciii HIV/AIDS - CA MS Portaria CM / M 5 ii -
77/2008, sobre CointtêTécnico Assessor de Laboratório eia, HIV/AILS CTAL; Portaria ri.
1 777. de 29 de setembro dc 2005, do Ministério da Saúde, que constitui o Conselho Empresarial
302
Nactoilal para Prevcnçiic, au H 1V/A tDS - CEN AIDS; Portaria Cotij tinta n .3, dc IS de abril
de 2007, do Ministério da Saúde. que aprova a descetitralizaçlo de dotações orçaIa1enrrias
recursos fiiranc:eiros objetivando o apoio és ações de saúde pertientes execução do Projeto
de InIpIatitaÇlc) c implementação do Progrania de 1)ST/AIDS tios 34 Distritos Sanit;íricLs
I ii díocnas.especiticaiileiktc das ações de Prevenção e Assistéiicia ciii HIV/All)S e outras 1)51
nas popirlaçoes indigeiaas, através da Fcuiadação Nacional de Saúde, visando o forralecirnento
Lio Sisceiii;i Dirico de Saúde - SUS. ciii conformidade com a Lei Orgénica da Saúde; Portarias
n1S e 53. doS de iliarço dc 2009, cio Minisrério da saúde. que qualificam Municipios para
(1 recebimento do incentivo no ânalaito do Programa Nacional de FIIV/AIDS; Portaria COLI-
1. de 20 de jarielai de 2009, da Secretaria de .Aleiiçào Saúde, que deítiie a Unidade
de Assistê Facia eni AI ta Complexidade no Tratamento Reparador da Lipodistrofia do Portador
de F1IV/AIDS coiria aquela que possui condições têcisica, instalações tilsicas, equipamentos
e recursos humanos capacitados a prestar assistência especializada aos portadores de lipodis-
trofia associada ao HIV/AIDS; Instrução Normativa o. 1.0, de 11 de outubro de 2012, da
Secretari a de Organização tnstitucioiial, que dispõe sobre a orgariração e ofu ncionanien co
do Coiiiité de Preveciç3o e Controle de HIV/AlI)S das FonçasArmadas no Brasil (COPRECOS
- Brasil); Portaria ILI.927. de 10 de dezembro de 2014, do Mi aistcrio doTraballio. estabele-
cc orientações sobre o combate é discri', iinaçao relacionada ao 111V c à Anis nos locais de
trabalho, cl ia a Comissão Participativa de Prevenção do HIV e AIDS tio Mundo do Trahalh o:
Portaria ir 2758, de ti de dezeiaabro de 2014, do Ministério da Saúde. institui, no inabito do
Sistciiia Nacional defraiasplantes (SNT), flnanciatiietito para a anipliaçio do acesso ;iol) -ítns-
plante de Célil.is.-honeo 1 leiaiatopoéticas ( -FCTH) alogétnco ii;iO aparentado.
O Decreto 1aaL,Iisra1io ti. 35- 11, de 16 de maio de 2014, i -cglilanaeJatoti a l.ei 11-
15-943/2013, que dispõe sobre o diagnóstico de gesrail tes afetadas pelo HtV e a preveia ço
de sua LraIisiiiisso aos fetos e crianças recém-nascidas. Essas notnias ti -atam do direito de toda
gestante quanto ao recebimento de sorologia para o diagnóstico da erecção pelo 111V mia
prinicli-a consulta de pi -é--natal, no inicio do terceiro trimestre de gestação e na internação
para o parto
O art. 32 do decreto eatabclece que o exame deve ser realizado por todas as Unidades
Jilsicas de Saúde utilizando o método laboratorial de maior sensibilidade e espec-tõcid-ide
disponível- Nas unidades onde houver eqLlipe capacitada, poderã ser realizado examime pelo
método tio Teste Rápido Diagnóstico (TRD). Conforme o disposto no art 72, rodas as rija-
teri iLda dcs de-rio dispor dos '"e di ca t nentos la t ri cc idos pelo Progra ni a Municipal de D ST /
AIDS. -
Diu -ante a primeira consulta prénatal. o exame para detecção do HIV será realizado e
serã oferecido aconselhamento pré e pôs-teste, abordando a iniporténcia da realização do
exame, do significado da stiroposirividade do ponto de vista da saúde, do actampanhainento
me ice especializado e do uso de medicação atitirr-etroviral -
No caso de soroposi tividade confirmada, a gestante recebetá esclarecimentos sobre a
efetividade do ti so da terapia anrirreti -oviral dura,ue o pré-natal e no nionisnio do parto pala
prevenir a ri- a nsmjssão do vírus ao conccpto A gestante deve receber canibélii orientação para
rira amamentar e dar o niedicaniento antirretroviral para o recém-nascido tias primeiras
quati-o setn.Liaas de vida, com o intuito de prevenir a ttatisrniss3o do vírus a ele.
Ficou estabelecido também que todo recém-nascido de miiãe soropositiva para o HIV
devcré receber, nas duas primeiras horas de vida, terapia atitirretroviral via ora! A Rede
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 A abordagem coi 'se,' tida de pessoas que p rocurani os serviços dc sa (ide
com vistas a realizar testes de HIV e outras DSI e não retornam para conhe-
cer os resultados dos exames deverá linaitar-se ao convite para o conapareci_
inc 'ato ao serviço de saudo.
Os resta] tad os dos testes só s er5 o conheci dos cola a a p i cseu ça do uso rio
no serviço de saúde.
C) cru,to paia cota i pareci' a e] i tu ia serviço de saúde deve ser mali La do
d tretaineri te com o iisca, i o ou cxcepC] o iaalniente cana alguéi i previanaen te
autoriza do por este iii cdi ante assinatura do seguinte
TERMO DE CONSENTIMENIO LIVRE E ESCLARECIDO
Eu, _____________________ - ______________________________.., flai devidanaen_
te esclarecido da importância de saber dos resultados dos meus exames e/ou
do beneficio de iniciar ou dar continuidade ao tratamento prescrito. Declaro
que se eu não comparecer para buscar os resultados dos exames abaixo dis-
cri n na dc)
Ou por a lguaai ii o tivo cl ei xar de Com pa lecer a o tratamento nas datas age] 1-
da das:
Não autorizo que este serviço de saúde entre em contato comigo;
Autorizo e permito que este serviço de saúde entre em contato comigo,
por meio de:
1e]efone:
Correto. Endereço:
E-iaaail:
Visita donaicil iar. Endereço:
(_)u tro mero de o,,tato determinado pelo
Desde que respeitados os meus direitos à privacidade e sigilo das informações.
Assino esse ternao dia 2 (duas) vias, ficando uma cópia retida no serviço
outra comi o.
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O Ternao de Consentimento Esclarecido deverá constar a assinatura 01'
ii] apre ssão digital da pessoa abordada corri a csp ecifacaçã o da técnica de co ia-
tato ou, se for o caso, a sua aecusa em firmá-lo, atitude que não poderá no-
tear restrições a seu ateia dinien ro.
O lermo de Consentimento Livre e Esclarecido poderá ser revogado a
qualquer momento quando do desejo do usuário do serviço de saúde.
Fui hipótese alguma o usuário deverá ser exposto a qualquer forma de
con stia tagi ,nento.
No processo de aconselhamento pré-teste, o serviço de saúde apreseli-
tará ao usuário o Termo de Consentimento Livre e Esclarecido para a abor-
dageiaa consentida, bem como a for ina de contato com o usuário que será
realizado por intermédio de correio, contato telefônico, na ensagem ei etróni-
ca ou visita dona i ciii ar, devendo ser definida pelo ii sufi rio.
Na emissão do c o'av i te ao co nip :1 reci ia e ato ao serviço de saúde deverá
ser restringido o Liso de logo]] i arca, logotipo, símbolo, ide 'iti ficaçã O Vis Lial,
ii iae na Corporativa.
A abordagem consentida, para os casos em que não houver o coanpa-
reci]nento à consulta agendada para o conhecimento dos resultados, devei -á
ser realizada após 15 dias da referida falta.
Caso a primeira tentativa de contam consentido maáo aI caia cc êxito,
deverá o serviço de saúde estabelecer novos contatos com o usuário poi. pelo
inc iaos, três teia tativas.
Para os uuários em tratanuento, a abordagem consentida dever ser
realizada logo após a falta à consulta.
Em todo o processo de abordagem consentida aos usuários que n5o
compareceni aos serviços de saúde para conhecimento dos resultados de exames
realizados para HIV e outras DST, ou que não estejam comparecendo ao tra-
tala-tento, deverá ser mantida a confidencialidade das informações do usuário.
À prática desportiva.
g Ao beneficio do auxílio-doença e da assistência social, independen-
temente do período de carência e de contribuição à seguridade social (CE
art. 203, IV e V), à liberação do EG1S (Lei Complenwniar n. 110/2001 e
Decretou .3.913/2001) e do P15 para tratamento de saúde (TI&E, 4 Região,

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o contato acidental com secreções sanguíneas, usando-se 5gua e sabão ou
cietei-gente ou, ainda, álcool e tíli co 3°, sendo que as agulhas utilizadas mio
devem ser 1-ceLa ca pada s, nus acondicionadas após o uso em recipientes fecha-
elos de paredes ri gi das e abertura estreita.
Os profissionais da saú ele com AIDS Cli CC)] ii III fec çO palia H 1 \T têm
direito:
a) à privacidade, a coilfidê]icia e ao respeito de toda a equipe de saúde.
Por essa raziio a rea li ca 5o cl e sorologia mtinei ra feri ri a seu direito â privaci-
dade, bem como a necessidade de co]iiu]ilcaçào de seu estado ao paciente;
b) de decidir corno e quando serSo divulgados os dados atinentes
léstia, pois não há necessidade de informar sobre o seu estado sorológico.A
obrigação do médico de revelar sua condição aos pacientes dependerá da
pi-obabilidade de riscos a estes, dos regulamentos do local onde trabalha e do
fato de sua capacidade estar compro] ii eti da. restringindo sua pi-ática profissional;
e) de inata ter sua atividade social;
d) a melhoria de sua qualidade de vida, â assistência médica e à Assis-
tência 1 )oiniriiiar Terapêutica (ADT);
e) ao trabalho co iiipadvei com os litorna inipostos pela sua doei iça. 1 )evc
eoi tu itiar tra bal 1i iii do cii qu a 'ato sua co ndiç ão üsica o permitir, pois tem
direito à manutenção ou à estabilidade no emprego.] )everá tomar as precau-
ções necess5rias para "ão infectar seus pacientes, tendo cuidado para evitar
acidentes perfuro corta ri tes durante a manipulação de i nstrwi entos cortantes
ou agulhas e de usar indunientária especial se tiver de fazer hisrerecto,,ua
cirurgia ia cavidade ora], cirurgia pélvica, cardiacaetc. a(u_
308. 0 vírus H IV é destruido por saho ou detergente por 15 minutos, liipoe]ori ro de
sódio (1%) por 30 minutos. ilcool etílico (70%) por 3 minutos. glutaraldeído (2%) pai 30
inuoutos, soluç6es iodadas, calor (120 °C) por 20 minutos, água oxigenada (6%) por 30 mEio-
tcs e extremos de pi {.Tal vírus é inarivado por raios gama e raios i,ttraviolcta. É o que ensiii ali,
Dircer, B. Greco e Mosar dc Castro Neves. O profissional de saúde infectado pelo HIV: di-
e deveres. 8iotic, 1:39-42.
309 J)irceu 8. Greco e Mosar de Castro Neves, O profissional de saúde..., Bi[,/ysi-(]. cit.,
a 43 e 46; (;erhcrding, Lirteil, Tarkington, Brown e Scliecter, Risk af exposure of rg, cd!
persoiiiicl te patieiit's b]ood during surgery ai San Francisco General 1 lospiral. N. E0I.1.
,tlnI .,322: 1788-93. Associarion for praccioxaers in lnfectiorr Control, Society ei 1 lospi tal
Epideniiologists oí Anicrica (AI'1C7/SHEA) posirion papei: The HIV infected healrla carr
svorker. 'ln 7 Jriffl-( C000cl, 18:371 -82,1900; Cl)C; i-econiniendarions for prcvc,irilig trans-
lia ,ssinn ofHlV and lieparitis II virtis to patient during exposure-prone ilivasive procediires.
322
8. TRANSFUSÃO DE SANGUE
8.a) Responsabilidade civil na coleta e na transfusão de sangue
É assegura do o direito á Ira nsftt são de sangue para todos que dei a p te-
li,
risco) fiara salvar sua vida ou para trata niento de ] i enuorragi a aguda intcn.sa
j.iH 7R, 40A-9.19e1 Welier, Hiiifiiriu'i e I&utala. Matiagenient oí d'e healrh earc svoi-ker
iiifected ivitia HIV: lessoras fluiu rioscicoiiiial traiisrnission ei lieparitis II virtis Inferi Contou
I-Iosp. Lpiricni.. 12;625-30. Vide Código de Etica Médica, cap. XIV, ii.
310 lide Regulamento Técnico de Medicina Transfusiooal -- Mercosul/CMC - Re-
sok çSo de 1999 que altera a Resolucâo o. 30/96; Regulamento Técnico dos Serviços de
HenloreraPia - I&esoluço RDC da ANVtSA ir .343/2002 (revogada pela Res. - ItI)C o.
153/20(11) -._ relativoa obtenc5o, nesnagein, processamento e controle de qualidade de sangue
e heinocouipoireires, RegulmnientoTécrnco pina Procedinsiei,tos de Fi ei iiotei-apia -. Itesohi-
çii - R DC da AN VISA n. 1 33/ 2001 (revogada pela Res. - RI) (2 ii. 57/2010). que iichdu a
coi eta, O ID eess a ii te ia te, a t es tage na o ar na aze i ia nie uto, (i trai raspo r te, o cor trote d, CI ti ali cfide
e o uso linivaaiuo de sai)gcie. e seus coinponeu es, obnidos do sangue venoso, do cordao uiiilii
lical. da placenta e da iiiedn]a éssea. A 1ei a. 9.434, de 4 de fevereiro de 1997 passa a vigorar
,icreciçl:I do .segirinte ari. ....pai força d;i Lei n. 11.633. de 27 de dezembro dc 2(X07:
a tecla iiiulluer o acesso a iiloriiiaçi,es sobre as possibilidades OS beneficias da do;,-
dio VoIuL,t:iria de sangue do cord5o umbilical e placeunário durante o período de coiisli'(;ts
pré-ii.itais e no nio]ile,iin da realizaçdo do parto''. A Lei ii. 10.2(13, de 21 de marco de 20(11
regt'l.anaeiuna o § 42 do art. 199 da Cotistituiçio federal, relativo a coleta, processamento, este-
c-jgeni.distriluriiçao e aplicação do sangue. seus componentes e derivados, e estabelece a .,ar-
anei—lo institucional indispensável i execução adequada dessas atividades. Míh l)ecrero ii.
5.045/2004. que dS nova redação aos arns. 3°. 4°, 9°, 12 e 13 do Derreto ti. 3.991 }/200 1. que
regril;iurenta o art. 26 da Lei o. 10.205/2001; a I1 orn;,r1a n. 790/2002 (revogada pela Portaria
n.822/2(102). do Ministério da Saúde, que estabeleceu a estrutura do Piaria Nacional de San-
gue; Portaria o. 21 1/2003 da ANVISA; Resoluç5o RDC cia ANVISA u. 129/2004 (revoga-
da pela Res. - ttDC n. 47/21.112), que aprovou diretrizes para a tranftisão de plaquetas, ecijos
co'iceiici-ajos são llenioconiponentes obrados a partir de unidarlec individuais de sangue total
ou de doador ú iii co por processadores autoináti tios pela técnica de aférese; Port a ria u.
2.700/2104, do Ministério da Saúde, c1u e institui a Câmara de Assessoranienco Técnico 3
Cooiteiução da Polirica Nacional de Sangue e 1-lejisoderivados; Lei ii. 10.972/2004, que
autoriza o Poder Execntvo a criara empresa pública denominada Empresa Brasileira de Ide-
nuoderivados e l3iotecno]ogia - HEMOBRAS])ecreto ia. 5.402/2005,que aplova o Estatuto
da Ei uipresíi Irasilen-a de H, ..... dinod., e Biotec nologia (H EMOI3RAS). O 1>1. o. 3.343/2008
(Consolidação tia Legislação Federal ciii Saúde), nos ais. 431 a 474, visa regulaiaientar a cap-
tação, coleta e rransfusãc) de s:iiigcie. As Resoluçôes RDC da ANVI SA: a) ii. .57/2010 deter
mina o Regi ilaniento Sai,inario para serviços que desei,vo]venmi atividades relacionadas ao ciclo
produtivo do sangue lauiiiano e p'ocediincntos transfusioniais e b) n. 38/2010 dispõe sobre
lvgu]ariiento técnico para piocedi,neiito de liberação delotes de lienroderiviidos para coiisunuo
no Brasil e exportacão. A Portaria ir. 263/2011, do Ministério da Saúde, institui Grupo de
Assessoraniento Técnico eni Gestão de Equipamentos dos Serviços de l -ieiiloterapia e ''lema-
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testes cm amostras dc sangue (Resolução - RDC da ANVISA ii. 57/2010. ai-ts.
70 a 104) devem ser licenciados pela Secretaria Nacional deVigilância Sanitá
ria (SNVS). através de sua Divisão de Medicamentos (Dinicd). O sangue Co-
letado para finalidade terapêutica deverá ser submetido não só a testes pelo
emocenti-o, pai-a evitar riscos ao receptor ri as tal ,ihém a fracionamento, a tini
de que se possam obter componentes, possibilitando que unia unidade doada
seja usada por inúmeros pacientes O sangue total fica reservado para tratam eu-
to de bem orra gui aguda ] ri tensa, podendo ser substituído por concentrado de
heniácia 5 icus pi asilia, desde que precedido de proa de compatibilidade san-
gu iii ea. Convém lembrar, ainda, que o sangue e seus componentes e derivados
deverão ser manipulados com cuidado para descartar os agentes infecciosos. Os
órgãos executivos da atividade hemoterápica devei ti ter um rigoroso programa
de controle de qualidade do sangue, fazendo com que os bancos cumpram as
Ii or i ias do Ministério da Saúde e efetuem testes sorológicos para evitar a
transriussão da Ali )S e exaliies de laboratôrio no sangue coletado para prevenir
a propagação de doenças transmissíveis por transfttsão de sangue, coi no sífilis,
liepa ti te B. ii ialária, mal de Chagas, citomegalovirose, leu cenii a, liii fon ia, doen-
ça de Crcutzfeldt-Jakob (doença da vaca louca) etc.
A i tis til Li c5 o que real 7-e intervenções cirúrgicas de grari de por te. ou
ene efe tu e mais de 60 ri lis Li sões por rires, (leve contar corri, pci o iii ei Os.
u lua agência ti-ai sftni o,' ai (AT) dentro das suas i istal ações (Regulai nento
Tée '"co, ar r. 7, 1 e ) . E se efetuar ri ienos de 60 transfusões por mês
pode ser s ti p ri cio de sangue e componentes por lucro de serviço de hemo-
terapia externo contratado.
O serviço de saúde que tenha serviço de hernoterapia deve constituir
LIIu coiiilte rrai]sfiiçio,ial inultidisciplinar, do qual faça parte uni representan-
te da agé nc ia transftision ai que o assiste. fita instituiçã es de assistência à
sa úd qu LI O p ossu ai ii agência cia E ransfti sio nal, uni reprcsc ntante dessa iii sti-
tu ição deverá participar das atividades do comitê transfiasional do serviço de
henio terapi a que o assista. Este comitê tem corno fui içã o o monitoraniento
da prática henioterá pica ia instituição (Regulamento Técnico art. 80) .
O serviço de henioterapia deve possuir equipe profissional, constituída por
pessoal técnico, administrativo e auxiliar, suficiente e competente, sob a super-
visão do responsável técnico e administrativo (Rcgulaniento Técnico, art. 10).
O serviço de lienioterapia deve: a) possuir ambiente, medicamentos e
equipamentos -adequados, para que as diferentes atividades possam ser reali-
zadas segundo as boas práticas de produço e/ou manipulação (Resolução
- RDC da ANVISA n. 57/2010. arts 42 e 51, Regulamento Técnico, art.
12); b) implementar protocolo para controlar as indicações, o uso e o descar-
te dos coiiipoii entes sangu ilIeoS e p rograliias destinados a n inimizar os riscos
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pa raasaúde e garantir a segura liça dos receptores, dos doa dores e dos seus
flui cionários (Regulamento Técnico, art. 14), c) manter uni manual de ix-
cedinientos operac i o nais padrões (P OP) técnicos e adniinisrrati vos. Estes
poP devei ri ser acessíveis, a qual quer momento, a todos os Ri nc io ná rios
(l&egulamiieiitO Técnico ar t. 15).
O responsável técnico e a dii) i istra tivo, com o apoio da direção do
serviço de li em oterapi a, deve assegurar que todas as mor nuis e procedi m eu tos
sej a,, apropriadan 1 ente divulgados e executados. Para isto, deve ser garantido
o aprovisio ti ali lelito no serviço de todos os iii sri nos ii ccessá rios para a re ali -
za çã o das suas a tivi dacles(Regulamento Técnico. art. 1 6). Todos os liiateriais
e substâncias que entram diretamente em contato com o sangue ou conipo-
nentes a serem transfundidos em humanos deveni ser estéreis, apirogénicos e
descartáveis . Todos os tu ater ais, substflncias e insumos industrializados (bolsas,
equipas de transfusão, seringas, filtros, conjuntos de aférese, agulhas. antrcoa-
gula ii te e outros) usa dos para a coleta, p reservação, pl-ocessamento, ar iii aze-
ii ame!] to e transfusão do sangue e seus componentes, assim como os reage n -
tas usados para a triagem de infecções transmissíveis pelo saligue e paia os
testes iniu neniatoió gicos devem satisfazer as normas vigentes e estar registra-
dos ou autor, zadi os para uso pela autoridade san i tári a competente (Regula -
i,,e,jtç, Técnico. arr. 17).
O sei-viço de hernoterspia deve estabelecer o ni pi -ograilia labora toria]
de controle de qualidade interno dos he inoconipouentes (itesolu ção - RI) C
da ANVISA ii 57/2010, arts. 64 a 69) e participar de piogrania laboratorial
de controle de qualidade externo (proficiência), para assegurar que as core 'as
e os procedimentos sejam apropriadamente executados e que os equipainen-
tos, materiais e reagentes funcion em corret-an ei' te (Regulanie rito Té ci iço.
art. 19). Todos os registros e documentos referentes às atividades desenvolvi-
das pelo serviço de lientoterajmia dever» possibilitar a identificação do tcni-
co responsável e ser guardados durante 20 anos tio miii iii io (ilegulaine nto
Técnico, arts. 20 e 21). O serviço de hcinoterapia fica obrigado a informar
autoridade sanitária competente qualquer ocorrência de investigação de-
corrente de casos de soroconversio (Regulamento Técnico, art. 22), erros na
triagem sorol ôgica e iniu ti emnatolôgica, ou outros que impliquem risco
saúde do individuo ou da coletividade. Devem os bancos de sangue e os
serviços de henioterapia proceder ao cadastraniento dos doadores, que pre-
cisani ter (Resolução - RDC da ANVISA, ii. 57/2010, amts. 19 a 30), por
exemplo: boa condição fisi ca e não ter tido gripe nos últimos 7 (lias, sífilis
malária, Chagas, hepatite após os 10 anos de idade, diabetes, epilepsia entre
18 e 63 anos; peso mínimo de 30 kg, excluindo-se, cru iegra, as gestantes, as
puél-peras com menos de 3 meses pós-parto e as mulheres em processo de
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 ab) A recusa na aceitação de transfusão de sangue e o princípio
Ann--RCV;
da autonomia da vontade no biodireito
.knti-HTLV 1/11;
Chagas; e Se unia pessoa, por raz5o religiosa, não aceitar a transfusão de sangue
Sifitis. quando for o único meio de salvar sua vida, o médico, ante o principio da
autonOtnia da vontade, tem o dever de fazê-la ou no? Corno solucionar o
A produção de controles CIL qualidade interinos positivos e iicgativos (c.q.i.p. e c.q.i.n.)
conflito entre a ética médica e o respeito â crença religiosa? Como conciliar
deve ser espec.ifica para cada metodologia.
o direito do paciente de recusar iransifisão de sangue com o dever do ni&di-
B. 1.1. Caracter, zação das bolsas de plasma POSITIVA para producão do c. q-i .p.:
co dc salvar sua vida?
- a validaço do Soro Controle Interno c oiiipreeudc a testageni tio niiniino por
A crença religiosa é um direito humano fundamental, reconhecido
duas iiietodologias diferentes Clii que pelo luchos uma Seja diferente daquela utilizada lia
coflstituciorlalmelitc, prendendo-se à convicção pessoal que influencia a vida
rotina;
do Crente. tsso é assim porque a religião organiza as relações postuladas pela
- é recoiuiendãvel a utd'zação de unia metodologia conflrmatôria na validação do c.q. 1
situação de dependência do homem das realidades sobrenaturais.A adesão do
se disponivel;
ser humano a unia religião revela não unia preferência pessoal e subjetiva,
- deter ml tu ação do coeficiente de variação (CV) especifico para cada sistema ali a - iiias a crença numa realidade transcendente e superior a todas as outras Tal
liuco; adesão acarreta uni conjunto de coinportanicntos rituais que estabelecem
-6 rcconiendãvel que o coeficiente de variação (CV) seja aferido entra e intererisaios; liames entre o homem e Deus e a obediência a normas cujas origens e sanções
- o valor de leitura (1) O ou R. L. U.) do c.q ip deve estar na faixa de 1 3 a 43 vezes est5o além de qualquer poder humano, modelando, por essa razão, o seu
o valor do ponto de corte do ensaio ((i, oft, testado na 'iietodologi;r especifica; pcnsanaento e a sua aç ã o Si*
- i•io caso de c.q.i.p.para métodos de Íloculaçào -VDRL/r&['l& deve-se utilizar plasma É direito de cada ser hu iii ano escolher livremente sua religi o. pres lan-
com resultado reagente na triagem sorológica para sifilis, cciii titulo iiiinimno de 1/6 e ETA! do culto a Deus. Pela Declaração Universal dos Direitos do Homem, de lO
AB s positivo;
- os e q.i.p. devem ser armazenados em tcnuperattlri igual ou inferior a -20°C.As ali-
quotas do cq. .p- que serão utilizadas deverão ser descongela das apenas unia vez, pois mais de
ANEXO lX-CONDIÇÕES PAR ATRANSPORTE DE SANGUETOTAL E HEMO-
uni descomigelaniento poderá ocasionar precipitação de iniuiioglobtiliiias e conscqucrrteiimen-
COMPONENTES
te alterar o padrão da reatividade.
13 1 2 Caracterização das bolsas de plasiiia NEGATIVA para produção do c.q.i.11 Condições de Sangue total para Concentra I'Iasuu Fresco Criopiecipita-
- Concentr{]c, de
transporte processamento do de 1 le- Congelado do Plaquetas
- as bolsas e til i?adas deverão ser nlo reagentes para todos os parâmetros 3c triagem nicia5
sorol$gica; e 1 a 0°C Manter citado Mantcrestado A temperaturas
Teniperacura Ia 10°C (usual)
- os c.q r.n devem ser arma-nados em temperatura igual ou inftrior a -20°C. de ralisporte 20° a 24°C (para congelado congelado próximas das de
produção de CP) ariflazenalilento
As aliquotas do cq. i.p. que serão utilizadas deverão ser descongeladas apenas uma vez,
pois raiais de um descongelaniento poderá ocasionar precipitação de iniuiioglobulinas e scar- Substancia res- Gelo reciclveI ci rio reci- Gelo seco ou Gelo reru ou 50 ni e rir e o)
soqueisteirocerte alterar o padrão de reatividrde. friadora mvco- placas de cliveI gelo reciclável gelo reciclável condições de alta
liendada Is pores
14-butanediol temperatura
(:1 - Participação ciii programas de proficiência (Controle de Qualidade Externo); gelo rccicl;tvcl
- tem como finalidade verificar a proficiência da triagem sorolbgica do laboratório- lèiiupo "a,:- 24 horas 24 horas 24 horas 24 briras
Espera-se completa conformidade dos resultados (100% de acerto), resultados discrep-antes dos no d eetrans-
esperados deverão ter suas causas analisadas (erros técnicos, equ ipanleiitos, reagentes etc) e porte
medidas corretivas deverio ser implementadas se pertiiientes; e
- as testagens das amostras dos painéis de controle externo devem ser realizadas nas 313Jean Rivero, Les Iiberts pub/iques, Paris, PCE 1977, v. 2, p. 148-50; Pietro de Lucca,
mesmas condições e conu os n'estilos pmocednncntos adotados na rotina. I/ ,e/iiosa, Padova, Cedam, 1969, p. 49.
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 vontade expressa dos por ela responsíveis, à itiesina tivesse ministrado trai,,-
fusão de sangue" (RjDTACrirn, 7:175).
Sendo urgentes e inadiáveis o tratamento médico, a intervenção cirúr
gica e a transfusão de sangue não consentida, prevalecem diante da cicilcia
do valor da vida do paciente e do interesse da comunidade, pois a vida é uni
bem coletivo, q Li e ii Itei-essa mais â sociedade do que ao individuo, Não se
pode, portanto. subi ,ate, r o méd Lc o à vontade do doente OU 3 de seus faini -
liares, porque isso ecj o ivaleria a transfo rniâ to nu ni simples locador de servi -
cos. Acreditamos que o médico, por seu sentimento ético e consciência
profissional, deve até mesmo correr o risco pessoal imposto por certas (ir
cunstncias. porque sua profissão é a de socorrer pessoas, resguardando-lhe s
a vida e a saúde. Sua missão é proteger a saúde; logo, seus conhecimentos e
sua consciência voltam-se para o cumprimento dessa tarefa". A questão da
saúde tem natureza ético-política por referir-se à opção entre o respeito ou
o desrespeito peio ser humano 321 -
O Conselho Regional de Medicina de São Paulo, em 1974, deliberou
que: a) se paciente grave. inconsciente e desacompanhado de familiares pre-
cisar de transfusão de sangue. ela deve ser feita seto demora; b) se paciente
rave, inconsciente e aromi i pan ii do de parente que impeça a tia nsfu sã o, o
niédi co deve esclarecê-lo de sua ri ecessida cl e e, havei) do reI o tám 'cia, recorrer
3 autoridade policial e judicial; e c) se paciente lúcido se negar à transfusão,
deve assinar termo de responsabilidade perante autoridade policial ou judicial,
e o médico deve tentar tratamento alternativo.
Todavia, cremos que o médico não precisa de autorização policial ou
judicial para efetuar a transfusão de sangue, mesmo não autorizada pelo pa-
ciente ou familiares, diante de uni iinii ente perigo de vida, por ser seu dever
legal salvar virias h ti tfla nas, porque isso o levaria a nu a espera, que poderia
ocasionar prãtica cIo crime de omissão de socorro (Cl', art. 135; Código de
Ética Médica. cap. 1, n. 1, lI,V1,VIl, XVI, arts. 7" e 32). A missão do médico
mm i naizar o sofrimento humano e resguardai- a vida e a saúde, hei is supre-
trios da pessoa, sujei tai ido-se à tutela estatal, pois a Constituição, cni seu ai i
196, consagra a saúde como direito de todos e dever do Estado. Deveras,
Leonídio Ribeiro' 2 ' pondera: "a única profissão que confere aos que a exer-
320 DecIi,'aç3o de Flelsinque.
321. GciiivalVeloso de França, Dirdri' m,:&üw, eh.. p 208 e 217.
322Apud -lerriies RodrigttesAlcãnrara, !)couh'Iaga e diceiImiça,Sáo Paulo Ed.Andrei, 1979.
Para Tereza R Vieira. Reflexões, rir., p. 269, a transfusão de saiigile só pode ser feita à revelia (lo
pari cii te, apenas sc este for me rio,. 01 i se no or, qL a ido n O til ali fes Co u sua vo o de a -peie,
378
cem o direito de decidir sobre os destinos de urna vida humana ciii perigo
é a m nediciiia; por isso mesi no, os textos das leis penais e os dispositivos dos
códigos de Fuca são muito rigorosos, quando se trata de punir os danos
c ausados pelos clirtie os a seus clientes, sempre que ficar comprovado que eles
omiieteiu erros ou pra raul Lil tas por negligências, imperícia ou inip ru-
tléij cia ao exere cio da nobre arte dc curar''. Respondeu os ii jédi cos civil-
incute p e los danos que, mio exerc rio de sua profissão, causem aos seus pi -
, L,,. Além disso, há desnecessidade de autorização judicial para cirurgia e
,,, i
tmaiistu sã o de s-at gti e ciii paciente necessitado que se recusa à prática desse
aro por questão religiosa, por ser isso do estrito cumprimento do dever lega]
do médico ('FJSP, 6 Cm. de Direito Privado, AC 264.210-1, Suzano, Rei.
Testa Marchi,j 1 °-S-1 996, vu.).
8.c) Colisão entre o direito de viver de uma pessoa e o direito
de crença religiosa de outra
Os pais de uma criança poderiam. por motivo religioso, recusar a trans-
fusão de sangue que lhe salvaria a vida? O tribunal poderia assumir o papel
de pai substituto? Os pais têm direito de decidir sobre o destino do flUi o, que
não tiver co ii di coes de iii 'ti i est :i r, coiiscieii tc'nientc, sua vontade, basead os aio
direito de liberdade de crença (ECA . a rt. 3), garai iti do constituci ou alin eia te?
Se o menor For relativanieiite incapaz, sua vontade consciente deveni ser
aca tacla, Ou não? A justiça poderia destituí-los do poder familiar? Os pais
podem impe (mar haheaç corpns para garantir o direito de escolha do tipo de
tratailiei [o ou de cirurgia? E se o hospital não estiver habilitado para efetuar
tal operaça o sei ii tra nsíiisã o de sangue? E se impossível for a opção para una
tratamento alternativo, c.cio i circulação extracorpórea e a recuperação
mnrraoperatória do sangue, desde que não se use sangue como volume de
escorva. o hew sist&tiiic o-artéria pulmonar ou técnicas cirúrgicas avançadas?
O tribunal deverá decidir caso por caso? O médico terá de pedir autorização
p'di'raI para operar ")"L transfusão de sangue, sendo esta imprescindível para
salvar a vida do menor, exigindo unia decisão que preserve sua posição e
caracterize a responsabilidade culposa ou dolosa dos pais?
Tribunais dos Estados Unidos e do Canadá vêm reconhecendo o direi-
to dos pais de decidir o tratamento médico para seus filhos, entendendo que
o direito constitucional à liberdade religiosa incluiria aquele. Mas até que
ponto se deve respeitar a escolha parental de tratamento médico?
O direito de crença não pode sobrepor-se ao de viver do menor, sob
pena de os pais praticarem crime de abandono material e moral e serena
destituídos do poder faiaa iii ar, en-ihoi-a a escolha de alternativa à transfusão,
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 prescindível. O Estado é o guardião da vida, pois o seu titular sobre ela não
tem poder decisório. Observa, com acerto,Vitorino Angelo Filipin que 'se o
direito a vida é superior, até ciii termos normativos, para salvá-la in extrerijis
sendo a transfUsão de sangue o remédio indicado e necessrio, é dever do
médico, movido e ai uparado pelo mais i i obre dos sentimiicntos, proceder co, no
tal, nico' i da ci ou ali nente. A i iiscri c5 o ciii que os professai -i tes Testeijiu iii as de
Jeová portal l, de molde a exigir do inédito conduta negativa, na hipótese de
ice essidad c de trai isfu são da sangue, em estado de inconsciência, é cláusula
",-a,) escrita. assim ao ,,) ,, o será eventual declaração assinada por P rente ou
responsável no ato da internação, porque não se está diante de direito dispo-
sitivo, decorrente da chamada au (clooni ia da vontade' vigorante no direito
ohrigaeional, pois a vida não é objeto de contrato. O médico tem o dever de
salvar a vida, indepem dentenicnte de paciente recalcitrante ou com inscrição
proibitiva ou, a inda, da participação posi uva ou negativa de juiz ou tribunal
Se entre os dimeitos à vida e à libei-dade de religiáo apresentar-se unia
situação que venha a colocá-los em xeque, de tal sorte que apenas uni deles
possa ser atendido, ter-se-á a incidência absoluta do princípio do primado
do direito mais relevente,que é, indubi tavelinente, o direito à vicia ". Por tal
razão qualquer ofensa a o direito constitucional da liberdade religiosa, ainda
que sem o consenso do paciente ou de seus fanuliares, não entra na catego-
a dos atos ilicitos. A extração de sangue feita sem a anti ància da pessoa
tida como lesão, e a própria transfusão de sangue só é permitida com o con-
senso do paciente, desde que não haja perigo de vida. Deveras, como a vida
é o bem mais precioso, que se sobrepõe a todos, entre ela e a liberdade reli-
glosa do paciente, deverá ser a escolhida, por Ser anterior a qualquer con seu-
tinicnto do doente ou de seus fan iliam-es 32 . E) sacri ficio de consciência é ti m
bem menor do que o sacrifício eventual de uma vida. Os valores considera-
dos socialnicnte importantes e os essenciais à comunidade nacional e iuter-
nacional sio diretrizes ou limites à manifestação da objeção de consciéncia 3 ,
326. Pontes de Mii-a,ida, 'flntado, ct., t. 7, p 23
327 Pontes de MInalIda, iifado, ci t , 7, p. 25.
328 AIILOÍiiO Daiii€nccno da Souza, O direito à i,bjcçào de eoui/ncia_ cii.. p. 22; M. H.
Duijz, Norma co,içriitínotrnl í'.wJrs efritos,São Paulo,Saraiva,2001, p. 09 e s., c Cou/Nu, de ,oruas.
Sá. Paulo, Saraiva, 2001, p. 33 e s. ;Vitori no Angelo Filipn.Transfusão de sangue no consen-
tida. A rria/rdadesJuniicas 2:491-6; Frederico A. d'Avila RJa,ii, O direju, vida e a negativa de
transfusão de sangue baseada na liberdade de crença, kev,sn, Inw. 1:8-14. ''O direito â iiivio-
lahilmdade de coi1sciiicia e de crença, prrvistono ai't. 52 ,Vl. da (oiistktmiçàc, Federal, aplica-se
raiimbimi ii pessoa que se nega m rrataiiaeiito médico, mnc]us,vc transfuso de sangue, coiii ou
382
Acei- tadainente, o Conselho Federal de Medicina prescreve que: 'Em
caso de haver recusa ciii permitir a transfusão de sangue, o médico, obede-
cendo a seu Código de Ética, deverá observar a seguinte conduta:
Ia) Se não houver iminente perigo devida, o médico respeitará a veia-
,,,]a do paciente ou (los seus responsáveis.
2) Se houver III tinente perigo de vida, o médico praticará a transfusão
de sal igue, i n dep enden teniente do consentimento do paciente ou de seus
epoii sáveis'.
O Conselho, diante dos casos de recusa, por razão religiosa, em permi-
tir a transfusão de sangue, editou a Resolução n. 1.021, de 26 de seternbm-o
de 1980, adotando o Parecer n. 21/80, cujo conteúdo é o seguinte:
"O problema criado, para o médico, pela recusa dos adeptos da Teste-
nitinha de Jeová em permitir a transfusão sanguínea, deverá ser encarado sob
duas circu istáncias:
A tratisfusão dc sangue teria precisa indicação e seria a terapêutica
inai s rápida e segui-a ti ara a melhora oti cura do paciente.
Não haveria, contudo, qualquer perigo imediato para a vida do pacien-
te se ela deixasse de ser praticada.
r'essas condtções, deveria o médico atender ao pedido de seu paciente,
abstendo-se de realizar a transftmso de sangue.
Não poderá o médico proceder de modo contrário, pois tal lhe é proi-
bido pelo disposto no art. 24 do Código de Ética Médica: "E vedado ao mó-
dico: deixar de garantir ao paciente o exercício de decidir livremente sobre sua
pessoa ou seu bem-estar. bem como exercer sua autoridade para limitá-lo".
2.0 paciente se encontra ciii iminente perigo de vida e a transfusão de
cangue é a terapé ti ti e;' ii dispensável para salvá-lo.
Em tais condições, não deverá o médico deixar de praticá-la apesar da
oposição do paciente ou de seus responsáveis em perini ti-la.
O médico deverá sempre orientar sua conduta profissional pelas deter-
"inações de seu Código.
seni risco de morre, cari razão do tratamemno ou da falta dele, desde que observados os seguiu-
eà r ri ré rios: a) capa r - idade civil plena, exclu do o suprimento pelo tepresen unte o o a ss is tente:
li) in:inifestação de voleade livre, consciente e mformada, e c) oposição que diga respeito
cxclrsivaiiiente 3 própria pessoa do declarante' (Enunciado ii.403 aprovado na V Jornada de
Direito Civil).
1 383
 (...) Por outro lado, ao praticar a transfusão de sangue, na circunstáncia
em causa, não estará o médico violando o direito do paciente... 32!)
Se) Conflito entre um direito da personalidade e um valor social
importante
Se unia pessoa infectada por unia doença contagiosa que requer, para
evitar contágio, tia' isfiasão de sangue negar-se a fa zê-Ia por ser testei nu,,li a
de Jeová, que dever5 prevalecer: a vontade do paciente ou a necessidade de
assegurar-se a saúde pública e a vida?
Alguns autores, como Augusto Silva Dias 330 , eritendeni que não há pie-
valência do interesse público sobre a liberdade de consciência: No que
concerne ao cumprimento de deveres relacionados com epidemias, doenças
contagiosas, etc., unia justificação da intervenção arbitrária contra a decisão
de consciência da vítima não deve ser admitida. A razão é de ordem coiisni_
tu cional: nem mesmo se essa epidemia ou doença contagiosa ganhasse foro
de calanudade pública poderia impor-sc ao cidadão o sacrificio de sua liber-
dade de consciência, isto é, do ri (icleo essei cia' da sua dignidade li Ul 1 lana "
Outros, coni 1 OS quais corte urdam os, já susrcii til que a defesa da saúde pé-
329. Nesse sentido rode ' Inde-Tatoaia Reparação de danos Tesreiaiunlia de Jeová
- li. ecehiiiieiito de transfusão de sangue quando de sua ititeruaçao - Coiivicçcs —ligo,,,
que não podem prevalecer perante o bem maior tutelado pela Constituição Federal que é a
vida - Conduta dos médicos, por outro lado, que pautou-se dentro da lei e ética profissional.
posto qti e sot i elite efetuaram as tia nsfu sê es sa ngu ii iea 5 ;Lpó, esgotados todos os trata ni elit os
alternativos - lnexisrêrscii, ademais, da recusa expressa a receber transfusão de sarigtie quando
da anterreirao da autora -- Ressarcuneuro, por ('um) lado, de despesas efetuadas com exames
niãdicos, entre outras, que não merece ser acolhido, posto ii3n terem sido os valores despe"-
didos pela apelante - l&ecrirso não provido (FJSP,Ap. Co ,. 123.430-4 - Soiocaha,3'- Luisa-
nade Direito Privado, ReL liávio Pinheiro,1. 7-5-2002).
"Apelação civcl. Transfusão de sangue. Testeiiiuiiiia de Jeovã Recusa de tratam cine.
Interesse em agir. Carece de interesse processual o hospital ao ajuizar demanda no intuito 'e
obter provimento jurisdicional que determine à paciente que se submeta à transfusão de
sangue. Não há necessidade de intervenção judicial, poiso profissional de saúde tem o dcvcr
dc, havendo mim ente perigo de vida, empreender todas as diligências necessárias ao tratanien-
to da paciente, independentemente do consentinierito dela ou de seus familiares Recurso
desprovido" (TJRS, Apelação Livel 70020868162, Quinta Cãniara (Tivel,Tribr,rial de justiça
do RS, ReI. U,nberto Guaspari Sudbrack,j. 22-8-2007).
Vide Código de Enca Médica. cap. 1, ri.Vll,VIll, XXI, rap. II, ri. IX e art. 20.
330.Augusto Silva Dias, A releenáa jr;rídiro-pe,xal da decisões de consci&mcia, Coimbra,
1986, p. 136.
384
blica (valor social nhlportante) não pode sujeitar-se â vontade de urna pessoa,
colocando em risco a segurança de toda a comunidade. Assm sendo, parece-
-nos ser ilegítima a objeção de consciência sempre que estiverem em jogo as
vidas de outras pessoas e a saúde pública.
A recusa de medicação ou tratamento, como a transfusão de sangue,
revela uni conip ortanien tO a ri ti ético, porque é da essência do ser Inarrium
conservar e proteger a vida, que é tini beira super roi i liberdade de ei-ei 1 ça7
9. DIREITO AO ASPECTO FÍSICO DA ESTÉTICA HUMANA
9.a) A lesão à estética pessoal e a responsabilidade civil por dano
moral
Em caso de lesão corporal o ofensor deverá indenizar o ofendido das
despesas do tratamento e dos lucros cessantes até o fim da convalescença, além
de algum outro prejuízo que o ofendido prove haver sofrido (CC, art. 949).
O Código Civil de 1916, no art. 1.538, impunha que se pagasse ao lesado a
importância da multa no grau médio da pena criminal correspondente. To-
davia, no que cone criara ao pagamento da multa, esse preceito era inaplicável,
porque a lei penai deixou de coii iii ar pena pecuniária para os delitos de
lesão corporal. mas apenas paira privativa de libenciade. A soma da indenização
era duplicada se do ferimento resultasse aleijão ou deformidade (CC de 1916,
art. 1.538, § P), isto é, dano estético, fazendo com que o ofendido causasse
impressão desagradável (RT, 208:212, 465:214, 485:62 e 513:266). O novo
Código no seu art. 950 não neais impõe a duplicação da pena. Como o dano
estético pode ser, em certos casos, corrigido in natura por meio de cirurgia
plástica, esta incluir-se-5 na reparação do dano e na sua liquidação. O justo
valor da indenização deverá ser fixado por arbitraniento ( CPC/201 5, ares.
509, 1 e 510). Outrora, se o ofendido, aleijado ou deformado, fosse mulher
331 - /\iiconio 1 )aillasceilo de Souza, O direito a objeçriii de commsciêrxcin, cit., p. 20; Carlos
Aurélio M. de Souza, Há uma liberdade de morrer"? Direito à vida ou direito à liberdade?
Ini)rrmia da ÃaRi(rrarurci dez. 1998, p. 413; Luis Roberto Barroso, legitimidade da recusa de
transfusão dc sangue por testemunhas deJeos'á. dignidade humana. liberdade religiosa e esco-
lias existenciais (Parecer dado em 3-4-201 ())TjSg S Cdimiara dc Direito Privado, Ap. Civcl
132.720-4/9-1.1 Ileira, j. 26-6-2003; Autoriza-se indico a realizar .i transfusão de sangue em
paciente que dela necessitava, memio contra a vomit;ide de fauulares. seguidores do culto das
lescemunhas de Jcov2', que se recusaanl a permitir a reposição sailgu inca, invocando a li-
berdade de crença. Diante do iminente risco de 'norte, o Tribunal fez prevalece r o direito à
vida. No mesmo sentido: TJSP, Ap, Cível 123.430-4, rei. Flávio Pinheiro, j. 7-5-2002;TJRS,
A, Cível 593000373, ReI. Sérgio C. Pereira,]. 2-3-1995.
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 a alteração da Lei n. 12.802/2013, dispõe sobre a obrigatoriedade da cirurgia
plástica reparadora da niaina pela rede de unidades integrantes do Sistema Úni-
co de Saúde (SUS) tios casos de mutilação decorrente de tratamento de câncer.
Assim sendo, as mulheres que tiverem feito essa terapia terão direito a cirurgia
plástica reconstrutiva, cabendo ao SUS, por meio de sua rede de unidades públi-
cas ou conveniadas, prestar esse serviço, utilizando-se de todos os meios técnicos
necessários. Com isso, beneficia-se mande parte de nuill eres 1 iiutiladas que ii ão
tem recursos financeiros para a cirurgia corretiva, que antes era considerada es-
tética e meramente embelezadora.
Entretanto, convém ressaltar que o médico em certos casos tem obri-
gação de resultado ou determinada, de modo que seu paciente pode exigir-
-lhe a produção de um resukado, sem o qual haverá o inadiniplemento da
dação obrigacional. Se se tem cm vista o resultado em si mesmo, a obriga-
ção só se considera adimplida com a efetiva produção do resultado colimado.
Basta que o resultado não seja atingido para que o paciente faça jus a lima
indenização peio médico, que tem responsabilidade civil objetiva" (em
con t r ario , STJ, REsp mi. 1.180L815, ReI, Mm. Nancy Andrighi, que entende
que a responsabilidade civil médica, apesar de a obrigação ser de resultado, é
subjetiva). E o que ocorre no contrato de hospitalização, ante o dever de
preservar o enfermo de acidentes e infecções hospitalares, e na cirurgia estã-.
tira ou cosnietolôgica sem qualquer Rinção curativa ou terapêutica, que tem
por escopo contornar urna situação indesejável ou desagradável para o pa-
ciente, por exemplo, pretendendo dar a urna septuagenária o aspecto de uma
jovem de 30 ou 40 anos., retirando suas rugas.
A cosinetologia cirúrgica sem nenhuma ação curativa ou terapêutica gera
responsabilidade cru unal (Cl', art. 132) e indenização civil, havendo insucesso
da operação, dano estético ou se o resultado obtido não corresponde ao esperado.
O sucesso mia intervenção cirúrgica é o único resultado esperado- Na França, uma
mulher procurou um cirurgião para corrigir-lhe as pernas excessivamente gros-
sas. O médico exigiu um documento escrito no qual ela declarava conhecer as
possíveis complicações de sua pretensão. O resultado obtido foi muito infeliz.
Surgiu gangrena no pé, que levou à amputação da perna para salvar a vida da
paciente.Ajovem ingressou etnjuízO, co tribunal condenou o médico a pagar
uma indenização de 200 mil francos, pois aquele documento assinado não tem
validade juridica,já que ela não tinha condições de prever as consequências da
334. M - Helena Diniz, Crrso, cir. v2, R 185; Fábio Konder Conmparaco, Obrigações de
meio, iii Etxdclaptdia, cir., p. 422-30; Tunc, La disti,iction des obligations de résu]tat ea des
ob!igacions de diligeiice.Juris- Classc'ur P'riodiquc, v 1, mi. 419.
1 388
cirurgia realizada 3 .A plástica da intimidade para alterar aparência de órgão ge-
nital envelhecido ou murcho após alguns panos, que requer, conforme o caso,
lipoaspiraçaoPoeswltu implante de pelos na região nubiana, retirada de pele
e inic05a etc., gera para o médico obrigação de resultado, por ser estética, unia
vez que se busca o rejuvenescimento da genitália externa feminina".
ft preciso salientar que o dano esrético varia conforme o sujeito. Para
Uni pugilista, unia cicatriz nada significa; para urna ni ul li er, seria dano moral
para um artista, dano patrimonial e extrapatrimonial. O órgão judicante terá
de sopesar a condição do lesado para estabelecer o montante indeniz-atório.
Urge não olvidar que o niédico que fizer cirurgia estético-flmcial deverá
comunicar â policia a identidade do paciente que a ela se submeteu, descreven-
do minuciosamente a operação, no prazo máximo de 72 horas, contadas da
recuperação do paciente, para evitar que criminoso dela se aproveite para esca-
par da ação da lei e para atender às exigências da cédula de identificação c iv ilu7 .
10. ADEQUAÇÃO DO SEXO DO INTERSEXUAL E DO TRAN-
SEXUAL
10.a) O transexualismo e a identidade sexual
Transexu alida de é a condição sexual da pessoa que rejeita sua dei ti da -
de genética e a própria anatomia de seu gênero, identificando-se psicologi-
camente com o gênero oposto 33 .Trata-se de uni dramajurídico-.existcncial,
por haver unia cisão entre a identidade sexual fisica e psíquica 33° . E a inversão
da identidade psicossocial, que leva a uma neurose reacional obsessivo-
-compulsiva, manifestada pelo desejo de reversão sexual integral. Constitui,
por fim, uma síndrome caracterizada pelo fato de unia pessoa que pertence,
ge notipica e feno ripicaniemite, a tini deter minado sexo ter consciência de
pertencer ao oposto 3 . O transexual é portador de desvio psicológico per-
335 Genival V. de França, D,reiro ,n6dico, cit, p. 272-7.
336, Murilo Caldeira, Plástica da mntimidadc,]ornal do fl- , rsíiu, 14 a 28-10-1997, p. 4.
33* Cenival V. de Fra'mça, Direif.o nx&dica, cit., p 2 78-
33* Aldo Pereira, Dic?onárii, da rids sexual, 55° Paulo, Abril Ci,IttirI. v. 2. Vide Maria
Helena Diniz, Dicioucírici judico, cii., v. 4, p. 604.
339, Consulte: Sérgio Ferraz, Mauipu açôes liioI4,icas, cit. p. 64, Alcxandrc M. A] cãntara
de Oliveira, Direito de ali (l)deterHliimaçào sexual, STo Paulo, Jiiarcz de Oliveira Ld., 2003.
340. Paul A.Walker, Sex and lik cycle, iii Transexualls,n, Newvork,W Oaks. Ed Grune
& Stratton, 1966; Donald W Hastiiigs, Inauguration ofa rcscarch project ou traussexualismn, in
Trasscxxialigi,m, (Jnjvetsjnv MeçlmcaJ Gene,', Money & Creen, Ed. J. Hopkimis Prcss, 1966, p. 248.
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 inglesa determinando que o sisteimia de saúde público do j'ais deveria pagar
operações de mudança de sexo e divulgando que a proibição desse pagamen
to seria ilegal.
Fácil é perceber que a mudança de sexo provoca a extirpação de órgãos
genitais, logo, a operação é ni uti la' te. constituindo uni atentado à iii regrida_
de corporal. Assim há q ti ei n entenda que. por não ser ii ri] a cirurgia 1- apela-
dera ou corretora, sendo destituída de ação curativa, irem 1H esm,io o cori sen -
so do transexual maior e capaz a legitiniaria, recaindo no Código Penal, arts
129, § 2C, III e IV, e 307, e no Código de Ética Médica, art. 14. Por isso, eam
regra, o pedido de autorizaçãojudicial para mutação sexual é indeferido, em
face da mutilação e da ofensa à integridade fisica por causar deformidade
permanente e perda da função genética e sexual. Constitui lesão corporal
gravíssinla por haver ablação de órgãos sa di os 36i .
Pode-se considerar como cirurgia corretora o ato operatório que visa
a transformação do sexo de uni transexual? Tal procedimento seria mesmo
unia mutilação? Pode a liceidade de un, ato ficar adstrita à interpretação e à
comodidade de cada uni? Seria tal intervenção cirúrgica um desrespeito à
dignidade
idade h ul 1 lana ou ela curaria o indivíduo OU pelo menos reduziria sei'
O iii 1 C n te?
O Conselho Federal de Medicina (Res. n. 1.955/2010) considera que
a cirurgia de transformação plástico-reconstrutiva da genitália externa, inter
na e caracteres secundários não constitui, desde que precedida de avaliação
361.Tereza ft_odrigues Vieira. Mudança de rexa, cit , p. 121-30; Miclie] Erlicli, Le5
tarions sexraellcs - que saís jc?, cit.; CenivatVeloso de França, Drreiu, ,,udxca, rir., p. 279-81; jos
l&aul torres Kir'iiser. Rcspn,isa0ilrdad, cit., p. 198. 9;Trmgo Represas e Stiglitz, EI regam contra /a
rspo ira da d o '1! pra/b jo,xa! de! ojoduo, menor Ali ei Ed As ire a, 1983, p. 210; Mii ri lo 1< ez 1 de
Solado (RL 491:212 es.) aponta hipótese em que o Conselho Federal de Medicina proibiu a
intervenção cirúrgica de transexualidade em menor, representado par seu pai porque haveria
uma cirura não reparadora, mas mutiladora. Na França, a Cone de Cassação, em 1987. aceitou
a mudança de sexo em uni caso; o da vítima de campo de concentração nazista que fora .suhnie-
tida a isso contra a sua vontade. No Brasil, o Projeto de Lei n 70/93 pretende descriminalizar a
cirurgia para niudaiiça de sexo e permitir alteração de nome na carteira de identidade, e as Por-
tarias do Mj'iistcrio da Saúde n. 1 .707/200ic que d cOne as Diretrizes Nacionais para o
cesso transext, a] izador no SUS, n. 457/2008 regulaiiie'ira o processo de rra'isgeniralizaçào, e n.
2.803/2013, do Ministério da Saúde, que redefine e amplia o processo transexualizador no
SUS. C) l'L ii. 424/2012 visa reconhecer a identidade de g&nero.
T,-a,lsexL,a]Idade: Vide Prograiiia Nacional de Puni05 1 Iunianos 3 -' I)irerrizes 7-13;
I&es. CEM n. 1.482/97, revogada pela Res. 1.652/2002, que por sua vez perdeu sua vigência
pcla 1&es. 1.935/2010.
398
.4.
criteriosa feita por equipe inultidisci pli nar especializa da, crime de niu tilaçã o
previsto no arr. 129 do Código Penal, por ter fins terapêuticos de adequar a
e,iitália ao sexo psíquico.
i ) eve ras, hi quei ii ache, cci no Sti ckel Haniniersteii i -' que essa opera-
e ito é lícita, porque hari ii oni za a sexualidade corp ou ai e psi qu ica da pessoa
percutindo sua nte gração social sem qualquer rei fli te. Se o iii ód ice. coi'
consenso esclarecido de paciente transexual nlaior e capaz, procura, ao fizer
a ahlaç5o de órgãos genitais externos, curá-lo ou reduzir seu sofrinien to
,en tal, não agindo dolosa,,,ente, pergu n tase não estar ia ele no exerricio
regular de uni direito? Se o ôrgão extirpado não tinha função, se era inútil
para o transexual. houve castração ou não?
O transexual é uni ser policirúrgico, pois, operada a mudança sexual,
necessá ri as são Várias cirurgias plásticas, como rinoplastia, ir] terve ição nos
pômulos ou maçãs do rosto. ahlaçáo cio pomo de adão, aumento dos seios, se
o hor niàtl mo for insuficiente assina como opera çã o foniã trica para elevar a
voz CIII uni oitavo, implantação de ovários e tronipas. depilação elétrica, ini-
bição de hormônios, esterilização, tratamento hornional e forinaudiológico
e aco nipa n lialil Cri 10 psicológico para nina na ais fitc,1 adaptação à nova situa-
IN 5 o haveria nesins operações disfarçada oficializa ç;i o para trina pseudo-
-lieterossexualidade, que, sob qualquer pretexto, reji rese ii tari a, ria scidadi,
numa honiossexua li da de? Seria iii ter veilção cirúrgica ou niutilaç ão de uni
psicopata, arrastando-o aos riscos cirúrgicos, anestésicos e pós-operatórios,
caindo na órbita do arr. 132 do Código Penal,já que há exposição da vida
ou da saúde do transexual a perigo direto e iminente? Não seria ilícita a
cirurgia destituída de qualquer ação curati va. di ai] te do ait. 13, capur, do Có-
digo Civil, que veda ato de disposição do próprio corpo, quando importar
din,i nu ição permanente da i iteg ridade fisica ou contrariar os bons costu ii ices
e do art. 14 do Código de Etica Médica, que preceitua: "ê vedado ao niédi-
362.Stickel Hanmierstein, Ivb/enrarik der T'unsexua/irifl,p. 268. Resolução n. 1-482/97, ora
revogada, do CFM, autorizava a cirurgia de nuidaiiça de sexo em hospital público sob caráter
- experimental; a l&esouç5o n. 1 .955/2010, do CEM, admite, como vimilos, realização de cirurgia
de (r.mnsgeimmta]izaçào eiii}inspiraisparricularcs.c-omaco'npanhamiicnto de equipe TntiInd'sciplinar.
Ambas as Resoluções requerem que o paciente se stibmmieta a rigoroso exame para cornpiovar
que se trata de trailsecual primário, desde qLme seja maior e capaz e de seu ]ire consennnienro.
Há, suma, a possibi]idde de rraiisexual querer manter órgàos reprodutores, para que
possa procriar.
363.Consulte: José Raul Torres Rirniser, Respons'hiiidad, cit., p. 198-9; Trigo Represas
e Stiglirz, El seiuro, cie., p. 210.
399
 co praticar ou indicar atos desnecessários ou proibidos pela legislação do
pais' ?64.
Nos Estados Unidos, para o transexual requerer tal cirurgia, deverá
apresentar declaração feita perante advogado, eximindo o niêdico da respon-
sabilidade pelas eventuais complicações fortuitas - A Co iii issão Eiurop ei dos
1 )irc itos do Homem ccii sidera essa i n terve ii ção cirúrgica conto tina co iivei --
são curativa que permite a integração pessoal e social do paciente ao sexo
pretendido: logo. não entende que há mutilação, uma vez que visa a redução
ou a cura de seu sofrimento inenral,j ulgando que não há nem ii es' tio perda
de função, porque o órgão extirpado era inútil para o ti-ansexual.
Não há responsabilidade penal do médico, porque, em regra, a cirurgia
de adequação sexual decorre do exercício regular de sua profissão (CP, art.
23, III), pois. apesar da mutilação, não se poderia negar a existência de uni
interesse terapéutico 36 , comprovado por rigorosos exames clínicos revelado-
res da necessidade da ''conversão curativa" para a saúde mental do paciente
(R1 6.37:170), que tem direito a urna vida feliz, iiiipedindo-se que caia em
estado depressivo, que se suicide ou se automutile, diante da real prevalência
do sexo psicológico sobre o genêtico. Repara-se uni erro havido durante a
fo rniação ir) trau te Fina do paciente. Ningu é iii coii sei i ti r a eu) sua ' '''ti ti la ção'
5cm que houvesse uma finalidade terapêutica para tal, O médico só fiz a
intervenção que provoca a ablação dos genitais funcionais de seu paciente
para fins de transexualização, mediante comprovação da necessidade desse ato
para sua saúde mental.
Se se entender que tal cirurgia não muda o sexo do indivíduo, mas tão
somente sua genitália externa, adequando-a ao sexo psicológico, a resporisa-
bilidade civil do médico seria objetiva, por ter assumido tinia obrigação de
resultado? Entendemos que a cirurgia de adequação do sexo fisico, ou ana-
364.Geilival Veloso de França, Direito r,ildico, cii., p. 279-81. O TJMG (Ac
10672.04.150614_4/001.4a Câm. Civ., rel.p/Ac. Des.Al'neida MeIo,3. 12-5-2005) já decidiu
que: "O arr. 13, capur, do Código Civil (Lei n. 10.406/2002) veda o ato de disposição do
próprio corpo, quando importar diminuição permanente da integridade fisica ou contrariar
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os bons costumes, salvo por exigência médica. A exigência médica a que se refere o disposi-
uvo do Código Civil deve ser entendida como a necessidade imperiosa de transformação ou
de remoção de órgão do corpo, cientificamente provada, em decorrência de patologia grave
e curável, exclusivanien te, por meio daqueles procedi nienros interventivos extremos. O sexo,
como estado individual da pessoa, ir,fornmado pelo género biológico. O sexo, do qual derivam
direitos e obrigaçôes, procede do direito e não pode variar de sua origenm natural sen, legis-
Iaço própria que a acautele e discipline. Nega-se provimento ao recurso".
365. Fabrice Jugnei, Droif et raimssexoahsrne, cii., p. 17.
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400
cômico, ao psicológico & obrigação de meio, porque o médico não pode
garantir a cura mental do paciente, a perfeição absoluta, nem a possibilidade
dc obtenção do orgasmo; logo, sua responsabilidade será subjetiva. '1 hdavia.
urge lembrar que haverá obrigação de resultado, e, consequentemente, res-
pon sabilidade civil objetiva, no que atina à realização normal das necessidades
fisi o ló gi ca5 W. Quanto à operação de cirurgia estética, a obrigação será de
resultado (RJJJSP, 137:182), gerando responsabilidade civil médica objetiva.
Se a cirurgia d e mutação sexual apenas satisfizer os anseios da perversão
sexual do paciente para atender a fins concupiscentes, não estaria colaboran-
do para urna situação ficciomial, eivada, portanto, de ilicirude?
Há legalidade do direito à adequação de sexo de transexual? Ante a
falta de regulamentação para o direito ã busca do equilíbrio mente-corpo,
poder-se-iafazer valer o direito à saúde, previsto no arc. 196 da Constituição?
poder-se-ia impetrar mandado de injunção (CE, art. 52, LXXI)?
Se a cirurgia de conversão sexual, adaptando o sexo fisico ao psicoló-
gico, tem por escopo beneficiar a saúde mental do transexual e a sua socia-
bilidade, ela só pode dar-se com o consenso esclarecido do paciente maior e
capaz; nem mesmo o representante legal, no caso de incapaz, poderá suprir
sua vontade, salvo na hipótese de hermafroditismo, porque nesta a operação
será curadora, visando corrigir uma anomalia fisica.
10.c) Problemas jurídicos decorrentes da mudança de sexo
Feita a cirurgia de transgenitalização, de redesignação sexual ou de
mudança de sexo num transexual, o direito, a sociedade e o Poderjudiciário
poderiam proibir que leve vida feliz e normal? Poder-lhe-iam negar efeitos
jurídicos oriundos de sua nova condição sexual?
Se com o término da Segunda Guerra Mundial passou-se a proteger
com intensidade maior o direito da personalidade, em virtude da Declaração
Universal dos Direitos do Homem de 1948 e da Convenção Europeia para
a Salvaguarda dos Direitos do Homem e Liberdades Fundamentais de 1950,
366- Um transexual israelense obteve o direito de receber indenização por dano oritami-
do de cirurgia de adequação de sexo, pois passou a ter dificuldades para urinar. Imde: Israelen-
se recebe indenização de médico, Folha de S.Paulo, 30-3-1994, e Lei n. 8.078/90, ant. 14 Um
casal húngaro, com o auxílio de uma equipe médica de Bud~ passou por uma operação
de mudança de sexo: ele passou a ser ela e ela, ele. O cirurgião LászIó Pajor não sabe, ainda, a
iiidu@ncia que a mudança de papéis no casamento trará à vida intima daquele casal.
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 I-laver& ainda, após a cirurgia de aclequaç5o sexual, modificação em
relação aos bei,eficios previdenciário, por meio de procedimento judicial,
tramitado em segredo de Justiça, aplican do-se, por exemplo, a regra da pro-
porcionalidade do tempo de serviço à nova realidade, conipucarido-se o
tempo cuni pri do como homem e o a cumprir como mulher
Além disso, poderá haver problemas de ordem sucessória pala o ri -anse
<Lial opeiado, pois, por exemplo, nos Estados Unidos, em razão da grande
liberdade de testar, se o testador deixar algu iii bem a filho após a muda] tça
de sexo, este podem não recolher o quinhão hereditário No Brasil, bastará a
comprovação de sua filiação para que o transexual que sofreu cirurgia de
tra]isgenitalização receba a legítima que lhe for cabível.
No esporte problemas não haverá, por basear-se no sexo hormnonal.
Assim, transexual operado poderá disputar. por exemplo, campeonato feinini-
no, mesmo sem retificação de seu registro civil, sendo-lhe vedado apenas
co' petir se sua alteração hormnonal apresentar índice laboratorial superior ao
permitido, Na seara trabalhista, nenhuma discriminação poderá ser feita ao
trabalhador que se submeteu a unia transformação sexual, em virtude de inter-
sexualidade ou tiansexualidade (Lei n. 9.029/95, ai L I a). E preciso respeitar a
dignidam da pessoa Ii ui Ti ali a (C a't - 1 2 , III), seja ela tra usexu aI ou no.
11. TRANSPLANTE DE ÓRGÃOS E TECIDOS HUMANOS
lia) Direito ao uso de partes separadas do próprio corpo ou de
alheio
O direito às partes separadas do corpo vivo ou morto integra a perso-
na idade h ri' na' a - Assii mi seindo, elas são bens (res) da personalidade e.ttju
lllercium, mi -ão podendo ser cedidas a título oneroso, por força da Co ns ri -
tuição Federal, ait. 199, 44, e da Lei n. 9.431/97, art. 1 ° . Como as partes
separadas acidental ou voluntariamente do corpo são consideradas coisas (res),
passam para a propriedade do seu titular, ou seja, da pessoa da qual se desta-
Noricia, ainda, o Jornal da Tarde (28-10-07, p. 12-A) que homossexualismo pode ser
genético, conforme compioVain biólogos da Universidade de Utali, nos EUA
A Declaração de direitos dos homossexuais da ONU pede que o honiossexual,s'iio
deixe de ser considerado crime nos paises ena que isso ainda acontece, como li -á, Ardhia Sau-
dita, Sudão e Sonilia
379. Sobre os aspectosjtiridicos decorrentes da cirurgia de redesiguação de sexo, eco-
iii ci ubluco a leitura das excelentes obras de Luiz Alberto David de Araujo, A prose iio nnisuyri -
do i ai do É,susco, 4 ci t. , p. 71-150; Pero na. La probei tica jurídica de Ia trai ,serualida 1. 1a dr id,
1998. p 282,324-6 e 337-8-
422
cara iii, que del,b podera dispor, gratuitamente, desde que não afete sua vida,
não cause dano irreparável ou permanente à sua integridade fisica, não acar-
rere perda de ul n sei iti do ou órgão, tornando-o iii útil para sua função natu-
ral. e tenha em vista ui i tini terapêutico ou hu mani tári o (CC, aro. 13 e 14).
Pelo GJli tio Enunciado n.332, aprovado na VI Jornada de Direito CivrI: "E
permiiitida a disposição gratuita do próprio corpo com objetivos exclusiva-
na cii te cjLl uíri cos , i os te mios dos arts. li e 13 do Código Civil' - . O corpo
é disponível dentro de certos hrintes e para salvaguardar linteiesses superiores,
atendendo a um estado de necessidade. A pessoa pode anuir na ablação de
partes enferni:ts. mesmo não reconstituiveis, de seu corpo. para restaurar a
saúde ou preservar sua vida, dispor de partes regeneiáveis, desde que não
ad nja sua vida ou saúde, para salvar outra pessoa, e doar ]cYsI 1 norteni seus
órgãos e tecidos para fins altrimísticos°. Os elementos artificiais que integram
380 I&ic:trrlo Aurequei -a Parilli, El dc,vdio, los traspla;ries y las tra isic,xeç Barquisinieto,
EW U cola 1988, p. 44 Herdei o Cáceres, R e(Ieccioii es sobre la Ie dc rrasplanres de órgaiios,
La Ley, p 833-5; Er' lesto Garzóia Valdés, Algunas coiasideraciormes éticas sobre ai rrasplaiate de
ôrganos, ia Rodolfo Vázqiez, Bioética ifearcljo. México. 1999, p. 214-53: Adriano Sant'Ar,a
]'edra. Tr;iiisplanrc de org:ios e o b,cid,rc,r.o constttLlcio]ial, kerjsxa ,lc Diyciti, Ginsliii,rh'iiai e
/.!rrcrFiacxoniT/. 61:7 a '4 (201)71. A T.ei n II 584_ de 28 de ,iovenibro de, 2007. iiititt,i (1 Dia
o 1 i/o /), 'a a dc 01Q311 s, a ser cometia ora do no dia 27 de se rema 'bro de cada aRa se', do
qtic no per]odo de dtia.s se,alaiaas, que anteceder ai data, dever-se-á piniiaovr, diarianiente,
caimipaialia de esuii afio aquela doação- A Lei n- 11 930, de 22 de abril de 2009, instituiu a Sema-
iia de Mobilização Nacional caia Doação de Medula (Assei, que será realizada, anualmente, de
14 a 21 de dezembro. Durante a Semana, serão desenvolvidas atividades de cschrecimcnto e
incentivo r doação de medula ôssea e à captação de doadores- As ações, arivmdades e cauip-anlaas
pi daI ci tá rias LI cveul ei] volver o rgãos 1i l.il i co e cri tida des privadas a flui de iii for iii ar e o r cura
aahrc os procediiiie,,ic,s para o cadastro de do:idoies e a i]aiportiacia da doação dc iiaedula bisca
para salvar vidas e sabre o arniazenaniento de dados no Registro Nacional de I)oadorcs de
Medula Ç)ssea - REI )OM E. Portaria ii. 1132, de 23 de setembro de 2013, do Ministério da
Saúde, ctabclece novos quaia titaci'os fisicos da manutenção regulada do iriiaero de doadores
110 l&egisti -o Hrasilcii -o de 1 )oadores Voluntários de Medula Ossca (REDOME) - A frase a ser
diíuiidid., durante -a Se,na,]a &:'Ncstc N-arai.dé um presente a quem precisa de você para viver:
cxlas r re-s e co 11 o doador de i ned tala''.
porcaria do Ministério da Saúde ia - 2-932/2010 insdtui o Plano Nacion:d de Implantação
dc i5.i ocos de M Liltitecidos (Plano - 13M'T) pala ampliaço da disponibilidade de enxerto, huiaaa-
nos para uso assisreilcial ena rodo o território nacional. O Ministério da Saúde i,istirt,i, ainda: a)
o Plano Nacional de ltaipl:iiitação e Ailapliaçáo dos Centros dc'l'rausplantcs de Célubs-Troiico
Heiiiaropoéticas - PLiiio - (:TCTH (loi -tai-ia o. 2.931/2010) e b) o I'rograiaaa Nacional de
Qualifkação pai -a )oaç ão da õi -gàos e Tecidos pan Transplantes - QUALIDOTI Poi -taria ia -
2.933/2010). ftesoluç- o - l&DC u 36, de 16 de dezembro de 2010, da ANVISA dispàe sobre o
regLil-aiaaeiaro rérnico para o fuiticionainento das laboratórios de piocessainento de células pi -oge-
niroras iaeiaaatopoéticas (CPH) provenientes de medula óssea e sangue peri*rico e bancos de
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tos ou enxertos de determinados órgãos ou tecidos; encaniiuhaniento da
solicitação pela Secretaria de Saúde do Estado, coei parecer conclusivo.
Essas autorizações serão concedidas a título precário.
Fácil é perceber que a retirada de tecidos, ôrgáos e panes e o seu trans_
plante ou enxerto só poderão ser realizados por equipes especializadas e em
estabeleci ni en tos de saúde, públicos ou privados, prévia e expressa mente
autorizados pelo Ministério da Saúde, O pedido de autorização poderá ser
formulado para unu ou mais atividades, podendo restringir-se a tecidos
órgãos ou partes especificados. A autorização será concedida, distiiitamentt
para estabelecimentos de saúde, equipes especializadas de retirada e de trans-
plante ou enxerto.
Os membros de urna equipe especializada poderão integrar a de outra
desde que nominalmente identificados na relação de ambas, assim como
atuar em qualquer estabelecimento de saúde autorizado para os fins de re-
moção de órgãos e tecidos e transplante. Os estabelecimentos de saúde e as
equipes especializadas deverão firmar compromisso, no pedido de autorização,
de que se sujeitam à fiscalização e ao controle do Poder Público, facilitando
o acesso de seus agentes credenciados a instalações, eq ui panientos e prontuá-
rios, observada, quintotu a estes, a necessária lia bi litação, e ii face do rará ter
sigiloso desses doeu' ei itos. co,ifbrnie for estabelecido Pelo Conselho Fede-
ral de Medicina.A autorização terá validade pelo prazo de 2 anos, renovável
por períodos iguais e sucessivos, verificada a observância dos requisitos esta-
belecidos por lei. Tal renovação deverá ser requerida 60 dias antes do térmi-
no de sua vigência, prorrogando-se automaticamente a autorização anterior
até a manifestação definitiva do Ministério da Saúde, sendo que os pedidos
formulados depois desse prazo sujeitam-se à manifestação lã prevista, ficando
seni eficácia a autorização a partir da data de expiração de sua vigência e até
a decisão sobre o pedido de renovação. Salvo "motivo de foi'ça maior, devida-
mente justificado, a decisão alusiva à renovação deverá ser tomada no prazo
de até 60 dias, a contar do pedido de renovação, sob pena de responsabilida-
de administrativa (art. 8, S 1° a 8, do Dcc. n. 2268/97).
Os estabelecimentos de saúde deverão contar com serviços e instalações
adequados à execução de retirada, transplante ou enxerto de tecidos, órgãos
ou partes, atendidas, no mínimo, as seguintes exigências, comprovadas no
requerimento de autorização: atos constitutivos, com indicação da repi'eseri-
tação da instituição, em juízo ou fora dele; ato de designação e posse da di-
retoria; equipes especializadas de retirada, transplante ou enxerto, com viu-
cujo sob qualquer modalidade contratual ou funcional; disponibilidade de
pessoal qualificado e em número suficiente para desempenho de outras ati-
vidades indispensáveis à realização dos procedimentos; condições necessárias
434
de anibieiitação e infraestrutura operacioimal; capacidade para a realização de
,nes e análises laboratoriais necessários aos procedimentos de transplantes;
ii istrutne tal e equipamento indispe usáveis ao desenvolvimento da atividade
a que se proponha (,ai t. 92, 1 aVIl. do Dcc. n. 2.268/97).
A transferência da propriedade, a modificação da razão social e a alie-
ração das equipes especializadas por outros profissionais, igtialnleiite autor
zados, quando da e oniun i cadas no decênio posterior â sua ocorrê licia não
prejudicam a validade da autorização concedida.
A composição das equipes especializadas deverá ser determinada ciii
fLmncJo do procedimento, mediante integração de profissionais autorizados
ia foi i lia legal. Será exigível, no caso de transplante, a definição, em núni ero
liabiiitação. de profissionais necessários à realização do procedimento, não
podendo a equipe funcionar na falta de algum deles. A autorização será coo-
cedida por equipes especializadas, qualquer que seja a sua composição, deven-
LIO o pedido ser formalizado ciii conjunto, sendo que só será deferido se todos
sati sfizerem os requisitas exigidos (art. 10, §§ Li e 2, do Dec. n. 2.268/97).
Além da necessária habilitação profissional, os médicos deverão instruir
o pedido de autorização com certificado de pôs-graduação, em nível, no
ri ii iiio, de ,'esi dê nela ti ié di ca o ti título de especialista reconhecido no Pais
e certidão negativa de inflação ética, passada pelo órgão de classe ciii que
foretn inscritos, sendo que eventuais condenações não são indutoras do in-
deferimento do pedido, salvo em casos de omissão ou de crio médico que
tenha resultado em 'norte ou lesão corporal de natureza grave (art. 11,1 e II,
e parágrafo único do Dcc. n. 2.268/97).
Ii) Os ca itérios pala a seleção do doador de órgãos e tecidos. É neces-
sâria a realização de todos os testes de triagem para diagnóstico de inkcção
e infestação exigidos ciii normas regulamentares expedidas pelo Ministério
da Saúde (Leis ti. 9.434/97, art, 2, parágrafo único, e n, 7.649/88). Pelo De-
creto n. 1268/97, arrs, 25.1 e 11,26 e parágrafo único, os prontuários deverão
conter: no do doador morto, os laudos dos exames utilizadas para a compro-
vação da niortc encefalica e verificação da viabilidade da utilização dos teci-
dos, órgãos ou partes que lhe tenham sido retirados e, assim, relacionados,
bem como o original ou cópia autenticada dos documentos utilizados para
a sua identificação; e no do doador vivo, o resultado dos exames realizados
para avaliar as possibilidades de retirada e transplante dos tecidos, órgãos e
pautes doidos, assim como a comunicação, ao Ministério Público, da doação
efetuada.Tais pi'ontuários serão mantidos pelo prazo de 5 anos nas instituições
onde foram realizados os procedimentos que registrani. Vencido esse prazo,
poderão ser confiados à responsabilidade da CNCDO do Estado de sede da
instituição responsável pelo procedimento a que se refiram, devendo, de
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fosse feita empregando-se os critérios mínimos a seguir: c' crer ios excludc, 1 _
tes: amostra do soro do receptor fora do prazo de validade e incoinpatibili
(jade 53 rlguítlea entre o receptor e doador, eu, relação ao si stenia A130, cri-
térios de classi Reação: tempo decorrido da 1 IISC rição na lista ú] ii ca e casco de
urgência, com justificativa prévia apresentada à CNCI )O; não existindo as
condições para a realização do transplante co] ij ugado de riu] e
Ou) pre e]' dida a recusa do paciente, este fosse reinscrito tia lista do ti-au splan -
te do ril 1 , n Ia ntendo a data da inscrição original; os critérios de disti-i bu i ç o
fossem reavaliados quando 90% dos pacientes inscritos nas listas de espera
pala transplante de ri']] e conjugado de rim e pâncreas estivessem identifica-
dos em relação aos Antígenos Leucocitários Humanos - FILA: os trallsp]an_
tes de pâncreas, pré ou pós-transplante renal ou isolados, fossem realizados
em conformidade com o disposto no § l do art. 17 e no art. 34 do Regu-
lamento Técnico aprovado pela Portaria GM/MS ri. 3.407/98. Ocorrendo
no âmbito de urna CNCDO, a existência de um número maior de recepto-
'-es eu' relação aos doadores de pâncreas, a coordenação do SNT deveria ser
comunicada para o estabelecimento dos critérios naíninlos de distribuição
Atualmente, rege a matéria a Portaria II. 2.600/2009.
c) A Se cretari a cl e Assi slén cia 3 Saú d e baixou a Porta ria ti - 294/99 co ii -
te] do instruções quanto à realização e cobrança dos trai i splan tes de 6 rgàos
110 SUS. E o Conselho de Saúde Suplementar (CONSU) emitiu a Resolução
II. 12/98 (ora revogada pela Res. 211/2010) sobre cobertura de transplante e
seus procedimentos por parte das operadoras de planos e seguros privados de
assistência à saúde, dispondo que os planos e seguros referência e sua segiuen-
tação hospitalar cobririam transplantes de rim e córnca, bem como as despesas
com seus proc cd imentos vinculados, sem prejuízo cia legislação especifica cu e
os nor nutizava, entendendo-se corno despesas cosi] procedimentos
tos vi leula-
dos todas aquelas necessárias à realização do trallspianre, incluindo: as despe -
sas assistenciais com doadores vivos; os medicamentos utilizados dura i ite a
internação; o acompanhamento clinico no pós-operatórid imediato e tardio, ex-
ceto medicanwntos de manutenção; as despesas com captação transporte e
preservação dos órgãos lia forma de ressarcimento ao SUS. Prescrevia, ainda,
que os transplantes de rim e córnea ou procedimentos vinculados, quando
realizados por instituições integrantes do SUS, deveria, 11 ser ressa ,-cidos em
conformidade com o previsto no art. 32 da Lei n. 9X,56/98. Os usuâ,-ios das
operadoras de planos ou seguros de assistência à saúde, candidatos a transplan-
te de órgãos provenientes de doador cadáver, conforme legislação específica,
dever iam, obrigatoriamente, estar inscritos em unzi das CNCJ )Os e stij citar-
-se-iam ao critério de fila única de espera e de seleção. A lista de receptores
seria nacional, gerenciada pelo Ministério da Saúde e coordenada em caráter
442
ugiortal pelas CNCI)Os, integrantes do SNT Exigra que as entidades priva-
das e equipes especializadas interessadas na realização de transplantes deveriam
obse,-var o regulamento técnico - Portaria CM n. 3.407, de 5 de agosto de
1998 (revogada pela Portaria n. 2.600/2009), do Ministério da Saúde —, que
dipó quanto 3 forma de autorização e cadastro,junto ao SNI. Seria de com-
petência privativa das CNCDOs, dentro das funções de gereliciamento que
lhes rani atribuidas pela legislação em vigor: determin ar o eu can itibam eu to
de equi pe especializada e providenciar o transporte de tecidos e órgãos ao
es tabelecimento de saúde autorizado erli que se encontre o receptor.
d) A Poi-taria n. 91/2001 (revogada pela Portaria n- 2.600/2009) do
Ministério da Saúde baixou normas para fins de distribuição de órgãos pela
Central Nacional de Notificação, Captação e Distribuição de órgãos, e a
Portaria n. 92/2001 traçou normas procedimentais sobre remuneração de
atividades de busca ativa de doador de órgãos e tecidos.
e) A Portai-ia r 931, de 2 de n,aio de 2006 (revogada pela Portaria n.
2.600/2009), do Ministério da Saúde, aprovou o Regulamento Técnico para
transplante de células-tronco hematopoéticas (medula óssea e outros precurso-
res heinatopoéticos), estabelecendo critérios técnicos de indicaçào desses trans-
plantes. a Portaria n - 87. de 21 de janeiro de 2009, do Ministério da Saúde,
autorizou o envio para o exterior de amostras de células-tronco hesn;uopoéri-
cas de doadores cadastrados no Registro Brasileiro de J )oadoresVoluntários de
Medula óssea - REDOME para a realização de transplantes e a Portaria n.
1600/2009, do Ministério da Saúde, no anexo li traz esclarecimentos sobre o
transplante de células-tronco henlatopoéticas.
P Pela Portaria do Ministério da Saúde n. 1.160/2006 (revogada pela
Portaria ii. 2.600/2009), os transplantes de figado, no Ura si], tinham como
parãmetro uni novo critério para a ordem na fila de espera: o da gravidade
dos pacientes. O estado de gravidade deveria ser aferido por uni modelo de
exames chamado MELI) (Modei for Eud-Stage Liver Disease), para adultos, e
IELD (Pediatríc End-Stage Liver Disease), para crianças. A pontuação ia de 6
a 40, sendo que, quanto maior o número, maior a gravidade do paciente e
menor sua expectativa de vida"".
392- Ricardo I3alcgo,Transplantcs de figado rni nova regra, RCT'iS:a da AJW, 570:6
7, 2006.
Portaria do Ministério da Saúde ii. 201/2012 sobre remoçJo dc ôrgos, tecidos e partes
do corpo huiivauo vivo para fins ci, transplantes no território nacional cnvolwuido estrangei-
ros no residentes no pais., assim duspôr: Aut. J4 A reaIizaço de qualquer procedinieiito de
raiispIanrc 110 território nacional em porencial recepror estrangeiro não residente no pais
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ri ao Rio, fl,llja di SRpid. 2-lli-2ÇWi-1. 7-C) G.'hr,eIl.i S.lJ]ilovd] (SI' lu
I- transplante cotii clula tinIblilca]. O Jsr1,cfr, de Paji(e, Y-l0-2CICl, p 1 2-A) crotit-I.r que
sangue de colclao t,tiibilical de doador br.iiIclru e usado CLII tralispl.Llite de 'tiedtiI.i,\ea
pOdçlldC) sa!v,Ii vid.' de criança poriadoia d, 1,icelilia lilirnik- aguda ( 3j'nrrf da
plante de c-IuiIts salva I.,lés ti diabetes. Ir.' 3 21F1)3, p A 13) CO]IIUIII{•j LLUC,
téclilea de ci-atispiante de cdu],ts p.nici-e3lieas de doador cii, estad<, (e moi eec iebr.iI 11111
portidor dc di.'betcs ÉIil tipo 1 -ar-a,
"obre trailMii;tiite Is eduilas C,l,iico IlL - IliatoI'nel:cas
Itcgiliiiiento Icciiic' II) Sisueiir.t N3LIOnJI deliaii'piaiiius. .ir 1, 116 .L 1 1 9
A Port,irca ii. 811. de 2 de inalo dc 2012, cfs, Mtxustrii da S.L,cle, e3tal1e11ie a In
retiçin rcgul.rd.L do 'Iiciiero de doadores no RegiMio BraiIir,o de I)o.icloieVilIliltT 'Is de
,Me&l,ia Osse (IUDOMF.)
O R-si;111 niftCnte lecnieo do SisteilLI r\lac-iollal de lraiisplaiite' .iccrtad.iiiieiitc Ir-.l
tioririas (arrs 14 a 16) pira as Coinissóes liitra-Ho'piralares dc I)oaç5i de 0ig5tis e Iecidas
para Irarispiarile - CIHI)OFTs que so obrigatórias naque]es hospitais pLb]leos. priv.LLli e
f'Iatiti -ópicos ('li' se CLidjtlilLltCill ElOS pertrs I - L'I.lcIÜll.idOs no :lrr, 1 - 1 cio RslZtIlaTiietitoTe( - iIiÉ- (l
do SLsreriia de lratas1,I.aiitc
S3n arxrlitiiçàes da (SIHDOTT: a) oiwllizar, lis, juibito do escabelecmre,ito dc 'LuTe
o protocolo assrsteiieial tIL doçâo de órgios; li) criar rouhI.n 'uri ofeiccer ao iipniIitivs de
pacientes Falecidos no e,tabeleciiiiciito de saude, e 53L1C inio sejam j'otelleIals LI).{dores dc
ôrg3is. a posshiIidade da doaçan tiL córlie.lS e oliro tecidos; ) •irticiilal -Se scirir Is equipes
jricdir;ts do cstjheiecjpileiiro de s:iutle.cspecr.tlitiene .0 das tJLILLI.Ldcs 'lei ra ( .Iiiietito liitcii';n
e Urgrieta e Ettit-rgénci.i. no seilitis, de ,itEit'Iicai pOielK 1115 doadores e t-o,,inilat stii
:i&ieqsrids' supril te para lii,' de do,it,; d) alIlcilIar-se iaiii as eL]Liipe sie arregad.t' CII vCl iii-
caço de niorte cttcef.ilica. vjsatidti .tssegur:ir que o processo st.t àgil e eficiente, lenti -o ti
estritos paratiietu, éticos; 1) viabilizar a re;tlizaç5o do d'agnóstrio de IlilEte ei,eelaiica.
orme Resolução do CEM obre o n,inia, d icotihcar e prohilover o reghttt) cio todos 05 C.LsslS
com diagnóstico estabelecido de r norte eneelJIlca, uiIeIilo daqueles que Lia. se tratei]] dc
possiveis doadores de órgãrn e reridot, ou ciii que a doaço não seja efetivada, cnn registro
dos motivos da náio doação; g manter o registin do número dc óbitos ocorridos clii
irsrltu'çào: li) prl)tL)over e organizar o anoliiiciierito às ilililirs do-idriras atctesdur;iiite e
de todo ri irocesl de do.içào tio ãi'iE,ito d nistittliçati. 1) artictilii se (n'ti is lespetIlcos l'\ii
e SVO pia, no' cisc's rui que se :ipliqtie,.ig,hzar o pioecsso dc iieeiulisia do' t{Lmd lei,
facilitando, sempre qie possivei, a i -ealizaçjo Liii procttlttilcnto Lio prôpriti estabeic - tiiie,ito
de saúde, tão logo seja procedida e curada dos ôrizàtis: j) artitllar-se 0111 as respectIvas
CNCDOsOPOs Voo bancos de tecidos destra egiti.paIa olgitilizar o processo de doaç3o
captação de orgios e tecidos; k) .ti -qulv-ar, guardar adequadaiiiexite e enviar à ( NCI)C
cópias dos doct,iiieiuros relativos ao doador, cc,iiio idcniiÍãc,ição, protocolo de verifãi_.içào Lie
norte criccGlica,einio de coiiscntiiiieilto í;iini jar ]ivlc 1 esclai-ecido. exames abe'atoriais
e outros evltituiiiicllte ilecessrios a validação do doador, de ,cortil COili .i Lei ri 9-13-1,
1997,1) orientar e eapacttar o setor respoiisãvcl, iio estiliciccillieiisi de '.itidc, J. p, -oiriu:
io legal do doador (1tialito ao arqtlivariielito dos docutiic,,tcs oi giiiais reiativos .1 ioaçao.
colHo identiiicaçào, protocolo de veiiliciiçào de iliorte eilcctIii:a, termo de cotiscrItiiaIellto
firi,itiir ]ivre esci.Irs'e ido exaiiies laboratoriais e on,ra, evciittialiiiciite iiccess3r,os 5 saliciaço
do doadoi, de acordo tom a lei ii. 9.434. de leir7, lri) i-cspoiisabilizir-se icia cdticaç3n per-
Mielite do' hiiicioiiãrios di Instituição sobre acoih,nrrtiro familiar e dcnrars aspeetoi do
450
1
11.e) Perfil jurídico do transplante de órgãos e tecidos
11 , 1) Transplante de órgãos e tecidos post mortem'
11.e.1 1) Retirada post morrem de tecidos, órgãos e partes do corpo
humano para serem transplantados
A retlrJçl:l IHOÏtCÍH de tecidos, órgOS 011 p.irtes di corpo huniario
destIlados 1 tratispliiitcs Ou tiil;uhit•iito devera sei precedida de diagnostico
de morte cnccidica, iiediantc c uti]i'zaÇao de critérios clínicos e tecri0Iôgifl)
dc fl1ic dos por risoto çiio do Conselho Fede ri' de Mcd ema. sallo quando ia!
norte se lelIficai por parada card íac ' rrevc, -sível, coiaiprov.ida por resultado
mnconteslavel de exame eleti'ocardaografico. A morte devera ser constatada e
registra da por dois o tédicos n5o 1 n regrantes das equipes de reinoç o e trans-
plan te de ÓrgOS e tecidos, a diii itindo-se para ta 'ato a presença do ii,édic. de
confia o ci da íRii tília do falecido, desde que a demora de scn conipa rec 1 meu-
to não torne, pelo dccii no do teiiapo, i iviável a 'cri nada, flienci 011 ali (lo-se
ci rcunstaflcia rio respectivo reli tóri o. A fhnií lia carente de recursos lancei -
ros pode rã pedir que o diagnostico de morte co cef 1 ica seja a com pai aba do
por iiied,co indicado pela direç5o local do SUS. Os fTiiiiiliai'es que estivereili
ira coriipallliia cio falecido ml qtie teti lia iii olereciclo meios (tc contato sera"
nbrigatci r 'ame iate a for i nados do inicio do procedimento para a verifica çi o
Lr iarnrte e" e cfãl j ca. Ex ige-SL, portanto, a prova inco ia lestáve 1 desta, ir edian
te declaração médica da cessação da atividade cerebral, embora a pulmonar
e a cardiovascu lar se mantenham por processos artificiais. At&t disso, o esta-
belecimento de saúde deverá comunicar à CIN CDO do respectivo Estado,
processo dc doaçào e trarlsp]Lrites de ói -giios, tecidos, células ou partes do corpo: n) liiiiiter os
leghstros de s,.as iiiterveiiçõÉs e atis-idities dirias irtializaitis cojifuriire os Por,iiulari)s i e II
LII' A a este Jtegtmlaniento; o) a1,rese,,tar iiiensalnirnte oj -eilôrios á (NCI)C; p) nos
cilsc's ciii que se aplique, articular-se com as deimiais iiistãi,cias intra e iriteriristitticis,nais 30
selitido de garantir aos candidatos a receptores de órgãos, tccido,,cêlulas oti partes do corpo
oacesso às equipes especializadas de transpiante, bens como atiditar iiiteriiaiisemite a atualização
(:NCI)O das inforniações pertinentes a sua situaçào clinica e aos demais critérios
',ecessãrios à seleção lira aioc.tção dos ciixenos; q) acoiilpauiliar a produção e os restritados
do, pwgraniIs de oan,iinle, de s'a iiistituiçào. 1105 casos cita que se apliqticin, IciciLisive os
registros d, ,g .. ni eno de si Da rei vivos 1') 1 iHl cii lentar p tC'g ra n Ias de qual i &Ii dc e bois prã -
micas relatavasa todas LI atividades que eiwolvaill cloaçito e transplantes de ôrgãos, tecidos,
células ou p.i r tes do copo; e 5) registrar, para cada p locesso de doação, iii for aia Ç ões co i 1 Li Inc
lia Ata do l',flccsso I)oação/Tiansplante, do Forniulírio 1 do Anexo IV este ltegulaiiiciito,
Os iiadicidoivs de e(ic ICI cia e do potencial de doação de ôrgão, tecid, células ou partes do
corpo relativos às CIHI)OTTs eiicotitraili-se estabelecidos —An-os/ a este l<egula,iieiito.
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razão terapêutica a ser realizada em seu beneficio ou no de sua niãe, desde
que exista consenso de seus pais e nasça crun vida. Se a programação de seu
parto se der, única e cxci Lisi vai' ente, para uso de seus órgãos nufli transplan
te, será ilícita, porque curagnéro tem o direito de abreviar vida alheia pai-a
a teia der a i, teresses tema p êu ticos de alguma pessOa.
e) O bebê aíiencéfalo soniente poderá ser doador de órgãos e tecidos
se p reen c h er os critérios legais de i norte cerebra1 ou seja, cessação c ompleta
do tronco cerebral, que abrange naesencôfalo, ponte e bulbo. Para tanto, o
processo de doação terá de ser da iniciativa dos pais e não por solicitação de
algum profissional da saúde. Os seus órgãos ou tecidos, portanto, não poderão
ser retirados de seu corpo enquanto não estiver legalmente morto. Se não se
pode dispor de órgãos de paciente ter,ninal enquanto não ocorrer sua miar-
te encefálica, também não é possível remover órgão ou tecido de anemacéfalo
enquanto a 'norte cerebral não se configurar ou não ficar comprovada.
d) O anencéfalo. enquanto estiver vivo, não poderá ser submetido a
no nhuni tratamento de terapia intensiva,
1 temi siva, porque isso seria um prolongamen.
to de seu sofrimento aião lhe trazendo qualquer beneficio. Somente depois
da certeza da oco rrê n cia cl e sua icio i, cereh ra poder -se-5 aplicar o referido
trata,] cii to para evitar que seus órgãos e tecidos se de teri orem, beneficiando
aquele que ira receber o transplante 2 .
Poderia haver transplante In ter vivos sendo o doador unia criança? Seria
justo que seus pais decidissem sobre a remoção de seus órgãos e tecidos em
beneficio de outro filho ou de algum parente próximo? Bastaria para tanto que
houvesse unia simples es a iluência de seus pais ou tutor ou seria necessária, aind,
uman autorização judicial? Poder-se-ia gerar uma criança com a intenção de
que ela 'ao futuro doasse sua nacdula óssea a iam irmão portador de leucemia?
Parece-nos que os pais, ou repreentante legal, soiliente podem conseri-
tir com a doação de tecidos regeneráveis, como medula óssea, pele ou sangue
se houver não só urna imperiosa necessidade terapêutica que justifique tal
decisão como também autorização judicial. Assim sendo, não deve haver
autorização paterna ou judicial para extirpação de um órgão vital duplo,
428. Conselho de Assuntos Éticos e Judiciais da Associação Médica Americana (AMA).
que, cm junho de 994, se opõs . remoç5o de ôrgãos dc crianças cena nialíorii,açôes ce, -chmais
AMA opposes taking organ fioni brain naalfor,ned na a n is, 77w Ncw Yortí Times, 7-1-1996 a.
22; Jaiiiic Espiciosa, Qunl3es dc nohka, ri,, R 53-4; 1 - Carrasco dc Paula e J Co]ociibo G oiiacz,
Trasphintes de tepdo fetal. ia Polaino-Lotcutc, Marina!, ciL, p 200; Rcgina Ribeiro Parizi e
Nei Moi-eira d3 Silva,Trausplaotes ... iii furriaç&i à bic'hiei, cit, p 163.
470
como o rim, para fins de transplante, porque isso poderia prejudicar sua ima -
tegridade fisica, causando-lhe alguma deficiência 429 .
Dinbém não é admissivel a deliberada concepção de unia criança como
simples meio para obtenção de medula óssea cru beneficio de seu irmão,
por que o ser humano deve ser um fim e não um meio.
N ciii na esmo se pode acatar doação (n ter vivos de órgão ou tecido por
tes mcl' tais, que decro ser protegidos de qualquer abuso (D aclaração
dos Direitos do Deficiente Mental, proclamada pela Assembleia Geral das
Nações Unidas, em 20-9-1971, art. 6°; Código de Etica Médica, cap. 1, n.
XIX, e arrs. e 42) e de remoção de seus órgãos ou tecidos, por terem unia
imunidade inferior, o que lhes acarretaria maior risco.A extração de uni dos
seus rins para fins de transplante poderá ocasionar sério prejuízo para sua
saúde.
Com acerto, a Lei n 9.434/97, art 92, § 62 , e o Decreto n. 2.268/97, art.
15. 5 82, dispõem que o indivíduo juridicamente incapaz comia compatibilidade
iniunolôgica comprovada poderá fazer doação nos casos de transplante de me-
dula óssea, desde que haia consentimento de ambos os pais ou de seus respon-
sâveis legais e autorização judicial e o ato não ofereça risco para a sua saúde 4 "L
Pelo Enunciado ri. 403 do GJF, aprovado naV Jornada de Direito Civil: ''O art.
14, pariígnfo único, do Código Civil, fundado no consentimento iníorniado,
não dispensa o consentimento dos adolescentes para a doação de medula óssea
prevista no art. r, 6°, da Lei ia. 9.434/97 por aplicação analógica dos arts 28,
§ 2 2 (alterado pela Lei n. 12.010/2009) e 45, § 2° do ECA"
Haveria possibilidade jurídica de um prisioneiro doar órgão ou tecido de
seu próprio corpo para obter diminuição do termmpo da pena que lhe foi
imposta? Seria isso ético ou lícito?
Não seria ético, nem moralmente justificável e muito menos haveria
licirude na concessão a um presidiário do beneficio de redução da pena ou
de abrandamento das condições carcerárias como recompensa pela doação
de órgãos, porque: a) isso equivaleria a um "pagamento", ou melhor, à pci--
429-Jaime Espixiosa, QuesIes dc ô!ot,ca, cir., p. 58-60; O nascimento da cura, Seicções,
seL 1997, p. 121 -43
430. Nos Estados Uni dos, eu alguns Estados, no caso de transplante O ter inis, 5 c ad o
doadora unia criança, cá o child aiocat,Jurista ou advogado nomeado para estudam SCLI caso
opinar sobre a autorização solicitada para a retirada dc ôrgJos. Consulte Tereza R. Vieira,
B'ot iça e dj,rjw cir., p 46.
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1)iá rio Oficial, que nu 'lo esC 1 arecei :i q u esth) de ca p aço de orgao pira
fins dc transplante.

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12. DIREITO À MORTE DIGNA
12.a) O 'morrer com dignidade" wrno valor fonte do biodireito
A atualidade e a complexidade do tema ' morrer com dignidade"jusri-
ficara ni sua escolha para nosso estudo, por SUSU i fli questões ético -j ti ríd iças.
dia rue dos 1 ços da tecnologia médica ias ú 1 tini is d éea das do sêcu lo XX,
que (é,,, provocado iii na nula çi o cultu i-al, aciescei ta ido cródi tos i valoraçio
iii oral -soc ia' das questões sobre o meio e o Fim da "ida e levantando proble-
mas extrcniai "ente complexos, c oHm: numa sociedade pi ti alista, ciii que os
vários grupos têm concepções
cepçôes diversas da moral social, poderia li iver atei -
tação, de corrinin acordo, de uni Código de Ética Médica? O sensacionalismo
da mídia, alardeando casos isolados com fortes apelos sei, ti incutais, n.«> esta -
sos
ria tornando banal o cli rei to à i' irte digna? Seria 1 egitinia a 1 inp 051 ção legal
Cci jos devei- es tidas corno prioritários. mas i idepen dcii tes das decisões
dc
ruada' pelos profissionais da saúde e pelos pacientes sobre questões It! ne II -
ida e A riL.,,, ? 1-1 .iveria possibilidad e de se construir ti lia L,,,,, , 1 p,. -
ti 'ais tonseil t3 ii cii ás ii ecessidades con reli ip orneas do que à ética
li_ria o paciente direito à autonomia da vontade. ou sei a. a optar
150 es ela recid o
alusi 'flos à stii própria pessoa dai cio se ti co] ise
,obre ii EOS
sobre o tríl talil Ci 1W 1 ser seguido o LI sobre a reino o de aparelho de suste o -
tação de sua vida? Ao lado do direito de viver no li aver ia o dc ilioF rer tOlil
din idade? Até que pon to e ciii q ti e niedid a se poderia prol oi i gar o processo
do nor rer, não nuns havendo qualquer possibilidade de reverter o quadro
d ínic o? A que!" interessaria manter a pessoa morra-viva'? Por que se deve
prese r v,i r .1 vida de um pari ente terminal aI &ni dos liii iites de sua ii atilieza?
() proio ii an,eii to ai-ti fiei ii da vida poderia ser, nori nalmeti te, considerado
a d m i ssivel no ou texto atual da e ivilização? Con io conciliar a prinuzi a dos
direitos do paciente à assistência e à di gnidad e perante ii morte com o sofri-
iii rntcl de longa ti u,'ação? Morrer, com dignidade" é consequência de viver
Li igula iii ei te o ti 11111 a sobrev véu,,a sofrida? Se nao há co' idi ç ões de vida
diizria <orno assegurar "mi norte dignal l'oder-se-ia filar ciii desunianidade
do lionioni para com o próprio lioin cm? O direito ao respeito à digo idade
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teu to desti niano, vi o-
não rcqtu crer, a a ausência de qualquer tratamento
lento ou 'e xatór o? Na, seria uni contrassei so o fato de tinia ruesula socie-
dade legar ao liouiieni meios para viver e ofertar a ele tecnologia para 'bem
'lo )rre r? 1) everia o direito curvar-se às novas conquistas da mcd trina? Como
(orlar legal a escoll ia entre a vida e a ii lorce?
te de todos os
São questões alta iii e ri le reveladoras do mais candente
pru bleiiias: o da ade q o ação entre o relativo e o absoluto. Isso porque li
graus de relatividade, unIa vez que há o interesse do paciente, de seus lia-
lares, do profissional da saúde e da humanidade. 1) ificil é encontrar o
critério de u lia justa solução jurídica para os problemas acima levantados.
Pelo Enunciado n. 527, aprovado pelo Conselho da Justiça Federal, naV
ida de 1 )ireito Civil: ''E vil ida a deu laraçao de vontade expressa em dom-
Ibêni c iaunado 'testa 'lento vital', em que a pessoa estabe -
cii tu autê i 'tiro. também
kce disposiçoes sobre o tipo de tratam eu to de saúde, O ti 1 cio tratan ento, qtie
deseja no caso de se encontrar sem condições de manifestar sua vontade''.
E a Resolução n 1993/2012 do CEM ante a falta de regulaiiient;iço
sobre diretivas antecipadas de vontade do paciente, a necessidade de discipli-
ar a conduta do médico ciii face delas e o fato de os novos (c ,,,, -
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irreversíveis a porem um fim a seus atrozes sofrimentos, a máquina do sUicÍ-
dio, consistente num aparelho de eletrocardiograma, munido de mecanjsnio
que, ao ser acionado pelo próprio paciente, injeta em sua veia unia substân-
cia salina neutra, contendo o anestésico Thiopental, que acarreta inconsciên-
cia, e depois uma dose letal de cloreto de potássio, que paralisa o coração. Esse
médico colocou o aparelho à disposição de 130 clientes, dentre eles Janet
Atkrns e IhomasYouk, que, ao usarem-no, cometeram suicídio No Estado
de Michigan (EUA), onde tal fato ocorreu, surgiu urra questão jurídica, pois
Ui o ato de colaborar com o suicida não constitui crime, ante o fato de o
cúmplice da ação não poder ser punido mais do que o agente principal, uma
vez que suicídio não configura delito. Mas, apesar disso, o médico foi conde
nado,judicialmeiite, pela morte daquela paciente, por homicídio em segun-
do grau, sob o fundamento de que foi o principal agente, embora tenha sido
comprovado que se tratava de uma pré-suicida segura da decisão tornada, urna
vez que deixara unia nora confessando que, conscientemente, não suportaria
os efeitos do agravamento de sua moléstia, nem queria que seus familiares
presenciassem a agonia a que ficaria sujeita. Aquela máquina teve seu uso
suspenso e foi confiscada pela autoridade policial. Kevorkian considerou
incoerente a decisão que o condenou, proibindo que adulto consciente po-
nha flui em sua vida com a assistência médica, unia vez que o aborto é legal,
apesar de terminar com a vida sem a anuência da vítima.
Com a decisão da Suprema Corte Americana negando recurso contra
a aplicação do ato da morte com dignidade (death with dígrtity acO e com o
plebiscito que aprovou por 51% a lei de 1994, que permite ao médico a
administração de substância letal a paciente que deseja morrer, legalizado está
o suicídio assistido nesse Estado americano 451 -
No Estado norte-americano do Oregon. o Departamento de Saúde paga
43 dólares a cada paciente terminal que, após aprovação médico-psiquiátrica,
desejar participar do programa de suicídio assistido, aprovado em referendo
popular, financiando, assim, os custos hospitalares. Os grupos de apoio aos sui-
cidas passarai-n a argumentar que esse quanium não cobre as despesas do suicídio
assistido, calculando que para uni procedimento indolor seriam necessárias
cinco visitas médicas, cujo valor total giraria em torno de 300 dólares, No
Oregon, o 'Doutor Morte", condenado a 25 anos de prisão numa penitenci--
ária de Ponriac (Michigan) por armar sua 'máquina' na casa do paciente, seria
muito bem pago para isso e teria até mesmo um emprego público garantido.
451. Sérgio Ferraz, Masípulaçõcs biológicas, cii., p. 70-1 -
518
Q uill. Cassei e Meiei 45 apresentaiui as seguintes propostas de critérios
clínicos para suicídio assistido por médico: a) o paciente, apro de sofrer de
nial iii curável e associado a uni incontrolável sofri n lento, deve estar ciente da
t1 io]ôstia, do prognóstico e dos tipos de tratamentos paliativos disponíveis; b)
o médico deve averiguar se o sofrimento do paciente e se o seu desejo de
suicidar-se não cl e correm de tratame ii to paliativo inadequado que 1 li e foi
iii istrado; e) o doente deve rei iiianifestàdo sua vontade de ii o rrer de modo
claro e espontâneo; cl) o médico deve cerrificai--se de que o julgaiuiento do
pacicilte não está distorcido; e) o ato de assistência ao suicídio só pode ser
levado a efeito no contexto de urna significativa relação inédito-paciente;
imprescindibilidade da consulta a um outro médico para ter certeza de que
o pedido do paciente é racional, consciente e voluntário, de que o diagnós-
tico e o prognóstico estão certos e de que as alternativas de traanaento pa-
liativo são as adequadas; e g apresentação de urna documentação que com-
prove a observância de cada um dos requisitos acima apontados
Na Austrália, a Lei dos Direitos dos Pacientes Terminais, de 1° de julho
de 1996, revogada em março de 1998, admitia o suicidio assistido no terri-
tório do norte, desde que obedecida a seguinte ordem: a) estado crítico de
saúde do paciente atestado por três ii édi cos, sendo tini csp cci alista da li lo-
léstia de que é portador e uni psiquiatra; h) reflexo do paciente por 9 dias
antes de tornar a decisão final; c) acesso, depois desse lapso temporal, a uni
equipamento, operado por computador, consistente cai um tubo ligado
veia do paciente e contendo unia tecla "sim'', que, sendo pressionada pelo
suicida, injetava-lhe a substáncia letal.
Apesar de vozes se levantarem a favor do suicídio assistido, é preciso
lembrar que, de acordo com o Conselho de Assuntos Éticos e judiciais da
Associação Médica Americana. os médicos não podem participar do suicídio
452 Nnv Eng/aiid Journa/ o[ Mcdidne, 327:' 38-84 Interessante é o estudo do Ci G
Prado e S J Dylor, Assisted suicide - iheory and praclire tu declive deadi, New York, Hurnanity.
1999, p. li e s A maioria dos Estados norte-ainericanos, ante a dificuldade de se definir doen-
ça 'erurinal co risco de a vontade do paciente de morrer ilán ser totalmente voluntária, mar]-
tni a prnihiçáo do suicídio assistido Na Holanda, em I de ja],ei]o dc 2002, entrou civ' vigor
a lei que permite stncidio comil assistência médica para doentes terininan. com sofrimentos
ilistiportáveis O médico Phi!ip N,tschke está causando polénuca na Austrália coui o -anúncio
deque dará um curso pai -a elisiliar idosos a e suicidarem, quando vierem a soer ujoléscias
meriiliiiais, Sete juizcs da Co, Europeia de Direitos Humanos dão aceitirani o pedido de
Diamie l'recry (cidadã britânica tetraplégica e portadora de doença degenerativa) de pôr fui
sua vida mui o auxilio de seu marido, por tratar-se de suicídio assistido.
1 519
de pacie 1 fies. 1 leS! flO eriL caso de Ilior te certa e de atroz st, fr 1 mci ao- 1 't der.-sc. ia
encar rega e o 1 iêd co da triste e pci] usa iii ss5 o de i id ti zi e seu lia ci cii te
'lia tar-se, torriai d -se o verti ligo cl e q 1 leni dever ia eu i dar? Será q Li ti pac i e
te que reclama a iiiorte estar!a na integridade de suas [ictildades lileiltals A
vontade de stiici dar- se não se ria tu i .i razã O 111.1] CIO que suficiclue para du -
vaiar de sua saúde mental? No Brasil, iiadiuiissível seria 115(1 u,taira a
sob a alegitao de II]ecistr1cia de rtoriii.i, Corirr.i .1 assistcmit ia ao suicídio. pui
c:tuã Federal conigra o diieuo avida. LO Código Pena] pLiTie tal
aro ao prescrever, ID ali. 122: Induzir ou instigar algtmézii a suicidar-se ou
prestai--] Ii e lux Iii o para que o fiça. 1 'ei a - reel tiao, dc 2 a 6 'nos, si o 50] Li -
dia se co ias iii ia: ou reclusão. de 1 a 3 uios, Se da tentativa ti e su ICÍJ O 'esu
eCo corporal de natti reza grave' -
Em defesa do ii orrer ema' drgii 1 dide, Eiá que rio sustente a necessidade
de ad 'niti e--se legalit ei te, em cc rios casos específi tos, a eu nu ar',;, lana béna
dcsi,ziiada bri,cmonásia Ou .ça,iir/iiídio, que, li, nOSSO entender. hão passa de uni
li ,iiaicidio, ciii que, por p1 edade, há deliberação de inter i par a um r te de
doeu te irreversível o ti ter mi iii, a pedi do seu o ti de seus Liiiii] i ai'e. ai te o
lato da inç'tir.ibilidadt de Sua riiol&stia. di itisuportililidade de seLi oiri[iIeEl-
ir, e tia inutilidade de seu ti-aramilento, einprcg.iiido se. eiii regra. etc tIros
t€iriiiacolôgieos, por se a pratica i I idolor di SUplessio tia vida ' Por tXL']ii1lk),
4n3- Sérgio Ferra,A-h'i E' ac& 1 hricar,cir ,p 67;H'gt'cr.i. f)inanc,, y
ri i,,nnjjre S.iiirriider. 1 1 17. p 252;As,,,, Lil,crn,d di amar e de,,v/:o de in,wrr, Madrid, 1
M- Al,,ie,da, Rr17e.s- 41' sof,n' ejrra,uiçia, ir.,b.i]]io .tpieseiilailo liçi XII CoLigirsMJ Bi -ailç',x, dc
Í1csIiiiI]:l 1_egal. I.i,iiLliina. 1 ')M.l; Maris.' LIisaVilI,,s-Uôaç, ')a níf.ui,íçi.i a,, f!ïG'f{'115'Jkil()i rol,
de JaiieJrt), 1 nrciise, 2105. 1 )muiel S,xrao, Esit.ivasi.i - nIoraIlileIlre wi Ieji.ivel.jiti nIca-
iieiiic iiiaceiúvel. NÀ, -ko. 1:2-3. 2003: Ce'.,,-c rnhrri, tia l'u', - Itc,i,iL_11 121 e ç 1ei - ir11 La
eLiraliail,, vo p1 icicipios iii,,i•.tIc. FaMxcHi,', dc C/óirrrn Is,,u,i, v- 1. ii 4;1fliii l&oseiirli.,! te
flex5es sobre a CLII,lIhisIa no iciiipos da Aiçl, Bi,n5 rjcr. 1:71-3; EIi.is l.rrah, LtLI.t,,,si.i o, -toI.iinç,.i
e dist,iisja -- reflexC, es bsicas eu, face ci.t ciclici.' nediei edo direito Rcrtg.t i.iSj' 28.- 1 31 eO,
Roberto Wusiliol' (A rerrivet escolha. 14'pa. 16-3-20115 110-ti) noticia sitie lia
apesar de a lei permitir eutanásia cinpacleiires rermiliais adultos, excluindo tlii'Iir)res de 2 aiios.
está liavecido teiir3iieia para iiirelrtapçáo de vida de rccé:ir-nasc,slos co,,, doenças gravr erIi
esperaiiç.i de rura. Co',, uso,., Holanda poder.i setor',.'' o prinielro pus do ,ii,indo a .,dcii,ii,
1 eut,,i,ii;, alisa de pessoas seuuu o coiiseIso exi ,reco delas. Mais de 2/3 de neo,iaro]ogislds
holandeses .issiii:,r.ipii O Piotocoin de imuilingeri, que ,vcebe,j adesa(, de 8 liosj>±t.uis ,Iii(s( - r\L
tarios,pi,r puaver 5 cr,terios pan, euIauásia ei,, crianças: .,) grave sot'runenro;b)
de sob,'vtvei,cia por 'nuno teiil1,o: e) tu exiqé,te,a de ch.uicc de 5- tir., nu iuieiiioi.i por '11cm dc
i,eda-ai,,eiircs ou de ( irurgia. ti) cliag,iôsiuco por ii,&d,ct, jiiclepetidenre, cliegansio a esa
cluso; e) .,conipanliaiiieiiro psicológico dos pais da criança.A I3dgira,eni 28-5-2002,aprovoi
]ei sobre eL,tiiiiasia e apinvoti, em fevereiro de 2014, a ei,t.,I,isia ciii ci '''iças, cui I,j,iiraço d,
520
o 1 )r. E lans 1-1 eiining Ato ir e o 1), 1-lacke, iii ai, médicos aleuiaàes, adeptos da
cota ,isi a que adria, tC iii a ap] i ea ç ão de ni cdi cai ii e, tos 'e tais, ,,ido que o
o acei t o u api i car tinia dose de ciai in reto cru ui ia enie riam inc u rã vel de
c áiace e de pele qtie, após treze operações, ficou coo i1,letaincnte desfigu n'ti a -
Por 1 st, diz Lec lia Nlazzo que :1 CO taiaasia é a -- ri 1 orte d o Icifi cada, dese a da
provocada t 5 o depressa qua uro seja perdida toda a esperai 1 ÇJ ci eiití fie a''.
Deveras, o termo eurcu,,l.çia (co: boi: thajwy: 'norte) foi eiiapreg.idt pel.I pri-
reli.' vez, ciii 1623. por I'r.n,cis iiacon, na sua obra 1 1111,1111 i'!,ir' cl 111 u 11, 110
sentido de boa morte.
'ia tão, ei i seus Duiloços, le ri ibra a respeito a a íir iii ação de Sôcrates de
que o que vale UO é O viver,""" o viver heiia ' - O prilcipi o da quali da de
de vida é usado para defen dei a eutanásia, por consideiar que tu na vida sei ii
qualida de ii ão Vale a pi la SCC vivi da. O processo de soe iilari'zaçãc, coi id tuzi ii
à dessacralização da sida, delegando o governo da vida à autodeterniinaç5o
do ser li tiiilaflo responsabIlizando-o pela qualidade da vida, ou seja. i1 ela
busca de condições de uni a vida tua is digna, desfraldatido a bandeira de ii e
só vai e viver una vida de qualidade. justi6ca udo. assini a cti ranásia " Cmi -
sequei i teniente. poder-se- ia falar ei d reito de ao teci 'si e a morte dia o te Li e
tinia agoiuia extieiiaaiiieiite cruel e pix longada? Unia vida sofrida, seguida de
dores ii suportáveis, não eslar ia feriu do a dignidade hu i tia ria e não j tisi ficar ii
o entender de que o direito à vida deixaria de ser o valor priniorchal tutela-
do constirucionaliiienie?Juridicanicnte haveria alguma diferença entre o ato
de dar ao doente fina dose única e fatal de narcótico e o de ministrar-lhe
doses gradarivameiitc elevadas, que conduzem à morte, por sercmii inipresci-
di veis para aliviar seu sofrini curo? Teria valor o pedido de ui a, eu Ít' rrno para
idade eiii eçrado terni,tiaI. que estej.uii sofrendo r,iimito. dt-sde que luJa íliitOrIZaÇ.'O dos pais
dos ,,6d,cos O Canadá veio a ad,ii,',r a euraiiásia em 2016 e, no Brasil o Projeto dc Lei ii.
1 .U89/9I ,por dispor sobre a euransia, foi considerado improcedente pelo relator.
Pelo .i rt- II, XII. da Resoltiç3u ,. 461/2007 do Conselho Federal de Fariiiác,a, será
punido colii suspenso dc 3 a 12 meses farrnaeéi, oco que íornecer meio, ristruiiie,ito. subs-
''eia e conl,ec,nacnto para induzir e/ou participar dc prática de eiata,t.sia
454. F'/si,i,i,juii 1 985, p. 8.0 iiidico mgl&s Harold Slupman ctiiiipte prisão perpetua
desde 2010) por ter mirado IS senbor.is idosas com injeçôe' de scroiii;i.'Fodavin. i,ic uiqu6-
rico apurou que. dt,raiite os 23 anos de exercido da Medicina, assassicloL,. na verdade. 215
um- lentes seus.Ia-.,vei,do orle suspeita de que niator, mais 45.
455 Apud Genival V. de França, !)ire,to ,,i&jro. cm, p. 42'.
456. Pes,ine. Ez.tat,dçia e Apjér*o f.nii,,a - q:letn ético í'olóiwas, 1990, p. 36-7; A]bert Cal-
saii,iglia. Sobre Ia eutanasia, 1" Rodolfovázqtiez, Bu,tini y densiro, cit. p. 15175. Pelo Projeto do
Código l'enal brasileiro, quem praticar rilmailásia er pena ateimada dc 3 a 6 trios de reckiào
-
D2l
que seja poupado do sofrimento com a morte se basta ria, como obser-a
Hélio Gomes, um alívio transitório ou urna noite mais tranquila para que
aquela vontade desapareça? 157,
Na Bíblia encomi tramos configurada a eutanásia, no livro dos Reis (1,
31, 3 a 7), na passagem eu' que Saul, lançando-se sobre sua própria espada
para não cair prisioneiro, vem a ferir-se e, por isso, pede a seu escravo que
acabe com sua vida.
Entre os povos primitivos era admitido o direito de inalar doentes e
velhos, nicdian te rituais desumanos - O povo espartano, por cxc niplo arre-
messava idosos e recém-nascidos deformados do alto do Monte Thijcto. Em
Atenas, o Senado ordenava a eliminação de amtciãos doentes ministrando_lhe s
veneno (conium macufaruni) em banquetes especiais.Já houve até mesmo quem
afirmasse que os guardasjudeus tinham o hábito de oferecer aos crucificado s
o vinho da morte ou vinho Moriam, contendo substância causadora de uni
sono profundo e prolongado, pai -a que não mais sentissem as terríveis dores
e caíssem em letargia, passando insensivelmente à morte. Os brâmanes elimni-
navam recém-nascidos defeituosos e velhos enfermos, por considenilos
imprestáveis aos interesses comunitários. Na India lançavam rio Ganges os
incuráveis, mas antes lhes vedavam a boca e as narinas caril la] na sag ra d a Na
Biri i ufinia enter ravani -se, com vida, idosos e doentes graves. Na Antiguidade
romana, Cícero afirmava (De Lrgibus, III, 8, 19) que era dever do pai matar
filho disforme, e César, ao colocar seu polegar para baixo, autorizava a euta-
násia, concedendo ao gladiador uni modo de escapar da desonra e da morte
com grande agonia. Os povos nómades das regiões rurais da América do Sul,
para evitar que ancião, ou enfermo, sofresse ataque de animais, matavam-no.
Os celtas niatavamn crianças disformes, velhos inválidos e doentes incuráveis.
No Japão, outrora, o filho primogénito tinha o ônus de abandonar pais ido-
sos e doentes na Colina da Morte, onde acabavam falecendo Na era nuedie-
vaI, entregawi-se ao soldado mortalmente ferido o punhal de misericórdia
para que, com ele, se suicidasse, evitando uni prolongado sofrimento ou que
viesse a cair eu, poder do inimigo, mas, nesse caso, não vislumbrarmos euta-
násia atava alguma, mas sim induzimento ao suicídio. O povo esquimó ainda
tem o costume de deixar doentes e idosos sobre o gelo, abandonando-os à
sua sorte, até que a morte chegue.
457. Sérgio Ferraz, Mantpulaç5es biológicas, cit., p 72-3. Sobre o histôrico da eurandsia,
inda: GenivalVeloso de França, Lutausia: uni eufoquc ético-polïcico, Biohica, 7:72;A- Licurai,
EI dereclw de matar: de Ia cutanasia a Ia pena de "luerte, Córdoba, 934; Leo da Silva Alves, Lura-
nsia, Consulex, 29:17.
522
A associação inglesa Exir busca a garantia do direito a urna morte digna
e a defesa da eutanásia.
o Código Penal uruguaio prevê como causa de impunidade o honii-
cídio piedoso, desde que o agente tenha sido levado por compaixão, mnedian-
te reiteradas súplicas da vítima - Esse Código, no art. 37, e o da Colômbia, no
art. 365, concedem o beneficio do perdãojudicial em caso de eutanásia ativa,
se realizada com a anuência expressa do paciente terminal.
Na, Estados Unidos, vários Estados incorporam a eutanásia em seus
Códigos aceitando-a.
Na Holanda, a eutanásia hoje está regulamentada por lei, mas era, corno
vimos, tolerada pela justiça se feita a pedido do paciente ciii estado terminal,
atestado por dois médicos, sob diretrizes específicas estabelecidas, desde 1984,
pela Comissão Governamental Holandesa para Eutanásia, disciplinadas pela Rnyal
Dutch Medica! Asçociation (RDMA) e pelo Ministério da justiça. A Lei Funeral
(BurialAcr) de 1993 impediu que médicos que praticassem eutanásia ou suicídio
assistido fossem processados, e exigiu, por sua vez, critérios para a realização da
eutanásia e a notificação do procedimento, que são: solicitação para morrer,
decorrente de decisão voluntária e consci emite do panei i te de i damiiente infor-
niado; consideração de seu pedido por pessoa que tenha conhecimento de sua
condição; manutenção do desejo de morrer por um lapso considerável de tem-
po; irresignação do doente com seu sofrimento tísico ou mental inaceitável ou
insuportável; concordância obrigatória para implantação da medida letal por
outro médico, consultado para esse fim; proibição de emissão de atestado de
óbito por morte natural, pois o médico, em caso de eutansia. deverá informar
o fato à autoridade médica local, preenchendo una extenso questionário; relato
da morte feito pela autoridade médica local ao promotor do distrito e compe-
tência do promotor distrital para decidir se haverá ou não acusação contra o
médico. Sem o consenso do paciente e sem o preenchimento das condições
acima arroladas, a eutanásia não passaria de urna dissimulação, de um homicídio
corno em qualquer outro país, tipificado rio art. 293 do Código Penal holandês:
"A person who takes (fie li/e of another person ar that atirar persous express and earnest
requeri is liaMe to a terra of imprisonmcnt o/nor more than mu4ve years ar afinefthe
fiji!, caeory" A conduta médica confornic' a esses Critérios passai] a ser ética,
indicando que a sociedade holandesa caminhava a passos largos para a regulari-
zação da eutanásia, poiso Parlamento holandês em 2002 aprovou lei que lega-
liza não só a eutanásia corno também o suicídio assistido.
A eutanásia, na Holanda, apenas poderá ser praticada se o paciente não
tiver a menor chance de cura e estiver submetido a insuportável sofrimento-
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tambéiii & muito eficaz, pois resgata a autoestima do doente, fazendo- o com
preender que a vida não depende somente do funcionamento perfeito do
órgão do corpo ( - -) - Pesquisadores vêm procurando descobrir quais são as
ondas cerebrais responsáveis pelo estado de bem-estar. Mas já se sabe que o
bom humor e o amor contribuem inegavelmente para o ava]iço da reco,,_
trução pessoal do paciente 1146U Daí as palavras de Napolcâoièixeira, que foram
aplaudidas por Afrânio Peixoto, Almeida Jr., Flantínro Fávero, Hélio Gonies
e outros:'A ninguém é dado promover ou antecipar a Inerte de outrem. Ao
médico, com mais forte razão, muito menos, pois deve curar algrrnas ve?es
aliviar quase sempre''.
A incurabilidade, a insuportabilidade da dor e a inutilidade do tratanien_
to nãojustificana a eutanásia porque: a) a incurabilidade é prognóstico e corno
tal falível é, e, além disso, a qualquer momento pode surgir uni novo e eficaz
meio terapêutico ou uma técnica de cura. No passado a lepra, a tuberculose
e a sífilis eram incuráveis. Hoje, com o progresso da ciência, sua cura é pos-
sível.A esse respeito conta-nos Estácio de Lima que, a muitos quilômetros de
Paris, estando a filha de um médico acometida da incurável difteria, após
todos os recursos possíveis para salvá-la, diante de asfixia progressiva e crano-
se, que indicava sua morre próxima, seu próprio pai injetou-lhe, diante do
sofrimento atroz, unia forte dose de ópio. No dia seguinte, recebeu a noticia
de que Ror, havia descoberto o soro antidiftérico 461 ; b) a medicina já possui
poderosos meios para vencer a dor fisica ou neurológica; e o) o conceito de
inutilidade de tratamento é muito ambíguo. Não se pode aceitar a licitude
do direito de matar piedosamente, pois a vida humana é um bem tutelado
constitucionalmente. O homem não tem direito de consentir em sua 'norte;
não tem direito de matar-se, nem de exigir que outrem o rilate, por não ser
dono de sua própria vida. Não se pode negar a paciente portador de mal
incurável a prestação de cuidados médicos vitais, sem os quais ele morreria,
nem renunciar a cuidados ordinários disponíveis, ainda que sejam parcial-
mente eficazes, nem deixar de tratar doente comatoso mesmo se não houver
alguma possibilidade de recuperação.
Maggiore assevera, acertadamente, que: "A consciência ético-jurídica não
admite que uni terceiro se levante como juiz do direito de outrem à vida e se
460.GetnvalV. de França, Direito wédico, cit., p 420, Daniel Serro, Exirixdsia, cii.. p. 2,
ia Iliesnia pãgixu aGrrna que a eutansia deve ser condenada 11101 - a! e ,juridicaniente, par não
haver nenhum suportejuridico para que seja entendida como uni direito da pessoa.
461.Antônio Chaves. Direito à vida e ao pr6prio corpo, ciL, p. 67; Estimo de Lima, apud
Ceiiival V de França, Direito inhilco, cit., p. 423.
526
tome cúmplice ou auxiliador de sua nione'' 4 . Ao que completa GenivalV.
de Franca"' "Ao defender-se, intransigentemente, a vida humana e se puni
incO1i0ulm1te, qualquer forma de homicídio piedoso, cria-se um novo
direito: o direito de defender a pessoa humana de si mesma. O direito sobre
a vida não é uni direito de propriedade. 1 lá apenas uma probabilidade de
disposição. I)ispõe-se dc unia prerrogativa não absoluta sobre a vida''.
A cutan5 sia ii ão seria Li iii 11011111 dio
H11 humanitário ou caritativo?
Sua legalização seria uiidniissível em razão da: imtilidadc, por já haver
reg ulanientaç0 nos Códigos de Ética Médica; nocividade, por decorrer de
intromissão do Poder Público na vida privada; e incongruhtcia, pois, unia vez
que se Pune o aborto e não se admite pena de morte, corno se poderia tor-
nar lícita a eutanásia? E conto se poderiam estabelecer limites de eticidade
ias fronteiras entre a vida e a morte se não há domínio sobre elas?
Outros encontram ria ortútífliasia ou paraeutanásia, ou seja, na ajuda dada
pelo médico ao processo natural da morte, unia justificação ao morrer com
dignidade, fundada em razões cicntífico-humanttárias. Convém esclarecer
que a eutanásia passivo, ou ortotanãsia, é a eutanásia por omissão consistente
iiO ato de sissp eiider [iicdlciiiiciiios ou niedidas que ali vi em a dor, ou de
deixar de usar os meio, arrific ] ais para prolongar a vida da um paciente em
coma irreversível, por ser intolerável o prolongamento de uma vicia vegeta-
tive sob o prisiTia físico, emocional e econômico, acatando solicitação do
próprio enfermo ou de seus Eunuliares. O Conselho Federal de Medicina
baixou Resolução (proposta pela Câmara Técnica sobre Terminalidade da
vida) n. 1.805/2006, aprovando o procedimento da ortoranásia em paciente
terminal ou incurável, poupando-o de tratamento inútil ou doloroso, invo-
cando o art. 5, III, da CF de que ninguém deve ser submetido a tortura, nem
a tratamento desumano ou degradante. Paulo José da Costa Jr., a respeito
pondera: ''Como se vê, a ortotanásia não implica qualquer conduta do mé-
dico. Este não pratica, mesmo solicitado, a morte piedosa. Não age: deixa
apenas de prolongar, por meios artificiais, uma vida que, além de sofrida,
mostra-se irrecuperável". Pelo Projeto de Código Penal n. 116/2000, não
constituirá crime "deixar de manter a vida de alguém por meio artificial, se
previamente atestada por dois médicos a morte como iminente e inevitável,
462 Maggiore, apud Genival V. de França, Direiro médica, cit., p. 427.
463. Gcnival V de França, Direito Hsédico, cit, p 247; Hubert Lepargneur, Bioétira da
eutanásia - argumentos éticos em torno da eutanásia, Bioélica, 7:46; Ricardo Barbosa Alves,
E:erar,6sia, h.oéda. e vidas srwessivas, Sowcaba, Brazilian Books, 2001.
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dicina, ao projeto, aprovado em 2-12-2009 pele CCOJ do Senado brasileiro
que visa permitir a retirada de equipamentos ou remédios que prolonga01
a vida de doente terminal, com o consenso do paciente, de seu cônjuge ou
parente e Resolução ii. 1.995/2012 do CFM que rege as diretiva3 aHtccipa
das de vontade do paciente (DAV) e alteia a Resolução n. 1.805/2006? Não
seriam inconstitucionais por desrespeitar a vida além de violar princípios
da ética iiiédica? A prática da ortotanásia não geraria sanção penal? Será que
há direito de natar paciente terminal ou mesmo de tomar decisões sobre a
continuação ou interrupção de aparelhos de sustentação vital? 4'. Seria j us
to praticar ortotanásia com base em fundamento econõnaico, considerando-se
que o prolongamento da agonia do doente terminal encarece as despesas
nmédico-hospitalares, onerando o custo do seguro-saúde? Poder-se-ia falar,
como alguns autores, que a ortotanãsia é a ''humnanização da fase final da
vida''?Tais Resoluções do CFM teriam para a classe médica força de lei, cuja
inobservância poderia acarretar perda do registro? Será que teriam o poder
para modificar a CE e o CP?
Há quem ache que o art. 41 do Código de Ética Médica, que proíbe a
eutanásia passiva, está ultrapassado, por ser anais 1 luimri no ajudar alguém a
mm morrer, livrando-o do limbo mecânico, a seu pedido, fazendo com que de]-
xc de ser homem iu machina, ou, como diz Kovics, abandone a in1agcn
triste e cruel de um "Frankenstein do século XXI".
O Código de Ética do 1-lospital Brasileiro, no art. 8°, prescreve: 'o di-
reito do paciente 3 esperança pela própria vida torna ilícita, independente de
eventuais sanções legais aplicáveis, a interrupção de terapias que a sustentem.
Excetuam-se, apenas, os casos suportados por parecer médico, subscritos por
comissão especialmente designada para determinar a irreversibilidade do caso,
em doenças terminais..." -
A discussão sobre esses pontos polêmicos requer muitos estudos escla-
recedores, para que se possam adotar novas posições jurídicas.
Seria conveniente lembrar a proposta para isenção de pena para a orto-
tanásia no art. 121,3 40, do Esboço de Anteprojeto da Parte Especial do Có-
digo Penal de que "é isento de pena o médico que, com consentimento do
paciente, ou, na sua impossibilidade, de ascendente, descendente, cônjuge ou
irmão, suprime ou deixa de aplicar terapia destinada a prolongar artificialmen-
te a vida, quando não houver esperança de reversão do quadro clínico".
468.José Raul Torres Kirmser, kespo,'sabibdad, eh., p. 172-81; E. C. Menezes, O direilo
dc Inata,, So Paulo, Freitas Bastos, 1977; Sérgio Ferra; Manídações bioI4sicas, cit., p. 70.
530
O judaísmo distingue entre o prolongamento da vida do paciente, que
obrigatório e o da agonia, que não é. Logo, se houver convicção médica
de que o paciente agoniza, podendo falecer dentro de 3 dias, admitidas estão
a suspensãO das manobras reaniniatórias e a interrupção de tratamento não
analgesico. Deveras, nolorá, livro sagrado dos judeus, acolhida está a ideia da
dignidade da morte, pois assim reza: ''Todo aquele cuja existência tornou-se
miserável está auLorizado a abster-se de fazer algo para prolongá_la XY .
O Papa Pio XII chegou a ponderar que ''é de incumbência do médico
tornar todas as medidas ordinárias destinada,,, restaurar a consciência e outros
fenômenos vitais, e empregar medidas extraordinárias quando estas se acham
ao seu alcance. Não tem, entretanto, a obrigação de continuar de forma iia-
definida o uso de medidas eu, casos irreversíveis. De acordo com o critério
da Igreja Católica, chega um momento em que todo o esforço de ressusci-
Em
tação deve suspender-se e não nos opomos mais à morte11470. junho de
na Documento pela Sagrada Congregação para a Doutrina da Fé, o
1980,
Papa João Paulo 11 afirmou: 'Ante a i ninêi, cia de unia morte inevitável,
apesar dos meios empregados, é lícito, em consciência, renunciar a alguns
tratalileiltos que procuram uilicamnerite uni prolongamento precário e peno-
se da existência Por isso o ii médico ri ão tei 1] ] 1 motivo de angústia como se não
houvesse prestado assistência a unn pessoa em perigo''. Além disso, o Cate-
cismo da Igreja Católica, referendado pelo Papa João Paulo II, em 1992,
admite interrupção de procedimento médico custoso ou perigoso que man-
tenha artificialmente vivo o paciente.
Pela Resolução n. 1.805/2006 do Conselho Federal de Medicina, como
vimos:
469. Amirón ia Chaves, Dncito à vida ao propno Orp0, cit.. p. 67.
470. Pio XII, Prolonçação da vida- Consulte: Luciano Sanroro, Terniinalidade da vida e
resolução do Conselho Federal de Medicina, CarM PQrC,mse, dezembro de 2006, p. 44;Aristo-
teles Achenieiise, Enfoque juridico da ortoranásia, Dei key Jurídica, 17:12-17. O 1 )ep. lnocên-
CIO Oliveira apresentou dois projetos (PI.-4662/ 3981 e PL-732/1983) com afim de permi-
tir ''ao médico assisteilte o desbgamiiemito dos apardhos de um paciente em estado de coma
terminal ou a omissão de um medicamento que iria prolongar inutilmente uma vida vegeta-
uva, sem possibilidade de recuperar condições de vida sofriveis, ciii comum acordo com os
ianiiiarcs'', e o Dep. Gilvain Borges outro (PL- 1989! 991), disciplinando a prática de euta-
'iâsia Esses três projetos foram obj ecos de pareceres desfavoráveis pela Comissão de Consti-
muiçdo e Justiça, assim como o foi o que pretendia convocar um plebiscito para discutir a
matéria (PDC-244/ 1993). Por outro lado, o Dep. Osmuanio Pereira apresentou outros três
projetos (PLP-190/994. PL-999/1995 e PL-5058/2005) pretendendo definir a eutanásia como
crime hediondo
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admissível juridicamente urna luta judicial para remoção de aparelho de
sustentação da vida de um paciente terminal? Não seria constitucional a
ordem judicial impeditiva da suspensão do uso de mecanismo que niaritém
vivo um doente, ante a irreversibilidade de seu coma?
Convêm, ainda, lembrar lima situação Frequente em países de terceiro
mundo, que é a da eutanásia social ou mistanásia. ou seja, a morte nhiscrãvel
fora c antes da hora, que nada tem de boa ou indolor e ocorre quando: a)
uma grande massa de doentes e deficientes, por razões políticas, sociais e
econômicas, nem chega a ser paciente, pois não consegue ingressar no siste-
ma de atendimento médico, que é ausente ou precário, configurando a mis
tanásia passiva. Todavia, há casos em que se tem a mistanásia ativa, corno o
extermínio de pessoas defeituosas ou indesejáveis que ocorreu, durante a
Segunda Guerra Mundial, em campos nazistas de concentração, o liso de
injeção letal ciii execuções nos Estados Unidos, principalmente se a aplicação
se der por médico; h) doentes crônicos e terminais que conseguem ser pa-
cientes em hospitais, clínicas etc, e são vítimas de erro médico, como: diag-
nóstico errôneo, falta de conhecimento dos avanços na área de analgesia e
cuidado da dor, prescrição de tratamento sem realização de exame, uso de
terapia paliativa inadequada, procedimento médico sem esclarecililento e
consenso prévio, abandono etc.; c) pacientes são vítimas de m prática por
motivos econômicos, científicos ou sociopoliticos, no caso de o médico usar
intencionalmente a medicina para atentar contra os direitos humanos, cru
beneficio próprio ou não, prejudicando direta ou indiretamente o doente,
chegando a provocar-lhe urna morte dolorosa ou precoce, devido aos
inaus-tratos Por exemplo, não oferecer acompanhamento adequado a idosos
internado, desviar verbas destinadas a pacientes para beneficiar funcionários
da instituição, retirar órgão vital do paciente para transplante antes de ele ter
morrido etc. 47-3 .
12.c) Limites da distanásia e direito ao prolongamento artificial
da vida
Com os notáveis avanços da medicina, a tecnologia sofisticada e a mo-
dernização de aparelhos ressuscitadores, amplia-se a vida de um paciente
473. Consulte: Giusti, Di rifle di vivere, diritco di norin', Padova, CEDAM, 1982; Leonard
M. Martin, Eutaiisia e distanásia, iii foidaç& à hioétzca, p. 172 e 174-80; Elizabeth M de Moti-
ra, Eutanásia, ortocansia e doação de órgãos, RevLsta dc DiveLto Constitucional e lei,rnacio,'al,
58:39-5ft
534
terminal, prolongando sua angústia, ou seja, suscitando-lhe mais agonia do
que vida. Existe direito ao prolongamento da vida? Há obrigação de prolon-
gá-la indefinidamente? Seria admissível o culto idólatra à vida, que faz da fase
e rniinal uma 1 o ta a mil. custo contra a morte. submetendo o paciente a u rua
pa rafernídia tecnológica? O médico tem o dever de empregar toda a tera-
p ê ut i ca para acresceria, inar, uma senia rum, ou alguns dias, a uni paciente em
s ituação de irreversibilidade da consciência? Tem a obrigação de manter, de
nodo indefinido, unia vida onsi qualidade por meio de respiração artificial?
Se há vida, n'as esta veio a perder sua qualidade humana, conservaria ela, ain-
da , a sua identidade? Em que medida teria o médico o direito, ou o dever, de
manter ligado o aparelho de sustentação artificial da vida de um paciente ter-
minal? Até onde se pode introduzir o artificial na vida humana, sem pôr em
xeque a integridade de sua natureza psicofisica? O direito à vida implicaria o
de ter assegurados pela sociedade todos os recursos médicos disponíveis?
Pela distan,ásia, também designada obstinação terapêutica (L'ac/marimerncut
,j,éyapcu tique) ou futilidade médica (inedicalfiitility), tudo deve ser feito mesri io
que cause sofrimento atroz ao paciente. Isso porque a distanásia é a morte
lenta e conl muito sofrimento. Trata-se do prolongamento exagerado da
morte de uni paciente terminal ou trata mmi e" to inútil. Não visa prolongar a
vida, mas sim o processo da 'norte. Para jean-Robert Deb1ay 471 , é o compor-
taniento médico que consiste no uso de processos terapêuticos cujo efeito é
mais nocivo do que o mal a curar, ou inútil, porque a cura é impossível, e o
beneficio esperado é menor que os inconvenientes previsíveis.
Deve-se insistir num tratamento inútil, que leva à morte lenta com
muito sofrimento na UTI, sacrificando a dignidade humana? Essa obstinação
terapêutica, adiando o inevitável, trazendo agonia e vida quantitativa, sacri-
ficando a dignidade humana, deve ser admitida juridicamente? Até que
ponto se deve prolongar o processo da morte quando não há mais esperan-
ça de reverter o quadro? Muitas vidas podem ser salvas nas UTls, mas há
quadros irreversíveis, em que medidas extraordinárias causam muita dor e
sofrimento para manter a vida dos pacientes a todo custo. Deveriam elas ser
admitidas?
Pode haver conflito de dois princípios gerais de bioética: o da autono-
mia e o da beneficência. Por exemplo, se os pais rejeitam terapia extraordi-
474.Apud Cu,, <L'accanirnento terapeutico e I'eutanasi). Polentiunm Hotninu,n, 23:30.
Discanásia é corisidenda como medicina defensiva" (Gilberto J3ergstein) no sentido de o
profissional fazer prova de que faz tudo em prol da vida
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medidas que prolonguen, a vida de paciente em coma irreversível e depen-
dente de ventilação mecânica? E lícita a suspensão da ,nedicíne futile. ou seja
do tratamento fútil, deixando-se de utilizar procedimento que causa sofrinie,
to ao paciente e no traz qualquer beneficio ou expectativa de sobrevida?
É justificável, indaga Pessini, a agonia programada por uma rel -apéutjca
inútil, utilizada para cumprir o dogma médico de que se deve fazer tudopara
conservar a vida do paciente? Deve ser admitida a interrupção de tratamento
fútil, isto é, a suspensão de intervenção médica ineficaz, que atinge, transito_
riarnente, o objetivo almejado, de modo que o doente logo volta à condição
anterior, anulando o beneficio atingido, tendo o condão apenas de prolongar
o processo da morte? Observa Alfonso Resende Morra que "o debate entra
também no campo econômico. A utilização dos procedimentos que levam
morte assistida precisa levar em conta a capacidade econômica de uma socie-
dade para cuidar de casos perdidos 'is-à-vis à sua capacidade de cuidar de
casos curáveis. Nas nações avançadas, onde as despesas para cuidar de casos
terminais provocam verdadeiras catástrofes econômicas nas famílias, segurado
ras de saúde e finanças públicas, o problema está se tornando cada vez mais
sério. E no caso do Brasil? Aqui faltam leitos hospitalares e demais recursos
para socorrer os que têm todas as cltanccs de viver, em especial crianças e
jovens chefes de família. Nessas cora cli çõ es, a dimensão econômica ganha urna
relevância i na ensa. Isso tem levado muitos médicos brasileiros mais corajosos
a argumentar que, cria vista da precariedade de recursos do nosso sistema de
saúde, no faz o menor sentido prolongar uma vida que está se perdendo".
Não há dúvida que esse tratamento eleva os custos das despesas e agrava os
sofrimentos físicos e psíquicos de todos os envolvidos nessa dramática situação.
Poder-se-ia sobrepor a questão econômica à da sobrevivência do paciente? 477
477. Léo l'essini, 1 )istanãsia: até quando investir sem agredir?. Bioética, v. 4, n. 1, p. 31-43:
Affonso Resende Meira, Vida artificial na UTI, Época, 26-1 0-1 998; Renato L. C. Sertú. A
distam'ásia e a dignidade do paciepase, Rio de Janeiro, Renovar, 2008. Na Dinamarca, em 1992,0
direito á i nterrupç5o do tratamento fútil foi legalizado. A Suprema Corte britânica, ei»
22-1 0-2004. permitiu ao médico o exercido do direito de no reanimar bebê portador de
anonialia genética rara (síndioi,ie de Edwards) se seu estado de saúde piorar (JLI5LIÇa pernil te
que médico não salve bebé, Folha de S.Paulo, 23-10-2004, p. 1 7-A). O jornal da Tarde (Ela viw
por, uni fio- Marido quer desligar. 24-9-2004, p. 16-A) dá noticia deque Tribunal Superior da
Flórida derruba lei estaduaj de 2003, que proibia desconecrar equipamento de susteiitaço
vital, acatando pedido de marido de uma americana mantida viva há 14 anos em estado ve-
getativo, Ojonial da Tarde (10-7-2008, p. 1 0.A) noticia: Pai ganha batalha pela morteassistida
da filha, pois ajustiça italiana autorizou a interrupço da alimentação de uma mulher que se
encontra em coma há mais de 16 anos.
538
Corno, então, conciliar a seguinte verdade: não se deve manter artifi-
ja lrnemite cru UTI um paciente com reconhecida incapacidade de reversão
de seu estado do saúde, nem interferir para abreviar esse sofrimento?
124) O direito de morrer com dignidade e a filosofia do hospke
Qual o sentido da morte digna no biodireito? Que é o direito de mor-
rer comia dignidade? Segundo Elrzabeth Kubler-Ross 475 , tanatóloga americana,
morrer com dignidade significa ter permissão para morrer com seu caráter,
com sua personalidade e com seu estilo".
Como morrer com dignidade?
Será que se pode impor a alguém a utilização de recursos que possam
causar_lhe sofrmniento ou risco? Haveria licitude na renúncia de algum trata-
incluo que visa apenas um prolongamento precário e penoso da vida? Tal re-
cusa do paciente seria uni suicídio ou uma aceitação de sua condição humana?
1 iisrrucão Norniativa n - 4, dc 24 de (voe iro de 2010. da AN VISA dispõe sobre iiidi
cadores para avaliação de Unidades de Terapia 1 oteusiva Resolução-RDC ri. 7, d e 24 de fe -
vereiro de 2010, da ANVISA trata dos requisitos mínimos para funcionamento de Unidades
de Terapia Intensiva e sobre prevenção e controle de infecções.
478. Kuhler-Ross. Sobre a woru' e o njorrey, São Paulo, Marfins fontes, 1991. A agonia tem-
'aiim, como observa Eli'zabeth }Kuhler-Ross, com a dera éx,s (paz interior). Silvia Regina (o siri-
umio sofrer, Núcleo, Boletim da i'UCSU 13:4) escreve: ''A carta apostólica Salvfid Do! oris ilu-
.
nona coni aleita precisão a experiência da dar- Nela, o papa João Paulo II afirma que a pergun-
ta sobre o sentido do sofrimento é plemaanaenre humana e reconhece que o homem 'sofre de ulia
iiiodo bunaananaente ainda iliais profundo se não encontn resposta satisfatória'. Não raraxaaente,
essa pergunta é feita a Deus, que a espera, escuta-a e responde. A resposta que Cnsto oferece á
pergunta sobre o sentido do sofrimento não é abstrata, no responde por meio de unia doutrina.
Ele acolhe roDa seu sofrimento a essas perguntas que os homens lhe dirigem 'e quer .rspwu(er-llmes
da Cruz, do meio do seu próprio sofrinento'. Cada homem pode associar-se a Cristo e descobrir que
seu sofrimento pode ser e é transformado por meio de uma g uala interior, que se manifeste doce
e ititemisamnemite em sua interioridade: 'À medida que o homem toma a sua ovz, unindo-se espiritu-
a!'iaeote r Cruz de Custo, vai-se-lhe manifestando mais o sentido salvífico do sofrimento. O
liohilelii não descobre esse sentido ao seu nível latiniano, Dias ao uivei do sofri'aaenro de Cristo.
Ao incono tempo, porém, desse plano em que Cristo se situa, esse sentido salvifico do sofrimen-
to desce mi nível do hmneni, e torna-se, de algum modo, a sua resposta pessoal. E é então que o
homem e'icontn no seu sofrimento a paz interior e mesmo a alegria espiritual" -
Consulte: Maria de Fátima Freire de Sã, Direito de 'narrer, Belo Horizonte, Dei Rey, 2006;
e Tiago V Bomtempo, Resolução n. 1 80512006 do Conselho Federal de Medicina: efetivação
do direito de morrer com diudade, Revista Sinwse - Diwilo de Famíba, 75:204-21
1 539
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 À ideia da possibilidade de não prolongar a vida de um paciente consi
derado incurável e CIII doloroso sofrimento, pata que haja o direito de morrer
com dignidade, acatada, vejadaniente, pela igreja, o médico deve resistir ohs_
tinadarnente, unia vez que sua ciência não pode ser colocada a se" IÇO da
morte, mesmo ornissivamente, pois a incurabilidade é e ser, por muito tempo
apenas uma situação de falta de recursos, de tempo e de ponto de vista5
Como seria possível o conhecin-renro do prognóstico de curabilidacle para
omitir o uso de aparelho que mantém a vida? Até que ponto cern o médic o
o dever de não suspender meio de sustentação vital se acria sempre pode
diagnosticar sua incurabilidade? E se a medicina, no interregno que dura c,, -
ire a reanimação aplicada pelo médico e a sobrevida que perdura para o pa-
ciente, vier a descobrir a cura para a moléstia fatal de que é portador, como
se poderia admitir a remoção do mecanismo que mantéri, artificialmente a
vida do doente, ante a falibilidade do conhecimento humano, a limitação da
ciência médica e a probabilidade de que a cura possa vir a ser descoberta?
Em certos hospitais de países mais desenvolvidos, há consciência de uni
limite na fase terminal da vida, pois chegam até mesmo a colocar mia cabe-
ceira dos portadores de um iria] incurável indicação como DNR (do Uor
reçi ci(atc) ou NTBR (uci r (o bc rcssuscitated) E, em relação a estes últimos
urna atitude anais li umana, que não se ]Ires imponha a UTL Não podei -ia ser
tal conduta confundida com omissão de socorro ou eu tan ás i a -, 4& .
A omissão de socorro não se confunde com eutanásia passiva, ou seja,
suspensão do tratamento. Na omissão de socoiro o agente deixa de prestar
assistência, quando é possível fazê-lo (CP. art. 135). Na suspensão do tra-
tamento, deixa-se de usar aparelho que prolonga a vida sem condição de
reversão Se se tratar de paciente recuperável prevalece a preservação da
sua vida, mesmo que isso o constranja. Mas, se se estiver diante de caso de
morte inevitável, o princípio do alivio do sofrimento sobrepõe-se. Ao
doente terminal deve-se aplicar o tratamento ordinário, buscando seu
conforto; quanto ao extraordinário, o próprio paciente ou seu responsável
legal deve manifestar sua vontade de se submeter a ele, ou não, para evitar
- c;eniva] V de França, Direito
médico, ci t, p. 32; O médico e o doente
43 incurável.
[(n'isto Brasileira de Cirurgia,Rio de
Janeko. 1975; França e Souto Maior. Direito de viver e
direito de morrer, N,ackulos de Ciéncias Penais, v. 4. n 4; A. Beristain, Prolegômenos para a
reflexo penal-crirninológica sobre o direito de ctilininar a vida cena dignidade, Fasciados de
Cí& idas Pnwis, v 4, n. 4. Vidr Código de Erira Médica, c-ap. 1, n XXII.
486. Pessini, Distanâsia ., Bioécica, ctt., p. 32.
542
s ofri ii' ento maior A Lei estado ai paulista ri - 1 0.241/99, no art. r. XXIII
e yJKIV, prescreve que são direitos dos usuários dos serviços de saúde no
Estado de São Paulo: recusar tratamento doloroso ou extraordinário para
tentar rolo ligar a vida e optar pelo local da morte. Essa norma adn «te a
escolha do paciente, acatando o princípio da autonomia interligado ao da
b eneficencia O médico, se vier a evitar os meios extraordinários por não
rr azeremu pra lc1uer bem, eficio ao paciente, deve empregar todos os ordinários
que lhe ti-agarli conforto e alívio à dor. sem praticar omissão de socorro ou
e utanásia passiva. Deveras, prescreve o art.. 36, 2, do Código de Ética Mé-
dica que, 'salvo por motivo justo, comunicado ao paciente ou a seus faniilia-
res. o médico não abandonará o paciente por ser este portador de moléstia
crônica ou incurável, e continuará a assisti-lo ainda que para cuidados palia-
tivos'', mixitigando, assi m seu so fr iniento fisico ou psíquico.
O aro médico de atenuar, o sofrimento do paciente terminal, sedando-o,
não pode ser visto corno eutanásia indireta, ainda que venha a favorecer a
niorte'. Se a norte advier de sedação paliativa para atenuar a dor do pa-
ciente terminal até o dia de sua 'norte, crime não haverá- E dever do médico
ser sensível ao processo de huinanização da morte e ao alívio do sofrimento,
atemiri ando os horrores cia agon a. devei, do promover a dignidade cio doente,
administrando trata ii cii to paliativo, corno analgesia, mesmo que isso lhe
apresse a morte, por ser portador de moléstia incurável que não apresenta
qualquer condição de prolongar sua sobrevivência, estando num processo de
morte incvitável 9 . E, além disso, convém ressaltar que as disponibilidades
terapêuticas atuais possibilitam mitigar a dor sem o recurso a medicamentos
que possam pôr em risco a vida do paciente. Mas seria correto intervir sobre
a dor, mesmo quando isso trouxer como consequência um provável encur-
taniento da vida do doente, se a atenuação daquele sofrimento não puder ser
Obtida de outra maneira?
Se o acerto entre o mundo e o agir humano vem do controle racional
do agir dominado pela p/lronesis (sabedoria prática), como a medicina deve
487.Genival V. de França, Direi!,, wédico, cit, p 430-3. Direito similar é assegurado pela
Le ,iiiiici ri li - 16,279 e pela Lei paranaense ri. 14254.
488.Segre, Luta Iiásia: aspectos éticos e legais, Rnista da Associaçdo dos Médicos Brasileiros,
32: II Nu,ii doente ter mi,] ai debilitado, altas doses de narcóticos oo sedativos pode'i pro-
vocar a 'norte por parada respiratónia, ciii consequência de agentes depressores do sistenia
nervoso central
489.GenivalV de França, Direito wédico, cit., p. 429,
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cuidado do paciente terminal, dando-lhe o amor e o carinho de seus fam
liares Para tanto, busca manter o paciente terminal livre da dor,i fim de que
possa morrer com dignidade, dando possibilidade a ele ou a seus familiares
de decidir sobre a recusa, ou não, de qualquer intervençâo tecnológica pro_
longadora da vid 494 ,
Uni tratamento psicológico adequado não seria poderoso instrumento
para aliviar a tensão da morte antecipada, tornando realidade a possibilidad e propósitoS legais, será tido como morto paciente que apresentar cessação
de uma morte digna de paz? Se o paciente terminal está cru processo de
-norte inevitável, o médico não deve buscar seu conforto? Seria ético -ju rÇ
dico o ato de confortar o doente terminal por meio de sedação profunda,
cujo efeito colateral é a morte serena? Seria antiético optar pela sua perina
nência no quarto,junto às pessoas queridas, aplacando sua dor corta arialgé.
sicos, apesar de se chegar ao desfecho final rrlais rapidamente? Seria isso lici-
to se até mesmo Hipócrates questionou o valor da vida diante de sofrinie,
to insuportável? Surge, ento, o tormentoso problema da eleição do valor que
deve medir a moralidade e a licitude do ato- Qual o critério para essa escolha?
Como e por que se elegeu um valor, dando-lhe preferência e não outro?
Urge mio olvidar que, pelo cap. 1, siVI, e pelo art.36, § 2, do Côdisgo
de Ética Médica, há valorização da boa morte, por se considerar antiético o
uso pelo médico de seus conhecimentos para gerar sofrimento fisico ou
moral. E, além disso, esse ruesnio diploma legal, no cap. 1, n.Vl e XXIV, e no
art. 41, parágrafo único, veda o médico de realizar experiências em paciente
terminal, ante sua vulnerabilidade e por ser tal ato uni atentado à sua digni-
dade. O revogado Código de Ética Médica, no art. 130, proibia ao médico
'realizar experiência com novos tratamentos clínicos ou cirúrgicos Clii pa-
ciente com afecção incurável ou terminal sem que haja esperança razoável
de utilidade para o mesmo, não lhe impondo sofrimentos adicionais" Cciii
isso, admitida está a filosofia do hospice
494. Pessiji,. Morrer com dign,4adc', cit., p. 38-9: Ackernnii, Canlhr,de Quarrerly (j[HilfIJ-
rnrc Etli(cg, 1997; M - Júlia Kovács, Autoiioii ia c o direito de morrer cciii dignidade, Biohira,
6:61-9; S au nd en, Hospicc aiaS a Hi.ouse a 'e ai 111 'crdrsdp li, a ry appro ad', 1991 - tu rei essa..... si o
as normas relativas ao I'ionic Core; Rcsoluçáo CoFen n. 267/2001 sobre atividades de en6i-
magen) clii fume Caro; Resolução CoFen a. 270/2002, que aprova uegu]auilelitaço das em-
presas que prestam serviços de enfermagens domiciliar; Rrsoluçáo ChM n 1 668/2001 re-
lativa às normas técnicas necessárias á assisteulcia domiciliar de paciente, definindo as rexpoil-
sabilidades do médico, hospital, empresas públicas e privadas e a i nte,-fiscc profissional nese
tipo de assistõncia.
546
A cessação da atividade cerebral não impede que se mantenham artifi-
ialnite as funções respiratórias e as de circulação, mas, havendo compro-
c
varão de morte encefálica, lícita seria a interrupção de meios mecánicos de
ç e5taçã0 vital495 ? Ou devem ser manridas, na UTI, artificialmente, as
funÇÕC5 de paciente com morte encefálica?
Em Illinois, Montaria e Tennessee, nos Estados Unidos, para todos os
ir reversível das funções cerebrais, apurada de conformidade com os padrões
usuais da prática ixédca4 .
O Código de Ética Médica, no art. 41, veda ao médico a utilização de
meios destinados a abreviar a vida do paciente, ainda que a pedido deste ou
de seu responsável legal, e aponta os procedimentos alternativos do médico
para com o paciente em condições de morte iminente, quando em coma
irreversível ou eu, estado terminal, mas permite: a suspensão de mecanismos
artificiais de sustentação vital, desde que haja a adoção de medidas que ali-
vim' a dor e nninimizem o sofrimento; o ato de desligar, progressivamente,
o ntzlquinário de respiração artificial, porque o paciente, apesar da morte
cerebral, respira por si; o de usar de mel os artificiais, logo após a morte ali-
ceh.slici, para manter certos órgãos vivos para aproveitamento em tran splai i -
te e. ainda, o de interromper o aparato que sustenta a vida de paciente com
parada irreversivel das funções encefálicas, devidamente confirmada, visto
que ele já é considerado morto, dando-lhe o direito de morrer com digni-
dade (Res. CFM n. 1.480/97). Mas é preciso ressaltar que os sinais caracte-
rizadores da -ausência irreversível das funções do encéfalo como um todo,
por um período inininio de 6 horas, só valerão para pessoas com mais de 2
anos, já que até essa idade o cérebro resiste mais à falta de oxigênio, pois já
houve caso de criança em coma ultrapassado e encefalograma mostrando
493. Daisy Gogliano, Pacientes terminais, Bicética, 1:145-56; Piva e Antonacci Carvalho,
Considerações éricas nos cuidados médicos do paciente terminal, Bioética, 1: i 29-38; Roberto
- Rubi. (apud José Raul Torres Rirniser, Respansabilidad, nt., p 176) afirmou: 'Cuando n'e es-
loba formando en A4oufevideo, apre.idí de mis n,aesrros que Ia_fi4nci6i de? médico es salvar a! enferma,
cufrnrlus y aue,rdo eso mio es JaoMble, ayudado a bien mnorir Eco siujfica morir erilop,do cri lu posible cl
afro ia co ukl em [cril o y Ia oxo,ed. angus tia q e trae aparejada, Ia segui rida d y Ia inc itabiIidad de
nu ia nasar,, mui e 1 1, - Cuamu do ei ektre acefeIogrammi a arroja ii ri silencio total, lo ci ai conupru eba Ia
mur,,erle, lesde ri p:uto de vista cerubral, ai médico se le prescrita Ia slruaciôn de qué hacer. E,, esa drn.ris-
tancia, admire ci ,arofiso 'luço de 'ecabar cl acuerdo de los Sendas dei pacienre,y Ia opi,nJuu de nu
coixaqo mi uédico, ei facudlatii;uu ad r,a i e panod, decidir desco iCCiar cl resp radar a rtjficial'
496-António Chaves, Direita à vida e ao prdprio corpo, cit., p. 57.
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ento sem fim, ou dos médicos, que buscam órgãos frescos para transplantes
ou, ainda, da sociedade, alarmada com gastos feitos com pacientes irrecupe rá
veis? Como admitir morte encefálica se, em intoxicação barbitirica, existe
atividade cerebral elétrica, silenciosa e persistente, durante horas ou dias, ha-
vendo possibilidade de o doente i estabelecer-se?
Necessário delinear um novo conceito jurídico de inerte, compleinen_
tando o dado pelo Conselho Federal de Medicina, que forneça critérios anais
rigorosos para o diagnóstico da inerte, tais como: coma irreversível, ausência
de reflexos, cessação de respiração natural e registro eletroencefalógrafo, que
denote atividade cerebral elétrica, silenciosa e persistente, por mais de 24
horas. O Comitê da Escola de Medicina de Harvard entendeu que, para a
conccituação de morte, devem estar presentes os seguintes sinais: inconsciên-
cia total, falta de resposta a estímulos externos, au sência de respiração e refle-
xos e eletroencefalograma plano.Aléin desses requisitos, há quem exija queda
de tensão arterial, hipotonia muscular etc. Há, ainda, como vimos alhures, um
problema maior diante da técnica desenvolvida, recentemente, para evitar
morte cerebral, mediante resfriamento do corpo do paciente a 34°C durante
unia semana, adiiiinistranclo-lhe por via endovenosa o anestésico Baibital,
provocando si continuidade do fluxo do oxigênio no cérebro, impedindo que
caia em estado de coma irreversível. Diante disso, seria possível salvar mais de
70(Yh das pessoas tidas como mortas pelos atuais critérios de diagnóstico de
morte encefàlica. Como, então, admitir a eutanásia passiva?
12.e) Autodeterminação do paciente terminal e a relevância
jurídica da objeção de consciência
Pela Carta dos Direitos do Paciente da Associação Americana de Hos-
pitais, de 1973, o paciente tem o direito de receber do médico informações
completas do seu estado real, a respeito de seu diagnóstico, tratamento
prognóstico, em termos que possa entender", com o que concordamos, pois
o doente tem direito a verdade sobre as atividades terapêuticas ligadas à saú-
de e sobre os riscos possíveis, para que possa tomar uma decisão consciente
e bem esclarecida, que afeta sua vida e sua integridade fisico-psíquica, recu-
sando, ou não, certo tipo de tratamento 5°° Só uni consentimento esclarecido
pode garantir a autonomnia do paciente, por estar ela ligada à racionalidade,
isto é, à capacidade de pensar, decidir e agir de modo livre e consciente.
500. M Almeida, Corr ~ idcraØes de ordem ética sob,r o início eflu: da vida, São Paulo, 1988.
550
5e auchamp e Childress 5 ° ensinam, com muita propriedade, que ''a pessoa
a utónoma é aquela que não somente delibera e escolhe seus planos, mas que
é capaz de agir com base nessas deliberações''.
O consentimento esclarecido emitido pelo paciente é, portanto, mani-
festação do princípio da autonomia da vontade, fundamental para guiar as
ações no campo da saúde52.
A responsabilização do doente conduz o médico a revelar uni pesado
diagnóstico, a falar de uma terapia desagradável e a não ocultar prognóstico
mortal. Com isso, ciii regra, pode-se ter unia piora da situação patológica e
das condições eniotwas, dificultando o êxito do processo terapêutico, pois o
paciente pode cair em depressão psicológica profunda e chegar a procurar a
morte- Logo, casos há em que a verdade pode e deve ser ocultada do doente,
mas não de seus fanailiares ou responsável. O dever de informar não deve ser
entendido como o de fazer saber a verdade a qualquer custo. O princípio de
não causar maior dano finco ou psíquico ao paciente requer que se viole o
50L l3eai1c]iaitip e Clii]dress, Principies o[ noi,vjl er)xio, New York, Oxíord Utiiversiry
Prcss, li)85
502 Pau'o Antônio dc Carvalho Fortes, Reflexões sobre a hioêtica e consentimento
esclarerido, /liuética,2:129-35; Martei.La uie eu qieesrio,xs.-pourxrixeétiiíque bionxédicaic.Paris, 1994;
Beatic]iaiiip, ínfori,ied (ousou, apud Veatch, Afcdical etlrica, Boston. 1989, p 171 Urge lembrar
que, sempre que houver alrcraço significativa no estado de saúde, o consentimento dado pelo
pacien te d,,e,Á er renovado ou até milestian revogado (Harris, Tiie value of ife; au iutrodj,ction
tu dícal cit as Londori 1985). Na. tem validade o termo de responsabilidade assinado pelo
-
paciente, O Li por Seu responsdvel, na ato de inter'iaço, declarando estar ciente de todos os
riscos que poderão advir das medidas adotada, no hospital e autorizando a reaIizaço de todos
os atos que os profissionais da saúde eiitendcreni necess ários Uni tribunal de Marselha res-
ponsabilizou civilmenie tii hospital por dano causado ao paciente, apesar de, ao interná-lo,
sua esposa ter assinado documento isentando a ciinica de qualquer responsabilidade "au case
ou ii se livi-eraji sur J ii ou ser les ames à des actos de violence''. O tribunal não acatou tal
rijusti ia de não 'sponsabilida de, reputando-a ''tu fle coi te cai 'traim à 1 'o nire publique' (La fayette
Pondé, Responsabilidade civil dos médicos, RF, 19/687) O Esfado de S. Paulo (20-10-2007,
p A-38) noticia que. na 1 tilia, já houve decisão judicial descriminando ato de médico que,
aplicando sedação, vem a desligar respirador que mantinha p a ciente vivo, atendendo à sua
s-oi nade, por estar lúcido, consciente e devi d ame ate infori ia do, ei tendendo que não li ouve
eutanásia, lias acatamento ao direito do paciente de rej citar ttatamento no desejado, por
cisc oi itra r-se tetraplégico ciii deco r i-&ncia de dis trofi a ni uscula r progressiva,
No dia 17-3-2009, o Congresso uI -uguaio aprovou piojeto de lei que concede a pa-
ciente rernainal o direito de recusar o uso de procedimentos médicos que prolo''gueiii sua
vida, desde que esteja consciente- 5e estiver inconsciente, seus familiares poderão optar pelo
fim do tratamento (Destak, 19-3-2009, p. 6).
1 551
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 -a) manifestação explícita da própria vontade (living will - testamento vital)
relativa às providências a serem tomadas, indicadas, anteriormente, em doeu-
incuto escrito pelo próprio paciente, recusando possíveis tratamentos a serem
aplicados quando estiver inconsciente ou em situação terminal, caso eia que
essa norma reconhece a imunidade civil e criminal do médico que vier a sus-
pender o tratamento] determinando que não seja utilizada medida terapêutica
considerada inútil. Seria uma modalidade de ''testamento" pela qual o paciente
dispõe sobre a manutenção artificial da vida em caso de perda de consciêricia"
508. Meisil Tlie legal corlserisrms abise, forgoing Ii fe -sustai in g trei trnenr, JKen city fie
te of EthicsJonrna!, 4:309-45; Fatricio R. Figueroa, Instrumentos legales en Ia toma de decisione1
médicas en cLiadros crónicos terininales, Bioéiica, 6:7-8; Diaulas Costa Ribeiro, Um novo testa-
minto testamentos vitais e diretivas antecipa das, Fassera e dn ida de ii, iiiaiicn A na s does Congres-
so Brasileira de Direita de Familia (coord R- Cunha Pereira), São Paulo, IOB-Thonisoni 9 006
p. 273-83; Beatrice de M. E. Meio e Sergio E do ArnaralTestaniexito de vida coma instrumentn
para alcançar o direito de unia morte digna, Revista dc Direito ±NtaTiaI, o. 2, 2010, p. 143 a 1 78-
Flávia V Asad,Tesranieiito vital, Revista de Direito Notaria!, ri. 2, 2010, p 179 a 188: Raquel Szra-
Ter mi na' idades, cri , p 254; Veró nica R - de Mii a 'ida, O testari lento vital Revista Si, tese -
reiso de Fi, ilia, 74:53-71; .Brtir, o A ii ei izzi, A ,i orle pedida sob ii oj, 1/eu da Co ,uri tu içao Fctlera dc /9 8
010 ri ogi:a a de ia] de c tirso apresenta da 'ia Ui 'ive rsi Jade M acke izie; Flã vio Tar tu cc, A qi] etmo
da res La meu ro vital co reilexõ es - Novos direi os apií.ç seis anos de vçd, iria 'li'
Código Civil de 2002 (coord Inácio de Carvalho Neto), Curitiba, Jurub. 2009 ] p 433-458 - M.
Helena Diniz, Breves reflexões sobre Rcsolução CFM ir. L995/2012, relativa às diretivas alire_
cipadas da vontade, AtitalidadesJtíHdiccs, vol. 6, p. 163 a 168; Testamento eniec,:eial e ,eta,minito vital:
uni paralelo, 10 anos de vigência do Código Civil brasileiro de 2002 - Estudos em lionienageni
a Carlos Alberto Dabus Maluf, São Paulo, Saraiva, 2013, p 612 a 628; Lauta A- da C Levy, De-
clarações antecipadas e autonom'ua: análise a partir das pel -specrivas fdosôücas, Revista Sí,ite'e -
Direito de Família, 79:115-42; Rodrigo Santos Neves, O testamento vital: autonomia privada
direito à vida, Revista Síntese - Dirciri, de Fanjífia, 80: 9-23; Cristiane A. Alves, 1 )iretmvas antecipa-
das de vontade e testamento vital- consideraçôes sobre linguagem e fim de vida, Revista Sú:te,
cit. p. 24-43; lusa C, Cruz,Autonoinaa no processo de morrer: as diretivas coma concretizaçlo
da dignidade da pessoa liuniana, Revista Síntese, cit., p. 44-59; Luciana Dadalto,Aspectos regiscrais
das diretivas antecipadas de vontade, Revista Síntese, cit., p, 60-69; Mavan-a S. Moreira,Testanienro
vital: uru estudo sobre seu conteúdo licito no Brasil, Revista Síntese, cit., p 70-82,Beatrice de M.
E. Meio e Sergio T. do AniaralTestarnento de vida corno instrumento apto para alcançar o di-
ceita a uma morte di,a, Revista de Direito Notarial, 2:143 a 178 e 173; Daniela Moraz visita,
Hugo OItm,iiari, O testamento vital e o direito á morte digna. Revisa Síntese- Direito de Fanxília,
90:137-157; Viviane Girardi, As diretivas antecipadas da morre: o testamento vital co procura--
dor pala a saúde, laudo, n.3 (IASP). p. 40-41;Tánia da Silva Pereira (O direito à morte dia e a
validade do testamento vital, Boletm, IBDFAM, 59:10) esclarece que :Preferencialmerue lavrado
ou Cartório de Notas, o testamento vital é ato unilateral de vontade onde o declarante, com lu-
cidez e convicção, atestadas por um especialista, expressa seu desejo, perante duas testemunhas d,
em situações terminais, ria hipótese de ser acometido de uma doença grave, ou no caso de um
acidente que acarrete um quadro de inconsciência permanente, ser evitado o prolongamento da
554
No Brasil como já apontamos alhures, pele Enunciado n. 527 daV Jornada de
DireitO Civil: 'E válida a declaração de vontade expressa em documento autên-
dco, taiambeni chamado testamento vital', em que a pessoa estabelece disposições
sobre o tipo de tratamento de saúde, ou não tratamento, que deseja no caso
de se encontrar sem condições de manifestar a sua vontade', O Colégio No-
tarial cio Brasil, Seção de São Paulo, reconhece a existência e a validade jurí-
dica de docun lento pública no qual a pessoa declara que não deseja subnwter-
-se a tratamento artificial para prolongar a vida ou receber transfusão de
sangue, mas entende que não se trata de testamento, mas de escrituração de
declaração (p 186). Pelo CJF. no Enunciado n. 333, aprovado naVi jornada de
Direito Civil: "O paciente plenamente capaz poderá deliberar sobre todos os
aspectos concernentes a tratamento médico que possa lhe cansar risco de vida.
seja imediato ou mediato, salvo as situações de emergência ou no curso de
procedimentos médicos cirúrgicos que no possam ser interrompidos''. E,pela
Resolução mi. 1993/2012 do CFM, são admissíveis as diretivas antecipadas da
vontade do paciente.Trata-se de documento no qual o paciente determina o
tratamento que deseja receber se portador de doença terminal ou se se eu-
contrar em situação de moléstia grave em progressão sein qualquer possibili-
dade de '-eversão. Por exemplo, poderá repudiar intervenção extraordinária,
fútil ciii inútil; sonda de alimentação em' téri ca; liso de ri i áquim a de hemodiáli-
se; illternaçao cm UTI se não tiver qualquer chance; ação médica que não
traga hcneficios; reanimação em hipótese de parada respiratória ou cardíaca
ou até mesmo pedir desligamento de aparelho de sustentação vital. Esse do-
cumento é ato pessoal, intransferível e revogável a qualquer tempo. Em alguns
países, e-orno Portugal, caduca em 5 anos e, Espanha, cri 2 anos. Pode ser
verbal, mas, como isso traz incerteza, deverá ser feito por escrito e na presen-
ça de testemunhas. Pelo Enunciado n. 37 aprovado na 1 Jornada de Direito
da Saúde do CNJ: 'as diretivas ou declarações antecipadas de vontade, que
especificam os tratamentos médicos que o declarante deseja ou não se sub-
meter quando incapacitado de expressar-se autonomamente, devem ser feitas
vida por meios artificiais. Desse o referido documento indicar um médico da sua confiança para
acompanhar o estado terminal. Neste docu,iiento pode conter cláusulas relavas às condições do
sepultamento, cremação e doação de ôros"- Para Edmilson Comes (Testamento vital permite
ao paciente terminal optar pela continuidade de seu tratamento, IRF 3 eu, Revista, ti. 3, p. 14-16):
Testamento vital é o registro, facultativo e revogável a qualquer tempo, etil prontuário médico
nu cita cartório efetuado por pessoa consciente, para expressar sua recusa por tratamento dolo-
raso ou invasivo em caso clinico em que não haja possibilidade de recuperação.
O Código de Ética Médica de 2006 da Itália admite no art. 38 que o médico leve em
conta a mnamaifestação prévia do paciente, incapacitado de expressar sua vontade- Considera-se,
portanto, o testamento bioldgico.
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de consciência, sendo possível sua melhora? E se estiver cm estado vegetativ o
persistente em razão de dano neurológico irreversível, com perda da capaci-
dade de comunicação e consciência? Se durante o tratamento surgirem des-
cobertas terapêuticas, e o paciente, que já determinou sua vontade, estiver em
estado de inconsciência, sua decisão deverá ser cumprida? O que fazer se o
médico, por motivos éticos, recusar-se, apesar da ordem antecipada do pacieri
te, a susp ei ider o tratamento?
A Associação Portuguesa de Bioética no Estudo n. E/17/API3/10 ai-
rola oito requisitos para a legalização do testamento vital em Portugal:
a) limitação a pessoas capazes, competentes, maiores de idade e não
inibidas por anomalia psíquica; b) informação e esclarecimento adequado s ,
por intermédio de um médico com formação técnica apropriada; c) efeito
compulsivo na decisão médica e não meramente indiciário; d) existência de
um formulário-tipo com o objetivo de padronizar procedin-iei-itos; e) possi-
bilidade de revogação a qualquer momento e sena qualquer formalidade;
O
renovação periódica da manifestação de vontade; g) certificação perante um
notário para garantir a autenticidade e evitar influências indevidas na esfera
da decisão pessoal; li) criação no âmbito do Sistema de Saúde de nu' R egis-
tro Nacional de Diietivas Antecipadas de Vontade (li ENDAV), para agilizar
o acesso ao testarrierito vital por parte dos profissionais de saúde.
A Lei portuguesa n. 25/2012 não só regula as Diretivas Antecipadas de
Vontade (DAV),sob a forma de testamento vital, e a nomeação de procurador
de cuidados de saúde, como também cria o Registro Nacional doTesramen-
co Vital. A DAV deve ser lavrada perante notário, sena necessidade de teste-
m unhas -
A Lei espanhola sobre DAV criou o Registro Nacional de Instruções
Prévias, regulamentado pelo Decreto n. 124/2007 que se subordina ao Mi-
nistério da Sanidad y Consumo.
Importante seria que, no Brasil, para maior segurança jurídica e efetivi-
dade no cumprimento da vontade do paciente, se criasse um Registro Na-
cional de DAV que seguisse as recomendações do Registro Central de Tes-
tamento e que a 1 )AV fosse feita por escritura pública própria, não podendo
ser inserida no testamento público ou outro documento, por envolver ques-
tões relativas à relação médico-paciente.
O direito do ser humano â autonomia da vontade gera a obrigação dos
demais de respeitá-lo, acatando a decisão tomada pelo titular do direito sobre
seu plano de vida e ação. Esse respeito à autodeterminação fundamenta-se no
558
pr incípio da dignidade da natureza humana, atendendo-se ao imperativo cate-
górico kantiano de que o ser humano é um fim em si mesmo"'. Mas será que
essa ailtOi)Oflhia individual pode ser omnísnoda ou total? Pode sofier ela alguma
restrição dc ordem social oujurídica? Essa liberdade de consentir não pode ser
prejudicada por defeitos no controle decisório provocados por condições psí-
quicas CIII que se encontra a pessoa, por transtornos ir, ou por intoxicação
entais
de substàm ]cias químicas? Poder-se-ia exaltar esse poder decisório do doente,
ante o fato de que a autonomia de sua vonrade pode ser unia arma contra ele
mesmo, pai -jeca decisão, em regra, vale conforme o seu grau de esclarecirnen-
to ou informação?5m O princípio de autodeterminação do paciente pode
Na Irlanda temos o A dtancc Heatri' core PIux, que incluiu no art. 22.3 o testamento vital.
Na Frtr'ça, o Código de Etica Médica do 2012, ar-atou-se as dirccties amitidjikç dia parieiit
(art 4127-37).
O art. 36 da Código de Deontologia Médica da Espanha (2011), admite que, quando
o paciente não puder tomar decisão, o médico deverá considerar a opinião dos responsáveis.
A L ~1, Saúdc Lspai bola da 1984, na carta de direitos e ohrigaçes dos doentes reco-
'ilce direita do paciente de recusar tratarnerita.A Ge,meralitaf da Cata/unha tamiibéni aduii
e Isso, sc o pacm erre entender que certa terapia possa diminuir sua qualidade de vida ou ferir
sua dignidade pessoal.
O Côdigo de Ética da Associação Médica Americana dos EUA, admite no art. 8081 a
adia, iceit direcx !)CS.
A Califórnia aprovou, em 1977, a t\raruya/ Dcath Act, que reconhece ao paciente adulto
o direito de controlar cuidados médicos que lhes possam ser prestados e de dispor sobre uso
ou in rerrupção de procedimento que possa prolongar sua vida, se estiver em estado terminal.
O Peru, Côdigo de Ética Médica 2007, art. 72, admite as diretivas antccipadas.
No Uruguai temos a Lei ri. 18.473/2009 que trata da vontade antecipada reconhe-
cendo, no ,,, lis, que o paciente tem o direito de se opor a tratamento e procedimentos
iiiédico, desde que maior e apto psiquicamnente e o faça de forma voluntária, livre e
cotisciemite.
Pelo Enunciado ii. 44 aprovado na Ijornada de Direito da Saúde do CNJ: "o absolu-
taiiiuute incapaz em risco de morte pode ser obrigado a submeter-se a tratamento médico
contra a vontade da seu representante''.
511.Paulo Antônio de Carvalho Fortes, Reflexões..., Sioélica, cit., p. 130; Ana Paula
Ltscli e lcariii R. R. Rosa, A disposição do próprio corpo na declaraçáo antecipada de vali-
tade exercício da autonorrria e respeito à diidade. Re'ista de Direito Notarial, 5:55 a lOS;
Flávia V. Assad, Testamento vital, Revista de Direito NoSrial, 2;179-188; Glayds A. E Caltran,
lirstainento -vital e o direito à dignidade na vida e na morte, Revista dc Dírcifo Notarial, 4A71 -
96.
512.E-Jarris, Time value, cit.
559

coo ipeli r o protissiotial da saúde a adotar proccdii 1 icn tos terapéu ricos fút
(JU e ii 50 trazem qualqti er b,oeficac. vi oh ido o princípio da benefi côo cia?
:oI]io sol'' cionar n 1 ti itO ente o princípio da beiie ficéncia do ii jédi co e o da
a utono mia da von Lide cio paciente? Estaria o direito do paciente de escolher
ou recusar trata niei] Lo li liii LI do
pelo direito-dever do ni édico de p] -atica r a
iedi cio;' de lornia responsável ? O testai lWi to vital teria tbrça - o ridi cl para
- ti irar a ii] ci tude de ti 1 ,to inédi co, que i-Lt ir-e ' -ida de paciei ice to svgmr ele
disposto? A não n'ali zaço de ti iii terapia por força do testa' i lento vital, i ão
se ria uma otiussão, rolHo a prevista no Cl' a rt. 13, 22, 1?
O paci cii te te!]] direito de opinar sobre o que se lhe apresenta com o
beneficio. 'lias O ii iccilco deve decidir quando o tratamento
ICli to é fútil, ou não,
baseado ciii seu conheci nen to sobre os efeitos da terapia e de seu prov;vel
etc sobre a qualidade de vicia do doente.
te. Ante La' nos conflitos, o médico
cl eve, à, vezes, assunur o encargo de moderador de tetisões, decidindo eu) que
ci Iv Lii)stãnciasa vontade do paciente deve prevalecer. Com o se v& ,aau tono, fia
deste, por i ão ser uni d leito absoluto, pode conflitar com a do ii édico, que-
por azões éti co-j urídi ç,is, pode op r-se ao desejo do doente que req tiet por
cxeliiplo,a prirLca da ct!t.!Jlis!a Coniti lica 1 aLItOflOflhi;i da vt,iitadc do iiôdico?
Pela Resolução ii, 1.995/2012 do CEM. art. 22, § 22 : 0 médico (lei-
xar5 de levar em coo si dera ç o as diretivas antecipadas de vontade do pacien-
te cui represei i Li nte que, com sua análise, estive tem em desacordo com os
preceitos ditados pelo C ódigo de Ética Médica".
É direito cio médico, pela cap. lI, n. IX, do Código de Ética Médica.
recusar :i realiza ç'S o de atos médicos que, embora per mi udos por lei ou por
Resol Lição do Cl M, sej ai contrários aos ditame, de su .1 Consciência. Logo,
pelo bom senso, deve o pn ,fi ssiona] da saúde concluir, sempre, que o trata-
me!) to for indispensáveL estando clii jogo o interesse de seu paciente, pela
prática de todos usa tos terapê uticos que sua ciência e consciência impuserem.
Trata-se do direito à objeç5o de consciência, que, baseado no principio da
autonomia da pessoa, implica, por motivo de foro íntimo a isenção de uni
dever gera] e a recusa a uma ordem ou comportamento imposto s ".
511 ])rane ( :i!elian,'fhc co,iccpt offutiliry: patitiirs do not Filve a riglit tu deti,aud
inedirdlv t,seiess Lre:,(ii!cru, HniI'/i I'm'rcs, 7428-32. ltiteress.uiiteé a nater!, 'O direito de
escolher', de Adri-aim 1), Iopcs e N,itilia Cuiiittiale. publicada Tia Rciui Ija, 13-9-2012. p-
-
98 a 106 Vde Lucia'., 1 ).idalto, I)ire;ivas aI,CCCIpadaS da vontade e o pr!iicLp!o da solidarie-
dade Íauiilur. Reri,ta Síi,iuçe— f)xr<,r,, de Pai/tia - 7891-1(1(1.
Autnio DILiiisceuo Corre,;. O direifo objeqao dc conscinci. Coimbra, 1993 p-
51 '1-
12 e 19:'Çva1t11 Gtiest Keiiogs, rue ,Iiçr/eiifi< Iiii ohjfftcr, Ncwvork. 1970.Augusto S,iv 11,11,
560
2. 5Q), não sendo co-
Pela Resolução ti, 1.995/2012 do CEM (art
nhec!LiaS as diretivas antecipadas da vontade (1 )AV) do paciente, ii ão li avei i do
rcprenta0 te cl esi gnado para tanto, nem fani li ares disponíveis ou se houver
disse! iço entre paie-ntes, o !nédico deve recorrer ao Co in itó de Bit é t iça da
ição, e lia falta deste, à Cm ii issão de E-Ir i ia b4ôd 1 c a do hosp ! til 01! .10
0nçe1 ho [te gi Una! e Federal de Medi ci!] a pala Lo !i di!n ei !ta r sua de cisã ti
sobre coyl itos éticos, qua ido ente! der esta iii cd! da i ecessã ria e co! ve 1 ie n-
te. Serifl lícito, pelo ordti Li me!ito j rídtco. q L! e ó rgão Co legiado decida sobi
saúde, vida ou 'norte de alguém cm estado ter!]] """a'?
iz.f) Perspectiva humanista como tendência atual da bioética
e do biodireito na solução de problemas ético-jurídicos do
morrer com dignidade
O ritmo acelerado de inovações tecnokg!cas das últimas décadas ria
seara clii !nedici ia trouxe tini grande poder de intervenção sohi'e a viii e a
norte. rquerc ido, diante da denúnc'i.r ci e abusos efetuad os pela expc ri me!] -
fl CSt Li-
taÇão bi o,iiédica em seres hui i lanos, titii a reflexão bio ética ou seja, ti! -
do siÇtt'i!!atico cli, colnportanle!itc) liti!ii;iiio 11,1 áre.i das c'iencias da vi.l.i e tios
cuidados da saúde, sob o pr 5 lia axiológic o. pari bt isca r a i elhor ia di d] ti
lidade de '-ida do ser hu man o e despertar cajt - ci ôncia para a que se deve
fazer, o que se pude fazer ou para o que deve ser considerado pri oritá rio 5 -
Isso requer que a política da saúde, orientada para a for fiação de médicos,
advogados, juristas e profissionais do direito, esteja voltada aco' i sagra çã o de
Princípios ético-jurídicos conipronietidos com tina prática mais hti iii a ii ista
dadc' hunia na,
e consen t5 nea com o respeito à dignidade
Se a hi oética 5 é o estudo da moral idade da conduta ii tui ia ia ii ai'e:I tias
iéncias tia vida, o ético poderia subordinar-se às novas tecnol gias ci cii tí ficas?
A reicn iria jr tíSico -pcua 1 da decisat de con.ii'hirii.
coicc, Paris, 1 975.
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-
r,'nsrinit;ousfrn'do,n: a ,r!a,kud approaci ri' lhe n'edical e,olui,ii,i iii ('nucal perspr(fi'c, p 1 69- 74;
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ii,ialiré er infli -. ai sri, 1 cx te rio yitd 1961,
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ediral cl li es ri t - , p 67 1 9; S greco ii Moi mie di nica: asj,nti edico-—ia li, Mil a o o. 1» ii -
1 56]
 Os critérios de decisão a respeito dessa questão dependerão não só do
Poder Legislativo, mas também da valoração vigente na sociedade atua] e (los
grupos científicos, O direito só deve aceitar as descobertas científicas que uo
contrariem a natureza do ser humano e sua dignidade A ciência deve ser o
mais poderoso auxiliar para que a vida humana seja cada vez mais digna de
ser vivida. Logo, nem tudo que é cientificamente possível é moral ou juridj_
camente adiri A bioética não pode ser separada da experiência cfeciv
dos valores "vida", "dignidade humana" e ''saúde", que são inestimáveis. Daí
ocupar-se de questões éticas atinentes ao começo e ao fim da vida humana
Uma reflexão mais profunda leve-rios a concluir que a função da lia_
ética e do biodireito, ciência que visa estudar a vida juridicamente e tudo o
que com ela estiver relacionado, é reerguer a prudência ou sabedoria prática
que é urna virtude intelectual (dianoetiké incllectualis) 517 Por isso, é preciso
.
que o Legislativo e o judiciário ajam com prudência objetiva, ponderaçã o e
bom senso, rejeitando tudo que for manifestainente contrário à natureza da
coisas e dos homens, à vida humana e seus hurices, aos valores sociais e aos da
personalidade, possibilitando ao horneni urna existência digna compative]
CO]li 1 sociedade
Não se pode recusar humanidade ao ser humano em coma profundo. A
vida humana, por ser um bem anterior ao direito e superior à liberdade de
querer morrer, deve ser respeitada pela ordem jurídica. Não há o direito de
uma pessoa sobre si mestria"'. A vida não é o domínio da vontade livre, pois
exige que o próprio titular do direito a respeite. Sua proteção, conlojá foi sa-
lientado, está consagrada na Constituição Federal em cláusula pétrea (art. 32,
caput) que repete qualquer ação ou omissão contra a vida. Se o direito à vicia é
inviolável, o ordenamento jurídico não pode aceitar a eutanásia (ativa ou pas-
siva), irem o suicídio assistido, sob pena de inconstitucionalidade, ainda que
517.Ansrôteles, Ética a Nicô,naco, E, 13,1103 a 4-10.
51 8-A ética da sacralidade da vida faz uso do discurso paranético, unia vez que exorta
para algo que já é conhecido e, intelectualmente, claro. A vida é unia propriedade de Deus,
dada ao homem para que ele a administra Logo, o ser humano ncnhu'ii direito cern sobre a
própria vida ou sobre a vida ajheia. No campo pra 1 ,fli defende-se essa sacratmdade (Pessini,
Disranásia..., Bicéxica, cit., p.35) Para a ética cientifica da vida, ela é um dom recebido, mas
colocada â disposição de quem a recebe, que deve valorizã-la qualiracivamente Nesse campo
pra chofre, defende-se a liberdade de escolha na busca da qualidade devida (Walter e Shannon.
Quality af lífe; toe new medical dilema, NewYorlc, 1990). Vide Ernesto Lima Gonçalves, Siruaçôes
novas e novos desafios para a bioética, Bio/rtica, 2.13-4.
562
previstos em "testamento vital". A provocação da morte não tem qualquer
respaldo jurídico, e a autorização para não se tentar qualquer manobra de
ji naÇã0 e deixar passivamente que o paciente terminal siga seu destino é a
crctaçãO da sua morte. A disponibilidade da própria vida não pode ser tole-
rada como uni direito subjetivo, por ser a vida um bem indisponível. Se ninguém
é dono de sua própria vida, como pode sê-lo da de outrem, praticando euta-
násiai m\4esnio com anuência prévia e expressa do doente em estado terminal,
ou de Seu responsável, para remover aparelho de sustentação de sua vida, o
médico não teria a obrigação de conservá-la, com o mínimo de sofrimento
possiVel, diante do deverjurídico de socorro? Não se pode aceitar que o pro-
fissional da saúde tenha o poder de controlar a vida de pacientes Deverá o
médico esforçar-se para prolongar o quanto possível a vida do doente, mas sem
alterar, de forma inaceitável, a qualidade da vida que lhe resta. Deve humanizar
a vida do paciente terminal, devolvendo-lhe a dignidade perdida.
A medicina deve ter a humildade de não tentar, obstinadamente, vencer
o invencível, seguindo os passos do paciente com mais sprit definesse, orien-
tada por nova ética fundada em principies sentimentais e preocupada em
entender as dificuldades do final da vida humana. Tal ética é imprescindível
para sri prir unia tecnologia dispensável`
Estamos convencidos da Emnitude da vida e de que sem amor, sem urna
palavra amiga, sem esperança, sem generosidade e sem alegria a própria vida
é uma morte viva Sabemos que a lei não pode resolver todos os problemas
polêmicos aqui apontados, por serem tidos corno um iceberg disfarçado de
tensão social, irias apenas controlá-los,reduzindo-os,sem contudo eliminá-los,
propondo solidariedade humana e maior cuidado espiritual ao paciente ter-
minal, respeitando sua dignidade como ser humano, auxiliando-o a exercer
o seu direito a uma morte digna. Gostaríamos de enfatizar que, nesse estado
de coisas, urge a edição de normas mais humanas e eticamente aceitas que
acompanhem os avanços da medicina, apontando critérios para que o mor-
rer dignarnente seja uma realidade.
A autonomia científica dever5 terminar quando estiver em jogo direito
de outrem, pois há prioridade da pessoa humana sobre qualquer interesse da
ciência, que somente terá sentido se estiver a serviço do homem.
519. E a lição de Ge'iival Veloso de França, Eutanásia..., Bicética, cit., p. 71; Carlos Au-
rélio M de Souza, Há urna "liberdade de morrer"? Direito à vida ou direito à liberdade, 7i-
hmma da séagistrnwra, dez. 1998.
1 563
13. EXPERIÊNCIA CIENTÍFICA EM SERES HUMANOS
13.a) Pesquisa com seres humanos e seus problemas
Ki..ut, 22 da 1 )eclara çEio U i i venal dos Direi Los l-lu lua los a ser, rida
de social étini direi te de todos, por assegurar urna viciacondigna (:oiise_
ei irem ei te, todos os profissionais da saude devem z dar pelo, seus
(es. 1 )i ai, te dc'sa obrigação ético-Jtirídica. e iii boa liola se deu em nosso país
aprovação das 1) iii' (rizes e Nor' ii as Regia lati tentadoras de Pesquisas em
S, ,,s 1401 ii ai los, através da li esolução do Conseil ao Nacional de Sa (ide (C NS)
ri 1 A6, de li, de outubro de 1996 (hoje revogada pela Resolução (:Ns
466/2012) estabelecendo padrões de conduta para proteger a integrid a d e
tísica e psíqti ci, a sa (ide, a dignidade, a liberdade, o bei i,-esrar, a vida e os
direitos dos envolvi dos ei n experienci as cien ti Ficas, atei idendo-se à advertên-
cia de CIau de Bern a cd sie que 'o princípio da r 'oral idade n &d iça e ri ríi rgi-
cd co i Isiste e ii olote , eXCcut,ir no ferre... tini , experiência que possa pra-
dii za r- 1 ie iii.'] eticio, ii LSliiO cti e o resultado possa Ser a] la iii e ii te van t,ij uso
pala i cién ci a - isto é. para a saúde de ou trem' - Ii od cri ia mel (e no Brasil, a
ICCSOILIÇiO CNS ri 466/2012 raça as diretrizes e normas regulaineniadoras
J, pescj Lii sa 5 d] 1'-" '''ei do seres iiti iii ii os.
(;lu ide é i preoc LI ia cão iii LiTidial coto tais i ]tn.i5 elil decorrência do
cri ori i e risco ciii e acar vram pari participa rues e das questões ético ju,idico
levali tada s pela api icaç-i o de testes em larga escala de vac lias e in cdi camei aos
e por ex perien ciis bioi ii édicas envolvendo grupos populacionais Vulneráveis,
visto serem o (ou'. Iii ei o de -acesso a tratamentos novos que possalli, prevenir
ou clii ii nar de ter"' i nadas moi éstias e inc-apacidade. O p r inleiro Código In-
ternacional de i rica para pesqti k.s com seres Ii ti "anos fui o de N tireniberg.
pia bi ic ido clii 1 o)47, eir reposta às atrocidades e experi ii L entações i nicj Lias
praticadas por li iédicos nazistas cor i iaridados por Josef Meiigelc, nos campos de
conceri tração, durante a Segunda Guerra Mundial, princi painiei Ite e, , A
chwi tz, onde fora," sacrificadas i ri ti nacras vidas, inoculando-se propositalnien -
te ifil is, gon ococos por via venosa, tifo, células - cancerosas e vírus de toda
Sorte nos prisioneiros, corii o objetivo de curiosidade científica; efetuando-se
esterilizações e experiências genéticas com o escopo de obter unrn raça supe-
ri or; provocando-se queii jaduras de l e 22 grau coiii compostos de fósforo,
in istrai uio -se doses de si, hstânc ias tóxicas para -ave' itzuar expenniei i talnien te
os seus eki (os; deixando-se de tratar pacientes si faliucos ou mulheres, com lesões
pré-cari ceros as cio colo do útero para analisar -a evolução das moléstias etc
É preciso esclarecer que a Alemanha não Foi a única nação que reali-
zou expe ri iii co Los Li esu 'na" os e atrozes, tratando seres hu ni a nos co i io gado
ci es ti ri ido ii, ina t;iclo Uro ou ratos ei n laboratórios - No Japão, dii ra "te a
564
gtierra prisioneiros ei uneses Ibrani iii íec tados coiii bactérias causadoras de
P
,,,, bubónica, antraz, febre tifoidc e cólera e, depois de doentes, expostos
a vivi ssec çõ es sem ai estes ia - Nos Estados Iii udos. is Forças Aclaradas, dii--
a do Golfo I'é r,i co, api i carani ciii seus sol da dos aci ias expe-
ratate 11 C Lie ri-
ritil e li tais, coiro a pi ri d osti gui iii e, pala prevc i çã o e Era tameri te de ii ci] óstias
dcc arte nte 5 cIo 's. cl e ar ia Is qu [ilai casa !, e, além disso, sol dados tora iii
.idos para loca is de teste de boi a bas ato nucas logo após as ex pI osô es;
idoso' doentes, em 1 963, no l 1 ospital israelita de doenças crônicas de Nova
lo rqu e, cc ceh e ram e 61 ti las ca......... vis-as-, cri aiic is o,otdada, iii' li tais
entre 950 e l970.u. 1 iospi tal estatal ti e Willowbrook (Nova l o rque) , Ibra ii
subjiic ri das ri &i e ias q , 1 11,1 111 se 11 , 11 in] etara, li O virus di hepit i te e.
.1 CX pe
o egros sifilíticos, pobres e a naifabe tos servi rai ii de cobaias
entre 19321 1972.
estudos sc,bre a progressão da doei iça seita t ra tamen to li éd i co; na dec a-
da de 50, indis is n avaj is forai n empregados eni niiri as de o râ ilio; e desde
1944 o Pcn t gono (eni feito pesquisas com ni a ter ial ali i oa tivO clii seles
liuniailos, principalmente ciii deficientes mentais, iniiiistrando-lhes riiingau
de aveia coo ia iiii nada con a isótopos ra ti iciativos. Na Austrália, entre 1947 e
1970. cri a, ças pobre, e ii Ilios ck iiães solteiras ro ra 01 subi i cri dos a testes de
sIcIl1as de cot1ileiuche, gripc,lierpes et( - No ]raqtic,niilliares de 1 , 1 isiol}eIi-O5
co rdt is servira ni a testes ind iv i d tI lis cii' ar n as q Li inlit is e bac teriol ôg 1
sendo ai narra dos a estacas e alvejados com bom tias rcc Ii eadas de ulistã i eia
a rinazelia das ciii laboratórios, e a é ii disso, em e xperi ên ci as de poro li orror,
militares i raqu i au os despej aran, o conte ti do de seus arsel ais de ar mas
nicas l,tao sobre aldeias do C ti rdistào. d zinu ido a população. Na A fii ca
do SuL b.,oe desenvo]va in coto de inicio -orga 11151 ii OS li ianipulad os eni I;i --
boratór i o que esterilizasseni a população negra. mas não ,u branca, apoi ii a n -
do para LI in novo capitulo ria h istór ia das ar mas de grei ia o arsen ai gere-
ti,. No Brasil rei i -. se ii 'ri cia de a ph c açã 1 elo iii LI li eres de anti eoi icepc i o-
Ii ais No rplali t IZ. e Norplan t tI, media ia w injeções su bc LI t neas, que II es
causaram grande sotrinicnto 51 -
O Código de Nurenaberg (1947) estabeleceu padrões de conduta cio
procedimentos éticos a serem seguidos cita experiências científicas com seres
52i1 . Sérgio Fc,rn. Maniptthies b,oIíciias, cit-_11 43
521 Genival Vdoso dc França, Diveifo nréd?n', ciL, p 322; AmrLoii Selig,ii;u'_ Cobatis
E1u'ii,'iias. I1-jr, 28-7-1999, p 100-1;Terez.r Itodrigtits Vielr.. fl d e direito. cit 1 IH-9:
Francisco Vicir., ['nu Nem. Iti ov.içoc LcglI.iLIUas conira a cIIcl,i1i'l1açJo gcn&tica: nOLÍCL-i
sobie Js experténcias de I'ortugal. Estados Unidos 311h0 Europeia, R, ia Bra4!rirri dc Di-
rijo Co,,t;,a,irIr, 3S:33-42-
1 565
humanos, dando ênfase ao consentimento livre do participante e vedand o
pesquisa que tenha objetivos políticos, bélicos ou eugênicos.Anteriorm e1
em 1946, a Associação Médica Americana, por meio do Comitê Méd ico
Americano para Experiência de Cuerra,já havia fixado três princípios que
deveriam ser considerados em tais pesquisas hioniédicas: o do consentime n
to voluntário do experimentado, o do consentimento prévio dos riscos da
pesquisa cm animais e o da execução, proteção e acompanhamento luético
na pesquisa. A Associação Médica Mundial, em 1949, publicou o Código
Internacional de Ética Médica, que contém a norma de que ''qualquer ato
ou conselho que possa enfraquecer física ou moralmente a resistência do ser
humano só poderá ser admitido em seu próprio beneficio". Apesar de ser
omisso na disciplina da experimentação cientifica, deixa claro que ela apenas
será lícita se feita em favor do experimentado.
Todavia, na verdade, foi em 1964, com a Declaração de Helsinque, que
se aprovaram 'jornas disciplinadoras da pesquisa clínica combinada com o
tratamento, diferenciando-a da experimentaç5o não terapêutica. A partir dai
surgiram acordos internacionais e leis cm todos os países apontando diretrizes
e normas regulamentadoras de pesquisas envolvendo seres humanos, por ge-
rarem questões de alta indagação e de dificil solução: corno assegurar os direi-
tos e obrigações da comunidade científica, dos sujeitos à pesquisa e do Estado?
Como diminuir a possibilidade de dano fisico, psíquico, social ou cultural
decorrente de pesquisa em ser humano? Qual a responsabilidade civil do
pesquisador pela realização da pesquisa e pela integridade do experimentado?
Seria ela objetiva ou subjetiva? Quem responderá pelo dano tardio ao indiví-
duo ou à coletividade oriundo da pesquisa biomnédica? Como obter consen-
timento livre e esclarecido do sujeito da pesquisa? E se ele não tiver capaci-
dade para anuir, seu representante poderia fazer isso por ele? Se houver alte-
ração no estado de saúde, o consentimento esclarecido e voluntário deverá ser
renovado? Unia vez dado tal consenso, em caso de arrependimento, comam
revogá-lo? leria ele liberdade de retirar seu consentimento a qualquer tempo?
Como acatar o consentimento livre e esclarecido se o paciente retido ciii
hospital tiver sua capacidade de decisão afetada por alguma emoção? Poder-se-ia
fazer experiência científica em caso de vulnerabilidade, ou seja, na hipótese
de pessoas ou grupos que, por qualquer motivo, tenham sua capacidade de
autodeterminação reduzida? Deveria haver Comitês de Ética em Pesquisa para
a defesa dos interesses daqueles que se submeterem a unia pesquisa biomédi-
ca, no que atina à sua dignidade corno ser humano e à sua integridade? Ha-
vendo qualquer dano, qual seria o montante indenizatório? Deveria haver
compensação das despesas decorrentes da participação do sujeito na pesquisa?
566
como se poderia ter certeza de que os benefícios da pesquisa serão maiores do
que os riscos? Que medidas devem ser tomadas para proteger a privacidade da
p essoa que está submetendo-se á experiência científica? O sacrifício de unta
pessoa em beneficio da humanidade seria legítinao juridicamente? As vantagens
trazidas para o progresso da ciência e para uni agregado humano advindas de
pesquisas não terapêuticas revestir-se-iamim de licitude?
13.b) Princípios ético-jurídicos da experimentação científica em
seres humanos
A pesquisa biomédica que, individual ou coletivamente, envolva ser
humano, de forma direta ou indireta, em sua totalidade ou em parte, incluin-
do o manejo de informações ou materiais, tendo por escopo fins terapêuticos
ou de prevenção de moléstias, reger-se-á por princípios consignados na
Resolução CNS n. 466/2012321 pelas Diretrizes Nacionais pai -a hiorreposi-
32 1 . Tal Resolução teve por pardixietru os segui ites docutaienros relativos às diretrizes a
ser,:iii seguidas nas pesquisas r.ienríhcas que envolverem eres humanos: Código de Nureinherg
(1947); Declaração dos 1 ),reitos do }-{olne,11 (1948); Declaração de I Iclstnqtie (1964) e suas ver-
sõrs de 1975 (I'óquio), 1983 (Veneza), 1989 (Hong-Kong;Acordo Internacional sobre Direitos
Civis e Políticos (ONU, 1966); Propostas de Diretrizes Éticas lorernacionais para Pesquisas Rio-
indicas Envolvendo Seres Humanos (CIOMS/OMS 1982 e 1993); Diretrizes Internacionais
pira Revisão Ética de Estudos Epidemniológicos (CIOMS, 1991); CF/88; Código de Defesa do
Constiohidor; Código Civil; Código Penal; Código de Ética Médica; Estatuto da Criança e do
Adolesectite; Lei C)rgànica da Saúde de 1990; Lei n. 8.142/90; Decreto n. 98.830/90 (revogado
pelo Dcc 5/ir. da 15-2-1991); Decreto xi. 99.438190 (revogado pelo Dcc. n. 5.839/2006); Lei
8.501/92; Lei ir 8.974/95 (ora revogada pela Lei n- 11.105/2005); Lei ir 9279/96; Decreto ii.
4143/2002 (revogado pelo Dcc. n. 4177/2002), que regulamentou a Lei n- 10.332/2001, na
parte que institui mecanismo de financiamento para o Programa de Fomento à Pesquisa ciii
Sjõde.Alérn disso, em nada conflita com a Lei n. 9.434/97 ¼de Resolução CNS n 190/96, que
revogou a Rirsolução ir 1/88, e Resoluções CONEP n. 251/97.292/99,303/2000 e 304/2000;
Convénio ICMS 9 de 30-3-2007, do CONFAZ, que autoriza os Estados a conceder isenção do
ICMS nas operações internas e inrerestaduais e na importação de medicamentos e equipamentos
destinados a pesquisas que envolvam seres humanos, inclusive em programas de acesso expandido.
Compete ao CFM não só editar normas para definir o caráter experimental de proce-
dimentos em medicina, autorizando ou vcdasido sua prática pelos médicos, corno também
fiscalizar e controlar tais procedimetitos e, ainda, aplicar sanções nos casos de inobservância
das normas por ele determinadas (art 72, parágrafo único, da Lei n. 12842/2013).
A Resolução ti. 466/2012 do CNS aprova diretrizes e normas regulamnentadoras de
pesquisas envolvendo seres humanos.
Pela Resolução Normativa n. 211/2010, art. 16, S 1, 1, há exclusão de cobertura de tra-
tamento clínico ou cirúrgico experimental (Lei n. 9.656/98, art- 10,1), que empregue produtos
1 567
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2o o . &-, Lfl
 É garantida a liberdade de consentimento de pessoas que, apesar de
adultas e capazes, estão em condições que lhes reduzem a autonomia de
vontade por estarei-ri, direta ou mdi etamentc, sob a influência ou subordin a
cão do pesquisador (Código de Ética Médica, art. 105) ou de autoridade s
tais como: niilirares, empregados, presidiários, estudantes, internos cm centros
de rcadaptacão, asilos e similares, pois têm o direito de participar ou uàca da
experiência biomédica seu' que haja qualquer represália em caso de recusa
Pai -a efetuar qualquer pesquisa em membrosibros de comunidades cultu ra l-
mente difei-enciadas, como as indígenas, imprescindível o consenso prévio de
seus líderes, não se dispensando qualquer esforço para obter a anuência do
pesquisado. Isto é assim, porque é vedado ao médico "realizar pesquisa cm
unia comunidade sem antes informá-la e esclarecê-la sobre a natureza da
investigação e deixar de atender ao objetivo de proteção à saúde pública,
respeitadas as características locais e a legislação pertinente" (Código de Éti-
ca Médica, art 103).
Se for impossível conseguir o consentimento livre e esclarecido do
envolvido na pesquisa, essa circunstância deverá ser documentada, bem como
os iiiOtivos da impossibilidade, sendo que a experiência só se dará se houver
parecer favorável do Comité de Ética em Pesquisa
Pesquisas em pessoas com diagnóstico de morre encefálica apenas po-
derão ser realizadas mediante atestado de óbito, anuência expressa dos fami-
liares ou manifestação prévia da vontade do falecido, respeito à dignidade
humana pois no poderá haver mutilação do corpo, ausência de ónus finan-
ceiro adicional ã família e de prejuízo a outros pacientes que aguai-deni tra-
tamento ou internação e necessidade de obter conhecimento científico novo
que não poderia ser conseguido de outro modo.
Essas pesquisas biomédicas devem ter finalidade terapêutica; logo, rijo
podem ser feitas em pessoa sadia (Código de Ética Médica, cap. 1, n. Il,Vl, arts.
99 e 105) Também não é lícito e admissivel que o próprio cientista faça expe-
rimentações em si inesnio. Isso é assim porque essa prática expõe o indivíduo a
perigo grave e iminente para a sua vida ou incolurnidade pessoal. A pesquisa
somente pode ser levada a efeito em doente para atender a seu próprio interes-
se, enfrentando um mal que coloque sua vida em 'isco, numa tentativa de salvá-la,
restabelecer sua saúde ou pelo menos aliviar sua dor ou sofrimento (Código de
Ética Médica, cap. 1, n.V[ e XXIV). Pasteur estudava a vacina aiitirrábica ciii
animais e não hesitou ciii aplicá-la pela primeira vez no ser humano quando
encontrou um garoto mordido por una cão raivoso. Sua atitude foi lícita, uma
vez que teve por único objetivo tentar salvar sua vida, no que foi bem-sucedido.
570
A licitude da pesquisa não está no consenso, mas na necessidade e legi-
timidade da experiência em prol da vida e da saúde 523 , O Comitê de Ética,
523- C;enival Veloso de França, D,reuu medico, cit., p. 378-85; Expersencias cientibras no
ho nlein,±4MB, n, 670; Alcântara, Dez ncoloqía e díceoloRia, São Paula, 1979. Na Universidade
feder de São Paulo estão convocando depeiideiitcs em cocaina pai -a participarem de unia
pe sqLiisi que dura três meses, baseada lia ingestão, em sessões quinzenais, de tini cotiipriiiiido
c hamado Topiramato, que tem produzido efeito positivo no rntarnenro do alcoolismo. Portaria
298. de 21 do nurço de 2013. da Secretaria de Atenção à Saúde, atualiza os protocolos de uso
da lalmdamida no tratamento da Doença Enxerto contra Hospedeiro e do N-I,elonia Múltipla
Em São Paulo, uni médico (Dn Ricardo Cohen) ena realizando, experinmentalnienre,
a cirurgia iricretimca, para melhorar a secreção da insulina de portador de diabetes tipo 2, e
outro, em Goiânia (Dr. Áureo L de Paula), uni procedimento chamado de freio neuroendó-
crino, interpondo um segmento do ileo para unia área mais próxima do estômago, cana o
escopo de auniientar a producão de incretinas no tratamento da diabetes tipo 2 (Lola Peléx,
Cirurgias inéditas iratini a diabetes tipo 2,]onial da vardc, 6-1 -200S, p. 7-A).
O mal de Parkinson pode ser vencido por urna nova terapia deseriolvida na Alenianh a,
mm iedante implante de células, produtoras da substância dopamina, no cérehroTais células são
transplantadas de outros ôrgãos, p e,c, da retina; logo, só é passível por meio de doação de
olhos (hrtp//www.dw» worldde/hraz11/0,3367,71 15-A).
C ientistas espanhóis deco(treio vacina conrra mal de Alzliemnwr.
Flora News noticiou (12_11 -2014) que, hoje, cientistas conseguem derccrar câncer de
piilnião por nielo de uni smniples exame, antes de surgir nódulo no ptilmiiâ, e podem erradi-
car a moléstia.
Fã noticia de que vacina contra dengue vai ser testada em ser humano,
A Folha de S.Paulo (MarianaVersolaro.Aparelho identifica causa da pneumonia -8-3-'
2011, p 10) noticia que urra aparelho desenvolvido nos RUA filtra ar que sai dos pulmôes no
paciente, ao tossir em seu bocal, e detecta rtucro-organisino responsável pela doença, que só
era identificada em até 40% dos casos da infecção
O paciente
tosse no tuba -
As panticulas do - - --
puInso f'camii - --
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O haUo recebe o ar
Tal aparelho denomina-se Pneumonia Check e leva a um tratamento mais personalizado,
co iii arriares aritibiô tico.
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 q) Garantia de que as pesquisas cru comunidades, sempre que Possível,
traduzir-se-ão em beneficias cujos efeitos continuem a se fazer sentir após
sua conclusão. Quando, no interesse da comunidade, houver beneficio real
ciii ir] centivar ou estimular inudanç as de c ostu rn es ou conaportaniento s
protocolo de pesquisa deve incluir, sempi-e que possível, disposições para
comunicar tal beneficio às pessoas e/ou comunidades (Res. CNS n.466/2012,
Seção 111.2, O•
r) Comprovação, nas pesquisas conduzidas no exterior ou com coope-
ração estrangeira, dos compromissos e das vantagens, para os participantes das
pesquisas e para o Brasil, decorrentes de sua realização Nesses casos deve ser
identificado o pesquisador e a instituição nacional, responsáveis pela pesqui
sa no Brasil. Os estudos patrocinados no exterior também deverão responder
3s necessidades de transferência de conhecimento e tecnologia para a equipe
brasileira, quando aplicável e, ainda, no caso do desenvolvimento de rimas
drogas, se comprovadas sua segurança e eficácia, é obrigatório seu registro no
Brasil (Res. CNS n 466/2012, Seção 1I12,p)
s) Consideração, nas pesquisas realizadas em mulheres em idade fértil ou cii
mulheres grávidas, da avaliação de riscos e beneficies e as eventuais interferências
sobre a fertilidade, a gravidez, o embrião ou o feto, o trabalho de parto, o puci--
pério,a lactação e o recém-nasctdo (Res. CNS ri. 466/2012, Seção 111.2, r.
t) Consideração de que as pesquisas em mulheres grávidas devem ser
precedidas de pesquisas em mulheres fora do período gestacional, exceto
quando a gravidez for o objeto fundamental da pesquisa (Res. CNS n.
466/2012, Seção 11l.2, s)
u) Garantia, para mulheres que se declarem expressamente isentas de
risco de gravidez, quer por não exercerem práticas sexuais ou por as exerce-
rem de forma não reprodutiva, do direito de participarem de pesquisas sem
ouso obrigatório de contraceptivos (Res. CNS n 466/2012, Seção 111.2, o.
v) Ijescontinuidade somente após análise e manifestação, por parte do
Sistema CEP/CONEP/CNS/MS que a aprovou, das razões dessa desconti-
nuidade, a não ser em casos de justificada urgência em beneficio de seus
participantes (Res. CNS n. 466/2012, Seção 111,2, vi, e SeçãoVIl.l a 6).
São direitos do sujeito da pesquisa que devem, obrigatoriamente, cons-
tar no TCLE:
a) o acesso gratuito às informações associadas ao seu material biológico
humano armazenado; às informações obtidas a partir do seu material bioló-
gico humano utilizado; às informações genéticas conseguidas pela análise de
seu material biológico humano usado, inclusive aquelas que implicam riscos
para doenças não preveniveis ou riscos familiares e ao aconselhamento ge-
nético, quando aplicável (Res. CNS 466/2012, Seção 111.3, de d. 1);
574
b) o anonimato em quaisquer formas de divulgação das informações ou
resultados associados ao material biológico humano utilizado;
c) a retirada do consentimento, a qualquer tempo;
d) a designação das pessoas que poderão ter acesso à sua informação
genétin. em caso de óbito ou condição incapacitante; e
e) o acesso às informações sobre as finalidades do arniazenamento, iii -
cluindo seu responsável, os riscos e benefmcios potenciais, as garantias de
q ualidade da conservação e integridade de seu material biolôgico, bem corro
as medidas para garantir a privacidade e a confidencialidade (Portaria 1].
2.201/2011, art. 8).
A proteção dos direitos dos sujeitos da pesquisa, em particular a confi-
deiicialidade dos dados e a conservação adequada do material biológico
hwnano armazenado, cabem ao pesquisador e à instituição responsáveis. O
sujeito da pesquisa deve ser comunicado sobre a perda, alteração ou destrui-
ção de suas amostras biológicas ou da decisão de interrupção da pesquisa,
quando for o caso, como também sobre o fechamento ou transferência do
biorrepositóriO ou do bico, anco (Portaria n. 1201/2011, art. 92).
Pela Portaria ri. 2.201/2011: ''Art 17. O biorrepositório deve estar
vinculado a una projeto de pesquisa específico, previaniente aprovado pelo
(:El' (Comitê de Ética em Pesquisa) e, quando for o caso, pela CONEP
(Comissão Nacional de Ética em Pesquisa)". Dispõe no art. 18:0 sujeito da
pesquisa deverá ser contatado para consentir, a cada nova pesquisa, sobre a
utilização do material biológico humano armazenado em biorrepositório,
formalizando-se o consentimento por meio de TCLE específico" E acres-
centa no parágrafo único: "Quando fiindanientada a impossibilidade de
contato com o sujeito da pesquisa, cabe ao CEP autorizar, ou não, a utiliza-
ção do material biológico humano armazenado'.
O material biológico humano é o sujeito da pesquisa, cabendo à insti-
tuição sua guarda e ao pesquisador o seu gerenciamento (Portaria n.
2.201/2011, art. 20)- Pelo art. 21: "O prazo de arrnazenamento do material
biológico humano em bioirepositôrio deve estar de acordo com o crono-
grama da pesquisa correspondente e atender às normas vigentes do CNS".
Prescreve o art. 22 que, ao final do período de realização da pesquisa, o
material biológico humano armazenado em biorrepositório pode:
a) permanecer armazenado, se em conformidade com as normas perti-
nentes do CNS;
b) ser transferido formalmente para outro biorreposirório ou hiobanco,
mediante aprovação do CEPs das instituições envolvidas; ou
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 a) Consentimento pós-informação individual, que é o acoido feito por
escrito, mediante o qual o sujeito da pesquisa ou, se for o ca so, seu represen
tante legal, autoriza sua participação na experiência científica, por ter pleno
conhecimento da natui-eza dos procedimentos e dos riscos a q ri e se stibnie.
terá, com capacidade de livre-ajbítrio e scni qualquer coação, intiriiidaçào ou
influência indevida. Tal co nsens o baseia-se no princípio de que os iii divid tios
competentes tem o direito de decidir ] ivi-e mente sobre sua par ti cip 1 Cão lia
pesquisa bioinédica. Assim sendo, para toda experiência científica ellvolven_
do seres humanos, o investigador devei -á obter o consentimento pós-infor.
liação do possível participante ou, lia hipótese de Ser vulnerável 011 incapaz
de dar sua anuência, o consenso, em seu lugar, de uni representante devida
mente habilitado para tal,
b) Prestação de informações essenciais para os possíveis participantes da
pesquisa, mediante o uso de palavras adequadas ao nível de sua compreensão.
esclarecendo: que cada indivíduo é convidado a participar da pesquisa: os
objetivos e os métodos da experiência; a duração esperada de sua participação;
os beneficies que poderão, razoavelmente, ser esperados, por exemplo, em
pesquisas planejadas para avaliação de vacinas ou remédios, deve-se dizer aos
participantes se e como o produto estará á sua disposição, se sua Segu rail ça e
eficácia fi,anaro comprovadas; o risco ou o desconforto previsíveis associados
sua participação no experimento; os procedimentos ou tratamentos :ilrertia-
tivos que possam ser tão vantajosos para os participantes quanto o que estará
sendo testado; a extensão com que será mantido o sigilo dos registros nos quais
os pacientes estiverem identificados; a extensão da responsabilidade do inves-
tigador. se for o caso, em prestar serviços médicos aos p-articipantes. Se o
pesquisador for médico, devera esclarecer os participantes se agirá corno tal
ou como investigador e médico. Se atuar apenas corno investigador, deverá
aconselhar os participantes a buscar, fora do fimbito da pesquisa, os cuidados
médicos que forem necessários; que será fornecido tratamento gratuito para
tipos especificados e danos ligados à experiência, que os participantes ou suas
famílias serão compensados por deficiências ou mortes deles resultantes e que
são livres para recusar-se a participar do experimento e abandoná-lo a qualquer
momento sem penalidades ou perda de beneficios aos quais teriam direito.
c) imposição de obrigações aos investigadores em relação ao consenti-
monto pós-informação, corno as de: transmitir ao possível participante todas
as informações necessárias para uni adequado consentimento pós-informação;
dar ao possível participante total oportunidade e estímulo para fazer pergun-
tas; excluir a possibilidade de engano injustificado, influência indevida ou
intimidação; solicitar o consenso apenas depois que o possível participante
578
tiver conheci nento adequado dos fatos relevantes e das consequências da
participação e suficiente oportunidade para considerar se deseja participar;
obter, como regra geral, de cada possível participante um formulário assina-
do, como prova do consentimento pós-informação e renovar o consenso
ôs_irmformaÇão de cada participante se houver mudanças importantes nas
c ondições ou procedimentos da pesquisa.
d)Vedação de indução indevida à participação. Os participantes poderão
ser pagos por seu incômodo e tempo e deverão ser reembolsados por even-
tuais despesas decorrentes de sua participação na pesquisa (p cx., as de ali-
lientação ou transporte), podendo também receber serviços médicos gratui-
tos. Entretanto, as quantias pagas não deverão ser tão grandes nem os serviços
médicos tão extensos que induzam a pessoa a consentir em participar na
pesquisa contra seu melhor julgamento ('indução indevida"). Iodos os pa-
gatnentos,reembolsos e serviços médicos a serem fornecidos aos participan
tes deverão ser aprovados por uni comitê de revisão ética.
e) Imposição de garantias em caso de envolvimento de menores em
pesquisas científicas. Deveras, antes do engajamento de crianças em pesquisas
biotitédicas, o investigador deverá garantir que: elas não sejam envolvidas em
experitiieii tos que possam ser igualmnei i te bem executados com adultos; o
propósito da pesquisa seja a obtenção de conhecimentos relevantes pala as
necessidades de saúde das crianças, porque às vezes sua participação é indis-
pensável para a pesquisa de moléstias da infinda; o representante legal dê o
consentimento pós-informação em seu lugar (Código de Ética Médica, art.
101 parágrafo único; Res. 41/95, art. 12, do Conselho Nacional dos Direitos
da Criança e do Adolescente; Res. 466/2012, do Conselho Nacional da
Saúde, Seção 11.2, 5 e 10); os menores, cru regra acima de 13 anos, possam
dar conscientenlente seu consenso, após terem sido informados, na extensão
permitida pela sua capacidade, maturidade e inteligência, desde que tal anu-
ência seja complementada pela de seu representante legal; a recusa das crian-
ças em participar da pesquisa seja levada em conta e respeitada na medida do
possível, pois, se for prejudicial à sua saúde, poderá ser suprida pelo represen-
tante legal ou pelo juiz da Vara da Infincia e da Juventude. Respeitar-se-á a
recusa na participação do experimento pediátrico, a não ser que a criança
receba terapia para a qual não existam alternativas medicamente aceitáveis.
hipótese em que a vontade dos pais poderá sobrepor-se à objeção do pacien-
te; o risco apresentado por intervenções que não visam beneficiar o partici-
pante-criança individual seja pequeno e comensurável com a importância do
conhecimento a ser ganho.A participação de crianças em pesquisas não te-
rapêuticas só será admitida se os riscos forem mínimos e desde que tenha
havido consentimento esclarecido do seu responsável legal; as intervenções
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rneritos sob investigação, principalmente quando inexistir outra terapia
equivalente ou superior. Corno a infecção direta do cérebro peio HIV pode
causar dano incuta!, o paciente poderá ser submetido a testes clínicos de
drogas, vacinas para tratamento da lesão, desde que aprovados por um comi-
tê de revisão ética. Se houver possibilidade de previsão de que urna pessoa
capaz poderá, em razão de AIDS ou do iria1 de A!zheinier, perder o discer-
nimento para decidir sobre cuidados médicos, dever-se-á permitir-lhe que
designe as condições nas quais participaria de unia pesquisa biomédica, indi-
cando a pessoa que consentirá em seu lugar, de acordo cnn, seu desejo pre
viamentc expresso.
g) Proibição de experiências cru presidiários atentatórias á sua dignida-
de e à sua integridade flsico-psíquica. Todavia, poderão ser objeto de uma
pesquisa médica para fins terapêuticos, desde que recebam dela uni beneficio
direro e significativo para sua saúde. Prisioneiros com moléstias graves (AIDS,
câncer, hepatite) ou ei -n risco delas não devem ter arbitrariamente negado
seu acesso a medicamentos, vacinas ou outros agentes em investigação que
possam trazer-lhes vantagem terapêutica ou preventiva, principalmente quan-
do incxistiren-i produtos equivalentes ou superiores disponíveis. Veda-se a
participação voluntária de preso sadio em pesquisas ou testes clínicos, porque
pode ser influenciado por promessas de recompensa, como diminuição da
pena, antecipação da liberdade condicional etc. Além disso, estão sob a pro-
teção estatal, não tendo liberdade decisória plena, uma vez que se encontram
em posição subalterna"'.
h) Fornecimento pelo investigador de certas garantias em pesquisas
científicas envolvendo participantes de comunidades (Res. CNS 466/2012,
Seção 1112, subdesenvolvidas. O pesquisador deverá assegurar que: essas
pessoas não sejam comurnente envolvidas em experimentos que possam ser
executados razoavelmente bem em comunidades desenvolvidas; a pesquisa
responda às necessidades de saúde e às prioridades da comunidade em que
será executada; envidem-se esforços para garantir o imperativo ético de que
o consentimento de indivíduos participantes seja pós-informação, e, se tal
consenso não puder ser obtido, a decisão de consentir de cada participante
devera partir de uni intermediário confiável, como um líder comunitário
respeitado; a revisão e a aprovação das propostas para a pesquisa sejam feitas
por uni comitê de revisão ética que tenha entre seus membros pessoas fami-
330 Vide McDonald,Why do prisioners volunteer co be experimental subjects,JAMA,
v. 202 ri.
582
harizadas com os costumes e tradições da comunidade. Tais experiências
sei-ao necessárias ante o fato de certas doenças ocorrerem em algumas comu-
nidades sociais subdesenvolvidas, determinando uma grande carga de mor-
talidade, deverão respeitar os padrões éticos e as expectativas culturais dessas
s ociedades, bem (oiiio a dignidade e o bem-estar de cada participante mdi-
vidual. Os líderes de unia comunidade, como dctentoies do poder de repre-
sentação, poderão permitir - a realização de pesquisas e pedir a colaboração de
todos, desde que cada membro possa concordar ou não em participar, sem
sofrer qualquer represália na hipótese de discordar A agência patrocinadora
deverá garantir que, ao término dos testes bem-sucedidos, o produto ou
medicamento obtido seja colocado à disposição dos habitantes da coinuni-
dade que dele necessitarem.
i) Decisão do comitê de revisão ética para o desenvolvimento de estu-
dos epideniiológicos quando o consenso individual pôs-informação for
impraticável ou desaconselhável e para determinar se os planos do investiga-
dor para proteger a segurança e o respeito pela privacidade de participantes
da pesquisa e manter o sigilo dos dados são adequados. Investigadores que
pretendem realizar estudos epideniiológicos deverão consultar as Diretrizes
Internacionais para a Revisão Ética de Estudos Epidemiológicos (CIOMS,
1991) e obter acordo e cooperação das autoridades responsáveis pela saúde
pública da localidade cuja população deverá ser submetida à pesquisa. Sobras
anónimas de amostras de sangue, urina, saliva ou tecidos podem ser exami-
nadas sem a anuência dos envolvidos, desde que se garanta o seu direito ao
sigilo. Quando o foco da análise é uma comunidade inteira, e não pessoas
isoladas, pode-se testar, por exemplo, o uso de um aditivo ao suprimento de
água da coletividade ou uni novo método de controle de vetores de moléstias,
como ratos e mosquiros. O consentimento individual ou a recusa de uma
pessoa a ser exposta ã intervenção não tem sentido, salvo se estiver disposta
a retirar-se da comunidade. Todavia, se o estudo epideiniológico envolver
contatos pessoais entre investigador e participantes individuais, as exigências
gerais para a anuência pós-informação serão aplicáveis. Aceirável será não
obter o consenso pós-informação de cada um dos participantes se a pesqui-
sa envolver indivíduos primariamente como membros de grupos populacio-
nais, pois bastará a concordância do líder do grupo.
j) Distribuição equánime de ônus e beneficies da participação na pes-
quisa. Individuos e comunidades a serem convidados para participar de pes-
quisas biomédicas deverão ser selecionados de tal maneira que os ônus e
beneficies possam ser equanimemente distribuídos. E necessária umajustifi-
cação especial para convidar pessoas vulneráveis (crianças, doentes mentais,
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 quando apropriado, para com a comunidade; apresentação dc planos para
informaras participantes dos riscos e beneficias que poderão ocorrer duran
te a pesquisa e sobre seus resultados; qualificação dos participantes; 3 ustifi€-
tivas para o envolvimento, como participantes da pesquisa, de pessoas ou
grupos sociais vulneráveis; apresentação de provas da competência do inve s t i -
gador e da adequação de suas instalações para uma condução segura e eficien
te da experiência científica; indicação das medidas que serão tomadas para a
proteção do sigilo dos dados.
o) Obrigações dos países hospedeiro e patrocinador em pesquisas patro-
cinadas por fontes externas- Se a pesquisa for realizada num país hospedeiro
mas patrocinada, financiada e, às vezes, total ou parcialmente executada pai- urna
agência internacional ou nacional, com a colaboração ou anuência das atirei
dades, instituições e pessoal apropriados do pais hospedeiro, acarretará dois
devcres:revisão ética e científica do protocolo de pesquisa, conforme os padrões
do país de origem da agência patrocinadora externa, e aprovação ética e cien-
tífica no país daquela agência, para que as autoridades competentes do país
hospedeiro, incluindo em comitê nacional ou local de revisão ética, possam
considerar que a pesquisa proposta atende às suas próprias exigências éticas' 1 .
Além dIsso, é preciso não olvidar, que no Brceb pelo Código de Ética
Médica, é vedado ao médico: deixar de usar cxperiurentalnlente qualquer
tipo de terapia correta liberada para uso no Pais (art. 102), pois a utilização
de terapêutica experimental é permitida quando aceita pelos órgãos coTnpe-
tentes e com o consentimento do paciente ou de seu representante legal,
531 - 5° Inc o assento - B rotica - pesquisas ciii seres hrei P ounos. v 3, 1995 ( orina D. E - Freitas
e V/. 5. l-loss'ie, Pesquisa com seres huiiianos, iri Iiiiciaçéc à bioética, p 193-204; Levine, Etb{cs mui
requlatiotr oJ'cliiiical rrsuarr/r, Balrixnore, Urban and Schwarzcnberg, 1996, p. 332-61; Ajidrea Piaria,
Le iiuuveau droit français de lobligation d'informadon sur les risques médicaux, Lex Medicivae,
Revista Portuguesa de Direito da Saúde, 183-96,2004- Pesquisadores da lnfrneon e do Institu-
to Max Planck desenvolveram da, biossensor que capta sinais dos neurônios e os transiiiite
para uni processador eletrônico, possibilitando a análise do funcionamento das células nervosas
(p ex., o armazenamento de informações no cérebro) para decifrar doença incurável, como
Alzheinier (littp://wsnv.dv-wodd.de ©DeutscheweJJe). Noticia o Globo Nnvs (8-4-2014) que,
nos EUA, pacientes com paralisia recuperam movimento das pernas e pés com implante elétri-
co na coluna. O Estada de S.lesuIo,Uno esperança no trataniento do cáncer, 16-5-2004, p. 15-A.
A partir de 23-5-2013,0 SUS terá 60 dias para atender pacientes com cáncerA Portariam 357,
de 8 de abril de 2013, da Secretaria de Atenção à Saúde, aprova as Diretrizes Diagnôsticas e
Terapénticas do Mo] anoma Ma!igno Cutineo Portari ii. 54, de 18 de novembro de 2013, da
Secretaria de Ciéncia.Tecnologia e Insunios Estratégicos, torna pública a decisão de incorporar
a vacina quadrivalente contra HPV na prevenção do cáncer de colo do útero no Sistema Unico
de Saúde - SUS. Diagnóstico: Rec- CEM n. 2.056/2013, arts. 22 a 25.
586
adequadamente esclarecidos da situação e das possíveis consequências (art.
102, parágrafo único); obter vantagens pessoais, ter qualquer interesse comer-
cial ou renunciar à sua independência profissional em relação a financiadorcs
de pesquisa médica da qual participe (art. 104); realizar pesquisa médica em
ser humano sem submeter o protocolo a aprovação de Comissão, de acordo
com a lei vigente (art. 100); executar ou participar de pesquisa médica aten-
tatória à dignidade humana (art. 99) ou lesiva ao seu paciente (cap. 1, n.Vl,
XII, XXV; cap. XIV, nu).
Infere-se de tudo o que se analisou que também estão vedados: a expe-
riênciaem ser humano para fins bélicos, políticos, raciais e eugênicos (Códi-
go de Ética Médica, art. 99)532; a clonagem humana (Lei n. 11.105/2005, art.
c_ 6, IV) e a utilização de tratamento ainda não admitido pelos órgãos compe-
532. Pelo arE. 1! ,VI, da Resolução m 463/2007 do Conselho Federal de Farmáci, far-
maceutico que participar de qualquer tipo de experiência em seres humanos, com fins bélicos,
ciai, eugênicos e em pesquisa cli'iica. na qual se observe desrespeito dos ditei cos humanos, será
punido com multa ou suspensão de 3 a 12 nieses A Resoluço - P. DC da Diretoria Colegiada
da A NV ISA n 9 / 21111 disp ôc s: obre o fun rio ira na eu rr, dos Cc, ro.ç dc Tv, iiIi,!a C :eh lar (CTC)
com o objetivo de estabelecer requisitas téciiico-saiiitãrios Juínimos para a coleta,p'ocessamen-
to, acondicionamento, arniazeiiamento, testes de controle dc qualidade, descarte, liberação para
uso e transporte de células limitares (células soe tu cas; células go r uui 'a 0v-as: células-tronco
adultass embriortirias e pluripotentes induzidas) e seus derivados, visando a segurança e a quali-
dade dessas células e derivados disponibilizados para pesquisa clinica e terapia (arts. 1 e 2) com
a aprovação da Comissão de Frica em Pesquisa ou comprovação de que o procedimento tera-
pêutico é autorizado pelo Conselho Federal de Medicina (art. 7), Para tanto a doação de célu-
las hunianas deverá seguir preceitos ético-legais, ficando ara'itido o sigilo, a gratuidade, o Termo
de Consentimento Livre e Esclarecido (art. 37) e a realização de triagem clínica e laboratorial
(art 38). Para obtenção de embriões ou células-tronco ei ubriotiárias devem ser respeitados os
critérios da Lei n. 11.105/2005 e devem ser obtidas as iníor'nações de triagem clinica e labora-
torial realizadas pelo Banco de Células e Tecidos Cerinanativos (art. 39). A coleta de material
biológico para posterior ptocessailellto de células humanas e seus derivados pan uso alogénico
ou autólogo deve ser feita por profissional devidanience capacitado para tal atividade (art. 43). O
armazenamento deve dar-se em condições controladas que garantam a manutenção das carac-
teristicas biolôgicas das células (art. 57). Antes de liberar as células huinunas e seus derivados para
pesquisa clinica ou terapia, a fresco ou criocoirervadas o CTC deve garantir sua segurança e
qualidade (arr 60)0 transporte dessas células e derivados deve seguir as exigências técnicas para
sua conservação (arc. 65) e ser realizado em recipiente isotérmico resistente e com tampa, que
disponha de sistema de monitorainenro e registro de temperatura interna (are 70). O CTC deve
ter sistema de regiscos que permita a rastreabihdade das células humanas e derivadas, desde a sua
obtenção até o seu destino final, incluindo-se a sua análise laboratorial (art. 71) e a identificação
do profissional que os recebeu (are 74). E o descarte dos resíduos do CTC deve ser conforme
as normas e o Plano de (;erenciamento de Residuos dos Serviços de Saúde (art. 75).
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 O Projeto Genorna Humano, por sua própria natureza e em razão de
ser a herança da humanidade, envolve muitas questões ético-jurídicas, cOrn o:
a) O respeito aos direiros e a dignidade hu,naua, pois todos têm direito ao
reconhecimento desta, independentemente de seus caracteres gerlêtico s
Consequentemente, tal dignidade faz com que seja um imperativo não re-
duzir os indivíduos a suas características e respeitar sua singularidade (art. 2 e
da Declaração Universl do Genonia Humano e dos Direitos Humanos)
Além disso, ninguém poderá sujeitar-se à discriminação baseada em caracte
risticas genéticas que vise infringir os direitos humanos, as liberdades fund-a
mentais ou a dignidade humana (art. 6). Nenhuma pesquisa relativa ao ge-
noma humano poderá prevalecer sobre a dignidade humana e o respeito aos
direitos humanos e liberdades fundamentais, nem mesmo sendo permitidas
quaisquer práticas contrárias à dignidade humana, como a clonagem repro-
dutiva de seres humanos (aro. 10 e 11). Os Estados deverão tornar medidas
necessárias para prover estruturas ao livre exercício das pesquisas com o ge-
flama humano, salvaguardar o respeito aos direitos humanos, às liberdades
fundamentais e à dignidade humana, proteger a saúde pública, assegurar que
os resultados das pesquisas não sejam usados para fins não pacíficos (art. IS)
e para CII coraj ar outras formas de pesquisa, treinamento e d isseni i ri ção de
informações que conduzam à conscientização da sociedade e de todos seus
membros quanto às responsabilidades com relação às questões fundamentais
relacionadas à defesa da dignidade humana que possam ser levantadas pelas
pesquisas em biologia, genética e medicina (art. 21). O Comitê Internacional
de Bioética da Unesco deverá contribuir para a disseminação do princípio
da dignidade humana, organizando consultas comas partes envolvidas, fazerr_
do recomendações e emitindo conselhos relativos à identificação de práticas
contrárias ao respeito daquele, tal como as intervenções em células germina-
tivas (art. 24).
b) A preservação da privacidade da itiforrnação genética, pois os resultados
dos testes genéticos de urna pessoa não poderão ser comunicados a ninguém
sem o seu consenso, salvo a familiares com elevado risco genético, falhando
Aeronáutico e para o Programa de loovaço para Coiiipetitividadc. Herton Escobar (Escudo
identifica niutação rara que afeta sete famílias, O Estado dc S. Paulo, 9-10-2( X)4, p. 1 3A) 'lac-
ra que pesquisadores do Ccntro de Estudos do Genonia Humano da USR através de niapca- -
mento do genorila, descobriram causa genética de mutação localizada no cromossomo 20 ~
dá origem atrofia espinhal progressiva e à esclerose latera aniiotrôfica, envolvendo degene-
ração dos neurônios que comandam os músculos, e que pode ser evitada à futura geração das
fainili as afetadas se houver opção pela fcrtilizaço in vil,0, cora seleç5o de embriões
598
s es forços para obtenção da permissão do probando. Isso é assim porque
o ])NA representa a programação biológica da pessoa no seu passado, pre-
wslte e íuturo O art. 7 da Declaração Universal do G enoiila Humano e
dos 1)1 rei to 5 Humanos prescreve que quaisquer dados genéticos associados
a unia pessoa identificável e ar inazena dos ou processa dos para fios de p es-
qtiisa ou para qualquer outra finalidade deverão ser iii a utido s e Tu sigilo,
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a crescenta o ali - que, co in o escopo de proteger os direitos li umaml os
as liberdades Ri n dai li co tais, as limita çõ es aos princípios do consen ti rue" to
e do sigilo só poderão Ser prescritas por lei, por razões de força maior.
dentro dos parfimnetros da legislação pública internacional e da lei interna-
cional dos direitos humanos. Como toda informação genética deve ser
confidencial, a difusão indevida da composição genética de urna pessoa é,
portanto legalmente vedada Pelo Enunciado n. 405 do GJF, aprovado na V
Jornada de Direito Civil: As informações genéticas são parte da vida pri-
vada e não podem ser utilizadas para fins diversos daqueles que naotivarain
seu arnaazenamento. registro ou uso, salvo com autorização do titular". Se
a informação decorrente da análise completa do genoma revela os mais
recônditos segredos do ser humano, não poderia estar e disposição incoil-
dici 00 ai de autoridades governamentais. Assim, se porventu i -a desejarem
obter tais informações para fins de investigação biomédica ou de política
sanitária, somente poderão utilizá-las com reserva absoluta no que atina à
identidade do titular do exanieTodavia, se delas precisarem para individu-
ação do autor de um crime ou determinação de paternidade, preciso será
obter uma ordena judicial para ter acesso aquelas fontes. Corno se poderia
garantir a confidencialidade da informação obtida?
c) A proteção aos principio, da aI- todetcnninação e da ii-itiin idade da pessoa
examinada, pois os testes genéticos deverão ser voluntários, após um prévio
esclarecido aconselhamento sobre suas conveniências e os percentuais riscos.
Pata salvaguardar a intimidade da pessoa, a análise completa do genoma so-
mente poderá dar-se com o expresso e prévio consentimento informado de
pessoa maior e capaz. Deveras, o art. 52 da Declaração Universal do Genoma
Humano e dos Direitos Humanos esclarece que pesquisas, tratamentos ou
diagnósticos que afetem o genotua de unia pessoa só poderão dar-se após
uma rigorosa avaliação prévia dos potenciais riscos e beneficios a serem in-
corridos, depois de consentimento prévio, livre e informado da pessoa en-
volvida. Se esta não tiver condições de consentir, a autorização deverá ser
obtida na forma prevista em lei, atendendo-se aos seus interesses, e, além
disso, as pesquisas relativas ao seu genoma só poderão ser levadas a efeito para
beneficiar sua própria saúde, sendo que as que não previrem um beneficio
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 renderá àqueles voltados à política científica, no fimbiro público Ou prlva 0
Os Estados, por sua vez, deverão tomar medidas para: fomentar condiçô e5
intelectuais e materiais favo,-áveis à liberdade na realização de pesquisa s
sobre o genoilia humano, levando cru conta as implicações éticas. legais e
ecoilõxilicas dessas pesquisas; promover a criação de comitês de ética inde
pendentes, muI tidi sciphnares e pluralistas para avaliação das questões éticas
legais e sociais suscitadas pela pesquisa com genoma li Li Ulan o; ioni en tar a
prStica da solidariedade com os indivíduos, as íarníhas e grupos populaeio_
lais vulrieniveis ou afetados por moléstias genéticas; incentivar pesquisas
inter a/ia sobre a identificação, prevenção e tratamento de doença de fundo
e influência genéticos, em particular a endémica, que afeta grande parte da
população mundial; envidar esforços para disseminar internacionalmente o
conhece rimos cientifico relativo ao genoma humano e às pesquisas genéti-
cas, com o escopo de atingir a cooperação científica e cultural entre países
industrializados e el-ri desenvolvimento; encorajar, com o auxílio de organi-
zações internacionais, no quadro da cooperação internacional com os países
em desenvolvimento, a garantia da avaliação dos riscos e beneficios das
pesquisas com o genorna humano, impedindo abusos, do desenvolvimento
da capacidade daqueles países de pronmover pesquisas sobre biologia e gere-
una hun,ana, da utilização das conquistas da pesquisa cien ti fira e tecnológi-
ca em favor do progresso econômico-social dos referidos países e da pro-
moção do livre intercâmbio de conhecimentos e informações científicas nas
áreas de biologia, genética e medicina; tomar providências para promover os
princípios norteadores da Declaração Universal do Genoma Humano e dos
Direitos Humanos por meios educativos, ou seja, realizando pesquisas trei-
namento em campos interdisciplinares e promovendo educação hioética
dirigida aos responsáveis pelas políticas científicas (arte 13, 14,16,17, 18,19
e 20 da Declaração) -
e) A questüo da justiça no uso da inffirmaçào genética para garantir e proteger
os direitos de todos, inclusive de populações vulneráveis, corno crianças,
deficientes físicos e mentais, índios etc.Todo indivíduo tem direito, segundo
a lei internacional e nacional, à justa reparação por danos morais e patrimno-
niais sofridos em razão de intervenção que tenha afetado seu genoma (art. 82
da Declaração Universal do Genonia Humano e dos Direitos Humanos).
f) O respeito ao princípio da ruaIdade, permitindo o acesso igual aos tes-
tes genéticos, independentemente da nacionalidade, da etnia, da raça e da
classe socioeconômica.
g Agameria do princípio da qualidade, assegurando que os testes genéticos
sejam realizados em laboratórios capacitados com adequada monitol-ageni
602
p roflssi0n1 e ética, para que haja produção de conhecimento favorecendo
se us bons efeitos e limitando os nocivos.
ii) A ideia de que a ii formação adquirida sobre o monha hri, ia, ia é dc pra/Mie-
jade COII un, irão podendo ser risada Com fins coni crriais. O genoma li urnano em
seu estado natural não poderá dar legara ganhos de ordem financeira (art. 4
tia Declaração Universal do Genonla 1 -luniano e dos )ireitos Humanos), nem
dever5 haver seu patenteamento (art. 10. 1 e IX, da Ler n. 9.279/96), porque
ele não é matéria apropriável e, como faz parte do corpo humano, está fora do
campo tuercadológico e da propriedade intelectual ou industrial.
Diante de tantas implicações ético-jurídicas, após o lançamento do
projeto Gemiotna Humano (PGH) nos Estados Unidos, em 1989, e de inú-
meros outros programas genómicos desenvolvidos em diversos países, como
Reino Unido, Suécia, França, Dinaniarca. Holanda, Itália, RússiaJapào,Aus-
trália, Canadá e Brasil, imprescindível foi sua regulamentação bioética, pois
em 11 de novembro de 1997 aprovou-se a Declaração Universal do Genoma
Humano e dos Direitos Humanos e a sua coordenação internacional, uma
vez que se deu a criação da Organização do Genoma Humano (Human Ge-
amue On'anízation - HUGO). que teria a tarefa de promover a colaboração
internacional na iniciativa genômilica humana e assistir na coordenação da
pesquisa, contando, para tanto, com vários comi rés, incluindo niapeamento,
bioinformnática, propriedade intelectual e hioêtica. Além disso, surgiu o Co-
a ,tê de Bioética para normatizar a participação de indivíduos e populações
em estudos genômicos e a questão do consentimento livre e informado,
enunciando, para tanto, quatro princípios norteadores de qualquer pesquisa
sobre genonia humano: o do reconhecimento de que o genomna é parte do
património da humanidade; o da aderência a normas internacionais de ah-
natos humanos; o do respeito pelos valores, tradições, cultura e integridade
dos participantes nos estudos; e o da aceitação e defesa da dignidade humana
e da liberdade 554 . -
554. Sérgio Danilo J Pena e Elmane S. Azevedo, O Projeto Germomna Humano e a me-
dic,iia prediciva: avanços tecnmcos e dilemas éticos, iii Ininaçdo à bioétiça, p. 139-43; Gdsol,a,
UNESCO program for the Hu,mia,a Genonie Prnjec, Ceuoj,ilcç, 9:404-5; Knoppers e Cha-
dwick, lhe Human Genorn e Project: nu der au inrernatio,ial ethical microscope, Scicncr,
265:2035-6; Colinas e Galas, A new fmve-ycar plarm for time US. iTunian Genonme Project,
Sríc,x(c, 262: 43-9;J. Bermiard Da I, ioÍoR!a a bica - Bioémica: novos podnvs da c,&mcia, novos deMores do
1 )mcksomi, -liGO approves ecliics code for genornics, Nature,
/m<IrIleflr, Campinas, Ed Psy, 1994;
380279; Caskey, HUGO and gene patcnts, Naunv, 375:351; Maria Rita Passos Bueno, O
Projeto Gemionia Humano, Biobica, eis , p. 145-55; Stelia M arIs Martinez, Manipulação
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 134.3) Diagnose genética no ser humano
Hodiernarnente, ressalta-se o relevante papel da medicina pi eventi2 lia
diagnose genética, seja eia pré-natal, sej, realizada em crianças, adolescent es
e adultos.Tal se dá porque a história dos antecedentes familiares pode torna r
alguém predisposto para desenvolver alguma doença genética, ficando a dú-
vida de quando e com que intensidade se manifestará.
O diagnsrico pré-natal visa a dctecção de enfermidades geradas por al-
terações hereditárias, mediante o emprego de técnicas que incidem sobr a a
pessoa no seu estágio fetal, durante a vida inti -auterina, com o escopo de
salvar a sua vida, instaurando uma terapia gênios, respeitando sua integridad t
e dignidade e procurando eliminar ou diminuir os efeitos do gene anormal
de que é portador-a 555 .
A diagnose pré-natal não pode ser imposta ao casal pelo médico gene-
ticista ou pelo Estado, Os pais devem optar pela realização dos procedimen
tos diagnósticos após urna informação não só sobre a necessidade e as impli-
cações desses exames, os riscos que o feto corre, a gravidade da moléstia e os
possíveis diagnósticos e prognósticos, mas também da terapêutica a ser apli-
cada cri beneficio do nascitu'-o Se, diante da negativa dos pais, o médico
entender
der ser inipresci si dível a in pI emcntação de unia terapia para salvar o
feto, deverá obter autorizacãojudicial para concretizar a técnica de diagnós-
tico necessária, porque, como a intervenção incide no corpo da gestante,
haverá o conflito entre o direito do nascituro de nascer sadio e o direito à
liberdade da mãe, fazendo com que prevaleça o do feto, ante a supremacia
do direito à vida e o dever da mãe de zelar pela saúde do 61ho 559 .
558.Observa Era nck Sérusclar (J.es scicricei dc la eie ef der dn,ies dc I'/xo;Fiwc, Paris, Eco-
noinica, 1992, p. 181) que a doença genética provéni de genes que fiuncionauti por pares
(e roii osso nios pa ter rio e mate ri] o); logo, se apenas um dos dois for au] o r mal por apreseru mar
transtornos genéticos, a enfermidade não se manifestará. Nos EUAJ estão utilizando o aval]-
çado ultrassom tridimeusional para diagnosticar doenças fetais durante os primeiros ires meses
de gestação, pois essa tecnologia morna possível ideritificarjã nesse período de gravidez, a ca-
beça, os olhos, as mãos e os dedos deste ser humano, ainda, em forrnaço, confirmando que a
vida se inicia mesmo com a concepção.
Noticia a Hora News que o exame de sangue que prevê síndrome de Down em feto
chega ao Bnsil
559.SteI]a Maris Marti'iez, Manipulação., &ileiin:, ciL, p. 175. Resolução n 1, de 28 de
noveiiihro de 2013, do Comité Gestor da Rede Integrada de Bancos de Perfis (;enéticos,
aprova o Regimento Interno do Comité Gestor da Rede Integrada de Bancos de l'erbs Cc-
iaéticos.Ensiva Bunduki (ácido fôlico pode prevenir doença fetal, Foi/ia de SPauIo, 13_10-1997)
606
A diagnose Pio—natal d everi ser rocei ii cii dada nos Seguinte' casos: a)
e xistênd2s de antecedentes familiares que fazem prever que o feto teria risco
po tencial de apresentar uni distúrbio patológico de caráter congênito ou
heedttario b) pais portadores de deficiências genéticas de qualquer tipo ou
de doenças hereditárias ligadas ao sexo, por apresentarem algum gene com
c mraÇõ es uniu dos cromossomos X ou Y, ou seja tiverem tido uni filho com
doe nÇa congênita. nialforniação, moléstia metabólica ou portador de aber-
ração croni ossô nica; c) idade relativamente avançada dos pais, que torna
su scetivel o apareciniento de anomalias croniossômi cas; d) o corrên ria de
mortes fetais múltiplas na família; e) circunstância de o feto pertencer a gru-
po étnico que apresente alta incidência de algum niaI, Como, por exemplo, a
anemiafalciforme, comm ira raça negra, que provoca empobrecimento do
sangue em decorrência da diminuição da henioglobina e dos glóbulos ver-
melhos e da obstrução de vasos sanguíneos, em razão da acumulação das
células deforniadas)M1.
As novas técnicas de engenharia genética têm capacidade para detectar
mais de 3 mil patologias congênitas, entre elas a já mencionada ancniia fal-
ciforine, a doença de Tay-Sachs a aganaaglobulinemia, a talassenaia, a anen-
cefalia, a onopitia de Dii cli cnn e etc.. mas não existeni terapias pana todas as
mii oléstias por elas diagnosticadas. Se assim é, até que ponto ser ia admissível a
busca de diagnósticos não havendo possibilidade de cura efctiva?.
As técnicas utilizadas para a realização da diagnose pré-natal podem ser:
a) rido inj'asívas, se permitirem a análise do estado fetal sem risco para a inte-
gridade física do nascituro, como: ecografia, baseada na obtenção de imagem
do feto da placenta por meio de ultrassonografia, que pode ser levada a efei-
to entre a 3 - e a semana de gravidez, luas não consegue descobrir pato-
logias genéticas antes da 18` 1 semana; radicçu'aJ?a,que somente detecta anonaa-
lias do esqueleto depois de certa data: ressoníiucia magnética, que permite unia
análise visual do estadoda criança; e retirada de sangue da mãe, que possibilita
pesquisas relativas a determinadas enfermidades, analisando o UNA de célu-
las sanguíneas do feto nele contidas; b) invas&as, se pressuporem certo risco
de aborto, expulsão prematura do feto ou lesão à sua integridade ou à de sua
mãe, por haver retirada de célula fetal e por poder ocasionar infecções no
que a ingestão de dcido fólico 2 meses antes da gravidez e até 6 semanas apôs o início da
gestação pri'1e anomalias em 70% dos fetos, como anencefalia e espinha bifida aberta.
560.Jaime Espinosa, Quicnàcs de b/ojnca, cii., p. 76-8.
561.Stelia Maris Martiuca, Mauipuluçào. - - Bolni,ix, cir, p 28
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por exemplo, a trissonua 21 ou a síndrome de Down. que em regra só se
manifestam com o nascimento; por isso, o médico deverá ter muito cuidad o,
bom senso e ponderação antes de tomar qualquer providência.
Deve-se, portanto, dar um significado especial à dignidade hununa e
vida, procurando-se ajudar o deficiente fisico ou mental e o portador de
doença genética a redimir seu sofrimento e a tentar obter sua cura, e não
descartá-lo, alegando-se a necessidade de um aborto terapêutico. Será que
existe aborto terapêutico? Um tratamento que elimina seus pacientes seria
uma terapia? Não seria ela uni aborto de conveniência ou até mesmo ra-
cista ou eugênico? Na verdade, com tal aborto não se pretenderia evitar
sofrimento à criança, mas sim aos seus pais, deixando-os livres de um filho
com malformação congênita, que para eles seria uni grande problema? 570
Parece-nos que, mesmo em caso de anencefalia, síndrome de Down, falta
de desenvolvimento renal ou de qualquer defeito congênito que possa
levar alguém à morte, não se deveria optar pelo ''aborto terapêutico", pois
sempre será preciso deixar que os acontecimentos fluam por si mesmos
na turalui ente. Seria licito tirar a cada de uru ser h urnano ainda que se ti-
vesse a certeza de que não poderia viver' trais do que horas, dias ou liieses?.
Se a genética iii édica estiada seres humanos malfor mado s ou do entes con -
gênitos, que vieram cru busca de diagnóstico, aconselhamento, prognóstico
e tratamento, como admitir sua eliminação? Se a análise do genótipo não
pode sustentar-se sem a do fenôtipo, sob pena de fracassar, corno seria pos-
sível a decisão pelo aborto? Se há niinitiLação da análise fenotípica pré e
pôs-natal à custa da genotípica, como se poderia ter certeza de que o abor-
to seria a melhor soluç5o? Teriam os pais o direito de decidir o destino de
seu feto defeituoso, fugindo da obrigação de cuidar dele quando nascer?
Seria lícito corrigir um mal com outro mal? Se um feto for portador da
coreia de Huntington, moléstia que se manifesta apenas quando a pessoa
atinge a idade de 35 anos, mais ou menos, levando-a à morte em menos de
10 anos, num possível estado de demência, podendo viver tranquilaniente
até o aparecimento de seu mal, ou do mal de Alzheinier, que se exteriori-
za na velhice, tendo a chance de viver normalmente até atingir, por exem-
570.Jérôme Lejeune, O direito de nascer, Vja, 11-9-1991; Greenf,eld, Respectiog the
dead, Nervsweek, 22-4-1996, p. 90.
571 Jaime Espinosa, Qx.estcs de biobica, cit., p. 81,
610
pIo, a idade de 60 anos, seria sensato provocar sua inerte, interrompendo a
ravidcz de sua mãe? Poder-se-ia admitir a genomania conducente a um
fatalismo genético da população mnodern a, levando-a a ter um-a visão de-
terminista do desenvolvimento de doenças congênitas em todos os membros
de unia família em cuja história tenha havido grande número de óbitos
causados por defeitos genéticos, por estarei]] predispostos a elas? Seriam
a dnussíveis a discriminação genética e a engenicizacão irracional em pleno
século XXI? Quem pode decidir que a vida de unia pessoa portadora de
alterações cronioss&nicas não niercce ser vivida? 372 .
Poderá haver, diante das novas técnicas de reprodução assistida in cifro,
uijr diagnóstico pré-iinplantatório para detectar patologias genéricas no
genoma do embrião, eliminando-se, mediante terapia gênica, as suas defi-
ciências, mas seria uma porta aberta para o eugenismo, destruindo-se aque-
le que apresentar anomalia e beneficiando-se o dotado de melhor qualifm-
caç5o genética, e envolveria o risco de modificação da espécie humana 53
A técnica biópsia euzhrioiái-ia pode identificar doença genética e só é per-
niitida pelo Conselho Federal de Medicina quando há forte suspeita de
doença grave, como lieiilofilia.lii lii é psm a em caso de fertilização iii x'itro
consiste J ia re til-a da de cana côl ri1 a do em nb não eu] torno do 3v dia de vida,
por lucro de unia mic nopipera e tinia sonda genética ética que em i te um sinal
fluorescente se identificado o crornossorno e por conseguinte a doença
congênita a ser tratada.
572.Jainie Esp]nosa. Questões de &iv ica,cin,p81;Stdlla Maris Martinez,Man]pulação..,
&lcriju. cit., p. 258 John M ()pitz, O que normal considerado no contexto da genetizaço
da civi!izaço ociderir !?, Bioica, 5:3334,139 e 141-2; Htmbbard, Ge]lo'iiania and hcth, 4w.
SciniIi:, 83:8-1 0; Burgzo, DiathCSIS and predispositio]i: rhe evoltition of a coxicept, Lia j Pc-
diarr., 155:1 63-4; ]iinding e Hoche, Dicfreíçaic de, rwrnic/lIung lcbeusu,tweyken Icbcrls: ihr web ind
thrcfiwni. Leipzig, Meincr, 1920; Strohxiuii, Epigeiiests: the inissing beat ia biotechnology Rio
Tech,'oL. 12:329.
573. Michaud Recherclies sei !'étre huniaui et rede do droit, Revue des Deus Mondcç
1988.
p 88; Maidcbauiii e Plachot, Li gencracidu prr'be:a, Barcelona, Urano, 1993, p. 249;Tere-
za R. Vieira, Bioéfica e direito, ci t. p 58-9.
PTC hnp/antatuln geuctic d?uq,iosr, (PGD) é o diagnós-
ira genético pré-inipIanrcciona!, consistente ro retirada de cé!uLi de enibrxo descongelado
para avaliação gcnõtica, que pode provocar sua iriorte (Dcborali CA. Oliveira e Edson Borges
Jr., Reprnd'rção assistida: atd o,ufc podenios chegar? São Paulo, (dia, 2000).
Há unia técnica nova para obtenço de célula-tronco a partir da polpa do dente de
leite e do cordão umbilical, que posuhi!ita curas de várias doenças. principalmente das dege-
rieratmvas
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 Essa terapia por transferência de informação genética é, em regra, usada
para correção de moléstias hereditárias, mediante a escolha de um vírus que,
"aleijado" pelo geneticista, ataque certas células do corpo humano, para que
as invada sem sua carga vira1, não podendo atingir o organismo. Em seguida
inserem-se genes nesse vírus, que, assim modificado, será injetado no ousa
trismo do paciente, que não receberá a carga vira!, 'nas os novos genes. o
quais, então, frmncionarão como se fizessem parte do material genético do
geral e unidade hospitalar especializada (Mariocij Teixeira, Estimulação magnética cerebral
tem aval do CFM, Foi, dc S.Paujo, 2-5-2012, p. C-1
Resolução n 2004,de 8 de novembro de 2012. do CEM, normatiza os procedimento s
diagnósticos c rerapéuticos da prática ortoniolecular ou outros assemelhados, obedecendo aos
postulados científicos oriundos de estudos clinico-epidemiológicos, e, em seu al i 62, delibera
que: 'So destituídos de comprovação científica suficiente quanta ao beneficio para o ser
humano sadio ou doente, e por essa razão tétn vedados o uso e divulgaçio no exercício da
Medicina, os seguintes procediinerttos, diagnósticos ou terapéu ticos, que eliiprcgani:
- para a prevenção priii,kia e secundária, doses de vitaminas, proteimias, sais 'niiierais
e lipídios que uca respeitem os li ii ites de segurança (utegadoses), de acordo com as normas
Iiacioiiais e internacionais,
II - IEDTA (ciado erileriodianiinoterracético) para remoção de Ijierais tóxicos fora cio
contexto das intoxicações agudas e crónicas;
II E - o EDTA e a procaina coilio terapia antienvclhecimento, Iriticincer, aliriarrerjos
clerose ou voltadas para doenças crõn co-degenerativas;
IV - analise do tecido capilar fora do contexto do diagnóstico de contaminação e/ou
intoxicação por nietais tóxicos;
V - antioxidantes para melhorar o prognóstico de pacientes com doenças agudas:
VI - anti oxidantes que interfirani no mecanismo de ação da qiuniiotenpi a e da radio-
terapia no tratamento de pacientes com cãncer;
VII - quaisquer terapias antienvelheciniento, anricincer, antiarteriosclerose ou voltadas
para doenças crónico-degenerativas, exceto nas situações de deficiências diagnosticadasctlja
reposição niostra evidências de beneficios cientificamente comprovados" -
Portaria n. 99, de 7 de fevereiro de 2013, da Secretaria de Atenção à Saúde, aprova o
Protocolo Clinico e Diretrizes Terapêuticas da Esclerose Sistémica; Portaria ia. 100, de 7 de
fevereiro de 2013, da Secretaria de Atenção à Saide, aprova o Protocolo Clinico e Diretrizes
Terapêuticas do Ltipus Eriteniatoso Sistêrniccr
Estudo publicado em 2014 no Jour,iaT f Psyco,,Ixarniocc,/ogy, da Associação Bri rjuica
de Farmacologia, aponta que o uso medicinal do canabidiol (CDB) pode ser eficaz no
tratamento de pacientes com mal de Parki nson. A suhstôncia está presente na planta da
ma coo lia.
Resolução n. 2.113, de 30 de outubro de 2014, do CEM, aprova o uso compassivo do
canabidiol para o tratamento de epilepsias da criança e do adolescente retratarias aos trata-
iflentos colivenci O na is.
618
paciente corrigi ii do sua enírnud ade Tal terapêutica atingirá deter minada
célula do corpo humano encarregada da produção da proteína ou do hor-
do sua estrutura genética, para que possa cumprir
àn o ausente, modificando
a dequad1icuite a função a que está destinada e que por uma falha tia infor-
- Inação hereditária não pode desenvolver. Logo, a alteração genética, por estar
imitada a uma célula específica - que não é a germinal, desaparecerá junta-
atente com o paciente que recebeu a terapia, por ocasião de seu ábito ar. Mas
é preciso ter prudência porque, às vezes, tais terapias podem não ser seguras,
por provocar efeitos (chateias,
constituindo verdadeiros "Cavalos de 1roia'',
como, por exemplo, aconteceu com um adolescente, que faleceu após receber
uma carga de vírus modificado ciii seu fígado para combater a deficiência da
ornitina transcarbamilase, moléstia que faz com que o organismo não elimi-
ne amônia - Como o vírus pode reaprender a se multiplicar e, com isso, in-
fectar o organismo, os cientistas estão usando no lugar do vírus um transpo-
son (pedaço de DNA capaz de se -deslocar de uma parte do genoma para
integrar-se a outra), que conseguiu introduzir uni gene sadio em células de
uni heniofihico, que veio a corrigir o problema.
Os médicos têm procurado empregar a terapia genética cri útero
(1 U CT) para corrigir doença Irei editaria do feto antes de seu ii ascini ento.
Essa terapia vaiar sendo bem-sucedida porque o sistema de defesa do feto é
mais vulnerável e permite a aceitação de genes e vírus sem a necessidade de
uni imunossupressor, ou seja, de droga que amenize o sistema de defesa do
organismo. Até o momento presente essa nova terapia designada IUGT só
foi testada em animais de pequeno porte, por envolver sérios problemas
ético jurídicos, como a possibilidade de transmissão de alterações genéticas
para gerações futuras, pois, apesar de a transferência de um gene normal ser
positiva, os prováveis rearranjos genéticos não podem ser igmoradossa3. Só
pode ser empregada quando existe certeza de que não haverá dano à vida e
à integridade do nascituro. Essa terapia deveria, pelos riscos e incerteza, ser
582, Srella Maris Martinez, Quién es eI dueão dei genoma humano?, Bioética, 5:223.
Urna experiência clínica de terapia genética em "bebê-bolha" (aquele que possui urna doen-
ça hereditâria que lhe retira as defeças e deve, por isso, viver em bolha para evitar infecção).
Pala inserção na célula de uni gene para restaurar reservas de células de defesa do organismo,
foisuspensa porque a criança sofreu complicações ante a proliferação não controlada de lin-
fócitos. Essa informação foi dada pela Agência Francesa de Segurança Sanitária de Produtos
de Saúde, ciii outubro de 2002,
583. Ferroni, Cura embrionária, Foi/ia degP1l0, 10-10-1 999,p 12- frïik Lei n. 8974/95,
art. 13,1 e II.
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 preservada em qualquer fise de sua vida, inclusive lia tital 59 Tal eugenia pro
cura melhorar a dotação genética do ser humano, modificando rerapei,t
mente o Seu gLilÓiipO 6 '. e como não iiiíi-ingc os priil(ipios da beneficência e
da não maefici ê ncia, está legitimada co o aro S,,,) ai a, o.
A creu6: fra é tinua tecnociência gerada do encontro eu tri' genêri
biologia ni ojecti lar e engeri ii ar ia gené ica. Pode ser PIeI!if'a. se voltada para a
Cura e a prevenção de doe iças e inalix,r Inações gen ét icas , ou po.Çit iw,
se bu,
caí a melhoria das rompe têti rias hu lia las, corn o int e li gê ncia. ul cul ó Fis,
criatividade, traços do caráter ou outros caracteres psi cofisico& °
O euçenis,uo é a forma ideológica e utópica da etigenética, ou melhor,
a convicção da possibilidade da substituição dos maus genes pelos bons
criando uma nova espécie de humanidade livre de ofriinento e doenças
li ereditá rias e en;i tece,, do a terapia gei ié rica em células gani na is, olvi
dando que ela não é o único caminho para o tratamento daquelas Cr]ícrnii_
dade, pois os tu cores anibien tais tamhé mii desempen lan] um importante
papel jit no a estas. Com isso veio a i na ugti ar a pr5tica do Sercening genético
pré-natal para obter iiforrnações sobre anomalias hereditárias por "leio da
análise do mapa genético da pessoa para a toriada de dcci sóes sobre o futuro
feto 1,11 sobre se seria convetiie fite ou não ter ti lios, tingi i do assi 11
a
perfeita' que p re te ide refutar a fli tal idade da doença e da noite pela clii ni -
nação de ind ivídiu s tidos como i ilaptos fisica o ti men tal] icnte. Essa utopia
procura o melhor dos mundos, composto por pessoas geneticamente ii mdi -
ficadas, e novs, linhagens de seres humanos mais peg'ortnautes, graças à possi-
bilidade de a biotecnociência substituir o genótipo. Desse modo, surte o
espectro do em e,iisnio, ou de uni biopoder, que, la verdade ao buscar o ser
h u mano perfeito, coisi fica ri do-o, cotlsti tui U WJ :1 lo de duas Cacos ressu seitai -
599.Juruc Espiiiosa, Questões dc bioéflca, ciL. p. 93-101; Maiitovan,, 7 Irapiaufi ela
um cli (az orle 'lia' a lei dirir o hali a,,, e rira, neto Pa deva CEDAM 1974,
600. A eugenia, por su;i vez, procura modificar o íeiiónpo mediante rnanipulaçie
a mhientais externas ou internas, corrigindo-o. Vide Stcl!a Maris Marnnez. ManiipuIaç6c -
&iletitn, cit. p. 238, 241 -Ü e 252-8 A palavra e,ícuia foi empregada pela primeira vez por
Ga lia ri e ii su .t obra i,:.. .. .. (o /i urna,, . (acim ft' a, iS jis dcwioj,,i,e,i , ei" 1893, no sentido
lélicia que Intra de todos os influxos que melhoram as qualidades lutas de unia raça, por-
mau to. daquelas pie desenvolveu, as qualidades de forma mais vantajosa E o ponta nuclear de
cogitaço era que a se]eçiio natural da espécie no devia ser deixada ao acaso, pois ao
liolncnl caberia governar sua própria —h ,a.
601. Fcruun Roland Schrammn, Eugenia Bioé:ica, cit, p. 204
602 Bot, ret7. e Vigarelio, t]ttropie du corps parfair: entrelien avec Limcmcii Sfez, EsphI.
943-55; Ferni mi 1< oland Scliranini, Eugeiiii .... Bioérica, cit., p. 204.
626
do ,,aia medicina seu hu ilial 1 idade, co ii 'o aquela que, na época do i lazismo.
propU nava as p r5ti cas eu gei istas em busca da pureza da raça ar Ia ria. A des-
C1HL' rrriçaO desse epertro do crçeuu i.suu o é u ni dos desafios para a bioé t ica e para o
biodi eito, pois, diante de tanto conheci' i•n ro ciei] ti fico e capacidade tec-
logi ca, deve -se ter como paradigma os principies di sacralidadc da vicia e
da cl gil idade do ser i unia 10, derrubando o ''fascínio' criado pela e tigenia
ii egan "a, tão p iej ti di cial aos direitos das niiii o rias portadoras de mal congê-
abusos, portanto, têi i de ser evitados mediante a edição de no r mas
de bioclireito adeytmidas, que garantam o direito de todos, inclusive dos por-
tadores de deficiência fisica ou n iental, e regulem as pesquisas feitas com
seres Ii iii lianos e-as terapias gêfl i cas, fazendo cmn que se voltem para a busca
de ti iia melhor qu ml idade de vida sem os desvairados delírios nazistas
É preciso repudiar o eugei' iiilo enquanto discri, i ilação dos portadores
de til, pa trimôli i o genético defeituoso e tentativa de intervenção não tera-
pêutica no património crornossôiiiico, visando a produção de seres selecto-
nados e perfeitos. J )evern-se acolher os nascituros com defeitos genéticos, em
lugar de propugnar sua destruição, e respeitar os direitos dos deficientes fisicos,
e uso riais. II ei no, e psiqti i cos. Compete à iiiiião, aos Estados, ao Distrito
Federal aos M tuii i e pies cuidar da saúde, assistência, proteção e garantia tios
('irei Ris dos portadores de unia deficiência iisi ca ou psíquica genética ou raio.
Eles té ii direito de ser nainudos vivos, a vida familiar, integridade física e
Psíquica, saúde. tratamento médico, reabilitação, educação apropriada, trans-
porte, trabalho segundo suas possibilidades (Lei n. 8.213/9 1 , a rt. 93; Lei
13.146/2015, arts. 8, ID a 73 e 76), ingresso no serviço público, assistência
social, salário niíni no de beneficio mensal, se não puderem prover à sua
suhsmstén c ia lei n foreiii i miantidos pela família (Lei n. 8.742/93 e Dcc. a.
6.204/2(fl)7, que revogou o Decreto ii. 1.744/95), facilitação de acesso aos
bens e serviços coletivos, aposentadoria, igualdade, eliminação das barreiras
arquitetônicas, lazer, indenização por dano moral e patrimonial, tutela juris-
dicional de seus interesses coletivos ou difusos, integração social, devendo ser
603 Fer,iiiu i Itoland Sçlmraiiim, Eugenia . Buo(uca, el., p. 203-37; I'aradin,a biotec -
nncieuufmco e paradigma biuético, iii Oda (Org.). &osofrty of IraI'sgcnic oa,i,sniis ir,
ira/rh pmd''as. I& o de Janie, ro [-locruz 1996, p 109-27; Bouretz eVigareilo, 1 tmtopie---- Esprif,
cii • v 202-9; Skz..l a,de perfi'i'a: cd/ica de urna —rarflopia, So 'aula, Loyola, 1996; Mirsch er-
'cl] e MieI ke Mediz ii oh ,e Me, (li fiji keit; DoL um, eu e der Nu r, b'ner A rztq, mze.çst. Fran kfii a,
Su}irkanip, 1995; Wolpert,Tt,tte 1, bugia deila pornogenetics, TI sou 24 ORIL 7-7-1996; Fa-
8oi_fargeault. Respect de parrinsoine générique cc respecr de ia penonnc. Esprn:. 5;40-55,
Wemd li ng. Healdi ri cc a,, 5 gerir' a ti polincs bc:ucn ',ational wi nficano, and ,wzis 'a 1870- 1945,
Camnhridge 1989; Eduardo Oliveira Leite, Eugenia, cit., p. 77,80-3.
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 O Ministério Público deve não só defender os interesses difusos Cole
tivos e individuais homogéneos das pessoas portadoras de deficiência Í1sjc
ou mental, zelar para que os Poderes Públicos e os serviços dc iel evâ jIci
pública observem os princípios constitucionais voltados à tutela dos deficie n
tcs, mas também ajuizar ações civis públicas relacionadas a sua educaçã o
saúde, transporte etcP°
Na seara internacional também deve haver tinia preocupação cri
resguardar os direitos dos deficientes, como fez o Protocolo de São Salvado,
concluído eiri 1988, em vigor no Brasil desde 1999 (Dec. n. 3.321/99), ao
dispor, em seu art. 18, que: "Toda pessoa afetada pela diminuição de suas
capacidades físicos e mentais tem direito a receber atenção especial, a f ui
de alcançar o máximo desenvolvimento de sua personalidade. Os Est a dos -
-Partes comprometem-se a adotar as medidas necessárias para esse fim e.
especialmente. a: a) executar programas específicos destinados a proporcio-
na, aos deficientes os recursos e o ambiente necessário para alcançar es;e
objetivo, inclusive programas de trabalho adequados a suas possibilidades e
que deverão ser livremente aceitos por eles ou, quando for o caso, por seus
representantes legais; b) proporcionar for tu a ç ão especial ao s famiu 1 mares dos
deficientes, a fins de ajudá-los a resolver os problein as de convivência e a
convertê-los em elementos atuantes do desenvolvimento fisico, mental e
emocional dos deficientes; c) incluir, de maneira prioritária, em seus planos
de desenvolvimento urbano, a consideração de soluções para os requisitos
específicos decorrentes das necessidades desse grupo; d) promover a for-
estendidos ao portador de visão 'iioriocular, que possui direito de concorrer, ciii ConcUno
público, ã vaga nservada aos deficientes''.''Concedida a isenção do ICMS na conipra de ve-
ículos por portadores de deficiência mental, ainda que sejam eles conduzidos por seus rcprc-
seunantes legais (Lei n. 17303/2006), não se há permitir que a isenção do EPVA se restrimija
tão somente àqueles automóveis d,rigidos exclusivamentc pelo deficiente (Lei n. 7.54311988),
porquanto erar-se-ia conferindo um tratamento desigual a pessoas ens situações essencial-
mente idênticas, em flagrante afronta aos princípios constitucionais da igualdade e dignidade
humana" ÇFJSC— Grupo de Cãnu.de Direito Público;MS 2008008587, S-Florianôpolis-SC;
reI. Des substituta Sônia Maria Schmita; 22-10-2008 BAASfl 2623:1665-03)
Na França (Lei n 2002-303, art. l, II) "assiste a toda pessoa deficiente o direito, qual-
quer que seja sua deficiência, à solidariedade da coletividade nacional''.
O projeto do des&ner Seonkcwn Park, para a Sarnsung, de celular em braile venceu o
Rei Doí A N)anfç 2009.
605, Hugo Nigro Mazzilli, A pessoa portadora de deficiência, Tbuna do D?reilo, jul.
1997, p8; O deficiente e o Ministério Público, RI', 629:64
634
de organizações sociais nas quais os deficienies possam desenvolver
uma vida plena''.
,
Manipulação genética humana e seus limites
13.-)
A manipulação genética é unia técnica de engenharia genética que
deseiW0l\ experiências para alterar o patriuiônio genético, transferir parce--
Ia s do patrimônio hereditário de um organismo vivo a outro ou operar novas
conibinae5 de genes para lograr, na reprodução assistida, a concepção de
uma pessoa com caracteres diferentes ou superar alguma enfermidade con-
Iiita. É uru conjunto de atividades que permite atuar sobre a informação
contida no material hereditário ou manipular o genoina humano no todo
ou em partes, isoladamente, ou conto parte de compartimentos artificiais ou
naturais (p. ex., transferência nuclear), excluindo-se os processos citados nos
arts. 4°. 1 a IV. e 6°, II, III e IV, da já revogada Lei n. 8.974/95 (Instrução
Normativa ii. 8/97 da CTNBio, art. la), tais como: nturagênese, formação e
utilização de células soináticas de hibridonta animal, fusão celular, autoclo-
nagelui de organismos não patogênicos que se processe de maneira natural,
uiaiii pu Lição de moléculas AD N/ ARN '-eco mbina ntc etc.
A nau ipulação genética envolve riscos e urna séria afronta à dignidade
humana (CE, art. 1°, III), que podem levar a humanidade a percorrer uni catni-
nlm sem 'etorno, por trazer a possibilidade de: a) obtenção, por meio da cIo-
nageiii, da partenogênese ou da fissão genielar de unia pessoa geneticamente
idêntica a outra; b) produção de quimeras, pela fusão de embriões, ou, ainda,
de seres híbridos, mediante utilização de material genético de espécies diferen-
tes, ou scj a, de li ou iem s e de outros animais, formando, por exemplo, centauros
e minotauros, tornando as ficções da mitologia grega unia realidade. poisjá se
conseguiu cai nunidongo com orelhas humanas; c) seleção de caracteres de uni
indivíduo por nascer, definindo-lhe o sexo, a cor dos olhos, a contextura fisica
etc.; d) criação de bancos de óvulos, sêmnens, embriões ou conglomerados de
tecidos vivos destinados a servir conto eventuais bancos de órgãos, genetica-
mente idênticos ao patrimônio celular do doador do esquema cromossõniico
606- Ferrando Mantovani, Le possibilitâ,i rischi ei linuxti delie manipolazioni getuetiche
e delle ceenirlie bio-inediche inoderne, A,ios do Fdruni !nterm,aciom;oI de Direito Penal Comnjui-
rod, Salvador 1989, R 226; Adriana Diafëria, Código de ética de manipulação genética no
direito brasileiro - alcance e intenface com regulamcntação correra, Lex Ãlcdidnac Revista
Porctiguesa de Direito de Saúde, 1:43-5I - Vide Resoluções do Conselho Nacional de Saúde
n. 466/2012 e 303/2000; Projeto de Lei n. 2.401/2003, art 6°, 1,11,111 e IV.
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 seria isso unia modalidade de genocídio? LII técnica de deputação genética
pira estigmatizar um certo grupo populacional estaria fadada ao fracasso
científico e careceria dc qualquer fundamentação jurídica e éti ca :
mesmo seria admissível a seieçáo de trabalhadores segundo critérios genétj
cosAs companhias de seguro não têm nenhum direito de exigir a realizaçã o
de análise genética, antes ou depois d efetivar o contrato com o segurad o
nem que lhos sejam cor' mu nicados os resultados daquele exame, pois não tê11
direito de obter informação sobre os seus dados genéticos.
Imprescindível será a edição de normas que tutelem a ilmviolahj]idad e
da herança genética contra qualquer manipulação artificial, impondo a esta
limites para proteger a pessoa humana e sua dignidade contra aplicação um
terapêutica de algum ato e para preservar os interesses da saúde pública e o
meio ambiente CIII face de urna possível contaminação causada por experi
ências biotecnológicas. Consequenteniente, o diagnóstico genético prémmatal
deverá limitar-se a casos em que haja suspeita de enfermidade hereditá ria
grave que coloque em risco a vida, a saúde ou a integridade fisica do embrião
para corrigi-la e não para proceder ao aborto eugênico. Quando se realizare i
exames epidenmiológicos sobre lesões genéticas ou diagnósticos g en é t i cas,
devei-se-á sem pre ter em vista uni objetivo terapêutico sendo que a infoi-_
nação genética obtida terá de ser protegida cotirra qualquer uo indevido
para garantir o direito á privacidade do seu titular o proibir di scri'ni naçã o
ilícita para fins trabalhistas ou securitários. Além disso deverá proibir-se a
transferência gênica em células germinais hununas, pernil findo-se, apenas
para fins terapêuticos, a manipulação de células somáticas. Será necessário
ainda tipificar penalmente a clonagem em seres humanos (como fez, p, ex., a
Lei n. li_a 05/2005, art. 26) e a produção de seres híbridos ou de quimeras
um alia n te rn istu ra de células germinais hunianas com as de animais. Só es ti
autorizado o teste de hainster, consistente na fertilização de seu óvulo ce io
sênlen humano para avaliar a fecundidade deste", hipótese em que o ovo
não poderá desenvolver-se além das duas células. Só se poderia admitirjuri-
dicaniente unia experiência cujos resultados não colocassem em risco o
patrimônio genético da humanidade nem lesassem a integridade fisica, nus
procurassem trazer um beneficio para o paciente ou atender a unia íinalida-
de terapêutica. Qualquer dano moral e/ou patrimonial provocado por na-
612-Stelia Maris Martinca, Maimipulação,,., Boletim, cm, P. 226-9; Wertz e Fktcher,
Moral reasoning arnong medical gcnecicist iii eig]iree'i nations, in jiaicoretico/ inedidne, Ho]an-
da, 1989p 123-38.
613- P. Martinho da Silva A prowaçao artificial - aspectos jurídicos, Coimbra, 1986,. 64.
638
0 ipu lzção genética deverá dar origem ao direito â indenização em favor do
lesado, que, para tanto, deverá intentar ação de responsabilidade civil contra
o lesatitr.
131d. 6) Intervenções científicas em embriões humanos e a polêmica dos
embriões excedentes
A reprodução assistida trouxe consigo a possibilidade de se efetuarem
e xperita5 de tecnologia genética que crivolvam embriões humanos. Mas
seria isso licito? A resposta a essa questão dependerá do momento em que se
co nsidera juridicamente o fruto da concepção.
Ante as novas técnicas de fertilização in vidro e do congelamento de em-
briões humanos houve quem levantasse o problema relativo ao momento em
que se deve considerarjuridicamente o embrião e o nascituro, entendendo-se
que a vida teria início, naturalmente, com a concepção no ventre materno.
Assim sendo, na fecundação em proveta, embora seja a fecundação do óvulo
pelo esperrnatozoide que inicia a vida, seria a nidação do zigoto ou ovo que
a garantiria; logo, para alguns autores, o nascituro só seria "pessoa" quando o
ovo fecundado fosse implantado no útero tnater,io, sob a condição do nasci-
incuto coma vida. Para essa corrente o embrião humano não poderia ser tido
como nascituro apesar de dever ter proteção jurídica como pessoa virtual, com
carga genética própria. Para outros a vida do embrião só tem início no 15 a
dia, quando se forma o sistema nervoso central. Todavia, assim não pensamos,
corno se pode ver em páginas anteriores. Os mais recentes dados da biologia
têm confirmado nosso posicionamento ao demonstrarem que, com a pene-
tração do óvulo pelo espermatozoide,surge unia nova vida, distinta da daque-
les que lhe deu origem, pois o embrião, a partir desse momento, passa a ser
titular de uni patrimônio genético único e é a partir dos genes, que estão
dentro dele desde o instante da concepção, que seu cérebro se desenvolve.
Jérônie Lejeune, professor de genética fundamental, mundialmente re-
conhecido por seus estudos de genética humana, observou614: "Cada ser hu-
mano tem um começo único, que ocorre no momento da concepção. Embrião:
Essa a niais jovem forma do ser. - .'. Pré-embrião: essa palavra não existe.
Não há necessidade de uma subclasse de embrião a ser chamada de pré-embrião,
porque nada existe antes do ernbrião;antes de um embrião existe apenas um
614.Jérôme Lejeune, apud Mestieri, Embriões, Consukx, 32:43.
639
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entendemos que o ser humano Cm qualquer de suas fases enibrioriãri as
dentro ou fora do corpo da mulher, merece proteção jurídica, pois a ora
revogada Lei n. 8.974/95, anis, 8, III e IV, e 13, III, veio a reforçar essa
ideia ao vedar, cofio vimos, não só a intervenção em material
humano ai virra, salvo para tratamento de defeitos genéticos, mas ta ii ihé na
a produção, o arnaazeraamento ou a manipulação de embriões humano s
destinados a scrvir como 1 naterial biológico disponível, considerando c ais
atos como crimes e punindo-os severaniei1te 6 .A Lei ir 11.105/2005, arts
62 , 111, e 25, apesar de zelar pelo embrião, no art. rira veio a admitir pesqui
sa em células estaliliri a is ou em células-tronco embrionárias que, havendo
consenso dos genitores, poderão servir de base para tratamento de niolés_
tias graves e recuperação de tecidos danificados, desde que extraídas de
embrião humano de 5 a 6 dias, inviável ou congelado há 3 anos., que,
consequerlteiilente, é destruído no pi'ocesso. Constituirá infração adnii_
61? .Traverso, La uncla cosi iti raio ia Ir deI/a person ti £ O lO p t/l O ddila rase/la, Mil a no, Ci u
1977; Silirani J. A. Chinelato e Mnicida, O nascituro no Código Civil e iio 110550 direito
constituetido, in O direito iIc/ariíIia e ti C'iiistitriiçaii Federal de 1988. coord. C. A, Bittr, Sàu
p. 39-52; Michauci, La persortrie IxrÍr;;aifiejracrau u/erIurp';iiesil u/e .çcfeiiç
Paulo, Saraivt, 1989,
biouihlicak, Paris, 1990; Zannoiii, f,uscrinr:acolr artficiaI yjcciiruiactiá,r cxruuuterilr[i,Buenos Aires
1978, Sérgio Ferra,. Manipidaç&s b/o/4'/eas, cit.; M. Helena Diniz, Cddiço CIeU (iiotOdi cit.,
coincnts. ao art. 4°, p. 8-10. O direito argentino foi mais coerente ao afirmar que .5 persoiva_
lidade juridica comeca no nloiileii to da fecundação, e o Código Civil brasilei tu (art. 2
tanibéin o foi por resguardar os direitos do nascituro desde a concepção.
618. Portaria n. 2.526, de 21 de dezembro de 2005, do Ministério da Súde, dispõe
sobre a rufo rinaço de dados iccessirios à identificação de embriões humanos produzidos por
fertilização rircurto; pois conside' -ando a necessidade de colocarem prática a paclronizaçio dc
procedimentos e responsabilidades para pesquisa e terapia que envolvam células-tronco ou-
locunsárias humanas, "eolve que as instituições que exercem atividades relativas ao congela-
mento e arnuzenanienro de embriões humanos produzidos por fertilização in virra deverão
passar a informar, no prazo de 30 dias, a contar da publicação do Decreto n. 5.591/2005, os
dados necessários à edunanfiturpã. das embriões inviáveis produzidos em seus estabelecimentos
e dos eiiihriões congelados dispo'iiveis, segundo dispõe o 5 P do art. 64 do mencionado
Decreto n. 5.591, de 22 de novembro de 2005.Tais informações deverão ser encaminhadas à
Agência Nacional de Vigilància Sarlitária (ANVISA) para a constituição de um banco de
dados sobre embriões humanos.A ANVISA deverá publicar, no prazo de 120 (cento e vinte)
dias da publicação desta Portaria, norma específica sobre os dados que devem ser inforiiados
e as formas ou meios e envio desses dados, O sigilo dessas informações, relativas à identidade
dos doadores de gamelas e de embriões, deverá estar resguardado. Segundo o disposto no
inciso XIII do art. 3° do Decreto n. 5.591. de 22 de novembro de 2005, entende-se por dag-
nõstico pré-imnplantacional as técnicas que avaliam a possibilidade de prese'lça/ocorréilcia de
642
1 643
aldr arava não só o uso, para fins de pesquisa e terapia de células-tronco
e nibri0n1át5 humanas sem o consentimento dos genitores e sem aprova-
ção do Comitê de Ética em pesqui.a, bem corno sua comercialização ('art.
69,IV aVI, do Decreto n. 5.591/2005). Vide comentários contidos na nota
581 desta obra.
O embrião, por ter todos os atributos da espécie humana, merece a
proteÇãO de sua vida, integridade fisica e dignidade (CF, arts. 1, III, e 5°, III),
doenças genéricas, direcionadas pela história clinica dos individuos cujos gainetas originaram
o enibriáo. O Termo de Consentimento Livre e Esclarecido referido no art. 66 do Decreto n.
5591. de 22 de novembro de 2005, deve: a) prever a destinação para fins de pesquisa e/ou
terJpia das células-tronco embrionárias; eh) garantir o sigilo dos dados genéticos dos doado-
res de embriões e de ganletas. Esse Termo deve ser elaborado em duas vias pelas instituições
que exercem atividades que envolvam o congelamento e arinazenamento de eiambriõcs hu-
nianor,c assinado pelos genitores, sendo urna das vias arquivada pela instituição e a Outra
destinada aos genitores.
A Agência Nacional deVigiláncia Saiaitària (ANVtSA), no prazo máximo de 18 meses,
a coroar da pu hlieaçáo desta Portaria, deverá expedir nornia para procedi nientos de colete
proccss.uIIieilro, reste, aralazeriameilto, transporte, controle de qualidade e uso de cêlt'l;'s-
-tronco embrionárias humanas para fins de pesquise e terapia, conforme o disposto no art. 65
do Decreto n. 5 591 ,de 22 de novembro de 2005.
Pelo Decreto 0 .5.591/2005:
"Art. 64. Cabe ao Ministério da Saúde promover Jevamitaniento e manter cadastro atu-
alizado de embriões humanos obtidos por fertilização iii vítra e não utilizados no respectivo
procedimento.
1° As instituições que exercem atividades que envolvam congelamento e armazena-
menro de embriões humanos deverão i nfornaar, conforme norma especifica que estabelecerá
prazos, os dados necessários à identificação dos embriões inviáveis produzidos em seus esta-
heleciinemitos e dos embriões congelados disponíveis.
2° O Ministério da Saúde expedirá a norma de que trata o S Vs no prazo de trinta
dias da publicação deste Decreto.
Art.6S.A Agência Nacional deVigilincia Sanitiria -AN'VISA estabelecerá normas para
procedi plietitos de coleta, processamento, teste armazenamnento, transporte, controle de qua-
lidade e uso de células-tronco enibrioriárias humanas para os fins desse Capitulo.
Ait. 66.Os genitores que doarem,para fins de pesquisa ou terapia, células-tronco embrio-
finas humanas obtidas em conformidade com o disposto neste Capitulo, deverão assina Termo
de Consentimento Livre e Esclarecido, conforme norma especifica do Ministério da Saúde.
Art. 67. A utilização, em terapia. de células-tronco embrionárias humanas, observado o
art. 63, será realizada em conformidade com as diretrizes da Ministério da Saúde para a ava-
liação de novas tecnologias".
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nação artificial para avaliar o sêmcn dos doadores, deteraiiinando sua dotaç 0
cromossôrnica. Fora dai tal prática feriria a dignidade humana e colocaria em
risco o patrimônio genético da humanidade e sua sobrevivência corno espécie
pois permitiria a concepção de híbridos da espécie humana com qualquer ou-
tro animal. Se isso é possível com gainetas de hamster e humanos, o que não
resultaria de unia fecundação in vicro realizada entre uni óvulo de chimpanzé e
um espermatozoide humano? O ser híbrido seria pessoa humana, por ter sido
oriundo da fusão de uni gameta de ser humano e de uni de animal? Qual a
natureza jurídica desse embri5o interespecífico? Seria viável numa transferênci a
posterior a uni útero? 2t .Vedada está também a técnica de engenharia geilética
de fusão de embriões ou qualquer procedimento relativo à produção de qui-
meras, pois nada obsta a fusão, em laboratório, de dois zigotos humanos. um
sadio e outro com enfermidade genética, para obter um só embrião, com qua-
tro progenitores, sem aquela moléstia, com o escopo de implantá-lo no útero
de uma mulher, por constituir vulneração à intangibilidade do patrimônio ge-
nético e ato contrário ao princípio do respeito à dignidade humana. Esse mé-
todo para resgatar embrião defeituoso, na verdade, seria, como diz Edwards, um
remendo de embrião anormal, com a utilização de substáncia eiiihrionária hu-
mana sacha procedente de outros doadores de ganietas, dando origem a um ser
humano violado em sua dignidade e com seu pata imôrno genético alterado,
uma vez que se introduziu unia mutação forçada, cuja consequência sei-á riu
previsível e afetará o património genético da humanidade, porque é transniissi-
vel à descendência, que poderá ser hermafrodita, por exemploria .
Não se pode usar embriões ou substâncias embrionárias humanas para
produzir cosméticos ou armas biológicas ou exterminadoras (Res. ti. 1. 00/89
do Conselho da Europa e Código de Ética Médica, art. 99), nem proloimar
seu desenvolvimento fora do útero de unta mulher, para fins experimentais
ou para extrair, oportunamente, seus tecidos ou órgãos, e muito menos mi-
plantá-los em útero de animais. - de para pesquisa com célula-tronco embrionária humana deverão submeter
Pela Resolução do CEM n. 2,121/2015, SeçãoV, ir 2:0 número total de
embriões gerados em laboratório será comunicado aos pacientes, para que de-
cidani quantos embriões serão transferidos afresco. Os excedentes, viáveis, devem
621 Stelia Maris Martinez, Manipulaçào.. Boletim, cm, p 146-7; A] ice T. Ferreira e
Ijalton de Paula Ramos, Manifesto..., N'úcleo, cit., ri. 4.
Luiz
622- Stelia Maris Martinez, Manipulação., B,1,1 i, cit. p. 149-50 e 230-4. O Projeto
de Lei n 2-401/2003 visa vedar (arr 62,1V) a produço, o arillazenaxnento ou a moipulaço
de embriões humanos destinados a servir como material biológico dispoiiivel.
646
ser criopreservados". Todavia, pela ftesolução CEM ri. 2121/2015, Seção V,
n. 4: 'Os embriões criopreservados com mais de 5 anos poderão ser descartados
e esta for a vontade dos pacientes A utilização dos embriões em pesquisas de
célulastrIw 0 , não é obrigatória, conforme previsto na Lei de Biossegurança''.
Merecedor de sanção será qualquer tráfico de embriões crioconservados
para fins científicos, comerciais ou industriais, assini como nulo será o con-
trato que o prever (CE, art. 199, 42, e Res. do Parlamento Europeu de
16-3-1989). As instituições médicas e científicas que tiverem embriões em
seu poder na qualidade de depositárias não poderão deles dispor onerosa-
mente, sendo possível apenas usá-los ou entregá-los para doação, a fim de
serena utilizados em fertilização assistida, desde que haja anuência dos doa-
dores dos gametas ou do casal que os encomendou e do órgão controlador.
Na- caberão à clínica nem ao médico a tomada de decisão sobre o destino
do embrião alheio ou o controle dele.
Qualquer aplicação em embriões, bem como em seus órgãos, tecidos ou
células, de técnicas experimentais ou de procedimentos científicos investiga-
córios. com fins diagnósticos ou terapêuticos, somente devei ia ser possível se
estiverem clinicamente naortos e coni anuência daqueles que gratuitamente
cederam os gainetas 623 . A Lei n. 11.105/2005, no art. 52, III, veda engenharia
genética em zigoto e embrião humano, mas, apesar disso, no art. 5°, possibili-
ta, para fins de pesquisa e terapia, a utilização de células-tronco embrionárias,
obtidas de embriões humanos inviáveis ou congelados há 3 anos ou mais. Pelo
Decreto n. 5.591/2005 (art. 3, XIII), embrião inviável é o que, conforme
normas específicas estabelecidas pelo Ministério da Saúde, teve seu desenvol-
viniento interrompido por ausência espontânea de clivagem após período
superior a vinte e quatro horas, a partir da fertilização in vitro, ou alterações
morfológicas que comprometam o seu pleno desenvolvimento. Pelo art. 63,
- § 2, do Decreto n 5.591/2005, as instituições de pesquisa e serviços de saú-
seus projetos à aprovação do Comitê de Ética em Pesquisa. E os genitores (art.
66) que doarem célula-tronco embrionária humana, para fins de pesquisa ou
terapia, deverão assinarTermo de Consentimento Livre e Esclarecido 624 .
621 SteIl-a Maris Martinez, Manipulaçãn. Boletim, cir., p. 152-7 e 160; Marlene Bo
ctco clèreza RodriguesVie'ra, Estudo com cólulas-tronco e seus aspectos bioêticos, in Ensaios
de hioérica e direito (org.Tereza RVieira), Brasilia, Consulcx, 2009, p. 13 a 28.
624- Elucida bem a questão o seguinte gráfico apresentado i iojornal da Tarde (5-3-2008,
p 8-A):
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 Como se poderia usar o embrião congelado? Não poderá ser comer
cializado, nem empregado para Fins experimentais. cosnlctológicos ou
dustr ia is (2V . Quem teria sua custódia e a quem caberia a decisão sobre seu
destino?Teria ele direito sucessório itt poceutia? Em 22 de fevereiro de 1993,
a Suprema Corte do l'ennessee (EUA) negou pedido de uma divorciada
utilização de 7 embriões congelados e ni ararticios vivos no Fertility Cc,, ter of
East Tcnneççee fé, rti i za dos iri vi(fl,, há 4 ar' os, quan dc) ela e o seu
ainda viviam juntos e descobriram que não poderiam conceber de co rina
inanida
natural. Ao denegar tal pedido, o Judiciário baseou-se na tese de que iiin
guéin poderia ser forçado pela lei, ou pela jurisprudência, a ser pai, pois
prejudicaria o direito de privacidade garantido constitucionalmente. Re-
conheceu, portanto, ao marido o direito de não procriar e de ver extermi
nados os embriões que sua mulher queria preservar para futura inseminaçã o
Já a Supreiiia Corte de Nova forque, por sua vez, ignorando aquele prece-
dente judicial, eu, 1995, veio a conceder a uma divorciada a posse dos
embriões congelados, produtos de óvulos seus fecundados antes do divór-
cio por esperma de seu ex-marido, consagrando o seu direito de vir a
implantá-los futuramen te ciii seu íite no, considerando que os direitos do
côn] uge varão terminaram 110 I1IO11I Cli to da ej a c ti laçã o o u da doação do
esperma, sob O argumento ainda de que, se ii tini lias Ci] ile ii to natou,l, as
Cortes sempre reconheceram ás mães o controle lega] sobre o feto, elas
deverão ter o ,nesriio direito sobre os embriões produzidos pela fertilização
na proveta, e, além disso, estar-se-ia assim respeitando o direito à vida da-
queles embriões, que teve início corri a concepção. E como são seres Im-
manos, seria nem ifestadanacote melhor para os seus interesses que estivesseni
disponíveis para iii 1 plantação u teri na " .
1 laverá algui ii limite de teu ipo para estocagein de enibriões humanos?
A crioconscrvação de embriões para serem transferidos à doadora apenas
seria permitida pelo mesmo tempo de duração de sua vida reprodutiva? Qual
o critério para imposição do prazo de duração do congelamento? Na Espa-
dia, a cada dois anos, no mínimo, a mãe ou o casal deverá renovar ou modi-
627.M. Helena Dinis, Reflexões..., Livro de Estudos ]urídcos, ca, p 217-8; Questào
é ti co -i a nid i ca da pesquisa científica em rui b ri ôes h u mau os, Temas rete a, ls do direiro civil
conteinponMco. coord G. Ettorc Nanni, So Paulo. Atlas, 2008, p 1-16.
628.Consulte João Mestieri, Embriões, Co sr,Irx. cit, p. 42-3 Jeais Bailesteros, La huuia-
uidad "ia virra'',Granada 2002; Heloisa Helena Barbosa Enihr,ões excedentirios e a lei de bios-
segurança: o sonho confronta a realidade, Fa,ixília e dxnrdadeAnais doV Congresso Brasileiro de
direito de família (coord. R. Cunha Pereira), São Paulo; [OB-Tlioinsom 2006, p. 457 e 5.
666
ficar O consentimento para a crioconservação, e, se durante duas renovações
c onsecutivas for impossível obter tal consenso, os embriões ficarão à dispo-
sição do centro em que se encontram crioconservados, que poderá destiná-los
doação para fins reprodutivos ou de investigação, mantendo as exigências
de confidencialidade e anonimato e ausência de ânimo de lucro (Ler espa-
nhola n. 14/2006, ares. 4, b e e, e (á`); na Noruega, o prazo é de 3 anos, após
o qual poder o ser descartados os não utilizados. Estaria isso correto? Que
fazer após o escoamento do prazo legal para congelamento? A Inglaterra, por
exemplo impõe o limite legal de 5 anos, por isso em 1998 destruiu milhaies
de embriões conge)ados em obediência à lei. Se o embrião humano conge-
lado é uni ser humano, contendo uma genuína manifestação de vida, niere-
cedor, por isso, de respeito e preservação, como admitir tal massacre pré-na-
(ai? Como solucionar o problema do prazo de estocamento e do destino dos
embriões crioconservados? Se não forem transferidos ao útero de sua mãe,
deverão ser "doados", ou melhor, cedidos, gratuita e obrigatoriamente, a
outro casal, desde que seus pais renunciem a qualquer direito e permaneçam
no anonimato?
Será preciso a edição de normas especiais para a tutela dos embriões
gema tios na proveta, como se deu e m alguns países, propondo iiied idas para
a solução dessa situação, principalmente se estivereni congelados e supera-
do o prazo legal estabelecido para sua conservação- Por exemplo, a pesqui-
sa sobre embrião humano é vedada na Irlanda, Áustria, Noruega (Lei n.
68/87),Alenianha (Relatório Burila de 1984 e Lei n. 745/90), exceto para
determinação, prevenção ou cura de moléstia do próprio embrião. Na
Dinamarca (Lei de 22-5-1987), proíbem-se o uso de embriões em pesqui-
sas, a produção de seres humanos idênticos e a criação de seres humanos
pela fusão, antes da implantação no útero, de embriões ou de partes de
embriões geneticamente diferentes, assina como a produção de seres hu-
naanos híbridos, originários de cruzamento de espécies diferentes, mas
permite o congelamento por um ano, sendo que, em caso de não manifes-
tação do casal após esse período, o descarte está previsto. Na França, exige-se
o respeito a três princípios éticos: o da não produção de embriões para
pesquisa, o da não reimplantação de um embriãojá testado em experiências
e o da anuência dos genitores para utilização de embriões excedentes cm
pesquisas, cujo congelamento é permitido por 5 anos, período após o qual
se poderá ter o descarte ou a sua doação a outro casal infértil. As Reco-
mendações n. 1.046/86 e 1.100/89 do Conselho da Europa exigem que,
sendo o embrião uma pessoa humana, seja tratado com respeito à sua dig-
nidade, dando-se-lhe tutela jurídica desde a fecundação do óvulo, e não
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prefere chamá-la a revista Time, causou impacto e ftisçon na comunidad e
científica e empolgou o mundo, pois a divulgação da experiência na revista
Nature, explicando a técnica da clonagem, que deu te igem a Doily, represen-
tou uni enorme e ousado avanço da ciência, que reabre a possibilidade de
clonar seres humiiatios, ressuscitando o 'fantasma'' nazista de "xerocopia r '
soldados alemães, com toda sua carga genética, tendo por fim, com sua fan-
tasia de super-homem, atingir a pureza da raça ariana e a vitória na guerra
lembrando um período da história que todos prefereum esquecer, pelas feridas
que causou, levantando, por fim, questões religiosas, éticas, científicas, filosó-
ficas e jurídicas.
A ideia de clonagem não é nova; essa técnica assexual de reprodução
mediante transplante nuclear de célula, vem sendo empregada em grande
escala na seara da agronomia com plantas, desde a década de 60, para atender
a fins comerciais. Com animais, as primeiras experiências foram feitas, em
1962, por Gurdon, com sapos, retirando-se o núcleo do óvulo de unia célu-
la do intestino de um girino, para obter embriões de sapos"'. Na década de
80 tentou-se, cio hIc,stor,n,,,ininsi vacas com en,hriõ es cJ onados, mas sem
sLicesso. 1 nrerronipeu-sc a pesquisa porq ti e tini a cada cinco bezerros era ii laior
do que o normal e um a cada vinte era gigante. Outras tentativas foram fei-
tas com animais, mas o resultado foi a produção de monstros genéticos, que
não conseguiram sobreviver". A pritiieira clonageni bem-sucedida de um
niainifero ocorreu em 1988, com uma rata, por obra dos cientistas <aI Flili-
rnensee e Peter Hoppe, que extraíram o núcleo de unia célula embrionária
de urna rata cinzenta, introduzindo--o numa célula-ovo previamente desnu-
cleada de uma rata preta. Esse zigoto modificado foi transferido para o útero
dc uma rata branca, dando migein a três ratinhas cinzentas, idênticas ao
embrião que doou o núcleo. Essa técnica de 1 Iillmensee e I-Ioppe seria mais
uni transplante de núcleo do que uma autêntica clonagena pois esta deveria
consistir na reprodução de um organismo completo a partir do núcleo de
qualquer célula somática, e não de urna célula embrionária indiferenciada
Em Beaverton, no ano de 1996, essa mesma técnica foi utilizada pelo cien-
631. Shoppiug News, City News, 4-3-1978 Mas se tem noticia de que cm 1894, Ilans
Dreisch já havia clonado um ouriço-do-niar.
632. Vide 'lercza lCVieira, Biohica e direito, rir,, p. 24.
633 Arnica, 20-8-1 987, p. 30 e s.:Jairne Espinosa, Qr;esfôes dc hioética, cit., p. 102-3
670
tista OonWolf, que conseguiu danar macacos, mas estes não eram genetica-
mente idênticos, pois foram criados a partir de células de embriões de pri-
matas diferentes 614 .
Até a criação de Dolly pela equipe do embriologista lanWilmut, do
Instituto Roslin, situado em Edimburgo (Escócia), após 277 tentativas,
ainda não se tinha conseguido, de forma assexuada e artificialmente, unia
cópia idêntica de uni mamífero adulto (ovino) usando núcleo, ou carga
g enética de uma célula somática (célula mamária de uma ovelha) c sem
par t icipação de gameta masculino ou espermatozoide. Esse núcleo, que
contém o DNA, foi colocado no citoplasma de uni óvulo desnucleado e
não fecundado de outra ovelha, e, por meio de uma fusão elétrica, reativou-se
a nova célula, que, então, passou a multiplicar-se, dando origem a um em-
brião, que foi implantado no útero de urna terceira ovelha, que em setem-
bro de 1996 pariu Dolly, cópia fisica perfeita daquela que cedeu a célula
mamária, tendo por única diferença a idade. Dolly e a ovelha adulta que
cedeu o DNA são corno gêmeas nascidas com anos de diferença. Com isso,
passou-se a ter a certeza de que células somáticas adultas ou diferenciadas
(como as da pele, do cérebro, dos músculos etc-) são totipotentes e retêm a
capacidade de exprimir a totalidade da informação genérica que caracteri-
za o individuo 63\ Todavia, alerta Lygia da Veiga Pereira que, se as células
sornáticas sofrem agressões ao longo do tempo, que rernunamn por danificar
o seu material genético, como garantir a integridade dos genes da célula e,
por conseguinte, os do clone?
Com isso, ter-se-ia a criação de clones aparentemente normais, mas que
contêm em seus genes alterações que, ao se revelar mais tarde, produziriam
o efeito de uma bomba-relógio. A técnica precisaria ser aperfeiçoada ou
abandonada, para evitar a ocorrência de uni mal ao meio ambiente ou à
humanidade.
Sob o prisma científico, a clonagem de animais poderia ser útil terapeu-
ticamente na obtenção de produtos farmacêuticos de origem orgânica, como,
634. Tereza R.Vieira, B!oériea e direito, nt, p 24
635 Jaime Espinosa, Questões de bioética, cit., p. 103; Zero Hora, 25-2-1 997; Wiliiiut,
Srhnicke McWhir, Kind e &rnpbeU,Viable oftpring der,ved from fetal and aduim mani-
malian ceIs, Narur, 385:810-3; Marshall, Maromnalian cloning debate heams up, Sdence,
275; 1733.
636. Lygia daVeiga Pereira, Clonagem: fazer ou não?, Folha de S.Pa,.lo, 8-2-1998,
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 Será necessário lembrar que a existência de um animal clonado não
imprescindível para a obtenção de proteína humana em grandes quantidade s
pois pode ser produzida por técnicas de biologia molecular, como se da con
a insulina de porco modificada e com o hormônio do ci -esciluento. Isso
requer, certa cautela lia produção de animais transgênicos?
É possível, até iiaesn lo, a criação do Cicue do e/ai ic, pois o Instituto Ka-
goslminia, para estudo do envelhecimento e da expectativa de vida do aiiiiiial
danado de outro cIene, anunciou o nascimento de um bezerro clonado a
partir de outro clonado, inaugurando unia segunda geração de animais ge-
neticamente idênticos
A divulgação pela imprensa de determinadas experiências de clonação,
principalmente da sofrida por Dolly, suscitou o debate sobre a possibilidade
de sua aplicação, dentro das técnicas de reprodução assistida, a seres liunianos
e as consequências que dela poderiam derivar, despertando a reação de cien-
tistas, teólogos,juristas, de diferentes entidades e de organismos ii ternacionais,
orelha preservada em refrieraçJo de uni L- ae]loiro dessa raça. ilioriO ciii 2006. O niacerial
genérico de tinia r.éltila desse cio foi 'etiradri e inserido em aliar óvulo, cto nticleo fui ivnio
vido célula foi cultivada ciii labora(ório, dando origem a um embrião que foi, enro, ini
plantado no incria de unia cadela rlarmdn origemil a cinco filhotes cionados, idênticos agaste
cachorro que niorreu em 2006. Dai o grãfico:
4çj2 Ø:
^4
Cientistas japoneses obtiveram clones saudveis utilizando DNA de tini ca,uuiidoiigo
congelado há 16 anos, e sugerem a possibilidade de se ressuscitar aniniais extintos, como e
mtc (AgiiaØo. 84:61 - 2008)
674
em busca de respostas viáveis e de unia tomada de posição contrária á cIo-
nagein humana, que, tio momento, é a grande questão.
13.d.7.2) Clonagem humana e técnicas de clonação
A dlonagem cm humanos constitui um processo de reprodução asse-
xuada de una ser humano, e a dlonagem radical seria o processo de clonagemil
de um ser humano a partir de uma célula, ou de uni coiunto de células,
g eiieticatflelite manipuladas ou não- E preciso, portanto, distinguir, sua caso
de aplicação de técnicas de clonagern dai seres humanos, a reprodutiva, uti-
lizada na fertilização iu vítra para obtenção de contes, da icio reprodutiva,
realizada para fins terapêuticos, com o escopo de produzir o cultivo de
tecidos ou órgãos, partindo de embriões ou das células ste,n, que são célu-
las imaturas com capacidade de autorregeneração e diferenciação, para
reparação de tecidos e órgãos danificados. A não reprodutiva poderia ser
admitida desde que não se empreginem embriões pré-imnplantatôrios E
possível o cultivo de tecidos partindo de células presentes nos órgãos do
próprio paciente pala, numa terapia para vítimas de acidentes ou doenças,
elinu 1 ar a rejeição. Por exemplo, cru Boston, no início dej an e iro de 2000,
ouve a produção de próteses naturais de seios, 'mm ediante a muI ti pli ca ç ão,
ciii laboratório, de células extraídas do próprio corpo da mulher, que foram
colocadas sobre um molde de plstico em forumaro de seio, onde se dividi-
rani até cobri
As técnicas de clonagem reprodutiva poderão ser as seguintes
638 Vide furei:, R Vieira, Biétmca e direito, cit., p 30 e 37; Edna R. R. 5. Hogeina nu,
Com i/litos 6iobim-mis - o caso da cio ;Iaçenm 1, u a a ia, L um eia juro, 2003; M. Helena 1)1 ni a, Cio na ge na
humana- problemas tico-juridicos, Atmrníidades Jsnídmra, 5:227-40; Maria Claudia C. Bratirmer,
ftepmduço humana e clonagelam: perspectivas éticas e juridicas, Biodrica e sexualidodo (coord.
Tereza R.Vieira), São Paulo, Ediror-ajuridica Brasileira, 2004, R 39-53; Alice Teixeira Ferreira,
Lilian P. M, Eça e Dalton Luiz de E Ramos, Clonagemn terapêutica - unplicações éticas e
económicas Nkieo, 8:3-4; Ccsare Trihert, Tra bioet,ca, GiL, p 205 a 210; Rira KeJcii. Respon-
sahiiidade civil na clonagein hunmana, Ensaios sobre respoi;sabifidade civil na p6s-wodernidade
(coord Hmm'onaka e Falavigna), Porco Alegre, Magiarer, 2007, p. 329-52; Maria Garcbi, Linxmtcs
da cií;ida São Paulo, Revista dosTribunais, 2004, p. 169-76; Mauro Nicolaujunior, inseiii,mia_
çào artificial, cionagem do ser humano e sextialidade - os efeitos pmduzidos na farnilma do
presente e do futuro Revista Síntese - Direito de Família, 65:46 a 85; Mayana Za5, Clonagem
e céli onco LtSP - Estudoç A nançado, 51247-56; Dráuzio Varelia, Clonagem hu,amana,
(ISP- EswdosAvançados 51:262-68- França (Lei n. 2004-800, de 6-8-2(104) proibe cionagem
reprodutiva.
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hi da por lei, porque não existe a niejior segurança de que bebês gerados por meio dela serão
Irem formados- Na cloilagem terapêutica, no enta,1t0 os tecidas são obtidas em tubos de
ensaio'. Isto é, o e,aihriao a ser utilizado 'são seria retirado de uma trompa ou de uni úte,• 0
'lias manipulado em lahc,ratória
A Câniara dos Deputados, para justificar o veto à cloiiageias terapêtinca, arguuie n0
qLie exjsteili celulas-tronco Cal tecidos adultos e, portanto, não haveria a necessidade de Ifla_
nipular células enubrioriarias.
Embora verdadeiro, este a rgutalento não atende à proposta terapêutica da coinuilidade
enrifica. As células provenientes destes tecidos rijo são tão potentes quanto as embrioiijr ias
isto é, não são capazes de se diferenciar em ralitos tecidos quanto estas últinias A utilização dc'
células-tronco de tecidos adultos exclusivameutc rescrmnge o resultado das pesquisas, dai
necessidade de se autorizar o uso das células-tronco provenientes de embriões humanos
Além disso, afirmou-se ria Cémara que ta iumarliptLlsç-ão eliruiinaria vidas humana,. tiiin
vez que os embriões são o estágio inicial do (iesenvolviniento htunano.
Eui relação -i este ponto, o que se propõe aqui é o uso de embriões que sobram d e
clinicas de fertilizçào. E sabido que nestas clínicas unia mulher é estimulada a produzir cerca
de IS óvulos para se tentar a fertilização c eoliseqticntehflente, são produzidos aproximacla
nieiae 13 eiiibrrnes. Alguns destes embriões são descartados no inicio do processo, por não
tereni qualidade para aram iiiplautamlos r :ic:ub:'iuu por ser congelados .Após alguns ,aos erres
embriões perdem rua qualidade e são dcsprezado.A ideia é alterar a ptoposta apresentada pela
Cdiusara e plopor o uso rerapõucieo destes embriões que seriam descartados e que são fonte
de célul;is-troiaco einbrio,iãrias.
Esta Coordenador ia e respomisével pcIa coordenação das políticas públicas ref'eterices
pessoa portadora de deficiência. Como tal, entendemos ser de extrema importância para estas
pessoas a aprovaçau dc tun projeto de lei que permita a realização de pesquisas científicas conu
o propósito de encontrar a cura para doenças degenerativas ou a restauração de órgãos ou
tecidos lesados- especialmente aqueles que possam vir a gerar deficiências, sejam elas lisicas,
auditivas, visuais, mentais ou naultiplas.
Coiac]uí,iios, portanto, que a aprovação do texto enviado pela Céniara dos Deputados,
que veta a clonagemn terapêutica, coiifmgmim'a atraso cientifico e tecnológico em uma área de
gra 'ide relevância às pessoas caiu defic iénc Ia - E unvu segunda condenação à qual idade de vida
destes cidadãos.
O homem náo é Deus, nem deve ter tal pretensão. Desta forma, cientistas não podem
ser avaliados corno se pretendessem tomar o papel do Criador. A clonageni terapêutica com
células-tronco e,l brionirias é apenas a aplicação do conhecimento científico conferido aos
o mucos pelo saber absoluto Daquele.
Tendo em vista os argtililentos aqui apontados, apresentamos abaixo pToposra de enien-
da ao PLC n. 9/2004, de forma a autorizar o uso terapêutica de células-tronco eunbrior,drias
Arr. 32 Para os efeitos desta lei, defmneiui-se:
678
a) Bipar! içào de t'r,ahriõc,s ou fissâo gemelar, que consiste lia imitação de uni
pro cesso natural de danação espontâneo, que dá origem aos irrnos gêmeos
uivitelino quando o embrião de poucas células se divide, surgindo dois
zigotos, que gerarão duas pessoas geneticamente iguais. Esse tipo de clonaçán
pode ser feito artificialmente no laboratório de fertilização in vitw, quando
o médico força a separação das duas células embrionárias iniciais (blástula)
para aumentar as possibilidades de obter a gravidez, podendo causar o nasci-
mento de gênwos. Tal clonageni foi feita várias ''ezes com animais, e em 1993
Stillmann e Hall noticiaram no Congresso da Sociedade Americana de
Fertilização, que teve lugar em Montreal, sua realização, por Martine Nijs.
com ser humano, que, ao realizar urna terapia para aumentar a eficiência da
fertilização, acabou gerando gêmeos; mas, por temor das consequências que
X - clonagern terapêutica: técnica de transferência de núcleos para obretição de cétu-
las_tronco corri a finalidade de produzir tecidos para tratamento de doenças e lesões:
Xl - células pluriporcures: células que apresentam a capacidade de se crarisfornmar cm
células de qualquer tecido de um organisnio.
Art. 52 É vedado:
II - engenharia genérica em células gernianais Iiumnaraas de adultos ou de embriàes
IV - produção de embriões humanos destinados a servir como material biológica
disponível, salvo nos casos em que o objetivo é a obtenção de células-tronco a partir de em-
briões produzidos para reprodução, por fertilização i a vitro, e que resultarem inviáveis para
iunpl a atação
V - intervenção em material genético humano ir, vivo, exceto se aprovado pelos órgãos
competentes para fins de:
a) diagnóstico, prevenção e tratamento de doenças e lesões:
b) clonagem terapêutica para obtenção de célmilis-tronco;
c) terapia celular e uiedicina regenerativa.
Art. 32. Constituem-se crimes:
engenharia genética em células germinais humanas'.
Encaminho à consideração da Coordenadora Geral desta CORDE, sugerindo encami-
nhamento á Subchefia de Assuntos Parlamentares da Secretaria de Coordenação Política e
Assuntos Institucionais da Presidência da República e à Liderança do Governo no Senado,
pata prossegtiimnento. Brasília-DE, 7 de junho de 2004".
Mas, no dia 24-3-2005, entrou em vigor a Lei n. 11.105, acatando em parte as propos-
tas acinia.
Vide Código de Ética Médica, arts. 15 e 16.
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 Todavia, seria pi-eciso lembrar as palavras de Albin Eser de que "não se
pode tratar aqui de alimentar uma inocente inimizade frente à tecnologia, e,
sim, de assegurar-se dos possíveis riscos e correspondentes precauções, antes
que deslizemos, sem nos dar conta, na direção de avanços científicos que
possam ser caracterizados por um caminho sem retorno' 643 Isto é assim
1 a) O desejo de unia pessoa perpetuar-se a si mesma por transferência
porque todo progresso é ambivalente, pois, como o deusJano da naitologia
ele tainhéni apresenta duas faces. A pesquisa na genética humana não deverá
ser banida, fias sim orientada para o bem geral da humanidade e voltada ao
devido respeito à dignidade humana e a identidade pessoal de cada indivi-
duo"46 . Será que o poder de clonar ser humano serviria aos interesses da
h urnanidade, ao bem comnu fli e ao progresso da espécie? Que justificativas se
poderia apontar para que se tivesse certeza quanto aos seus riscos e beneficio 5 ?
Como garantir seus heneficios e controlar seus riscos? A possibilidade da
clommageni humana não estaria pleiteando a imposição de um pensamento
ético-jurídico que se oponha a qualquer atentado àqueles princípios acima
mencionados, para manter a coerência numa solução viável ao problema em
discussão? Parece-nos que. dentre os inúmeros desafios desta década do
cérebro'', este é ci maior, pois o mundo científico-jurídico não poderá deixar
de opor-st às tendências dos geneticistas de dar passagem à liberação de
fantasias que, ciii busca da imortalidade, negam o ineluti vel final da vida
humana, veiculadas pela mídia: é necessário posicionar-se diante da opinião
pública e da hunianiclade pelo respeito aos valores humanos, incriminando
técnicas conducentesà clonagem de seres humanos e a manipulação genéti-
ca de células germinais humanas. A ação conjunta de geneticistas, médicos,
teólogos, filósofos e juristas deveria alertar a todos sobre as possíveis implica-
ções para a humanidade a respeito das experiências em seres humanos. No
mi iundo atual a li un aia dade enfrenta questões bioéticas interdisciplinares
graves e urgentes, pois poderão mudar seu destino; por essa razão, toda a
coletividadeé responsável pelo rumo que a ciência tomar. Imprescindível
será unia solução otimista para o futuro da humanidade, minimizando ou
eliminando, na niedida do possível, as consequências dos experimentos e da
futura produção em niassa de seres geneticamente manipulados, evitando a
construção do admirável mundo novo" levantado porAldous Huxlei, onde
técnicas de laboratório permitam a produção de seres de inteligência e força
controladas, ou seja, de escravos da classe dominante.
645Albin Eser, Genética.., La Ley, nt.
646 Consulte Joaquim Clote, Zero Hora, Opinião, 9-3-1997.
682
13.d.7 3) Clonagem de seres humanos e biodireito
Ante a possibilidade de a técnica da clonação ser aplicável à espécie
huila ana, surge a discussão sobre as razões que a j ustificou i ali):
de núcleo de célula somárica ou clifer cri cio da, pois o clone seria uma cópia
idêntica do adulto que cedeu o DNA: seria unia espécie de gémeo atrasado
no tempo. Não seria enorme o risco de clonar a si mesmo ou de fazer ie-
nascer uni tiiorto, criando uni embrião com unia célula sua? Richard Seed,
tís ico norte-americano, em de setembro de 1998, anunciou que, não dis-
pondo de voluntários, iria clonar-se a si mesmo em dois anos e meio, imitro-
duzindo o núcleo de unia de suas células somáticas nuna óvulo desnucleado
doado por sua mulhe1 147 . Deveras, a possibilidade de ter um clone seu pode-
rá incendiar muitos egos vaidosos e permitir devaneios de perpetuação- Já
tivenios, até mnesnio, a terrível notícia de que Saddam Hussein mandou
montar um laboratório de clonagem para a produção de uru sósia de si pró-
prio, apesar da advertência dos cientistas, para frustração do ditador e alivio
da humanidade de que tal clone seria tão somente unia cópia fisica sua, mas
não intelectual ou em o cionaV! W
b) A vontade de reproduzir um ser querido já falecido, ou em vias de
falecer. Esse poderia ser o caso dos pais que, diante da norte iminente de uni
filho, provocada por acidente ou por outra causa, venham a pedir sua dona-
ção, transferindo o núcleo de urna de suas células, "recuperando-o''. Com
isso estaria configurada a negação da perda e da finitude da vida. Mas seria
mesmo possível tal "recuperação''? Poderia o clone herdar os caracteres cul-
turais e a personalidade de sua matriz?
e) A pretensão de repetir o genótipo de pessoas valorizadas ou que al-
cançaram sucesso em qualquer arca, cofio o de uni artista, de um esportista,
de uni religioso, de um filósofo, de um estadista, de uni cientista ou de tua)
647. Vide Cientista americano clonará a si mesmo, O Estado de S. Paulo, 8-10-1998
Trata-se da atitoclonagein Mulheres homossexuais podero assumi ter um filho: o núcleo da
célula de unia seria inoculado no óvulo sem o ,c] co de outra, gerando uni clone idêntico à
que doou o núcleo da célula. Interessantes são os estudos de Elton E da Costa,J. Kura,noto,
José Eduardo Siquei':a e Nijza Mal -ia 1 )iniz, Questões éticas e juridicas da clopiagelii em seres
hn'na.ios, Bioética: estudos e reflexões, cit., p. 169-88; Maria Cláudia C. Brauner, Reprodução
humana e clonageni: perspectivas éticas ej uridicas, Biohica e genialidade, cit, p 39-54; Cláudia
Regina M Loureiro, Irifroduçdo ao biodireito, São Paulo, Saraiva, 2009, p 143-64.
648.Marco Antonio Bandeira Martha, Clonar é legaR Biobica, 5:260
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é, pode-se afirmar que, para que um ser humano seja rnesnlo clonado, seria
necessária a repetição de todos os elementos ambientais que o cercai-an, der
de o nasci,nento, inclusive das interações intrauterinas mãe-fico durante a
gestação, a partir dos quais sua identidade psíquica se estruturou. O genom
não é o único determinante da formação do ser humano. A dependência do
nieio ambiente, dos acontecimentos da vida, dos valores culturais e pessoai s e
dos sentimentos é que foi rni a a ii lei sa, rica e única complexidade humana
c-onaprovando que o Iaonieín não é uru computador nem um robô Se essa
especificidade deverá ser respeitada, então para que cloriar humanos, se o fe-
nótipo é o produto da interação do genótipo com o ambiente? Para que
clonai, se a clonageni crio traz garantia alguma de cópia idêntica, assim como
não o são os gémeos univitelinos? A carga genética de clones e clorados não
seria a mesma existente entre gêmeos univitelinos? Mas sei que o clone teria
o i-nesrno genótipo do original? Apesar de o núcleo da célula ser a fonte prin-
cipal dos caracteres herdados, mio é a única. Há uma herança não transmitida
pelo DNA do núcleo que é fundamental nos estágios iniciais do desenvolvi
rileilto fetal. São aqueles fatores já existentes no citoplasma inicia] do zigoto,
que não são produtos da expressão do novo genonia recém-formado. São
ritolécu las de ftNA. enzi ilIas, organelas, principalinen te mitocôndrias, que
possuem DNA próprio etc, tendo sido constituídas para a formação do ovo-
cito, isto é, do gameta feminino, fornecido pela mãe. Então, o fato de colocar
um núcleo diploide nesse citoplasnia não garante que o genoina se expressa-
,a exatamente do mesmo modo como no doador".
Não há motivo algum quejustifique a criação de um ser humano por
clonação, nem mesmo a reprodução clônica de gênios ou pró-homens da
humanidade, pois, apesar de a dotação genética de cada pessoa definir
certas tendências, é inegável que a ação do meio ambiente torna irreal a
possibilidade de obtenção de seres humanos psicofisicarnente idênticos.
Isto é assim, convém repetir, porque o genorna representa a identidade
genética específica de cada pessoa, mas sua personalidade não se reduz
exclusivamente aos seus caracteres genéticos 6"hA quem interessaria, então,
a c]onagein? Seria do interesse daquele que irá nascer? Qual o interesse
do clone em ser sósia de alguém? Isso não lhe traria problemas psicológi-
cos no futuro? Por que clonar?
659 Norma F.scosreguy Bioét,ca, v. 5, ri. 2, p. 275.
660.Emilio Antonio jeckel Neto, J3íoética, v. 5, n. 2, p. 27*
661.Consulte Srelb Maris Martiriez, Manipulação..., oIerirn, eh., p. 139.
690
b) O ser humano Leri o direito de não ser programado geneticamente,
em laboratório, e até mesmo de não ser produto de uni a<ar genérico. A
Do" uu Vitae afirmou a esse respeito que: 'A origem de tinia pesso a lui mau a,
na realidade, é o resultado de uma doação. O concebido deverá ser fruto do
amor de seus pais.. Não pode ser querido e concebido como produto de unia
intervenção de técnicas médicas e biológicas: isso equivaleria a reduzi-lo a
objeto de urna recn ologia ci cri tífmca
O clone ou a pessoa criada artificialmente para atender aos caprichos
de alguém ou á curiosidade de uni cientista sentir-se-ia descartável e poderia
apresentar problemas psicológicos sérios e graves, que dariam origem a uma
personalidade traumatizada 3. E, ainda, a Donun Vkae que alerta: ''As tentati-
vas destinadas a obter uni ser humano sem conexão alguma com a sexuali-
dade, mediante fissão genielar, clonagem ou partenogênese, devem ser con-
sideradas contrárias à moral por se oporem à dignidade tanto da procriação
humana como da união conjuga l'''. Além disso, a partenogênese - ao esti-
mular artificialmente um óvulo, provocando a duplicação de sua série haploi-
de, seu' a penetração por una espermatozoide, dando origem a um ser do
sexo feminino fisicaniente idêntico à doadora do óvulo - pernntiria como,
hei lima espécie Ii ui lia na composta apenas de mulheres, porque os cl o' 'es
precisariam apenas de óvulos e úteros para se desenvolver, dispensando a
função reprodutora masculina. Seria isso ético?
e) O ser humano é responsável pela sua carga genética e ninguém po-
deria passá-la a outrem sem sua permissão. O que se poderia dizer da apro-
priação e reprodução do código genético de um ser humano, sem seu cor,-
sentimento? Mas, se houver tal permissão, quem será responsável pelo elone
e pelos seus atos enquanto for menor de idade? O cientista? O doador do
gene? O próprio clone? O Poder Público? O fato de o portador do pari i-
'nônio genético duplicável ter dado sua anuência para a manipulação gené-
tica conducente à clonagem tornaria, por si só, lícita a conduta do cientista?
d) As relações de parentesco dos clones seriam um grande problema
jurídico. Se o cone é pessoa e não res, quem seriam seus pais? Seus pais ge-
néticos seriam o homem e a mulher cujas células germinais formaram aque-
le que lhe doou o DNA? O clone seria filho dos pais do doador da célula,
de quem seria uni irmão gêmeo? Sua mãe legal seria a que lhe deu à luz, por
662. 'Douwi Vitac, li, 4, c.
663 .Jaime Espnosa, Quest5es de biokica, cit., p. 109.
664. Donun fritar, t, 6.
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taliva? O ser huniano clonado terá, segundo Yevgueni Sverdlow (diretor do
Instituto de Genética Molecular da Rússia), aparência de velho aos 30 ano 5
de idade c correra o risco de apresentar anomalias, por isso não seria o ex_
Irei tiliento da clonageni unia irresponsabilidade?
g) A baixa eficiência da técnica de clonação não aconselharia seu em_
prego em seres huiii a nos, diante da incerteza de que Dollv tenhaa sido efeti_
lente originaria de ii nu célula bem diferenciada. pois não esta descartada
a possibilidade de que tenha havido contaminação de células indiferenciadas
- sÉcin te/is - na cultura das células da glândula mamária da qual foi retirada
a célula doadora do núcleo que veio a formar Dolly, Tal fato não ditei-a a
ocorrência da clonagein, mas, corno a stem reil é muito parecida com a célu-
la embrionária, o resultado obtido não teria sido, na verdade similar ao dos
cxperinaeiitos realizados com manipulação de embriões? Não há segurança
nas técnicas de clonação, tendo-se em vista que para surgir DoIly foram mie-
cessárias 277 tentativas. Não seria, portanto, uni risco enorme clonar seres
hunianos?. Seria razoâvel,justa ou lícita a destruição de um grande núme-
o de embriões huiiianos para obter um só clone?
Ii) A disca i i iii ação viria à tona, pois a cio nageni poderia ser empregada
peja obter cópias de pessoas portadoras de certos caracteres fisicos ou per
[em]centes a determinadas raças, favorecendo a reprodução de pessoas incomuns
cria seu talento, em sua beleza ou cair sua saúde, ferindo frontalmente o prin-
cípio da não discriminação (CF/88, anis. 3°, IV, e Realmente, será que
as pessoas clonadas não o seriam em busca de urna raça humana mais bonita
ou mais inteligente?
Do ponto de vi5ta científico, a clonageni de animais representa uru
avanço e a obra de lan Wilmnut tem seus méritos, mas obrigarão a humani-
dade a enfrentar o problema da possibilidade de clonar seres humanos, im-
pondo-lhe limites que, na verdade, não serão técnicos, Filas sim éticos e jurí-
dicos, oriundos de uma reflexão baseada na dignidade da pessoa humana '7 .
tuto de Tecnologia de Massachusetts (EUA), publicado 'ia Revista PNAS, da Academia Na-
Qual de Ciências dos Estados Unidos) -
670-Wiliiiur. Schnieke, McWhir, K,nd e Campbell,Vial,le ofrpring,Ntu,c, 385:810-3,
Eiiiilio Antonio Jeckel Neto, Boética, cit, p 278.
671 Jaime Espinosa, Quesrëqs de bioéica, cit. p. 108-9; Reflexões da Academia Pontifica
para a Vida -a dou-age' ,i, L'Osscrvtore Romano, 11-7-1997, p. 15.
672 Axel Kahn, An udder way ofmaking larnhs, !\wíre, 386 1 19, É preciso lembrar que
clonar ser humano é uni risco, pois a maioria dos filhores clonados nasce com até o dobro do
694
A tutela da dignidade humana motivou várias manifestações documen-
tais, mio âmbito nacional e internacional, que, demonstrando a preocupação
com a c lo nageni em seres humanos, apressa rani-se, no aia irnenieli te, ciii
r oibi-la evitando o risco de sua utilização.
Noë}ie Lenoir. Presidente do Comitê Internacional de liiotêcnica da
UNESCO e do Grupo Europeu de Conselheiros sobre as Implicações
Éticas da Biotecnologia, posicionou-se contra a clonagem humana, decla-
ran do que: Se se usasse a cl onagem para fabricar dois ou n mis i ri divíduos
g eneticamente idênticos, o ser humano seria instrumentalizado, o que não
é aceitável... Em nossa opinião, a instrumentalização começa no momento
em que se utiliza a técnica da clonageni de uma pessoa para satisfazer urna
necessidade de ordem pessoal ou utilitária. Isto contradiz toda a concepção
ocidental do direito, que remete ao fundamento ético, isto é, ao princípio
kantiano segundo o qual o homem é uni fim e não pode ser considerado
apenas uni meio. O hom em não é um objeto, é um sujeito rio sentido
pleno do direiro'' 673
Estadistas e pessoas de projeção internacional solicitaram a tornada de
medidas u rgc n tias, inclusive legislativas, para vedar o uso de técnicas de c10 -
nação em seres li ril ai) os. 13111 Chutou, quando era Presidente dos Estados
Unidos, solicitou à \tflj0 j B(oethics A dvLçony Cotnni issiou informações sobre
peso normal, o que pode acarretar complicações respiratôrias e cardrov-asculares- Mo itos rias-
cem com deformidades, como vacas com cabeças e focinhos achatados, o não sobrevivem. 1 Ia
riscos sérios taiiibéuii das frncas que recebem os enibriões, que podem inchar to por to de
estourar os músculos do abdome. O cordão umbilical e a placenta costumam crescer de 'lia-
uieira anormal.
Logo, pode ocorrer que:
a Dos 100 primeiros embriões clonados implantados em mães de aluguel, quase todas
serão abortados espontaneamente por causa de anomalias fisicas ou genéricas.
b) Entre as poucas mulheres que engnvidarcm, a maioria desenvolverã placentas grandes
dennis e terá acumulo de gordura no figado. As mães também costumam inchar, o que pode
acarretar problemas cardíacos, respiratórios e até rompimento da musculatura do abdonie
c) riês ou quatro dos cem fetos poderão sobreviver ao nascimento - A maioria scri
enorme, com até 6,5 quilos, e morrerâ nos primeiros dias devida por problemas ca,diacos ou
circulat6rios, pulmões subdesenvolvidos, diabetes ou deficiências m'iiunolôgicas.
d) Se um dos bebês sobreviver, ele terá a marca característica da maioria dos anui 'ais
clonados: um enorme umbigo, resultante de um cordão umbilical aumentado que, inexplica-
velmente, se desenvolve na gestação dos clones.
673. Noëlle Le-i, entrevista concedida ao 12 Figaro, 5-6-1997
1 695

as consequências ético jurídicasda clonagem humana, para obtenção de
dados para sua regulamentação, e enviou ao Congresso projeto de lei proi-
bindo-, e vedando, ainda, a destinação de fundos federais para pesquisas
direcionadas à formação de clones humanos. O governo japonês também
decidiu não subvencionar pesquisas sobre clonageni em seres humaiios GarI
Feldbaum, Presidente (Ia Organização da Indústria Biotecnológica dos Es-
tados Unidos, que representa 700 empresas e centros especializados nesse
campo, pede a proibição legal da clonagem humana. Michael Fricdman, uni
dos dirigentes da Pood and Drugs Administratiou ( FDA), que regulamenta a
atividade das indústrias farmacêuticas e de alimentos naquele pais, anunciou
que esse órgão controlará a clonagem em seres humanos, considerando
experiências não autorizadas como infrações à lei federal, por representarem
um risco muito sério para a humanidade e para a saúde fisico-mental do
clone, bem como para sua segurança. Jurgen Rutgers, Ministro da Pesquisa
e Ciência da Alemanha, emitiu declaração proibindo pesquisas e clonagein
em seres humanos. Carlos Menem, mediante decreto, vedou, na Argentina.
quaisquer experiências científicas que envolvam clonação huniana Daniel
Tarchys, Secretário do Conselho da Europa, requereu aos quarenta Esta-
dos-Membros que assinassem a Convenção Europeia de Bioêtica, conde-
nando a clonagem em seres humanos. Jacques Chirac, na qualidade de
Presidente da França, por sua vez, encarregou o Comitê Consultivo Nacio-
nal de Ética do estudo da legislação francesa, propondo as adaptações que
fossem necessárias para evitar qualquer risco de utilização dos novos méto-
dos de clonação no homem.
Líderes religiosos e teólogos também se manifestaram contra a prática
da clonagem em seres humanos, admitindo-a apenas eu' animais e ciii benc-
f3cio da humanidade, rejeitando os meios de reprodução antinatural, ante o
direito que cada pessoa tem de nascer pelos meios naturais e não mediante
técnicas desenvolvidas em laboratórios. Henry 1. Sobel, Presidente do Rabi-
nato da Congregação Israelita Paulista, após salientar que o homem é dotado
de inteligência para auxiliar Deus na missão de aperfeiçoar a vida na Terra,
podendo interferir na natureza para remover os obstáculos, não se resignan-
do às enfermidades nem renegando a ciência e a medicina, afirma que "há
um quê de arrogância em reduzir o mistério da criação a urna experiência
de laboratório".A Santa Sé, em 26 de fevereiro de 1997, exortou o inundo
a criar normas impeditivas da clonagem humana, e a Itzstrução sobre o respeito
à vida humana nascente e a dignidade da procriação: resposta a algumas questõeS
atuais, denominada Donun ViMe, publicada em 22 de fevereiro de 1987 pela
Congregação para a Doutrina da Fé, com a aprovação do PapaJoo Paulo
696
já descia á raiz da on igeei do ser humano, argumentando: "Desde o mouien-
to da concepção, a vida de todo ser humano deve ser respeitada de modo
a bsoluto, porque o homem é, na Terra, a única criatura que Deus quis por si
mesma, e a alma espiritual de cada uni dos homens é imediatamente criada
por Doris; todo o seu ser traz a imagem do Criador. A vida humana é sagra-
da porque desde o seu início comporta a ação criadora de Deus e permane-
ce para sempre em um, ia '-ei ação especial com o Cri adoj, seu único tini. Se)-
,i,uu, Deus é o Senhor da vida, desde o seu início até o seu fim: ninguém,
ciii nenhuma cii-c-umistfii lema, pode leivi n di car para si o direito de destruir
diretamente uni ser humano inocente' (Dv Int. 5). Acrescentava ainda ser
contrária à dignidade humana qualquer tentativa de obtenção de um ser
humano sem conexão com a sexualidade, emitindo assim uni juízo ético
sobre clonageni em ser humano (Dv, 1, 6). D. Lucas Moreira Neves com-
pleta esse pensamento ao dizer: "E forte o risco de se deixar nas mãos do
lionieni o dom da vida, que só a Deus pertence... Unia proeza científica deve
ser proporcional ao beiir que fiz à humanidade. Não deve medir-se pelo
sInples capricho do cientista.
A ] ) eclaração U ii iversal do Ccii o na 1 luniano e dos Direitos do Ibucolii,
no art 1 1 , considera a ci omia geui reprodutiva de sei -es lan n'anos (- ou-lo ti rna
pratica contraria à dignidade humana. E a Assembleia Parlamentar do Con-
selho da Europa proíbe a criaço de seres humanos por clonação (Recomen-
dação n. 1 046/86, n. 14, IV, e Resolução de 16.3.1989, n. o que é
muito louvável.
Nem a Europa nem a América querem a fabricação de seres humanos
clii série por meio da dona gena, mas essa rejeição não é, infelizmente, uni-
versal; algumas vozes se levantaram em prol do progresso científico, que seria
afetado se a técnica de clonação não fosse levada para seres humanos. Um
Comitê de Ética norte-americano chegou a propor ao Congresso que legis-
le cmii favor da clonação, para finalidade científica, de embriões humanos,
desde que não sejam implantados no útero para se desenvolverem" 5 . Mas
674. Sobre a reaço a,itmndia} Cmli eIaço à dinflagetil h, . lilalia, vide Jaime Espumosa,
Qrioí,ies (IL' b,oéii, a, c-it . p 10714; Marcot Inicio Araújo e Oliveira. Coiiageii , Ciência Jurí-
miS, 78275 Temer,' R Vieira, &m,drica e mirciro, cir, 132-5; Domii Lucas Moreira Neves, Cone,
clonagemil e hioérmca, O Estado dc S, Pauto, 19-1-1994; Hcnry iSobel, Xerocando seres vmvos,
Fali um, de 5 Paulo, 21-3-1997 Consulte - Vaticano pede proibis.— de clomiagcm humana, O Es-
iodo mie S. Pauto. 27- 1 -1997,
675, Stelia Maris Martinez, Manipimlaçào .... Boletim,:, cir, a 196
1 697
recentemente a Cflmara dos Representantes dos EUA, por 249 votos contra
178, rejeitou clonagem de embriões para reprodução e pesquisa científica
pisando a clonageni humana a ser crime federal, punido com multa de mais
de USS 1 milhão ou 10 anos de prisão. Stuart Orkin, biólogo da Universi-
dade de Harvard, declarou à Comissão Nacional de Assessoria em Bioética
que, 'até o momento, a clonageni em animais atende aos anseios da ciência
mas, indubitavelmente, dever-se-á levar em consideraço a clonagem eu]
seres humanos''. Tom Flarkin, Senador de Iowa, afirmou ao Subconntê de
Saúde Pública e Segurança do Senado que a tentativa de restringir o conhe
cimento seria unta humilhação à natureza humana e que, por isso, dava boas
-vindas ao clone humano, sena medo. Moharned Cassin, nédico sul-africano
chegou a solicitar ao Comitê Ético da Universidade de Wirwatersand urna
autorização para cionar seres humanos com o auxílio de sua equipe. A eni
pi-esa Valiam Venture, composta por cientistas canadenses, franceses e suiços,
afiritiou, por intermédio de Marc Rivard. seu sócio, possuir tecnologia para
a criação de clones humanos, um cadastro de interessados em efetuá-la, sen-
do uni terço deles composto por homossexuais, e um serviço de estoeagem
de células hu nia nas 76 .
Em 12 de janeiro de 1998 apenas 19 dos 40 membros do Conseil o da
Europa subscreveram, cm Paris, uni protocolo que proíbe toda a intervenção
cuja finalidade seja a de criar um ser humano geneticamente idêntico a ou-
tro ser humano Vivo ou morto Alemanha e a Grã-Bretanha estão entre os
países que não o assinaram. Os hritnicos para não perderem a vantagem
adquirida com a criação de IJolly, pois, conforme o jornal Ilw Indepeudeiti,
teriam condições de realizar a primeira experiência em clonagem humana.
No Reino Unido, para aconselhar o governo, foi criada a Comissão de As-
sessoria em" Genética Humana, que deverá divulgar as possíveis razões pelas
quais a cloriagem poderia beneficiar a humanidade. Os alemães não o icei-
tarana porque nele não encontraram a garantia de que nenhum país vai
permitir esse tipo de pesquisa, pois preferem esquecer qualquer atividade
científica que possa lembrar as experiências em seres humanos realizadas
durante a Segunda Guerra Mundial 677
676 Tereza R.Vieira, Bioétrca e dürito, de, p. 29 e 33-4; Scuarc Orkin, Cientista diz que
cloiiageiii é 1,cii6ca, Fo/ha de S.Pau/o, 14-4-1997,
677 Vide Clone divide Europa,Jornal da Tarde, 14-1-1998, p 14-A -A Lei espanhola ii-
14/2006. arL 12, 11 -3, proibe clonagem cm seres humanos caril fins reprodutivos
698
Vrios países já anunciaram que irão proibir a clonagem e", seres lu,-
,iiarios, ante os perigos dela decorrentes
Como a clonagem humana é uma possibilidade sob o prisma científico.
resta saber se a legislação brasileira a permite ou não.
No Brasil, a Lei de Biossegurança (Lei n, 11 i 05/200, arts. 62,111 , 24 e
25) veda a manipulação genética de células germinais humanas, de zigotos
humlianos e de embriões humanos. considerando-a como crime; pernute a
intervenção em material genético humano ri vivo apenas para terapia de en-
fermidades genéticas, condicionando-a ao respeito aos princípios éticos da
atIEOflOnit'a e da beneficência. Permite, comojá apontamos alhui-es, a clonageni
terapêutica (art. 5. 1 e li, i a 32), Proíbe explicitamente a clonagein para
fins reprodutivos, com a finalidade de obtenção de um indivíduo (art. 6, IV),
incriminando-a no art. 26, inclusive como infração administrativa (Dec, ii -
5591/2005, arr. 69,X11) A Instrução Normativa n. 8/97 da Comissão Téc-
nica Nacional de Biossegurança (CTNB1o) já a vedava de modo expresso, no
art. 22,11, ao dispor: "Ficam vedados nas atividades com humanos experinien-
tos de clonagem radical através de qualquer técnica de clonageni'. O Co,ise-
Ilio Federal de Medicina e o Conselho Nacional de Saúde (Res n.466/2012)
tani bém ei n'tira iii norui as de restrição ética nesse ser] tido, que deve r o ser
observadas pelos i , iédi cos - Sei n embargo disso, não havia, segundo algu is
autores, nenhuma legislação especifica brasileira (antes da novel Lei de Bios-
segurança) proibindo a clonação hun,anaa7a. Em que pese [ai Opinião, enten-
díamos que a vedação da clonagem em seres humanos estava insira na proibi-
ção de manipulação de células germinais humanas e de embriões humanos,
urna vez que a clonação requer desnucleamenro do óvulo por via artificial em
laboratório e que pode haver cloning de células retiradas de embriões humanos.
Pela nossa lei de Patentes (Lei n. 9.279/96, arrs, 10 e is, Ir!) o clone
não seria patenteável, bem como qualquer matéria viva (Recomendação ri.
11/94 do Comitê de Ministros do Conselho da Europa).
Sei-á preciso não olvidar que a Constituição Federal, no art. 5 2,V e
resguarda o direito à imagem; ora, o DNA é a imagem científica da pessoa,
678 Consulte: Wa!ter Ceneviva, Clonageni - lei brasileira no proibe experiê'icma, (7!-
éinajxiríc/,ca, n. 40,jan. 1999.Tiveinos Projetos de lei que proibiani a clonageni de seres hu-
manos: ii. 69/97,n 1811/97 e r, 1838/97, E, hoje, a Lei n. 11.105/2005 acata a clonagem
crapeiltica (art. 5) e repudia a clonageni para fins reprodu[ivos (aos 6 2 , [ V e 26).
A Declaração Bio&ica de Gij6n de 2000, art. 10, veda a clonagcm e uso de células-
-tronco cmbrionrias que implique a destruição de embriões.
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programa de reprodução assistida (Res. CFM n. 2.121/2015, Seção iV,n
Disponível em: chtlp:/íwsnN.semion.metfbr/ternicas.h[rmm>
1 3.e.2.2) Argumentos ético-jurídicos em torno da Inseminação aítificial
homóloga e heteróloga
Em regra, a inscmninaço artificial hon ufloga ii ão fere pi-i ncípi os j uridi COS
embora possa acarretar alguns problemas ético jurídicos, apesar de ter o filho
os componentes genéticos do marido (convivente) e da mulher (companheira).
sendo que a homiaôloga foi obtida por Hunte' mu !riglaremra,eul 1799. frkIe Mi]ron Nak.nmiur.u.
i;,scuü,rnçào £mftifl(iillllt:limaiii,Sio Patilo,Rocca, 1981; Luiz Querolin. Inseillinaçâo artificial,
ron,plctne,'ra,vs, Rio de Janeiro, 1993, n 2;José Alfredo de Ouvem, l3arichc,, A identidade ZeTm -
ti ca do ser li0 lua mo. Di ocoiast i tu ição, bio ti c a e direito, Rceisla de Um veifo Cc', istir, ecio, ia e 1,
dona 1, 32:88-92; Maria Helena Machado, Rcprodm ,çâo flui ana assistida - as,,ecrc's éeev e coi
Curitiba, juros, 2005; Alvaro Viliaça Azcvedo, Etica, direito e repioduç-Jo assistida. keus:a cLm
Faculdade de Direito da FAAP, 2:20-33; Marco Antonio Zaisellato, Fertilização artificial: ekito
juridicos, in Lusíada, Universidade Lusíada Editora,! série, o. 1/2 (2003). Barboza (A flhiaçao cal
face da insen1iiação artificial e da fertilização ii: eitm, p 45-6 apud Marco Antonio Zamiellato, A
procria ção na cdi ca inc tire assisti da e se tis efe, tos j a dcl ices ia O Ccd'c' Civil e sua i, te4in,lc,
dade, cit., p. 4 S) ap 01 ita fatores coo docentes à: a) i o e, inaçjc, arnflcial 1w, corno a, oman ii,i
no conduto urinário (epispadia ou hipospadia), estenose da vagina, atresia transtornos de ,rreçjo,
impossibilidade de introdução do pênis, ejaculaflo p' -ecoce, wginis'no, oligoastenospei -um' a
(diminuta penetração de esperniacozoides), estenose do colo do útero e da canal cervical etc.:
la) sei Is-,do artificial l:eterMoa, como i ore rti! idade do na ari do da receptora. a no 'aia1 'is do p 'ais.
contra indicações para procriação em razão de caractere, sonlãticos ou psíquicos do 'alarido, dc
ntureza mórbida ou hereditiria (vicios de conformação, psicoses etc.).
718
A coleta do material e sua util zaço dependerá de anuência expressa dos
interessados ligados pelo matrimónio ou união estável, urna vez que têm pio-
piedade das partes destacadas de seu corpo, como sêmen e óvulo; logo, deverão
estar vivos, por ocasião da inseminaçáo, manifestando por escrito, em fortnulário
espe cial, sua vontade, após prévio esclarecimento do processo a que se subnie-
terão (Res. CEM n. 2.121/2015, Seção 1,n.4; Código de Ética Médica,art. 15,
20), conscientes da responsabi-
§ 3s , Lei alemã de 1989; Lei sueca de 1985, art.
lidade assumida pela criação e educação do filho. A cinica de reprodução hu-
mana assistida, depositária da célula germinal congelada, na impossibilidade de
devolV&la ao depositante falecido, deverá entregá-la â viúva? Esta poderia
obrigar a clínica a inseminá-la? Que direitos teria a viúva do depositante sobre
o seu material feruhzante? Autorizar sua inseminação não seria violar o direito
do morto, uma vez que a paternidade deve ser desejada e não imposta? Poder-se-ia
impor ao depositante, no além-túmulo, urna paternidade involuntária? A von-
tade poderia criar a paternidade póstuma? O novo Código Civil brasileiro, no
art. 1.597,111, estabelece a presunção que foi concebido, na constáncia do casa-
mento, filho havido por fecundação homóloga, mesmo depois do óbito do
marido de sua mãe Pela Resoluçáo CEM n. 2.121/2015, SeçãoVlll, é possível
a repmduçáo assistida past iiaorreaii. desde que o falecido autorize previamente o
uso de seu material biológico criopreservado. A Lei espanhola n. 14/2006, no
art 92, veda a inseminação post rioucriti, mas deixa claro que, se eètuada. só
estabelecerá o vínculo de filiação matrimonial se houver declaração expressa
nesse sentido do marido por instrumento público, testamento ou documento
com instruções prëvias, para que seu material germinarivo possa ser utilizado,
nos 12 meses seguintes ao seu falecimento, para fecundar sua mulher, e, além
disso, presume outorgado seu consentimento se esta já se submeteu a um pro-
cesso de reprodução assistida, iniciado paira a transferência de embrião formado
antes do óbito de seu marido. A inseminação pos! mortem não envolveria, ainda,
unia violação ao direito à imagem e à intimidade do falecido? Corno admitir,
então, a inseminação artificial da mulher, mediante esperma congelado de seu
falecido marido,já que isso acarretará consequências jurídicas?
Na vigência do Código Civil de 1916 surgiram muitos problemas como:
a criança seria filha de quem? Embora fosse filha genética do marido de sua
mãe, seria, juridicamente, extramatrimonial, não teria pai, nem poderia ser
registrada como filha matrimonial do doador, por ter nascido 300 dias após o
óbito do esposo de sua mãe? De lege lata, o inseminado post mortem seria filho
extramatrimonial e somente da mãe. Poder-se-ia pretender nascimento de
óro? E, além disso, mesmo com a solução dada pelo art. 1597,111, do atual
Código Civil, admitindo a presunção de filiação, será preciso não olvidar que
o morto não mais exerce direitos nem tem deveres a cumprir. Não há como
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 não se admitiria tal impugnação. E se viesse a descobrir que o material usado
não foi o seu, mas o de terceiro?
No Canadá, nolèrritório deyukori, a Lei de 17 de iliaio de 1984
14, a. considera pai o doador do sêrnemi, se a inseminação for hecuisi
mesmo que tenha ocorrido mistura de esperma, mas, se for heterôloga o
marido ou cornpanheii-o sonaente será considerado pai se,
afluiu à prática inseminatól-ia.
Poderá ainda trazer problemas jurídico-morais, como, por, exemplo. o
meio de conseguir sêmen; o uso de violência contra a mulher, induzind0 a
3 prática do processo por maliciosa provocação, ou por dolo de aproveita
mento, pois haverá possibilidade de dolo do marido, que, cuganalido sua
mulher, a faz crer que se trata de irisenhinação artificial honiô!oga, quando
na verdade, é obtida com a utilização de esperma de terceiro. Denunciada a
farsa, ter-se-á injúria grave e poderia a mulher, forçada 3 maternidade pela
inseminação artificial, homóloga ou não, alegar "estupro científico" para
pleitear o aborto legal; simulação entre a mulher e o médico para uso de
sênicn de terceiro etc.71 Ii
Na i,,,,,a, . nação arti fi cia] hetcró/oa os problemas , adi,_, e ] florais: serão
lia i ores, tais couro:
a) Desequilíbrio da estrutura básica do 111 ,1 triinôruo, por contraria_la
no que atina ao pressuposto biológico da concepção, que advém do amo
sexual marc pai e mãe. A fidelidade conjugal não se baseia sô nas relações
scxuais, mas também na procriação. Esta deixa de ser obra pessoal e indele-
gável dos esposos, não mais tendo função biológica e institucional Isto é
assim porque a inseminação fará co'', que o fundamento genético 'ião
coincida cem o institucional. A Academia de Ciências Morais e I'olí tiras d e
Paris, cmii 9 de maio de 1949, declarou que "a beteroinseminação, usada para
701. Castdn Toheú'as, Los problenus civil, de Ia llamada nscwimxa:w artificialis eu sere
humanos, in Livro de ho.i,cnje a Monc' Puyol, Zaragoza, 1955, p. 405; Z-annoni, I,uçu;,uaaó:j
c,t., p. 72-9 e 50. Paulo Eduardo Olmos (Aspectos médicos da reproduçâo a&sistida, R',,iva da
Facufdadc dc Direito da MAl', 2:202 e 203) aponta como hipóteses de admissj},jlid.ide dc unse-
mninaço artificial homóloga: a d,miiinuiço moderada do núricro de espermacozoides; a digo-
ascenospermia (pouca velocidade dos esperniatozoides) os dirórhios de deposução do esper-
inatozoide (p. e›c ejacsulaçio precoce, doença congênita da uretra) ou de ovulação, requerendo
correção de fatores Jiorinojiais e indução da ovulação; a endornetriose leve; a esterilidade sc'uI
causa aparente de pacieiimes (homens) submetidos ã quimioterapia com congelamento prévio
de esperinatozoides; a vasectomia com congelamento prévio de espermatozoides etc.
722
,prmr a esterilida de CIO ll ando, levanta no rrl;uri ii lõri i o. do perito de vista
jurídico e social, objeções tais que seu emprego deve ser desaconse-
lhado que se deve advertir as pessoas que acreditam poder recorrer a esse
pocC5SO contra os inconvenientes de ordem psicológica, pi
cai mu os ou re-
motoS que apresenta ou apresen tal-á; que esses iii couve' mi entes nem sempre
podem ser apre cia dos rio iii onle n to em que a decisão tem lugar; que as 1h -
culdadeS de apreciação dos interessados estão, amiúde, surpresas e de algmmuii
moda desconcertadas pelo estranho do procedimento: que o cnnsentiinen-
to do marido pode pôr-se moralmente em dúvida; que o fato de integrar
fraudulem 1 tamente na fan, ília unia criam, ça que tomará o nine de seu pai
legal e que se acredita filho dele considera-se como um atentado às bases do
matrimilónbo, da família e da sociedade''.
b) Possibilidade de ti- a nsexu ai ou li omossexual pretender que r oiiipa-
nheira obtenha filho por meio dessa inseminação. Observa Adriana Freitas
Dabus Matuf que a Resolução n. 2.121/2015 do CFM (Seção 11, n. 1 e 2)
prevê a possibilidade de acesso às técnicas de reprodução assistida para pes-
soas do niesmo sexo ao prescrever que ''todas as pessoas capazes, que tenham
solicitado o procedimento e cuja indicação 11 .10 se afaste dos limites desta
resolução, podem ser receptoras das técnicas de reprodução assistida desde
que 05 participal ites estejam de inteiro acordo e devidamente esclarecidos
sobre a mesma, de acordo com a legislação vigente. E permitido o liso das
técnicas de RA para relacionamentos honioafetivos e pessoas solteiras, res-
peitado o direito de objeção de consciência por parte do médico". A Lei
sueca n. 1.140/80 veda isso, o que já não ocorre corri a legislação iugoslava.
Na Grã-Bretanha e nos EUA é comum amigos gays fornecerem sêmen a
lésbicas, para inseminação artificial, com o apoio de entidades como a Gay
Famnily Values. No Brasil, o Projeto de Lei n. 90/99 veda o direito à reprodu-
ço assistida a mulheres solteiras e a casais homnossexuais, admitindo-o apenas
a casados e a conviventes. Se a criança gerada artificialmente deverá ter di-
reito a urna 'dupla genilorial" e a unia convivência familiar, que lhe garanta
um desenvolvimento físico e psíquico sadio, como admitir que casais homos-
sexuais venham a utilizar-se da reprodução assistida?
c) Falsa inscrição no registro civil, ante a presunção legal de que é filho
do marido o concebido por meio de inseminação artificial heteróloga du-
rante o casamento, desde que haja prévia autorização do marido (CC, art.
1.597V). Convém lembrar, ainda, que pelo Enunciado n. 570 do GJF, apro-
vado naVi Jornada de Direito Civil: "O reconhecimento de filho havido em
união estável fruto de técnica de reprodução assistida heteróloga a patre
consentida expressamente pelo companheiro representa a formalização do
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evitar tais problemas, o que possibilica a ferriIizçmo assmsrmda. briõ vítra é de 14 dias.
Nos RUA unia ,ime',iima foi sou rchicla, 'iied,arire Lécmmmea ICSI. par ferrili;aco ii, Não se pode olvidar que a micromanipulação de ganietas, no campo da
decorrente de uso de sêmnem' congelado durante vinte e dois alies, pois ser pai, hoje eu01 3
epro duÇã0 assistida, é unia técnica usual nos Estados Unidos, que compre-
anos, aos 16 anos de idade, portador de leLicelImiu, congelou seu Tnaterial gernain:ici:o ames
endea biópsia e o mapcarncnto genético de embriões. Essa técnica é decor-
de ser submetido a sessões de radioterapia (Jansal da 7rde, Bebc nasce de sémen cOn ge la0
15-4-2009, p. 1 4--A) 0cia da fertilização iii viro, e possibilita verificar se a fecundação se deu e se
EIucidrivo é o seguinte grífico de Ruberis P:tiva pt:hlicado mloJ{lrlla[ o mbrião é normal; por isso o Conselho Federal de Medicina publicou um
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2009, p. l 4-A: do cumento regulamentando-a para controlar as clinicas e os seus resultados.
Sobrevénl uma necessidade de profunda reflexão, pois a técnica AVE]'
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6. !I (f cu ndaçao lo vitro com transferência de embrião) acarreta scriíssimas ques-
ti IÇ' i(' bp17h tões ético -jurídicas, tais como' ° :
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 15) Anonimato do doador de ganieta e embrião e do receptor do
material genético (Res. CEM n. 2.121/2015, Seção l\ n. 4), sob Pena de
respoi 1 sabili dade ci vi] e cri mii ai, embora isso traga gravei problem
as,
o da violação do direito de identidade da criança e o da possibilidade de
incesto e consequente degerei-ac5o da espécie humana. Ora, aflui IilIato nà0
quer dizer, que se deva ('SCO der tudo: logo, n adi obsta que se apontem a
filho que a dvei o de rep rodu ç ão hunia na assistida os a n te cedentes genérj 05
do doador, sem contudo revelar sua identidade, ante a exigência do sigilo
p rofiss i o na]. Bastante conveniente seria que li ou vesse estipulação legal do
direito do 131h o a obter informações sobre o doador, mas não de sua iden
tidade, até atingir a idade nupcial. Híi países. como Inglaterra, que admjte
ao filho o direito de saber sua origem ao completar a idade de 18 anos. Na
Espanha (Lei ri. 14/2006, art. 8, ti. 3) a revelação da identidade do doado r
não implicará determinação legal da filiação. Nos países nórdicos e na Alt-
nu ni a ante o pri ia cípio geral cio direito à própria identidade e da ascen-
dência genética, todas as pessoas têm o direito de saber quem so
ancestrais, para verificar se há alguma tara que possa ser transmitida a seus
descendentes. E preciso pensar ainda nos filhos de mães e de pais desc e -
que unia criança nascida de barriga de aJuuel firard com a família com a qual convive desde
os sete meses de vida.A criança ]]avia sido registrada como filha do 'pai de aluguel' e da iiie
biológica. Ela convive com o pai registm e sua esposa, que n5o tinha condições de eiigravidar,
O Mi'iisté'-io Pthlico paratttense (MPPR) apontou ter havido negociação da gravidez aos sete
de gestação e iiioveu açIo para decretar a perda do poder familiar da mãe biológica e
anular o registro de paternidade. AJusriça do Pjr,i'iS deu proviinenro ii açu e deteriiniiou a
e aprec,is5ci Lia criança menor de cinco anos, que deveria ser levada a abrigo e submeti-
da a adoç.ão regular. O nunistro Luis Felipe Saloiiio entendeu que :1 ci-iança não pode ser,
penalizada pelas condutas, iiiesnici que irregulares, (los pais e determinou a adoção da criança
registraria como filha pelo pai que teria 'alugado a harria da mãe biológica. Para o iii, nist,
Salomão. a determinação da Justiça paranaense passa longe da principal questão cmii debate:.
melhor interesse da crisnça. De faro, se a criança vem sendo criada com amor e se cabe ao
Estado, mesmo tempo, assegurar seus direitos, o deferimento da adoço é nicdida que se
Impõe' afirmou. Crumamar, o ministro, a adoção de crianças envolve interesses de diversos
envolvidos: dos adotantes, da sociedade ciii gela]. do Miii istério Público, dos menores. Mas
coiiio o reina envolve o próprio direito de filiação, com consequEncias pala toda a vida do
indivíduo, deve prevalecer sempre o iii cresse do nielior. Ele destacou que a criança vive paci-
ficaniente com o pai registral desde os sete meses de vida. Contando agora com quase cinco
anos, impedir a adoção iria retirar dela o direito à proteção i negral e a convivéncia familiar, O
ilinistro Salomão afirmou que, caso fosse seguida a decisão paranaense,a criança seria retirada
do lar onde recebe cuidados do pai registi -al e esposa e transferida 'a uni abrigo, sem minhunu
garantia de conseguir recolocação clii unia família substituta. Além disso, passaria por trau,1Ia
emocionais decorrentes da ruptura abrupta do vínculo afetivo já existente''.
742
hecidos obtidos mediante seleção de Óvulos e sêmens de doadores anô-
Não teriam eles, ao lado dos problemas jurídicos, os psicológicos
"é mesmo fisicos? Daí ser conveniente a imposição da obrigatoriedade do
registro do nome dos participantes do processo de fertilização in vitro (Res.
CEM s í. 2.121/2015, Seção IV, n. 4,111, n. 2 a 4; Lei espanhola, n. 14/2006,
,rt. 21), do número de óvulos fecundados e dos descartados etc., e a criação
de mecanismos de controle estatal que avaliem a ação das doações feitas e
s bancos de esperma, de ávulos ou de emiihriàes.
16) Uso indiscriminado de material fertilizante ou de embrião conge-
lado sendo prudente limitar o número de vezes em que será empregado para
mnimiimizar o risco de consanguinidade. O ideal seria vedar sua utilização por
mais de uma vez. Pelo Projeto de Lei n. 90/99 apenas gametas congelados
podem ser usados e só por um casal, até duas gestações. O número máximo
de oócitos e embriões a serem transferidos para a receptadora não pode ser
superior a quatro. Em relação ao número de embriões a serem transferidos são
feiras, pela Resolução CEM n. 2121/2015. Seção 1, n. 6, as seguintes deter-
minações: a) mulheres com até 35 atlas: até 2 embriões; b) mulheres entre 36
39 anos: até 3 embriões e c) mulheres entre 40 e 50 anos: até 4 embriões.
17) Possível ocorrência de suborno de pessoal da clínica de reprodução
assistida para revelar segredo relativo ao doador ou receptor do material fer-
dlizante, oferecendo-lhe vantagens pecuniárias em troca da informação Pe-
dida. Isso apenas poderia ser evitado em clínicas idôneas, que estejam sob
controle do Conselho Federal de Medicina.
18) A questão da determinação do começo da vida e da personalidade
jurídica. 1-lá quem ache que a vida se inicia coma nidação, logo, embrião não
implantado não é pessoa; outros, corno lan Wilniut e Rita Levi Montalcini,
entenderia que, por ser ''potencialidade de unu vida'', sua conversão em pes-
soa dá-se quando o sistema nervoso é ativado e os órgãos começam a fim-
cionar, o que ocorre pelo menos 14 dias após a concepção.A personalidade
jurídica material pela lei inicia-se com o nascimento com vida, mas a lei
resguarda os direitos do nascituro desde a concepção; logo, o fator determi-
nante do momento da existência do ser humano será a concepção, ou seja, a
fecundação do óvulo pelo espermatozoide, instante em que se inicia a sua
personalidade Jurídica formal, O embrião humano é uni ser com individu-
alidade genética, dotado de alma intelectiva e de instintos. Os cientistas
descobriram que os genes responsáveis pelo crescimento embrionário, deno-
minados "hox'', atuam, no ser humano, com grande velocidade nos primeiros
dias da concepção, cumprindo a fantástica tarefa de estabelecer a estrutura do
corpo: a cabeça, os membros e os órgãos. Assim sendo, o embrião, por ter
carga genética, é uni ser humano infieri, merecendo proteção jurídica, desde
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ou com tais caracrercs, colocando-se unia etiqueta no bebé, antes iiies10 de forte suspeita de que o embrião possa desenvolver alguma moléstia grave,
seu nascimento, corno se fosse uma mercadoria. Não seria isso unia Coisifi. para prCVea
cação do ser humano? E preciso, portanto, que haja lei proibindo: a) alterações 20) Emprego da técnica da maturação de esperniatozoide, criada pelo
nos caracteres biológicos ou genéticos do embrião, mediante intervenção ° médico fi-ancés jan Tesarik, consistente na retirada, mediante incisão tcsticu-
seu genorna ( Lei espanhola n. 14/2006,art. 13. n. 1,2 e 3; Código de Ética lar, de esperniótide para colocá-lo em um meio dc crescimento rico em
Médica, art. 16; Res. CEM o. 2.121/2015, Seção E ri. 5, segunda parre) b) licrrliOflh° folículo estimulantc (FSH) e testosterona. durante 48 horas rio
destruição de embrião hu mano rejeitado por quero o encorn eridoupor brio. Quando mi iadttro, fecunda-se, in v(rro, o óvulo retirado da mulher.
apresentar algum defeito; e) experiências eugenésicas para a criaço de unu usando 001 a injeção i n traci toplasi lática (1 CS 1). A ssim se processa:
super-raça, tendo em vista seus caracteres biológicos, d) criação de seres ter
manos geneticamente modificados (Código de Ética Mé(lica, art. 15, § 22 , 1)
A Recomendação ri. 1.046/86 do Conselho da Europa veda interfe-
rência no patrimônio genético,a Recomendação n. 1.100/89 e a Resoluç o
CEM n. 1121/2015, Seção 1, n. 5, injhw, admitem a escolha do sexo em caso
de configuração de doença, como a hemofilia, ligada a cromossomos sexuais
para impedir sua transmissão à criança.
Não haveria comprometimento da dignidade humana se se estabeleces-
se quando, onde e como alguém deve nascer? Como acatar moral e juridj_
cari lei ite a produção de dcsí,, de bebês ou de embriões hunia nos para serem
utilizados coti ] o material genético disponível?
Como, então, se poderia admitir a licitude de anúncios na internet
leiloando óvulos de modelos ou de mulheres lindas ou de catálogos da Cryo-
h ank relativos a esperma de 'notáveis", para quem fizer as maiores ofertas, 'la
esperança de ter urna criança linda e inteligente? Seria possível acatar a pos-
Disponível em: cIlttp :/iwçvw. 1 b rra .com. brttrala mentos/i njecao as p>
sibilidade de o casal, para efetuar sua "escolha'', ter à disposição fotos e fichas
biográficas de doadoies, cotiio as fornecidas pelas firmas Ror, 'sAngelo e Opf(oiis
National Ferilhiry Rcçistry? No século XXI o 'produto máximo" poderia ser 21) Possibilidade de provocação da gravidez humana utilizando-se ape-
nas esperniatôciros, fornia mais imatura do gameta masculino, que contém
urna criança feira sob encomenda, bastando discar o número de telefone
46 cromossomnos e não 23, como os espermatozoides. O médico, por meio
1-888-4-Best--DNA, indicar os detalhes desejados: menino ou menina, loiro
de incisão no testículo, retira essa célula primitiva, para submetê-la a uma
ou moreno, olhos claros ou escuros,gay ou heterossexual, atlético ou intelec-
redução cromossômica artificial, antes de injetá-la no óvulo. Isso poderia
tual, portador de habilidade musical ou manual? Seriajurídico que o homem,
acarretar, no futuro, seriíssimas aberrações genéticas.
pela sequência do DNA, fabricasse seus descendentes, tendo a rncsina facili-
dade de ciucrn escolhe unia mercadoria nutri supermercado ou compra um 22) Uso de ratos para a fecundação humana. Essa técnica, que deu ori-
kit e segue as instruções da montagem? Poder-se-ia escolher uni filho colho gem a quatro crianças na Itália, requer o cultivo do es perniatogoile, obtido
se seleciona, numa liquidação de ofertas especiais., o melhor vinho ou perhi- por meio de incisão testicular, num testículo de rato ou em tecidos desse
me? Poder-se-ia admitir a tecnologia para fazer eugenia, transferindo ao anima], porque o ambiente bioquímico de seu aparato reprodutor é similar
útero apenas embriões saudáveis., descartando os que apresentarem doenças ao do homem. Seria isso admnissíveljuridicamente?
genéticas, detectadas pela biópsia embrionária? Pelo CEM essa biópsia só 23) Criação de bancos de óvulos ou de embriões que,juntamente com
seria admitida não para fins eugênicos, mas terapéuticos, quando houvesse os de esperma existentes nojapão, nos Estados Unidos etc., permitiriam não

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 de embriões humanos para investigação (Código de Ética Médica art
2°, II) científica ou experimentações para atender, p, ex., a fina1idad.5 c5
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nietológicas ou para fhr cação de atinas biológicas de exte ri]) nio; d) for-
mação de embriões idênticos por meio de processos químicos e fis
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criação de embriões com esperma de diferentes homens para sua trai,sfer i
cia ao Útero de uma só nau iher; ii implantação uterino, ao mesmo tempo, de
e mbr iô es o riu udos de ovul os de iiiuih eres diferentes; g) uso de nateri ai
genético de cada doador pai-a mais de unia fertilização; la) inantença de en]
brião em proveta aléiai de quatorze di as ? H .
29) Obtenção de sei- humano sem conexão com a sexualidade, niediaii
te Fissão genielai - , pa rtenogéncse e clOnagei ii, por serei] PI ancas contrárias à
moi-aI e ao direito, constituindo uma afronta â dignidade h umana iS .
30) Destinação dos embriões excedentes ou supranumei -ários pois.
antes da fecundação m rirro, a nlullaer é subrn etida a tratamento horniou ai
para ter unia su p erovula cão, para que vários óvulos sejam fertilizados na
proveta, mm nplanta ido-se, po réi ri, dos quinze liberados, no rim áxii no quatro
deles no útero (Res. CEM n. 2121/2015, Seção [, n. 7. primeira pa i te),se n
do que, lia Espanha, SÓ 5C .1 utor i 'za a trans Ferê micia de três dos embriões (lei
n. 14/2006,ari3°, n. 2) Guino ficaria, então, a protecãojui - idmca dos demiiai
Poderiam ser usados para fornecer células-tronco, salvando vidas Via clonagcl2i
terapêutica? Deveriam ser utilizados em outra gestaço? Seriam doados', ou
iiielhor. cedidos, gratuitamente, a outro casal? Possível seria sua crioconser
vação? Poderiam ser exteni - im ria dos ? Se, ante o êxito de uma gravidez, ou por
qualquer outra razão, os doadores dos gemeras não desejarem nova tentativa,
oomi do-se a que os etnbr iões sej ana implantados em Útero de ou ira 1 nuila er,
clev,maria renu nciar a eles, para (fite fiquem cita poder da equipe i nédica, caiu
a possibilidade de seiena mau ipu lados? Há juristas que acatam sim mii au ipu -
lação genética ou descarte, porque, enquanto não forem implantados no
útero, não há viabilidade, nem aborto. Pela Res. CFM n, 2.121/2015, Seção
V, n. 4, os embriões criopreservados com mais de 5 anos poderão ser des-
cartados se esta for a vontade dos pacientes. A destruição de embrião con-
gelado não seria aborto, visto que por lei aborto é "interrupção do proces-
so gestacional resultando lia morte do feto''. A condição para que se confi-
714.A Lei espanhola ii. 14/2006 (arts. IS e 16) permite o uso de embriões excedetires,
até 14 dias da fecundação do óvulo para investigações ou experimentações.
715. Vide c onir 13d7. A Lei n 11.105/2005 já proibe a clonagern humana para fins
reprodutivos (art 6 2,IVL
750
gere o aborto é a gravidez. Outros, corno nós, não aceitam isso, pois cada
enibrião é um ser humano, sendo sua eliminação embrionicídio eugênico, urna
vez que a lei assegura os seus direitos, inclusive a sua vida, desde a concepção,
pouco importando que se tenha dado ir: vitro. Quem tem legitinudade para
decidir sobre a vida ou a morte desses seres? O direito de decisão caberá aos
g enitores institucionais, ao doador do material genético, ao médico, à clíni-
ca ou ao Estado? Quais os limites para -a nianipulaçãoIaboraroriaI,descarte
ou modificação do embrião in vina? Couro encarar a destruição do embrião
e xcedent Parece-nos que, se o direito defende a vida, propugnando seu
respeico deverá protegê-la no momento da fecundação do óvulo pelo es-
periiiatozoide dentro ou fora do (itero. Deveriatu, então, ser congelados,
aguardando a vez de serem implantados ou "doados" ou cedidos, gratuita-
mente, a outro casal estéril?`' Pelo Projeto de Lei n, 90/99, que visa regu-
716. Alexandre L. do Nasci niento. Adoção e,nbr!oi,ida, Curitiba. cd. CRV. 2012, Cris -
mune A. Alves, Aspectos da doação de embriões humanos no cenrio brasileiro, RTDC, 49:
69-100. l4ik item 13.d.6. Na Dinamarca (Ler ou, Kusani, be friççuhin de 1997), foi proibida
esta experiência em enib riCeS. que só podem ser usados para o aperfeiçoímmrrermto de técnicas
de reprodução ,hsmstida ou de mvestigaçao geiiétmca Na Finlândia, a Lei de lnvestigaço
Médica de 1999 possibilita o uso de embriões excedentârmos eii investigações. desde que os
doadores dcciii sua anuência por escrito. Na Alenianha, remos a Embr)'i,oeimcImutzgrsrf de
1991 ([cm da Protejo ao Einhriio) que proibe uso de embriões em investigação médica,
permitindo tão somente diagnóstico em embrião para seu próprio beneficio ou para sua
implantação no útero materno O Decreto português n. J 35/Vil (1997) veda criação e um-
lizaçâo de embriões para fins de investigação ou experimentação cientifica, salvo se esta tiver
por único objetivo beneficiá-los. 1 iâ anos, ria Inglaterra, surgiu unia discussão quanto ao
destino a ser dado a 5.000 embriões, dentado, numa clinica de reprodução assistida, cujos
contratos de tutela entre a clinica e as fanailias já haviam expirado, e que iii rigiléli' queria
receber. Apenas para deixar bem caracterizado até que ponto chega o medo de muitas pes-
soas quanto a assumirem os efeitos de seus atos, surgiu até urna proposta de se inscrirem 4
embriões por útero em 1.250 voluntárias, todas elas em Fase pré-menstrual, para que a pró-
pria natureza, dias após, produzindo sua elinhi 1 ação, fizesse o que os cientistas' no tinham
coragem de fazer!" (Marco Segre, Reprodução assistida e o descarte de embriões, Diagnósri-
co, p. 7). Consulte:Valêria S. Galdino e Roberto K. R. Fujita. Da destinação dos pré-embriões
excedentârios, Bioética e sexuatidade, cit., p. 55-64. A Resolução CEM n. 1.358/92 (re—gada
pela Res. CEM mi. 1.957/2010) (iteinV. n. 2) dispunha que "o número de embriões produ-
zidos em laboratório será comunicado aos pacientes, para que se decida quintos pré-embriões
serão transferidos a fresco, devendo o excedente ser criopreservado, não podendo .çer descartado
ou desrn,ído" (grifo nosso). A Resoltiçâo ii. 1.358/92 do CEM (revogada pela Res CFM
1.95712010, que por sua vez, perdeu sua vigência com a Res. CEM ri. 2.013/2013 e esta,
por sua vez, deixou de vigorar com a Res CEM 1, 2.121 /2015) proibia sua destruição, ad-
'iiitindo a rriopreservação e punia quem a infringisse no âmbito administrativo, instaurando
sindicância perante o CRM (Res. ri. 1.617/2001 (revogada pela Res CFM n 1.897/2009).
art. 2°, 2a, 1). O Estrela dc S. Pau/o (movimento quer liberar embriões para pesquisa, 5-62003,
p. 14-A) revela que o Movi,ne,ato em Prol da Vida pretende pressionar o poder público para
que autorize a utilização de embriões descartados emnpesquisas com Células-tronco enabrionirias
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 a) O filho seja transcendência genética de seus pais, vedando_se práticas
que desde a concepção violem a vida, a integridade fisico-psíquica e a dig
nidad e h, .. iuta. Deve, -se-á. convém repetir, pe rnlirir somente a insenti n n ç0
Iioniú Ioga ter vivos ciii mulher casada o u eu] união estável, cor]' ante, i
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escrita do marido ou do companheiro, desde que não haja risco 3 incoiu,fl
dat1 e da gestan te e do nascituro e seja absolutamente necessária, por nioi 05
rei-apêuti cos. Assim sendo, dever-se-a coibi r a ine ninaçã o artificial heteró_
Ioga, a f rrilização in vitro, a gestação em útero alheio, a fissãogenic
a (Seção IV, ii. 7). E pela Resolução - RDC da ANVISA n. 23/201 1:"ArL 19.
c[oiiação e a partenogênese, ante os possíveis riscos de ordena fisico_psíqrnca
para a descendência e de incerteza sobre a identidade,
b) Evite-se converter a concepção em mero experimento de engenha-
ria genética.
c) Proiba-se não só qualquer experiência que envolva eugenia, como a
que ocorreu durante a Segunda Guerra Mundial, cana o nazismo, que sele_
cio'i ava rnulh el-es e honiens ideais, tendo em vista seus caracteres biológicos ,
para atender a razões raciais, bem corno a que desconheça a liberdade do
liomen] e da mulher na aceitação da procriacão.
cl) Enfrente se a realidade, que se impõe. ii ãca podendo o jurista ficar
atemoriza lo ou si lei te diante de tão iii cri icada questão, nem o legislado r
ficar inerte, devendo, por isso, regulâ-i a, coil 1 rigor, ante a impossibilidade de
evitá-la, requerendo, por exemplo:
1) Condições psicossociais para a doação do material fertilizante: exi-
gindo que o doador ignore a identidade do casal receptor e vice-versa;
impondo segredo médico absoluto da doação, expresso consenso irretra-
tável dos esposos e a assinatura de una termo de Consentimento Livre e
Esclarecido pelo doador, especificando que dispõe gratuitamente do líqui-
do seminal ou do óvulo e que no pretende ter nenhum direito ou dever
oriundo do uso do material cedido (Resolução - RDC n. 23/2011 da
ANVISA, arts. 15 e 18).
2) Co,;drções físicas, pois o doador deverá ter boa saúde, não apresentan-
do doença transmissível, rnalfornaações, moléstias psíquicas nos ascendentes
e colaterais e ter mais de 35 anos, porque as psicoses hereditárias surgem
pais ou sc ainda iio teve o reconhecimento de sua paternidade ou maternidade; prevê que,
eu, raso dc feri, Iizaçio post IIiilr(e,i, a criança não tem estabelecida a filiação na pessoa do fa -
ucido, cujo marer ia' fecundante foi usado, crinainaliza a prática de técnica de reproduç5o
assistida por quem náo estiver licenciado e a scIeço dc sexo etc.; trata da concessão de !,cen-
ça e da flscali zaço das clinicas etc.
762
1 763
,,tas dessa idade. Deverá ser o doador submetido a unia série de exames para
detccta presença de vfrus como o da AIDS ou de micro-organismos paro-
gêflicos. Além disso, deverá apresentar uma aparência física similar, quanto
os sívelà do receptor ou de seu consorte. Pela Resolução CEM ia.2.121/2015.
"a escolha dos doadores é de responsabilidade do médico assistente. Dentro
do pOs5Vel deverá garantir que o(a) doador(a) tenha a maior semelhança
fenotíP i ca e a máxi ii a possibilidade de compatibilidade com a recep 101- a''
É candidato a doação de células e tecidos gernunativos e embriões indivíduo
que satisfaça pelo menos as seguintes condições:
- a naioridade civil;
fi - concordar em realizar uma avaliação médico-laboratorial;
III -concordar em assinar oTermo de Consentimento Livre e Esclarecido;
IV - se doador de sêmen, concordar em realizar os testes para marca-
dores de doenças infectocontagiosas, conforme artigos 21 e 22;
V - se doadora de oócito, concordar em realizar os testes para marca-
dores de doenças infectocontagiosas, conforme artigos 21 e 22:
VI - se doador de embriões, concordar cru realizar os testes para ii lar-
cadores de doenças iníectocontagiosas, conforme artigos 21 e 22.
§ 1° Os testes a que se refere o inciso IV deste artigo devem ser repe-
tidas num prazo ri unca inferior a 6 (seis) meses, no caso de serem realizados
P., sorologia.
§ 2 2 Doadoras de oôcito a fresco não são submetidas à quarentena nem
à repetição dos testes cru prazo de 6 (seis) meses, devendo os resultados dos
testes laboratoriais ter prazo máximo de 30 (trinta) dias antes do procedi-
mento da coleta oocitária.
§ Y Caso ha doação de oôcitos criopieservados, os testes para marcado-
res de doenças infectocontagiosas, conforme art. 21, devem ser repetidos num
prazo nunca inferior a 6 (seis) meses, no caso de serem realizados por sorologia.
§ 4 Caso ha doação de embriões criopreservados para uso terapêu-
tico, estes testes devem ser repetidos num prazo nunca inferior a seis meses,
no c:aso de serem realizados por sorologia.
§ 5° Caso sejam realizados testes de ácido nucleico (NAT), os prazos de
que tratam os §S ?, 32 e 4a devem respeitar as instruções do fabricante quan-
to ao período mínimo necessário à detecção do agente.
Art. 20. Os doadores de sêmen, cácitos e embriões devem ser selecio-
nados com base em sua idade e condição clínica.
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 Parágrafo único. No caso de uso de ir] Formática ou Inicrofllnia geni
dados devem ser armazenados em duas cópias e o ECT(; deve compr o
que o sistema não permite Fraudes ou alterações de dados''.
- eNigência da anuência escrita em formulário especial (Res. CiM
2.121/2015, Seção 1, n. 4) com as impressões digitais ou firma reconhLcida
da mulher e do marido ou dos conviventes, devidamente esclare11d15 do
processo, sob pena de responsabilidade civil e penal 11 jédi ca Pela Re111Iuç0
C FM n. 2 121/2015. Seção l n. 4, p ri' neira parte, 'o consentiment o lh-
esclarecido informado será obrigatório para todos os pacientes submetid a5
às técnicas de reprodução assistida. Os aspectos médicos envolvendo a tota-
lidade das circunstâncias da aplicação de unia técnica de RA serão detalha
damente expostos, beni como os resultados obtidos naquela unidade de
tratamento com a técnica proposta. As informações devem tanibúm atingi r
dados de caráter biológico, jurídico e ético'. Pelo Código de Etica Médica
art. 68,c Resolução - RDC da ANVISA n.23/2011, arts. 15 e 18 ),1 inédi
co está proibido de praticar fecundação artificial sem que os participante s
estejam de inteiro acordo e devidamente esclarecidos sobre o procediment o ;
- consenso escrito cio doador, de seu consorte, e da que ceder o útero
i- a que se evite ii ltcr ior reclani aç o do direito de paternidade, ou de iii a-
ternidade. ou de uso abusivo do material genérico para fins de exame;
prego de técnicas de reprodução humana que não causem dano
mulher -ee... criança e que tenham probabilidade de êxito de até pelo menos
30%, como quer o Conselho Federal de Medicina;
-aperfcicoainento da técnica da injeção intracitoplasmática de esper-
na 1020 ides (ICS 1), consistente em inocular um só espermatozoide 'ia interior
do óvulo, por meio de micropipeta especialTal técnica é indicada em casos
de vasecloriija e infertilidade masculina. A transferência dos embriões para o
úte'o, em legra, é feita entre 3 a 5 dias;
- doação de óvulo, sémen e cessão gratuita de embrião e de útero (Res.
CFM n. 2121/2015,1V, ri, lvi!, n. 2 e Resolução - RDC daANVISA n.
23/2011, arts. 15 e 18) somente mediante licença especial e contrato sigilo-
so entre doador e centro médico autorizado;
-- i niposição de responsabilidade civil e penal das clínicas e dos médi-
cos pela escolha do doador, coleta, controle, manipulação, conservação
transfirréncia do material genético e por todos os procedimentos médicos
e laboratoriais executados, devendo ressarcir os eventuais prejuízos que
decorrerem da utilização das técnicas de fertilização humana assistida. Para
tanto será mister registrar, catalogar e fiscalizar, de modo severo, as clínicas
766
os médicos que empregam os procedi n'eu os de reprodução h ti iii a na riu
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a boratoo*
—sigilo profissional sobre a identidade do receptor. do casal e do doador
do material genético, sob pena de responsabilidade civil e criminal, Como
nem o doador nem o receptor podem saber da destinação e origem dos
aescolha do doador competirá à clínica, que também deverá, por
essa razão, providenciar aqueles registros alusivos à fertilização assistida (Res
CEM 1.2.121/2015, Seção IV, n. 2,4 e 5);
- o material genético de cada doador não poderá ser usado para mais
e unia inseminação artificial;
proibição de manipulação genética de células germinais humanas de
zigoto humano e embrião humano (Lei n. 11.105/2005, arr. 6, III) e de
11 (ervençao em iiiateriaJ genético humano in vivo e in vitro (1-ei n Iii 05/2005,
nu 6, II). salvo para tratamento de defeitos genéticos (Código de Ética Mé-
dica, art- 16), como também já previu a ora revogada lei mi. 8.974/95;
- impossibilidade de produção, arniazenaniento ou manipulação de
embriões humanos para servirem de material biológico disponível, como
dispunha a Lei n - 974/95 (ti o 1 na is vi geil te);
- veda çã o de criação de ciii b riões com esperma de diferentes lioii ie Ii
para sua transferência ao útero;
- imposição de sanções rigorosas pelo descumpriniento de normas
referentes à reprodução humana assistida (Código de Ltica Médica, ai 43);
- proibição de implantação uterina, ao mesmo tempo, de embriões
oriu n dos de óvulos de muI h eres diferentes;
-- proibição de transplante de embrião humano para útero de outra
espécie animal ou vice-versa;
- pesquisa ciii embrião morto para fins terapêuticos deverá ser autori-
zada previamente pelo órgão competente;
- vedação de criação de seres híbridos (Código de Ética Médica, art.
IS, § r, Iii, in fine) e de seres idênticos por clonagern, fissão geinelar ou
partenogênese;
724. P utalcón, Procreacióii artificial y rcsponsbiIidad civil, iii Li fifiaciu a finales dc/
sIo XX Pro,k,ná:ka planteada por Io aJ,a,lces rientflcos rim iixateria dc reprodxwci6n humana, 198*
Pirlanienro britânico aprova fertilização in ítro com DNA de três pessoas ( (5loboncws
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 -- tutela jurídica desde a fecundação do óvulo, em todas as suas fases
(zigoto, niórula, blâstula, pré-cinbrião, embrião e feto), cosia a correlata res-
ponsabilidade civil por ofensa aos seus direitos;
- determinação do início da personalidadejuridica desde sua concepção
dentro ou fora do útero;
- conservação do embrião in vitro não podcr passar do 142 dia (Res.
CEM n. 2.121/2015, Seção VI, ir 3) aguardando sua colocação num Útero ;
- proibição dc bancos de embriões congelados, por constituírem seres
humanos em substáncia, evitando assim sua crioconservação para fins mercan
tis (Lei n. 11 1 05/2005, art. 52 , 32) ou experimentais, e, se impossível for tal
vedação (Lei n 11.105/2005, art. 52, 1 e II). reduzir o máximo possível o
número de embriões congelados e impedir que seu armazenamento passe de
10 anos, para serem utilizados ou doados. Em caso de morte de uni dos côn-
juges, o sobrevivente deverá decidir sobre seu destino. Estipulação de sua
destinação na hipótese de moléstia gi- ave, niorte, separação judicial ou divórcio
de um de seus pais ou de ambos (Res. CEM n, 2,121/2015, SeçãoV, n. 3);
- vedação de qualquer comerciahzação de embriões pelos pais ou por
terceiros;
- proteção ao embrião corno ser hui ias 'o. em sua integridade fisica e
psíquica: por isso dever-se-á dispor sobre o destino dos embriões excedentes
não utilizados, proibindo sua eliminação, exigindo que sejam, por exemplo,
"doados" ou cedidos com consentimento dos pais a uni outro casal estéril,
ou congelados;
- proibição de reimplantação de embriões expulsos espontaneamente
do útero;
- punição de investigação ou experimentação com embriões humanos
para atender a finalidades eugênicas, cosmetológicas ou de clonação; para
alterar os seus componentes genéticos originais ou selecioná-los para fabri-
cação de armas biológicas de extermínio (Código de Ética Médica, art. IS,
2, II). Com isso se evita a coisificação do ser humano;
-autorização de autoridade competente e do casal doador para pesqui-
sa em material genético humano, desde que envolva diagnóstico pré-natal de
doença hereditária, sem que se lese física ou psiquicamente o embrião;
- reconhecimento de direitos aos embriões congelados, como de sua
custódia pelos pais e o de sucessão;
- vedação da escolha do sexo e de caracteres do filho e de investigação
genética pré-nata] (Código de Ética Médica, anis. 15, 2, 1 a III, 16 e 99;
770
Res. CEM ii. 2.121/2015, Seção 1, ri. 5). A vedação do diagnóstico genético
em embrião humano evitará a instalação de uma 'eugenia democrática", que
não passa de unia forma de racismo ou de unia tentativa "nazista" de obter a
pureza da raça:
- proibição de inseminação post ;nortern, e, se houver permissão legal
(Res- CEM ti. 2.121/2015. SeçãoVlli; CC. art. 1.597,111), dever-se- estipu
lar sobre os direitos do feto, não só os de filiação, inas também os sucessórios;
- preservação dos valores inerentes à dignidade do embrião humano;
- prevalência da presunção da paternidade e da maternidade do casal
que projetou o nascimento, rflesnio que o material genético não seja seu,
pouco importando tenha sido ou não gerado no útero da esposa ou, se ela
forneceu o óvulo, tenha sido fecundado pelo sémen do marido ou de ter-
ceiro. Marido e mulher que anuírem em fertilização assistida não poderão
impugnar a paternidade ou una ternidade;
- determinação das relações de parentesco;
- delimitação dos pressupostos da ação negatória da paternidade, se se
a admitir;
- prescrição, devido à possibilidade de novas conquistas no cii nipo da
genérica e da enibriologia, de non na que proíba a impugnação de paterni -
dade, se houver consentimento expresso na reprodução humana assistida;
- proibicão da impugnação de maternidade de filho dado à luz, me-
diante uso de óvulo alheio;
- criação de meios para prevenção e preservação da saúde mental, pois
marcas pré-natais ficam, apesar de o ser humano viver da ressignificação.
como diz Ilalina Crvmberg, pois uni fato ocorrido ontem poderá ser vivido
hoje de modo diverso. Por isso, urge que haja condições para essa ressigni-
ficação e com aquilo que vai ser dito à criança sobre seu nascimento, que
será elaborado na dinárnica afetiva da família. Trata-se da reorganização
mental, criada pela forma como os pais legais vão viver a relação entre pais
e filho; e pela afeição com que for criado;
- exigência, na inseminação ou fertilização in viro de mulher solteira,
mesmo em reaçáo honioafetiva ( Res CEM n. 2.1 21/2015, Seção li, n. 2 e
3), separada, viúva ou divorciada, de que a criança seja registrada somente
com o nome da mãe;
- imposição de indenização por dano moral causado ao embrião;
- estipulação do direito do filho em obter informações sobre os doado-
res, até atingir a idade nupcial. A esse respeito já dispõe a Resolução CEM
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etc.. mas, quanto à c tiaçào devida humana em laboratório, é preciso muito cautela
por estar enijogo a dignidade do homem; por haver coisificação do ser huina
no; por atingir o embrião psicologicaniente, deixando ma]-cas indeléveis tra.
zendo traumas, reações de ordem psíquica e por possibilitar a degeneração da
espécie humana, ante a possibilidade, no futuro, de relações incestuosas coi12
o publicou no (lia 22 de fevereiro de 1987, as "Instruções sobre o respeito 1 vida
doador do material genético ou com sua prole etc. A ciência conrelnporánea
não nega que o rcconhecinieiito da vida se opera a pai rir da concepção, Com
a fecundação,o ser latiu ianojá existe biologicamente, sendo capaz de sensaçõe s
sen tirnentos, de respostas intuitivas a estímulos sensoriais externos etc Logo,
seres geneticamente perfeitos, criados em laboratório, poderão ter graves per
turbações mentais ou sérios desvios psicológicos, sendo por isso desaco nsj.
veis tais atos, que criam incontáveis efeitos negativos à prole. Afinal nem tudo
que é cientificamente possível é moral e juridicamente adniissívcl.
Por isso será preciso que o Poder Legislativo aja com prudência obje-
tiva, ponderação e bom senso, editando normas regulanientadoras das técni-
cas conceptivas, rejeitando tudo que for contrário à natureza das coisas e dos
homens, aos valores sociais e aos da personalidade.
Atendendo aos reclamos da bioética, bern como aos de seus princípios
hasilarcs, impõe-se o estabelecimento de normas que garantam o respeito
devido aos valores básicos da natureza, do homem e da vida social, protegen
do não só a vida, mas também a saúde física e mental. Todavia, será mister
que se tenha muita cautela ao legislar sobre reprodução humana assistida para
que não se caia numa terrível armadilha, tornando os riscos mais reais do que
aparentam se', trazendo desgraças à humanidade, como o incesto, a eugenia,
a coisfficação do ser humano, a desproporcional quantidade de embriões
descartados em relação ao número de gestações bem-sucedidas etc
É mister que se torne consciência de que aqueles processos de fertiliza-
ção humana assistida não trazem em si remédio algum à esterilidade, pois
quem é estéril continuará a sê-lo, unia vez que, na verdade, o participe da
criarão é o doador, um estranho ao casal, que tão somente coloca a disposição
seu material fecundante. Como se vê, a solução da esterilidade residirá apenas
na fecundação do consorte, mediante o uso de esperma ou de óvulo de urna
pessoa que ficará incógnita. A opção pelas técnicas de reprodução assistida
não é natural, nem é opção pelo amor, por exprimir uma entrega condicio-
nada à obtenção de um filho artificialmente, nem mesmo é opção pela dig-
nidade da pessoa humana, por tomar o filho como objeto de manipulação
instrumental ou de experimentação em laboratório, com intervenção de
terceiros que não são os genitores, sejam eles os doadores do material fero-
782
bzante, as que cederam o útero para procriação alheia ou os membros com-
p onentes da equipe médica que realiza tais técnicas 727 .
A título ih]strativo, esclarecemos que a Congregação para a Doutrina da
Fé da Santa Sé, sob a presidência do CardealJosepb Ratzinger (Papa Bento XVI),
humana nascente e dignidade da procriação. Respostas a algumas questões da
a malidate", assumindo uma postura restritiva quanto à viabilidade ética dos
s eiintcs tópicos: as intervenções terapêuticas e os métodos de observação do
embrião que pressuponham um grave risco para a sua saúde; a experimentação
com embriões vivos com fins não especificamente terapêuticos: a conservação
com vida de embriões humanos com fins comerciais ou experimentais, o uso
de fetos mortos com fins comerciais e a mutilação desnecessária de embriões e
fetos humanos mortos; a destruição voluntária de embriões humanos obtidos
por fecundação iii vítra com fins de investigação ou procriação; a fertilização
entre gametas humanos e animais; a gestação de um ser humano no útero de
um animal ou nio útero artificial; a obtenção de uni ser humano através de
clonação; a partenogênese; a fissão de embriões; o congelamento de embriões
crioconservaçãO), ainda que com o objetivo de preservar-lhes a vida; a modi-
ficação da herança por motivos extraterapêuticos; a fecundação ii vitro; o aluguel
de ventres; o arniazenarnento de esperma mediante masturbação; todo método
de fertilização cujo destinatário seja um ''casal não casado" e a fertilização arti-
ficial de toda mulher solteira ou viúva. Esse documento é uma exortação aos
governos para que façam parar as experiências de tecnologia genética, e estimu-
la a urgente sanção de uma legislação restritiva 725 .
Rogamos a Deus para que ilumine os parlamentares, guiando suas decisões
para que fatores técnico-científicos não constituam a ceifa destruidora da raça
humana, não deixando periclitar a dotação para unia colheita fritura sã fisica e
mentalmente, fazendo com que a autonomia científica termine sempre que
estiver em jogo o respeito à vida e à dignidade humana, pois há prioridade da
pessoa humana sobre qualquer interesse da ciência, que somente terá sentido se
estiver a serviço do homem. Por essa razão, a bioética e o biodireito não pode-
rão ficar separados da efetivação dos valores "vida", "saúde" e "dignidade huma-
na", que se sobrepõem ao princípio da liberdade de investigação científica
727. Stelia Maris Marcinez, Manipulação Boletim, cit., p. 54-5; Cafferata, Las nuevas
....
técnicas de Irin,iv, y eI derecho positivo argentino, in El Derecflo. t 130, Bue-
nos Aires, 1989.
728- Stelia Maris Martinez, ManipuIaço..., Boletun, cit., p. 53.
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3) Os espécimes do contratante, que serão entregues 110 Banco de
Sêmen do 1- lospitai --------------- ---------- -------------------serão aiialisados para
avaliação da conceii tração, motilidade e i]iorfologi a espermática. E,
ostra tIo sangu e ser1 retirada para testes soro Eógi e os para A lD
disso, ti ii a amostra
Antígeno p 24 para o HIV. Sífilis, IIBsAg (I-{epatitc Ii), anil - HCV (Hepa
tite C). doença de Chagas e anti-HTLV-1 e II - Caso sej:I detectada qualqu er
u nu das doenças acima desc r tas, o acordo será cail cela do e os csp éc ini
serão inutilizados.
4) O resultado do esperrnogranu será informado ao contratante, que
decidirá, ou não, pela criopreservação.
5) O contratante assume os riscos inerentes ao processo de calera. pro-
cessamento, congelamento e descongelamento do sêmen, pois podem acar-
retar diu iriu iç ão do po encial fertilizante da amos[ra -
6) O armazenan,ento dos espécimes obedece -a critérios rigorosos de
segurança, lias eveiltos fora do controle do serviço, tais como perda de r,i
trogênio líquido por ulan funcionamento do recipiente, incêndio etc., pode-
ráo inutilizar o material sem gerar qualquer responsabilidade do co ri tratada
7) O cai i lr.i[ai 'te foi trilei o que a c r ioprcscrvaç3 o do sé' ii eu pudu
cd u zir a ir,o o li dade e vii hi hdadc cli » esper nu' tu zoides. cliii iii u indo t,.i ca-
pi cidade de (ei-ti lizaçao, e q ii e por isso não há neti, h urna ga rã fl [ia em re lição
ao sucesso ria obtenção da gravidez pela fertilização assistida com séiiien
criopreservado.
8) A criopreservação do sênien não provoca alterações cromossõniicas
O cc,ntratante concorda, portanto, que se alguma eventualidade ocorri, •
contrato estar isento dessa responsabilidade, pois aborta, i en [o espori t5 neo
ou nascimento de criança com malforniação congênita não se (Ii pela crio-
preservação do s&inen.
9) O custo para processamento e criopreservação de cada espécime do
s€nien do contratante é de .....................................................................
..............reais) e o de análise para pré-congelamento é
de.... ................ .................... (----- ........... ------------reais).
10) A manutenção dos espécimes requer frequentes abastecimentos do
recipiente cOili nitiogênio líquido, além de supervisão constante; por isso a
taxa de manutenção semestral deve ser paga adiantadamente, junto com a
taxa de processamento e criopreservação, no valor de ..............................
(...........................reais).
li) O contratado deverá mandar bolem bancário, com uni Inês de
antecedência da expiração de cada período semestral, para o contratante,
786
lativo ao pa gailuenro daquela inipo, cánci a. Liii lazão disso, q Lialqu e
,,iça de endereço deverá ser comunicada.
12) Linhol, a cr iopreservacão dos espêc ii]] es esteja sob a custódia cio
Banco de Sêmen. o contratante per ii] ai] ccc mii o proprict ao cio sênlei e
este será a, . 1 aze nado con Lii mi nente até que oco r 3,' u i na das si tuaçá es alia xc:
a) A dJta de pagamento i tu de 2 (duas) semes tu idades co li 'ecu ti \ -as 4
(quatro) seinestra idades 1 ao consecutivas, o que e rã considera do desiii teies-
se pias espé CII)) es preservados por parte do contratante, (l mi e serão, eu t o.
inuti!izadOs e desprezados, e este acordo será cancelado. independentemente
dc qualquer aviso ou notificação.
b) Manifestações do contratante, por escrito, para irutilizã-los e dos-
prezl -los.
e) Inviabilidade dos espécimes por UmOvos alheios à vontade do con-
tratado, tais co no casos mi previsíveis do tu moi l.uii lei) to do recipiente de
nitrogênio líquido, incêndio, caso fortuito, força niaior etc. Casos cio que o
contrata "te será, imediatamente, avisado. Ei11 neni] tu i ia dessas hipótese, o
com trata o re será reembolsado ou lhe assisti rã qualquer dite ira de ,da nar
cOl]tr:i O contratado. a que titulo seja -
d) Caso venha a Ser cancela da autori tição dada pela Secretaria da Sa ú -
de. CII caiã ter e xcejc i onal, ao funcional] e,, to do Banco de Sê nien auror 1-
zação essa de pleno eonheciniciito.
13) Em caso de inerte ou insanidade iiiental do co ntratai te, os espéci-
mes serão inutilizados e desprezados.
14) A utilização do sénien criopreservado dar-se-à a qualquer tempo,
unia vez ii mio [estada a vontade do contra t.m [e e de sua esposa. ou compa-
nheira, por escrito.
15) Os espécimes serão entregues ao ginecologista indicado pelo con-
tratante, e a ii Iseini nação ou ïèrtil ização in acro poderá ser realizada no Hos-
pital -- ------ ---------------- ------------- ------ --- ------- --- ------- ---- -- --------- - -conta e respon-
sabilidade do contratante ou esposa, ou companheira, que responderá por
despesas hospitalares e cirúrgicas.. Para tanto, o contratado deverá ser notifi-
cado, por escrito, com antecedência, pelo contratante, e o ginecologista de-
verá entrar em contato com o contratado pelo telefone .............................
16) Se houver processamento para o descongelaniento e eventual be-
ne6ciamento do sêi]wi], serl cobrada uma taxa.
17) A responsabilidade do contratado sobre o material cessara tio mo- -
mento cru que o contratante receber o material.
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cada cii, ciru i-gias de o tédio porte (duração aproxi ii ada de 45 a 90 11-1] nutos)
Para ser leai i zada, insufla-se gás no abdome (pneu ii operi tónio) e, ti or
de dii is ou três incisões de 7 a 9 in in ria regi5o ti nbi ic.i 1 e íoss., lljaci
colo cair-se--á iistr utuental especializado, pelo qual o ciru rgi o oliservarã o
interi 01 da pelve e pti nciona r5 os foi iculos ovarjari s extraindo os Ovôci tos.
Os riscos poteti ciais são os ii lestilos da putiço i iltrasso nográ ti cai sou, a
is cnn' pI icações do pi eu nioperi tÕ 1)10.
N os casos de E Vil CS 1 / PROST a te rce ira etapa scr.i rei' lizada o li-
boraó rio. Aqui se coiii pletarã a nutri ração dos oóci tos, após o qu ser,
i nseni 1 nados ou injetados coro esperniatozol des do o ia ri do. o ti com p.,ii h eito
previa o tente incubados eni tini fliCio de cultura adequado paira preservar e
aumentar sua capacidade de fertilização.
Se houve opção pela FIV, excepcionalmente, pode suceder que ao ser
realizada a contagem dos esper niatoz oides, o ininicio res ti] t ao te ii ão seja
suficiente para lei tilizar os oócitos obtidos, ou que, cii ibora se cotis iga nú -
lucro 5H Ficiente,não ocorra a fertilização; nestes casos, ranidai -se-a o llroce_
cli mcnto para 1 CS 1, injetando os espernia tozoid es obtidos. Quan do não
existirei i esperi la tozol des do 1 i ari do, ( ri co tu pa nheiro, e o casal 'tão optai
pele Liso de sêt "eu de doador ali Aiu mc) ou pela doaçii o de oó etios, e ,1 s ú P -
unios poderão ser descartados ou crlopreserv;l dos -
Ocorrendo hrtiIização dos gameas-e ii ibr iões, realizar- se- ã a quarta
etapa coiristente na transferência dos pré-embriões sob as mais esli -iras u ori nas
de assepsia. Nos casos de 19V ou ICSI. colocar-se-á o pré-embrião no interior
do útero por meio de nula cânula especial sem anestesia, por se tratar de pro-
cedi inen to indolor. Essa ti:i nsfcréi cia oferece ou) risco limitado de enficÇão,
tenor ainda que o existente na inserção de cara dispositivo intran teri no (1)1 U) -
A transferência enibrionária se rã efetuada ,,ire IR (quarentata e oito) e
144 (cento e quarenta e quatro) horas a partir da insenun ação dos oôci tos:
ou no caso de congelamento para preservação de pré-embriões, a transferêii-
cia só poderá ocorrer com a nova autorização de ambas as partes interessadas.
O ovo humano, em desenvolvimento, será introduzido no útero nuterno,
aproximadamente entre o estado de pró-núcleo e o de pré-embrião em Fase
de blastocisto, o que ocorre coice o segundo e sexto dia, a partir cio nionien -
to da captação do oócito.
Nos casos de l'ltOST/ZIFT, a transferência dos oócitos pró-nucleados
ou dos pré-embriões, realizar-se-á pela colocação destes nas trompas median-
te laparoscopia realizada de 24 (vinte e quatro) a 48 (quarenta e oito) horas
após a recuperação dos oócitos.
790
Os riscos já identificados pci.' ciência médica ineremi res ao proccdini cii -
de F[V/ICSI e/Ou GIlT e/ou PROST são: complicações resultantes de
obte nçao dos o ÔCi tO5 iii rC e ç 5 es posteriores CU rgia. gravidez etôp i e a
abortanlet 1(0 e os associados a ali iii ocentew e controles fetais.Todav ia, podem
o correr ....... ai n da "ão i dei Iti ti ca ti os - Conue,,ne .1 experi&i ici a 1 nundial os
,iscos do desenvolvi' hei tu d, Liii feto au or 1 lia 1 são os ii ,esmos de qu'lq tie
gestação ;tu( por coil cepçao natural i o ventre ii lateri o.
As possibilidades de se obter unia gravidez ci iii ca sã o gera lo tente entre
15 a 25%: dessa for 'tia a li. IC. El .assur ne unia obrigação de meios e trio de
resultados. A O. R - 1-1 comiip ro In ele -se a realizar os Seiviços médicos do pio-
grama de fertiliza çã o assistida coil i prudência e diligência segu udo a ética
médica, oferecendo todas a, altern;itivas adiiiissíveis cientificamente e mais
adequadas para cada caso cmii particular
1 lavendo urgê ii cia neste iii teri m serão realizados estudos e intervenções
que seja ii ii ecessár ias, ainda que seilI consen tinien lo expresso.
pelo presente, coliscier' te e livremente, autor za nos cair forma irrevogá-
vel a URU. -a realizar o programa de FIV/ICSl/GlFF1ZIPF/PROST cmii
odc i tos esperi iiatozoi cies dos subscritos. Decid mios, de coi n Lii fl acc ido e por
vontade própria, peil técnica, de fertilização assistida, que ser., realizada pela
-1 com o (mico e exclusivo propósito de superar os obstáculos q ti e exis-
UR AI.
tem para que os subscritos obtei,han, mim gravidez por concepção natural e
após e iètuar diversos tratamnei itos segundo as particti lir idades de cada caso.
Ale,,, disso, estai jios cientes cordes acerca das Laxas hospi calares
tes e concordes
decorrentes deste trata lo ento, e dessa for nu sti bsc rita 'nos o presente doc ti -
tnento testa data.
Co nfm ri', amos que o esta data tiveilios a cl ianc e de esclarecer CO 1H O 1) r.
todas as nossis d (mvi das e questões ciii re-
laçao aos procedi miei itos aq o' descritos.
São Paul., - —— de ........................de .............Hor. -------------------
assinatura do homem assinatura da mulher
restcnimiimha 1. - —— ..... —— ........
nome.......................................................
RC.... ............. ........................................
oha 2...........................................
nome......................................
RG- ........................................
791
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CONCORDAMOS, ACEITAMOS o ato dc doaço de oôcito e ohrig-i CEP tcL( e
Estado ....................... ............ ....... .... ...
.......) .......................

ruo-nos:
a) que se considerará(ão) a(s) criança(s) concebida(s) nosso(s) filho(s) e,
noiiie homnen
nessa condição, herdeiro(s) n ecess rio(s);
b) que se deverá(ão) considerar tal(is) criança(s), em todos os aspectos e
para todos os efeitos legais, incluindo descendência e hei -anca, com, data de nascimento profissão
concebida(s) pelo processo natural. RGn ..................................... C PF ii .................... ......... .....- ............

sob o regime dc ..................................... de bens,

esado civil comunhão/separação
São Paulo. .......... dc ........................ de r esidentee domiciliado â ..........................................................................

rua/avenida/praça
n. ...... ...ap. ............... bairro ........................... cidade ................................

Estado CE?
..........................
.reI. (.......) .......................
... ................ ........

assinatura do homem assinatura da ri mli er O objetivo deste documento é informar-nos acerca do procedimento
clínico a ser realizado pela Unidade de Reprodução Humana do Hospital
e convidarnos a participar deste. Este
pmcedimen to cera desti i a do a tentar gravidez após congelamento de pré-em- )

testeniun Lia briões hu, 1 ia os, que pode iii defi i ir-se coi i o oó citos penetrados, c ria estágio
de dois pró-núcleos, ou niulticeir lares de duas a dezesseis células, que são )

nome denominados pré-embriões. A nossa participação neste procedimento clíni- )

RG: co é voluntária, e se decidirmos não fazê-lo, a decisão não redundarã em )

nenhamir prejuízo para nossas relações Luto ras com a referida entidade.
)

1 3.e.6.5) Informe de consentimento para congelamento e preservação Assim mesmo, híi necessidade de lermos este docwn enro cuidadosa-
de pré-embriões (pró-nucleados, multice!uares e biastocistos) mente e de formularmos as perguntas, que sejam necessrias, esclarecendo )

todas as dúvidas antes de decidirmos sobre nossa participação. )

Fomos selecionados como possíveis participantes, por estarmos incluídos

nome mulher (sem abreviações) entre os pacientes, que sero submetidos a técnica de reprodução assistida.A
)

criopreservação realizar-se-à se se obtiverem múltiplos pré-embriões, após a

)

data de nascimento profissão realização de técnicas de reprodução assistida. Todos os pré-embriões, que )

RGn ................................ ........ CPFn ...... ............... ..............................

excederem o número de quatro, serão criopreservados. )

..... sob o regime de.— ........... —— ............. ..... de bens, Este procedimento pretende beneficiar-nos, reduzindo o risco de ges- )

estado civil tações múltiplas e suas complicações obstétricas, e ao mesmo tempo criar
comunhão/separação
oportunidades adicionais para obtenção de urna gravidez com a transferência )

residente e domici]iada à
de pré-embriões desenvolvidos a partir de pré-einbnões criopreservados.
..........................................................................

u a / ave n ida/praça
Como alternativa, caso não desejemos criopreservar, nos é dada a pos- )

n ... ...... .ap ................ bairro .......................... cidade ..........

sibilidade de optar pela inseminação de até quatro oócitos maduros, com a
794 795
)

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k r ó! esL ,S11. 4r1.!

la ii te, representando tinia taxa de i nanutenção trimestral. A primeira ta. sd ,istória a todas as perguntas de au] bus e acredito que ccii ipreendera iii
tudo o que expliquei.
trimestral deverá ser paga adiantadaiiietite,junto com a taxa de coiigel afl11
to de pré-ei iihr iõcs.

Embora a cri op reservação dos pré -emh ri ões estcj a sol, Custódia da
Unidade de Reprodução Humana cio Hospital
Médico
.....................................

o casal p, .. 11 'ccc cor' o pra priet rio dos pr&-eni 1» i ÓeS e estes será o arnu-
CR NL .......... .......
ze nados. cot ti n iiai ricntc a ré que u ma das situações liii ixo açor

a) Falta de pagaiTie n o de duas tri 1 esrralidades consecutivas, o que será

13.e.6. 6 ) Instrumento de autorização para o uso de embriões doados
cai siderado d esi II teresse pelos pré -cnib riôes preservados, pois poderão ser
doados e este acordo será cancelado. Nesse casca URI-1 do Hospaal
ou cedidos gratuitamente
............... ...... - ...... .... - . ... ... ., Isc
......

soirritará a mali' festação cio casal para autoriza r

a Eu , ............... —
doação. Cl'F e. ................................ nascida em
// ......residente e donimciliada á ..............................................
a) NlanifesLção do casal, por escrito, de doar os pré-embriões Ctiopre
b a irro cidade ...................................................
servados. .....................................

Es ta do ........................... CEI' ...... ...... .... .... tel. ( ......) ...........................

Caso essas situações não aconteça i os pré-ei ii bri ões serão iii au ciclos
eSr .................................................................................................
até que haja manifestação ei]] contrário das autoridades competentes
1kG ....................... ....... ... .... CPF n ..........................................nas-
Na época do descongela iii cn to serão cobradas as devidas cisa, bem cido ciii ............./ .......tel. ( .. .... ) ...............autorizamos a Unidade
CO 110 as de d escol] gela mc ri Lo e r tia' II) LI la ç ão dos pré- cii ibr iões. 'lo valor de Reproduçao Htiiiiaua do 1 [ospital ..................................a utilizar os
..(............................... cais). embriões obtidas de 11111 casa] anAiiiiiio e por ele cedidos para transiré 'Ri a
1 )esde já, responsabiliza Iii O -005 por i 10 ti G car a Unidade de Repi)dLlç5o iritraurerina, com o p ropósito dc obtermos una gestação.
Humana do Hospital ...........................................................
sobre qualquer Ciásufa 1
mudança em nosso endereço e/ou número de telefone, (lUC mencionallios
Pelo presente instrumento, nomeamos, eu] caráter irrevogável e irretra-
em nossa identificação, no inicio deste documento.
tável, os responsáveis pela Unidade de Reprodtição I-lu,naiia do Hospital
Por estarmos cientes e de acordo coi'i os termos deste informe, ,,h, - para selecionar o casal cedente ou ''doador'',
crita 1105 nesta data. que deverá ter caracteres feii otipi cos se me] han tes aos nossos e grupos san-
1 )eclaranios que tivemos a chance de ler este documento e o Dr. guineos compatíveis com, os nossos.
..........
esclareceu todas as nossas dúvidas e questões a
CLíms,,/a II
respeito dos procedimentos aqui citados.
Nunca haveremos de identificar o casal que fez a "doação" ou a cessão
São Paulo ..... .... .dc - ----- --- -------- -- -- --de .......... Hora ................
gratuita. nem a este será fornecida nossa identificação, assim como da(s)
eventual(ris) criança(s) gerada(s), respeitada a legislação em vigor.

Cláusu!a III
assi ia lura do homem assinatura da uniu] eu ENTENDEMOS e CONCORDAMOS que não é possível qualquer
Deve ser completado pelo Médico: garantia de que os embriões do mesmo casal 'doador" serão utilizados para
cada tua nsferê n ria, e de que a utilização dos emiti, riões cedidos ou 'doados"
Certifico que expliquei ao casal acima identificado detalhaclarnenre O
resultará em gravidez.
procedimento, seus ben efi cios, riscos e suas alternativas. Respondi de maneira

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recer favorável sobre os aspectos éticos da experiência proposta, mediante
revisão dos riscosdos beneficiosdo termo de consentimento PÔS-informação
etc. Tais Comitês, por incluírem médicos, filósofos, sociólogos, bioeticjsr
cientistas, enfermeiros, religiosos, farmacêuticos, epidemiologistas, especialistas
em ética, leigos qualificados para repi-esentar os valores culturais e iliorais da
conuinidade,juristas etc., têm condições de fazer urna análise profiiitda propor
alternativas viáveis para possíveis conflitos éticos e de assegurar à socicdju,
que a pesquisa em anima no/,ilí será feita de modo eticamente correto, prote
gerido com isso os pesquisadores de ataques infundados Por issoa Declaraçã o
de 1-lelsinque, na sua segunda versão, de 1975, determinou que o projeto e a
execução de experimentação em seres humanos seguissem protocolo aprova
do por uma Comissão de Ética independente na tornada das decisões no
exercicio de suas funções, que terá sempre caráter multi e transdisciplina r
Além disso, os Comitês de Ética em Pesquisa ter5o as atribuições de
manter a guarda confidencial de todos os dados obtidos na execuçã o de sua
tarefa e arquivamento do protocolo completo, que ficar5 à disposição das
autoridades sanitárias; acompanhar o desenvolvimento dos projetos inedia]
te relatórios anuais dos pesquisadores; desempenhar papel consultivo e edu-
cativo, fomentando a id exão cm torno da ética na ci&ncia: receber dos 'o-
citos da pesquisa ou de qualquer outra pessoa denúncias de abusos ou ii
ficação sobre fatos adversos que possam alterar o curso normal do estudo,
decidindo pela continuidade, modificação ou suspensão da pesquisa,devendo,
se necessário, adequar o termo de consentimento; requerer instauração de
sindicância á direção da instituição em caso de denúncias de irregularidades
de natureza ética nas pesquisas e, cru havendo comprovação, comunicar à
CONEP (Comissão Nacional de Ética em Pesquisa) e, no que couber,
a outras instâncias e manter comunicação regular e permanente com a
CONEP'11 . Engloba atividades deontolôgicas, fiscalizadoras e de avaliação
dos aspectos éticos envolvidos em pesquisas com seres humanos.
Corno o Comitê de Ética em Pesquisa se coloca entre o paciente sub-
metido a experimento científico e o investigador, parece-rios que sua atuação
terá grande relevância nos transplantes de tecido fetal, terapêutica gen&Eica
em seres humanos, novos métodos de ferri]ização in vitro ctc., orientando-os
sobre o conteúdo ético, os potenciais problemas ético -jurídicos que poderão
advir e os riscos de dano real que surgirão, e analisando os benefirios que
eventualmente decorrerão.
731, Vide Resolução CNS n. 466/2012, SeçõesV,Vll c X2 e a Brasileira dc Cibícias Criminais, 28:130-2 e 146-50.
802
O Comité de Ética em Pesquisa subordina-se à Comissão Nacional de
Ética em Pesquisa (CONEP), que é um órgão colegiado, de natureza con-
s ultiva, deliberativa, ti orinativa, educativa, independente, vinculado ao Con-
selho Nacional de Saúde. É um órgão de controle social, multi e transdisci-
plinar que desenvolve a regulanientação sobre a proteção dos sujeitos da
pesquisa e constitui uni ii ivel de recursos para quaisquer dos envolvi dos em
pesquisas com Seres hutnanos'feni por função: apreciar c aprovar os projetos
de pesquisa enviados pelo CEI> relativos, por exemplo, à manipulação gené-
tica, à genética humana, à clonagern hunnna, à reprodução huniarta assistida,
a novos medicamentos, vacinas, testes diagnósticos, dispositivos para saúde,
novos tratamentos, pesquisas em populações indígenas, projetos relativos 3
biossegurança etc. estimular a criação de CEPs; registrar o CEP; prover nor-
mas específicas tio campo da ética em pesquisa; funcionar como instância
final de recursos: rever responsabilidades, proibir ou interromper pesquisas,
definitiva ou teiripora riatflem te; constituir um sistema de informação e acom-
panhaniento dos aspectos éticos das pesquisas envolvendo seles humanos ei
toda o território nacional, mantendo atualizados os bancos de dados; infor-
mar e assesçorar o \4inistéria da Saúde sobre questões éticas relativas às eis-
peru enta ções cio seres li uma nos etc , 73i -
13.g) Necessidade de um novo estatuto jurídico-penal voltado
à criminalidade genética
Diante da ''revolução hiotecnolôgica'', que pode acarretar danos irre-
versíveis à humanidade e ao ser hwnano, individualmente considerado, tra-
zer, do uni Iii turo incerto, i rnprcsci ndivel será a ii te rfcrênci a do direito penal,
criando novos cri'i 'es ligados aos abusos que poderão advir do avanço e do
impacto das ciências bi oniódicas, provocados, pr i ucipalme ute, pela engen li a-
ria genética ou genetecnologia, e pela reprodução assistida, não só para res-
guardar a dignidade humana, a integridade genética, a identidade genética, a
individualidade, a diversidade, a inalterabilidade e a intangibilidade do patri-
mônio genético, como também para impor limites à liberdade de investigação
científica, que, apesar de tutelada constitucionalmente, tio art. 52. IX, da CF,
não pode colidir com outros direitos fundamentais reconhecidos também em
nível constitucional 773 .
732. Vide Resolução CNS 466/201 2, Seção VIII.
733.Paulo Viu icius Sporleder de Souza, O nascituro e a criunnalidade genética, Re)Lç_
)
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a) reprodução assistida 'post ii portem'', que ê possível em virtude da (educa de
congelamento de sêmen, óvulo e embriões em laboratórios, mas ti -az tu .
ros problemas ético jurídicos, como: o da determinação da filiação; o
direitos sucessórios; o da paternidade ou maternidade valiosa, que requer
fertilização com garnetas de pessoas ilustres, violando o princípio da seleç 0
natural, podendo, ainda, gerar a comercialização de material fertilizante e de
z1gotos 3 '. Com isso fere-se a dignidade, a identidade genética e a integrjda
de psíquica da criança; h) parten(géiuese, estimulação artificial de uni óvulo
para provocar a duplicação de sua série haploide sem necessidade da Pene
tração pelo esperniatozoide. A obtenção de ser humano a partir do Óvulo
além de ser atentatória à dignidade humana, atinge a dotação genética dupla
diferenciada (masculina e feminina), que não deverá ser retirada da reprodu-
ção; e) ectognese, que visa obter o desenvolvimento de uru ser hui,uano fora
do útero, seja em laboratório, mediante a construção de útero artificial Seja
em irmiplante no Útero de um animal ou por meio de gravidez iiiesctili, la
Constitui urna violação à dignidade da pessoa humana e à dotação genética
dupla diferenciada; d) rransfrrêricia, com qualqu jer fim distinto da pnlcm-icmção, se,,
fi is te rapé tiros, de embrião caeipulsislogo,etin u-i-i ente 0< útero de i Ia Tu em pai-a
obtenção de seres híbridos ou de q Lii meras; e) produção, i itiliração e defn
,.mui finalidade de cxp er iii ei] taça o, de em hrióes li um anos, destinado, a procria-
ção, ou de suas células, tecidos e 4r'ãos, sei ii fins terapêuticas. Tais COO (lutas
devem ser punidas, por levar ,i coisificação e à mercantilização das formas de
vida humnan a; reprodução assistida não consentida pela mui/ter, para proteger SeU
direito reprodutivo, sua liberdade procriativa, sua dignidade e para evitar que
assuma obrigações decorrentes da maternidade indesejada 737 ; e g) gesfa(ho por
substituição, por constituir ofensa dignidade da mulher, por levar a o "ni el-e-
trício de útero", por degradar a mulher a mero organismo reprodutor e
nercenário e por haver intrunientalização da mulher como organismo se-
xual, por ofender a dignidade e a integridade psíquica do nascido, levando-o
a sofrer urna crise de sua própria identidade, pois será "filho de ninguéiul",
unia vez que terá vários pais e mães.
3) Crimes de manipulação ginecológica-diagnóstica, resultantes de diagnósti-
cos preconceptivo ou pré-natal. Dever-se-iam tipificar condutas como a de:
a) expor, por negligência, imperícia ou imprudência, a vida ou a saúde do
736.A lei alemã de 1990 prevê essa conduta como crinuc
737. Essa conduta delituosa estã prevista lia lei alemã e no Código Penal espanhol
(au. 162).
806
n asciUW0 e da gestante a perigo por n'cio de diagnóstico preconceptivo; b)
causar, por qualquer modo, ou por técnicas de diagnóstico pré-natal,lesão ou
,afe rli)ldadc em embrião (mira ou extrauterino) ou nascituro que prejudique
gr avenwute seu desenvolvimento fisico ou psíquico?`, ou, ainda, a niorte do
uascittmro por culpa do médico responsável pelo diagnóstico.
14. TORTURA MÉDICA
Estão proibidas as implicações de médicos em atos de tortura; assim,
ninguém deverá ser submetido a torturas e a tratamentos degradantes ou
desumanos (CE, art. 52, III; Código de Ética Médica cap. 1, n.Vl, e art. 25).
Na 29 1 Assembleia Médica Mundial, realizada em Tóquio, em outubro de
1975, e no ll Congresso da Academia Internacional de Medicina Legal e
Medicina Social, ficou deliberado que:
a) O médico não deve favorecer, ser conivente ou participar da prática
de tortura ou outras formas de procedimentos cruéis, desumanos ou degra-
dantes, em quaisquer situações, inclusive conflito armado e guerra civil, seja
qual for a inflação da qual a vítima submetida a tais procedimentos seja sus-
peitaacusada ou culpada e sej ar]] quais forem as crenças nem deve participar
da formação de outras pessoas pai -a essas finalidades.
b) O médico, por ser uni profissional da saúde, deve respeitar a vida
humana, não aceitando maus-tratos a pacientes por razão política, religiosa
ou racial; o médico tem a obrigação de auxiliar quem estiver sob seus cuida-
dos profissionais, curando suas lesões, amenizando os efeitos da tortura e
evitando a repetição das sevícias havidas, levando o fato ao conhecimento da
autoridade judicial competente; não deve o médico ser usado por autorida-
des como instrumento de tortura em cuniprirnento de penas degradantes ou
em interrogatórios de presos para obtenção de confissão por meios farnia-
tológicos (p. ex, unia mistura de taquiflexil e pentotal sódico, que primeiro
provoca uma dolorosa paralisia muscular e depois um estado de semi-incons-
ciência e de euforia, ou o LSD); o médico, em regimes totalitários, deve re-
ceber proteção contra as pressões que tenham por fim sua integração nos
aparelhos repressivos; um núcleo médico deverá ser criado para fiscalizar e
denunciar profissional da saúde que participar de violência contra o ser
738 Vide Cl', art 132. e a revogada Lei n. 8.974!95,art. 13,11.0 Código Pena] espanhol,
de 1995 prevê essa figura delituosa nos arts 157 e 158.
1 807
liuniai j7 , Observa ai lula, com i nu ita propriedade Ccii vaI Veloso de li
que outras fornis de participação médica em procedimento
loss "1 onstru_
osos deveu) ser proibidas, cor] 10: exame no interrogado para averi gilar Suas
condições fisi cas e psíq ti icas para resistir i tortura; atuação na qual idade de
espectador da tortuta para inter ronipe-la ll.IVCI) do perigo de morte: trata
nento dos ier inentos prt VOC;i dos no ii terrog.i do pela tortura, co, o o esco
po de recuperá-lo, para logo cru seguida ser submetido a sevícias; cIIeckLIp
inicial feito no preso, para averiguar seu quadro clínico, adequando_o ao
melhor tipo de tortura: e muprego de atos que ci usem perturbação 1 flefli iI
exercer pressão psicoIogic:I no interrogado etc.
rodo e qualquer ato de tortura médica (leve ser evitado, por cou]ipro_
meter a profissão, que teni por finalidade salvar vidas e assegurar a saúde ti-
sw;i e mental das pesso;rs? P1
15. A IMPORTÂNCIA E AS FUNÇÕES DOS COMITÊS DE ÉTICA
HOSPITALAR
Os (:nnhit&s de Ética I-1ospitalar ' ou de Ilinérica t&iii por finalidade
ji recip tia refle li r aval ia i-, ou, i idep ti, dè ii cia e i ir parcial id.ide. qu eslões
739. Geniv;iI Viloso de Fraiiça, Direito nr r/ir,', cir., p. 387-8;Valtueüa, los médicos
rortL,ra. NuesIro 'Jïnirjio, Maclrid,j.i'i. 1974, p. 33. No mesmo sciitido, ciii dezembro de ilr73.
a Coxlftriicia de Abolição da 'Idrmtir;i estabeleLeu tini codigo dc coiiduti vedando qua]qilt-r
tipo (Ii exploração dc ariv'dade nit',_lic;Is 11.1 vxeliçao dc torturas e casrigo, ohrigand, o
'tedico evitar que 'tias iin -cst,gi5Acs sejam us,ldas para flns coiirrãrios aos seus objetivo .1
recusar (IU3I4UL'r prin'cipaçao CIII i,iR'íS (JUC possaili abusar de sias aptidôe e SLlerilId&,
estabelecimento de uiii rol de peritos médicos para investigar c:lso\ sLIspeiHfl de rornlra, e',
vianda tini relatório ao,nie'nbros cio IiIoviriieiiIt, ''Aniçita rarcr,,.tc'onal''.
O Conselho Nacional de Justiça (CNJ) editou a Reco,iiendaço o. 49, de 12 de
solicitando aos iuiagisirados brasileiros que, em casos de crime dc tortura, ohservctii as normas
- principios e regras - lo chamado Protocolo de st.,nibul de 1999, da Orgailiaaflo das Na -
çõcs tinidas (ONU),, da l'rococolt, Brasileiro de lenda Forense de 2001
740. CcnivalVclo'o de França, !)',dh n,Mrrp', cu., p. 388
741. lide o que l'sseiiios no mcii 6.
742. G.J.Aiiiits. litliics eout,iiptlee &omn etliic.tl coinfort to etiucal dover. lhe HoyIiiit
Cone, Rep.mrc, V. 21,,.3,p. 18-21; (attorixai, 1 coiiiiao d'coe., ,t-gli ospedal'. AQ'MY,WIIWPUJ
.&mcwh. 6113-29; Fosr e Cr.nvford. 14o'pual erlliesc'llnln,trees - adlili,us(rative .tspccrs,JA3H.
25*2687 92; I'aiardi, E - n'lutam criei ispedaliei: clie cosa polrebbelu esseit e ciic cosa
dovrehbe ro esc re. fugi ii io, 42:23-32; 1 & Si er, H 0Ff Ira! 1 ncdi cal er li 'es co mlii ,t tees. a revie w of
ibeir developilieiit,JAMA, 253:2693-7; Sealabrino Spadea, (onhitari crici e dirilri dcFuoiio.
808
o ntológicas ni,rais, nos Urnires do Estado de Direito, decorrentes das téc-
-afl-
0icas da nova hionicdicina e da inadequação entre certas práticas hioinôdic,is
e os direitos fundamentais do ser humano recon li ecidos pelas noi rirasj urid icas
a tinentes saúde :\ vida, à manipulação genética de células germinais, à este-
j}izaçiïo, à reprodução assistitis, à morte digna, à extração e transplante de
órgãOS e tecidos ao controle de experiências cieiititicas que envolvem a par-
ticipação de ei] tIni ões, fetos, crianças e adultos etc., ci 'ii cilian do a liberdade de
jii vestigaçao científica coo] o interesse coletivo da saúde e o respeito à vida
para à dignidade humanas e estabelecendo os limites ético-juridicos da aplicação
das biotecnologias ao corpo litinlano. O processo de iiiStitucioi]alizaçao desses
comitês visa atendei - às exigências de: prosseguir nas investigações biogenêticas
sem lmiitar a liberdade dos cientistas e seiii ferir os direitos humanos; elaborar
normas que legitiuiteni as novas técnicas de fertilização assistida e de prolon-
gabei ao artificial da vida seiji conflicar com os valores morais e com os pri ri-
cípiosiurídicos sobre a vida e a morte e respeitar os direitos da personalidade.
Os Comités de Ética Hospitalar são órgãos colegiados e niultidiscipli-
nares, fR,rniados por médicos de diferentes especialidades, enfermeiros. far-
macétmti cos, hióloos. filósofos, idvogad ,s,J ti r istas, te ologos. psicólogos, assis-
tentes social 5. etici SI as, moralistas etc, que exercem mui ii idepen dci cia seus
poderes deliberativo e consultivo, para atingir fins altruísticos.Téni por esco-
po emitir pareceres sobre problemas éticos,juridicos e sociais desencadeados
pela enibniologia, pela investigação e experimentação biológica e pela apli-
cação de biotecnologias, avaliando seus resultados, beneflcios e riscos, tendo
por paradigma resguardar a dignidade e os direitos do ser humano. Com isso
pretendem: proteger os pacientes de qualquer risco ou de sofrimento exces-
sivo; assegurar a informação diagnostica e o consentimento livre e esclareci-
do; evitar que o investigador ultrapasse, em sua pesquisa, os limites do que for
jurídica ou moralmente aceitável; prevenir o pesquisador para que sua atua-
ção não gere, na sociedade, desconfiança ética, protegendo-o contra a publi-
cidade negativa e contra eventuais ataques externos.
Medicina e Mora/e, 36:5446-565: Spagnolo. 1 conunti criei rieØ ospedali: sintesi e considera-
zioni in margine ad uit recente siniposio, Mediana e Morale. .76:566-83; Spinsanti e outro, 1
(ornuari di nica ii, ospedale, Paoline, Ciniscllo Balsaino, 1988: Gualdi, L. rilevanza giuridica dei
Conhitati etici: coiisiderazioni sul tenta, 1us6 ria. 43:446-55; Cherti e outros, 1 cornitasi ruo. Mi-
lamio, Angeli, 1 988: lsarnhert, De la bio.écluquc aux comités dérh'qt'c. Emudes, 358:671-83;
1101,
Wella, Quattrocchi e Bompiani, Dai/a bioeska a omirami p66, Miiaio,Ancora, 1988; Ciaser, Hos-
pital.... Tlieorica! Medidne, ti(, p. 275-88; Mccarrick, Ethics conunittees iii hospitais, Keiinedy
Ií,si Frue af' Em! ira Jmmii mal, 2:285-706.
1 - 809
 As funções' dos Comitês de Ética Hospitalar deverão ser as de: revir
casos para confirmação de diagnósticos ou prognósticos de pacientes; rever
decisões tomadas por médicos ou por responsáveis legais quanto aos aspectos
éticos dos tratamentos inclusive aos de pacientes terminais; decidir sobre rerapi
adequadas a pacientes incapazes; promover programas educacionais relacionados
às questões bioéticas e à solução de problemas ético-jurídicos; formular politicas
a serem seguidas pelos seus membros em casos dificeis relativos aos direitos dos
pacientes; servir de consultor para médicos, pacientes e familiares quando da
tornada de decisões éticas específicas, corno as referentes à transfusão de sangue,
à questão da recusa ao uso do suporte vital ou da interrupção do trataniento de
manutenção artificial da vida, da utilidade ou inutilidade de unia terapia que
mantém vivo um paciente em coma ou um bebê anencéfalo; resolver sobre a
destinação de recursos hospitalares, decidindo, por exemplo, sobre reforma do
setor de emergência, necessidade de construção de nova unidade de terapia
intensiva ou de aquisição de aparelhos de diálise; garantir que as inforliiaçôe s
médicas serão mantidas em confidencialidade, evitando risco de divulgação para
pessoas alheias às comissões de ética. Isto é assim porque tais informaçõe s
741 mois, Norris e O'lkourlce. A, ...... . po, heijlr/'ca,e riflics, Washingcon, Georgecuv n
liniversity t'ress, 1995, p. 151 José Roberto Coldim e Carlos Fernando Francxscoiii Os co-
mités de ética hospitalar, Biohica, 6:149-35; R obert M .Vcarcli As comissões de êtira hospita-
lar ainda ré'11 fun çôes, Bwhica, 6:161-70; Wolíï Ethics conimitrees and due process: riesrmr]g
rights in a co'nmunmry oícaring. Maryland Lati, Revicu, 50;798-858. í4de Portaria n 630/2003
do Ministério da Saúde sobre programa de interiorização do trabalho em saúde, que constitui
irodalidade de educação continuada em serviço, destinada a médicos e enfermeiros, e com-
pieende atividades de atenção básica, desenvolvidas segundo a estratégia do Prograiiij de
Saúde da Família; Resolução ir, 147/2004 do INSS, que dispõe sobre critérios técnicos e
juridicos para o credenciamento de profissionais e entidades de saúde visando à realização de
serviços na ãrea de perícia iiédmca; Resolução n. 12/2004 da Comissão Nacional de i&esid&i.
ria Médica, que dispõe sobre Edital de Scleçãõ Pública para Programas de Residência Médi-
ca; Resolução ir 16/2004 da Comissão Nacional de Residência Médica, que dispõe sobre
conteúdos do Programa de Residência Médica de Obsretricia e Ginecologia; Portaria Inter-
ministerial n. 45. de 12 de janeiro de 2007, do Ministério da Educação dispõe sobre a- Resi-
dência Mtmltiprofmssional em Saúde e a Presidência cru Área Profissional da Saúde e institui a
Comissão Nacional de Residência Mulcmprofissioiaal em Saúde; Resolução n- 1973. de 14 de
julho de 2011, do Conselho Federal de Medicina dispõe sobre a nova idaço do Anexo II
da Resolução CEM ri. 1.845/08, que celebra o convénio de reconhecimento de especialida-
des médicas firmado entre o Conselho Federal de Medicina (CFM), a Associação Médica
Brasileira (AME) e a Coniisso Nacional de Residência Médica (CNRM); Resolução o. 1 974,
de 14 dejulho de 2011 do Conselho Federal de Medicina estabelece os critérios norteadores
da propaganda em Medicina, conceituando aos anúncios, a divulgação de assuntos niêdicos.
o sensacionalismo, a autopro'noção e as proibições referentes à matéria.
810
pe rteflCCfi aos pacientes e somente poderão ser reveladas a terceiros com a
permissão destes; aprovar projetos de pesquisa bioniédica, principalmente se
envolverenui seres liumamuos, e de experiências relativas à epidenilologia ou à
economia da saúde; supervisionar investigações científicas etc.
Diante de tantas funções relevantes, grande é sua importância; por isso,
rodas as instituições de saúde deverão construí-]os, não só para zelar pelo
culnpriiiiento dos deveres inerentes ao exercício profissional dos médicos,
aias. sobretudo, para assegurar os direitos dos pacientes e o respeito à digni-
dade do ser liunla'jo.
16. RELAÇÃO MÉDICO-PACIENTE
16.a) Deveres dos médicos
Só é médico quem for graduado em curso superior de Medicina reco-
nhecido pelo MEC e apenas poderá exercer a profissão quem for inscrito no
Conselho Regional de Medicina com jurisdição na respectiva unidade da
federaço (ali 6°da Lei ri. 12.842/2013.conia redação da Lei n. 13270/2016).
A Resolução do CPM n - 2M36/20 13, pio art- 1°, traça normas sobre o exer-
cicio da profissão de in édi co
Segundo o art. 22 e parágrafo único, 1 a III, da Lei n. 12.842/2013,0
'objeto da atuação do médico é a saúde do ser humano e das coletividades
humanas. ciii beneficio da qual deverá agir com o máximo de zelo, com o
melhor de sua capacidade profissional e sem discriminação de qualquer na-
mureza'', para "a promoção, a proteção e a recuperação da saúde; a prevenção,
o diagnóstico e o tratamento das doenças; e a reabilitação dos enfermos e
portadores de deficiências''.
A Lei n. 12.842/2013, também conhecida como Lei do Ato Médico,
estabelece as atividades privativas do médico, como a indicação e execução
da intervenção cirúrgica, a execução de sedação profunda e a indicação da
execução e execução de procedimentos invasivos, como biôpsias e endosco-
pias (art.4°).
Cabe apenas ás pessoas formadas em medicina a indicação e intervenção
cirúrgicas, além da prescrição dos cuidados médicos pré e pós-operatórios, a
indicação e execução de procedimentos invasivos, sejam diagnósticos, tera-
pêuticos ou estéticos, incluindo acessos vasculares profundos, as biópsias e as
endoscopias
A nova lei determina ainda, como atividades privativas do médico, a
perícia e a auditoria médicas, o ensino de disciplinas especificamente médicas
1 811
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resp oi isabilizado se não der assistência ,c› seu citei te ou se ne91igen1 as
visitas, abandonando-o (Código de litica Médica, arr. 36). É preciso lembra r
que o exercício di medi ci la & 1 ivrc, de feriria que o médico poderá ii egar_s
a atender ao cliariiado de uni doente (Código de Ética Médica, cap, 1 ri. X).
não seu do, assim, obrigado a prestar co liras de sua recusa 1 pessoa qu t- o
inC u a não Ser à sLia COnsciCncia, ilias 1 iãO poderá desateu der a um cl ,i nado
de cli cite seu E iii ipresci id í'el ressaltar que o ii ever de a te ri der chamad os
ou de visitar o ei fcrii lo p iesstipõe a necessidade ditada pela doença ou içor-
do e o ti e as partes a esse respeito. O médico só poderá fazer-se substit ti r por
outro colega se: a) Stia escolha não foi Leira in tiíi,u ptsouae; b) demonstrar que
1h e era, realmente, r ri p ossivel ocupar-s( do doer i te; e) observar que o ei ir
mo ou sua família não seguem suas recomendações; d) pretenderem impor_lhe
ajudante ou enfermeira cuja habilidade ou competência desconheça ou
critiquem seu modo de agir; e) não lhe derem a devida consideração; h à sua
revelia, for consultado outro médico, dico, colocando- o cri) situação falsa Peru inc
o colega.Todavia, não poderá opor-se á realização dc junta médica ou segrio-
da opinião solicitada pelo paciente ou por seu representante legal (Cócljgti
de Ética Medir., ,rt. 39) Em todos esses casos sei--lhe-á vedado deixar de
iii forma r o substituto sobre o quadro c]ir,, o do pa cc' ite (Cód go de Li iça
Médica. art. 55).
Ha'erá abandono ai ii da se na substituição o ii ié di co assistente procede
negligentemente, enviando o doente que requer cuidado especial a nédico
de pouca prática ou menos hábil, caso em que o médico assistente respon-
derá pela má escolha que fez.
O médico tem o dever de vigilán cia i lã O só e 1)1 relação aos doei [es
alienados, irias também relativamente aos que, pelo seu estado iii órlii do. não
estejam em condições de se conduzir livremente, podendo até ci ti si r danei
si mesmos, ou, ainda, eu] relação aos que se tornara iii i nconsc i entes pelo
efeito da anestesia.
Não poderá ele forçar o cliente ao tratamento preconizado, devendo
obter seu prévio consentimento (Código de Ética Médica, art. 22) para
aplicá-lo, e, em se tratando de operação, tal necessidade será ainda mais rigo-
rosa, salvo a premência do caso, quando não houver tempo para obtê-la. O
médico deverá, portanto, pedir a autorização do cliente para proceder a unia
operação ou a um tratamento arriscado, após explicar-lhes os riscos ou os
perigos (Código de Ética Médica, are. 24 e 3!). A anuência prévia do pa-
ciente será imprescindivel nas operações cirúrgicas, na anestesia, na inocula-
ção de vírus, no tratamento por meio de eletricidade ou radiologia ou que
possa ser perigoso (R7' 231:285). Proibidos estão os ataques, sem consenti-
814
nicflto, integridade fisica ou moral do paciente. O enfermo, ciii certas hi-
póteSC5 não poderá dar tal anuência. E o que ocorrerá quando: a) for menor
u doente mental - assi ii o consentimento será dado pelas pessoas sob nu a
goa -da estiver h) a operação ou tratamento se 1ifl ou ia caino decisão de
eu-gência, lute o perigo de vida que corre o doente - claro é que, se for
po sivel a obtenção tio consentinle ii to dos parentes do enfermo, o médico
proC o rirá consegui- lo « :,é,,,,, Jurídica, 55: 1 34)
O con sei iso do doeu te ou dl seus parentes libera o médico da respon-
sabilidade, por&uil haverá casos em que este não poderá invocá-la
3) De abster-se do abuso ou do desvio de poder, pois o médico não ter
o direito de tentar experiências sobre o corpo humano, a não Ser que isso seja
imprescindível para enfrentar mal que acarreta o perigo de vida ao paciente
(Código de Erici Médica, art. 101).i'odavia, a regra não pode ser entendida
colil rigor absoluto; não se pode entravar a liberdade do profissional que ouse
tente novos métodos ciei,tiflcos, pois o médico, diz Savatier, que deve salvar
vidas, deve, necessariamente, saber arriscar (RI 608:160, 613:45)
O inédito irão poderá ultrapassar os limites contratuai, devendo res-
pori dei, por excin il o, p,],,, dar,, qtie causar:
:i) se, coo tr:I ria ido p cd ido do doente ou de seus faroffiares, não requi-
sitar a presença de especialista;
b) se chamar como auxiliares pessoas não habilitadas;
c) se praticar aborto fora dos casos permitidos em lei;
d) se receitar substâncias tóxicas ou entorpecentes, satisfazendo a clien-
tes viciados;
e) se agiu negligente (CinciaJurídiau, 67:78, 65:287, 64:320) ou ilupru-
deritenieuite no exercício da profissão, cometendo erro profissional ou de
técnica, resultante de norte, inabilitação de servir ou ferimento (CC, art. 951;
GB art. 121, § 4Q, com redação da Lei n. 8.069/90, arr. 263 Ciénda]uddica,
6538; R7 673:49). O mesmo se diga do curandeiro, isto é, pessoa não habi-
litada a exercer a medicina (Ri 132:115).NSosecoiisiderará erro profissional
o que resultar da incerteza ou de hesitação da arte médica, sendo ainda obje-
to de controvérsias cientfflcas. Igualmente, não se pode considerar que houve
imperícia ou negligência do médico ao operar o doente, removendo focos de
infecção no ouvido, se desse fato acarretar perda da audição, pois esta resultou
daquela infecção (RF. 92:440)Além disso, será de bom alvitre lembrar que os
juizes e tribu luis não poderão examinar, nos pleitos que se travarem, o acerto
de urna terapêutica, ou a oportunidade de uma intervenção cirúrgica, por
serem questões de ordem técnica. Constitui, por exemplo, erro profissional
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 11 e Iii, e e) retirada de órgãos de doador vivo incapaz (Código de Étic
a a presei1 tação do conteúdo do prontuário ou ficha médica, o ni&d ico dispo -
Médica, art. 45); O participação direta ou indireta na cornerciaIizaç o
de órào5
e tecidos para fins de transplante (Código de Ética Médica, art. 46) etc
8) Não fazer uso da medicina contra a dignidade de seu próprio na
ciente, aproveitando-se da si É nação pai.' obter vai] tagei ii financeira ou p oli-
rica (Código de Et ca Médica, alt. 40) exagera ido na gravidade de d L :ignô s_
ti co ou complica ido o tra tal ia en to terapêutico para poder cobrar Riais
(Código de Ética Médica art. 35); desrespeitando o seu pudor nos exam
c-Iíruct,s feitos (Código de Ética Médica, art. 38); relacionando-se sexualinc n
te com paciente, ni esmo se este consentir nessa forma de com aio; li t ni t,nid0
o direito do paciente de decidir sobre sua pessoa (Código de Ética Médica,
ares. 24 e 31) etc.
9) Assumir obrigação de resultado lia cirurgia estética e no contrato de
hospitalização, coiiiprorneteiido-se a preservar o doente de acidentes (Inc
possam ocorrer no ambiente hospitalar. 1 lipótese em que a responsabilidad e
civil é objetiva (RI, 726:416, 767:111; R/, 23 1:1 48; CDC, art,
lia quem ache que, mesmo lia cirurgia plástica ctiibelezadora. que gera oh ri -
gação de iesultado, o médico deve provar que não agi ti com CLI Ipa por lia er
presunção de culpa médica, sendo sua responsabilidade subjetiva (( 'l (:,
.1 rt - 14, § 4°). Nesse sentido, o Superior Iri bu nal de Justiça jíi se pronuri ci ou
ao julgar a responsabilidade civil em cirurgia plástica enxbelezadora (RecuN
5° Especial n. 1180.815; ReI. Mm, Naricy Andrighi): "os procedimentos
cirúrgicos de fins meramente estéticos caracterizam verdadeira obrigaçào
de resurado, pois neles o cirurgiào assuiiie verdadeiro coniproniisso pelo
efeito cmlielezador prometido. Nas obrigações de resultado, a responsabili -
dade do profissional da medicina permanece subjetiva. Cumpre ao médico.
contudo, deitionstrar que os eventos danosos decorreram de fatores externos
e alheios à ua atuação durante a cirurgia''.
10) Efetuar o prontuário clinico de seus pacientes e, quando houver
necessidade de fornecer, por ordem judicial, a terceiros certos dados, caber-
-lhe-á o direito de apenas entregaras informações quejulgar imprescindíveis.
se houverjusta causa, o resumo da terapêutica utilizada e cópias de exames
subsidiários realizados, preservando o direito 3 intimidade do paciente (CE
art. 52, X, e Código de Ética Médica, cap. 1, o, XI, arts, 73 e 87; Resolução
do CEM n. 2.056/2013, arts. 45 a 48).
O Conselho Federal de Medicina recentemente baixou a Resolução o-
1.605, de 15 de setembro de 2000, cujo a. pi prevê que 'se na instrução do
processo criminal for requisitada, por autoridade judiciária competente.
818
bilizará os documentos ao perito nomeado pelo juiz, para que neles seja
,talizala perícia inêdi cd restrita aos fitos em qucsrionaii iento" . Pelo Código
de Ética Médica, art, 89, Pc 22, é vedado ao médico: ''Liberar cópias do
pioiituario ,)li 11 gu aula, salvo q o indo autorizado, por escrito, pelo pacien -
te, para atender ordem j tal daI ou para a sua própria defesa Q tia n do requi -
si tado j udi eia ii ie ntc, o pixntuari o será dispoi iihili zado a o perito iii édi co
01e3 do pela u i z. Quando o prontuário for apresentado em sua própria
defesa, o médico deverá solicitar que seja observado o sigilo profissiona.
Mas é preciso catitela, porque há preservação do sigilo profissional e o direi-
to à intimidade do paciente (Lei ri. 8.625/93, art 26,11, § 2; CE, ait. S, X;
Código da Ética Médica, art. 85;TJRS, MS 595198409, rei. Des. José V de
Lacerda, j 7-2-96). Logo, os agentes estatais não podem ter acesso irrestrito
aos prol' tuár los médicos. E preciso que, para tanto, haja justo motivo (Códi-
go de Ética Médica, art. 73) e requisição do Podei judiciário para atender aos
interesses da sociedade na persecução criminal, sendo a vitima, o paciente
(RI'. 5! 5:316) Havendo conflito entre interesse público lia revelação das
anotações medicas e o direito à intimidade relativo ás infi,rnaaçõ es contidas
no pr<an tu :ri o o 1 'oder Ju di e iár i o (CE a rt, 5, XXXV) pode rã delas valer-se
na i tiveti gação cr]ini nal -
1) Fornecer atestado médico, dizendo a verdade sobre uni estado
niõrbido ou uma sanidade (Código de Ética Médica, art. 91). Deve ser cons-
tituído num do c tio iento si iii pies, sei upre que possível passado em papel
timbrado, contendo o no me do médico, seus títulos e seu ii ú iiiero de i iscri-
ção no ( :onsellio it egi una 1 de Mcd icil] a
1 2) Evitar era Li r de si ni esmo, de amigo intimo ou de familiares, porque
a proximidade emocional pode resultar em perda de objetividade e crio no
diagnóstico.
Pelo Código de Ética Médica (arts.1 a 118) constituem infra ç5es hico-pro-
/issionais, entre outros, os atos de: praticar conduta, caracterizada como impe-
meia, imprudência ou negligência (Código de Ética Médica, art. 12, danosa
ao paciente, inclusive na fase pré ou pôs-operatória; fazer prescrições inade-
quadas ao caso; empregar métodos não sancionados cientificamente; cometer
erros ei-ti transflisões de sangue ou em transplantes; efetuar experiências clíni-
cas com inobservância das normas correspondentes; delegar a outro profissional
746- Eduardo A, Silva e josé O. Mobneiro, Da inconstitucionalidade do ar!, 4 da De-
soluçio n 1 605J2000 do Conselho Federal de Medicina - MPMG Jurídico, :23-4-
1 819
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- JejLuu 6 geralmente hei" suportado. criqtianto a epitr.ida de agua éstiticIe,1t dom - Agnosia
.ihdo,i,uiai pel.i fome e cólicn esrnhiiacams dc,mjiarecem após o 2C3 dia. - ludiferellç:L para o aciihiemite
Depois d, 15-18 dias do pemisatiletito
- O grevista Ir ío,iie sofre de tonteira \este srads e mnipossivel ava!i.,r funções intelectuais e ei,iiiluir/deteriiiimi,ir tlu.il é O

- O ato de Ievaiitar pode ti,
Apresei La
- Ata xi a severa
- Bradiarijia
- 1 lipotens5 o ortoscitica
- Cabeça leve ou ao comicrárlo mente lera''
- Sensação de (iii.
Sensação geoil de fraqueza
- Ataques de tosse
- Perda da sc'imçãu de sede
As diíicil otL cru1,ossiveL inentt do grevist;I de loi11L. Qtialq,ier slt'cisão que deva ser tciiiiada pat.L dctcriiiinar
o grevista de 4iiie no alcance este estãgio deve srr procedida 1,e10 corpo médico. e caso
:L]caice esta Liso. executar procedinienro 'iiédico pira meverter o quadiii.
À tmiedmda que o tempo passa surgem complicações ainda m;ns cevcras:
l'etda da audição
(TegLisira (lia raiei ragia ria
- Virias formii.is de lieniarragi.I: getigival, gastn)iriiesrinal. esolagmaria
0 corpo ''par,m'' progressiv:inienre. bradieardma extrema. repiraçào Cheym,e-Stokes,
redmi;mmmilii toda .tiv,clmde iiierabô]ie.i
krmtic 4E-73 dias.
A morte acontece por causa de ti,,, colapso cardiovascular e/ou arritmia sevem.. (prin

No iriá do primeiro més os simitonias podeiii icar suficientemiieiite sérios pai -a cipil;iieiite dCÇmdo i diiiiiliLuçao agtmd.i de tianhina Vitimaria 131) > prr.ida cardíaca sistdlica).

sitar a n)spitaIilação.A hidratação tem que ser nioiiitor:ida com avali.Lção criteriosa do l)IItETRIZES 'ARA AIENI)IMENTO EM GREVES DE FOME NO SISTE-
co ]iidrlcn e eleti-6]itin pois o stiplciiiemito de NaCI eni excesso pode levar IA i'lI 1 l:NCIAI&lO lfl&ASIIEll&()

1 itre 15-42 bis i?i:cio da girve de L,nie deve sei - o ii]as rapidamiieiite possivel notificado pcl.i di rui .io
da Ui,id;iifc I'rision.i] oiide ocorra .is autoridades da segtir.rtica penmtemrcmária estadurI lEstas
cor rei ir
deverão contatar do itiiedmaro o setor iespomisavcl tectncanienre pe]a saúde penitcmiciãr'a e.
- Problemas de nubilidade oeul:ii devido àparalisia pTogressiv.L dos iii(,silos octilo-
par.ilelainetire.os serviço' de escolta. que deverão ser alterados para o estado de proiititlàai, caso
nio LO 1e5
haja necessidade de arrndimiiemito iii&dico fbra do aiut,ie,ite onde a greve ocorra.
Nistagiio incomitrolavel
A partir da coiilnhiitiiÇãa forraial, alguns desdobraii,entos são possiseis ciii [tiriçiti da
- 1 )iptopia rxistenel.m OLI iiiio de tinia rede de atendi lento peniteciciànmo organizada.

S'_iisaçâo extmem,ii,iiiiire des;nzrati3vel de totittii -:' Cmialc e'ti rede e-msrmm,.m partir do cornumncado foral da greve de foiiie, o setor téeii,-

- l )mfciJ controle di, vómito co responsável pelo ateiidmiiiento à saúde devera:

-- l)püeuId.rde extremiia de engolir igria (:oinui,icai- à equipe de saúde da Unidade Prisiorial onde a greve ocorre da iieressid.i-
de de prionizar as avaliações periódicas dos iiiteriios grevistas, intervindo cc,iti as açõcs pruiià-
- ISs tra h isi no co tive rgeri te
rias riecessám ias e encanuiiliando os demais casos parir atendimento hospitalar. conforme o
Isso (oh descrito como a rase mais desagradável pelas pessoas que sobreviveram a fluxo de ateiitliriienro estabelecido por este Manual
,,uni prolongado, e é a fase mais temida por potenciais grevistas de fome.
Acioii;mr a direção dos Hospitais Peiiitenciãrios para irendimento fora do horárto de
Unim seiiiana após a fase 'ocular' íuncionainemiio do ainbulatôrio de saúde da Unidade Prisional onde ocorre a greve, e das

Logo que a paralisia dos niúsculos oculornotores é total > o nistagnio para e roni ele iiOssiveis ilitercorrencias eia todos os horãrios

todos os probleitias associados (tontura, vóniiro.. Acionar is responsáveis pelo serviço la farniãcia e alniox;rrmf;mdo. a Ino de providenciar

De 42 (lias Ciii diante insutuos que periltitani o atcndiiiicnto adi-qoado aos grevisr:ms.

O qu;idmo é de: Caso is recursos disponíveis para arenloção especializada de internos miiio sejaili ide-
qtmados ou siifia - ieiites, paiterias com os serviços estadual e nitimncipal deveria ser estabelecidas
- Astenia progressiva
(p. cx: Corpo de Bombeiros, Secretaria Mtmiiicipal de Saúde. Secretaria Estadti.ml de Saúde).
—Torpor
Onde não há rede hospitalar penitenciária, a conitin icaç3o pelo setor técnico rCspOil-
- Estado coiiíusional ãvel pelo atetidinieriro 3 saúde deverã ser (em a às autoridades municipais e/ou estaduais

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qu .11 quer processo que ai tere apersa nal idade ou que d miii tia Sua resist&,i cia
fisico-psiqtiica em inquérito polca! (Código de Eica Módica, arL 27)
i ,ivesr igação riiTUflaI fornecer substâncias letais na execi
1
ção de PC ia de
iii orte (Código de Ética Módica art - 29); usar da pra fissão paia Com etc r ou
favorecer ,n 'es (Código de Et ci Médica art. 3( ); desrespeitar o direito
p.,,eno, de decidir Ii "riu) ente sobre a t ei - a pi i a ser segui ida, exceto na 1 ip_
tese de ii iiuei te pé,,,, ti, vida (Código ri e Ética Médica. ari. 3 ): dei x r dc
ti 5:1 r os meios terapêutico, dispo iii veis e ii íavor de se os pacientes (Cedi
de É iic a Médica, ia. 32); abandonar paciente sob se ti s co ida dos, eiKo por,
riste motivo ou pelo exercício de seu direito de renri nciar ao Irencu miii co
desci e que o cotnu niqtit' p revianie lite ao paciente ou seus fain iii ares e lii ri
ca informações ao médico que o sucederá (Código de Ética Médica 1111
3(i)
opor-se à realização de conferência médica solicitada pelo paciente OLi
por
seu representa 1 e legal; utilizar nieio para abreviar a vida do pac ente, ai ida
que a pedido deste ou de seu representa" te legal (Código de Eti caM êd
arn 41): desrespeitar o direito do paciente de decidir sobre o método cot
ceptivo (Código de Ética Médica, a ri, 42); praticar fecu i daçao artificial seu
que 1i aja consenso dos participantes (C ôdigo de Eu ca Médica, arr 15,
parti ci par da dcci>: o de stispe iisã o dos meios irti ti ciai s dc pra ai ganieti
vi di de possível doador, se p erten ccii te 5 equipe médica de trai iSi Lii ite
digo de li ti ca Mtlica ,art. 43); acoh erta r e r,,> ou conduta au tié ti ci de niêtl i -
co (Código de Etica Médica, art. 50); alterar tia lamento, deter i iin ido por
..i. médico. salvo em si tu ação de conveniência par;i o pacic tire, Lan itt iii--
cando o fato ao médico responsável (Código de Ética Médica, arE. 52); exibir
pacientes em an (iii ci os profissionais, cii pmgra nas de televisão ou de ridi o.
,lu reportagens, entrevistas (Código de Ética Médica, 11 - É, 75); ).irt i ci par dee
qualquer ato de experiência em ser } mi "ano para atender a fins CieêIuCO,
bélicos ou políticos- (Código de Ética Médica • art. 99); realizar pesq ti isa em
ser hu li ia rio sem que haja co isenti ni ente prévio e esclarecido deste (Código
de Etica Médica • ar t. 101); utilizar expe ri nwntali iterite terapêutica a ida tão
liberada (Código de Etica Médica, art. 102), sc[ii a autorização dos órgãos
competentes e sem a arméncia do paciente ou de seu representante legal etc.
16.b) O sigilo médico para a preservação da confidencialidade
e da privacidade do paciente
/6b. 1) O sigilo como um dever "prima fac/e" decorrente da natureza
confidencial da relação médico-paciente
A obrigação de sigilo médico já se encontrava sedimentada no Jura-
mento de 1-lipôcrates, do séctiloV a.C., que assim rezava:"() que, no exer-
830
dcio ou fora do exerc cio e no co tnérc i o da vida, e', vir ou ouvir, que não
seja tiecessário revelar, conservarei conto segredo''. E o Código de Ética
Médica, no art. 11, por sua vez, prescreve: "O médico deve manter Sigilo
qual] to às tufo r nações confidenciais de que tiver co ihec ml en lo tio dese In-
ii ho d e suas Fuuç á es. O mesmo
o se aplica ao trabalho etn ciii presas e xce-
CIO
no5 casos ciii que sim si1 ênc lo prejudique ou po n ia en i risc o a saúde do
tt ah.ilhJdor ou da comunidade'. Isto é assim c,ti virtude do fato de a
ccii fiden cia' idade ser p ri mordi ai numa adequada relação nédi co -pa ci eu te.
Deveras P., ffies já eu si ri-ava que ''tão há i uedici na sem coil fidências. n o
há coiifideiicias seio confiança e não h5 confiança sem segredo''. A presei--
vaÇã(' do segredo pelo profissional da saúde é um pilar fundamental para
a ssegurar uni i-elacionamento médico-paciente tranquilo, baseado na coii-
flançi e no respeito mútuos, e uni tratamento eficaz, pois a discrição e a
reserva de certos fatos evitarão repercussões econôiinco-sociais que, por-
ventura, possam surgir do estada de saúde pessoa1 749 . As- informações dadas
pelo paciente ao seu médico, os resultados de exames realizados com fira-
lidado terapêutica, diagnóstica ou prognóstica,oS dados contidos no pron-
tur lo, arquivo ou boletim i nédi co são de propriedade daquele paciente;
logo, os profissi ei tais da saúde e as instituições que tenham coi i tato direto
til
ou ind tecto com as mii foru ii ações recebidas ou obtidas são seus depositários,
e só pode ni usã- as para ate ide e a necessidade de criltiu profissional e iii
beneficio do pacicnte'. A garantia da preservação do sigilo médico, res-
peitando a confidenciabdade e a privacidade de seu paciente, é um dever
prima Jzeie imposto não só pela ética (Código de Ética Médica, art. 73 e
parágrafo único), mas também por norma adjetiva civil (CPC/201 5, art.
7-1 1) 1t B. Ldw;iicls, Confidentialy and tlic professions. o Edw:irds e Graber, Rioetliic,.
S c . Diego, II ]rcotJ rc lir-ace Jovauiovich. 1988, a, 74-7; Carlos Fernando Franc seoni e José
1k oherro Goldini, Aspectos bioéticos da confidencialidade e privacidide, i,, Iuiciaçãi'à I,iohira,
cii . p 269- 70; IlivioVilas Boas Trovo, O segredo niédiro: is ideias de uni médico legista no
Brasil no início do século. Crítica Jten1ica. 19:225-36; Gustavo Procópio Bandeira de Meio
(Sigilo médico e a publicidade do assento de óbito - urna Interpretação coníoriiic a COrno-
muiço. Rcvisia Jurídica ('ousidex 247:46-8) observa que o segredo médico perdura
depois da norte do paciente; certos dados cllruico5, por representarem a intimidade da pessoa
falecida, só poderio ser revelados judicialmuiemite mediante justa razão, pois filhos do pessoas
que norrerani acometidas pelo virus HIV poderio ser discriiniiiados
2a alínea, que:
750 O Código de l)eontologia Médica da França estabelecia no art 11,
'ir recreí (01w,!' !our ce qui esi teu, a Ia coii,taissance du médeci,, dans Vexei, de sa profession,
c'esi - -Sire no, seu le,ncn 1 cc qu tu a éU canflé, 1 ais —i cc q ii a eu • e,i tendi eu conmprr 5 '' . ()
atual, de 1995, no ao, 4e dispõe que todo 'nédia, cciii o dever de guardar segredo profissional,
preservando o interesse de seu pacierile
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 A proteção ao sigilo exige compromisso de garantir a inviolabiljdad&34
das informações obtidas e de impedir o acesso a certas áreas de inforrna ç jo
A privacidade vem a ser, nesse caso a restrição ao acesso às iflf0rfl]a ç õ
relativas ao estado dinico do paciente, a preservação de sua intimidade. POIS teia
direito ao segredo, ao anonimato, a estar só e a não ser observado sem sua t11-
ência750 , p rincipalnien te em exames gii recológi cos feitos em liosp ita de efl_
sito, onde ,lê,), de médicos e enfermeiras, os alunos pai ticipsi 1 dos Proee_
djinento5757 Por essas razões, toda institui ço hospitalar deve ter u tu sistema
seguro de proteção aos documentos relativos ao estado de saúde de Seus
pacientes, limitando o acesso de terceiros aos arquivos de prontuarios e uti-
lizando senhas de segurança nos sistemas inforni atizados - O acesso às
mações só será permitido em função de necessidade profissional e ciii bene-
ficio do paciente.
Poderá haver violação da confmdencialidade ou da privacidade rias reLi-
ções das profissionais da saúde com os famnilia res do pacien te ou seguradons
se revelarem dolosaniente segredo conhecido em razão de sua profissão SL111
que haja justa causa para tanto, ou seja, sem que haja interesse de orde,11
política ou social que autorize o não cumprimento do sigilo.Veda-se a reve-
ação de segrcd o motivada pela n,á-fé e pelo baixo interesse, assi ni t1111111, se
o ii médiCO, por n egligência. esquecer Os Cxaiii es do seu pa e lei' te rui loca] que
possibilite a terceiros o conhecimento de sua doença ou revelar sigilo por
coação física ou moral a terceiros, ou se fizer confidência a uni colega sobre
a moléstia que aflige seu paciente, pedindo-lhe conselho sobre urna terapi,
e for, ocasionalmente, ouvido por terceiro, não cometerá o delito de quebra
de sigilo profissional"
O terapeuta tem o dever de lealdade para com seu paciente, nicsmiio que
esteja inconsciente ou já falecido, e, para preservar as iriforniações biomii&dicas
754.Trisram EngelhardtJr.. Nnda;,,encos de t,oética, 1998, p. 419.
753 O Código de Deoritologia Médica da França a esse respeito dispõe, no 1,1 1
Le ii, Mcd,, doi, veilier a 11,11 [es penon nes q "ii ass sten t da is soa trava!) s o nt ia styn i(c de ira
ob[,atio,is co matire dc secrel professionuei et s 'y cc'nfornent'', acrescentando, no au 13 Le
édecirt do rei/ler à Ia p rii tcaio, t coe r -e ao, i, discrétion de ses fldm es ei ia iqi es e t Sex 5oc,
ri ii pci,, Sé ,etr ir co ncerua sex n'a la ães / o rsq ri se se rt pau r des pii 1,/ira ricas sciel'1 rio de
ol,s erra O is iii Mica les ii do it faire Co sorte que 1 éden flca tio,, Sex na/odes e s o, 1 pos » o
756.Goldim, PerquLa eia sa&ie: [es, floreios e diretrizes. Porco Alegre, l-{CPA, 1997, p 77-
757.Goldini, Marte e Francisconi, l3xoécica e ginecojogia, in Freiras, Menke, Rivoire e
Passos, Rotinas e,,, ginecologia, Porto Alcgre, Artes Médicas, 1997, p. 162-7
758 c;enivaJvelos, dc França, Direito médico, cit., p. 137-9
834
co ncerme0te 5 a ele, terá de resistiras pressões que viera sofrer para revelá-las,
salvo cmi, situações excepcionais,havendojusta causa e amparo legal. De modo
que somente haverá quebra de confidencialidade na ação de revelar, dolosa
e injustificadaniente. informações fornecidas em confiança pelo paciente e
v iolação da privacidade no acesso desnecessário ou no uso de informação
o devido consenso do paciente
No uso de dados eni pesquisa ou para exemplificar situações clínicas ou
a dnuflistratnas, necessário para o ensino, dever-seá descaracterizar a identi-
ficação do paciente para preservar o sigilo das informações biomédicas e
impedir que sejam divulgados ou utilizados inadequadamente. Mesmo cru
publicações científicas, imprescindível será evitar a identificação do paciente,
e, se isso for necessário, primeiro será preciso obter o consentimento escrito
do paciente (CF, art. 5, X) 759 .
Será preciso lembrar que a nova niedicina preditiva traz algumas ques-
tões complexas sobre o modo de registro das informações obtidas na área da
genérica, o risco de causar dano irreparável ao paciente e o tempo de lhe
revelar a informação, pois poderá ter anos de vida antes da manifestação de
5eLm mal genético Com o escopo de assegurar o respeito à dignidade liunia-
tia, a Declaração Universal do Genoma Numaiatio e dos Direitos Humanos,
de 1997, estabeleceu no arr. 7c que quaisquer dados genéticos associados a
unia pessoa identificável e armazenados ou processados para fins de pesquisa
ou para qualquer outra finalidade deverão ser manridos em sigilo, nas condi-
ções previstas em lei, e acrescentou, no art. 9: "Com o objetivo de proteger
os direitos humanos e as liberdades fundamentais, as limitações aos princípios
do consentimento e do sigilo só poderão ser prescritas por lei, por razões de
força maior, dentro dos limites da legislação pública internacional e da lei
internacional dos direitos humanos'' - Consequentemente, fácil será concluir
que ninguém poderá ser discriminado em escolas ou concursos públicos, por
exemplo, por força de informação sobre se ri código genético, e, principal-
mente, por parte de seguradoras, que não poderão negar ou interromper
cobertura ou cobrar prêmio maior ao portador de moléstia descoberta pre-
cocemente pela manipulação de seu material genético760. O uso de informa-
ções dos pacientes., por meio de telefone, fax ou rede de computador, poderá
759.Carlos Fernando Fraisciscomii e José Roberto Goldim Aspectos hioéticos .....o
l'xidaçoà bioética, cm, p. 275-6.
760.Consufte: Tereza Rodrigo es Vieira, Bioética e direito, nt., p. 139; Carlos Fernando
Frai,ciscouj e José Roberto Go!dini Aspectos bioéticos., in fniciaç3o à bioética, cc., p. 282
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cjnwn tu de sua noiva, esposa ou conipa ii iii ra quebrando o si gi lo por ju,
causa, com a finalidade de salvar a vida de terceiros (Res. ir 1.665/2003 que
revogou a r&. ,. 1.359 do CFM, de 11-11 -992, art. 2);
k) declarações nos registros de livros 1i esp ttalares cri laudos per 1 ciais
pareceres ii êdico -legais, por serem deco rr&nc ia da atividade proli ssioi,al
1) co ilitini cação da ocorrê no' de sevi eis ou 'lia ti s-tra tos cru crianças
ou adolescei ires (Lei ii. 8 069 / 9{ }, arN. 22 e 1 3) ou de abuso de cõi ij tlge o
de fami liaies contra idoso, pois, nesses casos, após unia avaliação k i ta coí
cautela, o profissional da saúde fica rã desobrigado do e tllii pr i meu te do deve.
de preservar as i nfor ii ações recebidas e obtidas no exerc cio de suas :i tivida_
des. objetivando o beneficio da sociedade Em tais casos um dever ut,11.1 se
sobrepõe a um outro, passando a ser um novo dever prima /cie. Nessas liip
teses, será de bom senso a consulta a um Cui ni té de Bi oética ou a guina
outra estrutura do defes., dos direi (os dos pacientes
p0 rveii
ttira existei, te na
própria i osti tu i ção, p riu e ipalin ei' te quando se tratar de lesão ou enfer ii i dado
que requeiram cuidados por parte dos híri ii lajes ou que e iva Ivan i teiei ros:
tu) cointi ii icação da suposiçãc, de preci id ii lento dos
réi-i os de ri ar-
te encefMic.i (lei n 9 . 4 3 4 / 9 7):
ia) revelaçã o de testes genéticos aplicados clii atletas ol í iii picos, e ii vir-
ttide de imposição de normas estabelecidas pelo Comitê Internacional Ei
relaçao a teste de ferni nilida dc, por exel i iplo, agu is au Cores, por ii ele visIur,
bi—anio ma discr im inação, pois os homens não sã o submeti dos a teste eq
valente para coiiiprovar sua masculinidade, insurgein-se co nt ra ele, e, a l&i ii
disso, a revelação do resultado poderá levar a mulher, ao descobrir sua ijã o
feminilidade ge 1 têtica, a sotivr Luar trauma psíquico". Os testes genéti t - os }tira
previsão de doenças ou esc arecimento da susceptibilidade a elas ciii si tu :içõ
em que a medicina não pedi- prevenir riem curar só poderão ser executado'
se o paciente anti ir ante a probabilidade de desenvolvimento da moléstia e n'o
podei,, ser divulgados, pelo risco de discriminação na obtenção de emprego
e seguro e o possível impacto que causará no bem-estar. Esses testes requereu],
pelos problemas que geram, unia garantia da confidencialidade dos dados.
Em suma, poder-se-á dizer que a violação de segredo profissional,
velando informações fornecidas em confiança seu, a autorização do pacleil-
te, apenas será admitida sob o prisma ético quando"':
772. Rrcza R Vieira, Bioérirn e dfreivo, cli., p. 1 3K-9.
773 Franciscoiii e Goldiin,Aspcctos bioêticos..., in fikiaçd, biohfra, etc., p. 276.
842
a) uni sei ao dano ti si co a pessoa identificável e específica tiver alta pro-
babilidade de ocorrer, aplicando-se o principio da não maleficência;
h) uni beneficio real resultar dessa quebra de confiden cialid ade. por
força do pr inc pio da bei efi cênci a;
c) for o íi Ilililo recurso, após ter sido utilizada a persuasão ou urras
b o rdageI1 s, clii virtude cl.i prevalência do principio da autol onuia;
d) esse procedimento for generalizável, ou seja, será ele novamente
utilizado Cm -lati as situações flui ca racteristicas idênticas, i idependente n'en-
te da posição soe ai do paciente envolvido, diante do principio da justiça.
Mesmo quando tais critérios se fizerem presentes, será preciso apresemi-
(aro caso ao Comitê de r3ioética, a uni colega ou ao Conselho Regional de
Mediciila, esclarecendo os fatos e a situação, para que o árgão consultado
emita uni parecer, evitando-se, com tal medida, quaisquer problemas que
possaril surgir sob o prisma ético jurídico.
16.c) O principio do consentimento livre e esclarecido como
legitimação e fundamento do ato médico
16.c. 7) O consenso informado como manifestação do princípio da
autonomia
A obtenção do consentimento do paciente após a informação médica
resulta do seu direno de autodeterminação, ou seja, de tomar decisões rela-
tivas á sua vida, á sua saúde e á sua integridade fisico-psíquica, recusando ou
consentindo propostas de caráter preventivo. diagnóstico ou terapêutico. O
pacien te tem direito de opor-se a uma terapia, de optar por tratamento niai
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adequado ou menos rigoroso. de aceitar ou não unia intervenção cirúrgica,
de mudar ou não de médico ou de hospital etc. O objetivo do princípio do
consentimento informado é aumentar, como diz Mark A. Hall, a autonomia
pessoal das decisões que afetam o bem-estar fisico e psíquico 77 .
Como asseveram Beaucbaiiip e Childress, a pessoa autônoma é a que
não somente delibera e escolhe seus planos, 'nas é a capaz de agir com base
774. Daniel Ronsera Mui\oz e Paulo Antônio Carvalho Fortes, O principio da auto-
nomia..., in ficiciaçao à &ioérka, cit., p. 57 e 63: 1 lail, lnfornied consenr (o rationing decisions,
'Ure Mrlbauk Quanerly, 4:645-8; Paulo Aia&iio de Carvalho Fortes, Reflexões sobre hioética
e o consei,timento esclarecido, Bioética, 2:129 e s.; Genival Veloso de França, Direito ,rí'dic, rir,
p. 39; An(onio Jeov Santos, Dano nora! .mdntiúvel, São Paulo. Lejus, 1999, p. 287 e 290-1.
1 843
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16. c. 2) Limites condicionadores do consentimento consciente
o consenso livre e esclarecido, ou consciente, apenas será aceitavel se
estiver fundamentado na informação acessível no rival intelectual e eu Itural
do paciente, na competência, no entendimento e lia voluniai-içdade . Log o
não Podara comportar quaisquer vícios de cousentinien te ou sociais iii
poderá estar prejudicado por defeitos no controle decisório, devido ao fato
de o paciente estar dominado por desejos que não quer ter, cliirazão de
transtorno ir eiital ou de efeito de intoxicação por substáncia quli n ira -
Daí ser imprescindível que a informação devida ao paciente esteja con-
dicionada ao grau atual e aparente de seu entendimento,
O médico, ao dar esclarecimentos ao paciente para obreiação de seu
consenso informado, deverá ater-se à sua personalidade, temperamento e
disposição na hora do recebimento da informação relativa ao seu estado
clinico, pois em certos casos deverá socorrer-se do consentimento substitut o,
isto é, o enutido pelo seu representante legal ou parente mais Próximo A in-
formação médica é variável conforme a natureza do tratamento, pois quanto
mais exigente for a terapia maior será o esclarecimento dado e a magnitude das
prováveis consequências negativas e incidêi i ci as de risco Itelativai leu te .10
tipo de informação que o paciente deve receber, utilizam-se três critérios: o
que considera a comunidade científica, o que atende àquilo que a pessoarire-
dica deseja saber e o que se atém ao que um paciente pessoalmente quer saber'42
As normas de pesquisa e saúde apontam os seguitites requisitos do coa-
sentimento livre e esclarecido: ser elaborado pelo pesquisador principal cmi
Helsinque (1964), revisada em 1989; Diretrizes Internacionais Propostas pais a Pesquisa
Bionrédica clii Seres 1 -lunranos (1985), aperfeiçoada ciii 1993; Normas de I'esqusa ciii S.iúde
(1988), estabelecidas pelo Conselho Nacional de Saúde (arcs. 5, e 1); Disposições do Co-
niitê Ético-Científico Central da Dinamarca (1993)
779 Hewlett, Consent to clinical rcsearch: adequatcly volunrary or suhsraiicmally 1"
fluenced?j Mod. Etlifr, 22:232-7.
780. Rantor, A1edica efhics for physiduns-in-training, NewYork, 1989; l-Iarris, 7 'fie i'alue
ife an ii'í,oductior, to medical edmics, Loridon, 985; A. M. E Pitta e Suely G. Dallari, A cidadajiia
dos doentes mentais no sistema de saúde do Brasil, 5a4de ciir de/iate, 26:19-23; 1) ...... Coii'-
petency to give ali informed consent,JAMA, 252:925-7
781 . (loji s u te: K i rby, Co usem
isen and rhc doc ro r-pa ti erit relarion sh i p, iii Gil'011
Prinápes f —11h caro ctliks, London, 1994, p. 445-56; Clotet, O consentiilienro informado
B,otica, cit., p 56.
781 Antonio Jeovã Santos, Dano moral, ciL, p 289
846
pelo médico com toda a informação necessária; ser revisado e aprovado pelo
comitê de Ética da instituição; ser assinado em duas vias pelo paciente ou
Seu representante legal. Esse termo firmado fará com que os médicos possam
dar início ao tratamento.
O termo dc conseutinaeuto livre e esclarecido deverá conter, cnn suma, os
seguintes elementos essenciais 783 : a) ser feito cnn linguagem acessível; b) cota-
ter: os procedimentos ou terapêuticas que serão utilizados. bem corno seus
O bjetivos e justificativas; os desconfortos e riscos possíveis e os benefícios
esperados; métodos alternativos existentes; a liberdade de o paciente recusar
ou retirar seu consenso sem que se lhe aplique qualquer sanção punitiva ou
sem que haja prejuízo á sua assistência médico-hospitalar; assinatura ou iden-
tificação dactiloscópica do paciente ou de seu representante legal.
16.cS) Exceções ao dever de obtenção do consentimento informado
O consentimento livre e esclarecido do paciente somente será dispen-
sável diante de 784 :
a) Necessidade inadiável de prática médica de urgência, em razão de
iminente perigo de vida (art. 22 do Código de Ética Médica), havendo ob-
jeção do paciente, de seu representante legal ou de parente próximo. Por
estar em jogo o próprio interesse do periclitante, o bom senso, sob pena de
omissão de socorro, exige que o médico execute o ato salvador, realizando
tudo que sua ciência e consciência impuserem.
b) Impossibilidade, ante a emergência, séria e iminente, da situação e o
perigo da demora, de obter o consenso do paciente ou o de seus familiares.
Por exemplo, se uni cirurgião, durante a operação, descobrir a existência de
uma lesão mais grave ou diferente da que previu, não deverá suspender a
cirurgia para obter, em razão do estado de inconsciência do paciente, o con-
sentimento informado de seus parentes, pois isso poderia, pela demora, ser-lhe
783. Daniel Romero Muoz e Paulo António Carvalho Fortes, O principio da auto-
abulia, iii [nidação a hiobica, cii., p. 69.
784. Genival Veloso de França, Direito tildiro, cit., p 41-2;Jacques Clotet, O consentimen-
to informado ., Bioerica cit., p. 53 e 57; Lebacqz e Levine, Infomed coiisent o humnan research:
ethical and legal aspecis, in W. T. Reich (Ed.), Encydopedia of hiochirs Na- York, The Free Press,
1978 p 760; fiiitoi'jojeovã Santos, Demo n'ora/, cit., p. 288 e 292-5; Passero e Espector, Dereduo,
cii, p. 177 e 180; Manuel Cumplido, RspomsabiIjdad profesrona/ dcl equipo d,1 saud, p. 63; Paulo
Ant6nio de Carvalho Fortes, Reflexôes..., Bichica, cit., p. 132; Daniel Romero Mufioz e Paulo
Antõnio de Carvalho Fortes, O princípio da autonomia. -, ita Iniciação à biobica, cit., p. 61 e 67.
1 847
prejudicial, diante da gravidade do caso. O mesmo se diga se Paciente desa-
companhado não tiver condições de manifestar sua vontade poi- estar ciii
estado inconsciente ou por estar impedido pela moléstia de manifestar sua
vontade. Superada a situação ernergencial, o médico deverá informar o pa-
ciente ou familiares sobre a terapia a ser seguida daí em diante.
e) Situação especial que leva o médico a dar informação sobre o estad o
clínico de seu paciente a seu representante legal, pai-ente próximo, cônjuge
companheiro ou até mesmo juiz competente para obter o consenso para o
exercicio do ato médico. E o que ocorre cru caso de inconsciência de pa
ciente acompanhado por alguém, de enfermidade mental, surdo_mudez
analfabetismo, impossibilidade de exprimir a vontade, incapacidade do do-
ente etc. Nesses casos será aconselhável que o profissional da saúde obtenha
o consentimento informado do representante legal, e, se houver conflito
entre a vontade do paciente sem discernimento e a de seu representante legal,
a deste último deverá prevalecer, e se, ainda, houver algo subjacente, o inéd
co deverá buscar a intervenção judicial para dirimir a controvérsia. Convéni
não olvidar que, se, por exemplo, aquela desarmonia volitiva se der entre
paciente de 17 anos (relativamente incapaz, ruas com disrernmmiiento para
compreender o ato médico a que será submetido) e seu representante Ietzaj.
prevalecerá a do menor.
d) Privilégio terapêutico, ou seja, a possibilidade de o médico privar
paciente de certa informação quando constituir uma ameaça ao seu bem-es-
tar ou um dano à sua saúde. Por isso, em caso de moléstia grave e de proce-
dimentos diagnósticos e terapêuticos prolongados, o relacionamento médi-
co-paciente, visando à informação e ao consentimento esclarecido, não po-
derá ficar restrito a um só encontro, pois o profissional da saúde deverá
averiguar as suas condições psicológicas para não traumatizá-lo. Se o pacien-
te tiver possibilidade de Suportar a notícia, a informação do médico deverá
ser verdadeira e completa, 'nas seu linguajar não deverá traumatizá-lo, dei-
xando sempre uma margem para esperança e adaptando-se à sua cultura
condições psicológicas, de modo a permitir-lhe a compreensão e aceitação
do diagnóstico ou prognóstico. Nem mesmo diagnóstico fatal está excluido
do conteúdo do dever de informar, a não ser que o médico verifique que a
notícia possa acarretar efeito prejudicial ao curso da enfermidade do pacien-
te ou levá-lo ao suicídio. Se o médico entender que a informação biomédi-
o será prejudicial ao seu paciente, agravando seu estado clínico ou causali-
do-lhe perturbação anímica, deverá obter o consenso esclarecido por escrito
de seu representante legal ou familiares mais próximos ou, ainda, de quemil o
estiver acompanhando.
848
A beneficência e o princípio de não prejudicar justificariam o fato de
o médico sonegar a informação a seu paciente ou mesmo ocultar-lhe a ver-
dade sobre seu estado de saúde. Esses princípios tornam legítima a atitude do
médico de não revelar informação que possa deteriorar o estado fisico e
psíquico do paciente. afetando a tomada de decisões
e) Renúncia ao direito de ser informado, pois o paciente também tem
o direito de recusar expressam ente a informação bionisidica, caso em que o
médico devera questioná-lo sobre quais parentes ou amigos quer que sejam
os canais das informações desagradáveis sobre o diagnóstico ou prognóstico,
autorizando-os a tomar as decisões relativas ao seu estado de saúde. Nessa
hipótese o médico estará liberado de prestar qualquer informação ao pacien-
te, respeitando sua vontade, mas deverá deixar esse faro consignado na ficha
clínica e prestar esclarecimentos aos familiares por ele indicados.
16.d) O erro médico, a má prática, o acidente imprevisível, o
resultado incontrolável e a responsabilidade criminal e
civil do profissional da saúde
764.1) Erro médico noção, fatores concorrentes e meios para sua
prevenção
Já nos primórdios da civilização havia legislação atinente a erro lia prá-
tica da medicina, impondo sanções ao profissional faltoso. O Código de
Haniurabi (2400 a. C.), nos § 218 e 219, previa que o médico que causasse
dano ou cegasse membro da classe social superior, ou seja, pessoa livre, deve-
ria ter sua mão cortada, e, se o lesado fosse uni escravo, deveria pagar seu
preço se ele falecesse, ou metade daquele preço se ficas-se cego. O médico das
campanhas militares da Grécia antiga pagava com a vida se falhasse no trata-
mento de um general ou de seu auxiliar favorito. Pela legislação dos muçul-
manos, o fracasso médico era punido com prisão, açoite ou morte. No direi-
to romano, a imperícia médica ela severamente punida (Digesto, 1, 6,
o mesmo ocorrendo na Idade Média. Como, em muitos casos, o resultado
lesivo advinha, na verdade, da insuficiência dos conhecimentos da ciência e
não da culpa dos médicos, no séc. XVIII reconheceu-se que devia haver
certa toleráncia relativamente a tais falhas 75 .
785. Júlio Cézar Mcirelles Comes. Erro médico; reflexões, B,oética, 2: 13 1), Edmundo
José de Bastos Jr., precio do livro Responsabi!idadc ética, pena! e civël do médico, de Lê. Meyer
Coutitilio, Brasília, Ed Brasilia Juridica. 1997, p 7; Ca'ios Alberto Menezes Direito, Do erro
1 849
 1-jodiernamente, o insucesso médico não tem sido tolerado, eu, razã o
dos seguintes fatores concorrentes: a) utilização da tecnologia, que trouxe
enorme desenvolvimento à ciência médica,por colocara rua disposição meios
pra diagnósticos e prognósticos e por permitir tratamentos que possibilitam
a recuperação ou o prolongamento da vida de portadores de nioléstias todas
como fatais, mas que, por serem de dificil controle, introd uziram um alto
risco; b) inassificação da medicina, que fez com que a relação médico , paci n
te se tornasse impessoal, não mais havendo o médico de família, a qu Ciii todo s
respeitavam e confiavam; c) formação de fundos para cobertura de eventua is
indenizações por lesões causadas pelo profissional da saúde; d) uso de planos
de saúde, cio que o paciente escolhe o médico da lista que lhe & oferecida pela
empresa administradora, dc acordo com sua comodidade, por ser, por exemplo,
o mais próximo de sua residência, sem se atei à sua competência, e depois
verifica, após o pagamento de prestações por longos anos e a ocorrência de
um acontecimento fatídico, a falta de cobertura para determinados exames e
a limitação dos meios de diagnósticos e de cura impostos pelo segui -o-saúde .
e) maior sofisticação no tratamento médico, que submete o paciente a unia
bateria de exames até chegar a um diagnóstico, e intervenções cirúrgicas cada
vez mais 011 sacias; h a pressa do atendimento ii édico, principalmente ei II pos-
tos do INSS e cqrels dependentes do Poder 1 'úbIi co, para di !iii rui ir a enor-
me fila de espera; g) a crise do atendimento médico pela despersonalização,
pois o paciente nem sequer conhece o médico que irá atendé-lo, pelas péssi-
mas condições de trabalho, pela deficiência de equipamentos e escassez de
remédios, impossibilitando um mínimo de cuidado para um tratamento ade-
quado, principalmente da população de baixa renda, e pela carência de recur-
sos mínimos. Tudo isso faz com que niti itos profissionais da saúde venhaiii a
trabalhar sob verdadeira espada de l)ârnocles; Ia) a especialização, que trans-
forma o médico num técnico altamente adestrado, que, em regi-a, recebe pa-
cientes transferidos de outros colegas;i) a crescente morbimortalidade da
população brasileira; j) a capacitação tecnológica para a descoberta de erro
médico, como, por exemplo, a tomografia con-iputadorizada ou a ecografia; k)
o mercantilismo desenfreado, que se dá por ato de médico especializado ou
por empresa médica comprometida cor]' o lucro ele .7.
é dico, iii Dou r,-in a - Superior Tribunal de_Justiça - ediçdo co orem ora ti ua - IS an r,s, Brasil ia, 2005D.,
p. 185-97; Caia Descri, Erro médico, Triuolex coo, 1:31-3; Ir-any Novah Moraes Erro médico
as limitações da medicina, ifluolex. com, 1:35-9
786. Júlio Cézar Meireiles Comes. Erro riiédico, Bicética, cit., p. 143-4; Scrauss. Ne-
gligência médica, in Documenta Geigy, 1971, p. 4; Ceruval Veloso de França, Direito médico, rir.,
850
Realmente, nos últimos tempos tem-se verificado um grande número
de demandas sobre o erro médico, dando origem à febre da culpa do profis-
s ional da saúde, pois, devido à deterioração da relação médico-paciente,
crescem as ações emjuízo sobre responsabilidade civil do médico. O melhor
rodo para evitá-las seria estabelecer uma boa relação médico-paciente, pois
o exercício da medicina está seriamente ameaçado pelo risco de pleitos que
tentam mostrar a culpa do profissional da saúde 77, com base nos arts. 186 e
951 do Código Civil; art. Iv do Código de Ética Médica e nos anis. 6°.Vlll,
e 14, 55 pi a 42• do Código de Defesa do Consumidor.
Mas que seria o erro médico? Seria o mau resultado decorrente de ato
culposo, comissivo ou emissivo, do médico?
Para Júlio de Moraes,'o erro médico, na medida em que o médico não
é infalível, é aquele que uni profissional de média capacidade, em idênticas
condições, não cometeria''.
O erro médico é, sob o prisma jurídico, o mau resultado involuntário,
oriundo de falhas estruturais, quando as condições de trabalho e os equipa-
mentes forem insuficientes para um satisfatório aten diu-meu to, ou de trabalho
médico danoso ao paciente, que possa ser caracterizado como imperícia,
imprudência ou negligência (Código de Ética Módica, art. 1°), gerando o
dever de indenizar.
A imperícia é o despreparo técnico ou intelectual, e ocorrerá se o médi-
co fizer mal o que deveria ser bem feito; praticar ato sem saber o que deveria
ter conhecimento em razão de seu oficio; ou deixar de observar normas
técnicas por despreparo prático. Assim, imperito seria o módico que opera
seu paciente, causando-lhe lesão, por não ter o perfeito domínio da técnica
empregada, ou o que cuida de enfermo sem ter nunca exercido a profissão
de médico (Código de Ética Médica, cap. 1, n.V). Há quem ache, como Ge-
nivalVeloso de França, que o erro médico não pode sertido como imperícia,
p. 234-5;AntonioJeová Santos, Dano n'anil, nt., p. 253-9,261; EdrnundoJosé de Bascos Júnior.
apud Lê. M. Coutinho, Responsabilidade, cit., p. 7-8; Ricardo Brando, Erro médico na função
pública. Bioérica, 2.180-1; Enio S. Zuliani e Andréa de A. Brunhari, O consumidor e seus
direitos diante de erros médicos e falhas de serviços bospitalares, Revista do Advogado, 114:
55-73;Anronio Paulo N. de Oliveira, Responsabilidade civil do médico, Argumento -Nogueira,
Elias e Laskowski a. 39/2010, p. 2; Elias Farah,Atos médicos - reflexões sobre suas respnhlsa-
bilidades kevisia do L4SP, 25:140-196; Décio Policastro, Erro médico e suas consequénciasjremídicas,
Belo Horizonte, Dei Rey, 2010
787 Genival Veloso de França, Direito médico, cir., p 232 e 234; Antonio Jeovi Santos,
Dano moral rir., p. 257.
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estruturais, o pro flssiot ial da si úde não j,odc ra ser responsabilizado por Culpa,
nus deverá denun ci ar essa i ttiação ao (9DM, pois seta si Iênci o iinplki rã
',uu,cu,la e otnis.i o.
Para prevenir o erro ntedtco seria possí ' -cl apontar .iIgu iii is sti gestõeç: a)
ti Legração das escolas de medicina coo o SUS e a con 1 ti Ti dade,
p;i arque esta
última possa participar na luta pela mel] torta das cnn dicoes de saúde e de vida
da popuaç5o brasilei 1a; b) avaliação co ii ri ii ua e global d.is escol Is i i&dj eis
exigi ido dos órgãos de fiscalização p rolissi Ou ai ii n 'nfocu, parti e ti lar co 'ii
relação à do titrinaçilo, a ação pedagógica e ao r ível de ensino; c) p ronloção
de a rualizaçiio e aperfei çoame ao ciencitico dos pro 5510 lia is por alicio do
ensino médico coli ruiu ado; d) ato ação efertva dos CRM s ( do CA M e) to,_
subses1ticiite iiiorR da doente. apôs ter nitrado c,n estado Ir coma. Prova pericial um coar-
r previa cociiti]iicaçao da paciente ou de seus fai,uliares acerca Lia alergia. 1r
relevãitcia.AplicaçJo da Teoria da C.irga I)iuiãiiiic., Lias I'rov.is, que 'n' liga a regra geral
culpida lio art 331-hoje rir. 373-tio Código de Processo C,vil. Midicos e hospitais FIJI,
podem exiniir-çc da responsabilidade. Fios casos li iiisurcsso Tio atciiçlniie,ito dc paciente
.1 ,,]egação de que dc seus arqtliviis uno coiiit:iiaui cstc•s oti aqttL•ie dado' cs\eici.Iii au
desluitic da cauts.i Ananinese mal el.tbtir.,ula. Precedente do Ii dtiuir,,il, 1.I
te da cjticsúo. Seiitçiiça de nnproccdc,ic,a. Reci,no p]rcla]niclite p' -oviclsi (TJSI 1 ', 1 Cliii.
de Dirçius' Púbhco,ACi o. 31,9006 3/8-Ou-S2'<cl. i)es. RciiiaLdo Mitttzz',j. 2-0 l00S;v. u
() erro ni&fxco diflr,e da afl,5'flia, pois esli ocorre quiaiide o ni&dico causa e,iu seu pacier'te urna
cleficiéiicua (isica para salvar-lhe a vida;p ex..anipuriço de perna para cuidar de g.inizi -eria 011
de seio para trataiiie,ito de cãncer. Devera, lia niedico ciii que a ]cciti e Tieces
sária para a crapiapor ex., incisijo cirú' -gica.Tal iatmgenia uao gera respoiis:'bilid'de ( - 'n'por
ser previsivel e decorrente de Citores do proprio pane inc (hCt, Stoco. 1 atrogenia e responsa-
bilidade civil do niedico, R, c o ta dos 7u1 ou, 781- lOS- 10, 20(1) Fitas 1 - n'ali (0 diic,io e a
".c
t,stiça c,n lace dos'iti,sos ou das lesões u:,troge,iicas,Iij[ti,-;unl,ii' IAS)', SI, p 24-25) —lar—
a iaut,ienia é 1 lesão fisica Ou psit11ca piovsieida por proccdiinetitn iiiêd,co. pie não
cotifig%i'v culpa (neizligéncia, unipericia, iiitprudêiicia). por ISSO se impõe a s'brigaço êiica dc
iiiíoriiiação sobre riscos da terapia a ser enipm -egada.Um, lembrar aqui que a Lei ii. 10,223/2IJ(il
altera a Lei li. 9.656/98, inipomido obrigatoriedade de cirurgia plsiia reparadora de iiiania
por planos e seguros privados de assistência à saúde rios casos de iitutilaçi(i dccorre,itc de
trauniento de cãncer Além d5i;'rrogeriia. conduz a erro imnagimiãriO: o , it , ti /ririil ,sinii do pa-
ciente ou de seus fa,nil,ares, no aceitando que a medicina teu) limitações e que a Ocorrência
imputada como crio ,iiédico é, na realid.idc, tinia evolLmção natural da doeiiç:'; o dscn ,uifkío-
do iii&dico relat,vo a acidentes inesperados ocorridos tanto tio dtaostico como n., lera-
''a (p cx., fragilidade do tecido que o leva a rompe, se durante n'na teu, cotii 1 , 1 -
nica e habil,dade;a ni,p'p)icaçào e,ii razào de ,itercorré,icia inespi_'rida (p ex, exposkmn de
visceras que ocorrc em paciente iiialiiutrido após cirurgia abdominal); a [it!ia de rcs/iaJ do
iiniirns:ni' a tinia técnica. É a lição de Irany Novah Moraes, Erro médico e as limitações da
edicina, 'ümniile_'c.coni,p 36-9- I)e',ianda por cri-o niéd,co incide 'ia prazo lsre%cricioli,11 li
anos (CD(:, art. 27) e não no prazo de 3 anos, previsLo iio CC, art 206, 3-,V (Bj iAM
2720:1966-ti]).
854
0 ção de comunidade acadêmica ri i ativada e participativa, atuando ama -
,,ente nos programas de formação e gestão de escolas médicas; iiifiaestrti-
tu ra adequada às atividades elas faculdades de medicina, com programa de
1aflUtCnÇ0 eficaz e racionalização do uso de equipamentos; g utilização de
modelo pedagógico que integre os ciclos básico e profissional e que apreseil-
ie eu rri cui o iii rerdisciplinar adequado à realidade social, orientando-se por
cri rér mos epi tiemniológi cos; li) o xis ré ncia de uma política educacional
aI do Pá r,
que flivo reça as universidades e as escol as médica, i) revisão da grade cm I 1-
culal iii trodu 'ia ndo matérias mi is atuais, técnicas ii tais avançada,, e ii Corp ü -
no do tecnologia de forma adequada, relido como padnietro a dignidade da
pessoa li uniaria; j) imposição de um código de ética nos serviços efetua dos
pelos profissionais da saúde; k) não aceitação do sistema liospitalocêntrico; 1)
busca de erra justiça salarial que Vise unia reniuti tração condigna por meio
de uni plano de cargos, carreiras e salários; m) contratação pelos hospitais e
clinicas de profissionais capacitados; n) for riecinie ii to de dotações orça
tárias stifmcientes:; o) ato de proporcionar ao profissional da saúde condições
adequadas de trabalho; p) fortalecimento da relação médico-paciente, tor-
nando-a cada vez menos impessoal; q) fiscalização do exercício proflssional
da cl ass e medir , pelos Co iseibos Regio i ais de Medicina, que devei i co ii -
ferir a qualidade da assistê ncia; i') zelo, pelo doce u te ou auto, de p ti hi cações
792. Júlio Cêzar Meirelles Gomes e Gemval Veloso de Eratiç;', Frio 1 tédico. iii hiíriaçâo
bitéticr,it,p 247 e 254-3;A (. Ljcl,oa. Erro ,iiêdico; de seiilor da vida a senl Ter da nio, -te, AkS,
age 1993, p. 111 -6. lide o art. 1 da Lei n. (i932/S1, ;ierescmda dos 3Q , 4Q —Sa-5a par força da Lei
ir 12871/2013 sobre residência uiiédira; Portaria tnterniinisrer,al ti 863, de IS de seitiiibro de
2009 1 do Ministério ti., Educaç3o, que ap,ova o Punieto Piloto de revalidação de diploi na de
médico expedido po' universidades estrangeiras e disponibiliza exanie de aval,açiic, coei base em
,ivatriz referencial de correspondência curricular, com a finalidade dc subsidiar os procedimentos
de r'alidaçilo conduzidos por universidades públic?s. (lotiiissão tJ4cionai de Residência Muilti-
proússioiial em Saúde: Resolução ii.?, de 4 de maio de 2010, que dispõe sobmt a o"gu'iização, o
fuiicio,iai,ieiito e as atribuições da Comissão de Residência Multiprofissional (COREMIJ) das
instituições que oferecem piognnias de residência multiproGssional ou em irei profiçio,ial da
saAdc e R.eçoluçio n, 3, de 4 de mamo de 2010, que dispõe sobre a duração e a carga horária dos
,~a— de Residência Mulopiofissional ciii Saúde e de Residência em Área ProGssioi,al da
Saúde e sobre a avaliação e a frequê icia dos profissionais da saúde residentes.
Vide: Resolução o. 3, de 16 de setenil,m de 2011, da CNRM, dispõe sobre a processo
de seleção púbhca dos candidatos ias Pira,iias de Residência Médica; Resolução CN 1kM ir
Ide 16 deju,ilio de 2011, dispõe sobre o estabeleci nento e condições de descanso obrigatório
para o residente que tenha cumprido plantão noturno; Decreto n. 7.562. de IS de setembro de
2011, da ANVISA, dispõe sobre a Comissão Nac,onal de Residência Médica - CNRM e
cxercicmo das íuinçôes de regulaçan, st,pervisão e avaliação de instituições que ofertam residência
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execuço de pena de norte (Código de Ética Médica. art 29); na retirada de
órgão de doador vivo incapaz (Código de Etica Médica, art. 45); na partici
pação na coiilerc ali zição de órgá os ou tecidos hui lia os (Código de Étic a
Médica, ari. 46) ou tia experiência em ser hu ii ano para ri tis bélicos, po li ti co
ri riais ou ei gél ii cos (Código de Ética M éd a - a, a ri. 99) t ia obtençá o de vau -
tagens pessoa is ou colhe riais e na reli ú ncia à sua i ndepei ide lei a profi 551 alia]
ei n i,lação a financiado res de pcsqti isa iiiédi ca da qual participe (Código de
Ética Médica, a rt 1 04); lia exploração financeira do pari cii te, ao cxige rar na
gravidade do diagnóstico para a Lii "cri tar o iii 'neto de coi isti Lias ou Na lues
(Código de Etica Médica, art. 33); rio desrespeito ao pudor de paciente para
de e aproveitar-se fisic a o o enioc ron, liii elite (Código de E ti cri Médica, arr.
38); na tomada de decisões que são da alçada do paciente (Código de Ética
Médica, art. 42); ria prática de feru ri da çào artificial sem au t,ência dos pri rti -
cipantes (Código de Lura Médica, ari. IS. § 3C) etr'.
No aadei,re iiiipinsírtI há iii]] dano à integridade do paciente catisrLdo
por caso fort ti i co ou força j 1 aior riu -ri ii te a ali vida de médica insuscetível de
cr citado por não poder ser previsto.
O ,es,iluidui ijuo,inolíi'rI é o que id,énu de tiiui:i situaçio gi-ave e inexu,_
rá'el, ou seja. da própria tvolriçao da iiiol&stia, ri L]L,a! a cleilciri iiédica riRia]
I130 &Iipoe de iiueios para iiiupedii-
O acidente imprevisível r o rest,l tido inca' itiolável não geram respuii-
sibi idade civil médica, por [ião haver nexo
No de causalidade entre a conduta do
prctissional da saúde e o dai à sofri do pelo pacien te ciii sua saúde ou vida
16. d. 4) Responsabilidade civil médica por dano moral e patrimonial e
a socialização do risco médico
Ei n hora ri osso Código Civil (a rt. 86) tenha regulado a responsabilida-
de médica
ira no capítulo referente aos atos ilícitos, tal responsabilidade, a nosso
ver, é contratual, o que vem a ser reconhecido 110 art. 951 do n,csnao diplo-
Fila legal l&ealinente, nítido é o caráter contratual do exercício da medici ria
79-1 Itutre r, S. o,ia;,'orí,t!a qni,,do /r{I,,rfly eh' jioii, doder - reraj,eIliçI.ç, l&drfllS
11101050. jn,fcs'res e 1,1,0 - fraco' a .ifl. ,n (a i, i a ju Paulo. 1 99 1 Leoriard Mcli je 1 Mj r-
tin, O erro médico L, a irá pririca 'los Códigos Ir,sileiros de Et,cn Médica, Bi,,i'ka, 2:16-7
Gciiiva! Veloso de Fra'iç.i, l)frdfo ,,ildfro. clr , p 242.
795 ( enival VeIoo de Franç, i),ni,o n'dín, cii p 242 Rir., rdo Braiidjo, Frio ,iiécIi-
corn, Biohuia, c',, p 1 79 Vide Instrução Normativa da ANVtSA ii. 4Q12009, sobre Guia dc
1 ispeção ciii Bois l'rticas Clinicas
858
pois apenas excepcional inc ri re terú natureza dcli tual. qual ido o niédic o co-
meter uni ilícito penal ou violar normas regulamentares da profissão. Assim.
se o médico operador for experiente e tiver usado os meios técnicos iii di cri -
dos. não se explicando a origen da eventual sequela, ri ão li avcrh ohr i O
por risco profissional, pois os serviços: médicos sã o, em regra, de meio e caie
de -esultado. Se nenhuma modalidade de culpa -- negligência. irnpru d uc a
ii iperi ria - ficar denio ii sirada, como não hu risco p rofi ssi ou ii, i id LII Cfl-
dente de cul lia, deixará de ii aver base para a fixaçi o de respon saiu1 idade civil,
pois as correi ações org ii icas ainda são pouco conhecidas e surgem às vezes
resultados inesperados desconhecidos (TJSP, ADCOAS. 1981. ri. 80.418),
h3uereC) aprescllra-nosos seguintes exemplos de atividade inédica que
geunin responsabilidade civil aquiliana, por não haver relação contratual: a)
nulidade do contrato celebrado entre médico e paciente; b) prestação espomi-
t3miea da serviço profissional pelo médico que socorre vitima de acidente ciii
via pública: c) prática de criliue por parte do pre›fissional da saúde; d) irnposi ção
da relação médico-paciente por força de serviço militar ou pari ii gresso ciii
alguni emprego; e) exercício da atividade médica contra a vontade do pacien-
te. co iia ocorre no caso do suicida que vem a receber asistéi i cia médica; O
atendi Ii Ci ito niédico feito a 11111 paciente ciii razão de pedido de pessoa qt e
não 'ela sua represemu lan te legal ou convti 1 (ional; g) prestação de serviço rire
a incapaz. em virtude da iii ipossibili da 1e de obter autorização de seu re-
presentante legal; li) prejuízo i imaterial ou ri oral sofrido pelo paciente cai razão
de incêndio ocorrido rio consultório, por ocasião de arria consulta médica.
O médico também responderá extracontratualnieiite quando, por exeni-
pio: a) foi n ecer atestado falso; b) consentir, podendo i nipedir, que pessoa ruão
habilitada exerça a iiedicimia; e) pe rmi rir a circulação de obra por ele csrr (a
com erros de revisão relativos à dosagem de medicamentos, o que vem a
ocasionar acidentes ou mortes (Código de Ética Médica, art. 109); cl) não
ordenara imediata remoção de ferido para tun hospital, sabendo que não será
possível sua melhora nas condições em que o paciente está sendo tratado; e)
operar seiii estar habilitado para tanto; O lançar mão de tratamento cientifi-
camente condenado, causando deformação no paciente (RT, 180:178).
O médico que-atende a um chamado determina, desde logo. o nascinuen-
to de um contrato com o doente ou com a pessoa que o chamou em benefi-
796, A 1h e rio Doeres. kesponsa 'lida 1 civil de os ,m5diws p - 16 3 - Co 'is o 'te: M ir ,,i i & egi na
lusa Cadore Weber. Responsabilidade e vil - n'édico-hospiral. Revisa Si,, ~~ dc Di,eifo Cir'i! e
Prnresc,ijl Civil, 36:138-53.
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 Portanto, a responsabilidade civil dos médicos somentc decorre de cul-
pa provada, constituindo urna espécie particular de culpa. Não resultando
provadas a imprudência. imperícia ou negligência. "ciii o erro grosseiro, fica
afastada a responsabilidade dos doutores da medicina, com virtude mesmo da
presunção de capacidade constituída pelo diploma obtido após provas regu-
lamentares (TJftJ, ADCOAS, 1982, n. 84019). Cabe ao médico (CDC art.
14 e 62,V li ) provar que irão agiu culp osaniei) 1e, a dniitindo-se a inversão do
ônus da prova, uma vez determinada pelo órgão judicante (STJ. 3rL, rei. Mio.
Waldeniar Zveitcr, REsp 171 .988/Í&S,j. 24-5- 1999)
Havendo dano decorrente de atividade médica, oriunda de obrigação
contratual ou aquiliana, surge o dever de indenizar o paciente lesado. Se a
lesão advier de cirurgia efetivada por unia equipe médica, a responsabilidade
civil será solidária, pois todos os médicos atuam cio situação de igualdade,
embora o operador-chefe possa ser alcançado nos casos em que deveria vigiar
(RT, 796:214) os atos de seus colaboradores. 1 )c,cul haver unia respoflsa
hilidade compartida entie todos os membros da equipe, por ser a tarefa
executada por todos. E, além disso, já se decidiu que há dever de indenizar
dano 'noral e patrimonial imposto sol i dari ai ii eu te não só à equipe niédi ca
que realizou a ci ai rgia, criar tani béiii ao hospital e ao plano de saúde do qual
a utru,s era com eniada (4Â Turma do STJ. REsp 232380, rei. Min - César
Asfor Rocha).
Atualmente, parece-nos que a socialização do risco médico atenderia a
urna reparação civil do dano causado por profissional da saúde mais imedia-
ta e menos confrontante com o lesante, assegurando a tranquilidade no
exercício da medicina. Além disso, o sistema de seguro livraria o paciente
lesado de um processo penoso. Esse seguro deveria ser feito por uma ii isti-
O cirurgião recorreu ao SE, arguruermtaudc, que a cirurgia havia sido prescrita. A Qkiait.]
Turma entendeu que a quesrân da culpa náo podia ser revista peio STJ, mas excluiu o umédi-
co de pagar por danos materiais, já que os custos foram pagos somente a A' e os honorários
do cirurgião pelo SUS. O cirurgião pagará apenas pelo dano moral, pois deveria ter alertado
o paciente que a cirurgia 'no restituiria a visih). Os mi'iistmos também reduziram a indenizaçe
por danos morais para R$ 80 mil, baseando-se na jurisprudência (1< Esp 436827)
798.Vazquez Ferreyra. Da,h,s y ,os J 110(15 <vi el cjcrdcio dc la ,ijcdiciva, p. 50; Antonio Jeovi
Santos Dano n, oral, a,, , p. 263 e 266-70. São cumuláveis as indenizações por dano material
floral oriuiidos do 'liesijio fato (STJ, Súmula 37), c a quantificação do dano deverá ter caule
parâmetros: a incapacidade temporária e permanente, inclusive a laborativa; o prejtiizo de
afirniaçào pessoal ou quebi -a da alegria de viver; o dano estético etc. Consulte: Fernando
Oliveira Sí, Clínica médico-legal da reparaço do dano corporal em direico civil, iii Associaoio
para a A tailiaçao do Dano Corporal,1992.
862
tuição estatal ou pela própria classe médica, por exemplo, sob a responsabi-
lidade da Associação Médica Brasileira, corno niutualizadora ou como con-
cessionária exclusiva do Estado.Tal sistema deverá ser financiado por contri-
buições pagas pelos segurados, criando uru fundo coillurn disponível aos
contribuintes que dele necessitarem. Isso deve ser asnrn porque em vários
países o sistema securitário falhou cru mãos de grupos particulares. Havendo
esse seguro social estatal, o médico teria mais coragem em seu trabalho, au-
nientaria sua produção, pois teria mais liberdade e segurança ciii seus atos,
urna vez que teria a cobertura do seguro, já que sua atividade não poderia
deixar de criar riscos, ante a falibilidade da medicina e do médico. Logo, a
teoria do risco seria, então, uma forma de reparação do dano capaz de bene-
ficiar todos os envolvidos, direta ou indiretamente. Socializar o risco médico
é unia forma de justiça social, garantindo a vítima, por independer da situa-
ção econômica do lesante e por evitar a insolvência. Nos Estados Unidos os
médicos e hospitais vêm se utilizando do seguro contra riscos operatórios,
por considerá-lo uma forma de pagamento de indenizações na hipótese de
insucesso cirúrgico ou clínico.
Sem embargo dos beneficios que traz, esse seguro apresenta algumas
desvantagens, como: interferência negativa lia relação médico-paciente; esti-
mulo aos processos contra n iédi cos: possibilidade de a unientar casos cl e erro
médico e de fomentar a indústria de indenizações; proteção aparente para o
profissional da saúde; criação de um cenário cativo para o médico e não co-
bertura ao dano moral. Mas, por outro lado, suas vantagens são bem maiores,
por: liquidar melhor o dano; trazer condições de liberdade e segurança ao
trabalho do médico; assegurar o equilíbrio social e a ordem pública; ser uma
forma de justiça social; constituir uma previdência; livrar o médico e o pa-
ciente de processos judiciais demorados; evitar explorações, iniquidades e
injustiças; independer da situação econômica do causador do dano; corrigir o
aviltamento patrimonial da vítima; contribuir com o superávit do sistema em
programas de prevenção do dano; estimular a solidariedade social; corrigir o
fato de o paciente ser totalmente esquecido e o médico falsamente lembrado'.
799. (knivalVeloso de França, Socializaçáo do risco médico, Panoranra da Justiça,23:31-4.
Já se decidiu que empresas de plano de saúde podem responder civilnlente por erro cometi- .- )
do por médico e hospital credenciado (3a'Furrna do STJ).
No Brasil o processo por erro médico pode demorar vinte anos, e a indenização varia
de 20 a 1 mil salários mínimos segundo a Associação deVítimas de Erros Médicos (Avernies),
60% das denúncias são alusivas a hospitais públicos já nos EUA, o vaiar médio da indenização
chega a US$ 800 mil e os médicos têm seguro contra crio, que cobre de US$ 100 mil a
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 Em regra, a responsabilidade civil de hospital e clínica (fornecedores de
serviço) é objetiva (CDC, art. 14), embora possa haver responsabilidade so-
lidária do médico ou da equipe cirúrgica (RJTAMG, 51:168). Tal se dá
mesmo que o paciente procure a rede pública hospitalar (CDC, ar. or, 1 e
VI, 14 e 22; CF, a,t,. 23, 11, e 197; Súmula 37 do STJ).A apuração da respon-
sabilidade independe da existência de culpa, bastando o nexo causal e o dano
sofrido em razão de defeito da prestação de serviços ou de informações rir-
suficientes sobre os riscos. A entidade hospitalar tem direito de regresso
contra o profissional da saúde culpado.
16.e) GerenciamentO de riscos e o crescente aumento dos ques-
tionamentos judiciais de pacientes contra os prestadores
de serviços de saúde
A razão primordial do crescente questionamento dos serviços de saúde
tem sido, sem dúvida, a despersonalização da relação médico-paciente, pro-
vocada pelo progresso tecnológico, pela massificação dos serviços de saúde e
da medicina e pela hegemonia dos planos e seguros de saúde, eliminando o
respeito, a confiança e o temor reverencial que, otrora,todo paciente sentia
pelo seu médico, impedindo-o de questionar o ato médico Atualmente, remos
o paciente-consumidor, que é o titular do direito de questionar os serviços
Mdira; e de escolas de governo em saúde pública ao Programa Mais Médicos para o Brasil;
Resoluço n 22/200 do Conselho Nacional de Arquivos (Coaiai -q). que dispõe sobre as diretri-
zes para a avaliação de documentos em instituições de se úde: Portaria n. 1/2005 da Secreterii de
Vigilãiicia em Saúde, que regulanvriita a implantação do Subsistenia Nacional de Vigil-'ncLa
Epideniiológica em Ambito Hospitalar, integrando o Sistema Nacional deVigiláncia Epideiiiio-
lôgica;Resolução -. RDC n. 38,de 4 dejtiiiho de 2008, daANVISA.dispõe sobre a instalação e
o fhncionamento de Serviços de Medicina Nuclear ifx vivo; Portaria n. 2.648/2011 do Ministério
da Saúde, estabelece diretrizes para a implantação do componente pré -hospitalar fixo pari
ganização de redes locorreonais de atenção integral às urgéncias em conformidade com a Po-
faia Nacional de Atenção às Urgéncias; Porcaria n- 1-429, de 12 dejulho de 2013, do Ministério
da Saúde, estabelece regras complementares aceita dos critérios de fixação do quantitativo nu-
Xinlo de plantões permitido para cada unidade hospitalar e instituto e os critérios aras iinple-
nientação do Adicional por Plantão Hospitalar (APH) no ánibito do Ministério da Saódt
Consulte, ainda: RT, 606:186, 6051 93, 526.216, 5 22 90, 500:227, 546:200, 556:190, 590-193.
572101 e 568:157; Súmula 341 do STF; Ciéi,ciaJurúiica, 32:127; RJ7JS 41:115; RT], 62255,
54:92, 78:452 e 75:209; EJS'JZ 12:89;TER, ADGOAS, 1982, n. 87.982: Responde o órgn
previdcnciârio pelas despesas efetuadas em estabelecimento particular feitas pela segurado qus.
portador de doença grave, não recebeu a devida assistência médico-hospitalar". Sobre responsa-
bilidade solidária da clínica e do médico que não atendem adequadamente parturiente, causando
morte do feto: Ciê,iciaJrn'dica, 57:140- Deve-se elaborar previamcnte o orçamento e obter lan-
rorização do paciente (CDC, ara 39V], 40,56, 1, e 57; C6,1 de Etica Médicaaru 61).
868
de saúde que não o satisfizerem. Somente a observância dos direitos do pa-
ciente-consumidor resgatará aquela confiança e respeito e diminuirá os
motivos para questionar aqueles serviçOS. Assim sendo, que medidas se deve-
riam tomar para prevenir os questionamentos do paciente-consumidor rela-
tivos aos serviços de saúde utilizados por ele, eliminando ou reduzindo as
causas que os provocariam? Tais medidas seriaiu o gerenciamento de riscos
esrritamermte técnicos e o gerencianiento de riscos de conduta°.
O gereiacianiento de riscos cstn(anie te técnicos refere-se à adoção de medi das
tendentes a eliminar ou diminuir a falta técnica em si mesma, ou seja, o cri-o
médico. O gerenciarneuto de riscos de conduta consiste no emprego de medidas
amplas para eliminar ou reduzir outras causas que levam o paciente a questio-
nar os serviços de saúde, independentemente da existência do erro, mas ligadas
a conflitos de relacionamento ou de falha de comunicação, ou melhor, por
desinforniação, o que requer que o profissional da saúde procure cumprir seu
dever de esclarecer devidaniente seu paciente sobre o tratamento, cirurgia,
diagnóstico e prognóstico, para que ele possa decidir livremente sobre seu
destino ou sobre o procedimento de saúde a que irá se submeter A obtenção
do prévio consentiniento esclarecido seria a riedida mais eficaz no que se
refere ao gerenciaii hei, to de 1-iscos de conduta, diminuindo, certamente, o nú-
'neto de processos judiciais sem fundamento técnico. Deverá o médico evitar
as justificativas pós-comlsequêmicias, que trazem ao paciente e a seus familiares
enorme desconfiança. unia vez que soam como tentativas de cobrir unia falha
profissional. E, além disso, deverão médico documentar todos os procedimen-
tos realizados em seu prontuário, evitando, assim, o uso de pmvas testeniunhais,
que, cnn regra, são feitas por pessoas interessadas no desfecho do lití g io Ho7 .
806.Trata-.se do que nos Lsrado Unidos denomina-se risk nJauagenJeizr.
807- ()ctavuo Luiz Monta Ferraz, Questionainentos judiciais e a proteção contra o
paciente; um sofisma a ser corrigido pelo gereiiclanienuco de riscos, Bioflica ,S: 7-12; Chalian,
Maconnell e \Valsh, Risk managenicnit in heal rIa crc; whe' -e dicín come froin and where is
it going?, Aí- Sinaij Mcd., 1993, v. 60, n 5, p. 359-62. l&esoIt'ço Normativa ti. 275, de I-
da cm,,ridou de 2011 da ANS, dispõe sobre a Instituição do Programa de Monitoraineiito
da Qualidade dos Prestadores de Serviços na Saúde Suplementar - QUALISS: Resolução
ir 1990, de 10 de maio de 2012, do CEM, regulamenta a apuração do procedimento ad-
mm istrativo quanto à existência de doença incapa citante, parcial ou totai, para o exercício
da Medicina
Portaria ii. 837, de 26 dc julho de 2013 da Secretaria de Atenção à Saúde- Estabelece
normas para o cadastramento no SCNES de estabelecimentos e equipes que farão parte do
Programa deValorização dos Profissionais na Atenção Básica PROVAB) no SUS.
1 869
16.f) Direitos do paciente
A medicina tem como escopo primordial a restituição da saúde de
pacientes crônicos ou agudos, tendo como base o Juraniento de Hipôcmte s
que não pode submergir em razão da inversão de valores e da decadêici a
moral dos tempos modernos. Por isso. em Lodos os países há a preocupaçã o
de regulamentar cii ri or i ri as jurídicas as atividades dos profissionais da saúde
i mp o ii do-lhes responsabilidade civil e c rinunal pelos danos que causarem aos
pacientes. Para evitar a multiplicação de ações relativas à questão da respoi1_
sabilidade médica. urge a observância dos direitos do paciente, que constituem
uma extensão (los direitos da personalidade, acompanhados pelo principio
do respeito à dignidade humana, e até mesnio a criação de um Comitê Mé-
dico dos Direitos Humanos, como se deu nos Estados Unidos, com o obje-
tivo de possibilitar aos pacientes uma participação mais ativa em sua assistê,i_
cia médica. Naquele país surgiram o Serviço Legal de Assistência aos Pacien-
tes e um Projeto de Libertação dos Pacientes Mentais, com a finalidade de
impedir sua exploração pelas instituições que os acolhem, e, mais recente_
mente, a Associação de Hospitais Americanos divulgou a 'Carta de Direitos
dos Ri cientes'' - A Á fi-i ci do Sul, por sua vez, taiiihém procura difundir os
direitos dos pacientes no que ta' ge ao atendi in ento médico e hospitalar, para
que isso possa trazer-lhes maiores beneficios.
Desde o atendente de hospital ou de consultório médico até o médico
deverão respeitar os direitos básicos do paciente.
Dente os principais direitos do paciente poderíamos enumerar os
seguintes:
a) liberdade de escolha do médico que irá tratar de seu mal;
b) conclusão do contrato de prestação de serviços médicos no momen-
to em que julgar conveniente, dando início a uma relação médico-paciente,
fundada na confiança e respeitabilidade;
c) acordo sobre os custos concernentes à prestação dos serviços, inclu-
sive aos referentes aos honorários médicos;
d) informação clara, objetiva, compreensível e detalhada sobre seu esta-
do de saúde e o tratamento a ser seguido, para que possa dar, ou não, o seu
consentimento livre e esclarecido. Logo, deverá receber informações sobre
diagnóstico, finalidade dos materiais coletados para exames, terapias, beneficios
e riscos provenientes dos exames e dos tratamentos propostos; ser consultado
quando houver necessidade de escolher entre duas ou mais terapias; e con-
sentir, ou não, de forma livre, esclarecida, após aquela informação, sobre
870
procedimentos cirúrgicos, diagnóstico, tratamento a que será submetido,
mediante autorização escrita por meio de uni termo de consentimento. Se
,ião puder dar seu consenso, tal informação deverá ser dada a seu represen-
tante legal ou a algum de seus familiares para que tome decisão sobre a te-
rapia a ser empregada:
e) possibilidade de requerer sempre uma cutia opinião sobre seu
Problema;
conhecimento sobre os serviços de saúde existentes, para que possa
fazer o melhor uso deles;
g) obtenção de seu consentimento informado antes de qualquer pro-
cedimento de diagnóstico ou de terapia;
h) recusa de algum tratamento ou não aceitação da continuidade tera-
pêutica nos casos incuráveis ou de sofrimento atroz;
i) continuidade do tratamento que lhe for benéfico ou de seu interesse:
j) cooperação de todos os profissionais da saúde do estabelecimento em
que estiver internado, desde que envolvidos no seu tratamento:
k) terapia de conformidade com os 1 iíveis médicos mais acenáveis ciel 1-
tifica e tecwcainentc;
1) anuência prévia e esclarecida para que seu tratamento possa ser apre-
sentado cnn congresso médico ou estabelecimento de ensino da medicina;
m) proteção de toda informação confidencial que possa identificá-lo,
incluindo todas as partes componentes do corpo humano;
n) confidencialidade da informação e discrição absoluta sobre seu
trata inc n t o
o) sigilo ou omissão dos registros médicos de sua moléstia, quando isso
vier a comprometer seus interesses mais diretos, desde que não acarrete riscos
a terceiros ou à saúde pública;
p) respeito a uma decisão tomada previamente, se ficar em estado de
inconsciência ou impossibilitado de exprimir sua vontade;
q) relatório escrito de todos os fatos concernentes ao seu estado de
saúde. TeTil o direito de ter anotado em seu prontuário, principalmente, se
inconsciente durante o atendimento, todas as medicações utilizadas, com as
respectivas dosagens e a quantidade de sangue recebido, além dos dados que
permitam identificar a sua origem, as sorologias efetuadas e os prazos de
validade;
r) ajuda espiritual ou moral por um ministro de sua religião;
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CAPITULO III
MACROBIOÉTICA E PRESERVAÇÃO DO
MEIO AMBIENTE SADIO E
ECOLOGICAMENTE EQUILIBRADO
1. CRISE AMBIENTAL E ECODESENVOLVIMENTO
A bioética e o biodireito estão intimamente relacionados com o meio
ambiente, por ser este um bem essencial â sadia qualidade de vida. A so-
ciedade e o Poder Público deverão preservar e defender o meio ambiei-
te para que seja possivel atingir o equilíbrio ecológico, tão imprescindível
à vida em todas as suas formas. Unia vida saudável, portanto, implicaria o
direito a um ambiente ecologicamente equilibrado, que, por ser corolário
daquela, deverá ser garantido tendo em vista as presentes e futuras gerações'.
O direito ao meio ambiente sadio é um direito humano, consagrado pela
norma constitucional como um dos direitos fundamentais. Com isso, todos
têm a obrigação de reconhecer o direito ao meio ambiente e de proteger
os interesses ambientais, pois os demais direitos humanos básicos pressupõe,,,
uni meio ambiente saudável'. Dessa forma, a doutrina tem identificado o
I. GuilhermeJosê Punia de Figueiredo e Solange Teles da Silva. Elementos balizado-
res da ação estatal na defesa dos bens anibientais para as presentes e futuras gerações, in Tenias
de direito amhienta e ur,a,iísticc, organizado por Guilherme José Purvin de Figueiredo, So Paulo,
Max Li'nonad, 1998, n. 3, p137. Consulte: .Edson E de Carvalho, Ateia ambiente & direitos hui,ra-
nas, Cur,tiba,Juruã, 2005;José Renaro Nati'ii, Fúca anibiental, Rrvisra do Jnsit,?ro dos Adtçridos
de São Paulo, 14:268-77;Antônio 13. de Almeida Jr. e Francisco S Nôbrega Coutinho, A matriz
teórica do direito amubiental: urna reflexão sobre o fiiridaiaiexito da necessidade de preservação
do meio ambiente, Direito e Liberdade, Revista da ESMARN, Natal, n 3, p 71-82; Heron José
de Sanrana, Direito ambi cata! pós-moderno, Curitiba,Jurud, 2009,
2. Schrader-Frechette, Ética y media ambiente, Pan, Mmmd. SaIS, 12:329-39; Norber-
to l3obbio, Á era dos direitos. Rio de Janeiro, Campos, 1992, p. 6; Maurício Mota, Função social
do direito anmbicntal, São Paulo, Campus-Elsevic, 2009.
880
direito ao meio ambiente como um dos direitos de solidariedade ou
fraternidade 3 -
3. DonuniqueRousseau, Les d,.,, de l'homme de la troisiõme génération, iii £p,,1
u drpirç dc I'Iw,rinxe, Paris, Eco,iomnica, 1987,. 125, , KarclVa,ak Poirr les droits
de Plrouimnc dc Li rnii mcgé riiI iw , J les dvoirs d,'so/irlariI.aiiIa inaugural, proferida ciii 1-7- 1979,
no Instituto Internacional dos Direitos do Homens, cio Srrashotirg;Tlden Q. de Farias, Cou-
figuração j indica do direito ao meio ambiente ecologicamente equilibrado, iii Direito e Ial,er-
- Reuisrn da ESMARN 4:431 -58; le,lo, S. Ferreira, A ética ambiemical. RLA SP 29:253-
66. De acordo com a Conferência das Nações sobre o Meio Ambiente Humano, reunida cm
Estocolmo de 5 a 16 de j tinIu de 1972, proclama-se que: "1 - O litorrou é ao iliesnio teilipo
obra e construtor do niemo ambiente que o cerca, o qual lhe dá sustenta material e lhe ofere-
ce oportunidade para desenvolver-se intelectual, moral, social e espiritualmente. Em larga e
tortuosa evolução da raça humana neste planeta chegou-se a unia etapa em que, graças à rã-
pista aceleração da ciência e tecnologia, o hotnem adquiriu o poder de transformar, de inú-
meras maneiras e ',rem, escala .sem precedentes, tudo que o cerca. Os dois aspectos do meio
ambiente humano, o natural eu artificial são essenciais para o bem-estar do hoiiieiim e para o
gozo dos direitos humanos fliniclaimientais, inclusive o direito a vida mesma. 2-A proteção e
nielhoranienro do meio ambiente humano é uma questão Rio danienral que afeta o bem-estar
dos povos e o desenvolvimento econômico do mundo inteiro, una desejo urgente dos povos
de todo o intimido e uma dever de todos os governos. 3 O homem deve fazer constante
avaliação de sua experiência e continuar descobrindo inve,ita:mdo,criamido e progredindo. Hoje
cm dia. a capacidade do llouieui de transfoeisar o que t, crava, utilizada com d,sccrxim'ncnro,
pode levar a todos os povos os beneficios do desenvolvimento e oferecer-lhe a oportunidade
de enobrecer sua existência. Aplicado errónea e impruden reiliente, o mesmo poder pode
causar danos incalculáveis ao ser humano e a seu ni cio ambiente. Em nosso redor vemos
nuiltiplicar-se as provas do dano causado pelo homem em limitas regiões da Terra, níveis
perigosos de poluição da água, da a, da terra e dos seres vivos: grandes transtornos de equi-
librio ecológico da hiosfera; destruição e esgotamento de recursos insubstituíveis e graves
deficiências, nocivas para a saúde finca, mental e social do homem, no meio ambiente por ele
criado, especialmente naquele em que vive e trabalha. 4 Nos países em desenolvmnaento, a
maioria dos problemas anibiemirais estão iiaotivados pelo subdesenvolvimento. Milhões de pes-
soas seguem vivendo muito abaixo dos níveis uiniinos necessários para unia existência humana
digna, privada de alimentação e vestuário, de habitação e educação, de condições de saúde e de
higiene adequadas. Assim, os países em desenvolvimento devem dirigir seus esforços para o
desenvolvi,nento, tendo presentes suas prioridades e a necessidade de salvaguardar e melhorar
o n'cio ambiente. Com o mesmo fim, os países industrializados devem esforçar-se para redu-
zir a distância que os separa dos países cio desenvolvimento. Nos países industrializados, os
problemas ambientais estão geralmente relacionados com a industrialização e o desenvolvi-
niento tecnológico. 5-O descimento natural da população coloca, condnuamente,problemas
relativos à preservação do meio ambiente e deveu-se adotar as normas e medidas apropriadas
para cnfrentar esses problemas. De rodas as coisas do mundo, os seres humanos são a mais
valiosa. Eles são os que promovem o progresso social, criam riqueza social, descorrolvelo a
ciência e a tecnologia e, com seu árduo trabalho, transfeririam continuamente o meio am
biente humano. Com o pmosqesso social e os avanços da produção, da ciência e da tecnologia,
a capacidade do homem de melhorar o meio anabiente aumenta a cada dia que passa. 6 - Para
chegar á plenitude de sua liberdade dentro da natureza, e, em harmonia com ela, o homem
deve aplicar seus conhecimmmermtos pais criar um meio ambiente melhor. A defesa e o melho-
ramento do nieio ambiente humano para as gerações presentes e futuras se converrerani na
1 881
 O desenvolvimento ecoiiôiflicO e a sobrevivência da espécie human a
da fauna e da flora requerem o saneamento da terra e urna boa adrninistraçã
dos recursos '1 aturais 4 .
Essa ideia de consciência ecológica não é nova, pois, já em l8S5 nca
oque Seattle, da tribo Duwarnisk, com muita sabedoria, ao dirigir-se a Prankhj
Pierre, Presidente dos Estados Unidos, disse: ''De unia coisa sabemos: a terra
não pertence ao homem; é o homem que pertence à terra, disso temos cer
teza. Todas as coisas estão interligadas, como o sangue que une unia família
Tudo está relacionado entre si.Tudo quanto agride a terra, agride os filhos da
terra; não foi o homem quem teceu a trama da vida. Ele é meramente uni f io
da mesma. Tudo que ele fizer à terra, a si próprio fará". A Gata, a Terra, mãe
meta imperiosa da hu inanidade, que se deve perseguir, ao mesmo tempo cm que se matirêni
as metas fundamentais já estabelecidas, da paz e do desenvolvimento econômico e social ciii
todo o mundo, e em conformidade com elis. 7 -Há um número cada vez maior de problemas
relativos ao 'iieio ambiente que, por ser de alcance regional ou mundial ou por repercutir rio
âmbito iiitenacional co'miiii, exigeili uma ampla colaboração entre naçàes e a adoção de me-
lidas para as olganizações inteniaciuliais, no interesse de todos. A Conferência encarece aos
governos e ao povos que u'iaui esfotos para preservar e melhorar o meio ambiente liuiiiamio
ciii he ncíino do homiiemn e de sua posterIdade" Por isso, todos os setores da sociedade, orga
Ilizaclos ou 'iào, dccciii couscientizar -se da necessidade de preservação do meio ainbicure
Porcaria n. 360, de 4 de julho de 2012, da Fundação Nacional de Saúde, institui o
Programa de Fomento âs Ações de Educação em Saúde Ambiental, do Departamento de
Saúde Arnbiexital - Dosam, da Fundação Nacional de Saúde, que tem a finalidade de pronio-
ver a saúde e contribuir para a melhoria da qualidade devida de diferentes comunidades e
grupos populacionais, com ações financiadas pela FUNASA; Decreto o. 7.957, de 12 de
março de 2013, inistitu' o Gabinete Permanente de Gestão Integrada para a Proteção do Meio
Aiiibientc; regulamenta a ituação das Forças Armadas na proteção ambiental: altera o Decre-
to ir 3.289. de 29 de novembro de 2004; Decreto n. 7.992, de 24 de abril de 2013, promulga
o Iristruniento de Criação do Fundo Reestruturado do Meio Ambiente Global, firmado clii
Genebra, cmii 16 de março de 1994; Decreto n. 7997, de 24 de abril de 2013, promulga a
Proposta de Particiação do Brasil na Quarta Recomposição dos Recursos do Fundo para o
Meio Ambiente Global - GEF-4, firmada em 10 de dezembro de 2009; Lei ir 12.805, de 29
de abril de 2013. institui a Política Nacional de Integração Lavoura-Pecuária-Floresta e alte-
ra a Lei n. 8,171, de 17 de Janeiro de 1991; Instrução Normativa Conjunta n- 1/2013 Mapa,
Anvisa e lhama dispõe sobre alteração de formulação de agrotôxicos e afins.
Lei n. 13.1 23, dc 20 de maio dc 2015, com a regulamentação do Decreto n 8.772/2016,
disciplimr o inciso II do § 12 e o § 4 do art 225 da Constituiço Federal, o arr. l. a aliiieai
datei 3°. a alínea c do art. 10,0 art 13 e os §Ç e 4° do art 16 da Convenção sobre Diver-
sidade Biológica, promulgada pelo Decreto n. 2,519, de 16 de março de 1998;dispõe sobre
acesso ao patrimônio genénco. sobre a proteção e o acesso ao conhecimento tradicional as-
sociado e sobre a repartição de beneficies para conservação e uso sustentável da biodiversida-
dc; revoga a Medida Provisória n. 2.186-16, de 23 de agosto de 2001
4. Édms Milaré,Tutela jurisdiciorial do ambiente, Revista do Advogado. 37:5.
882
universal de todos, adverte, nos versos de Cora Coralina, seus filhos:"Eii sou
a terra/sou a vida - de meu barro primeiro/veio o hoineiri/a nuilher/o
amor/a árvore/a fonte/, fruto e a flor/Eu sou a fonte origina] de toda a
vida/sou o chão que se prende à tua casa/sou a telha da coberta de teu lar/a
mina constante de teu poço/a espiga generosa de teu gado/e a certeza tran-
quila ao teu esforço a inior vieste pela mão do Criador/e a mim tu volta-
rás no fim da lida/só etia mim achar5s descanso e paz'''.
Mas parece que o ser humano, a sociedade co Poder Público não se cons-
cientizaram da importância da preservação da natureza. Ramôn Martb Mateo
observa, com muita propriedade, que: "ei iaombre de hoy usa y abusa dela natura-
leza como si hubiera de ser ei último inquilino de este desgraciado planeta, como si detrás
de é1 flO se anunciara un futuro, La naturaleza se convierte aí eu el chivo expiatorio dei
progresso". Deveras, em todas as partes do mundo, denota-se uma crise anibiental,
provocada pelas agressões à natureza para atender às necessidades humanas e
sociais. Em nome do progresso econômico e social, desenvolveram-se técnicas
que, por explorar inadequadamente a natureza, causam poluição de toda sorte
e degradação do meio ambiente, colocando em risco a vida do homem e das
demais espécies que povoam a Terra', dando origem à crise anibiental.
5. Apud Elio Figueiredo. Políticas para conservação acordadas com respeito da soberania
nacional, Revista do Mü ,istdrim, Público do Rio Go ide da Sul 3 1: 11; Cora Coral i ria, as dos
becos de Goiás e est3ríns mais, São Paulo, Global, 1993, p. 21 3;James Lovelock eM'illiain Goniding
(Cala uni novo olhar sobre a vida na Terra, Lisboa, Edições 70, 1987. R 27-8) potiderani que Caia
é:entidade viva que abrange a biosfcra, atmosfera, os oceanos e o solo da Terra, os quais, 50-
nudos, constituem tini sistema cibernético ou de realimentação que procura uni meio fisico e
químico ótimo para a vida nesse planeta"- Se Gata existe como unidade viva. 'a sua relação
c ora o homem, uma espécie animal dominante no complexo sistema da vida, e a possivel al-
ternância do equilíbrio do poder entre unia e outro, são questões de manifesta imnporúmmcia".
6- Raniôn Martin Mateo, Dercclro arnbicntal, Madrid, 1977, p. 21.
7. Consulte : Fernando da Costa Tourinho Neto, Dano ambiental, Cansr,lex, 2: 19-20;
Antônio Silveira R. dos Santos,Vida selvagem: importância e proteção, ReeistaAPMP, 31:71-3;
Portaria n.341/2011,do Ministério do Meio Ambiente, que aprova o Regimento [morno do
Instituto Brasileiro do Meio Ambiente e dos Recurso-s Naturais Renováveis (IBAMA); Porta-
ria ti. 78/2004, do ifiAMA, que aprova o Regimento Interno das Comissões de Etica do
Instituto Brasileiro do Meia Ambiente e dos Recursos Naturais Renovâveis;Portaria n. 11/2009,
do I13AMA, que aprova o Regulamento Interno da Fiscalização (RIF), do IBAMA; Portaria n
452/2011, do Ministério do Meio Ambiente, que aprova o Regimento Interno do CONAMA
(Conselho Nacional do Meio Ambiente); Portaria n. 9. de 5 de junho de 2012, do IBAMA,
que institui a Política de Segurança da Informação, Enformâtica e Comunicações (Posic) do
Instituto Brasileiro do Meio Ambiente e dos Recursos Naturais Renováveis (IBAMA) e revo-
ga a Portaria o- 23/2007. do IBAMA; Decreto n 7794, de 20 de agosto de 2012, que institui
a Politica Nacional de Agroecologia e Produção Orgânica; Decreto n. 7.830/2012, que dispõe
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nos processos de elaboração de normas ambientais, na formulação e n
cução de políticas ambientais, nas ações p o p u l ares 17, nos Conselhos do Meio
Ambiente, nas audiências públicas, nos estudos de impacto anabicutal e nos
processos de licenciamento ambiental, para que haja transparência nas decisões
da Administração alusivas ao direito ambiental.
Algumas empresas procuraram criar programas de reciclagem traca_
meu to de água e reflorestamento, tendo em vista a preservação do meio
ai nbi ente, obtendo lucros co tu tais inici atavas. A FIAT, por exemplo. investiu
cerca de US$ 10 milhões 'urna estação de tratamento, para que 92% da água
por ela utilizada fosse reaproveitada, economizando, com isso, anualmaien
cerca de US$ 3,5 milhões, e alétis disso, conseguiu reciclar 90% dos reside-
os gerados durante o processo de produção dos automóveis, o que lhe ren-
de, mensalmente, US$1,2 rnilhão.A Peugeot-Citroên, com o projeto Poço
de Carbono, pretende minimizar o efeito estufa, agravado pelo diáxido de
ca,-boiao, por meio do plantio, durante três anos, de 10 milhões de árvores
uni Juruelia (MT), retirando da atmosfera 50 mil toneladas de carbono por
ario Seu exemplo deverá ser seguido por todos, pois a Conferência das
Nações Unidas sobre Meio Ambiente e Desenvolvimento, realizada no Rio
de Janeiro, rui 1992, acrescentou novos princípios regentes do meio amai-
bi era [e desenvolvimento sustentável, sendo que "una deles propõe a cor-
relação de dois direitos humanos fundamentais: o direito ao desenvolvinaen
to e o direito a urna vida saudável, ao enunciar que: 'Os seres humanos
constituem o centro das preocupações relacionadas com o desenvolvimen-
to sustentável. Têm direito'a urna vida saudável e produtiva em harmonia
o meio ambiente" (Princípio 1)
O direito ao ilieio ambiente sadio e ecologicamente equilibrado é o
direito à vida e à preservação de tudo o que for imprescindível para sua boa
17- Edis Milarê, t'articipaçáo comunitária na tutela do ambiente, KE, 31 7:79-87
18.Saiidra AzedoRespeiro ao meio aiiibiente dá lucro, Folha os, £I'au!o, 22-8-1999. Corno
o Protocolo de Kyoto expira em 2012 mpmsentantes de 192 governos tentam, na Conferência
de Copenliague, chegar a um acordo para substitui-lo e combater o aquecimento global, p'n-
curando fazer com que cada pais reduza, evitando desmatamento e acidificação do oceano, até
2020 entre 26% e 40% as emissões de CO 2 (principal gás do efeito estufa) A Portaria n. 143, de
9 de naio de 2016, do Ministério do Meio Ambiente, apresenta o regimento interno da Co-
rissão Nacional para Redução das Emissões de Gases de Efeito Estufa Provenientes do l)csma-
Lamento e da Degradação Florestal, Conservação dos Estoques de Carbono Florestal. Manejo
Sustentável de l-loresLls e Aumento de Estoques de Carbono Florestal (RLDD+) do Brasil-
CONARFDD - Hi, ainda, a Portaria ii. 150, de 10 de maio de 2016, do Ministério do Meio
Ambiente, que imrrituiu o Plano Nacional de Adaptação á Mudança do Clinia
890
q ualidade, somente poderá ser conquistado pela conformação das atividades
s ocioeconômicas no sentido de que se deve respeitar a biodiversidade para
evitar a degradação ambiental. Só a obediência ao princípio da defesa do
mero ambiente possibilitaria a concretização do direito ao meio ambiente
e cologicamente eqiiilihrado ° para as gerações presentes e frituras. A atual
geração não tem o direito de destruir o meio ambiente, pois dele poderá
retirar frutos e produtos indispensáveis à sua sobrevivência, tendo o dever de
protegê-lo e conservá-lo, para transmiti-lo à geração fritura, fundando-se,
portanto no princípio da perpetuação das espé ci es iO.
O direito à vida situa-se na base da última milo legis da seara do direito
internacional dos direitos humanos e do direito ambiental, voltado à tutela e à
sobrevivência da pessoa humana e da humanidade", daí a necessidade do reco-
19 Cristiane 1 )eranl, Meio an,I,iei,tc ecologicamente equilibrado: direito fliti da'iieiimal
e principio da atividade económica, in iemas de direito anr,ieimta/ e uyhaitísrfto, organizado por
Guilliernie José Purvui de Figueiredo, ti - 3, p. 96-1
20- Cuillieruie José Purvin de Figueiredo e Sola'ige Teles da Silva, Eleta menro Lializado
ris - - - in ihnas, cir, p 143-4, Juliana Sautilli, Direito ao anibiente sadio.jurispriidéncia nacio-
nal e internacional, Direitos lwnanOs tia om4etij wiíIetiJptrárUvJ (coords. Di,,ela lkawa Flávia
Piovesaji, Melina G, Fachiii), (luritiba,Jurud 2010, p. 77-98
21 Antônio Angus Lo Cançad o tr indade. Direitos Inito oute e i ,xeio attibien n p a, a ir1,, dos
sistemas inrernacioiiais de proreçéo, p. 81; Rui C Pica, Imaterialidade do bem ambientei, Rei'isIa
Juro da Es AP 2, p. 16-21 Seria interessante lembrar que, cru defesa da saúde e do meio
ambiente, a Lei de Segurança da Saúde Pública e Prevenção e Resposta contra o Bioter'orisma
(moterroriMa Acm o!' 2002 dos EUA) poderá trazer reflexos nas exportaçôes Gui's destino aos ECA,
voltadas ao agronegúcio em todos os paises que, com eles, tenham relações comerciais, porqu e
haver controle das impor rações de gêneros alimentícios, bebidas e medicamentos nos EUA, e,
além disso, exigir-se-á rcgisrro, por meio eletrônico ou por escrito, pelo correio convencional,
de estabelecimento, a'1erica'aos e estrangeiros, que fabricam, processam, empacomaiil. d,striliueni,
recebeu, .,i ar na me nam ali nie ii tos para consumo humano ou animal no teci inizo o nor te-a ii ie-
ricano. e, ainda. co,nunicaçda pr&'ia (por meio eletrônico. pelo Sistema de Coniia'iicaçào prévia.
colocado na internet pela F-DA ou fax ou correio eletrônico, ao escritório da EDA responsável
pela área geográfrca do porto de entrada) de iinportaçàes aiüneutares, contendo informação sobre
-
o produto, seu fabricante, o produtor agricola, o pais em que o produto foi embarcado e a
indicação do porto de entrada, sob pena de ter sua entrada recusada e de ficar retido até que o
importador, proprietário ou consignatário formalize o aviso e se faça a averiguação de possivel
risco de carregamento à saúde ou á tda hununa e anunaLTal comunicação prévia deverá ser
apresentada antes de cinco dias da data prevista para a chegada do alimento ao porto de entra-
da e até o meio-dia do dia anterior àquela cbegadaA execução da Lei de Bioterrorismo está
sob a responsabilidade da FDA (Food & Dn, Adininisfral,oii - Adniinistraç5o para Alimentos e
Medicamentos), que poderá: reter alimentos que possam causar dano à saúde ou risco de 'nor-
te; proibir importação de alimentos por pessoa que tenha antecedente histórico de importação
1 891
 nhecimento do direito a um meio ambiente sadio, entendido corno sendo
direito às condições devida que assegurem a saúde fisica, mental, .,oral e Social,
a própria vida, assim corno o bem-estar das gerações presentes e fucuras2
o ecologicamente sustentável e unia efetiva proteção jurídica ao meio ainbien-
direito ao meio ambiente hído e ecologicamente equilibrado é o pressupost o
para o exercício dos demais direitos fundamentais, considerando-se que o seta
objeto é o direito 3 vida, abrangendo o direito de viver e a qualidade de vida 23
de alio soutos adulterados ou que tenha sido condenada, judicialmente, por erivolviniento ciii
ilícito relativo 3 impornç3o de aliineiitos. Essa Lei de Biorerrorismo n3o coiifiita cana acordo
s
internacionais firmados pelos EUA, corno a OMC e o NAFTA.
Resolução - RDC o. 26, de 2 de julho de 2015. da ANVISA dispõe sobre os requisit as
para rotulagem obrigatória dos principais alimentos que caresarar alergias alinleiitares
Resolução - RDC n. 60. de 3 de fevereiro de 2016. da ANVISA dispõe sobre a prom-
hição da utilização do ingrediente ativo Procloraz em produtos agrotóxicos, em decorrénci, i
da sua reavaliação toxicolôgie-a.
22. Kroniarek, Le droit a ,e, cnviromsnienc équihbré et saiu, considcré coilailie tio drog de
'lua miii e 52 o use en-oeuvre ria tio nal e, e urop é e iii ue et iii ternati onale, iii 1 i,tifeel ei n)/aéei 1
Péui'iyo,,uuiu r/ ir dri,its de /'/roumnxe, realizada pelo lmlstitsire for Furopean Environiaienra! l'olkv,
Straslinurg. 1979, p. 2-3, 31 e 34 Ana Paula Martins Amara], A Inlportãncia do desenvolv i _
n'eito social e a sustenrabilidade anibiental para a iniplemileotação dos direitos huniatmos em
nível global. uiii estudo da dec]a ração do tniknio das Nações Unidas, iii Globaiizacid,r y Urre-
e/lo (coord. Jesus L. Torrado, Enrique Olivas e Antonio Ortiz-Ante de Ia Fuente) Madrid,
o
Dilex, 2007, p. 409 a 426; l-lcron J. de Saotana Princípios e regras de so late novas fontes de
direito inrerilaciona! ambiental, Revista da Academia Pauiisma de Oiteiro, 5:127-68,
23. Kadna Houat I1ath, 1 )ireitos humanos e meio ambiente Rer;sta da AP(; (PIJCSP).
16:79-80; Luis Paulo Sirvinskas, Manual (Ir direito an,hic,mra/, Sã. Paulo Saraiva, 2002; Anrômiio Sil-
vei ia Rib eito dos San Los, Direito atubien tal: surgimento, i nipordnc ia e situaç o atual, i o Edu;itdo
C B Bittar (cootil.). Histsína do direi/o bra.siiciro,São Paulo,Atlas,2003, a. 294-323;AJooso Grisi Neto,
A soberania do Estado e o direito amnbirntal internacional, Infiirmarivo do LIS)', 6& 10-1.
As Resoluções is. 323, 324, 325, 326, 328, 329, 330,331 e 332/2003 do CONAMA
instituem as Câmaras Técnicas de: Biodiversidade, fauna e recursos pesqueiros de florestas e
atividades agrossilvopastoris; atividades minerãrias, energéticas e de infraestrutura; de gestão
territorial e biomas; educação anibiencal; economia e meio ambiente, assuntos jurídicos: saú
de, saneamntoe ambiental e gestão de resíduos; unidades de conservação e demais reas pro-
tegidas; assuntos internacionais.
A Instrução Normativa do IBAMA n. 66/2003 cria o Programa Agentes Amuibienrais
Voluntários, com a finalidade de propiciar a toda pessoa fisica ou j utidica que preencha os
requisitos necessários i participação de forma voluotãria, auxiliando o IBAMA em atividades
de educação ambiental, pmteço. preservação e conservação dos recursos naturais cmi Unida-
des de Conservação Fedei -al e Arcas Protegida,
Vide Decreto n. 7.572/2011 sobre Programa de Apoio Conservação Anibiental -
Programa Bolsa Verde.
892
1 893
Seria necessária, para canto, uma adequação do Estado à expectativa dos
a gentes econômicos e da comunidade no que atina ao desenvolvimento
te, mediante instru naen tos civis, administrativos e penais que atuem na pre-
venção e na repressão do dano ecológico.
2. CONSTITUCIONALISMO ECOLÓGICO E DIREITO
AMBIENTAL
Se os direitos fundamentais do homem são os que ele possui peio sim-
pies fato de ser homem, por sua natureza humana e pela dignidade que lhe
é inerente, não resultam eles de unia concessão jurídico-estatal, e, por essa
razão, a sociedade política tem o dever de consagrá-los e de garanti-los 24 São .
24 .João Harista Herkei,hotr, Curso de din&iros /uuluuanos, São Pailo,Acadéinica. 1994, v. 1 p.
311-1: lÁ Helena l)iniz_ Cnnsritucio,aalisiiio ecológico, iii Estudos de Direito Cousrirmmcuoua/ - em
hoinenageni à Maria Garcm:i (otg Laura Luiz C. Ribeiro e Luciana A-A. Berardi), Sã. Paulo.
1013 - 1 luomaisou. 2007. p. 3' 7-30. José Joaquim C. Canotilho e José Rubetis Morato Leite
(org.), Diyciro ciii,s(i/umcio,mci/ auilnrwl.ii/ &rai/eiro, São Paulo, Saraiva, 2007; Claudio A. B.frevizami,
Das origens e da natureza das narinas constitucionais sobre o direito fundamental ao meio
a mIa i ei ate, Revista de Direto Caco rucio 'ai e 1, Seru 'aciona1 , 60:35-64; Cc Is o A. P. Focal., Funud a-
iii e mitos constitucionais do direito a na iii eia tal brasileiro, Remis fa do Tri Ou 'ai Regional Federal - 35
Região, nu. 76, p. 67-100; Regina Vem VilIas Boas e outros, Questões contemporãneas envo]-
verites da classificaço dos bens jurídicos trazido no Côdigo Civil e do conceito abrangente
do heixu atisbiemital, RIASP, 35:389-1 12. Vide Decreto ".4.339/2002, sobre princípios edite-
trires pata iIupIeii)eiitaÇai) da Política Nacional da Biodiversidade; Decreto mi. 4.703, de 21 de
maio de 2003, que dispõe sobre o Programa Nacional da Divensidade Biológica . PRONA-
510 e a Comissão Nacional da Biodiversidade; Decreto is. 4.340, de 22 de agosto de 2002,
que regulamenta artigos da Lei ri. 9.985. de 18 de julho de 2000, que dispõe sobre o Sistema
Nacional de Unidades de Comisetvação da Natureza - SNUC; Poruria mi.319, de 13 de agos-
o de 2003, do Ministério do Meio Ambiente, que estabelece os requisitas mínuinios quanto
ao credenciamento, registro, certificação, qualificação, habilitação, experiência e treinamento
profissional de auditores anibienrais pata execução de auditorias anibientais que especifica;
Decreto o. 6.848/2009, que acrescenta dispositivos ao Decreto o. 4.340/2002, para regula-
iiaentar a cainpemasação aiuibieutal; Portaria n. 1.683, de 28 de agosto de 2003, do Ministério
da Saúde, que instituiu a Comissão de Biosseguraiaça em Saúde; Decreta n. 4.680, de 24 de
abril de 2003, que regulamenta o d'reato ã informação, assegurado pela Leio. 8.078, de 11 de
setembro de 1990, quanto aos alimentos e ingredientes alimentares destinados ao consumo
humano ou animal que conterdesei ou sejam produzidos a partir de ot-ganisnlos genetica men-
te modificados, sem prejuízo do cumprimento das demais norms apliciveis; Lei n. 10.650, de
16 de abril de 2003, que dispõe sobre o acesso público aos dados e informações existentes nos
õrgãos e entidades integrantes do Sisnania (Sistema Nacional do Meio Ambiente) relativos a:
a) qualidade do meio ambiente: h) políticas, planos e programas porencialmente causadores
direitos do homem j urídico-i i sritucionalmente garantidos e limitados espa
ciotemporalmente ou seja, vigentes, objetivamente, numa ordem jurídica
concreta 25 . O direito ao meio ambiente ecologicamente equilibrado e sadio
é um deles, por estar intimamente ligado ao direito ao respeito a vida e ao
fundamento do Estado Democrático de Direito, que é a dignidade da Pessoa
humana (CF. art. 1, III), penetrando, por isso, em todos os setores j u ridico5 -
O direito ao meio ambiente é instrumento para a obtenção da sadia qualm
dade de vida, do exercício do direito de viver em condições dignas e de
bem-estar".
Quando a Declaração de Estocolmo, no seu primeiro princípio, deixou
claro que o meio ambiente deveria ser tutelado, relativamente ao homem,
como um meio onde vivem seres humanos, os juristas, os organismos inter-
nacionais, os pactos, os tratados, as Constituições de diversos países do niun-
do e normas infraconstitucionais passaram a proclamar e assegurar o direito
ao meio ambiente sadio e ecologicamente equilibrado, considenndo-o conio
uni direito difuso,
dc impacto aiiil,,eiiia]; c) resultados de iliouitoramer,to c auditoria mios sistema, de controk
ele poi miiçaci e de atividades potencialmente poluidoras, bem como de planos e ações de rec - u-
eraço de ãrcJs degradadas; d) acidentes, situações de risco ou de emergência a,nbicnuis: e)
emissões de efluentes líquidos e gasosos, e produção de resíduos sólidos;!) substancias tóxicas
e perigosas: g diversidade biológica; h) organismos geneticamente modificados; Decreto ir
6.043, de 12 de fevereiro de 2007, que dá nova redaço ao art. 72 do Decreto n. 4.703, de 21
de halo de 2003, que dispõe sobre o Programa Nacional da Diversidade Biológica - PRO-
NAI3IO e a Comissão Nacional de Biodiverçidade; Portaria n 153/2004 do Ministério do
Meio A siibieiite, que aprovou o Regulamento da Connssào Nacional de Biodiversidade:
Decreto n 4.984, de 12 de fevereiro de 2004, sobre o eticerraniento dos trabalhos de inveti-
tarianca da Superi nteiidencia do Desenvoiviineiito da Amazônia - SUDAM, que acualniecice
foi '-ecriada pela LC ii 124/2007; Decreto 4.946/2003, que alcei -a o Decreto n. 3.945/2001:
Lei ti. 1 0.973/2004, que dispõe sobre incentivos a inovação e à pesquisa cientifica e tecnoló-
gica no ambiente produtivo; Portaria n. 901, de 4 de dezembro de 2008, que institui, mio
ámbito do Ministério da Ciência eTecnoiogia, a Rede de Biodiversidade e Biotecnologia da
Amazônia Legal - BEONORTE. cujo Regimento Interno foi aprovado pela Portaria n.9/20I0
da Secretaria de Politua, e Programas de Pesquisa e Desenvolvimento.
25 .JoséJoaquiiii Comes Canotiliio, Direito co,,stitjicicnal. Coi,nbra t.ivn Alinediria, 1993.
p. 529: vau L de Carvalho, Estudo comparativo da proteção concentrada do meio anibietite
nos sisten eis constitucionais do Brasil e da Colômbia, tia Direito e liberdade - Rerisra da ESNIARPÇ
4: 173-80,
26 Karina FI. Harb, Direitos humanos., Reeista, cit., p. 70-81. A Lei o. 10.257/2001
também tutela o meio ambiente. na área urbana;Juraci P. Magalhães, Erioluçdo do direiro aniMei,-
Ia! nu Brasil, São Paulojuarez de Oliveira Ed., 2002. Vide Lei n. 12.852/2013, arts. 34 a 36.
894
Surge um constitucionalismo ecológico, pois a maioria dos países, em
n orma constitucional, impôs ao Estado o dever de defender o meio ambiente e
de controlar as advidades que o possam poluir e a todos a obrigação de abster-se
de ações atentatórias ou lesivas ao ambiente, conferindo aos lesados o direito de
fazer cessar, por meio do emprego de medidas não junsdicionais, ou jurisdicio-
riais, esses atentados e de pleitear indenizações por danos patnmoniais e morais 27 .
Os textos contidos nas Constituições portuguesa e espanhola são mo-
de1ars. A Constituição portuguesa, no art. 66, delineia, com precisão, as
atribuições estatais na tutela do meio ambiente, ao dispor que:
"1.Todos têm direito a um ambiente devida humana, sadio e ecologi-
camente equilibrado, e o dever de o defender.
2. Incumbe ao Estado, por meio de organismos próprios e por apelo a
iniciativas populares: a) prevenir e controlar a poluição e os setas efeitos e as
formas prejudiciais de erosão: b) ordenar o espaço territorial de forma a
construir paisagens biologicamente equilibradas; c) criar e desenvolver reser-
vas e parques naturais e de recreio, bem como classificar e proteger paisagens
e sítios, de modo a garantir a conservação da natureza e a preservação de
valores culturais de interesse histórico ou artístico; d) promover o aproveita-
mento racional dos recursos naturais, salvaguardando a sua capacidade de
renovação e a estabilidade ecológica.
3.0 cidadão ameaçado ou lesado no direito previsto no n. 1 pode pedir,
nos termos da lei, a cessação das causas de violação e a respectiva indenização.
4. O Estado deve promover a melhoria progressiva e acelerada da qua-
lidade devida de todos os portugueses".
A Constituição da Espanha, por sua vez, 110 capítulo terceiro, sob o tí-
tulo "Dos princípios regentes da política social e econômica'', estabelece, no
art. 45, que:
"1Todos têm direito a desfrutar de um meio ambiente adequado para
o desenvolvimento da pessoa, assim como o dever de conservá-lo.
27. M Alexandre Charles Kiss, no seu curso sobre direito ao remo ambiente, ministra-
m
do, cria 1979, em Strashourg, arrolo" algumas nt
Constituições que coemplaram o direito ao
meio ambiente, como: Constituição da República Democrática Alemã de 6-4-1968, ais 15,
ai. 2; Constituição da Bulgiria de 16-5-1971, arL 31; Constituiço da Suíça de 6-6-1971, art.
24; Constituição da Iugoslávia de 21-2-1974; Constituição da Grécia de 11-6-1975, ari. 24,
ai- 1; Constituição da Polônia de 10-2-1976, art 12; Constituição de Foi -rugal de 2-4-1976,
arr 66; Constituição soviética de 4-10-1977 (não mais vigente), arL IS; Constituição da Es-
panha de 28-10-1978, arr. 45.
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que, pela Organização glucidial da Saúde, a saúde não seria tão sonleute a
ausência de urna moléstia, mas também o bem-estar fisico, mental e social);
nos arts. 205, 215, 216, 218 e 219, assegurando a todos a educação, o acesso
à cultura, protegendo o patrimônio cultural e incentivando a ciência e a
tecnologia (assim sendo, preserva o património cultural como um direito
difuso);nos arts. 220 a 224, traçando o reginiejurídico da comunicação social
resguardando a todos não só o direito de antena ou o direito de ser informe-
dei ou comunicado no âmbito jornalístico, cultural, educativo e artístico, como
também o de defender-se de propagandas de produtos, práticas e serviços
lesivos à saúde e ao meio ambiente; no art. 208, Ul, protegendo os portado-
res de deficiência fisico-mental, cujos interesses são difusos e coletivos, sendo
dever do Estado atender à sua educação especializada"'; nos arts. 226 a 230,
amparando a família, a criança, o adolescente e o idoso, vinculando direitos
difusos com absoluta prioridade ao atendimento de seus interesses voltados
,ri Ilistalaçoes nucleares; Decreta ii. 93,413/86, que promulgou a Convenção ri. 148 da OIT
coiiccrncfltc a pioteção contra riscos profissionais devidos à con caiinação do ar ao ruído e
viht-jcões no local de trabalho, e Instrução Normativa o - 1/93 da Secretaria de Segurança e
Saií de no Trabalho, do Ministério do Trabalho, relativa aos equipamentos de proteção dos irmo-
fiadoras ciii face tia existência de ambientes de trabalho com exposições e poeiras de silica, as-
bestas e cãdr,,io; Resolução do edF ii 4/2008, que revogou a Resolução n 357, de 23-3-2004 1
do Conselho de Justiça Federal, que regulamentava, no seu âmbito, a concessão dos adicionais
pelo exercício de atividades insalubres ou perigosas, pela prestação de serviço extraordiiúrio,
bem corno do adicional noturno; Portaria o. 202, de 22-12-2006, do Ministério do Trabalho e
Emprego, que aprova a Norma Regulamcntadora n. 33 (NR-33), que trata de segurança e
saúde nos trabalhos em espaços confinados; Portaria liaterininisterial n. 2.647, de 4 de dezeni-
bro de 2014. do Ministério da Saúde, do Trabalho e Emprego, regulamenta as condições de
isolamento, ventilação e exaustão do ar e medidas de proteção ao trabalhador, cru relação à
exposição ao fumo nos ambientes estabelecidos no art. 32 do Decreto ".2.018, de P de ou-
tubro de 1996, alterado pelo Decreto n. 8.262, de 31 de maio de 2014.
O lrisiitijto Nacional do Seguro Social (INSS) expediu a Resolução n. 485/2015, es-
tabelecendo procedimentos a serem adotados pela perícia médica na inspeção no ambiente
de trabalho dos segurados, elevando a importância da gestão das empresas quanto à prevenção
de acidentes de trabalho e doenças ocupacionais e à preservação de um ambiente de trabalho
sa si ddvel.
O Ministério de Estado do Trabalho e Emprego estabeleceu mudanças para a prorro-
gação de jornada em atividade insalubre, na Portaria o. 702/2015, que em seu art. 1 , dispõe
que quaisquer prorrogações no período de trabalho em atividades insalubres só poderão ser
praticadas mediante autorização da chefia da unidade de segurança e saúde no trabalha da
Superintendência Regional do trabalho e Emprego correspondente.
30. Carla E Fuentes e Rita de Cassia Z. Quilis, Educação ambiental ima família urbana,
Reiista de Direito Consrituciona e Internacional, 65:49-78.
898
à saúde, à alimentação etc.; no art. 225, garantindo a todos o direito ao meio
ambiente sadio e ecologicamente equilibrado.
Considera-se o meio ambiente corno bem de uso comuna do povo e
essencial à sadia qualidade de vida, obrigando o Poder Público a: preservar e
restaurar os processos ecológicos essenciais; prever o manejo ecológico das
espécies e ecossistemas; preservar a diversidade e a integridade do património
genético do País; fiscalizar as entidades destinadas à pesquisa e manipulação de
material genético; definir espaços territoriais a serem protegidos; exigir, para
instalação do obra ou atividade potencialmente causadora de significativa
degradação do meio ambiente, escudo prévio de impacto ambiental; controlar
a produção, a comercialização e o emprego de técnicas, métodos e substâncias
que comportem riscos para a vida, a qualidade de vida e o meio ambiente;
promover a educação anabienral e a conscientização pública para a preservação
ambiental e proteger a fauna e a flora. Além disso, esse mesmo artigo atribui
a obrigação de recuperar o meio ambiente degradado a todo aquele que ex-
plorar recursos minerais: sujeita os infratores, pessoas físicas ou jurídicas, a
sanções penais e administrativas, sem prejuízo de dever de ressarcir o dano
causado ao i,,cio ambiente; nomeia patrimônio nacional a Floresta Amazôni-
ca brasileira, a Mata Atiantica ,a Serra do Mar, o Parmtam,al Mato-Crosençe e a
Zona Costeira; declara a indisponibilidade das terras devolutas ou arrecadadas
pelo Es tado necessárias à proteção dos ecossistemas naturais e estabelece a
possibilidade de instalação de usinas nucleares nos locais definidos por lei. Se
assim é. ao lado do dano individual, que constitui lesão a patrimônio (dano
patrimonial) ou a direito da personalidade (dano moral) da pessoa, temos o
dano social (seja patrimonial ou moral), que, dentre outros casos, pode atingir
o meio ambiente e a alimentação, o que repercute na educação e saúde do povo,
alcançando toda a sociedade, podendo provocar insegurança, intranquilidade
ou redução da qualidade de vida da população. E unia lesão à sociedade no
seu nível de vida, tanto por rebaixamento de sua segurança quanto por dimi-
nuição de sua qualidade de vida. Na lição de Antonio Junclucios de Azevedo,
constitui causa de: a) indenização punitiva por dolo ou culpa grave do agente,
cujo ato reduziu as condições coletivas de segurança, tendo por escopo res-
taurar o nível social de tranquilidade, diminuído por aquela infração culposa
ou dolosa; e b) indenização dissuatória, se ato em geral praticado por pessoa
jurídica trouxer diminuição do índice de qualidade de vida da população para
que não haja repetição, pelo agente ou por outros, daquele ato aL
31. Celso Antonio P Fiorilio, A ação civil pública e a defesa dos direitos constitucionais
difusos, Caderno Especial da Escola de A4agistrados Alinistro Cid Flaquer &artezzini", set. 1998, p.
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até 300 gi-Iz, visando garantir a proteção da saúde e do meio ambiente; Lei n
11.959/2009, sobre Política Nacional de Desenvolvimento Sustentável de
Aquicultura e da Pesca; Leis n. 12.187, de 29 de dezembro de 2009, e n.
12.114/2009. sobre Polirica Nacional sobre Mudança do Clima; Lei n.
12.512/2011 que institui o Programa de Apoio à Conservação Anibierital e
Lei Ir 12651 - Código Florestal - alterada pela Lei n. 12.727/2012, e regula
rnentada pelo Decreto n. 7.830/2012; Lei n. 12.852/2013, ares. 34 a 36 asse-
gura juventude o direito ao meio ambiente.
e) Decretos-leis federais: Decretos-leis n. 25, de 30 de novembro de
1937 - patrimônio histórico e artístico nacional; 221 de 28 de fevereiro de
1967 - proteção e estímulos à pesca; e 227, de 28 de fevereiro de 1967 -
Código de Mineração.
d) Decietos federais: Decretos n. 89336, de 31 de janeiro de 1984 -
reservas ecológicas, áreas de preservação permanente e ARfE - áreas de re-
levante interesse ecológico; 94.076. de 5 de março de 1987 - Programa
Nacional de Microbacias Hidrográficas; 97.632, de 10 de abril de 1989 -
Regulamenta o art. 2, incisoVili, da Lei n. 6.938, de 31 de agosto de 1981
(Plano de Recuperação de Arca Degradada em Empreendimentos Minerã-
rios); 4.074/2002, que revogou o Decreto n. 98.816, de 11 dejaneiro de 1090
- regulamentador da Lei n. 7.082, de 1989 (agrotóxicos); 99.274, de 6 de
junho de 1990- regulamenta a Lei ti. 6.902, de 27 de abril de 1981, e a Lei
ri. 6.938, de 31 de agosto de 1981 (estações ecológicas, áreas de proteção
ambental e Política Nacional do Meio Ambiente); 6.660/2008, que revogou
o Decreto n. 750, de 10 de fevereiro de 1993 - Mata Atlântica; 4.074/2002,
que revogou o Decreto n. 991, de 24 de novembro de 1993, que alterou o
Decreto n. 98.816, de 11 de janeiro de 1990 (agroróxicos); 1.752, de 20 dc
dezembro de 1995 - regulamenta a Lei ti. 8.974, de 5 de janeiro de 1995
(engenharia genética e biossegurança); 2661, de 8 dejulho de 1998- regu-
lamenta o parágrafo único do art. 27 do Código Florestal (uso de fogo);
Decreto n. 6.514/2008 (que revogou os arts. 26 e 27 do Dec, n. 5.975/2006
e os arts. 12 e 13 do Dec.n, 6.321/2007), com as alterações dos Decretos n.
6.686/2008, 6.695/2008 e 7.640/2011, sobre infrações e sanções adminis-
trativas contra o Meio Ambiente e processo administrativo federal para apu-
ração dessas infrações; 3.420/2000, alterado pelos Decretos n. 5.794/2006,
sobi'e criação do Programa Nacional de Florestas PNF), e n. 5.975/2006; 5.746,
de 5 de abril de 2006, que regulamenta o art. 21 da Lei n. 9.985/2005, que
dispõe sobre o Sistema Nacional de Unidades de Conservação da Natureza;
5.591/2005, que regulamenta a Lei n. 11.105/2005; 5.577/2005, que institui
o Programa Cerrado Sustentável, com a alteração do Decreto n. 7,302/2010;
5.758/2006, que institui o Plano Estratégico Nacional de Arcas Protegidas
902
(PNAP); 5.795/2006, sobre composição e funcionamento da Comissão de
Gestão de Florestas Públicas; 6.063, de 20 de março de 2007, que regulamen-
ta, no âmbito federal, dispositivos da Lei n. 11.284, de 2 de março de 2006,
que dispõe sobre a gestão de florestas públicas para a produção sustentável; Lei
6,514/2008 sobre infrações e sanções administrativas ao meio ambiente; Lei
6.899, deiS de julho de 2009, que dispõe sobre a composição do Conselho
Nacional de Controle de Experimentação Animal - CONCHA, estabelece as
normas para o seu funcionamento e de sua Secretaria Executiva, cria o Ca-
dastro das Instituições de Uso Científico de Animais - CIUCA, mediante a
regulamentação da Lei n. 11.794, de 8 de outubro de 2003, que dispõe sobre
procedimentos para utilizaço científica de animais; 7.404/2010, art. 77, que
traça diretriz para educação ambiental na gestão de resíduos sólidos; 7,830/2012,
que institui os Programas de Regularização Ambiental dos Estados e do
Distrito Federal; 8.158, de 18 de dezembro de 2013, que regulamenta os
critérios e procedimentos para a progressão e promoção na Carreira de Es-
pecialista em Meio Ambiente de que trata a Lei ir 10.410, de 11 de janeiro
de 2002; 8.235/2014, que estabelece normas gerais complementares aos
Programas de Regularização Ambiental dos Estados e do Distrito Federal e
institui o Programa Mais Ambiente Brasil; Decreto ii, 8305, de 20 de agosto
de 2015, dispõe sobre o Programa Arcas Protegidas da Amazônia, instituído
no âmbito do Ministério do Meio Ambiente.
e) Resoluções CONAMA: ri. 303/2002, que revogou a Reso'ução n. 4,
de 18 de setembro de 1985- reservas ecológicas (art. 18 da Lei n. 6.938/81); n.
1, de 23 de janeiro de 1986- estudo prévio de impacto ambiental; n. 6, de 16
de setembro de 1987- licenciamento ambiental do setor elétrico; n. 371/2006,
que revogou as Resoluções alusivas a licenciamento e ressarcimento de danos
ambientais causados por obras de grande porte; n. 428/2010, que revogou a
ri. 13, de 6 de dezembro de 1990 - licenciamento de obras no entorno das
Unidades de Conservação; P. 10, de 10 de outubro de 1993 - parâmetros
básicos para análise dos estágios de sucessão da Mata Atlântica, convalidada
pela Resolução CONAMA n. 388/2007; n. 1, de 31 de janeiro de 1994-
regulamenta o art. 6 do Decreto n.750/93 e define vegetação primária e
secundária nos estágios pioneiro, inicial, médio e avançado de regeneração
da Mata Atlântica; n. 12, de 4 de maio de 1994- glossário de termos técnicos
da Mata Atlântica; n. 3, de 18 de abril de 1996- define vegetaç5o remanes-
cente de Mata Atlântica; n. 7, de 23 de julho de 1996 - vegetação de restin-
ga; n. 9, de 24 de outubro de 1996 - regulamenta o art. 7e do Decreto n.
750/93 (corredores entre remanescentes na Mata Atlântica"); e n. 237, de
19 de dezembro de 1997, e n. 305, de 12 dejunho de 2002- complementam
a Resolução n. 1/86 (licenciamento e estudo prévio de impacto ambiental).
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 mente equ ilib rad o " . Será necess(trio, ainda, esclarecer que o direito arnbje_
tal não pertence à seara do direito público, nem à do direito privado, por ser
multidisciplinar, relacionando-se com todas as áreas jurídicas, inclusive CO.
o biodireito 33 .
32. Consulte: M. Helena Diniz. Direito ambientaL iii Dicioisá rio jurídico, Sio PaulO Si-
raiva. 1998, v 2, p. 141.
33. Vide Maria A. Arrais Herna,is, Direito a»xbie,ifai E rasilia, Brasilia Jud,ca, 2002. Pau-
lo Miguel de Campos Petroni, Direito ecológico, lixfornratiwo IASP, 29:7; Antônio Silvei ta
Ribeiro dos Santos. Direito ambierita!: surgimento, importância e situação atual, ri Eduardo
O B. Bittar (coord.). HisMri, do direito brasileiro, São Paulo, Atlas, 2003, p. 294-323
Decreto n. 4.281 de 25 de junho de 2002, que regulamenta a Lei n. 9.795/99, que inscitL,i a
Política Nacional de Educação Ambiental; Resolução Recomendada n. 22, de 6 de dezemb ro
de 2006, do Conselho das Cidades, emite orienrações quanto à regulamentação dos ptucedi
alentos para aplicação dos recursos técnicos e financeiros, para a elaboração do Plano Djrerur
dos municipios inseridos em área de "fluência de empreendimentos ou atividades cena sig-
nificativo i rnpacro ainbienral, de âmbito regional ou nacional, com referência nas diretrizes
constantes dos incisos II. IX e XIII do art. 22 e inciso V do art. 41, do Estatuto da Cidade:
Instrução Normanva n lO, de 7 de dezembro de 2012, do ifiAMA, que regula os procedi_
me ritos para apu ração de infrações adiiiinistrativas por condutas e atividades lesivas ao nie,o
, ribeiro, a imposição das sanções, a defesa, o sistema rccursal e a cobrança de multas no
i,iibito do IBAMA:Decrero n. 5.459/2005, que regulamenta o art. 30 da MI' o. 2.186-16/2001.
disciplinando sanções aplicáveis ás condutas e atividades lesivas ao patrimônio geilêtico.
Por este Decreto o. 5.459/2005, art. 10: As infrações administrativas contra o patriliió_
Inc genético ou ao coiilaecinxento tradicional associado serão punidas corri as seguintes sanções,
aplicáveis, isolada ou cumulativamente, às pessoas fisicas ou juridicas:
— advertência;
II - niulta;
III - apreensão das amostras de componentes do patrimônio genético e dos Itistrumeji-
tos utilizados na sua coleta ou no processamento ou dos produtos obtidos a partir de infor-
mação sobre conhecimento tradicional associado;
IV - apreensão dos produtos derivados de amostra de componente do patrimônio
genético ou do conhecimento tradicional associado;
V - suspensão da venda do produto derivado de amostra de componente do patriniô-
n'o genético ou do conhecimento tradicional associado e sua apreensão;
VI — embargo da atividade;
VII - interdição parcial ou total do estabelecimento, atividade ou empreendimento:
VIII - suspensão de registro, patente, licença ou autorização;
IX - cancdamenco de registro, patente, licença ou autnrização;
X - perda ou restrição de incentivo e beneficio fiscal concedidos pelo governo;
Xl - perda ou suspensão da participação em linha de financiamento em estabelecimnen-
to oficial de crédito;
906
XII — intervenção no estabelecimento; e
XIII - proibição de contratar, comia a adrninisação pública, por pemiodo de até cinco anos".
Nos ar. 15 a 19 prescreve as segtl intes infrações contra o patr Inlônio genético:
"Art. 15. Acessar componente do patrimônio genético para fins de pesquisa ci enrifica
sena autorização do órgão competente ou em desacordo com a obtida:
Multa minima de PS 10.000 (dez mil reais) e Iiiáximna de R$ 100.000.00 (cciii lou
reais), quando se tratar de pessoa jurídica, e multa n'mima de RS 200,00 (duzentos reail) e
niáxuna de It$ 5.000.00 (cinco mil reais) quando se tratar de pessoa 6s,ca.
1 2 A pena prevista no capuz seri aplicada em dobro se o acesso ao patrimônio genético
for realizado para práticas nocivas ao meio ambiente ou práticas nocivas à saúde humana.
22 Se o acesso ao patrimilónio genético for realizado para o desenvolvimitento de atinas
biológicas e quimicas, a pena prevista no capar será triplicada e deverá ser aplicada a sanção de
interdição parcial ou total do estabelecimento, atividade ou empreendimento.
Art. 16. Acossar componente do patrimônio genético para fins de bioprospccção ou
desenvolvimento tecnológico, sem autorização do ôrgão competente ou em desacordo com
a obtida:
Multa mníninla de R$ 15.000.00 (quinze mil reais) e máxima de R$ 10.000 000,00 (dez
milhões de reais), quando se tratar de pessoa jurídica, e multa nainrina de RZ 5.000,00 (cinco
md reais) e máxima de R$ 50.000.00 (cinqueilta mil reais), quando se tratar de pessoa fisica.
l Incorre nas mesnias penas quem acesas componente do patrimônio genético .i fina
e constituir ou integrar coleção cv sjIu para bioprospecção ou desenvolvi isento tecnológico,
sen,au torizaçõO do drgào co,aapctemlte ou eni desacordo cmii a autorização obtida.
20 A pena prevista no capul será aumentada de um terço quando o acesso envolver
reivindicação de direito de propriedade industrial relacionado a produto ou processo obtido
a partir do acesso ilícito junto ao ôrgão competente.
3 A pena prevista no caput será aumentada da metade se houver exploração econô-
mica de produto eu processo obtidos a partir de acesso incito ao patrimônio genético.
§ alo A persa prevista no cput será aplicada em dobro se o acesso ao patrimônio genético
for realizado para práticas nocivas ao miaeio ambiente ou práticas nocivas á saúde humana.
5ia Se o acesso ao patrimônio genético for realizado para o desenvolvimento de armas
biológicas e quinaicas, a pena prevista no cape será triplicada e deverá ser aplicada a sanção de
interdição parcial ou total do estabelecimento, atividade ou empneendimnento.
Art. 17. Remeter para o exterior amostra de compo nente do patrimônio genético sem
autorização do ôrgão competente ou erra desacordo com a autorização obtida:
Multa nmmnimna de R$ 10.000,00 (dez mil reais) e máxima de R$ 5.000.000,00 (cinco
milhões de reais), quando se tratar de pessoajurídica, e multa mínima de KS 5.000,00 (cinco
mil reais) e máxima de R$ 50.000,00 (cinquenta mil reais), quando se tratar de pessoa fisica.
§ F Pune-se a tentativa do cometimento da infração de que trata o caput com a multa
correspondente à infração consunjadao diminuida de uni terço,
§ 22 Diz-se tentada unta infração, quando, iniciada a sua execução, não se consuma por
circunstáncias alheias à vontade do agente.
32 A pena prevista no rnpur será aumentada da metade se a amostra for obtida a partir
d e espécie constante da lista oficial da fauna brasileira ameaçada de extinção e do Anexo 1 da
Convenção sobre o Comércio Internacional das Espécies da Flora e Fauna Seh'agemas em
Perigo de Extinção - CITES.
1 907
3. MEIO AMBIENTE E PRESERVAÇÃO DA BIODIVERSIDADE
DOS ECOSSISTEMAS
Pelo art. 3, 1, da Lei n. 6.938/81 o meio ambiente é o co nj ti n Lo de
condições, e is, influências e ntcrições de orde ii fisi cri quíni ira e li iologlc a
que pertiütc, abriga e rege a vida ciii todas as suas formas' sendo rn nç
ai ,zbin7tajs 'a au noskra, as águ as iii teriort's, super6 riais e subterri 'e:' s, o'. c-
st 4e A pena penviai tio cui,;pa seca aplicada ei 1 dobro s e a amostra for oh rida a partir dc
espécie constante da lista ofic,al de ÍaLtlia brasileira anie.içada de exnnçiu edo Anexo II di Ci ts
§ 5a A pena pres -ista no cap'd será aplicada em dobro se a amostra foi obtidaa ,,,,,c tIL'
espécie calmante da lista oficial da flora brasileira ameaçada de extiiiç3o
Art. IS. Deixar de repartir, quando existeliris, os be,ieíkios resultante, da ex}'loraç:io
econoilsica de produto ou processo desenvolvido a partir do acesso ,iillostr.i do p.ilrirtiônfl,
genético nu, do cotiheciinetito (r.idiciori'jl associado COEi) (1LiCili de direito, d, acordo 10111 o
disposto ii;, Medid:, Provisória ti. 2.186-16. dc 2001, ou de acordo com o Coiitrato de Uni-
zação do l>.itriniôiiio Genético e de Repartiço de fle,ieflcios anuido peno Conselho dc
G cii ão do I'a tri fl1ii 110 Genético
Mtilt:i iiiíriitiia de R$ 50.00fl,0() (cixitjLielula ''iii reais) e iliaxilua de I&S Sii (1111
(ciiuqueiit.i riiiiliôc1 de iclis), quando se ('atar do pessoa jurídica, e iliilta cri 'itnia de
R$ 20.000,00 (viiilc ,i,il reais) e iiidxiiiia de IC$ 100.000,00 (cclii uni reais), quando çc tratar
de pessoa tisica.
ArE. 19. Prestar falsa informação ou onhitlr ao Poder Público i,iforniaço essencIal sohre
atividade de pesquisa, bioprospecção ou desenvolvimento tccnologirca relacionada ao patri-
nônio genético, por ocasião de auditoria, (iscalização ou rcqtleriiiie, ao de a utorlzaç :10 de
acesso ou reltiessa:
Multa niíninla de R$ 10.0011,00 (dez iiiil reais) e Iliaxicila de P5 l{)Í).íi0tI,(Xi (cuii
reais), quando se trat.ir de peOa luildica, e iimlta ilijililila de R$ 200.00 (duzentos rt'.LJs)
nax,iiia de 1k5 5.000,00 (cinco mil reais). qti:iiido se tratar de pessoa Iisica''.
E nos ar. 20:124 trata das infrações ao coiiheciriieiito tradic,on,d assocrdo;
'Ar'. 20. Acessar conheciiiiento tradicional associado para fins de pesquisa cirlitiliei
sem a autorização do órgão ct,inpeteiitt ou ciii desacordo com a obtida
Multa Eitiunte, de lt$ 20.000,00 (vinte ind reais) e ni5xi,na de R$ 500. 100,00 (qui-
nhentos mil reais), quando se tratar de pessoa jurídica, e muita iiiiniina de R$ 1.000,00 (ind
reais) e máxima de 1< $ 50.000,00 (cinquenta mil reais) quando se tratar de pessoa listei.
Ali 2] Acessar conhecimento tradicional associado para fins de hioprospecção ou dee,i-
volviniento tecnológico em a autorização do ôrgiio competente ou em desacordo com a obtida:
Multa ,cio inia de R_$ 50.000,00 (cinquenta mil reais) e máxima di, lt$ is 000.000,00
(quinze niilhões de reais),quando se tratardepessoajuridica.e multa rnixiiiia de RS 10.000.00
(dez iiiil reais) e inãxima de R$ 100.000,00 (cciii mil reais), quando se tratar de pessoa fisica.
A pena prevista no capuz será aumentada de um terço caso haja rciviiidicaç5o de
direito de propriedade industrial de qualquer natureza relacionado a produto ou processo
obtido :u partir do acesso ilícito Junto a cargo nacional estrangeiro Conlpelcnte.
908
ruár os, ø mar terr rori ai, o solo, o subsolo, os elemcil tos da biosfera, a Lan na
a flora". Para José Afonso da Silva 34 , seria a ''interação do conjunto de ele-
ti (os nato rais, a rtificia is e co turais que p roplcielfl o desenvolvi u mio
eqtl ii, brado da vicia ciii todas: as suas formais", podendo apresentar-se co 'no:
ca
» A pena prevista rio ('piif sei.T aumentada de iiietade se houver exploração econd'
nica dc produto ou processo obtido a partir de acesso ilisito ao conbcciriseiatsi tiadicii,ilal
.1510 cia do.
Art. 22. l)ivulga, transmitir ou retransmiti, dados ou inioriliações que integram 01]
eonstittiem co,iliecx,iie,iuo tradicional assocrado,seiil autorizaçao do Orgao competente culto
desacordo com a autorização obtida, quando exigida:
Multa mininla de R$ 20.000.00 (vinte iii' reais) e máxima de liS 500.000.00 (c1u1
,,henros mil reais), quando se tratar de pessoajurídica, e multa tliínima de R$ 1.000,00 (flui
leais) e nixiili.0 de R$ 50.000.00 (cinquenta mil reais), quando se tratar tIo pessoa tisica.
Art. 23 ()niitir a original de conhecimento tradicional associado ciii publicaçao, regis-
tio, inventario, sitiÉizaço, exploração, trailsiflissào ou qualquer forma de divulgação em que
este coiiiieeitnento seja dimeta ou ,i,diretaniente mencionado:
Multa i,iiiiiiiia de lk$ 10 000,00 (dez mimil re:us) e inriri1a de liS 200.000.00 (duzentos
fluI reais), quando se trata' de pessoa timidica, e muita tninin,i de ft$ 5.0hl(i.0C} (siiico nu]
re,iis e niaxiill.m de RS 20 (100.0(1 (vinte nul reais), quando se tratar de pessoa fisic:m.
Art. 24. Oitiitir, ao Poder Público iIt&,rniaçào essencial sobre atividade de acesso a co-
LLlmeciiiieiito tradicional associado, por ocasião de auditoria, fiscalização mi requerimento de
motorização de acesso ou, remessa:
Multa rniuiiva de I&$ 10.000.00 (dez mii reais) e máxima de R$ 100.000,00 (cem nul
reis), quando se tratar de pessoa jtiridica, e multa nimnitn, de R 200,00 (duzentos reais) e
inãxinma de RS 5.000.01 (cinco mil reais), quando se tratar de pessoa fisica''.
Consulte: Decreto n. 6.514/2008 (com as alteraç5rs dos Decretos o. 6.686/2008,
6.(c95/2008 e 7640/2011) sobre iii frações e sanções administrativas ao 'iieio ambiente, que
iam ibém estaheieet o processo adniiiaistrativo federal para apuração destas i mifrações; 1 i]srrução
Normativa ii. 6/2009. do Instituto Chaco Mendes de Conservação da Biodivt'rsidadc. relativa
ao processo e aos procedimentos para apu ração de infrações administrativas por condutas e
atividades lesivas a o me i o anil, iene
34. José Afonso da Silva, Oiteiro al,iI,ielttal ccnsitucionaI, cir., p. 2 Consulte: António de
Pdtia Ribeiro, l3iodiversidade e direito, Revisza APM, 2:44-6; Eliana Cainion, Diieitos do
Quarta Geração - hiodiverçidade e hiopirataria. RetLçta A PM. 2:47- 53;'Wellimagroxa 1k Barros,
O ser e o dever ser do meio ambiente, Esfado de Dirdfo, 27:21
Resolução o. 420, de 28 de dezembro de 2009, do Conselho Nacional do Meio Ani-
biente, dispõe sobre crithios e valores orientadores de qualidade do solo quanto àpresença
de substáiacias quínncas e estabelece diretrizes para o gerenciainento ambietital de áreas cml-
ta,imi,iaduas por essas substáricias caia decorrõncia de atividades ancrópicas.
A Lei n. 11.762/2008 fixa o limite máximo de chumbo permitido na fabricação de
tintas imobiliárias e de uso iiifntil e escolar, vernizes e materiais sinlii;ires.
1 909
 a) meia ambiente natural, integrado pelo solo, água, ar atmosférico, flora,
fauna, ou seja, pela interação dos seres vivos e seu meio;
h) meio ambiente ar4ficial, constituído pelo espaço urbano construíd o
consubstanciado no conjunto de edificações, equipamentos urbanos e coiu U ,
nitários, arquivos, pinacotecas, museus, registros, bibliotecas e instalaç 5
científicas (espaço urbano fechado) e dos equipamentos públicos (ruas, praças,
áreas verdes, espaços livres em geral, hipótese em que se configura o espaço
urbano aberto). Com ele o direito urbanístico se preocupa, por conter normas
relativas à poluição, ao trânsito, ao direito de antena, á comunicação etc.;
c) meia ambiente cultural, formado pelo patrimônio histórico, artístico,
arqueológico, paisagístico e turístico, que, apesar de ser artificial, por resultar,
em regra, de obra humana difere do meio ambiente artificial pelo valor es-
pecial de que se impregnou por vincular-se à dignidade da pessoa humana,
à etnia, à colonização etc.`;
d) meio ambiente do trabalho bCE art. 200,VIJl, e Dec. ti. 7.602/2011), que
o local em que se desenrola boa parte da vida dos trabalhadores, cuja qualidade
de vida, por esse motivo, dependerá da qualidade daquele ambiente. Integra a
35 BA/ISP 2600: 1596-16 - Direito Trihotrio - Área de preleção de anibinile n'IIurat --
Delimitação de área e identgicaçdo especifica e expressa de iu'dvel de preserva çào perIulaeente em razã,
de seu uaor li iscórico - [seução (ri hut4 ria - Sua natureza declaratória e nãoconstitutiva. "A preserva-
ção do património cultural brasileiro é interesse do Estado e da sociedade e garantido pela
Constituição Federal (art. 216). Dever constitucional imposto a todos os demais nernhros da
Federação. Lei Complementar Municipal ri. 16/1992, que estabeleceu distinção entre o bens
preservado e o bens meramente tutelado para efeitos de interesse histórico e cultLlnl e sua
repercussão tributária, Decreto Municipal n. 16.419/1997. Identificação e nomeação expres-
sa do imóvel do contribuinte corno sendo de preservação permanente. Natureza declaratôria
do ato normativo e não meramente constitutivo. Desnecessidade de se requerer a isenção do
tributo, eis que decorre da própria declaração legal (bem de carãter particular).Apenas os bens
tutelados ou que se localizem na área de preservação necessitam de procedimento adminis-
trativo próprio de Isenção tributária. Se o particular é displicente na manutenção do imóvel
preservado, & dever constitucional do Poder Público impor-lhe sançàes e compeli-lo a realizar
obras de restauração e permanente manutenção. Se o imóvel encontra-se bem caracterizado,
faltando apenas poucos detalhes (limpeza de cantaria, pintura de portas), é evidente que o
contribuinte cumpriu com a sua obrigação de manutenção e preservação do bem de valor
histôrico. Decisão administrativa que não se encontra fimdamentada, que não realizou vistoria
do imóvel e que faz referência a decreto revogado é ilegal. O ato administrativo pode ser
controlado e revisto pelo Poder Judiciário, mormente quando é ato motivado. Direito do
contribuinte de obter a desconstitLiição do débito tributário decorrente de IPTU, eis que seu
imóvel é isento por determinação legal. Conhecimento e provimento do Recurso" (TJRJ. 18
Cãm. Cível4Ci 2008.001.21052-RJ,rel. Des. Rogério de Oliveira Souza,j. 22-7-2308,vu.).
910
proteção da classe trabalhadora no local de trabalho e dentro das normas de se-
gurança, fornecendo-lhe uma qualidade de vida digna e zelando pela sua inco-
lumidade flsico-psíquica. Exige intervenção tutelar do Poder Público, que deve-
rá encontrar formas de diminuição de riscos laborais, por meio da edição de
normas de saúde, higiene e segurança e da percepção do adicional de remune-
ração para atividades perigosas ou insalubres, cabendo ao Sistema Unico de
Saúde (SUS) a execução das ações de saúde do trabalhador e de colaboração na
proteção do meio ambiente, nele compreendido o do trabalho (CE anis. 72, XXII
e XXIII, e 200, II eVIlI; CLI, arrio 139 a 197). Como pondera Liliana Allodi
Rossit:Destarte, é impossível alcançar qualidade devida sem qualidade de tra-
balho e, do mesmo modo, não se pode atingir o meio ambiente equilibrado sem
atentar para o meio ambiente de trabalho. Isto porque o ser humano passa a maior
parte de sua vida no rrabalFio,justamente quando está na plenitude de suas forças
mentais e físicas, de modo que o trabalho definirá seu estilo de vida, seus concei-
tos, sua atitude perante a vida, podendo determinar até sua morte''. Na mesma
linha de pensamento, Raimundo Simão de Meio escreve :'O meio ambiente do
trabalho adequado e seguro é um direito fundamental do cidadão trabalhador
(lato sensu). Não é um mero direito trabalhista vinculado ao contrato de trabalho,
pois -a proteção daquele é distinta da assegurada ao meio ambiente do trabalho,
porquanto esta úlflma busca salvaguardar a saúde e a segurança do trabalhador
no ambiente onde desenvolve as suas atividades''. O diieito ambiental contém
normas que visam a proteção do trabalhador da degradação e poluição do local
onde exerce seu labor, fiscalização e controle da insalubridade e do perigo, for-
necimento do necessário material de proteção e investimento em segurança e
treinamento, concretizando o direito de todos a um meio ambiente de trabalho
saudável, limpo e seguro. O desenvolvimento socioeconômico do empregado,
no meio ambiente do trabalho, requer uma política preventiva de riscos laborais
para proteção da sua saúde e segurança (Diretiva n. 391/89, da Comunidade
Europeia. art. 5°, 1) e para garantia da higidez desse niicroantiente, que deve ser
ecologicamente equilibrado. Para tanto urge fomentar a responsabilidade social
da empresa, mediante o fornecimento de Equipamentos de Proteção Individual
(EPI) - por exemplo: capacete para proteção contra choques elétricos; capuz para
proteção do cr5nio, face e pescoço contra respingos de produtos químicos; ócu-
los para proteção dos olhos contra radiação infravermelha e ultravioleta; respira-
dor purificador de ar motorizado; vestimentas para proteger tronco contra riscos
de origem radioativa; colete à prova de balas para vigilantes; luvas para proteção
das mãos contra agentes abrasivos, escoriantes, cortantes, químicos, radiações
ionizantes; calçado para proteção dos pés contra agentes térmicos, abrasivos, per-
flirantes; cinturão de segurança para proteção contra riscos de queda em trabalho
em alturas etc. - e o controle da produção de certos bens, dos ruídos e vibrações,
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 Os aspectos urbano e rural do meio ambiente também deverão ser con_
siderados. O Poder Público zelará tanto pela tutela do rneic, apnbie,zte urbano
ordenando o pleno desenvolvimento das funções socioainbientais da cidad,
garantindo o bem-estar da população mediante o emprego de uma política de
desenvolvimento urbano, como pela do meio ambiente rnra/, para que haja o
cumprimento da função social da propriedade rural, atendendo-se à adequada
utilização dos recursos naturais, à preservação do meio ambiente e à observãn_
cia da legislação trabalhista e ao favorecimento do bem-estar dos trabalhadores
Somente um meio ambiente ecologicamente equilibrado poderia res-
guardar a diversidade biológica, ou seja, a "variabilidade de organismos vivos de
todas as origens e os complexos ecológicos de que fazem parte: comnpreen
dcndo, ainda, a diversidade dentro de espécies,entre espécies e do ecossistema"
(sistema ecológico) (Convenção sobre Diversidade Biológica, art. 2). Se a
diversidade biológica é a variedade de indivíduos, comunidades, populações
espécies e ecossistemas existentes em determinada região, seu resguardo cxi-
giria a proteção da flora, da fauna, do ar, dos rios e mares etc., ou seja una
equilíbrio dinãrnico do meio ambiente, para que não venha a ser lesado pela
ação humana em seu processo econômico evolutivo, buscando a harmonia das
relações e interações dos elementos do habitat e, principalmente, ressaltando
as qualidades do meio ambiente mais favoráveis à sadia qualidade de vidas.
la) '0 dano moral se caracteriza quando se atinge o patrimônio ideal, protegido pelo
que a doutrina denomina de dignidade constitucional, constirudo pelos valores inerentes à
pessoa humana. O ato do empregador que manda que empregada grávida permaneça em sua
residência, a fim de aguardar o transcurso da gestação sob a justificativa de o seu desempenho
não corresponder às expectativas da empresa, pratica nítido assédio moral e, cotia isso deve
repararo dano causado"(TRT-5'Rcgião,2T..RO n.01164_2006_029-05-80-2-SalvadOr-13A,
ReI. Des. Federal do Trabalho Claudio Brandão,j. 27-9-2007, u.);
e) "A atitude da empresa que, diante das denúncias promovidas por seu empregado i
Procuradoria Regmdiial doTrabalho, e à Delegacia Regional do Trabalho, passa a agir de for-
ma tendenciosa em relação a sua pessoa, isolando-o na empresa, proibindo que qualquer
outro empregado com ele se comunique, segregando-o, ferindo sua dignidade e sua coroes
cima, com o nítido escopo de fazê-lo desistir do seu contrato de trabalho, configura nitida-
mente o assédio moral apto a ensejar a condenação em indenização compensatória por danos
morais" TRT-19 Regio,Tribunal Pleno, RO n .010852006.001.19.00.0_Maceió_AL,RCl
Des. Federal ti. Trabalho Pedro ¶nkio,j. 23-10-2007,v u.).
37. Guilherme José Purviri de Figueiredo e Solange Teles da Silva Elementos balizado-
res...,in 7mas,cit..p. 140, Vide Resolução n. 416,de 30 de setembro de 2009,do CONAMA.
que dispõe sobre a prevenção à degradação ambiental causada por pneus inserviveis e sua
destinação ambientalmente adequada.
38.José Afonso da Silva. Direito arnbientai constitucional, cit., p. 60; Guilherme José PI-11i,i
de Figueiredo e Solange Teles da Silva. Elementos balizadores... ia Tejuas, c,t., p. 140; Antônio
914
Observam Guilherme José Purviri de Figueiredo e SolangeTeles da Silva
que o equilibrio que se pretende alcançar em relação ao meio ambiente é re-
lativo ao homem e suas relações sociais, de trabalho e de lazer. Nesse sentido,
continuam eles, ''a exposição a gases e vapores irritantes ou anestésicos, a ina-
lação de sílica, a exposição a radiações, a ruído, a vibrações ou a bruscas altera-
ções de temperatura constituem claros elementos de desequilíbrio ecológico
no arnbi e' te de trabalho. A destruição de bens culturais paisagisticos constitui
da mesma rnan eira unia agressão à qualidade de vida,pois há unia incontestável
diminuição das possibilidades de lazer do homem. O mesmo se diga da falta de
urna política efetiva de desenvolvimento urbano, que gera uni caos incontor-
nável nas grandes metrópoles. Ou. ainda, do desflorestamento irracional para o
estabelecimento de imensas áreas de pastoreio no meio ambiente rural"".
Lago e José Augusto Pãdtma, O que erologio, São Paulo, Brasiliense, 1995, p. 20;joào P Miguel,
Luis R. Rosa, Susana Barros e Francisco Palma, Gani .har cour a lJ?Odii)ersJdari Actual Editora, 2008.
Diveiidade hioi4ka é a variabilidade de organismos vivos de todas as origens, compreendendo
os ecossistemas terrestre e aquático e os complexos ecológicos de que fzeni parte, bem como
a diversidade genética e a divers,dade de espécies e ecossistema, 1 l recente medida provisória
que, ao regulamentar o inciso II do 5 1 2 e o § 42 do art. 225 da Consticu iço, os ara. l.°, 8,J. 10,
IS e 16, o. 3 e 4, da Convenção sobre Diversidade Biolôgica, d'spôe sobre o acesso ao patri-
momo genético, a proteção e o acesso eu conhecimento tradicional associado, a reparriç.io de
be'ieficios e o acesso a tecnologia e a transferência de tecnologia para sua conservação e utiliza-
ção. O Decreto ia. 3.607/2000 dispõe sobre a iniplenieTamaçán da Conve,aço sobre Comércio
Internacional das Espécies da Flora e Fauna Selvagens cm Perigo de Extinção; Resolução o. 4,
de 19 de dezembro de 2002, do Conselho de Gestão do Património Genérico, estabelece pm-
cedimentos para o transporte de amostra de componente do patrimônio genético coletada em
condição lu sua, no território nacional. plataforma continental e aorta econômica exclusiva,
mantida em condição ex sifu exclusivamente para desenvolvimento de pesquisa sena fins conter-
cais, que não preveja depósito definitivo na instituição onde será realizada a pesquisa; Decreto
n- 4.284, de 26 de junho de 2002, institui o Programa Brasileiro de Ecologia Molecular para o
Uso Sustentável da Biodiversidade da Amazônia PROBEM); Resolução n. 9, deis de dezembio
de 2003. do Conselho de Gestão do Painàn,o Genético, estabelece diretrizes para a obtenflo
de anuência prévia junto a comunidades indígenas e locais, a fim de acessar componente do
património genético para fins de pesquisa científica, sem potencial ou perspectiva de
cial; Resolução n. 28/2004 do CONADE sobre parecer n. 5/2004 acerca do Projeto de Lei da
Cknara dos Deputados w 9/2004, visa regulamentar ipicisos 11,1V cv do g P do art. 225 da
Carta Magna, estabelecer normas sobre atividades que envolvam 0(oM, e revogar a Lei n.
&974/95 (atual Lei n. li .105/2005); Instrução Normativa 11.1 46/2007 do ifiAMA sobre cri
térios para procedimentos relativos ao nianejo de fauna silvestre no ámbiro do licenciamento
ambienral de einpreendinaenros e atividades que causam impacto sobre essa ratina; Resolução n.
394,d, 6 de novembro de 2007, do Conselho Nacional do Meio Ambiente estabelece os critérios
para a determinação de espécies silvestres a serem criadas e come,rializadas como animais de esti-
rnação;Resolução n.301,de 8 d dezembro de 2012. do CFBio.que dispõe sobre os procedimen-
tos de capmra, contenflo, marcação, soltura e coleta de animais vertebrados in siu e ex aio..
39. Guilherme José Purvin de Figueiredo e Solange Teles da Silva, Elementos balizado-
in Temas, cir, p. 141.
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 Se não houvesse olo controle ou urna Iiini taçâo legal às condutas hu -
manas, a flora e a fauna correriam o risco de extinção e, até mesmo, poderiam
perder sua Ri lição eco lógica (C art - 225. 1-XII).
ou seja, sua parrici paçã o
na nu ti te ilção e equilíbrio do ecossi sienia acai-retan do desequilíbrio do
Pet1tiisa - CIAI1P das instittiiçôt's que prodiizeiii. Lit]lCz;iiii lIiiIiI;lJs pai, CI!SLIIO
Tii.Litlêili 01
ou pesqLLis;L cieiirffica; akcra e revoga (ILSpOSRIVOS dlis Resoluçises .Norni.ttivas 1i 3, de 14 de
dezembro de 21O 1 (ora i -cvogada), o. 1 i}, de 27 de Iliarço de 2013 (01-a revogail.t), e i - i. dc
2 de outubro de 2013 Üd revogada); Portaria ii. 460, de 30 de .,bril de 2014 do Ministêrio
ia iccnologia e Inovação, aprova o R egiiiicntn Interno do Conselho Nacional de
Co iitrolc de Experimentação Animal - C( )NCEA: Portaria iL 1332. de 3 de dezc'iihro de
2014 do Ministrrio da Ciéncia, Tecnologia e Inovação, dispõe sobre o Iiceiiciainei, to das
atividades desrii iadas u
produção, à niaflutetiçãO 051 à utilizaçao de aiiilIiais para ensino ou
pesquisa cientííica,de que nata o au. 11 da 1 ei n - 11 .794, de 8 de outubro de 2008, realizada s
em instalações de instituiçôes públicas OLI privadas previamente credeiietadas ire Cotasel}to
Nacional de Controle de Experimentação Animal -- CO NCEA; Oriemação Tcisica ii - 4, dc
20 de março de 2015, do CONChA dispõe sohi -e as reponsahilidadcs das ilistutuições que
produzem, nornen, ou utilizam aninlais cm auv,d;'des de ensino ou pesquisa cientifica e de
suas Comissões de Ética no Uso de Anhii,ais CBUAs; Resolução Normativa ti 21 de 20 dc
Liiarço de 2(115,do CONCEA altera os Critérios e procedinienros para eqticrioleilto,eiilissist,
i - Lviç:Io, exIL'IIsào, I151il'iIbdt) e eaIlcehIilciIto do Crcdeilci.IiiieIito lnstitttcin'i.d pliL Ais idades
-o'ii Aiiiiii,uç CIII Ensino ou Pesquisa - CIAI Ir dis instittiiçõc qt'e produzem. niailteili 011
tiulizain aiiirnais pata ensino ou pesquisa científica; altera os dispositivos da ResoIlição Nor
inativa iil, de 9 dejullio de 2010,e revoga as Resoluções Normativas o 3. de 14 de dczeiii -
bro dc 201' n 1 cl, de 27 de março de 2013,0- 14, de 2 dc outubro de 2013. e o 16, de 30 de
abril de 2014, Orientação 'l'écnica n 5/2015 do CONCEA (com alteração da Orientação
Técnica ti. 7/2016) sobre dados que devem constar de aLi torizaçan, concedida pelas CItUAs:
Resolução hornianva ii, 22. de 25 de junho de 2015. do CONCEA baixa o Capitulo 'Estu-
(los conduzidos com ailnhiais doniesticos 'nantidos fora de instalações de miist'ttuções de cosi-
lO DII pesquisa científica'' do Guia Brasileiro de l'rodtiçio. Manutenção ou Utilização dc
Aniiii,iis cmii Atividades de En,ino ou Pesquisa Científica do Conselho Nacional de Controle
e Experimentação Alia i,iil - CONCEA; Resolução Normativa it 23, de 23 dc julho de 2013.
do CX )NJCIiA baixa o Capítulo 1 iitroduçào Gera!" do Guia Brasileiro de Produção, M anti-
colação ou Utilizrção de Animais para Atividades de Ensino ou Pesquisa Cietititica do Comi
sdho Nacional de Controle e Experimentação Animital -. CON CEA; Resolução Noi niltiva
1i24, (te 6 de agosto de 2015, do CONCEA dispõe sobre os procedimentos para abertura de
processo ad,aiiiaiscracivo no Conselho Nacional de Controle de Experimentação Animal -
CONCEA para apuração de infração administrativa; Resolução - Rl)C ti. 35. dc 7 de agos-
to de 2015, da ANVISA dispõe sobre a aceitação dos métodos alternativos de experiineillação
atilnnIl reconhecidos pelo Conselho Nacional de Controle de Experimentação Animal -
(;ONc:EA; Resolução Nornianva ia. 25, de 29 de setembro de 2015, do CONCEA baixa o
Capítulo Ii 1 crodti çáo Geral do Guia Brasileiro de Produção, Manutenção ou Utilização de
Animais para Atividades de Ensino ou Pesquisa Científica do Conselho Nacional de Contra-
e e Experimentação Aoiinal - CONGEA; Resolução Normativa n. 28, de 13 de novembro
de 2015, do CONCEA baixa o Capitulo 'Primatas não humanos mantidos eira instalações de
instituições de ensino ou pesquisa científica" do Guia Brasileiro de Produção, Manutenção OU
Utilização de Animais em Atividades de Ensino ou Pesquisa Cientifica; Resolução Noma Uva
918
melo ambiente. Se unia floresta, que abriga i núi iaeros eco:'siSte nas diferentes,
tendo cada uni deles essencial papel na natureza, for devastada, não afetaria
tal fato as gera çõc's presentes e R,turas?
O desnu tanie ato provoca desec]u j líbr ao a iabiei til. em virtude das /u,i -
ç5es desci np en Nadas pela, florestas no meio ana hien te. conto: a c/imática na
i tiedida em que assi lula o dióxi do de carbono, c orn a li be 'ação de oxig&nio.
p,cininud. a e xistn cia de áreas de p nuca refle (151 d,ule 1 alta aborção de
calor, interc optara do a uni i riade do ar e induzindo 3s preci pitaçõ es. Nas nion-
tanhas, exerce, n im portan te papei na proteção contra missa, de ar frio ou
ventras,aléiii de quebrar e bloquear aval anches e erosões; /, (dro/óqira, por servir
como divisor de águas, pela acumulação, limpeza, regulação e distribuição
dos recursos hídricos e por itipcdir a sedimentação em lagos e represas; eco-
lógica, pela preservação e formação de solos, pela manutenção de elementos
básicos para a preservação dos habirats e pela produção de alimentos e habirars
para animais selvagens, e económica, pela produção de madeira, lerili, e pro-
dutos químicos, pelo forneci ri 1 ela Lo de oportunidades de i'ecreação, pelo fato
de frua cio!, ar como cinturão de pi-oteção, aumentando, portanto, qualitativa
e quantitativamente as plantações e criações e pela redução da poluição
unia e visu ar'. Dai a enorme ilnportá lida da reposição (ie llorestaiaa en to ou
replantio). dand o -se preferência às espèci es nain,al, na iiiedlcía viu que p ud e-
eu' ser reposta5 4 -
a 29, de 13 de novembro de 2013. do CONCEA, baixa o Capítulo "Anfibios e serpentes
manridos em instalações de instituições de ensino 01' pesqLmmsa cieiitiiic,1 do Guia Brasileiro
de Produção, Maiitircnçao ou Ur'liziçJo de Aiiniiais cl" Atividades dc l-nsimio 01' Pesquisa
6, do (101N CiA. baixa a
Crcnti6c a; Rç'soluç.in Normativa mm - 30, di 2 (te fevereiro de 2016,
I)iretriz Brasileira para ti Ctimdatlo e -1 Utilização de Animais em Atividides dc Ensino ou de
Pesquisa Cicm,ti6ca - DBCA e revoga a Res- Noitnati'a n. 1212013; Resolução Norriiutiva
o. 32/2 ) 16 dc, CON CEA, sobre D ii-c trizes de Integridade e de Boas Príticas para Produção.
Manutenção oti Utilização deAnimams em Atividades de Ensino ou PesqLnsa Cientffien,Tereza
R, Vieira e Camilo li. Silva. Animais - BioIica e íi,retro, Brasília. Portal Jurídico, 2016-
45 Celso Antonio Pacheco Fiorilio e Marcelo Abelha Rodrigues, Manrial, nt , p 140;
Teresa C de Deus, ijitela da flora. São Paulo, EdJtiarez de Oliveira. 2005 Decreto n 4.864, de
24-10-2003. acresce e rt'voga dispositivos do Decreto ii. 3.420, de 20-4-2000, que dispõe
sobre a criação do Programa Nac iou.d de florestas - PN E O l )ecrcto n 6.514/2008 (arts 43
a 60) trata das infrações contra a flora -
46. Kai Lindalil-Curry. Eci,!oia - conserial, ;,a,a sobreviw,. p 149, apud Celso A- P Fiorillo
e Marcelo A. Rodrigues, Ma,,i1a1, cir., p 349-50; Portaria n 652, de 25 de outubro de 2011, da
FUNASA, define percentua) de contrapartida pan as entidades privadas sena fins lucratavos
voltadas diretamente à coleta de materiais recicláveis
47. Celso A. 1 1 , Fiorillo e Marcelo A- Rodngues, Manual, cit., p. 337 Vide: Nonaaa de
Execução ir 93, de 19 dejullio de 201(1, do INCRA, que dispõe sobre a aprovação de modelos
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 Com o desrespeito ao iii ei o ti ii bien te s iic u mbi 'á .1 hiodiversi dade
valor tão i ii] portante como fui, danien tal pari a vida li LIII) ali a, por Ci) ej ar
ti eequ ii brio cc ológi co, pi'ej udi cali do todo o ecoss istei ii, o pró p r o
ii ciii - 1 nipresc 1H cliveI será evitai 1 extinção tias espécies e respeitar o 1
leio
au' b i ente, pois cada ecoss iste 'lia desempenha verdadeira fui ç ão na i ar, rc -
sob peia de acarretar o deseqtr i ] ibr i o a iii bi e ti tal, que (onstnnj grave
.nneat- a 5 rica biodiversidade do planeta Terra e à llu,na,,idade. que, eiit\o
perderia o que tem de iiais Precioso: seu direito i vida, ou ineibor- 5
q Li lidado dc vi da 5
A preservação da bi odiversi dade dos ecossis tem as sou lei 'te seria possi «cl
pelo uni susleu ável, ou melhor, pela utilização de coinpone li res da diversid a -
de biológica de inodo e em r tino tais que não leve, na longo prazo, à diu
'LIção da diversidade biológica, niai] te lido assina seu poten c LI pai -a atei Li
às ecessidades e aspirações das gerações prescritosv futuras (a rt. —ps da 1 ci
estadual do Acre ri. 1.235/97).
4. NATUREZA JURÍDICA DO MEIO AMBIENTE ECOLOGICA-
MENTE EQUILIBRADO E HÍGIDO
Q Lial ido o a ri. 225 da Constituição federal de 1988 estabeleceu L3 1 e
''todos têm direito ao meio ambiente ecoi ogi ca mel 'te equii ib nu e, hei,, de
uso coii ti m do povo e essencial à sadia qualidade de vida, iiiipoi)do-se ao
Poder Público e à coletividade o dever de defendê-lo e preservá-lo para as
presei) (es e futuras gerações'', cOi sagro il O direito iiiibiental, que [ciii por
bases fi 1 lida Ilielita is: o direito de Lodos ao eq iii ibric, ecológico do ii ei o ai,, -
bien te; o ii cio ai b cii te considerado orno h e,) de uso CO') LI ii do povo e
essencial 5 sadia qualidade de vida e a defesa e preservação do hei' ai 1 hi eI] -
tal para as presentes e fliruras gerações cornoo dever do Poder Publ,,co e de
toda a coletividade ou das ONU,.
51. Vide Erika Iecl,ara,A pn'teão. cri ..p_261. '.,tilo Magalbks (Sistema cliiiiico. Egia-
dc Direi',, 33:16-17) considera o sistelila cIii))t,co til,] patriiliô,iu,t- oniuni da I,LIi,ufljdid('
por isso deve ser gerido por unia autoridade que esteja acun:L dos Estados. (is ,i,a,nikros
pivd.dores tip'tos da ['n'la b' -asilcira,a'uejçados de extii,çiti,terão banco gerlétiec),cc - 'atiu pelo
lHAMA, conte,,do sEme,, e embriões co'igelados A 1t'rt.'ria n 153/21004 do Mit,,strio do
Meio Ainbje,,rc aprovou o lk.cgula,nento Interno da (k,iniçço t'Ljçio,'al de B,od,vers,I.ide
(Decretos ri. 4.703/2003 e 4.957/2001). A lei n 1 2.533/2t 11 msurtii o dia naclon,, 1 de coas-
cient'zaço sobre i,udançnç cliniticas a ser comemorado ei,r 16 de Liial-Ço, ocaçiac, t'iii que LX
escolas prol fl ovi i- o evei 1 tos lv] dc o, 'ad os ni e d das pmt e (iva dos eco ss sie' nas bra lei'
924
Fácil é perceber que o bem ainbiental não é res iii liii is, por ser, diante
do comando co, ist itucio nal, O lfl res eouj ''mui oinuium. A sua tini la ridade é do
povo. O nie,o a n ibi ente sadio e ecol ogi cani ente equilibrado é um bem de uso
do por 'o, 1 ão integrando o pitriiiiôiiio particular de qualquer pessoa
fisica ou juridica . O direito a! nhi ental é, portanto, iiiii direito de todos, por
ser esselicial à sadia qualidade de "ida O bem a mbi e utal. por consequência,
possui a natureza jurídica de direito difiist' ISSU mmd ti a feição de direito Iran -
sind ividu ai, teu do com o titulares pessoas ligadas apenas por ci rcu nstá n tias
ticas, podendo, portanto, ser desfrutado por qualquer pessoa dentro cI;is
restrições impostas constitue i onaInicntc.
O Poder Público deverá, portanto, proteger e preservar o nicio anibien-
te natural (ar. solo, fauna, flora e água) e o construído (o meio rural, as cida-
des, o patr iniónlo cultural e o local de trabalho). não co no bens integrantes
de seu patrimônio, lias corno bens pertencentes a iodos'
S. IMPACTO AMBIENTAL PROVOCADO PELA BIOTECNO-
LOGIA
Atu .il mente a engenha: ia genética te, n provocado unia vertia d eira 'e-
vofução científica, pois a teci] ologi a do 1) NA reco, ubi na Inc e o iii a p cai lei'
to scqueii cia! de gei ionas, dentre eles o hu n'ano, corno ntini passe de Inágl-
ca, vêm resolvendo a cura de certas moléstias e o problema da falta de gêne-
ros alimenricios, niedlante a alteração da coiflposiçao genética da flora e da
fauna, tornando-asnais resistentes a pragas ou a agentes que lhes são nocivos,
ciii busca de nialor produtividade agropecuária.
Com isso, a biotecnologia veio causar um impacto ainbiental. por re-
percutir na si úde. lia agricultura, na avicultura, ia pecu ária, no meio ali] hi en-
te e na indústria de alinieritos e de remédios.
52 Celso Antonio Padre ~~Fiorilio. Fundamentos eo,istitucionais: da Política Nacional
do Meio Ambiente: cornentarios ao art. 1 da Lei n. 6.938/81 , Caderno Especial, cit. p. 45-6,
e Revista do !'nra na de Pis- Gnid, açào em Direito da PLJCS 1? n - 2, 1 995, (Ti nt' de direi o a,iihini-
1311, c,t., p. 45-54; Celso Antonio Pacheco Fior Ilo e Adriain D'afEria, firodi,,ersidade, CII - R 27;
Celso Antonio Paclieco FiorilIo e Renata M Ferreira, C,nso dc d,reio da encrqia - nilcfau:Jdr-
ai da ôçíea, do j,ci rgilií, e do hi< a'.,ifiustír'rI, Sã,, Pa ti lo, 5 a raiva. 2009; José A Nu n so tia Silva. 1 )ircit<,
anií,iniral co,içíi'rcunal, So Paulo, Malheiros Ed., 1994, p13; t&osal,na Corréa de Araújo, P,
,ao, da natureza io Brasil, ci , C ap. 1, p. 1 3-46 Wagner Costa 1< i be i nu (o rg.) , 1 n,iinb 00 aH -
l,ioual brasileiro. So Paulo, El) LIS P, 2004.
53. Guill,er n'e José Purvii, de Figueiredo e Solange Teles da Silv,, Elementos balizado-
res .in Temas ci,., 142,
1 925
 Não será dificil que, dentro de algui IS MIOS,
haja, com a recoclificaçã o
genética, criações inusitadas como: vacas corta músculos que se transforma ni
em gelar na; galinhas e perus sei ii pena ou ca'i tantes; munais qui 11Cr1 ç05
como os da mitologia grega, alface funcionando como vacina contra lejsh_
a a niose, teunsfrcIorando a expressão ''tomar vacina" em comer vacila''; e
Ives que b r tiniu no escuro para facilitar o tia balho dos fazendeiros ou Para
evitar que eles as poriam nas ri os Les escuras. J;i se tem notícia de ;Iti imais
1 mdi fi cados geneticamente para produzir nem carne, lã, OVOS OU
leite bodes
ovelhas ou porcos cci, genes humanos, para que seus órgãos possa ii ser
utilizados. se'" rejeição, em transplantes em seres humanos ou para que ve
n'uni a secrerar proteinas humanas, em seu sangue ou leite, com aplicaç es
medicinais bastante úteis 5 humanidade 54 ; alimentos transgétiicos, como soja
feijão e milho; clones de animais etc.
54_Tini Radíord e l)a'itiy Peia,nari, 1)NA dá novo iiiipulso a unia velha arte. O E'ab
de S Pa,é, 21-12-1997, p 1) -1; Erika Nakagawa,A tecnologia e a bioét,ca - ode xosjurítI,t-n
Rcv'ryia do IAS!', 10:203-33; Cesare Triberri. '1h, iioelica e drruto, Ld. Maro, 2004, p 211 e scg\
Bruno 'Ibnus Job Meira. II rilascio irregol.,re di Orgailisilio Ceiicric,nncnre
nelI,,,iili,e,lte nt' conresto dclI't,rdiiai,iiento pc,ijlc brasiliano cons'derazioni IeLzi ativo -
trina1, e eii'risprudciiv,i]i L'?nrhn ;n',i,de, Mi!sr,o, Cedam, o.?. a. S'64-80 (2{)07):Ihe prcv'iati'
r,sk Ire,trnient oftlae Lriiosgenic erops in de Bnizilian hiosaktv regulatory 5ysrena. Re,•i,,,i de
Dewc/ii y Co—,nc, í!Ii,nauo, 28: 159-74 (2008), Pira o controle ax,ibiental criou se, no
do Minkrério da Ciica eTecnologia.a COÍIIÍSS&iTéC,IWa Nano',af de Bi,s,e;ra,,ça - CTNB4O.
instáxici., colegiada ii,ultidisciplinar, com a finalidade de prestar apoio téco consultivo e
assessoramento ao Governo Federal na formula - 5o. att'alizaçáo e inipleinentaçio da Politic.,
Nacional de Biossegira, iça relativa a OGM, bem como no estabelecimento de normas técn,
cal de segurança e pai - eceres técnicos conclusivos rekrentes á proreçSo da s;iúde litiil,aiaa, (Ii,'
orgatiisiiaos vivos edo 'icio anihie,ire,e àautOritiçán para atividades que envolv,iui a consrru
ção. cxperinieratação, ctiltivo, manipulaçào, transporte. coiiierc - ialização, cotisuilio, arnuze,L,-
niento, lil,eraçáo e descarte de 0CM e derivados. Cona base 'ia ;ivaliaçâo de scsi risco zooli
tossailitáris, saúde e ao miieio ambiente, tendo por diretrizes o estiniulo ao avanço cienrilico
na área de bi osseglirali ç a e bica tecnologia, a pro teçáo à vida e à ando Em ala a a,, .naa 1 e
e a observância do princípio da precaução para a proteção do meio ambieiate.A Pot Latia o, 146,
de 6 de mimrço de 2006, apmvou o Regimento Interno da CTNBio, que traça iaoriiias para i;i
cornpctê'ic ia, composição, finalidade e fuilcionaniemito. Tal Regiiiiento sofreu alterações pela,
Portarias do Mixsist&ric, da Ciência, Tecnologia e Informação mi. 616/2014. 929/2014 e
1.102/2014.0 Decreto 'a. 6.041/2007 instituiu a Política de Desenvolvimento de Biorecno-
logia, criou o Comitê Nacional de Biorcc ,iologia . A Portaria n. 240. de 12 de ícverci ro de 201 },
do Ministério da Saúde rastitui no âmbito da Cona,sso de Biossegui -ança eia' Saúde do Mi
nistério da Saúde o Grupo de Trabalho de Biossegu lança de Org.iiaisnios (icrieticamente
Modificados, com o objetivo de fornecer ubsídios técnicos e científicos aos membros da CliS
aos representantes do Ministério da Saúde na Comissão técnica Nacional de Biossegurança
- CTNBm0. A Resoluçflo Normijaciva ii.], de 27 de abril de 2009, da CTNB'o, dispôs sobre as
normas para liberação planejada no n'elo ambiente de Micro-orgataisnios e Animais Ceneti-
caniente Modificados (MCM e AnCM) de Classe de Risco 1 e seus derivados.
926
Não se pode negar o forte impacto da engenharia genética ou da mo-
tecnologia 110 meiO ambiente ao criar, mediante a rilanipulação de molécu-
A) N IA RN recornhi ria ires ou de fusão cclula r. organisinos geneti cal n en -
las
te pnod,hcados (OGMs).
No cair p0 da saúde, bastante útil é a enge ri mi' ia gen ética, c orn: a (era;' (ii
çêi fra, que possibilita a retirada de geles humanos defeituosos para serei a
reparados e reinj e tados no organismo o do paciente e a detecção, e in enibi' 'ão,
de t•ta te rmidades 1 ereditârias, etirari do- is a ates do i iasciincnto ou evitand o-as
P., natio do aconselhamento genético, dando orientações a respeito do re-
gime alimentar a ser seguido, do ritmo de exercício fisico OLI da carga de
trabalh o a ser suportada etc.; e a i,tihaçào de métodos bic,tec,io/óicos no apri -
morailientO dc vegetais, cotam o ro,arnte e o brôcolis, que, por conterem
agentes anticancerígenos, podem ser nm clifl cados para que tenham as pra -
priedades certas e possam melhorar a saúde da populaçio; na descoberta de
vacinas para moléstias endêniu'as ou não; lia obtenção de bactérias produto-
ras de 1 ior mànios ou de proteínas humanas de iii tecesse médico, como, por
exemplo, a insu 1h a humales produzida pela glând ti 1:1 inaniria de ovelha
tran sg&ia ca, a ser usada por diab éticos, pois a oriunda do pâncreas de porcos
e de bois ja rovo ca'a - lhes rciciç.io
55. Celso A. Pacliçco Fiorilio e Marcelo Abelha <odrigues. Di'cito a,i,bie,iial e paIri
miii ge,iélfrii, p. 170,177 e 179; :%unnil. cii p. 463-4 e 471-2; Carlos M . R. Casabona, Bwtecno-
IoØa, 4frero e h,ohira, Belo lorizonte. Dei l&ey, 2003. Ai'd, é o macaco ,hes,15 transgéflico,poiS
recebeu sim gene de água-viva, para servir de rob,,ia ciii pesquisas sobre Aids, cáncer, diabetes
etc., tendo eu, vista que scsi gcniouiia 9S'G igual iis do }ionie,n. Nos EUA , se criaraiu
macacos e ratos com células do cérebro humano par.i a [tira do mil de A]zheinier O Ectado
ii,' S. Paulo (Cenentechi quer ser a primeira em drogas .miicàuccr, 11-3-2004, p.A-l3) noticia:
A Geneotecli. a segunda i)als)r enipresi de biotecnolugi:i do iitstiitlo, triunciou essa semana
seus planos para se tornar o nisior fabricante dos EUA (Te drogas ,it,ticdncer até 2010.A Cc-
iientecb - que produz herceptina, para cá cicer de niain.,, e o recém-aprovado Aviso", para o
de cólon - teni mais dez drogas anrcáiaccr cria diferentes estágios de pesquisa. A empresa vai
Investir pesado também ciii n,edicanaencos para combate à asma e psoríase''. Salvador Noguei-
ra (Brasileiros criam dente ciii abdome de raro. Folha de ,S. Paulo, 25-6-2004. p. 14-A) noticia:
cientistas brasileiros, com ii cooperação de cientistas americanos do Instituto Forsyth e do
pes qu isador hr i tini co Paul Si a rp e_ co nsc gui raial fazer rol,, que dcii es mia tu ais crescesse ii no
abdome de ratos, a parur de uni número de células E. para substituir, funcional e esteticanlen-
e os perdidos pelo lio,i,ena. pretende"' aplicar a ncs,ii;i técnica 1,11se,ts humanos.
Ojovual da iàrde (Brasi] cria l mosquito transgénaco, 2 abr 26, p. 6-A) noticia:Cientistas
brasileiros consegui ram criar ti ii ii iosquito trama sgê nico. Eles desci ivolvera, n ti maia variedade do bens'
da espécie de Acdes. o Antes fitwiatilis, que Imosnaite mm forma de malária para as aves, O código
genético desse inseto foi niodificado para produzir, unia eTUinia chamada fosíolipase A2, pivsente
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 Diante da gravidado da questão, para elucidá-la. transcrevemos o seguii
te julgado, publicado na Consu/,'.v. 33:4 -8 ser - 1 999
A çã o Ci utela r Ince, .. ada - Dcc isão ri 260/99
Pi cx esso ii 1 998.34.{)0.02768-8-Classc 9200
Rcqti creu te: II) EC - Instituto Brasileiro de Defesa do Consu niidor
Advogados. Ora. Fláv i Lef?vre Giiiii urã es e o t tios
Requeridos: União Federal e outro
Advogados: l)r. Aldir (rirniarãcs Passarinho e outros
Cuida-se de medida cautela, originalrnente ajuizada pelo Instituto Brasileiro
de Defesa do Consumi dor - 1 DEC contra a União Federal visando impedir, ime-
d, atainente, a autorização para qualquer pedido de plan cio da soja transgili ica (Reioid
Hp Ready) antes que se proceda à devi da regulaili cotação da ri 'atéria e a prévio Es-
tudo de Impacto Ainbieirtal.
Distril,u dos os autos ao Juízo da 11a Vara da Seção Judiciária do Estado de São
Paulo, a doutajuiza Federal substituta, Dra. Raquel Feriiandez Perrini. defcriki.1 Uni -
narrilente e eni c,irãter provisório, a medida cautelar, cc,in este fundamento.
l&eii'vaiites os arrtilnentos trazidos pelo Il.)EC, sendo de todo locivávl e s.lIku.ir
sLia acLI;lçao o.' dcksa dos direitos do coiisuiiiidor, entre os quais todos iios IiiCIL]iiiios,
e. ao itienos nesta cognição sulilória do pedido, a liiiiinar comporta dek'riuieitto.
Com efeito, a Constituição Federal e rigiu o meio ambiente coi no bem de 'se
comerei do 'ovo e essencial à sadia qualidade de vida (arr. 225). Determinou, ainda,
ncuiiibir ao Poder Público preservar a diversidade e a integridade do patriuiôii in
genético do Pais e fiscalizar as entidades dedicadas à pesq eisa e Inaniptilação de iii a-
teria1 genético (art. 225,11, CF).
1 )e igual forciia. impõe o Estudo Prévio de Impacto Ainhieiril - EIA pala
instalação de obra ou atividade potericialmeliti eatisador.i de significativa degradação
tio meio ambiente (art. 225, IV, C E)
ihinbéiii incumbe ao Estado promover e incentivar - o desenvolvimento cien-
tifico, pesquisa e capacitação ternológicas, tendo em vista o bem público e o pio-
gresso (ias ciências, bem como o desenvolvimento do sistema produtivo Ilaclocial (art.
218,5 l e 2,CF).
Diante de dois valores aparentem co te antagônicco, é que a legislação de regêli-
eia e as convençôes intermiacionflis fazem menção ao desenvolvimento susteiltavel,
cana tratisgén,r.i. O Esiado de 5. Paulo, 28- 11-2004, p. 22-A) alerta que cana tramisgénica é '-
lo-cada há dez anos, co laboratório, cru Piracucaba, para elevar produtividade, reforçar rcsisl&nCi.i
às pragas, à seca e ao frio; reduzir custos de produção e preços de mercado; riailter a COEiipetiCi
vidade Para tanto, estio experiiuiencando inserir gene de peixe ou de arroz na cana.
934
assim entendida a coniparibilização entre os bens juridtiameiute tutelados, e ambos
de grai de relevn eia -
Estas, ciii sílitese. a dispc,siçôis constitilcioliais relevantes para o caso concreto.
Nessa medid, relhos c]tie o Poder Público, atado que está ao principio da le-
galidade, não pode arLiar de for lia diversa, sendo certo que a ri não pode extrapolar
os li iii ites de sua aLi ação - (fis - 1 AX / 139 do 1 'Fac. Cautelar) -
Em decisão Íiimduiuentada (fis. 246/253 aquela ilustre niagistrada declarou-se
mncoluipetelmle, pai -a processar e ]tll:lr o feito, reiieterudo os autos à Y Vira desta
Seção Judiciária do Distrito frcleral.
Atendendo req uerinenro do digno Representan te do Ministério l'úbliço
Federal, o ccii iriente Juiz l 'itular da Y Vara desta Seção Judiciária, através de decisào
de fis. 460/463. ordenou a remessa dos autos ao Jtm 20 desta Sexta Vara FederaL em
face da conexão caiu o Processo n,97.36170-4, que, por aqui, tramita.
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Aportando os autos, nesta Sexta Vara, o o obre Juiz Substituto, Dr. Antônio
(')swaldo Scarpa proferiLi a seguinte decisão:
Em face das petiçôes de lis. 144/1 52 e 220/221 , defiro o ingresso na presente
ação cal itelar --- e no feito principal, eti, apenso - da Associação Civil (heemi peace e
da Monsanto do Brasil SÃ.. como assistentes do autor e rés, respectivainentc.Justi-
lei-se a d., pri me t ra por 'er a Li tora ia Ação Civil Pública n. 97/36170-4
ecu curso neçiavara tecido o1 leio SiiiiIl.ir e t]tic: gerou a pi&veilçat, deste Juízo; e, da
segunda (Mocisaiito), flice o inegável ilitcres'c econôuueo lia deiiiamd.i. l'rocecl.imii-se
às devidas anotações.
Passo a a mialisar o reqtl erini roto feito pelo ilustre Representante do Miii istétio
l'úbico Federal às Eis 471/477 -
Dc inicio, quanto ao pedido formulado te itein 11-a' (fi. 476). no sentido de
qtie a Moo,aiito coiul},r<JvL' ser possuidora dci registro cio herbicida round o;, read
penso não ter relação direta CDIII .1 matéria ciii debate. Adentais. se houver alguma
ir regular idade, mio tocante comercia li/ação do aludi do produto, caberá aos órgàos
de fiscalização do Poder Executivo adotar as i nedidas cabíveis.
1 gualmeci te i,ao me parece jtutificável que se determine ao liAM A a nu edia-
ta realização de Estudo de Impacto Ambiental. porquanto estudo dessa natureza serã
objeto de perícia, no momento processual oportuno.
O pedido de expedição de of'icios a órgàos e elites públicos será apreciado na
fase probatôria.
Todavia, parece-lixe, de faro, razoável que se estabeleçam, desde logo, algumas
medidas, a fim de assegurar a eficácia da decisão que determinou a rotulagelil de
todos os produtos feitos à base de soja transgéElica
Assium i , determino à Monsa iito (Iti e: a) ao vender sementes e mudas da soja
transgêniea, colha do comprador compromisso de que em todas as etapas (p)antio,
armazenagem e transporte) o produto seja mantido segregado, de modo a não se
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República, para a proteção do patrimônio público e social, do meio atirbiente e
de outros interesses difusos e coletivos (C E, art. 129, III), atuando, obrigatorjanje ti _
te, como fiscal da lei, se irão intervir, corno parte, no processo, vindo de assu,
ti tu laridade ativa, em caso de desistência OLI abandona da ação por associação 1
gititn.ida (Lei ii - 7347/85, arr. 5, §Ç e 3Q), podido, ínalnicrite, i iistatirar, sob
sua presidén cii, iii qu éri (o civil, o ti requisitar, de qual quer org.i nisirio público ou
particular, certidôes, inforriiações, exames ml pericias, no prazo que assinalar (lei
7.347/85, art. H, § 1
iii
No uso ciesas prerrogativas cori stitu cioliais e legais, o douto Representante do
Ministério Público Federal, Dr. Aurélio Virgílio Veiga Rios, sem afastar-se das
aias do pedido inicial, expõe, com o brilho e a cultura, que lhe são costumeiros, o
seguinte.
As preliminares de mci LisO na lide foram acolhidas plenamente pelo Juiz. As
partes já estão identificadas cmos autos, restando tinia rápida análise sobre as propostas
de exclusão, solicitada pdo l I)EC, eco relaçãoá M onsanto e desta última, ciii relação
participação do Ministério Público Federal, como parte e a legitimidade do [DEC.
por não €azer parte de suas atrihuiçõe defender processos hioloqicos ou o iliciO
1 ifl hicaite em caráter gera!
Nenhuma das propostas de exclusão merece acolhida. A Mousanto teiii cite
esse de agir porque teria, segundo ela diy, investido muito dinheiro na divulgação e
comercialização dos seus produtos (soja RR), sendo que já obteve em seu favor
Parecer Técnico da CTNBio, autorizando o plantio da soja transgénica, em escala
coiiiercial. Ademais, está sendo questionada nesta ação a regularidade dessa autoriza-
ção pelos .i mores. Além disso, ê fato incontestável que a empresa CIII destaqu o seria
a principal prejudicada em caso de eventual procedência da ação.
Em relação à suposta intronnssão indevida do Ministério Público Federa] ciii
ação de outros, é preciso lembrar á Monsanto que o Ministério Público Federal
oficia obrigatoriamente eu' toda e qualquer ação civil pública, seja naquelas por ele
diretamente propostas ou corno custos fris naquelas por associações ou entidades
civis representativas de determinado sewuento social (art. 5a, Ç 10, da Lei ti. 7.347/85).
Além disso, o Ministério Público Federal, na qualidade de a.stos legis, poderá
auxiliar na coniplernentação das provas, suscitar questões preliminares coirio conuxão.
prevenção, competência, legitimidade, pode opinar favoraveliiiente ou não à conces-
são de liminares e também relatar ao juiz fatos que ainda não foram levados ao seu
conhecimento CIO curso da instrução processual. Não fosse bastante, o parquei insta,'-
inquérito civil público para apunr, em toda a sua extensão, as consequências do
ingresso de organismo geneticainente modificado no país, tendo este órgão, crio
particular, evidente interesse tio deslinde da questão.
938
A alegação de ilegitimidade do 1 DEU também irão merece acolhida. Os ilustres
advogados da Monsanto esqueceram que a questão ambiental não tem dono, não
pode ser apropriada por este ou aquele grupo. O si t. 225 da Constituição Federal
30 deixa iiiargeni à niterpretaçan iijodcsta de sua abrangência:
Todos téiIi direito ao neto ,imi,biente ecologicamente eqiiilibrado.bein de uso
com tini do povo e essel eial à sadia qualidade de vida, i nipon do-se ao Poder PúI,li-
co e coletividade o diver de deIi'iid-lo e preservá-lo para as presentes e frituras
gcr:iÇOeS....
Portant, e,se direito pode se,. em principio, delèiidmdo por todos. Isso quer dizer
por qualquer cidadão ou pessoa sujeira de direi LOS, conto as crianças ou rnesnlo os que
ainda vão nascer. em njào de qLit esse direito difuso se estende ás gerações flituras,
sendo, portant, impossível restringir a legitimidade para o processo da n'ais prestigia-
da associação de defesa dos consumidores do país em defesa do meio ambiente.
Além disso, .i Monsanto não deu a devida importãncia ao fato de que a roto-
[agem de produtos para coinumo humano ou animal & a últinn etapa de um pro-
cesso, que Se liIici;i COIlI plantio da seilleiire de soja, trigo, julho, arroz e termina com
o produto beneficiado. pro i ' Lo, etiibalado e rotulado nas prateleiras dos supe
dos á espera do consumidor.
A i- otulagclli de aliinemitos traJisnicos deve ser feita de modo que o cotisi-
iiiidor saiba d e rodas as características e do processo que resultou aquele produto,
para que se pos.i distinguir iiiii ali neuto orgáiico daquele geneticamente inodifi-
cado. Para que isso ocorra eesscrici;ml que se saiba a ol-igelil do produto, de onde ele
vem, conoto foi produzido e de que stibsráncias ele é composto_
Esse faro reconhecido por este juizo ao conceder, parcialnieiite, a liniiiiar (fis.
478/9) assegun a legitimidade do Il)EC para ajuizar a ação civil pública para exigir do
Poder Público a realização tio Estudo Prévio de limipacto Amiibiental antes de se autori-
lar o plantio, em esc,ilfl coo creial. de qualquer, produto geneticamente modificado.
No que diz respeito à obrigatoriedade do Estudo Prévio de Impacto A,iibien-
tal - EIA, o ingresso do IBAMA no polo ativo da ação traz um novo alento ao
processo. Diga-se de paisageni que ao IBAMA não havia outra atitude a tomar no
caso, e por isso merece aplausos a atitude corajosa do IBAMA, de não aceitar a ino-
vação feita pelo Decreto n. 1.752/95, que facultou ao Presidente da CTNBi0 exigir
o EIA apenas quando Sua Excelência entender conveniente.
O EIA não é unia formalidade de menos; unia faculdade, arbítrio ou capricho
que possa ser dispensada no exame tão delicado das consequências cio descarte de
OGM no meio anibiente.A exigência constitucional não pode ser, evidenteniente,
limitada por uni decreto regulainentador.
O ai t, 225,1V. da Constituição Federal exige, lia forma da lei, estudo prévio de
impacto ambiental, para instalação de qualquer obra ou atividade potencialmente
causadora de significativa degradação do meio ambiente, incluindo-se nesse rol a
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análises do pedido formulado pela Monsanto junto ao EPA (Eiiui ronn:entaf I',-o rccrfr,j
Agency) e ao EDA (Food and DrugsAdminis(rariony
Não obstante esses fatos, por si sós, suficientes à ampliação da liminar para
obrigar as rés Monsanto e Monsoy ao prévio Estudo de Impacto Ambiental, a Se-
cretaria da Agricultura e Abastecimento do Rio Grande do Sul constatou as seguin
tes irregularidades na Notificação Administrativa que fez à Monsoy pela plantação
em voluni e comercial, de soja transgénlca:
4. O Departamento de Produção Vegetal desta Secretaria compareceu àsede
da Empresa e a Fazenda Palnieirinha, comprovando a existência das culturas nas
quantidades a seguir:
Variedade Arca
M-S0Y6363 RR 300 hectares
M-S0Y6565 Rl& 135 hectares
Total 435 hectares
5-As- lavouras acima foram formadas co!» semente de soja geneticaniente mnodi
ficada, trazida do Estado de Goiás.passando pelo Paraná conforme documentos aneXOs.
6. É de se ressaltar que a área de 460 hectares de lavoura para senientes fica
caracterizada como lavoura para produção comercial de senlentes j que p i -odu 4rS
a quantidade suficiente para o cultivo de 23.000 hectares de área na safra do ,IEIO
agrícola de 1999/2000.
7.É certo que a Monsoy não possui área própria de 23.000 hectares de terra
para plantar toda essa soja, devendo venda-la para semente.
8. Assim, a lavoura vistoriada não se caracteriza como área de experimento,
ensaio ou teste.
9. As culturas encontram-se nesta data na fase de enchimento de grão, estando
a colheita prevista para o mês de Abril-Maio/99
10. As lavouras estão sendo cultivadas, mediante Contrato de Cooperação
para Multiplicação de Semente Pré-Básica no seguinte endereço: Fazenda Palmei-
rinha de propriedade de João Osório Dumoncel, RS 508,1Cm 35, Palmeira das
Missões - RS.
11. Os responsáveis técnicos pelas lavouras são os seguintes profissionais:
- Eng. Agr.Joacir Ernesto Zardo
- Eng.Agr. Elton Salata.
12. Segundo informação verbal do responsável da Monsoy, Eng Agr Elton
Salata, O Cultivo da Soja Transgênica destina-se à produção de semente básica, para
ser fornecida a todo o Brasil.
13.Também o cultivo das lavouns não obedece as normas de Biossegurança
da CTNBi0
942
1 943
14. Em face da falta de Notificação ao Poder Executivo Estadual, da existência
da lavoura, esta foi interditada pelo DI`V, conforme anexo, com base no Decreto rn
39314/99 e Lei Estadual rn 9.433/91.
IS - Também há irregularidades relativas às normas de Biossegurança e relativas
à perspectiva de conmrcialização da produção de semente pré-básica, atividade que
não é permitida pela CTNl3io'
A Secretaria de Agricultura não aceitou as razões expostas pela Monsanto, nos
lermos do Oficio o. 010/DPV/SAA/RS (documento em anexo), no trecho que
merece transcrição:
De acordo cons notificação administrativa da Monsoy Ltda., vimos por meio
deste informar o segulri te:
Com relação ao atendimento do Decreto n. 39.314, de 3 de março de 1999,
temos a informar que, mesmo a Monsoy Lida apresentando notificação, esta não foi
aceita por estar em desacordo com o art. 2 a do referido Decreto não acendendo aos
quesitos exigidos, tais conlo:
- Certificado de Qualidade em Biossegurança (CQB) por área individualizada
concedido pela CTNBi0;
- Estudo de Impacto Ambiental - EIA - e Relatório de Impacto Ambiental
- RIMA exigidos peio referido decreto.
Eu ruIa çã o à Instrução iNorili ativa n. 10 da C INBio, a Monsoy apresenta
apenas as informações do parecer técnico conc!usivo da CTNBio, que não contens-
pIam o exigido pelo Decreto n. 39314/99.
Neste sentido, não foi aceita a notificação, permanecendo a empresa sujeita às
penalidades previstas na legislação.
Vale ressaltar que a própria Monsoy, eni sua defesa administrativa, admitiu não
ter realizado - e nem pretende. em tempo algum, apresentar - prévio Estudo de
Impacto Ambiental -. EIA, conforme se constata no trecho a seguir:
'3 Quanto à exigência prevista no item IV do § 2c do arr. Iv do Decreto n.
39.314/99. vale dizer apresentação de Estudo de Impacto Ambiental - EIA e Re-
latório de Impacto Ambiental - RIMA, relativo às atividades desenvolvidas' pela
Notificante, vimos informar que a Notificante não se encontra obrigada a apresen-
tação do referido Estudo, e respectivo relatório.
Tal inexigibilidade decorre do fato de ter sido, a realização do EIA/RIMA,
dispensada pela CTN1310 nos termos do que dispõe o art. 2, XIV, do Decreto n.
1.752/95, quando da apreciação do pedido de registro da soja Round up Ready e da
emissão do parecer técnico conclusivo por aquele órgão.
4 Ademais, a exigência de EIA/RIMA foi expressamente considerada dispen-
sável por força de decisão do juízo da 6 1 Vara Federal da Seção Judiciária de Brasília,
em sede das açôesjudiciais intentadas pelo IDEC - Instituto Brasileiro de Defesa do
Consumidor e Associação Civil Greenpeace contra a União Federal e outros'.
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ambiental, excluindo a exigência de ElA/RiMA prevista na Lei n. 6.938/81 (alte
rada pelas Leis n. 11651/2012 e n. 12.727/2012) e a Resolução CONAMA n,
237/97, que seria incompatível com a lei especial que regula a autorização para
cultivo de plantas transgênicas;
c) a CTINBi0 teria poder discricionário para decidir, livremente, sobre todos
os aspectos referentes à introdução de 0CM rio país, sendo que o seu Parecer Têc.
nico Conclusivo sobre a matéria vincularia toda a administra çõ o pública.
O primeiro grande equívoco consiste em descaracterizar o princípio da pre-
caução como principio de direito internacional, insistindo em uma distinção formal
entre declaração e convenção; entre princípios e normas internacionais vinculances
De início, vamos começar enfatizando a importância do principio da precau-
ção como regra fundamental de proteção ambiental no direito internacional O
próprio pmfessor1bshio Mukai não nega esse caráter, em sua conhecida obra Direi-
to Arnbienra! Sistematizado, ao concordar com o eminente professor português Fer-
nando Alves Correia, que sobre o assunto ensina:
'seguindo de perto a doutrina alemã, poderemos dizer que o direito do
biente é caracterizado por três princípios fundamen tais: o princípio da preven ç -ão
Vorsoçepríiizij), o princípio do poluidor pagador ou da responsabilização ( V,
clierpriuzip) e o princípio da cooperação ou da participação.
(Sobre o princípio da precaução) é o autor português quem tios oferece o
seguinte significado deste principio, com base cm Schinüsdt: pode ser visto como
uni quadro orientador de qualquer política moderna do meio ambiente. Significa
que deve ser dada prioridade às medidas que evitem o nascimento de atentados ao
meio ambiente. Utilizando os termos da alínea a do art.3 da Lei (portuguesa) de
Bases do Ambiente, as atuações com efeitos imediatos ou a prazo no meio ambien-
te devem ser consideradas de forma antecipada, reduzindo ou eliminando as causas,
prioritariamente à correção dos efeitos dessas ações ou atividades susceptíveis de
alterarem a qualidade do ambiente'.
Curiosamente, antes niesmo do advento da Conferência Mundial sobre Meio
Ambiente e Desenvolvimento, realizada no Rio de Janeiro em 1992, onde foi ges-
tada a Declaração do Rio, que contempla em seu Princípio n. 15, o princípio da
precaução, o professor Mnkaijá dizia que a Lei n. 6.938/81, de 31 de agosto de 1981
(hoje alterada pelas Leis n. 12.651/2012 e 12.727/2012), que dispõe obre a Política
Nacional do Meio Ambiente, teria contemplado, no Direito positivo brasileiro, o
princípio da prevenção.
Entretanto não é suficiente citar o autor Mukai para refutar o parecerista,
porque, entre nós, merecem transcrição as preciosas lições sobre o princípio da pre-
946
caução Tio direito ambiental dadas pelo velho c bom professor Paulo Affonso Leme
Machado:
O posicionanierito preventivo tem por fundamento a responsabilidade no
causar perigo ao meio ambiente. E uni aspecto da responsabilidade negligenciado
por aqueles que se acostumaram a somente visualizar responsabilidade pelos danos
causados. Da responsabilidade de prevenir decorrem obrigações de fazer e não fazer.
Na. é preciso que se tenha prova científica absoluta de que ocorrerá dano
anibiental, bastando o risco de que o dano seja irreversível ou grave para que não se
deixe para depois as medidas efetivas de proteção ao ambiente. Existindo dúvida
sobre a possibilidade fritura de dano ao homem e ao ambiente a solução deve ser
favorável ao ambiente e não a favor do lucro imediato - por mais atraente que seja
para as gerações presentes.
Mas a principal critica dos eméritos consultores da empresa Monsanto refere-
-se ao fato de que a Declaração do Rio sobre Meio Ambiente e Desenvolvimento
será uma soft Iaw, tinia declaração de princípios sem o poder de vincular ou obrigar
qualquer país ao seu cumprimento.
Sobre este ponto, a divergência não está em identifica,- a natureza da Declara -
cio do Rio como unia carta de principies e compromissos que não tem por obje-
tivo criar normas precisas, específicas, de cumprimento obrigatório ou mesmo esti-
pular sanções aos países que venham a descumprir os seus mandamentos. Evidente-
mente, a Declaração do Rio estabelece princípios a serem seguidos pelos países
signatários para alcançar as metas previstas para a proteção do meio ambiente e para
o desenvolvimento sustentável do planeta. como se lê do seu preâmbulo.
Pois sim, o que parece dividir a opinião dos doutrinadores internacionais, dos
pares cristas que auxiliam a empresa ré nesta empreitadajurídica seriam os efeitos no
direito interno de uma declaração internacional assinada por apenas 174 países. Di-
zem eles que esses principios não são princípios de direito internacional.
Phiflipe Sands, einédto professor de direito internacional e uma das maiores
autoridades no assunto, inata a charada esclarecendo que a Declaração do Rio, ao in-
corporar vinte e sete princípios de cooperação entre Estados e povos, tem a finalidade
de estabelecer as bases para o direito internacional ao desenvolvimento sustentado.
Apesar de não ser estritamente vinculante, muitas das regras (da Declaração
do Rio) refletem princípios do direito costumeiro internacional, outras refletem
principies emergentes no direito internacional e, ainda, outras preveem orientações
a serem incorporadas nos sistemas normativos internos e internacionais. A Declara-
ção do Rio é a mais importante referência para se avaliar os futuros desdobramentos
do direito internacional ao prover as bases para a definição do desenvolvimento
sustentável e sua aplicação no plano do direito interno'.
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£LLs' 1L ÀÁ À £ÀIL
dos SeUs consultores. apõs a stipercoiiiissão aprovar o Parecer 1 écii co Conclusivo o
ato administrativo aprovado passa a ser viticu lado, obrigando aos M inisté rms da
Agricultuni Saúde e Meio Arnb ente adotá-lo sem criticas ou reservas.
Mais n'na vez, vamos iios socorrer das pi-eciosas lições do mestra Paulo Aílbi,_
50 Leuie Machado, que estudou a fuii do a questão da competência da C [NRi o. em
especial a clirigação genérica dos M ri istério referidos no co/irEi do a ri. 7 da 1
8974/95 de realizar a fiscali aç:ão e ,iinnitora',ieiito de todas as atividades rel.wio_
nadas com 06 M. Diz ele:
As a, (0 rizaçôcs IiI(flt /1, ria das só podei-ão ser xpedMas 'pé' u'r sido ou da a Co i issã,
Téci rica ]Vacíoii ai de Bioss eg Id ra içci, a q ai deverá e,, (ir Parecer Pré0 jo Caireii /19. Oç .t 1-
eis1 'rios deverão coar er coura na ni,umoia das apito rizaçães ti referido ja ccc r ri ic à,
vinculados ao 'resina. Para não sequir o i'arccer da Cfl\TBio, a A dininustraçdo Federal dei 'e
apresn tar razões funda,nc,rtadas ira interç.çe da vida e da saúde do ho,ne,u dos anirixais da,
plantas, bani co,,o do kieio anibiente (au. Ia da Lei e. 8_974195.
O regLs (ri do p rodj to coe te udo O CM ii os (iCfl p 'udos 5e O G\ E para libe 'ação no
i,,,birn,e é una fase pirlinrhiar que antecede à auiorizaçào. O Simples reçisfro nãii eqrlivale o
dizer q te o pra dx lo pode . ci- 5csca 'la da n o ltreio a, ti b je te.
/nsiçtinlos que não se pode a/,star a decisão luta! da liberação de )GM do Gmpo II
dos A'Íix 1 isér,os co, rp etc,, (es a ei is são dica to rização ja n'ais po derã se' a ri, tra da. Nece p -
(a de p ou ,uçãe, isto é a cx eriorizaçã o dos ri
da o ei nos da ni co rdência da A di' o s tração
Pú Mica. 1 çta ae e tu noii e dos itt teresses pá hlieos e, e, caso, ii, teresses pi 1,!, cos ut,po, ...... ..
a proteção da saúde do ljo.ne,ir, dos a,iimals elas plantas beiit coroo do hino a,nhit',,te'çoiui,
.vpressaii'ernc açsinaia o au, l da Lei de liuce,rbaría Ceuélira -. a lei ,,. 8.974195
Porta,,t O, os n-j térios 1 tiliza los pela Adi o íeis ir rção Públuai, isto é, pelos ,'ãos do.i A-li nus 'é,10,
li Ci miou a los, para ei, (ir q na iSq Mel (las ai iohi •zaçÕci podei ii e de iena pelo P0 rir',
) fie/á r ia, através das açõesji. ti/riais apropriadas. Não ' ustit, i ii varão das cofri 1j eh 1 , teias Si
Poder, Executiva o reexame das autorizações nÂ, só para constatar se destsio de poder, lima
para auerkivar se as finalidades de proteção constantes da lei [oram efetii'a,nerrre aiei,didas
(grifanios)
Neste ponto, deve,,,os fazer uma reflexão sobre essa incessante polêmica sobre
a obrigatoriedade ou n
Si,
do EIA corno condição para aLitorização de plantio ou
coinercializaçao de 0CM. Afirma a empresa, na sua manifestação de fis. 887 e se-
guintes, que:
Na análise da composição da soja rransgênica a agência declarou que a decisao
da agência está fi,ndanientada na análise dos dados fornecidos ao APHIS pela Mon-
santo, bem como outros dados científicos e comentários recebidos do público com
950
relação ao potencial de ser a linhagem 5 [G 403-2. A partir de nosso exame deter-
n inati'os que a linhagem ra STC. 40-3-2:(1) não mostra possuir quaisquer propriedades
vegetais patôgenas; (2) sua improbabilidade de se tornar, uma planta dal imiler é igual
das variedades não modificadas com linhagem progenitora comum: (3) não aLi-
mentira o potencial de herbosidade de qualquer outra planta cultivada ou de quais-
quer espécies nativas silvestres COlO as quais possa conseguir crLrz.ir; (4) rijo causará
danos aos proclLLtos agr(colas prt,cessados.e (5) é ixiiprovvel que prciudique quaisquer
outros sirgailIsilios, coiii4) as abelhas e niinhocas, que são benéficas para n.,murulto -
ra' (Dou. ii. 5, pg. 22)
Se tudo o pie foi dito pela empresa em relação aos: supostos danos a,ubien tais
que poderiam ser causados pela soja R ound mip Ready for de fato verdade, e vamos
aqui admitir, em teoria, que a nova variedade seja mesmo inofensiva do ponto de
vista ai nbiental, então, qual é a razão para não se apresentar o EIA, se se trata do
primeiro caso di' aprovaçào de OGM no país?
Ora, a si rnples realização do ELA demonstrando os acertos de suas premissas
a nibieii tais darei à Moi j santo e à C'FN Ii o o argumento defini tive sofre O assun -
te, afasta rido qualquer dúvida sobre eventuais efeitos danosos decorrentes do
descarle de 0CM no incio ambiente. Os seus adversrios perderiam o palanque
político e a opinião pública seria agraci;ida com Lima satisfação pública por parti
,ia erii1'resa quinto a tini e.nprcendiniento anibieritalmc,ite correto. O princípio
constitucional teria sido rigorosaliiefltc cumprido e o Ministério Público Federal
daria, por finda, no caso especifico, a sua jortiada cívica em favor da análise de
risco e de medidas de precaução anibiental; e esta incansável Vara Federal se livra-
ria da pressão de ter que decidir rapidamente sobre a necessidade ou não do FIA
(fis. 1358/1369).
Nessa inteligência, ciminhain estudiosos do assunto, tais como, Miguel Pedro
Guerra, professor titular e coordeci;idor do curso de pás-graduaçio em Recursos
enéticos Vegetais da UFSC e Secretário Regional da SBPC/SC, itubens Onofre
Nodari, professor titula' da UFSC e presidente da Sociedade Brasileira de Genética
Regional de SC e (flaci Zancan, professora titular e Chefe do Depananwnto de
Bmoquiniica da UPOR eVice-presidente do SBPC que, em artigo publicado, sob o
titulo A Soja 1'rai,sguica e a Cidadania, assim concluíram:
'Estamos convencidos de que é preciso esmdar com atenção e discutir publi-
caiu ente o caso da soja nu tes de sua liberação, até porque este será um caso que
cr rara juris1rudêncri' sobre o assunto. Existem várias questões no processo apresen-
tado em que pião há nilorniaçoes ou estas não estão completas.
Acima de tudo, não hfi informações claras sobre os graus de toxidade do pro-
dtito para a espécie humana - o que é exigido pelas Instruções Normativas da pró-
pria CTNBi0.
1 951
 Também não sc informa, no docuniento, sobre o efeito da rransgêriia rio pro-
cesso dc fixação siinbiótica de nitrogênio intermedido pela bactéria Rhizohju, ji
Tampouco se informa sobre o impacto do cultivo destas variedades transgêni cas na
inicrobiota dos solos brasileiros.
Ao contràrio do que diz a empresa rio processo. trabalhos científicos publicados
1:
atestam que o herbicida Round up acunu la-se no solo e é prejudicial a peixes e a
ratos. Os referidos trabalhos demonstraram ainda que o produto é prejudicial a riu-
nhocas e a insetos, além de causar prohleiiias reprodutivos cm ratos.
Na vei-dade, não hã referências ao processo de degradação do herbicida nos
diferentes solos e regiões brasileiros onde esta espécie é cultivada.
Também não se trata das reações tóxicas que o herbicida poderia causar à es-
pécie humana. Na Califórnia, por exemplo, o produto é a terceira causa mais fre-
quente de reações tóxicas
É verdade que as implicações das plantas transgênicas na agricultura ainda são,
na sua maioria. chia incógnita. Contudo, algumas delas são possíveis de se ailtever,
usando-se apenas o bom senso e o conhecimento biológico. Como consequência
do cultivo em grandes extensões dessas plantas transgênicas, tecemos uni aumento
da unifori i idade genética. É elementar prever-se que a homogeneização auiil entarã
a viii nerabilidade genética, podendo facilitar a ocorreu cia de grandes epidemias -
como a que afetou o milho há 18 anos, nos EUA.
A decisão de desrcgulanientar a soja e, por extensão, todos os outros eventuais
produtos engenheirados, deve ser analisada também do ponto de vista político e
econômico. Há que resguardar a soberania tecnológica nacional, protegendo os in-
teresses e direitos dos agricultores e dos pcsquisadores
Maior produtividade e o consequente auineiito da capacidade de competição
do Brasil no num.ido interilacion ai (principais vantagens associadas à soja transgê-
nica) são conquistas que não podem se sobrepor aos direitos dos cidadãos.
Para a SBPC, que completa 50 anos de luta cm favor do conhecimento como
ferramenta de cidadania, a desregulamentação da soja transgénica resistente ao her-
bicida Round ip, com o atual grau de informação disponível sobre seus riscos à
saúde humana e ao meio ambiente, seca decisão lesiva aos interesses da população
brasileira (Injornal da Ciência - edição de 28.8.98 - fis. 98).
O renomado Professor Paulo Affonso Leme Machado escreveu notável estudo
sobre o Pzine(pio da Preca'ão e o DireiloAn,biental, dc que niereceni destaque os tó-
picos seguintes:
'A Prevenção e a Inftodução do Princípio da Precaução no Direito A,nbiental
Prevenir a degradação do meio ambiente no plano nacional e internacional é
unia concepção que passou a ser aceita no mundojurídico, especialmente nas últimas
952
três décadas. Na. se roventanteu todas as regras de proteção ao ambiente humano e
natural nesse período. A preocupação com a higiene urbana, uni certo controle sobre
as florestas e a caça já datarmi de séculos. Inovou-se no tratamento jurídico dessas
questões, procurando-se interligá-las e sistematizá-las, evitando-se a fragmentação e
até o antagonismo de leis, decretos e portarias.
Demorou-se muito para procurar-se evitar a poluição, e a transformação do
inundo natural fazia-se seu i atentar-se aos resultados. No Brasil, desbravar', povoan-
do novos territórios, com a expulsão ou a conquista das populações autóctones,
desmatando e explorando minas era sinônimo de coragem, de progresso, de cnn-
quecimnento público e privado. Do que ia acontecer ou o que podia acontecer
natureza não se queria cogitar, pois acreditava-se que a natureza desse pais imenso se
arranjaria por si mesma. O moderno 'desbravamento' continuou o passado, agora
com métodos mais agressivos, empregando niotosserras e tratores para desmnatar,
poluindo os cursos de á gua com mercúrio e outros metais pesados, concentrando
indústrias contaminadoras, como 001 Cubatão, ou danificando o ar com a poluição
dos veículos, conto em São Paulo. No final do século XX, novas fortins de ativida-
des, que podem desequilibrar definitivamente o já precário equilíbrio da vida no
planeta, são ainda fomentadas: a disseminação avassaladora dos pesticidas, a e.vpaiisão
de usinas nucleares e de seus rejeitos radioativos e a iii trodução precipitada de orga-
nismos geneticamente modificados.
A Lei de Política Nacional do Meio Ambiente, no Brasil (Lei ti. 6.938, de 31
de agosto de 198 1) inseriu como objetivos dessa política pública - compatibilizar o
desenvolvimento econômico-social com a preservação da qualidade do t1eio am-
biente e do equilíbrio ecológico e a preservação dos recursos ambientais, com vistas
à sua utilização racional e disponibilidade permanente (art. 4, 1 e VI) Entre os i os-
trumentos da política nacional do meio ambiente colocou-se a 'avaliação dos impac-
tos ambientais' (art. r, 111).A prevenção passa a ter fúndai lei) ro no direito positivo
nessa lei pioneira na América Latina. Incontestável passou a ser a obrigação de pre-
venir ou evitar o dano ainbier,ral, quando o mesmo pudesse ser detectado antecipa-
daniente. Contudo, no Brasil, em 1981, ainda não havíamos chegado claramente ao
direito da precaução.
O princípio da precaução (Vorsorgeprinzij') está presente no direito alemão
desde os anos 70, ao lado do princípio da cooperação e do princípio poluidor-pa-
gador. Eckard Rehbinder, Professor da Universidade de Frankfui't, acentua que 'a
política amnhiental não se limita à eliminação ou redução da poluição já existente ou
iminente (proteção contra o perigo), mas faz com que a poluição seja combatida
desde o início (proteção contra o simples risco) e que o recurso natural seja desfru-
tado sobre a base de um rendimento duradouro'. Clerd Wititer. Professor na Univer-
sidade de Bremen, diferencia perigo ambiental do risco annhiental. Di? que 'se os
perigos são geralmente proibidos, o mesmo não acontece com os riscos. Os riscos
1 953
não pedem ser excluídos, porque sempre permanece a pi -obabilidade de um dano
menor. Os riscos podem ser niinimizados. Se a legislação proíbe ações perigosa5 'lias
possibilita a mitigação dos riscos, aplica-se o 'princípio da precaução', o qual requer
a reduç-ão da extensão, da frequência ou da incerte7a do dano'.
A iniplemnentação do principio da precaução não tem por finalidade mniobiliar
as atividades h uni alias - Não se trata da precaução que tudo impede ou que em tudo
vê catástrofes ou inales O princípio da precaução visa a durabilidade da sadia qua-
lidade de vida das gerações humanas e a continuidade da natureza existente ilo
planeta. A precaução deve ser visualizada não só em relação ás gerações presentes,
como em relação ao direito ao meio ambiente das gerações futura, como afirma
Michel Prieur, professor da IJmnversidade de Linioges
O Princípio da Precaução e a Engenharia Genética
Na França, o Conselho de Estado concedeu medida liminar (sursis a
em uni processo movido pela Association Greeispeace Franca contra a empresa INovar-
tis, suspendendo a portaria do Ministro da Agricultura, de 5 de fevereiro de 1998
que permitia o cultivo do 'milho transgên ico', ou obtido através de manipulação
genética. O Tribunal francês acolheu a argumentação de que o processo estava in-
completo no referente 'ã avaliação de impacto sobre a saúde pública do gene de
resistência á ariipicilitia contido nas variedades de milho transg&nico',catiro, tampe e ,
o iaã o respeito ao 'princípio da precau çi o', cii uticiado no art. L. 20( }- 1 do Código
i&u ra E - A ex-ministra do meio ambieii te, jurista Corinne Lepage afirmou que o
posicionamento do Conselho de Estado 'ulrrapassa ocaso do milho traiisgênico, pois
o princípio deverá ser aplicado para todos os organismos genetiraniente modificados
(OGM) (20) O arr. L. 200-1 do Código Rural mencionado no julgado tem a se-
guinte redação: o princípio da precaução segundo o qual a ausência de certeza, le-
vando em conta os conhecimentos científicos e técnicos do momento não deve
retardar a adoção de medidas efetivas e proporcionais visando prevenir o risco de
danos graves e irreversíveis ao meio ambiente, a um custo economicamente aceitável.
Jníp/enientação Imediata das Medidas de Prevenção: o Na, Adianiento
Os docunietitos internacionais citados entendem que as medidas de prevenção
não devem ser 'postergadas' (Declaração do Rio de Janeiro/1992, Convenção da
Diversidade Biológica e Convenção — Quadro sobre a Mudança do Clima)
Postergar é adiar, é deixar para depois., é não fazer agora, é esperar acontecer.
A precaução age no presente para não se ter que chorar e lastimar no futuro.A pre-
caução não só deve estar presente para iriipedir o prejuízo amnhiental, mesmo incer-
to, que possa resultar das ações ou omissões humanas, como deve atuar para apre
venção opoituna desse prejuízo. Evita-se o dano ambiental, através da prevenção 'to
tempo certo.
O princípio da precaução, para ser aplicado efetivamente, tem que suplantar a
pressa, a precipitação, a rapidez insensata e a vontade de resultado imediato. Não
954
fá cil o confronto com esses comportamentos, porque eles estão corroendo a socie-
dade contempodnea. Olhando-se o inundo das Bolsas, aquilata-se o quanto a 'cul-
tura do risco contamina os setores financeiros e os governos, jogando na maior
parte das vezes, com os bens alheios. O principio da precaução não significa a pros-
tração diante do medo, não elimina a audácia saudável, mas equivale á busca da se-
gurança do meio ambiente, indispensável para a continuidade da vida.
A necessidade do adiamento das medidas de precaução em acordos adnunis-
ti-ativos ou em acordos efetuados pelo Ministério Público deve ser exaustivamenre
prosada pelo órgão público atnhiental ou pelo próprio Ministério Público. Na d&-
vida, opta-se pela solução que proteja imediatamente o ser humano e conserve o
meio ambiente (eu di il,io, pra sali te ou in du bio, pro imatura) -
O Princípio da Precaução e os Princípios Constitucionais da Administração PrbUca
Brasileira
O princípio da precaução abraçado pelo Brasil com a adesão, ratificação e
promulgação das Convenções Internacionais mencionadas, com a adoção do art. 225
da Constituição Federal e com o advento do nu 54, 32, da Lei n. 9.605, de 12 de
fevereiro de 1998, deverã ser mnipleinentado pela Administração Pública, tio cuni pri-
nienro dos princípios expostos no art. 37, capta, da Constituição Federal,
Contraria a moralidade e a legalidade admiiinistrativas a postergação de medidas
de precaução que devam ser tomadas inediatam ente,Viola o principio da publ ici-
dade e ria imiipessoalidade administrativas os acordos e/ou licenciamentos em que o
cronograma da execução de projetos ou a execução de obras não são apresentados
previamente ao público, para que os setores interessados possam participar do pro-
cedimento das decisões.
Deixa de buscar eficiência a Administração Pública que, não procurando
prever danos para o ser humano e o meio ambiente, onute-se no exigir e no pri.
ticar iiiedidas de precaução, que, tio futuro, ocasionarão prejuízos, pelos quais ela
será rorresponsável.
Não apenas a existência dos princípios constitucionais apontados são impor-
tantes, rio sadio funcionamento da Administração Pública ambiental. A prática dos
princípios da informação ampla e da participação ininterrupta das pessoas e organi-
zações sociais, no processo das decisões dos aparelhos burocráticos, é que alicerçam
e tornam possível viabilizar a implementação da prevenção e da precaução para a
defesa do sem humano e do rrmeio ambiente.
A Jnvr.ção do Onus da Proua e o Princípio da Precaução
-
Em certos casos, em face à incerteza científica, a relação de causalidade é
presumida com o objetivo de evitar a ocorrência de dano. Então, uma aplicação
estrita do princípio da precaução inverte o ônus normal da prova e impõe ao autor
potencial provar, corri anterioridade, que sua ação não causará danos ao meio am-
biente', ensinam os pmofessores Alexandre Kiss e l)inah Shelton. Citam o exemplo
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ii 111
da (1 NBics desprezou a Convenção da ])ivenodadc Biológica ciii vi 9.1 11. Brisi
e, assi tu, agiu ilegalmente. A poli tica ''aciona' dc biossegu rariça deve começar 'ia
própria Comissão que a propõe (art. 2s, 1, do Decreto n. 1.751 de 20.12.05) (lis
198/512).
O princípio da precaução, pelo visto, resulta li puJais protetiva do text,
constitucional, ao cuidar do r,,ao ambiente, com natureza vinculativa. colho parri
nônio difuso e côsiiiico (Li Iiuiiiaindade.
Nesse e,itido, observa Alexandre de Montes:
A Constituição proclama que todos rérn direito ao meio ambiente eco]ugica_
Dente equilil'rado,bein de uso coniuru do povo e essencial à sadia qualidade de vida.
impondo-se ao poder público e coletivídade o dever de defendê-lo e preser vá_lo
para as presei ires e futuras gerações (CE, art. 225); prescrevendo as scgu 'ires normas
obrigatórias de atuação da Administração pública e dos particulares, tinia vez que
condutas e atividades consideradas lesivas ao meio ambiente sujeitarão os iii ri -atores
pessoas fisicas ou jurídicas,a sanções penais e administrativas, independenteniciite da
<ibrigação de o,para, os danos causados (CV; a rt. 225, 3).
• Preservação e restau ração dos processos ecológ ices essenciais e provinienro
cio manejo ecológico las espécies e ecossistemas.
• Preservação à divenidadc e à icitegridacle (lo patrimônio genetico d pais
e scalização d.n entidades dedicadas à pesquisa e ilanipulação de material genético.
• Def oiço, cl i todas as unidades di Federação, dc espaços territoriais e seus
coinpoiieiites a serem especialmente protegidos, sendo a alteração e a supiessão
permitidas: somente por meio de lei, vedada qualquer utilização que co iiiproneta a
integridade dos atributos que justifiquem sua proteç5o.
• Exigência, na forma da lei, para instalação de obra ou atividade potencial-
lente causadora de sagniricativa degradaço do meio ambiente, de estudo prévio dc
inipacto ambiental, a que se dará publicidade. Aualisaiido esse tema, o Supremo
lriI,unai Federal declarou, limiiinarnieiite. a ixiconstilucionalidack do art. 182,
da Constituição cio Estado de Santa Catarina, que exclua a obrigatoriedade de es-
tudos prévios de impacto ambiental, em relação às áreas florestadas ou objeto de
reflorestamento para fins empresariais. Assin 1 SC ina n festou, entendendo que se re-
veJavajuridicainente relevante a tese de inconstitucionalidade da norma estadual que
dispensa o estudo prévio de impacto arnhiental no caso de áreas de florestanaentt, ou
reúorestainen to pala fins empresariais, pois M esmo que se admitisse a possibilidade
de tal restrição, a lei que poderia viabilizã-la estaria inscridi na conipetêlicia do 1c-
gislador federaljã que a este cabe disciplinar, através de normas gerais, a conservação
da natureza e a proteção do meio anil ente (art. 24, iitc.Vl, da CE). não sendo pos-
sível, ademais, cogitar-se da competência legislativa a que se refere o 5 3 do art. 24
da Carta Federal, já que esta busca su1rir lacunas noriiiativas para atender às pec Li-
958
liaridades locais ausentes ia espécie'. 5117 Pleito - ALI) n o 1 .086-7 / SC - Peno -
É medida lijuin ir - ReI. Miii. lImar Galvão, Diário da Justiça, Seção 1, 16.09.94' (in
Direito Consfl tiwio,iaI -- 9 cd., revista, aiiipliada e atualizada com a EC o. 19/98 -
Rerorlila Adiuiiiistranva -- Editora Atlas SA. - SI', 1999 - págs. 604/605).
No eco de tantas voes autorizadas, no mundo da bioteciiologia, a exigir pru-
dêncid e segurança nu trato de orgaiiiSnlOS geneticamellle modiricados (0CM), com
vistas ,i proteger a vida e a saúde do homem, dos animais, das plantas, dos seres vivos
em geral e de todo o meio ambiente, impõe-se a observáncia rigorosa do princípio
da precaução, ria espécie.
A apresentação cientificamente ftmdarne,irada do Estudo Prévio de l iiipacto
Ainbicntal, na forma preconizada pelo art. 225, IV, da Constituição da República
Federativa do Brasil, corno condição indispensável ao plantio, ecu escala comercial.
da soja Riunid up Readb resu lta , ciii termos vi,eulativos, dos direitos fundaiiientais
da, i herdade, segurança e iii cio ambiente ecologicamente equilibrado) de primei-
ri e quarta diuicnsão.
Nessa convicção, escreve Ingo Wolfgang Sariet: No que diz com a relação
ciltre o' órgãchs da adiiunistração e os direitos fuiidaiaicntais, no (pial vigora o vii-
cípio <la constitucionalidade iinedi;ita da ;idmii,isiração, a vinclilação aos direitos
itais significi que os órgàus administrativos devem executar apenas as leis
qe àqueles sejam conrormes, bens como executar estas leis de forma constitucional,
isto é, aplicando-as e interpretando-as em conformidade com os direitos fundainen-
t.us. A não observância destes postulados poderã, por outro lado, levar a invalidação
judicial dos atos administrativos coi 1 trários aos direitos fri ndamentais, pro hlcina que
diz rol" o coii trole j urisdicio nal dos atos administrativos (..)' (Iit Efic4cia dos direitos
/undanieita's - Ed. Livraria do Advogado - Porco Alegre - 1998 - pág.32?).
Nesse pai- ti cular, o princípio da precaução é imperativo constitucional, que não
dispensa o Estudo Prévio de 1 iipactt) Ambiental, para o plantio, ciii escala comercial,
da soja trliisgêuica (Rouud up Ready).
Com a máxima vênia, não posso concordar, assim, com o respeitável entendi-
monto do ilustre Juiz Federal Substituto destaVara, no sentido de que 'a questão há
de ser equacionada por prova pericial, imprescindível, na espécie', na convicção de
que o direito do consumidor, a meu sentir, está suficientemente resguardado pela
liiiunar deferida às fis. 208 da ação civil pública n. 97.36170-4, determinando a na-
tulagem de todo e qualquer produto feito á base de soja tiaiisgênica, esclarecendo
quanto às suas camncteristicas e riscos para o consumo' (sk - fls 472).
A simples rotulagem dos produtos rransgénicos afigura-se insuficiente ao pre-
enchimento da cficãcia do princípio da prevenço, nesse contexto, em que se busca
proteger, prioritarianiente, a sadia qualidade devida, para as presentes e futuras ge-
rações, como ordena o comando constitucional.
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senvolvjmcnto equilibrado, o direito 'paz, o direito sobre o património coiiiui,i da
humanidade e o direito de comunicação passaram a ser buscado, mesmo no plano
constitucion ai, uma proposta ou, o que é mais, uma nova inaposição se com ei - eu
fazer sentir na ordeira econõmica: a que forçava a kx incrcatcria sem regula meflraç0
e sem a presença do Estado no plano das experiências políticas. A prioridad e dos
mercados e suas leis a cnfiuiizar a presença de consumidores para a obren ção de fluI
lucros, de um lado, e a sua inserção na prática polirica dciiti-o do Estado ou 1111ni0
acima dele, por outro, ensejaram o que se deu a conhecer corno .i tendência neo]i_
heral do processo de globalização. Note-se que não se cuida, aqui, de renega r o
mercado como organização que guarda inequívoca in-iportáncia na orgaxiizaçào da
sociedade ocidental e mesmo mundial e tia diriômica da vida económica O que se
põe em relevo, contudo, é que o mercado há que estar a serviço de lucras sociais e
não a sociedade a serviço do mercado. Nem a lei do mercado haverá que dominar
o homem e conduzir a sua necessidade. Atires ter-se-ia então, unia lei totalitá ria
sem fundamento de humanidade ou de humanismo E, no entanto, c o honieiii que
deve livremente afirmar, a sua necessidade para que em sua direção se conduza o
mercado. Principalmente, haverá que se elaborar sempre irni Estado de Direito e nu,
l)reito do Estado no qual o homem não seja a moeda, mas o proprietário dela Sc1j
o homem valor maior da vida social e ri ão mero valor de troca de produtos' Ii
Coo sriruição, Soberania e MERCOSIJI. - Rer;ista Tíi,nesrral de j)i ,ríto Pd lilr•ri, -
21/1998 - Milheiros Editores - págs. 14 e 17).
As questões resultar, tes da engenharia genética não se resolvam, apenas, colho
as leis de mercado, n'as, sobretudo, cnn, a ohservnria rigorosa das leis de proteção
vida, como, assim, preordena nosso ordenamento jurídico-constitucional.
Sem contabilizar exageros, creio que a velocidade irresponsável que se prereil-
de imprimir nos avanços da engenharia genética, nos dias atuais, guiada pela dcsrc-
gulailienração gananciosa da globalização econ6niica, poderá gestar, nos albores do
ovo milénio, unia esquisita civilização de 'aliens hospedeiros', com fisi o, oiliui pc
çorrhenta, a comprometer, definitivamente, em termos reais, e não fictícios a sobre-
vivência das futuras gerações de nosso planeta.
Sem ofensa ao rigor cientifico do terna em debate, onde os 'arguimiemilos de
autoridade' não devem prevalecer sobre a autoridade dos argumentos, aqui, colhidos.
no meio autorizado da Biociência, convém que se conclua este arrazoado coili as
palavras do biopoera,Thiago de Mello, nesta partitura:
'Artigo 1 - Pica decretado que agora vale a verdade,
que agora vale a vida
e que de mãos dadas,
trabalharemos todos pela vida verdadeira.
Artigo li - Fica decretado que o dinheiro
962
não poderã nunca mais comprar
o sol das manhãs vindouras.
Expulso do grande baú do medo,
o dinheiro se transformará cru uma espada fraternal
para defender o direito de cantar
H a festa do dia que chegou:
(Faz L so,o 'nas eu Canto, Os Estatutos do Homem, Ato Institucional Perma-
nente, Ed, Civilização Brasileira, Sa d., 1978, págs. 19/20)
VI
Com estas considerações, acolho o pedido formulado pelo douro representan-
te do Ministério Público Federal, às fls 802 destes autos, na linha de formulação do
pedido inicial e dos posteriores requerimentos das entidades autoras, para determinar,
ciii caráter mandamental inibitório, sem prejuízo das medidas de natureza cautelar
já adoradas pelo ilustre juiz Substituto desta Vara, na decisão de fls.478/479, que:
- as empresas promovidas, Monsanto do Brasil Ltda. e Monsoy Ltda. apre-
sentem Estude, Prévio de Impacto A,iibienta, na forma preconizada pelo art. 223,
IV, da Constituição Federal, como condição indispensável para o plantio, em escala
comercial da soja Round up Ready;
11 - ficam impedidas as referidas empresas de coinercializareni as sementes da
soja geneticamente modificada, até que seja regulamentada e definida, pelo poder
público competente. as normas de biossegurança e da rotulagem de organismos
genericainente modificados;
III -fica suspenso o cultivo, em escala comercial do referido produto, sem que
sejam suficientemente esclarecidas, no curso da instrução processual, as questões
técnicas suscitadas por pesquisadores de renome, a respeito das possíveis falhas apre-
sentadas pela CTNBi0 em relação ao exame do pedido de desregulamnentação da
soja Rownd up Rcody;
lv - as empresas promovidas apresentem, nestes autos, no prazo de 10 (dez)
dias, fotocópia autêntica do Certificado de Qualidade em Biossegurança - CQB, a
que se referem o S 3 do art. r da Lei o- 8974/95 e o arr. 8, caput. do Decreto n.
.752, de 20.12.95:
V - a CTNBio apresente a este Juízo, no prazo de dez dias, cópias autênticas
dos cmirriculuni virae de seus membros efetivos, e suplentes, para aferição judicial da
qualificação exigida pelos §S Isi e 2 do art. 3- do referido Decreto n. 1,752/95, bem
assim, em igual prazo, devem ser remetidas cópias autênticas das peças que compõem
o processo n- 1200.002402/98-60, a que se refere o Comunicado n. 54, de 29 de
setembro de 1998;
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de frangos de corte mais resistentes, con -i menos gordura e mais carne de
forma que ganhem peso rapidamente, consumindo menor quantidade de
ração, e de galinhas poedeiras, associando iiianipulações genéticas com o
renciamento do espaço, condições térmicas e balanceamento nutric,u,,aI»s
Com isso aumenta-se a produção de carne, barateando seu preço, tra?endc,
heneficios à alimentação do ser humano.
O consui'io de ração, baseadas ei]] soja tr-ansgênica, por vacas, fez coili
que a produção de leite aumentasse, mas, por outro lado, bezerros por elas
paridos ipresentariin malfornuações e, além disso, sofreram inflamaçõ es nos
úberes e adquiriram moléstias ligadas ao inetabolismojoaninhas, que coil]e
ram pulgões de batatas transgénicas, tiveram sua fecundidade afetada e passa-
ram a pôr menos ovos- Porcas alimentadas corri milho tnnsgênico apresei,
taram falsa gravidez.
Dúvida não há que a engenharia genética traz, de um lado, muitos he_
iaeficios à humanidade. Grande parte dos alimentos resulta de processos de
melhoramento genético; cerca de 60% de alimentos industrializados té'n
algum tipo de matéria-prinu transgênica. Podem ter soja transgênica: sorve-
tes, achocolatados, balas, salsichas, biscoitos, cereais, bebidas com soja, queij os
Feitos com leite de soja, mine de soja, leite em pô, alimentos Los para bebés -
Sucr ilhos, pipoca, óleo de ii till, o podem ser derivados de milho uarisgéii iço.
Catchup, molhos e sucos são produtos industrializados que podem advir de
tomates transgêlaicos' 7 . E como, por exemplo, a soja transginica não pode ser
identificada entre os grãos comuns e como não se pode saber se produtos
industrializados contêm, ou não, seres transgênicos, seria conveniente, para
sua comercializaç5o, a rotulagem de todos os produtos geneticamente niodi-
ficados para que o consutnidor saiba o que está cortiendo.
A rotulagem, portanto, tem por escopo permitir utna conicLi]icaçào
transparente entre fornecedor e consumidor, informando a este último sobre
65 Celço Antonio Pacheco Fiorillo e Marcelo Abelha Rodrigue,Ma'iunI. cii, p. '166.
66. Vide Celso & 1k FiorilIo e Adriana Diafria, Biodiversidade, ci!., p. 6!. Sal'uôes, CCII-
tendo gene de peixes do Artico, para maior resistência ao frio, c rescerani niais do que o eslie
nado (htcp: www.dw-world. de©Deutschewelle) - A Portaria o - 26312010 do Mini,trit, da
C'&ncia e TccnoIoga apniva o Regimento Interno do Conselho Nacional de Controle de
Experirnentaço Animal (CONCEA).
67 Lesa Fredja Szklamwsky, Trai]sgénicos. Consuicx, cit., p. 18 Há projeto de Lei (Ir
hiossegurança que cons'dennS como crime o cultivo, produção, comercializas 5°, ar iilaze'ia-
niento e transporte de ornis'iios genetica'iien e modificados sem autorizaç5o, ape'iado cnn i
reclusão de tiin a três anos
966
produtos que contenham organismos geneticamente modificados, permitin-
do-lhe uma consciente opção de adquiri-lo ou não, evitando assim prática
enganosa (CDC, anis. 4°, (, 82,30 e 36; Lei n. 11.105/2005, art. 40; Decreto
ia. 4.680/2003, art. 2°).A rotulagem é obrigatória para produtos que apresen-
tem mais de 1% de transgenia no seu conteúdo final. Bruno Tanus job
Meira observa que: "Na União Europeia a rotulagem de transgênicos é pre-
vista pelo Regulamento 1.830/2003, que determina, para os produtos que
superem o limite de 0,9% de presença de material geneticamente modifica-
do acidental ou tecnicamente inevitável', a inclusão nos seus rótulos da
menção 'este produto contém organistnos geneticamente modificados' ou
este produto contém (nome do(s) organismo(s)) geneticamente modificado(s)',
sem o uso de qualquer simbologia que faça alusão a elementos de
p ericulosidade ''.
O Decreto n. 4.680/2003 regulamenta o direito à informação quanto
a alimentos que contenha,i, ou seja,,] produzidos a partir de organismos
geneticamente modificados. Por isso, a Portaria n. 2.658/2003, do Ministério
da Justiça, aprova o Regulamento para o emprego do sniholo transgênico (a
letra 'f etn preto dentro de uni triângulo amarelo) que comporá a rotulagem
dos alimentos e ingredientes alimentares destinados ao consumo humano ou
animal embalados, vendidos a granel ou in natura, que contenham ou sejam
produzidos a partir de organisnaos geneticamente modificados, na forma do
Decreto n. 4.680/2003 (no mesmo sentido a Lei n. 11. 105/2005, art. 40). O
símbolo terá a seguinte apresentação gráfica:
68.Aua Eli-beta L.W. Cavalcanci, A mnulagem dos alimentos genecica'neiace modifi-
cados e o direiro à inforniaçáa do consumidor, in O direito na sociedade de hifoniiaçao (coord.
Liliana M. Paesani); Bruno 1 JoU e Meira, Rotulagem de produtos 'biotech", Folha de S
Paulo, 7-12-2009,p.A-3. Sobre rotulagem de transgénicos: PI, 4.148/2008.
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 humanas e vacinas foram obtidas com a biotecnologia, trazendo iriestj
niável auxilio á saúde.
1 com a introdução dessa civilização transgênica ou com a criação de organis-
Produz i napacto no II Cio ana ble; te Ia[14 TQI, pois bactér ias inodifi ca das
geneticamente podem despoluir rios e mares, decompor hidrocai -boriet 05
do petróleo. limpar lençóis frcáticos contaminados, tornar certos Solventes
tóxicos inofcnsivos Por exemplo, o teflon biológico, biopolini ero oriundo de
célula sanguínea, pode auxiliar na prevenção do enlanacaniento no casco
de navios e na emissão de ferrugem na gua. Mas a produção de organismo5
transgênicos e teratogênicos pode ameaçar a extinção de espécies cxisten_
(es. No meio ambiente cultural, pode ajudar a descobrir a história da evolução
da humanidade, pois, pelo exame do DNA de quatro esqueletos encontra-
dos no Egito, no Vale dos Templos, provou-se que se tratava tios filhos do
faraó Ranisés II''
Por outro lado, muitos são os riscos que o emprego da engenharia ge-
nética podem trazer ao meio ambiente. Quais as reais consequências, a longo
prazo, das transformações biotecnológicas? Quais os efeitos que, no futuro,
poderão advir das mutações genéticas artificiais, praticadas ciii laboratório,
em animais e plantas? Quais os riscos que o 1 leio ambiente pode rã sofrer
e projetos com 0CM e seus derivados ciii contenção; a Instrução Normativa n. 42 dc 12 de
dezembro de 2006. do Ministério da Agrtcultura, Pecuária e Abastecimento resolve aprovar
o regulamento para extensão de escopo de credenciarneiato dos larrocatórios de amlãlLsc de
senen tes públicos e privados, credenciados pelo MAPA, para realizarem amiãl'ses ou ensaios
para detecção qualitativa ou quantitativa e idemi tificação de sementes de Orgarlismos Cener, -
canien te Modificados - 0CM autorizadas para uso comercial; a Resolução Norm nativa mi. 6 1
de 6-11 -2008. da CTNBio, dispôe sobre as noririas para liberação planejada no meio arnhm eia -
te de Organismos (eneticanienre Modificados (0CM) de acrigou ergestal e seus derivados
O STE recenremnence, j ulgoil procedente a A1)l 3645, relatora a Ministra Elien Crccie, pro-
posta pelo Partido da Frente Liberal (PFL), declarando a inconstitucionalidade formal da Lei
Estadual n 14.861/2005, que dispõe sobre o direito à infruinanção quanto aos alimentos e
ingredientes alimentares que contenham ou vijann produzidos a partir de organismos geneli-
cameute modificados, e do Decreto n. 6.253/2006, que a regulamenta, ambos do Estado do
Parand Entendeu nossa Supreina Corte que o Estado-Membro não pode transbordar de sua
competência legislativa suplementar com reação à legislação federa' de regéncia.A ilnportân-
ria do acerto radica no fato de o STE ter rcconliecido a imiconstirrcionalidade da Lei EsradLi-
aI e, não, como vinha fazendo, a sua ilegal idade perante a lei federal correspondente. Assina,
houve mudança do entendimento do Plenário quanto à matéria
71. Celso A- R Fiorillo e Adriana Diafëria, Biodiersjjade cit., p 65-6; Descoberta bac-
téria que ajuda a despoluir ,.a, O Estado de 5 Paulo, 14-6-1 997;Teflon biológico é testado
como proteção de casco de embarcação, O Estado de S. Paulo, 26-5-1997; Ciência conta lus-
tória da evolução humana, O Estodo de 5, Paulo, 12-11-1997,
970
nios geneticamente modificados? Será que o ser humano teria o direito de
alterar geneticamente uni vegetal ou um animal, criando espécies diferentes
das existentes, para atender a seus interesses ou a carência de alimentos? Po-
deria o homem pôr em xeque o que a natureza levou milhões de anos para
construir? Poderia o ser humano saciar sua ganância desafiando a natureza,
causando danos ao niero ambiente e às gerações frituras? Seria possível ad-
mitir o transporte de genes de unia espécie a outra? A formação de novas
espécies n'ais resistentes riso seria uni modo de fazer unia seleção natural
artificial? Qual o verdadeiro impacto ao meio ambiente e à saúde produzido
pela planta transgênica? Poder-se-ia acatar a criação da vida em laboratório?
A terapia gênica não seria urna forma disfarçada de eugenismo, por conter
cm seu bojo o melhoramento genético? Como resolver a questão da paten-
tealidade dos OGMs? Não haveria uni perigo no aumento da longevidade
da vida pelo conserto de genes deletérios, pela cura de determinados tipos
de nio]éstias, pela melhoria da qualidade dos alimentos, fazendo colar que
bebês nascidos em 2018 possam viver por mais de cem anos, estando na
adolescência aos 30 e 40 anos de idade, atingindo a maioridade aos 50 e 80
e ficando velhos lá pelos seus 90, 100 e até mais tarde, se herdaram genes mais
resistentes? Isso não levaria à questão de pensar num itielhoraniento de es-
paço habitável no globo terrestre, diante do considerável crescimento popu-
lacional provocado pela resistência humana aos azares da vida? Diante dos
avanços biotecnológicos, como manter o respeito à dignidade da pessoa
humana? Com a identificação de todo o código genético do ser humano, no
meio previdenciário e empregaricio, não poderia haver uma discriminação,
mediante a seleção dos contratados de acordo com seus gene5? 72 .
O Instituto Brasileiro de Defesa dos Consumidores (IDEC), atualmente,
vem solicitando ao Poder Público maior rigor no controle de alimentos trans-
gênicos, entendendo ser necessário que o Governo Federal crie regulamentos
e procedimentos que garantam a proibição de produtos que possam provocar
no consumidor algum dano à saúde como, por exemplo, alergia alimentar ou
resistência bacteriana a certos antjl,ióticos.A pedido do IDEC ajustiça Federal
concedeu liminar aplicando o princípio da precaução, proibindo o governo de
autorizar o plantio da soja transgênica, uma vez que não há estudos sobre o seu
72. Celso A Pacheco Fiorillo e Marcelo Abelha Rodrigues. D,etto ambiental. cit.. p
181-91; Drauzio Varella, Asara dos genes, Vja, abr. 1993, p 202; Leôn Frejda Szklarowsky,
Transgênicos. Consulex, cit., p. 16-7
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 É preciso assegurar, não só o direito iii mlai à atimen (ação adequada, inc -
rente à dignidade da pessoa, mas também os necanisinos para Sua exigibi-
lidade, Pelos arts. 3 e 42 da Lei ii. 11 .346/2006, a segurança alin,cIlt;Ir e
nutricional consiste na realização do direito de todos ao acesso regular
permanente a ali rnenros de qualidade, em quantidade suficiente, seu i (o ni -
pro meter o acesso a outras necessidades essericia i, tendo do c 01110 base p ráti c a,
cii tares proi notoras de saúde que respeitem a di versida de c u Itu r,i 1 e que
sejam anibi erital, cultural econ õinic a e soe ialnlente sti sten t vei s - A setii ran -
ça alimentar e iiLitricioii.il abrange: a) a ampliação das condições de acesso
aos alimentos por meio da produção, em especial da agricultura tradicional
e familiar, do processamento, da industrialização, a co!' lercia lização. ii e lui ri-
do-se os acordos internacionais, do abastecimento e da distribuição dos
alimentos, abrangendo-se a água, bem corno da geração de emprego e da
rcdiscribu,ç5o da renda; b) a conservação da biodiversidade e a utilização
sustentável dos rec ursos: e) a pra ii ia ção da saú cl e da t tu triç ão e da a) i meu
ração da população, incluindo-se grupos pop ula ciouis específicos e pop
lações em situação de vulnerabilidade social; d) a garantia da qualidade
biológica, sani t ria, nu trio alia! e tecti ológi ca dos ai mi LI tos, hen 1 conio sei'
a pmveitani cli tu. estimulando
práticas iii miciares r e estios de vida san dá vei
que respeitei] a diversidade Ln i ca, racial e cultu 1-a] da pop tição; e) a p ro-
cl Lição de co nhe c inien to e o acesso à i rifor n ação; e a mi plerne rita ção de
políticas públicas e estratégias sustentáveis e participativas de produção,
comercialização e consumo de alimentos, respeitando-se as múltiplas carac-
terísticas culturais do País. E, por essa mesma Lei (aut. 1 Q) , pelo Sistema
Nacional de Segurança Alimentar e Ntuiricior,al (SISAN), o Poder Público,
(011] a participação da sociedade civil organizada, forn tu Ind e irup le ni cii
cá políticas, planos programas e ações com vistas a assegurar o di rei tu 1] u -
n'ano 5 alinient. ção adequada. Para tanto o SISAN reger-se-r pelos seguiu-
tes princípios: universalidade e eq ci idade no acesso à alimentação adequada,
sem qualquer espécie de discriminação; preservação da autonomia e respei-
to à dignidade das pessoas; participação social na forlitulação, execução,
acompanhamento, inonitoranlento e controle das políticas e dos planos de
segurança alimentar e nutricional em todas as esferas de governo; e transpa-
rência dos programas, das ações e dos recursos públicos e privados e dos
critérios para sua concessão (art. S, n. 1 a IV, da Lei ti. 11 .346/2006). Pelo
de obter '''formações que possam indicar çtèios adversos decorrentes da hbeu,à. COuiiCrC]al
do 0CM solir o -ainb.en ou sobre a saúde buniana ou animal, em consoilánci.L com sua
aplicaçao de uso.
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art. 92 1 aVI, o SISAN tem como base as seguintes diretrizes: promoção da
intersetorialidade das políticas, programas e ações governamentais e não go-
vernainentais, descentralização das ações e articulação, em regime de colabo-
ração, entre as esferas de governo; n]onitorarnento da situação alimentar e
Ilucricional, visando a subsidiar o ciclo de gestão das políticas para a área nas
diferentes esferas de governo: conjugação de medidas diretas e imediatas de
garantia de acesso a ilimentaçao adequada, com ações que ampliem a capa-
cidade de subsistência autónoma da população; articulação entre orçamento
e gestão; e estimulo ao desenvolvimento de pesquisas e à capacitação de re-
cursos humanos. Portanto, o SISAN tcni por objetivos formular e implemneu1
ular a inte-
rar políticas e pIa ri os de segurança alimentar e tiutricional, estimular
gração dos esforços entre governo e sociedade civil, bem corno promover o
acompanhamento, o iiioriilorarliento e a avaliação da segurança alimentar e
nutricional do País (au. 10 da Lei o. 11.34612006).
Como não se pode prever, com certeza, quais os efeitos da engenharia
genérica no meio ambiente, a Constituição Federal brasileira, no art. 225,
II incumbe o Poder Público de preservar a diversidade e a integridade
do património genético do Pais e de fiscalizar as entidades dedicadas à pes-
quisa e manipulação de material genético. A nor tiL' col isti tu cional ordena a
preservação da diversidade biológica j5 existente e do patrilmiônio genético
de todos os seres vivos, inclusive dos organisinos geneticamente modificados.
desde que haja não só um controle pelo Poder Público da sua produção e
comercialização, bern corno do emprego das técnicas, métodos e subsràncias
que comporteni risco para a vida, a qualidade de vida e o meio ambiente
(Cf art 225V), inas tamnhéui, uni resguardo da função ecológica dos OCMs
derivados da associação de genes da mesma espécie (C1 art. 225,V11). Com
isso proibidas estão as práticas que coloquem em risco a função ecológica
dos organismos que provoquem a extinção das espécies ou que submetam os
animais à crueldade, mediante o emprego de métodos inadequados e impró-
prios à pesquisa ou de procedimentos que não sejam indo lores 4 . Regulamen-
tando os incisos El cv do § Pr do arr. 225 da Constituição Federal de 1988, a
1_ei n. 11. 05/2005 (Lei da Biossegurança ou da Engenharia Genética) esta-
belece normas de segurança e mecanismos de fiscalização no uso de técnicas
de engenharia genética na construção, cultivo, produção, manipulação, trans-
porte, transferência, importação, exportação, arnuzenarnento, pesquisa, comer-
cialização, consumo, liberação no meio ambiente e descarte de organismo
74. Celso Antonio Pacheco Fiorillo e Marcelo Abelha Rodrigues, Manuwl. cit., p. 475-8.
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 XIII - definir o nível da biossegurança a ser aplicado ao 0CM seus usos, e 05 respec-
tivos procedimento e medidas de segurança quanto ao seu uso, conforme as normas estabe
lecidas neste Decreto, bem como pia no aos seus derivados:
XIV- classificar os 0CM segundo a classe de risco, observados os critérios estabelec i
dos neste Decreto:
XV - acoitipanliar o desenvolçiniento e progresso lia biossegu rau
ça de 0CM e seus derivados;
XVI -emitir resoluções, de natureza 'iormativa,sobre as matérIas de sua conipeten cu ,
XVII —por., tectuicamente 05 ôrgãos Conipetentes no processo de prevenção e inves-
tigação da ccidentes e de enfermidades verificados no curso dos projetos e das anvidades com
técnicas de ADN/ARN recombinanre;
XVIII - apoiar tecnicamente os ôrgos e entidades de registro e fLscalização no e\er-
cício de suas atividades relacionadas a 0CM e seus derivados:
XIX - divulgar no Diário Oficial da União, previaruierrte a anâRse, os etraros dos
pleitos e, posteriormente, dos pareceres dos processos que lhe forem submetidos, bem como
dar ampla publicidade no Sistema de Informações cio 13 osseguraruça - .SIB a sua agerid,i,
processos ciii tráxn,te, relatórios anuais, atas das reuniões e deosais informações sobre suas
atividades, excluídas as informações sigilosas, de interesse comercial, apontadas pelo propo-
nerite e assini por ela consideradas:
XX - identificar a(iidades e produtos decorrentes do uso de 0CM e seus deruv.udo
potencialmeute causc dores de degraclaço cio meio aiiibietite ou que posseira caL'sar riscos à
saúde liulualia;
XXI - reavaliar suas decisões técnicas por solicitação de seus membros ou por real no
dos ôrgãos e entidades de registro e fiscalização, fundamentado em fatos ou conliecinieuuo5
cientificos novos, que sejam relevantes quanto à biossegurança de 0CM e seus derivados: tal
reavaliação 'será solicitada ao Presidente da CTNBio em petição que conterá o noim e e qua-
lificação do solicitante, o fundamento instruído com descrição dos raios ou relato dos conhe-
cimentos científicos novos que a ensejeni e o pedido de nova decisão a respeito da hiosscgu -
rança de 0CM e seus derivados a que se refiram' - (parágrafo único).
XXll - propor a realização de pesquisas e estudos científicos tio campo da biossegcu
rança de 0CM e seus derivados;
XXEII - apresentar proposta de seu regimento interno ao Ministro de Estado da Ciên-
cia eTecnologia".
Esse mesmo Decreto prescreve:
Art. 45.A instituição de direito público ou privado que pretender realizar pesquisa eira
laboratório, regime de contenção ou campo, como parte do processo de obtenção de 0CM
ou de avaliação da biossegurança de 0CM, o que engloba, tio ámbito experimental, a
trução, o cultivo, a manipulação, o transporte, a transferência, a importação, a exportação,
arrnazenatnento, a liberação no meio ambiente e o descarte de 0CM, deverá requerer. iii nto
á CTNBi0, a emissão do CQB (Certidão de Dualidade de Biossegurança),
Art. 48.
§ F Compete ao CNBS (Conselho Nacional de Biosseguratiça):
1- fixar princípios e diretrizes para a ação administrativa dos ôrgãos e entidades fede-
rais com competências sobre a matéria;
978
- analisar, a pedido da CTNBio, quanto aos aspectos da conveniência e oporiuriida-
de socioeconómicas e do interesse nacional, os pedidos de liberação para uso comercial de
0CM e seus derivados;
Ill avocar e decidir, em últiruia e definitiva instância, com base em manifestação da
CTNBio e, quando Julgar necessário, dos órgãos e entidades de registro e fiscalização, no
imaibiro de suas competências, sobre os processos relativos a atividades que envolvam o uso
comercial de 0( ;M e selas derivados''.
Arr 53, Caberá aos órgãos e entidades de registro e fiscalização do 'Ministério da
Saúde, do Miriistêri o da Agricultura, Pecuária e Abastecinieti to e do Ministério do Meio
Anibience, e da Secretaria Especial de Aquicultura e Pesca da Presidência da República entre
outras atribuições, no campo de suas competências, observadas a decisão técnica da CTNl3io,
as deliberações do CNBS e os mecanismos estabelecidos neste Decreto:
- fiscalizar as atividades de pesquisa de 0CM e seus derivados;
II - registrar e fiscalizar a liberação comercial de 0CM e seus derivados;
III - emitir autorização para a importação de 0CM e seus derivados para uso co-
ii e rc ia 1,
IV - estabelecer normas de registro, autorização, fiscalização e licejicianienco anibiental
de 0CM e seus derivados,
V - fiscalizar o c Litisprimento das normas e medidas de biossegurança estabelecidas pela
CTNBio;
VI . puoruover a capacitação dos fiscLis c técnicos iticu inbidos de regist lo, autorização,
fiscalização e licenciamento anibiemiral e 0CM e seus derivados,
VII - instituir comissão interna especializada alia hmossegu rança de 0CM e seus deri-
vados;
VIII - manter atualizado no 5113 o cadastro das instituições e responsáveis técnicos que
realizam atividades e projetos relacionados a 0CM e seus derivados,
IX - tornar públicos, inclusive no Sf8, os registros, autorizações e licenciamentos ans-
bientais concedidos;
X - aplicar as penalidades de na trata este Decreto;
Xl - subsidiar a CTN]3io na definição de quesitos de avaliação de biossegurança de
0CM e seus derivados".
"Art. 58. O SIB (Sistenia de Informações em Etossegurança), vinculado á Secretaria
Executiva da CfNBio, é destinado àgestão das informações decorrentes das atividades de
anãlise.autorização, registro, monmtorai,lento e acompanhamento das atividades que envolvam
0GM e seus derivados.
§ Ia As disposições dos aros legais, regulamentares e administrativos que alterem, com-
plementem ou produzam efeitos sobre a legislação de biossegurança de 0CM e seus deriva-
dos dever-ão ser divulgadas am SIB concomitanteniente com a entrada em vigor desses atos.
§ 2a Os órgãos e entidades de registro e fiscalização deverão alimentar o SIB com as
informações relativas ás atividades de que trata este Decreto, processadas no ámbito de sua
competência"
'Art. 59. A CTNBio dará ampla publicidade a suas atividades por intermédio do Sf8,
entre as quais, sua agenda de trabalho, calendário de reuniões, processos em trainitação e seus
respectivos relatores, relatórios anuais, atas das reuniões e demais informações sobre suas ativida-
des, excluidas apenas as informações sigilosas, de interesse comercial, assim por ela consideradas:'
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to An]haental, requisito imprescindível para que aquele llcclicianiento Possa
ser dado (art. 225,5 1, IV, da CF)'
Como se pode ver, grande é a preocupação legislativa Com O i]llpacto
ambiental que pode ser causado peio emprego de técnicas da eiigen} ar j
genética e pela criação de organismos geneticaniente rI iodificados diante do
direito de todos a uni meio ambiente ecologicamente equilibrado, eselicial
à sadia qualidade de vida, impondo ao Poder Público o ôiius de conservar e
restauiar os processos ecológicos essenciais, prover o manejo ecológico das
espécies e dos ecossistemas, a diversidade e a integridade do patrimônio ge-
nético do País; fiscalizar as entidades dedicadas à pesquisa e manipulação de
material genético; exigil, na forma da lei, para instalação de obra e atividade
potencialmente degradadora do meio ambiente, o estudo prévio de impacto
ambiental, dando-se-lhe ampla pubhcidade; controlar a produção, a colher-
cialização e o emprego de técnicas, métodos e substâncias que coloquem em
risco a vida, a qualidade de vida e o meio ambiente; promover a eduraço
ambiental e a conscientização pública para a preservação ainhieiital e prote-
ger a fauna e a flora (CF. art. 225,5 ?. 1 aVil).
A humanidade não está preparada para o impacto ainhiental provocado
pela bro tecnologia, que pode trazer consequé ii ci as e riscos sem li,] ii tes pai -a
a saúde dos seres humanos e para o meio ambiente; por isso, imprescindível
será unia avaliação daquele impacto antes de se liberar a utilização de produ-
tos geneticamente modificados e unia tomada de consciência pelos órgãos
políticos e legislativos quanto a esse grave e sério problema. Não estaria a
gestão dos impactos ambientais vinculada à do próprio território? Não seria
necessária a implantação de políticas compreensivas de desenvolvimento
urbano e rural, que controlassem as atividades econômicas predatórias e que
obtivessem unia melhoria da qualidade de vida das cidades a curto prazo?
Como reduzir os impactos ambientais se o direito ficar inerte á devastação
ecológica? Se sem proteção ambienta] não há direito à saúde, nem a tinia vida
digna, como assegurar a efetividade do direito ao meio ambiente sadio e
76.Antõnio Herman dev e Benjamin, Ititrodução., in MaoraI, cit., p. 75-6. Na União
Europeia, o controle dc organismos rransghiicos é nais rigoroso, pois Rã suspensão dc auto-
rização para plantio ccomercialização de rransgênicos Ci»'sufre: Andressa Aloisi Cyri!lo,
Transgénicos e o direito à inforxnação,Jorual do Adrogado, cit, abr. 2003, p 18, AR e,olu,ao
Normativa a. 1/2006 da CTNBi0 dispõe sobre a instalação co funcionamento das Coinisões
lnterrns de Biossegurança (G lares) e sobre os critérios e procedimentos para requeri i)e]hto,
emissão, revisão, extensão, suspensão e cancelamento do Certificado de Qualidade em D'os-
segurança (CQB).
982
ecologicamente equilibrado sem que a norma jurídica apresente não só as
fontes de recursos que, de fato viabilizassem o implemento de políticas pú-
bi i cas voltadas à tutela do meio ambiente, lalas tal nbém os intrienotin,, Inábeis
de responsabilização do Poder Páblico pela sua omissão ante os impactos
ambiemitais? Será que se teria o esgotamento do modelo liberal de Esrado,
diante do aumento de bens tutelados, que exigem a eficiência de um Estado
de bem-estar social ou intervencionista?
6. BIOPIRATARIA E PATENTEAMENTO DO ORGANISMO
GENETICAMENTE MODIFICADO (OGM)
A biodiversidade foi considerada pela Convenção sobre Biodiversidade,
em 1992, quando representantes de 150 países reuniram-se no Rio dejanei-
ro para tratar da importância do meio ambiente ecologicamente equilibrado,
como a'herança comum da humanidade". Nesta mesma ocasião, cederam-se
direitos de soberania sobre ela a cada nação. Com isso, a utilização da hiodi-
versidade de alguma região, seja por parte dos próprios habitantes, indústrias,
nacionais ou niultinacionais, e cientistas, seja por meio de parcerias co'',
entidades estrangeiras, levantou muitas controvérsias. Poder-se-ia usar a bio-
diversidade como uni instrumento para obter vantagem econômica, fazen-
do-se concessões para extração da madeira ou para mineração? Essa biopros-
pecção, que é, corno ensina Antônio Silveira Ribeiro dos Santos, a forma de
localizar, avaliar e explorar sistemática e legalmente a diversidade de vida
• existente em certo local, auxiliaria o desenvolvimento da capacidade científi-
ca local? Possibilitaria a preservação dos recursos naturais? Facilitaria a docu-
mentação dos conhecimentos já obtidos pelos moradores da localidade?
Proporcionaria incentivos à conservação da biodiversidade? Enfim, em que
medida a bioprospecção, cujo objetivo é a busca de recursos genéticos para
fins empresariais, seria uni meio para que se pudesse agregar o valor econô-
mico à biodiversidade? Os países amazônicos deveriam fazer uso da biodiver-
sidade para conseguir dinheiro, mediante a outorga de concessões para explo-
ração da floresta, ou deveriam administrar seus recursos biológicos de modo
a incentivar a conservação,junto com a transferência de tecnologia, o treina-
niento e a educação? Se concessões forem feitas para a exploração da Amazô-
nia, não haveria o risco de descontrole ou dilapidação de seus recursos naturais,
sem que ocorram lucros significativos ou, até mesmo, progresso tecnológico? 7 '
77 lideAntõnio S.R,heiro dos Santos.Biopmspecçãonmportãrmcia e aspectosjurídicos,
do Direito, 'i 90, p. 8;Andrea KauEmann-Zeh, Faltam recursos para salvar a bmodiver-
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(co ord - Pere i -
ra dos Santos e Pinheirojabur), Série GVfarv, São Paulo, Saraiva, 2007, p 273_306 AnaVikt n
Araújo, Proteção aos conh eci'neiitos tradicionais associados à biodiversidade - mapas505
biopirataria e violação de direitos, Controlos o propriedade, cit.. p. 349-86 -, Marcelo Autist
o verem contempladas no projeto;
Scudeler, Biod,versidade e hiopirataria ,Jnii ti/ex, 18:28-9. Israel Fontes Outra (I. isco e
táncia da pesquisa científica no contexto da Amazônia e dos povos indígenas, Ética em
qi'isa, R,'visia Pus ,4,ei, ia. 7:47-54/2006) rela ta que laboratórios estrangeiros se apropriam de
]nateria--pritaaa da flora nacional e de con] lei inieiitas indigeiaas. A substátacia capteor li, retira-
da do veneno da jararaca, époderoso auxiliar no controle da pressão arterial e soa pai elite
pertence ao Squibb (laboratório norte-americano); o csirare, veneno usado pelos índios na
ponta de flechas lançadas para imobilizar tias presas, é útil na técnica de anestesia cirúrgica e
sua patente é de propriedade dos laboratórios aiaaetica nos E], Lilly, Wellconae e Abbot. É
preciso combater a biopirataria, protegendo os coiiheciiiietitos dos índios; elabora udo plano
para combatê-la em terras iiadigenas com acompanhamento da FUNAI, IBAM A Policia
Federal, Ministério Público Federal: criando banco de dados dos conhecimentos do povo
indígena da biodiversidade; buscando inecaiiisnios de tutela da propriedade intelectual daque-
les conhecimentos; assegurando o patririlôruo indígena por meio de progl -anaas para diagiios_
ricar o potencial da biodiversidade das terras indígenas, das riquezas ili,iicrais, da Tniiia e da
flora. lide Decreto n - 6M0%, de 29 de dezembro de 2006, que regulaniciata o 60 do a' -t 7°
do Decreto-lei n 288, de 28 de fevereiro de 1967,n art. 20 da Lei n 8.387. de 30 dc doazeni-
bro de 1991, e o art. 40 da Lei ir 11.077, de 30 da dezembro de 2004, que tratant do benefi-.
cio fiscal concedido is cuipresas que produzam bens de int 'orisiitiL- a ai 7ona Franca de Manaus
que inestirena em atividades de pesquisa e desenvolviiiieuno isa ATuazônia; Resoluçici
12/2001 do Conselho de Gestão do Patrimônio Genético que tem por finalidade orientar o
processo de obtenção de anuência prévia pana fins de h'opnospecção ou desenvol vinscnco
tecnológico, por instituições nacionais interessadas em acessar componente do património
genético situado clii: terras indigenas; áreas protegidas; áreas privadas; áreas indispensáveis à
segurança nacional; e no luar territorial brasileiro, lia plataforma continental e na zona eco-
ô'nics exclusiva.
A Resoluçáo n, 11, de 25 de março de 2004, do Conselho de Gestão do Patriuiôuio
Genético, estabelece diretrizes para a elaboração e análise dos Contratos de Utilização do
Patrimônio Genético e de Repartição de Beneficios que envolvam acesso a componente do
pa triniónio genético ou a conheci niento tradicional associado piovidos por comunidades
iiadigenas ou locais. Logo, a elaboração de Cn,,,rraros dc Utilizaçao do Patri'rjdnuio (;rnerre, e dc
Reparti çâo de Beiteflcros pautar-se-á pelas seguintes diretrizes, seita prejuízo de outras exigê ncias
previras na legislação vigente:
1. Presença das cláusulas essenciais dispostas ciii lei.
2. Identificação e qualificaçáo de todas as partes envolvidas
3. Regularidade do i'lstruxiaento de procuração, quando as partes constituírena procu-
radores para representá-las em qualquer etapa da negociação do Contrato
4 Com relação ao objeto do Contrato;
a) discriminação do componente do patrimônio genético ou do conhecimento ti adi-
ciolial associado a ser acessado e quantificação aproxinaada de amostras a serem obtidas;
b) descrição do uso pretendido.
986
5. Com relação aos prazos:
a) deverão set especificados os períodos previstos para o acesso, a bioprospecção, o de-
seuvolvimento do produto ou processo e a exploração comercial, sempre que tais etapas esti-
b) salvo se diferente e expressanaence acordado entre as partes, o prazo pata rcccbiinen-
to dos hencficios será contado a partir do inicio da exploração econômica do produto ou
processo dcsens olvido.
6. Com relação à forma de repartição de beneficias e, quando for ocaso, acesso à tec-
nologia e transferência de tecnologia:
a) o Contrato deve guardar coerência coro a anuência prévia obtida;
b) na hipótese de beneficio pecuniário calculado cmii percentual, o Contrato deverá
esclarecer a base e a forma de cálculo e, quando for o caso, determinar se o percentual será
calculado sobre a receita ou o lucro decorrente do projeto, bruto ou líquido, devendo, ainda.
neste último caso, especificar clarataselate as deduções a seremil efetuadas;
c) as formas de repartição de beneficias deverão estar expressas e claras, ou outras esco-
lhidas pelas partes, ainda que anteriores à exploração económica de produto ou processo
derivado do acesso realizado;
d) ao eleger as formas de repartição de beneficias, as partes deverão procurar o equilíbrio
entre benefictos de curto, inédira e longo prazo, determinando o momento de sua execução,
e) contratos ou acordos que, de algu na modo, afetem a repartirão de beneficio, deverão
ser apresentados jtiiitamiielite com o Contrato de Utili7ação do Patrimônio Genérico e de
Repartição de Benef'icios, e, quando foro caso, corei a comprovação de ciência da parte não
signatária acerca da existência destes contratos ou acordos.
7. Os deveres da instituição responsável pelo acesso, inclusivo o de não transml tir a
terceiros qualquer informação ou direito decorrente do Contrato de Utilização do l'atrinaõ-
maio Genético e de Repartição de Beneficios sem prévia anuência do provedor do patrimônio
genético ou do conheci niento tradicional associado, salvo por imposição legal.
8. O Contrato deverá definir, quando couber, a titularidade dos direitos de propriedade
iritelectLial ou outios direitos relacionados ao seu objeto, bem conao os deveres decorrentes
destes direitos.
9. O Contrato estipulará claramente as formas de rescisão, as quais não poderão preju-
dicar direitos adquiridos anteriorliae'sre à rescisão.
10. O Contrato fixará as penalidades a serena aplicadas ás partes no caso de descu',ipri-
mente de suas cláusulas, salvaguardada, em todo caso, a aplicação das penalidades previstas na
legislação vigente.
11. O foro competente para a resolução de controvérsias derivadas do Contrato será o
de donaicílio do provedor do componente do patrimônio genético ou do conhecimento
tradicional associado, salvo quando as circtmnstãticias evidenciarem a autosstmficiéncia deste para
defender-se cita foro diferente do seu, hipótese em que o foro poderá ser livremente escolhi-
do pelas partes.
12- Eventual cláusula de exclusividade deverá ter objeto e prazo determinados, estabe-
lecidos pelas partes de comum acordo, segundo critérios de razoabitidade a serem aferidos
caso a caso.
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 código cquilihrado de conduta científica, que possibilitasse a livre circulaçã o
de informações e de conhecimentos c preservasse os interesses nacionais e
regionais.
Todos os países têm soberania no que concerne aos seus próprios re-
cursos biológicos ou genéricos, tendo responsabilidade pela preservação da
biodiversidade, pelo uso sustentável de sua flora, fauna e riquezas minerais
para atender às necessidades de saúde ou de alimentação da população mun-
dial, e pela decisão legislativa tornada relativa ao acesso e a repartiço dos
referidos recursos.
Seria possível patentear organismos geneticamente modificados diante
da omissão da Lei n. 11.105/2005, art. 6, VII, que, genericamente veda o
patcntearnento de tecnologias genéticas de restrição do uso, ou seja. de qual-
quer processo de intervenção humana para geração ou multiplicação de
plantas geneticamente modificadas para produzir estruturas reprodutivas esté-
reis, bem como qualquer forma de manipulação genética que vise à Itivaço
ou desativação de genes relacionados à fertilidade das plantas por indutores
KI. E a lição de Andrea KatiUfiu,anii--7,eli, IaItain recurso...,No,j-ias, cii., p. 12.
82, Afonso Grisi Neto (A soberania do Estado co direito anihieiit:iI interni:rciniial !,i_
fotuiüi'xi EAS1, 60:10-1) observa que pela Conferência das Nações Lriiidas sobre o meio
ambiente e desenvolvimento de 1992, cada pais ciii o direito de explorar setas próprios iv
cursos segundo sua polirica e desenvolvimento, responsabi lizarido-se pelos danos ao meio
ambiente de outros Estados. Mas tem havido intervenção de certos países em prol do patri-
'nônio conluni da hun,iculick e de intervenção hu'uauiríria, para preservação de reservas
ecológicas admissível apenas se houver respeito r soberania e à integridade territorial do
Estado. Consulte;Vânia NoveIli, Lei poderá impedir pirataria genética, Tribuna do J)irciro, 46:7;
Carlos Alfredo Joly, Curupira x hiopira tarja, Pesquisa Fapcsp,547; Mãncia E 5. Picanclli e Mir-
cio 1 Aranha (org.). Polírwa de patnies no saúde IJiwj000, São Rau!o,Atlas 2001 z Fernandes de
Araújo, Krstic e Catonhn Ribeiro, Anàlise hioética da quebra de patentes (Biodíxca estm,dt' e
4iexões, cit., p. 109-24) ensinam que a quebra de patentes de isedicamentos emmolve o di rei-
to à saúde, garantindo o seu acesso â população uni caso de epidemias, mediante concessro de
licença compulsória (Decreto n. 1201 /99, sor 2°), acatando-se o principio da beneficência
da justiça distributiva, da responsabilidade esta tal de garantir a todos a saúde (CF, art. 1 96).
Resolução n. 34, de 12 de fevereiro de 2009, do Ministério do Meio Ambiente estabelo
cc a forma de comprovação da observància da Medida Provisória n 2. 186H 6, de 23 de agosto
de 2001, que rcgulamenca o inciso lido § if co 4° do art 223 da Constituição, os arts. 1°. 8°.
alínea). 10, alínea c, is e 16, alíneas 3 e 4 da Convenção sobre Diversidade Biológica, dispõe
sobre o acesso ao patrimônio genético, a proteção e o acesso ao conhecimento tradicional asso-
ciada, a repartição de beneficios e o acesso à tecnologia e transferéncia de tecnologia para sua
conservação e utilização, para fins de concessão de patente de invenção pelo Instituto Nacional
da Propriedade Industriale revoga a Resolução mi. 23, de lo de iiovcnihro de 2006.
990
químicos externos (art. 6°, parágrafo único)? Novas leis na Europa e nos Es-
tados Unidos garantem ao explorador os direitos exclusivos sobre sua produ-
ção e a arrecadação de royalties, mas, no direito brasileiro, não há possibilidade
de patentear OGMs, no todo ou em parte, ou quaisquer produtos oriundos
do emprego de técnica biotecnológica, por força dos arts. 225, § 1 2,V, 218. e
5°, XXIX, da Constituição Federal de 1988, e pelo fato de serem micro-or-
ganismos, que são seres vivos, integrantes do bem ambiental, considerado pela
norma constitucional como bem de uso comum do povo; além disso, há o
direito a um meio ambiente ecologicamente equilibrado e hígido pelo uso
de recursos decorrentes da biotecnologia ou de organismos geneticamente
modificados, mesmo que criados industrialmente, por serem essenciais à qua-
lidade do vida. Se os OGMs são bens de uso comum do povo, ou seja, patri-
mônio da coletividade, como se poderia admitir,juridicamente, que alguma
empresa biotesnológica tenha exclusividade ou algum monopólio sobre eles,
retirando de seu titular o direito de deles usufruir? Diante do Texto Consti-
tucional, parece-nos que patentcáveis poderiam ser, tão somente, as técnicas,
processos ou procedimentos científicos usados para a obtenção de ceita espé-
cie de OGMs83 , desde que haja alguma atividade de caráter inventivo e apli-
cabilidade tndustrial, seja ela farmacológica ou de hiotecnologia. Mas a Lei 11-
11.los veda, corno vimos, no art. 6, Vfl, a utilização, a comercialização, o
registro, o pateiteanaeuto e o licenciamento de tecnologias genéticas de restri-
ção de uso (parágrafo único do ajt. 6). Excepcionalmente, porém, pelo art.
18,111, da Lei mi. 9.279/96, certos micro-organismos transgénicos serão susce-
tíveis de serem patenteados se constituírem um invento, para tutelara proprie-
dade intelectual para o seu uso; logo, não haverá patenteamento sobre os
próprios OGMs. Deveras, reza o art. 18,111 e parágrafo único, da Lei n. 9.279/96
83. Consulte: Celso A. Pacheco Fiorillo e Marcelo Abelha Rodrigues. Direito a,ob,enra,
cir., p. 211-26. Vide Resolução n. 82/2001 do lNPl, sobre as condições para a habilitação de
instituições como centros depositários de material biológico para fins de procedimentos ciii
matéria de patentes. As empresas que clonanm a ovelha Doll)ç a vaca Gene, os touros George
e Charlie estão disputando o pioneirismo da clonagetn para obter o Lucro. A Administração
de Drogas eAliinentos (FDA) dos EUA deverá autorizar a comercialização de carne e laticinios
derivados de animais clonados. Quem tiver a patente da cloilageni, portanto, podem embolsar
milhões de dólares com a venda de vacas clonadas e geneticaniente modificadas pua a pro-
dução de mais leite, vacinas enzimas e outras moléculas terapêuticas. A Dupont dos EUA
patenteou, no Departamento Europeu de Patentes, em Munique, sob o n. EP 744888, milho
advindo de cruzamento de urna variedade em outra, mediante processo de rnutaginese. O
Departamento Europeu de Patentes, em Munique, retirou a patente n. EP 695391 do proces-
so de manipulação genética de células-tronco e a clonagenn de animais e seres humanos (http://
www.dw-world.de©Deutschewelle).Trata-se da patente de animais transgénicos.
1 991
que não se permite o patenteairiento do todo ou parte dos seres vivos, exce
to os micro-organismos transgênicos que atendam aos três requisitos de pa
tenteabilidade - novidade, atividade inventiva e aplicação industrial, que não
sejam mera descoberta. Para os fins dessa lei, nücro-organismos transgêniç o,
são organismos, salvo o todo ou parte de plantas e animais. que expresse
mediante intervenção humana direta em sua composição genética, unia ca-
racterística normalmente não alcançável pela espécie eu' condições naturais
Claro está que somente poderiam ser patenteáveis invenções que não tenham
vida, uma vez que seres vivos não são, nem poderão ser, criados ou inventados
pelo h omem b4.As patentes, por si sós, não têm o condão de assegurar o repas-
se da tecnologia, mas dão às empresas a possibilidade de efetuar contratos
seguros com instituições voltadas às pesquisas científicas e de investir rio de-
senvolvimento do produto ou da técnica inventados, protegendo a sua pro-
priedade intelectual, impedindo a exploração por terceiros ou transferindo os
direitos da patente a terceiros, mediante compensação financeira, ou, ainda,
concedendo licença de patente a terceiros, em troca de pagamento de roya/ties.
7. TUTELA JURÍDICA DO MEIO AMBIENTE
7.a) Considerações iniciais
O inundo jurídico já tomou consciência da grande importância de uni
incio ambiente ecologicanaente equilibrado e hígido, pois sem cic os seres
84- Consulte: Celso A. P. Pionilo e Adriana Diafria, Riodir;crsidade, rir., p 68; Carda •Mi-
ján, El derecho de patentes y las iriveilciones bio recuolôgicas, Revista de Det-eclio y (e,ÍWtJ,t
Hitjinrto, Bilbao, Espanlu, BBV fotindation, ii. 9, p. 143-61; Virrono Metiesiui, 1.e iuveiizioin
biotecnoloclae fia scoperte scientiflc]ie; applicazioiu indtistriali; preocupazioni hioetiche. Ro'tsai
til Diritto I',dxrsfyiale Milano, Giuffté, n 4-6, p 191-226,1996: e Portaria n. 316 de 25 dejutilio
de 2002, do Ministério do Meio Ambiente, que aprova o Regimento Interna do Conselho
de Gestão do Patrimônio Genético. No Brasil, o patenteamenro de genes no é permitido
legalmente. A Le, o. 9.279/96 proibe concessão de patentes de principios ativos enco'irradc)
na hiodiversidade, sendo certo, observa Marcelo Augusto Scudeler (Biodiversidade...Jmatik-x.
cir., p. 29) que apenas organisinos modificados gen eticamnente podem ser objeto de paten-
teaniem,to.lbdavia, o mesmo não ocorre em outros locais, como nos LUA, que permitem a
concessão de patentes para micmo-orgaiiisrnos e princípios ativos encontrados no sistema
isoladamente, o que significa, em termos práticos, que o material genético de orgailismons
encontrados no País pode ser patenteado nos EUA. Contudo, o Brasil não reconhece essas
patentes, por expressa contrariedade ás disposiçôes da legislação nacional " . Marcus Vmnicitis
Marinho (Nobel questiona patentes e exagero em células-tronco, Folha de S. Paulo, 25-6-2004,
p. 14-A) relata que Sulstom, propõe unia lei de patentes internacional e restritiva e tini lendo
internacional público para financiamento de pesquisas sem apoio empresarial
992
humanos perderiam grande pai tede sua qualidade de vida e teriam, conse-
quentemente, certos danos cru sua integridade fisica e psíquica. sem falar no
sentimento de alienação de sua própria terra". Daí a necessidade de normas
jurídicas alusivas às medidas não jurisdicionais e jurisdicionais de proteção
ambiental, viabilizando os preceitos constitucionais de defesa ao meio am-
biente e garantindo o equilíbrio ecológico. Dado o caráter difuso do bern
ambiental, tanto o Poder Público como a coletividade têm legitimaÇão para
preservá-lo e defendê-lo. ftealmeiate, pelo princípio da participação, Estado
e sociedade civil deverão atuar, conjuntamente, na escolha dos meios preven-
tivos, para a preservação ambienta], e dos reparatórios, para recomposição e
proteção do meio ambi ente 8t .
O direito ambiental, por ser regido pelo princípio da precaução ou da
prevenção, contêm normas impondo meios para afastamento dos riscos,
buscando a segurança das gerações presentes e futuras e a sustentabilidade
a,nhiental das atividade, humanas e evitando que ocorram lesões ao meio
anabiente 87 . E. como taiuhérn se baseia o princípio do poluidor pagador,
abrange prescrições que visam coibir o poluidor de dar continuidade à prá-
tica lesiva ao meio a nibi ente e inipo r ao lesam te a obrigação de assu 1 ni r as
despesas de prevenção, reparação e repressão do dano (Cli art. 225, 55 2° e
3Q; CC, art. 1.228, § 1°; Lei n.6.938/81 - alterada pelas Leis n. 12.651/2012
n. 12.727/2012—, arts, 4,V11, e 1 4).
Tanto os mecanismos jurisdicionais como os não jurisdicionais são
idôneos para a prevenção ou reparação do meio ambient&. A tutela do meio
85.Andreasj. Krell,A situação arual...,Jortial do l)rn'fto. nt., p. 4
86. Celso Antonio Paclieco Fiorillo e Adriana Diaféria. Biodrt,'cnuloíie, nt., p 35-6.
87.GeLo Antonio P 1- iordlo e Adriana Diaf6ria, Biodiverridade, rir, p. 34.
88. Antônio H erinara de V. e 8emij nauta, ])ano A iii bxeiita - prevenç3o, reparação e
repressão, v. 2, p. 226-36; Celso Antonio Pacheco Fiorilio e Adnan a ) iaféria. Biodiecrsi-
cl rufe, cit., p. 32-3; Paulo Affonso Letime Manha do, Princípios gerais de direito a nabiental
internacional e a política anibiental brasileira, Boletw, de Dire,Io Adnmh'istratio, 4:241-52;
Teresa Kwiatkowska e Jorge lssa. Etira atuih eia tal, política saiu d, iii Rodolfo Vzquez,
Bioéfica y derecho, cir., p. 234-72; Flávio Alinied e Ronaldo Coutirmho (coord.), Tutela jur(-
dma das á,ea.s protegidas - Lei n. 9.985/2000. Rio de Janeiro, Lunuema Jiiris, 201 J.Já se deci-
diu (S'I], Rlisp 765.872. . 12-1 2-2006) que adquirente de inudvel em Teserva aiubiental
me ciii direito a indenização.
89. Celso Antonio Pacheco Fiorilio, Marcelo Abelha Rodri gues e Rosa Maria Andra-
de Nery, Direito processual a,nbic,ira! braSii('Jflt, Belo Horizonte, Dei Rey, 1996,
p. 53; Marcos
1. de S. Miranda, Arcas de proteção especial, vabosos e pouco conhecidos imistri' ,auentos de
993
atibientc é um ato de altruísn -io, por atender, principalmente, 'aos interesse s
das gerações futuras, para que não sofram com a degradação ambiental,
7.b) Mecanismos não jurisdicionais de tutela ambiental
Há instrumentos de tutela amh,ental, visando a reparação e a prevençã o
do meio ambiente, que não se si tualri na órbita processual, mas na seara civil
a dnuni strativa, tais como:
a) O esiiido prévio de iJnpacto ambiental (EPIA), que & unia medida de
precaução e de ordem preventiva prevista no art. 225, § l, IV, da Const,ttji_
ção Federal de 1988, exigida sempre que houver uma significativa possibili-
dade de degradação do meio ambiente na instalação de urna obra ou na
execução de certas atividades, O EPIA é elaborado por urna equipe rnulti_
disciplinar de técnicos (Resolução CONAMA ri, 237/97, art. 11) que esta-
belecerá um diagnóstico ambiental da área onde por meio de lei haverá obra,
ou atividade humana, que possa causar impacto anibiemital, ou seja. qualquer
alteração das propriedades fisicas, químicas e biológicas do meio ambiente,
afetando, direta ou indiretamente, a saúde, a segurança e o bem-estar da po.
p ulação, as atividades sociais e eco' ôniicas, a broca, as condições est& ticas
sanitárias do meio ambreri te e a qualidade dos recursos ambientais (R esolu-
ções CONAMA n, 1/86, art. 1°, e n. 30s/2002, arts. 7 e 8°). Assina sendo,
dependerá da elaboração do estudo de impacto ambiental e respectivo rela-
tório de impacto anibiemital (RIMA), submetidos à aprovação do órgão es-
tadual competente e do WAMA em caráter supletivo, o licenciamento de
atividades modificadoras do meio ambiente, como: estradas de rodagem co'ii
duas ou ruis faixas de rolamento; ferrovias; zona costeira (art. 11 -A, § 31, 1
a III, da Lei n. 12.651/2012, acrescentado pela Lei n. 12.727/2012); portos
e terminais de minério, petróleo e produtos químicos; aeroportos; oleodutos,
gasodutos, minerodutos, troncos coletores e emissários de esgotos sanitários:
defesa do meio ambiente, do ordenarnento urbano e do patrimônio cultural, MPMCJI1n'dko.
5:32; Terence Trenriepobi, Operações amobiJirias; alguns aspectos anibien cais, Direífo
b,/iá,o arua!, cüord Daniel Áureo de Castro, Rio de Janeiro, Elsevier, 2014, p. 249-266.
Instn,ção Normativa do Ministério do Meio Ambiente n. 2/2014 sobre procedimentos pan'
i'1tegraço, execução e compatibilização do Sistema de Cadastro Ambiental Rural e proce -
dinientos gerais do CAR; Resolução n. 24, de 6 de março de 2014, do Conselho Diretor do
Serviço Floresta' Brasileiro, estabelece diret,,zes técnicas para elaboração e apresentaço do
Plano de Proteço Florestal para áleas sob colicessão florestal federal. Vide Lei rn 7j47/85,
ara. 4 e S, V, b, sobre proteção ao meio ambiente.
994
linhas de transmissão de energia elétrica, acima de 230 Kv; obras hidráulicas
para exploração de recursos hídrico, corno barragem para fins hidroelétricos
acima de lO MW de saneamento ou de irrigação, abertura de canais para
navegação, drenagem e irrigação, retificação de cursos d'água, abertura de
barras e embocaduras, transposição de bacias, diques; extração de combustível
fóssil (petróleo, xisto, carvão); extração de minério; aterros sanitários, preces-
sarnento e destino final de resíduos tóxicos ou perigosos: usinas de geração
de eletricidade, qualquer que seja a fonte de energia primária, acima de 10
MW; complexo e unidades industriais e agroindustriais (petroquímicos, si-
derúrgicos, cloroquírnicos, destilarias de álcool, hulha, extração e cultivo de
recursos humri cos) ; distritos industriais e zonas estritaniente industriais (ZE 1)
exploração econômica de madeira ou de lenha, em áreas acima de 100 lia ou
menores, quando atingir áreas significativas em termos percentuais ou de
importância do ponto de vista ambiental; projetos urbanísticos acima de 100
Fia, ou em áreas consideradas de relevante interesse ambiental, a critério do
IBAMA e dos órgãos municipais e estaduais competentes: qualquer atividade
que utilize carvão vegetal em quantidade superior a dez toneladas por dia.
Esse rol do art. 2 da Resolução CONAMA n. 1/86 é exemplificativo e não
taxatvo: coiasequemiteii lente, o órgão ambiental licenciador poderá exigir o
EPIA sempre que houver obra, a céu aberto ou cm laboratório, ou atividade,
no setor público ou privado, potencialmente causadora de significativa de-
gradação do meio ambiente (CF, art. 225, § 1°, IV), mesmo que não esteja
compreendida, de modo explicito, pelo art. 22 da mencionada Resolução
CONAMA O EPIA é. sem dúvida, um mecanismo constitucional funda-
mental à tutela do meio ambiente, e seus objetivos, que colimam o controle
da álea discricionária daAdministração PúblicaAmhiental,podeni classificar-se
em: prevenção e precaução do dano ambiental; transparência administrativa
quanto aos efeitos anibientais de empreendimentos públicos ou privados;
consulta aos interessados e decisões administrativas informadas e motivadas
A exigibilidade do EPIA é um dever imposto ao Poder Público, sendo que
o juízo a ser feito pelo administrador público não é o do risco de dano efe-
tivo ou identificado, pois bastará que tenha dúvida sobre a potencial causação
de dano anibiental. O EPIA será imprescindível ao procedimento de liceu-
ciainerito ambiental sempre que estiver em jogo unia possível degradação
ambiental. Consideram-se, segundo a Resolução CONAMA n. 237/97 (art.
12, III), estudos anibienais aqueles relativos aos aspectos ambientais relaciona-
dos à localização, instalação, operação e ampliação de uma atividade ou em-
preendimento, apresentado como subsídio para a análise da licença requerida,
corno: relatório anibiental, plano e projeto de controle ambiental, relatório
1 995
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Lei Coriip!ementat ii. 140, de 2011- Rm'sia 77iesrsJiir,s. 5439-458; Antônio fnag& de A. Oliveira.
Lx rrod, rçào a lcislaçdo ar, ib ien tal 1,rasilusae líce, 'eia,, rente le,utesar Rio de janeiro, Liciara J uri s, 2003
287;1percnce Trerinepolal, O Iiccnciaiiientn ainbierirLd e o direito imobiliário: quem é eQuipe-
tente para licenciar exnp rcendij ai e nto urbanos' os? Direi te ou,bihÚnio ti aí, Rio de Janeiro, Elsev id:
2014, p 147-170; Cristina C. de Faria, Licenciamento ainbici,ral de parcelarnenco e uso do sola
para sinos recreativos em Minas Gerais. Dc jrir, 8.182-221; Fernando C. E Reis e Flivio Ribeiro
Liceuciarnelato aiiibienrat, produção mais limpa e melhoria de desempenho das iridústriar a
aEenda cliiiaática lia licença renovável no Estado de Sio Paulo. Rer;isro]uris da FAAP, v. 2, p. 23_31
Marcelo B. Dantas e Marcos A. B. Saes, Autorização pela o liceiiciaraiento amnbienta] de enipreen
diinentos e au' idades que afeteui unidades de conservação, iii iitela ngWdica..., cit. (coord
Ahnied e Cotitinho), p. 37-46, Lua de P Silva, Fracionamento de empreendimentos no licencia-
ueilto arnb,ental, Revístajurídica DeJrrre, 25:293-318. Pela Resolução CONAMA 'a. 237/97 au.
1 2 , II, a licença a inbt eu ai é 'o ato administrativo pelo qual o ôrg o a mia iental co napeteri te esta-
belece as condições, restrições e medidas de controle anibieiital que deverão ser obedecidas pelo
nip meu dedo, pessoa fisi e a o iii u rid 1 ca. para local iz ar, i ns ralar, a nip1 i ar e operar cmp rceia dma eu o
ou atividades utilizado ras dos rec unos a-mi, eu ta is e onisi dei-a das efetiva ou p oten cial rue ri te polui-
dons ou aquelas que, sol, qualquer forma, possam causar degradação ambiental''. Jide Resolução
n. 385, de 27 de dezembro de 2006, do C0NA1MA. que estabelece procedimentos a sereili
adotados para o 'Icei sc ia meia co ama ienral de a roindús ri a s de p eq treno porte e baixo potencial
ele muipacto anabieiiral; l&esohiçdt' mi. 397, de 27 de dezembro de 2006, do CONAMA, que esta
belec e procedi na e latos para o Li ceia: ia Falua to Arai bit- rata de P roj e ros de Assenta, i rentos de R e o
Agniria; Resolução u. 413, de 26 de' uiilao de 2009, do CONAMA, sobre o licenciamento
a nabie Fira da aqui cultu ia. e 1 nstr ti ç oes Nor inar.i vas ia. 20. de 3 dei olho de 2009, e ia. 22, de 1 (.1 de
julho de 2009, do ifiAMA, dispõem sabre o licenciamento arubiental para instalação de recifes
al,ti ,c r us rio Mar Territorial lia Zona E con 6' iii ca Exclusiva brasilei rrs; a Instrução Normativa
n. 11/2003 do IBAMA traça o roteiro da procedimentos a serem adorados para expedição da
licença ambienral para ativida des ou empreendimentos de pesquisa cita campo, envolvendo Org,l-
nisi aios C e raetiea meu te Modificados e seus deriva dos Sobre as ri ar' nas de li cc nu ian iento ai nU ir ri-
tal federal; a Partiria lnteriiuiiisterial u. 419. de 26 de orirularsa de 2011, regulanienta a atuação
dos t asu, e e lati da ides da Acha cuirmultuo Pública Federal crivo lvi das rio ii cc uciani lema to a mii areia til,
de que trata o art. 11 da Lei n. 11516, de 29 de agosto de 2007; a Porcaria n. 422, de 26 de ou-
tubro de 2011. do Ministério do Meio Ambiente dispõe osiste, procedimentos pata o licencia-
nemito ambiental federal de atividades e eiiipreendinieuros de exploração e produção de petrôleo
e gás namni no ambiente niari abo e eu, zona de transição terra-mar; Instrução Normativa ia - 14.
de 27 de outubro de 2011, do IBAMA, altera e acresce dispositivo à Enstrução Normativa ii.
184/2008. que dispõe sobre procedimento de licenciamento an,bietital Portaria Inrerministerial
n. 288/2013 (Ministério do Meio Ambiente e Mirusténo dos Transportes) institui o Progranu
de Rodovias Federais Anibienralnaente Susterirãvers - IROFAS, pari fins de regularização alia-
hiental das rodovias federais; Porraria ri. 289/2013 do Ministério do Meio Ambiente, sobm proce-
dirnentos a serena aplicados pelo tRAMA iao licenciarncrico anabiental de rodovias e lia regulari -
zação anibiental de rodovias federais; Resolução CONAMA n. 458/2013,escabelece procedinieii-
tos para licenciamento ambienral ciii assentamiienro de reforma agrária. Vide art. IS, SS 1 a S, da
Lei n. 1 L284/2(6,an. 10, la 1,di Lei 1L6.938/Sl ,coria a redação da LC a. 14012011,sobre liceu-
ciamento ambiental; Portaria Conjunta n. 472, de 9 de dezciiabro de 2011, do Ministério do Meio
Ambiente, estabelece o apoio e cooperação mútua entre o Instituto Chico Mendes de Comer-
998
e) A criação de unidades de conserva ção, ou melhor, de áreas de domínio
privado ou público, protegidas pelo Poder Público com o intuito de assegu-
rar ou resguardar espaços representativos dos recursos naturais do Paí, rnan-
tendo processos e sistemas vitais essenciais, como a regeneração e a proteção
do solo, a reciclagem dos nutrientes e a purificação das águas; preservando a
diversidade genética, da qual depende o funcionamento dos processos e sis-
ternas acima mencionados. os programas de cruzamento necessários para a
proteção e melhoria das plantas cultivadas, dos animais domésticos e dos
micro-organismos, o progresso médico-científico, a inovação técnica e a
segurança das indústrias biotecnológicas, e assegurando o aproveitamento
sustentado das espécies e dos ecossistemas, particularmente da fauna silvestre,
inclusive da aquática, das matas e dos pastos, que sustentam as comunidades
rurais e industriais. As unidades de conservação integrantes do SNUC (Sis-
rema Nacional de Urudades de Conservação da Natureza) dividem-se cair
dois grupos: a) o das unidades de proteção integra), que visa a preservação da
natureza, admitindo apenas o uso indireto de seus recursos naturais, e abran-
ge as seguintes categorias de unidade de conservação; estação ecológica; re-
serva biológica, parque nacional, monumento natural e refúgio de vida sil-
vestre; e b) o das unidades de uso susteitiável, que procura compatibilizar a
vação da Biodiversidade - Instituto Chico Meados e o Serviço Florestal Brasileiro .- SF13 para a
gestão das Florestas Nacionais que eleuea. visando a sua miaiplantação efetiva para firas do manejo
florestal sustentável de senis recursos por meio da instituição da Comissão de Apoio a Gestão das
Florestas Nacionais; Instrução Norniativa n. 7, de 3 de novembro de 2014, do Instituto Chaco
Mendes de Conservação da Biodiversidade. estabelece Procediiiientos do Instituto Cinco Men-
des de Conservação da Biodiversidade rios Processos de Licenciainc'iro Ainbiejarnl; Resolução n.
470,de 27 de agosto de 2015, do CONAMA estabelece critérios e diretrizes para o licenciamen-
to ambienta] dos aeroportos regionais.
92. É a lição de Celso Antonio Pacheco Fiorilio e Adriana Diafria. Biodiversi Jade cit.,
p. 37-40;José Eduardo R. Rodrigtues, Unidades de conservação não integrantes do Sistema
Nacional de Unidades de Conservação, 7útela jurídica..., cit., p. 21-36; Beatriz S. Costa, Em-
preendimentos em Unidades de Conservação, Tutela jurídica... cit..p. 4?-62;Vanessa M.AgrelU,
Declaração expropriatória ajusta indenizaço como coodicionautes para a criação de algumas
categorias de unidade de conservaço, Tutela jurídica..., cir., p. 75-80; Leoxaardo daS. Campos
e Mauren Lazzaretti, Atividades agricolas e unidades de conservação, Tutela jurídica..., cit., p.
137-1 52; Ana Lúcia Camphora e Analuct Freitas, Auãlise da situação financeira atual e das
lacunas para o planejamento financeiro do Sistema Estadual de Unidades de Conservação do
Rio de Janeiro, Tutela unsfrar cir., p. 167-86; Flávio AFmmed, Unidades mie conservação e
...,
hiodiversidade: usos e valoração, Tu tela jurídica..., cit., p. 187-210; Rorialdo Coutinlio, Unida-
des de Conservação: da iluso dos santuários ecológicos à realidade dos conflitos sociais no
capitalismo perifkico, Tutela jurídica..., cit., p. 219-37.
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da cuidada com o uso da terra e dos recursos naturais do local pelos proprie_
tários. Se houver incompatibilidade entre as finalidades da área e as atividades
particulares ou falta de aceitação do proprietário 3s condições impostas pelo
órgão responsável pela administração da unidade para a coexistência do refú
gio de vida silvestre com a utilização da propriedade, a área deve ser desapro-
priada. A visitação pública deve atender às normas c restrições estabelecidas
no Plano de Manejo da unidade e às impostas pelo órgão responsável por sua
administração.A pesquisa cientifica requer autorização prévia do órgão raspou
sável pela administração da unidade (Lei n. 9.985/2000, a. 13, 55 ls a 42).
Quanto às categorias de unidade de couservaçõo do grupo das unidades dc uso
sristentável, esclarecemos que:
1) Áreas de proteção ambiental (APA5) são as que se destinam à promoção
do desenvolvimento sustentado em regiões portadoras de importantes recursos
naturais ou seniinaturais. E uma área Clii regra extensa, com um certo grau de
ocupação humana, dotada de atributos bióticos, abjóticos, culturais ou estéticos
especialmente importantes para a qualidade de vida e o bem-estar das popula-
ções humanas, e tem como objetivos básicos proteger a diversidade biológica.
disciplinar o processo de ocupação e assegurar a sustentabilidade do uso dos
recursos naturais (Lei ri - 9 985/2000, art. 1 3) Perinueni o exercício de ativida
das económicas compatíveis com a preservação dos referidos recursos. Tais
áreas têm por escopo, como ensinam Celso Antonio Pacheco Ejorillo e Adria-
na 1)raria: conservar e melhorar as condições ecológicas locais, preservar
paisagens e atributos naturais e culturais, fomentar o uso sustentado dos recur-
sos naturais, manejar recursos da fauna e da flora, proteger e melhorar a quali-
dade da água, manter regimes liídricos, propiciar pesquisas científicas relacio-
nadas à conservação e a atividades antrópicas, contribuir para o monitoramen-
to ambiental, manter a população local, promovendo a melhoria de suas con-
dições de vida, e incentivar o desenvolvimento regional 94 . Como exemplo
podemos citar a APA da Serra do Mar (Decreto paulista n. 22.717/84 que
pretende a proteção da Mata Atffintica). A área de proteção ambiental é
tituída por terras públicas ou privadas. Respeitados os limites constitucionais,
podem ser estabelecidas normas e restrições para a utilização de urna proprie-
dade privada localizada em unia área de proteção ambientalAs condições para
a realização de pesquisa científica e visitação pública nas áreas sob domínio
público serão estabelecidas pelo árgão gestor da unidade. Nas áreas sob pro-
priedade privada, cabe ao proprietário estabelecer as condições para pesquisa
e visitação pelo público, observadas as exigências e restrições legais. A área de
94. Celso Antonio Pacheco F-iorillo e Adriana Diafria, Biodivcnidadc, cit, p. 41-2,
1002
proteção arribierital disporá de uni conselho presidido pelo órgão responsável
por sua administração e constituído por representantes dos órgãos públicos, de
organizações da sociedade civil e da população residente, conforme se dispuser
no regulamento da Lei n. 9.985/2000 (art. 15, SS lia a 51). Essas áreas restringem
o direito de propriedade, pois o proprietálio do imóvel atingido ficará preju-
dicado em suas prerrogativas de usar, fruir e dispor do bem (apenas no que
atina a atos depredatórios), não podendo utilizar sua área como quiser (p ex.,
não poderá derrubar matas), em razão da proibição contida na lei de proteção
ainbiental. Há quem ache que o imóvel perderá sua utilidade econômica em
vista da extensão da lirrntação imposta, que é uma verdadeira interdição da
propriedade (R7 602:84, 61/:71; R]T]SP, 146:220, 177:227), dando direito a
uma indenização.Já para outros se trata de uma limitação administrativa ao uso
da propriedade, sem direito a indenização, por constituir um ônus que o pro-
prietário deverá suportar (RJTJSP. 136:101), uma vez que, no conflito entre a
garantia constitucional da reparabilidade e a do meio ambiente equilibrado, esta
última deverá ter prevalência, por se tratar de um direito difuso. Se se conside-
rar que o proprietário teria direito a uma indenização seria necessário: criar
paránietros de avaliação que considerassem não só a real e efetiva possibilidade
de utilização da ARA, mas também os fatores de custo de exploração e aferição
da viabilidade económica de eventual aproveitamento da referida área, com-
parando o montante do patrimônio florestal menos o custo de sua exploração.
Antonio Silveira Ribeiro dos Santos apresentava-nos diretrizes avaliatórias para
que essa estimativa se operasse: o perito judicial, baseado no valor do mercado,
deveria avaliar o imôvcl, as benfeitorias que nele se encontrassem, a vegetação
e a madeira "em pé" que possuir, chegando a um valor bruto por n'cio da
utilização de um critério legal, baseado em inventário florestal atualizado. No
valor bruto da vegetação não se deveria incluir o porte da floresta, a quantida-
de e a qualidade do produto e as áreas de preservação permanentes: reserva
legal e mata ciliar, nas nascentes e nas restingas, como fixadoras de dunas, nos
topos de morros, e nas áreas íngremes que não podem ser aproveitadas (anis. 2,
32 e 16 da Lei n. 4.771/65, ora revogada pela Lei n. 12.651/2012), por serem
restrições administrativas não indenizáveis. Encontrado esse valor bruto, em
separado dever-se-ia proceder à avaliação do custo da exploração da vegetação,
abatendo-se o valor da cobertura florestal para averiguar a viabilidade econô-
mica do uso da área. Corno custos da exploração deverão ser considerados:
condições de acesso às áreas e dos fatores naturais, conto declividade, cursos
d'água, distanciamento da malha de escoamento de produtos: gastos com a
implantação de estrutura ou infraestrutura econômica de exploração para a
retirada da madeira; custo com os equipamentos para a exploração, como a
compra de maquinários, como tratores, mão de obra disponível na região, ou
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interesses locais e de acordo com o disposto no Plano de Manejo da ãrea
assina como a pesquisa ciendbca, mediante prévia autorização do órgão res-
ponsável pela ad' ninistra çã o da ti, idade, a rendo-se s condições e restriç ó,
jorniativas. Nessa área são proibidas a exploração de recursos minerais e a
caça ainadorisrica ou profissional, e a exploração co])) ercial de recursos fia-
deireiros só ser.i a dnirtida enl bases sustentáveis e ei 1 situações especiais e
rompi ei 1 iltares às dei na is atividades desenvolvidas lia reserva extra (lvi sr.i
confor inc o dispoao ciii rCt4U laniei 'to e si o Plai o de M ariejo da unidade (Lei
9.985/2000, art. 18, § l a 7Q).
3) Reserva de fliu ao é ti na área natural corri poptilaçõesani niais de es-
péci es nativas, terrestres Cii aquáticas, residentes ou migratórias, adequada s
para estudos técnico-científicos sobre o manejo econômico sustentável de
recursos fliunísticos. E de posse e doiiiíriio públicos, logo, as áreas particulares
i nclu idas ciii seus limites deveria ser desapropriadas. Admite-se a visitação
pública se con for, ic ao ii iii ej o da unidade e às n orn las estabelecidas pelo
órgão responsável por sua adiuninstração, roas proíbe-se o exercício da caça
aiiador!stica ou profissional. A coiiiercialização dos produtos e subprodutos
resultantes das pesquisas obedecerá ao disposto lias leis sobre fiiti na e rego la-
iiientos (Lei n. 9.9S5/2000, arr. 19. § Na 4°),
6) Reserva de druiivoji'jIu'ii(c, sitcuná rei é tinia área natural que abriga
populações tradicionais, cuja existéri cia baseia -se em sistei nas sustentáveis de
exploração dos ,corso, iatti rais, desci ivolvidos ao longo de gerações e adap-
tados is condições ecológicas locais e que desciiipenhain rimia papel fu ndainei -
tal tia proteção da natureza e na Inaiititenção da diversidade biológica. 'ftIll
por finalidade preservar a natureza e, ao iliesnio tempo, assegurar as condições
e os c,edos t L-cessári os para a reproduÇãO e a nelhoria dos modos e da qu :i li -
dade de vida e exploração dos recursos naturais das populações tradicionais,
bem cairia valorizar, conservar e aperfeiçoar o conhecimento e as técnicas dc
manejo do aiibiente desenvolvidos por essas populações. E de domínio pú-
blico, sendo que as arcas particulares incluídas ciii seus limites devem sei,
quando necessário, desapropriadas. O uso das áreas ocupadas pelas populações
tradicionais será regulado legalmente. Essa área será gerida por um conselho
deliberativo, presidido pelo órgão responsável por sua administração e consti-
tuído por representantes de órgãos públicos, de organizações da sociedade
civil e das populações tradicionais residentes na área, conforme se depuser ciii
regulamento e no ato de criação da unidade. As atividades nela desenvolvidas
obedecerão às seguintes condições: permissão e incentivo não só à visitação
pública, desde que conforme ao Plano de Manejo da área e aos interesses
locais, nas também à pesquisa científica voltada à conservação da natureza, à
melhor relação das populações residentes caiu seu "leio e à educação anibien-
1006
tal, sujeitando-se à prévia autorização do árgão responsável pela sua adnii 'ii-
tração e às restrições normais; equilíbrio dinâmico entre o tamanho da popu-
lação; e, ainda, a conservação e exploração de componentes dos ecossistemas
ri atura is em regi inc de manejo sustentável e a substituição da cobertura vege-
tal por espécies culrivSveis, desde que sujei las ao zoneaniento, às 1 imitações
legais e ao Plano de Manejo da área (lei n. 9.985/2000,art. 20, § la a 6v).
7) Reserva pariluilar do património natural (I&PPN) é tinia área privada,
gravada com perpetuidade, coiii a finalidade de conservara diversidade bio-
lógica, ibi gravame deverá constar de termo de compromisso assinado pe-
rante órgão ambiental, que verificará a existência de interesse público, e
averbado à margem do assento do Registro Imobiliário". Admitem-se a
97. Vide Paulo de B.Aiii''iies_Àmeas deptt-scrv.'flo perilunente e reservatôrios irtific,a,ç.
dc Diiio !i,'rp 'esa ria! JBMEC. 1k o de Janeiro. Lunien J uns, 2003. 225-56; Isabelia E
Guerra: Gabriela G. Pinheiro: Maria C, E da Conceição, Arca de preservação pernianeuce e
reserva legal florestal no Código Florestal brasileiro; Iiilelajie,id,cacim_.p SI a 102: Latira!, de
M. Vicexit rAverbação de reserva florestal legal como condiç5o para retificação dc irca dc
iinôvc-1 rural. Ti,,,?,, iiiddpca.cit., p. 109-36: Saniirj. Miirad, P,itjt'e Nacional dos Leciçóis Ma-
a'ihetiscs - uni ctp'do de cisc,, Lada jurídica, c't p 211 -218. Pela In, Norcnitiva
l
.......
45. dc 4 clejaneirti d, 2007. do II1AMAsobre criaçao de Reserva Particular do I'.itriiiionlo
Natural (IkPPN),Art_ 12 A pusoa fisiCa 01] jtiridica i'iienessacll ciii criar Reserva Particular
do Patri,iiônio Natural R1'I']"J deverã :ipitsciitar,iLis Superi'itt'iider'cias Estaduais dci RAMA.
os seguintes documentos:
Requeri nento ao LHAMA, solicitando a cr,aço da 1k PPN, ia totalidade oti em
parte cio seu imóvel, segundo o niodelo do Anexo 1. e na for,iia seguinte
a) O requeritiieiito relativo a propriedade de pessoa fisica deverã conter a assiii.ittira do
proprieci rio, e do cônjuge 011 companheiro de união esmâvel, houver;
b) O requeriniciato relativo a propriedade de pessoa juridira deverã ser assina lo pelos
Inc o laos ou Te}, rese fia ii te s co rn poder de cl ispos i çã o de iii 6 vei s co nformtr ice ato
constitutivo e alterações posteriores; e
r) quando se tratar de copidoininio, todos os condôminos devero assinar o i eqtieri-
Inen lo ou indicar uni reprsentaiite legal, mediante a apreentaç5o de pmciiração por i pistru-
"lento particular.
II - cópia autenticada das cEdulas dc identidade dos propriclrios; do cônjuge ou com-
panheim; do procurado, se for o caso, e do representante legal quando se tratar de pessoa
j ti ri di ca;
''E - cópia autenticada dos atos constitutivos e suas alterações, no caso de requeri inen-
ro relativo a área de pessoa juridica;
IV - certidão do órgão do Registro de Empresa ou de Pessoa Jurídica, ipidicando a data
das últinisis alterações nos seus atos co nst i tu ti vos;
V - certido negativa de débitos relativos ao inlóvel expedida pelo 6rg5o de adiiiiiais-
tração tribuiria coliapetente;
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ao longo de cursos d'água naturais, será obrigatória a recomposição das res-
pectivas faixas marginais:
- (VETADO); e
li - nos demais casos, conforme determinação do PRA, observado o
mínimo de 20 (vinte) e o máximo de 100 (cem) flietros, contados da borda
da calha do leito regular.
52 Nos casos de ái-eas rui-ais consolidadas em Áreas d e Preservaçã o
Permanente no entorno de nascentes e olhos d'água perenes, será aclnutida a
manutenção de atividades agrossilvipastoris, de ecolurismo ou de turismo
rural,sendo obrigatória a recomposição do raio mínimo de 15 (quinze) metros
6° Para os imóveis rurais que possuam áreas consolidadas em Áreas de
Preservação Permanente no entorno de lagos e lagoas naturais, será admitida a
rnaiiuteiição de atividades agrossilvipastoris, de ecoturismo ou de turismo rural,
sendo obrigatória a recomposição de faixa marginal com largura minima de:
- 5 (cinco) metros, para imóveis rurais com área de até 1 (umi) inôdulo
fiscal;
II - 8 (oito) metros, para móveis rurais com área superior a 1 (o mn)
nódulo fisca] e de até 2 (dois) módulos fiscais;
II - - 15 (q nu] ze) metros, pai-a imóveis rurais com área superior a 2 (dois)
módulos fiscais e de até 4 (quatro) módulos fiscais; e
IV —30 (trinta) metros, para imóveis rurais com área superior a 4 (qua-
tro) módulos fiscais.
72 Nos casos de áreas rurais consolidadas em veredas, será obrigatória
a recomposição das faixas marginais, em projeção horizontal, delimitadas a
partir do espaço brejoso e encharcado, de largura mínima de:
1 - 30 (trinta) metros, para imóveis rurais com área de até 4 (quatro)
módulos fiscais; e
li - 50 (cinquenta) metros, para imóveis rurais com álea superior a 4
(quatro) módulos fiscais.
§ S Será considerada, para os fins do disposto no caput e nos
a área detida pelo imóvel rural em 22 de julho de 2008.
§ 9 A existência das situações previstas no capta deverá ser informada
no CAR paia fins de monitoramento, sendo exigida, nesses casos, a adoção
de técnicas de conservação do solo e da água que visem à mitigação dos
eventuais impactos.
§ lOAntes mesmo da disponibilização do CAR, no caso das interven-
ções já existentes, é o proprietário ou possuidor rural responsável pela con-
servação do solo e da água, por meio de adoção de boas práticas agronômicas
1014
§ li. A realização das atividades previstas no caput observará critérios
técnicos de conservação do solo e da água indicados no PRA previsto nesta
Lei, sendo vedada a conversão dc novas áreas para uso alternativo do solo
nesses locais.
§ 12. Será admitida a manutenção de residências e da infraestrutuia
associada à atividades agrossilvipastoris, de ecorurismno e de turismo rural,
inclusive o acesso a essas atividades, independentemente das determinações
comidas no capta e nos §§ 1° a 70, desde que não estejam em área que ofe-
reça risco à vida ou à integridade fisica das pessoas.
§ 13. A recomposição de que trata este artigo poderá ser feita, isolada
OU conjuntamente, pelos seguintes métodos:
- condução de regeneração natural das espécies nativas;
II - plantio de espécies nativas;
III -- plantio de espécies nativas conjugado com a condução da regene-
ração natural de espécies nativas;
IV - plantio intercalado de espécies lenliosa, perenes ou de ciclo longo,
exóticas com nativas de ocorrência regional, em até 50% (cinquenta por
cento) da área total a ser recomposta, no caso dos imóveis a quem se refere
o inciso '/ do capta do art. 3°.
§ 14. Em todos os casos previstos 'leste artigo, o poder público, verifi-
cada a existência de risco de agravamento de processos erosivos ou de inun-
dações, determinará a adoção de medidas mitigadoras que garantam a esta-
bilidade das margens e a qualidade da água, após deliberação do Conselho
Estadual do Meio Ambiente ou de órgão colegiado estadual equivalente.
§ 15. A partir da data da publicação desta lei e até o término do prazo
de adesão ao PRA de que se trata o § 20 do art. 59, é autorizada a continui-
dade das atividade, desenvolvidas nas áreas de que trata o capta, as quais de-
verão ser informadas no CAR para fins de monitoramento, sendo exigida a
adoção de medidas de conservação do solo e da água.
a 70,
§ 16.As Arcas de Preservação Permanente localizadas ema intóveis inse-
ridos nos limites de Unidades de Conservação de Proteção Integral criadas
por ato do poder público até a data de publicação desta Lei não são passíveis
de ter quaisquer atividades consideradas como consolidadas nos termos do
capta e dos § 1° a 15, ressalvado o que dispuser o Plano de Manejo elabo-
rado e aprovado de acordo com as orientações emitidas pelo órgão compe-
tente do Sisnama, nos termos do que dispuser regulamento do Chefe do
Poder Executivo, devendo o proprietário, possuidor rural ou ocupante a
qualquer título adotar todas as medidas indicadas.
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 "Art. 16. Poderá ser instituído Reserva Legal em regime de condomjni o
ou coletiva entre propriedades rurais, respeitado o percentual previsto no art.
12 em relação a cada imóvel; "Art 17, § 32 E obrigatória a suspensão ime-
diata das atividades em 5rea de Reserva Legal desmatada irregularmente após
A partir da adesão ao PRA, ciii cada cava s se sanções aplicadas a determinado ptoprie_
tino podem ser suspensas, e as multas, convertidas em serviços de preservação, rnel]iorja e
recuperação da qualidade do meio aiiibieiite (5 5
A iTistruçao 101 mativa do Ibania define os procedimentos relativos a o requerimento de
stspeiisào dc multas De acordo com o art. 20, a suspensão pressupõe a celebração de tenho
de coluprornisso específico pelo interessado no PRA com o órgão competente integrante do
Sisretiia Nacional de Meio Ambiente (Sisnarna).
O termo de compromisso ambiental é o documento pelo qual o interessado for ma l iza ,
perailte o ôngào conipete IUC III tegrasli e do Sisnania a sua adesão ao PRA, podendo ser romi_
feccionado ciii 'miodelo sugerido pelo fhaina Nele devem constar, dados da parte coiiiproilns
sida, sobre a propriedade e a relação de infrações passiveis de suspensão pela adesão ao PRA;
deve-se lazer referência aos ii ú lucros relativos aos retos de infração expedidos e aos demais
ermos próprios, assim conic, os processos administrativos de apuração e constituição que
lonruanuano Ibania.
Devem constar nambáni do termo de conlpl -oiiiisso, entre outras informações a locali-
zaço da irca de preservação pci lilanetite ou de reserva legal ou de uso restrito a ser reconi-
posta, recuperada, regenerada ou conipelisada, em conformidade com a infon'iiaçào constan-
te do Cadastro Anibiental Rural (CAR); a descrição da proposta de recomposição, recupera-
ção, regeneração ou cnnlpeilsaçao; os prazos pata atendiiiierrto das opções; as multas ou sanções
a serem aplicadas aos proprietários ou possuidores; o ,encero da matrícula e do respectivo
recibo de i nscriçao no Sicar do imóvel rural; e o foro competente para di rim ir eventuais li
gios. Nesse cadastro ficam armazenadas informações sobre as propriedades rurais de todo o
território brasileiro. Relativamente à adesão ao PRA, configura o compromisso assumido pelo
produtor rtiral de recompor e conservar ateus dc preservação.
Em conjunto com as regras de suspcnso de multas, o lhama divulgou o i,iodeo a ser
utilizado para rrquerinhen no de suspenso de multas. Após o seu preeiicliiinento, o documel1
to deve ser enicantiuliado à autoridade competente pelo julgamento de autos de infi -ação
(incisos ri e lEt do art. r da Instrução Normativa Ibama n 10/2012).
Atendidas as condições estabelecidas pela lei de 2012 e pelos Decretos n. 7.830/2012
• 8.235/2014, formulado o requerimento de suspensão e enquanto estiver em cumprimento
• termo de compromisso firmado no PRA, as sanções serão Suspensas.
Por outro lado, se, no curso do prazo para cumprimento das obrigações assumidas no
termo de compromisso, o Ibaina identificar o descunipnimnento pelo autuado das condições
ali estabelecidas, mil agente de fiscalização nonficarã a ocorrência em até 20 dias, conforme
previsto no art. 62, cabendo à autoridade julgadora competente decidir pelo restabelecimento
da execução das sanções suspensas ou levantadas" (84ASí 2906: 7),
Sobie Reserva Legal: Lei n. 12.651/2012 arcs. 53 a 57, 66 a 68.
1018
22 de julho de 2008; e § 42 Sena piejuízo das sanções administrativas, cíveis
penais cabíveis., deverá ser iniciado, nas áreas de que trata o § 30 deste arti-
go, o processo de recomposição da Reserva Legal em até 2 (dois) anos con-
tados a partir da data da publicação desta Lei, devendo tal piocesso ser coo-
cluído nos prazos estabelecidos pelo Programa de Regularização Ambietital
- PRA, de que trata o ali 5Q'
Pelo art. 35 da Lei n. 11.428, de 22 de dezembro de 2006, piasse a vigo-
rar com a seguinte redação dada pela Lei n. 12.651/2012: ''A conservação.
em itnóvel rural ou urbano, da vegetação primária ou da vegetação secun-
dária em qualquer estágio de regeneração do Biomna Mata Atlântica cumpre
função social e é de interesse público, podendo, a critério do proprietário, as
áreas sujeitas ú restrição de que trata esta Lei ser computadas para efeito da
Reserva Legal e seu excedente utilizado para fins de compensação ambiental
ou instituição de Cota de Reserva Ambiental - CR iAs ", prevista no art. 44.
Pelo art. 18, 4,da Lei n. 12.651/2012,conm aalteração da Lei n. 12.727/2012,
''o registro da Reserva Legal no CAR desobriga a averbação no Cartório de
Registro de Imóveis, sendo que, no período entre a data da publicação desta
Lei e o registro mio CAI&, o preprietário vil possuidor rural que desejar fizer
a averbação terá direito á gratuidade deste ato."
Mediante anuência do órgão amnbaental competente, o proprietário
rural pode instituir servidão ambiental (Lei n. 6.938/91, art. 92, XIII) pela qual
voluntariamente renuncia, em caráter permanente ou temporário, total ou
parcialmente, a direito de uso, exploração ou supressão de recursos naturais
existentes na propriedade. A servidão ambiental (Lei n. 6.938/91, art. 9i
alterado pela Lei n. 12651/2012) não se aplica às áreas de pieservaço per-
manente e de reserva legal. A limitação ao uso ou exploração da vegetação
da área sob servidão instituída em relação aos recursos florestais deve ser, no
mínimo, a mesma estabelecida para a reserva legal. O instrumento ou termo
de instituição da servidão ambiental, bem sorrio o contrato de sua alienação,
cessão ou transferência, devem ser averbados no registro de imóveis cotnpe-- -
tente. Na hipótese de compensação de reserva legal, a servidão deve ser
averbada na matricula de todos os imóveis envolvidos.. E vedada, durante o
prazo devigência da servidão anibiental, a alteração da destinação da área,
nos casos de transmissão do imóvel a qualquer título, de desmembramento
ou de metificação dos limites da propriedade. As áleas que tenham sido insti-
tuídas na forma de servidão florestal, nos termos do art. 44-A da Lei n. 4.771,
de 15 de setembro de 1965, passam a ser consideradas, peio efeito desta Lei,
como de servidão ambiental (art. 9°-A, §Ç 1 a a 70, da Lei mi. 6.938/91, com
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 implantação de áreas de proteção aurbiental (APA5), como vimos alhures
também tem motivado por parte de seus proprietários pedidos de indeni_
zação por desapropriação indireta, mas, por ser um espaço de manejo sus-
rentável, que atinge tão somente atividades degradadoras do meio ambien
te (art. 92 da Lei n 6902/81), pode conviver com o do,níi-iro privado,
sendo meras limitações decorrentes da ifinção socioanihiental da proprie-
dade, não gerando qualquer direito a indenização por desapropriação mdi-
reta 1 ° Pai-a que haja desapropriação indireta, medianrejusta indenização, cm
área de interesse ainb,ental, é preciso que a Adnunistração Pública, atingin-
do a integralidade do bem ao interferir no direito de propriedade, aniquile
o direito de exclusão, dando ao espaço privado fins de uso comum do povo,
como se dá com a visitação pública nos parques estatais, por exemplo; cli-
mine, por inteiro, o direito de alienação e inviabilize a atividade econômica
do proprietário naquilo que lhe pertence o. Quando o Estado de São Pau-
lo instituiu os parques da Serra do Mar e de Jacupiianga em terras particu-
lares. não se deincurnbindo do devido processo expropriatório e ocorren
do, em relação ao proprietário, o impedimento ao exercício dos poderes do
domínio, caracterizou-se a desapropriação indireta. Todavia, corno os atos
nor mii ativos que i ri plantara rn tais parques não seguii-a,n as leis que os fu n-
da,nentaraiii, visto que o Estado não se apossou diretamente do bem, e, além
disso, a inviabilidade da utilização econômica da propriedade não decorre,
em muitos casos, da criação dos parques ou das restrições legais, mas sim da
própria situação fisica do bem de raiz, que possui acesso impossível, por
exemplo, em razão disso, e da função socioanibiental da propriedade, con-
sagrada constitucionalmente, nossos tribunais não estão conferindo indeni-
zação aos proprietários que sofreram limitações com a criação desses parques,
pois não haverá qualquer responsabilidade sem prejuízo ou dano, ante o
principio que veda o enriquecimento sem causa (TJSP, 1' Câm. Cív. de
Férias, Embargos Infringentes n. 277209-2/0-01, rei. Des. Felipe Ferreira,
j. 11-3-1 997)1 Nem mesmo se poderá conceder direito a indenização aos
adquirentes de imóvel cientes das restrições legais impostas à sua utilização
104 Marcelo Duarte Daneltiazi e Paulo l 3en reajo frixeira Júnior, Dcsaprnpriações
ii Ari auua!, cfl., p 111).
105 - Antôn o Her,iiaii de V e Benjamin, l)esapropriaço. - -, iii Tenras, cit., p 72-1 Vide
RE 134297-8-SIReIMi'iCelso de Mello,. 13-6-1995, Ler 207:142.
106, Marcelo Duarte Dancluzzi e Paulo Penteado Teixeira Júnior, De,apropriaçôes.,
in Manual, cit., p. 110-1 Consulte: Manco! de Queiroz Pereira Calças, Desapropriação mdi -
reta c o Parque Esmadual da Serra do Mar, Rerjista de DireiroAmbienral, 662-70.
1022
(Processo n. 182/93 da Comarca de Juquiá-SP).Tanto a desapiopriação di-
reta, na qual o Estado dá inicio ao devido processo legal, corno a indireta,
feira ao arrepio da lei, desde que dela advenha a mesma consequência, den-
tre do devido processo legal instaurado pelo particular, sofrem a aplicação
do art. 34 do Decreto-Lei n. 3365/41 e dão ensejo a uinajusta indenização
diante da perda sofrida pelo proprietário relativamente aos poderes ineren-
tes ao do niíi liol , descontando -e do cálculo do qnaiiriii)i in den izatór i o
devido a álea das APPs e da Reserva Florestal Legal.
e) O tombamento, que visa conservar bens móveis ou imóveis de inte-
resse público, mesmo que tecnicamente não sejam espaços ambientais, por
estarem vinculados a fatos memoráveis da história ou por terem excepcional
valor arqueológico, etnográfico, bibliográfico ou artístico (CF, ares, 23, III e
IV, 24V11, 216V, § 1, 40 e 52) Não poderão ser demolidos ou alterados, e
seus reparos devem obedecer á sua caracterização. Colocam-se sob a proteção
especial do Estado os locais de valor histórico ou artístico e as paisagens
naturais notáveis, bem como as jazidas arqueológicas, limitando o direito de
propriedade Seus proprietários não perdem o domínio pela inscrição do
tombamento. 'rias têm o seu exercício restrito, não tendo liberdade de alie-
nação, uma vez que esta dependerá de autorização do l)epartai ne'to do
Patrimnôiiio Histórico e Artístico Nacional. O Poder Público indenizará o
proprietário que com isso sofrer piejuízo econ ôni ico H .
fl O zo,-,eo,nento ambiental, que é, segundo Celso Antônio Bandeira de
Mello"'', "a disciplina condicionadora do uso da propriedade imobiliária
mediante delimitação de áreas categorizadas em vista das utilizações urbanas
.ela admitidas", retido por escopo proteger o meio ambiente, limitando o
uso do solo particular por meio das seguintes formas: zoneaniento industrial,
alusivo á localização de indústrias prejudiciais à saúde e ao meio ambiente,
em áreas que diminuam o risco de poluição; zoneaniento de pesquisas eco-
lógicas, onde possam ser criadas estações ecológicas para proteção e comer-
107, Marcelo Duarte Daneluzzi e Paulo Pentcado Teixeira júnior, Desapropriaçáes,
in Manual, e,, , 318-9.
108-Maria Helena Diniz, Curso de direito civil brasileiro, v 4, p. 209; Marcelo Figueiredo,
Tombamento - unia análise constitucional e aspectos da discricionariedade aplicveis ao
instituto, in Trnias de direito i4r1;anístico p. 52 e
Vide Decreto ii. 6.514/2008, arts 72 a 75.
109-Celso Antônio Bandeira de MelIo, Natureza jurídica do zoneamento - efeitos,
RDI 6134.
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ir 2 651/2012 e 12.727/2012. complementada pela Lei n. 9.605/98, arts.
72 a 76, pela Lei n. 8.078/90, arts. 55 a 60 e Decreto n. 6.514/2008, com as
alterações dos Decretos n. 6.686/2008, 6695/2008 e 7319/2012, e variam
entre multa simples ou diária, suspensão ou interdição de atividades, embar-
go administrativo de obra, advertência, restrição de direitos etc."'.
Paula proteção arubiental em sede administrativa varies órgãos públicos
estatais foram criados e vinculados tanto à União como aos Estados e Mu
nicipios, como, por exemplo, o IBAMA, as Secretarias de Estado, o Ministé-
rio do Meio Ambiente, as Fundações do Meio Ambiente, estaduais e muni-
cipais, as Promotorias de justiça de Meio Ambiente. No exercício de seu
poder de polícia, o Estado deverá tutelar o meio ambiente mediante sua
atividade fiscalizatória, limitando direitos, suspendendo, paralisando, interdi-
tando ou vedando o exercício de certos atos, para preservar o meio ambien-
te e evitar algum resultado danoso ou, ainda, coibindo ações lesivas ao impor
sanções que impeçam o prosseguimento do dano ambicntal ou que obriguem
o lesante a recuperá-lo. No que atina às atividades que envolvem o meio
anihieiae, a ação adiiiinistrativa é mais preventiva do que repressiva Tal tute-
la consistiria numa policia de segurança, de higiene e de estética (Lei n
6.938/81. art 9°, IX). Havendo, por exemplo, exploração indevida de áreas
de proteção ambiental por extração ou exploração animal, vegetal ou mine-
ral, por loteamento, irregular, por utilização desordenada de recursos lúdricos
ou por projetos de assentamento e urbanização ou descontrole nos agentes
de poluição sonora, atmosférica, aquática etc., o Estado Administrador deve-
rá impedir que essas interferências na natureza venham a transformar-se cio
violação ao meio ambiente ecologicamente equilibrado, adotando medidas
próprias e sancionatórias tendentes a enfrentar o problema ambiental. Se
houver omissão do agente público competente, poderá dar origem ao crime
de prevaricação previsto no art. 319 do Código Penal, sendo que, pela Lei
6.938/81 art. 15, 22, incorrerá em crime a autoridade competente que
deixar de promover as medidas tendentes a impedir que se exponha a perigo
a incolumidade humana, animal e vegetal ou mesmo que não impeça tornar-se
mais grave a situação de perigo já existente. Além disso, a omissão das auto-
ridades ambientais teria repercussão de índole administrativa, como as pies-
114 Vilidiriu, Passos de Freitas, Direito adniinistrativo, cit > p 76; Celso Antonio Pacheco
Fiorilio e Adriana DiafEja, Biodipersidade, cit.. p. 46-7. Vide, ainda: Lei n. 9.983/2000, com
reguIanicntaço dos Decretos ii. 4.340/2002 e 6.848/2009.
1026
criras na Lei n. 8.027/90, que, no art. S, parágrafo único, inciso IV, prevê a
demissão de servidor público civil federal faltoso no dever de diligência no
cumprimento de suas atribuições, e na Lei ri. 8.429/92, que no art. 11, II,
caracteriza como improbidade administrativa o fato de retardar ou deixar de
praticar, indevidamente, ato de oficio. A eficaz aluação do Ministério Públi-
co no acionamento do Podei judiciário para a solução de questões anibien-
tais não tem, contudo, o condão de encobrir a falta do dever funcional de
agentes públicos envolvidos com o trato anibientalista, ensejando o emprego
de meios coercitivos processuais para a tutela anabientaP
7.c) Proteção jurisdicional do meio ambiente
Na seara processual vários são os instrumentos processuais para a pro-
teção do meio ambiente e da hiodiversidade, pois a tutela ambiental não se
limita aos atos adni ii i strativos.
Como o meio ambiente é um bem de uso comum do povo (CF, art. 225)
não só qualquer cidadão, para rua defesa, pode provocar a iniciativa do Minis-
tério Público (Lei ti 7347/85, anis. 6 e 72) e mover ação, mas também os
grupos sociais intcrnaediári os ou organizações não governa! nentais têm direi-
to aos instrumentos da tutela j urisdi cional do meio anibiei te no ánibito civil -
Os mecanismos proccsssais na esfira civil são:
a) Ação civil pública ambiental, que é movida contra poluidor por danos
causados ao meio ambiente após uni inquérito civil, medida adnünistrativa
preparatória, levada a efeito pelo Ministério Público (LACP, art. 8°; Cl'art
129,111, e Lei n. 8.625/93, art. 25,1V, a e li) sempre que não houver elemen-
tos suficientes para o julgamento daquela ação ou para o arquivamento das
peças informativas. Se houver tais elementos, o Ministério Público poderá
ajuizar, de imediato, a ação civil pública ou arquivar as peças de informação,
se não for caso de propositura da ação' 1c Essa ação é um meio de tutelar
interesses difusos e coletivos, indisponíveis ou vitais da pessoa física e da se-
115 Alex.audreVidigal de Oliveira, Proteção a'iibiental, Gosulex, 23:30-3
'ló CeIo Antonio Pacheco F-iorillo, Marcelo Abelha Rodrigues e Rosa Maria Andra-
de Nery, Direito processual, cit.. p. 174; Edis Milaré, Tutela processual civil do ambiente, in
Mannal pr:icci da Promotoria dajustiça do MeoAmbienre,cii., p. 379-95; GeLo Antonio Pachcco
Fiorillo, Princípios do dirciro processual a,nbieraal,São Paulo, Saraiva, 2009; Marcelo Abelha P0-
drigues, Processo civil a,nbie,ital, São Paulo, Revista dos Tribunais, 2011 ;Vinicius L. Cavalleiro,
A possibilidade de o Ministério Público estadual propor ações civis públicas ambiencais pe-
rante a Justiça federal, Rcr;is:a da Academia Paulista de Direito,5:239-60,
1027
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de !ii,ailciatnetlto em estabelecimento oficial de crédito; proibição de con-
tratar com a administração pública, por período de até 5 anos. Competirá aos
á rg:iOS e entidades de registro e fiscal i zaç ão, referi dos no a rÉ. 16 da Lei ii
11 1)5/2005, definir critérios, valores e aplicar multas de RS 2.000,00 (dois
mi 1 i-ca is) a Ri 1 .5(0.000,00 (um milhão e quinhentos mil reais), proporcio-
mliii ei teâ gravidade da i nfraçiio As tini Itas poderão ser aplicadas ci, ri u lati--
mcii e com as demais sa nçoes previstas tio a rt. 21 No caso dc' rei ncidn Cl .1
a runita será aplicada em dobro. No caso de infração continuada, caracte ri -
zada i1 a periia nê 1 leia da ação Ou onhissão liii ciaili 'ente Punida, será a res-
pectiva penalidade aplicada diariamente até cessar sua causa, sei,, prejuízo da
para lisas ao imediata da atividade ou da interdiço do laboratório ou da imis-
rituição ou empresa responsável. Tis multas serão aplicadas pelos órgãos e
entidades de registro e fiscalização dos Ministérios da Agricultura. Penúria
e Abastecimento, da Saúde, do Meio Ambiente e da Secretaria Especial de
Aquicultura e Pesca da Presidência da República, referidos no art. 16 da Lei
ti - 1 11)5/2003, de acordo cm]] suas respectivas conipet&ncias. Os recursos
arrecadados com a aplicação de multas serão destinados aos órgãos e entida-.
des de registro e fiscalização, referidos no arr. ló da Lei ri. 11.105/2005, que
li care a multa. Os órgãos e entidades ti s calizadores da ad ti ii is [' -ação
pública I'deral poderão celebrar co, vênias co iii os Estados, 1) istr i to Federal
e Municípios, para a execução de serviços relacionados á atividade de fisca-
lização prevista na Lei n. 11.105/2005 e poderão repassar-lhes parcela da
receita obtida com a aplicação de inultas.A autoridade fiscalizadora encami-
nhará cópia do auto de infração à CTNBio. Quando a infração constituir
crime ou contravenção, nu lesão à Fazenda Pública ou ao consumidor, a
autoridade fiscaLizadora representará junto ao órgão competente para apura-
ão das responsabilidades administrativa e pena]
g Ação de nuiuia(ão de obra nova, para impedir que o domínio ou posse
de uni imóvel seja prejudicado em sua natureza, substáncia, servidão ou fins,
por obra nova no prédio vizinho (CI'C/201 San. 47. l, inflne;arr. 318 e
como a que pretende desviar águas de um córrego que há anos é utilizado
pelo proprietário de um imóvel rural. Só caberá tal ação se a obra contígua
estiver cru vias de construção, pois seu objetivo é embargar a obra, ou seja.
26. Dalvaney Ara4jn, Da responsabilidade objetiva do Estado em face do dano çausJ-
do ia niejo anibiexice em virtude de conduta anussiva Dejnre, Revista ,h, Mi.iisséfio Prhhco de
Minas Gerais, 12:313-24 O i)ecrcro ii. 6.514/2008, além de dispor sobre infrações e sailções
adxii'ii'stravas ao n'cio ambiente, estabelece o plocesso administrativo federal pan apuração
destas r,fraçôes
1 034
impedir sul constru çã o, mesmo que não acarrete dano atual, bastando que
permita amover algum resultado turbativo se vier a conipletar-se' 27 .
h) A ação intentada pelo prejudicado corri o mau liso de propriedade
para impedir que perdure o dano ao prédio, pois a Lei ri *099/95, ai t. 3, 1
e II possibilita que se n'co rra ao Juizado Especial CíveL O CPC /201 5, ai
1.00, Inari t&] li até edição de lei especifica a competência dos Ju i zados Es-
pec iai\ Civeis paia julga n'e uro de cail sa. que dever iam tra iii ta r sob o pio-
cedi niento sul ii rio (previsto nos a rts. 273, II, (, e 287 do C PC /73), extinto
pelo CPC de 2015.
Salienta tinda, Nelson Nerv Jui ti.,' 2' que para a prevenção do dano
ambiental será possível o ajuizamento de qualquer ação cautelar (Lei n.
7.347/85, art. 40, com a redação da Lei o. 12.966/2014; CPC/2015, arts. 294,
parágrafo único, 301 e 311) ou de conhecixuetito (CDC, ai 1. 83, e Lei
7.347/85. art. 21). E Marcelo Buzagk Damas ressalta a aplicabilidade da
tutela antecipada a,ubiental.
A tutela penal do meio a (fie, ir, ser5 i upresci udível, principalmente quan -
do os ii lecanisi ii os administrativos e civis ia rein i uso licieti tes ou não prod ti -
zireili o efeito esperado. A Lei n. 9.603/98. COifl .1 alteração da Lei n.
11.284/2006,e o Decreto ii. 6.541/2008 (que revogou ti Dcc. n.3. 179/99), a..
defini reli i os cri'] es. •It1biel ai is, procura ai ii, ,guindo a moderna te ndén cia
da doutrina penal, evitar, na medida do possível, a aplicação de pena privati-
va de liberdade aos infratores, impondo-lhes penas alternativas. Tal tutela
urisdicional, convéi] i repetir, deverá ser o úl tino recurso, pois somente depois
de esgotadas as medi das intini idatôrias cíveis e adri ii i strativas é tltie se bus-
cará, no in,luto do direito penal, a eficácia punitiva (CF, arL 225, Ç 3
127. M. Helena l),i,iz. Cirsi,. nt., v. 4. p. Xl. O CPC/201 5 um reproduz a discupliru
procediiueiital da ação de rauriciação de obra nova. Logo. io iitai prevalece como procedi-
incuta especial, devendo seguir o pmcediiiento coitatilir
128. Nelson Nery jr.. Responsabilidade..., Rrrisla, cit., p. 45; Marcelo Buzaglo Damas,
Tarja de e ida ias lides a,,, b na rais, Piode Ja riciro, Fo re use Lii ive rs i mãria, 2006 1 ai t 7 Gui -
IliermeMarinoni, O direito anibierital e is ações ir,ibitôria e de reitinçio do iliciio. D,jitiz,
Revista Jurídica do Ministério Público do Estado de Minas Gerais 793-121.
129 Luis Paulo Sirvi,,skas.Crin,es contra o nielo an,hiente:a]guinas considerações sobre
os crinles contra aflora, o enfie de poluIção e outros cruilles aiubicxita,s, un Manual Pyífico da
Pro,iiororia de !usliça do Mci,, A ,nbicizte, São Paula, Irnesp, 1999 p. 455-6; iietela pe'ial do "cio
a,,'hicnte, São Paulo, Saraiva, 2002; Ada 1k Grinove, 1nfeisèws amhiei,cais de menor potencial
ofensivo. Prática Jurídica. 2:42-4; Edis Milaré e PauloJosé da CostaJr, Di,rito peito? a,nI;inrtal, Mil-
lenuitun, 2003; Horon José de Saniauia, (1) futuro da direita penal anihici,tal; legalidade e tipici-
1 035
Claus Roxin a respeito pondera: "Onde bastem os meios do direito civil
ou do direito público, o direito penal deve retirar-se", O bem tutelado pela
Lei n. 9.605/98, segundo Paulo José da CostaJn e Giorgi Gregori, é normal-
n'elite constituído "pela limpeza e pureza da água, do ar e do solo. Seme-
lhante definição de elementos naturais indispensáveis à vida humana conhe-.
ceu, porém, com o progredir da legislação anibiental, ulteriores especificações
e enriquecuncntos. Ao lado dos elementos constitutivos do ambiente - água,
ar e solo - passaram a ser objeto de tutela fatores essenciais ao equilíbrio
natural, como aqueles climáticos ou biológicos, afora aqueles alusivos a con-
tenção de ruídos ou à preservação do verde""'. O bemjuridico tutelado é o
meio ambiente, com a preservação do patrimônio natural, da qualidade de
vida do ser humano, da flora, da fauna, do solo, do ar, das águas, da paisagem
e da sonoridade suporrável. Além dos crimes contra a flora crimes de polui-
ção, considera-se crime: execução, pesquisas. avia ou extração de recursos
minerais 5cm a devida autorização, permissão, concessão ou licença; produção.
processamento, embalagem, importação, exportação, comercialização, forne-
cimento, transporte, abandono, guarda e uso de produto ou substância tóxica,
perigosa ou nociva à saúde li uii ia'] a ou ao i n cio auibiente, nuclear ou radi o-
ativa; construção, aiiipliação, instalação ou funcionamento de estabelecirnen-
tos, obras ou serviços potencialmente poluidores, sem licença ou autorização
dos órgãos ambientais competentes ou contrariando as normas legais e re-
gulamentares pertinentes; disseminação de doença ou praga que possam
causar dano à agricultura, à pecuária, à flora, à fauna ou aos ecossistemas;
dado na Lei de Crimes A,ubienm.us, ke JsIa Jurídica da (lERA. v III, p. 265-92; Reriato Marco,
C r ilnes a mUi e utais - a i, Ici d6 o c 'a do p rio cíp 'o da i ,isig'i,fi o3 ii cia, Revista Jurídica Co, zsulex, 306:63-
4; Bruno 1i,nt,s Job e Meira, Alguns reflexo' da biorecnologia no direito penal, Revista Port,í-
gr lesa de Ci&xcia Cri,,' mal, 18:33-46 (2008); Daniel L. Pimenta, Crimes ajubi e ntais; nor 'lias
penais era branco, elementos normativos do tipo e conipetência estadual em matéria ambien-
tal, De juro. 15:211-17; Rodrigo [e'inacode Moraes, Impossibilidade de processar exclusiva-
mente a pessoa jurídica por crime ambiental, De jure, 14:186-96; ijanielie M Levorato, Res-
ponsabilidade penal da pessoa jurídica nas airties ambientais,São Paulo, Revista dos Tribunais, 2006.
Segundo o TICE - Y Região .- 1Tur,na (Processo n. 0003025-60.2013.4.03.6106/
SP) o principio da insignif'mcáncia não se aplica a crime ambiental. O direito penal aiiibien-
tal 6 regido pelo principio da prevenção ou precauço posto que a degradação ambiental 6
irreversivel.
130 Claras Roxin, Problcniasfi.ndanxentais do di 'eito penal, Lisboa,Vega, p. 28; Cristovarn J
E Ramos Filho. Conceito de floresta para cíeiro de crime ambiental, MPMC Jurídico, 22:38-9.
131- Apud Luiz Regis Prado, Direito penal ainhiental, São Paulo, Revista dos Tribunais,
1992, p. 68.
1036
destruição, inutilização ou deterioração de bens protegidos normativamente;
alteração de edificações ou de locais tutelados por normas; promoção de
construções em solo não edificávcl em razão de seu valor ecológico, paisa-
gísticoa turístico, artistico, histórico, cultural, religioso, arqueológico, etnográ-
fico ou monumental, sem a devida autorização ou em desacordo com a
concedida; pichação ou qualquer conspurcação de edificação ou monumen-
to u,bano"'. A crirninalização de comportamentos lesivos ao meio ambien-
te tem por objetivo primordial freei, com a imposição de penas privativas de
liberdade ou restritivas de direitos (Lei n. 9.605/98, arts. 7Q a 13,18,21 a 24),
o instinto devastador das pessoas. O crime ambiental é, no dizer de Luiz
Topara, ''a conduta típica e antijurídica, descrita em lei, tendo como objeto
da tutela penal o meio ambiente, em todas as suas manifestações""'.
Na seara do direito penal a defesa do meio ambiente está nas mãos do
Ministério Público, que tem a função institucional de, privativamente, pio-
mover a tção pen/ páblica incondicionada (CF, art. 129, 1; Lei ii. 9.603/98, arts.
26 a 28), sendo que apenas na hipótese de sua inércia caberá a ação privada
(CE art. 9, LIX; CPP, art. 29, e CP. a't. 100, 32).
Cvoi a Lei n. 9603/98, a i iaioria das co,] travenções penas passou a ser
crime, e, cotar a exceção cio crime de incêndio cair florestas ou njata (Lei n.
9.605/98, art. 41), todos os crimes ambientais inserem-se nos crimes de menor
potencial ofensivo, sujeitos à suspensão antecipada do processo (art. 89 da Lei n.
9.099/95, c/c o art. 28 da Lei n. 9.605/98). Nem sempre a competência para
julgar crimes ambientais será da justiça Federal (CE art. 109, IV), pois há compe-
tência concorrente na tutela do meio ambiente dos elites políticos (CE arts. 23,
24 e 225). Nos crimes contra a fauna (Lei n. 9.605/98, ares. 26 a 28) e a flora (Lei
n.9.605/98,ar.38 a 53);de poluição e outros crimes ambientais (Lei mi. 9.605/98,
arts. 54 a 61); contra o ordenamnento urbano e o patrimônio cultural (Lei n.
9.605/98, arts. 62 a 65) e nos crimes contra a administração ambiental (Lei n.
9.605/98, aro. 66 a 69-A) a competência será da Justiça Federal se o bem do
crime for de domínio da União ou de suas entidades autárquicas ou empresas
públicas; logo, nos demais casos a competência residual será dajustiça Estadual' 34 .
132.Luis Paulo Sirvinskas, Crimes..., in Manual, cit., p. 457-67. 1/ide lvetc Senise Fer-
reira, O direito petial ambierital, C<,nsulex, 7:28-31.
133.Luiz 'Ibpan. Da legitimação executória ativa do Ministério Público em razão dos
efeitos civis processuais da sentença penal coridenatória, Revisla de Estudosjurídicos, 3:122 es.
lide Fernando da Costa Tourinho Neto, Dano ambicntal, Consulex, 2;21.
134.Rcné Anel Dote, Os atentados ao meio ambiente: responsabilidade e sanções
penais, Revista Brasileira de Cibicias Cn,,,ivais 7:121; Greice Patrícia Fuiler e Patricia lilson
1037
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da Lei ii. 9.605/98 seria constitucional ou inconstitucional? Corno concilia,
o art. 5, XLV, cciii o art. 225, § Y, da CF? Pelo princípio da especialidade, a
especial prevalecerá sobre a geral; logo, não se poderá legar a possi-
bi 1 idad t. de um a 1,esçoa jurídica col neter cri! nes e a sua responsabilidade
penal, por estar isso previsto na norma constitucional especial, art. 225
que terá prep o ncler3 ncia sobre ci :1 rt. S, XI _V, por conter este ..,lu Ii Or na
geral aI tisiva à proteção dos direitos fundam cii tais do homeiii. Conseque iite
mente, o arE - 3 da Lei n. 9.605/9K, tine é i lor ti ia especial, é co "sri tu cio, ial
por estar conforme ao previsto no art. 225, § 3, da Carta Magna.
A Lei ii. Ii - 105/2005, por sua vez, sendo mais rigorosa > r eli, a iii ipn
pena restritiva de liberdade- como se pode ver nos seguintes artigos:
27 Liberar ou descartar OGM no meio ambiente, em desacordo
corri as normas estabelecidas pela CTNB10 e pelos órgãos e entidades de
registro e fiscalização:
Pena - reclusão, de 1 (um) a 4 (quatro) at]o, e multa.
§ JQ (VETADO).
2 Agrava-se a pena:
- de 1/6 (um sexto) a 1/3 (ti in terço), se resultar dano à propriedade
alheia;
ii - de 1/3 (um terço) até a metade, se resultar dano ao meio ambiente:
III - da iiietade até 2/3 (dois terços), se resultar lesão corporal de natu-
re-zi grave ciii outrem:
IV - de 2/3 (dois terç os) até o dobro, se resultar a morte de outrem.
Arr. 28. Utilizar, comercializar, registrar, patentear e licenciar tecnologias
genéricas de resrriçáo do uso:
Pena - reclusão, de 2 (dois) a 5 (cinco) anos, e multa.
Art. 29. Produzir, armazenar, transportar, comercializar, importar ou
exportar OGM ou seus derivados, sem autorização ou em desacordo com as
normas estabelecidas pela CTNBio e pelos órgãos e entidades de registro e
fiscalização:
Pena - reci uso, de 1 (uni) a 2 (dois) anos e multa
lista cxii nielo aiiibtctice. Interessante é a obra de Walter Polido,
5curos para riscos aiii,it, raS,
Sã. Paulo. Revista dos Tribunais, 2005.
1042
8. RESPONSABILIDADE CIVIL POR DANO ECOLÓGICO
8.a) Notas preliminares
O direito não pode ficar inerte a ti te a triste realidade i;i ti evastação
ecológica, pois o h omen L'Çtá coni suas co, quistas ci ei lifi cas o ti rec nolôgi-
as Li L'srru indo os bei s da 1 ar ti reza, que existem para o seu b em-estar, alegria
contaii 1:1 ndo ri os lagos, despejos 'ti dtitr ti n, c otite titio resi -
e asúuh;
duos tia destilação do álcool, de pVisrico. de a rsén, co. de eh ti n±o ou d, o ti tra
substãncias 'e, ieii osas; devasta ii do florestas; destruindo reservas biológicas;
represando rios usando energia atômica ou nuclear,
Não há dúvida que o crescimento da produção de bens e o avanço da
tecnologia se fazem acompanhar de um aumento de flagelos sociais. Mas,
corno pontifica sabiamente I3errrand de Jouvenel, essa "produção do flagelo
começa como uni ligeiro fio d'água que passa despercebido até o tu Otii erito
em que se trai] sforma em rio e, então, suprirui-lo ti torna-se ti In probi ei lua de
Estado''. Com isso está causando graves riscos à humanidade Por cxci liplo:
na Baía de Minainata, rio Japão, entre 1953 e 1960, 100 pessoas Ir orrera n e
2000 fierain inutilizadas pela doença dci gato'', com cotivulsõci, cegueira,
1 oucti ri e ilesa rti e til ação motora, ciii razão de c O iitanii ii aç ão por n e 'e ú ri o,
resulta ii te de despejo industrial. Se ho tiver ti ti acidente nutria usina 1 II lear,
esse fato poderá ocasio lar a morte de nia, s de 150 mil pessoas, destruir ou
danificar propriedades numa área de 1.000 km, provocando ainda mutações
genéticas i nlprevisívei 5.
O dano ecológico tem causado graves e sérias lesões às pessoas, às coisas
ou ao meio ambiente. urgindo sua reparação, por envolver i ão só abuso tio
exercício de ul ii direito (CC, art. 188, l), mas tai nb&m perigosos riscos, pois,
nas paI avias de Coul o ,nl,el, o verdadei tu probici ia para num ercisos indivíduos
atingidos em sua pessoa e rios seus interesses não é saber 9 que vale sua causa,
rio plano jurídico, mas verificar se são bastante fintes social, pecuniária e cio-
ralmente para afrontar uni adversário que nada será capaz de fazer recuar.
Por essa razão, mesmo que o dano ecológico acarrete luta desigual,
competirá ao legislador ou ao órgão judicante restabelecer o equilíbrio. co"-
sider-arido o Fenônieno sob o prisma da gravidade de seus efiiros, de suas
anormalidades, das repercussões que posa ter, de sua continuidade, pois não
deverá apreciá-lo se passageiro ou acidental, e do grau de tolerabilidade,
sempre levando em conta as condições da vida nuoderna
Poderia haver responsabilidade subjetiva do causador do dano ecológico,
se se verificasse que o evento danoso poderia ter sido evitado mediante pro-
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ilio culposos, se todos co!! tri buirani para o evento danoso, que cão ocor rez- ia
se não houvesse a conjugação deles, todos serão tidos como causas colcor-
te ri Les, lias se u iii deles, podendo e' i (ar o dano, ii' t erveio e c.itiOu o p ]ej ri--
izo só ele é ram.], devendo, por isso, ciii ação regressiva, reembolsar os demais
Logo, seri imprescindível apurar, para fins de regresso, se a atividade incr ii 1-
nada e alisou o prej Li izo, pois j usto não Ser ia que os derinis lesa n (es arcasse, 1.
Sela 1 se ciii ree ii bolsados, pelo que poder a ter cvi taci o a polui ç o, com dai in
por e es causado p:i rcialiileil te.
Os prejudicados terão direito a una reparação ilimitada, ei nbora 1 aja -
hodieruaniente, tendência a adotar unia indenização tarifária a flui de evitar
a ruilu das empresas, Cuja conservação é necessária. Seria de boa política a
adoço de uni seguia obrigatório de responsabilidade civil para assegurar ao
lesado o pagan cii co do qi anti mi i ndenizató rio, qti anjo for impossível deter-
'ninar o agente p ol LI idor.
A pretensão indenizatória é insuscetivel de prescrição (Rfl 655:83)
desde que tal pretensão seja alusiva à indenização por dano moral direto ciii
razão de lesão a direito da personalidade (p ex. à vida, à saúde, à niregridade
tisica O LI psi quica) M as se a pretensão for a de oh ter unia repara çãci civil por
dum pai, . ii lonial ou dano moral incInim, o prazo prese ricional será de trôs
anos (C(, are 206, § 3 2,V). Isto porque a prescrição alcança os ditos parr 1-
iiioniais de ações iniprescritíveis, como as referentes às pretensões oriundas
de violação a direito da personalidade.
O magistrado, para restabelecer o equilíbrio, devera impor 1 reparação
para os casos de necessidade e inievitabilidadc' da atividade danosa e a inter-
dição para os casos que o ato pernicioso seja incompatível com a conservação
da vida ainb e ri te rol eráveL Ante os abusos cometidos, é preciso inti] ii dar os
agentes do dano ecológico, pois a simples perspectiva do ônus da reparação
é insatisfhtória, daí a imposição da responsabilidade penal, inclusive par, pes-
soas jurídicas (Lei ti. 9.605/88 e CE art. 225, 32). Não basta a promulgação
de leis que os condenem severamente, prestigiadas pelo sentimento geral de
sua necessidade e por entidades de defesa do meio ambiente, que tenham à
sua disposição meios judiciais que as habilitem a agir, corrigindo o classicis-
mo das normas de legitimação processual, por sua ampliação à condiçao de
ação popular. A ação popular, ao lado dos remédios reparatórios, é uni glan-
de instrumento para proteger o interesse coletivo na seara do dano ecológi-
co, ao lado da ação civil pública, do mandado de segurança coletivo, do
mandado de iiunção, da ação de inconstitucionalidade por ação ou por
omissão etc. E óbvio que a norma jurídica não pode impedir que um navio
derrame petróleo no mar ou que uni avião caia carregado de bombas nó-
1046
nucas, luas poderá resp ou sabi liza r severamente aquele ciii ct ij o proveito se
transporta pe cróleci e impedir
pedir que o risco da explosão atônneo ameace a
destruição progressiva ou paulatina da limo., in d.id L' No 3 iili it o do di Cito
internacional, nmitos órgi os, para g.ii.ilitir a cada ti iii o di te te de gozar de
utii au] bientc são e de viver na dignidade e no bem-estar, têm proc Li rado
fornias para assegu lar consagrar co Iii O legitimo iii teresse de agir em j ti ZO
a p 'e tensão individual ou coletiva à (III irimi dade Lol tra os da ti is à ecologia,
impedindo a a ti idade po1 o doma ou cxi giiido que & a tome mii edidas para
assegurar a ii col tu ni dade pública ou da sua vizinhança. Mas não seria mi,, -
presci ii clivei a criação de ni ecanismos i doneos para e li ninar Ou Di ninliza r as
causas conducentes à degradação anibiental? A ONU, por exemplo, estuda a
criação de um o,nbrds,,,a,i n,tnidial para a defesa da ecologia''".
116 Esse é o eclsItlaTuento de Aguiar l)I.,s (Da ,rsp,ivaI'ilidadc (rriI. tio de Janeiro,
Forense, I')lQ,v 2,n. I86-A),qtic aqui rcsuiinmos. Consulte a obra de Diogo t.cicc de (lacu-
pos. Aci,iiie1ire e responsabilidade clvii. Reisra de l)r,vit, Co,,tj,—do Lr,so-B,.oiieiro, 2:60-77.
José Alfredo de O. Biraclio, A prOIeÇanjLiridica tio iiseio animbietire e a Iaberaç" lo nienliol.
CiiuíijnrínIxca ,3 135. lorilio e I&t,tlriiwes. Doei lo inibie,it.ii. CI! 1' .'Li'nI,tf. li . (> Iso
tomo Pa- Lieco liorilio. l'.sraclo e preWI '-açao:apcicctiva anbicc,'.i] 11(1 álilhito la Iegisl,iç3o
cIn vigui. Djreiro. 19-12. Funda,iic,iros Coils(iLL,cjoIIa,s da Polínzui Nacinn.,l iii, Meio Ali,
bieiite - colIle,ltarios do nt lis da Lei lI (i938/9' (ader,sos de t)r,-nt, Co,ntiiigcii'nai
ria Poluira, 13:145-57:Viror Rolf LatLl,é, Perfil roc,stitucionai.., (.'aden,, cir ir 216-26:
Flávia l'i ovesar,. O da—to . . Cade, ,,in, ci!. p. 75-97 C,sclda Mar' Fe i nau de' Ni,,,,, Niro-
naka, Uni matiz ecológico. A propriedade agi -iria rotI, rcsponsah, idade ecolôgpc:I vista pelo
-
moderno angui. constirmiciozial brasileiro, Rev,si,i L,fniria de Di,rita, /:14-5: Jose Vicente
SIlva Cainalini, A poltiiçio , Tr,iij' '6' direito ,rrI.inístri,, cit., e. 1. ;1 107-22. it.,itit Malta
Moreira. A preservação i,,,llietital a rcM.orisabilidade civil p01 1.100 ecoiôgico e .1 att!3ç.o
tutelar do Ministério Público. o 7,,ja ir direi:,, d,,ístj,c, Sâo Paulo. Revista cinlslribu,iais,
1987 v Ip. 123-36; Cer;'Ido E Lamiírcclp. Política ,,,,,lpr,'iai - I,tisra d, eféiiiiíIacle de wirs in,s
rrer,ios,So P,Itilo,Revista di,çfrihullats, 20(}2;José ItIcileus Morato l_eite,Da,,o a,nfnrntal— do
uiduidual ao odor/co extraparrinronial, .35o Paulo, Revista dos TrrIjuIuis. 2003; A. A. Cançado
Tr uda de. Di reii os li um a nos e a, rio a,,, e, ''e - para/cio dos is tenras de /m, i.Tao li, frua, ia 'ai Porto
Alegre, Sérgio A. Fabris, Editor, 1993; LI lia I',nienrel, itoberta D. Leoxiliardt eVera R .Vidigal,
O íortalec incito do co' qfam cc anil,, cii tal no Brasil por naeto das i st itt, içâ Ci 5111,1 iceiras,
Anuário 2014 do CESA, p 59-64. Vide: I&csoluço ri. 452/2012, que revogou a t&esoluçiio n.
23/96 do Ministério do Meio Ambiente, Recursos 14 itiricos e A,Iiaaônia Legal. sobre Cor,-
Bole e banin,crmto da estrada de residuos perigosos no Brasil; Lei n 7 797/89 e 1 )rcrcmo n.
1524/03,que a regubmenla.sobre o fundo Nacional de MeioAinbicntc, Portaria o. 71/2007,
que revogou a Portaria Ii. 509/2003 do Mi Insterio da Saúde sobre aircir,do te apridâo sa,,irria
para os novos projetos de asseritrnentos do INCRA e para liceiicia,imento arubienral de
ctnpreend,rneriro, nas regLocs endêmicas de malária; EJS7J. 14:35, 1 .37 e 71:113, RSTJ,
82:124: Maria Adelaide de Citrupos França,A reparaç5o do dano ecolôgico, Repisia da Esco-
la Paulista da fliist,a:i,ra 1:105-1 O; Sálvio de Figueiredo Teixeira. A dcksa do meio aiiibie,i-
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 certos gases tóxicos na at, iosfcra, decorreu tes da qucilila de conibi, sríveis (car-
doiii6ticos como forma de indicação do nível de potência sonor;!. AR ese-
vão e petróleo), florestas e pastos. A destruição da cantada de ozônlo, que ab-
luç,io CONAMA n. 2/90 criou o Programa Nacional de Educação e Co,1-
sorve os raios selares ultravialeta. provocada pela poluição atmosférica, agrava
trole da Poluição So, ora; a n. 1 /93 estabeleceu limites i náxi ni os de ruido
aind.i "tais esse c1uadro. A cli uva .í ci da, cau sada pela po1 cii ção, libera ii iet ais tó-
para veículos au toniotores; a ii - 1 7 / 95 dispôs sobre o controle da emissão de
xicos. c 0mb ci câ dmio e o t nercú rio, que se íi X;I n ao solo, afetando florestas,
ruídos til 1 til os auto] loto res que se irerari ml iodifica ções: a n. 2(1/96 tratou
lagos, rios e a sa ti de humana, chega udo, até nies É no. a oxidar peças de netal.
do controle de missão de polue'' tes -acmosféri cos e ruidos emiti dos por
242/98 Essa ci luva é p roncada p,la presei 1 ç.i de ácido su ifi rico o ar, restil la ii te de
- dc ilos auton io (ores; a n. estabeleceu li ii,ites imi.\inios de ruídos em
reações com os coi i postos de enxofre proveri i ei tes da qtleii na de ca vão mi-
ve ciii os com caraCteres C5 e ciais pai;! uso Éora de es tra (ias; a ri. 4 1 8/2009
neral na, fornal li is industriais e ciii sistenaas de aquecinten to doméstico"'.
revogou a Resolução ir 252/99, que estabeleceu critérios específicos para
fiscalização das emnissões s onoras dos veículos que circulam por vias públicas, A poluição atmosférica (JB, 159:270, 165:171) é extremamente nociva,
e a ri. 256/99 dispôs sobre prazos e procedimentos pertinentes às inspeções pois os gases poluentes (inoiióxido de carbono, tlióxido de enxofre e dióxi-
de segurança veicular, inclusive nível de ruídos do de nitrogênio), despejados continuamente na atmosfera pelas chaminés de
fábricas e veículos automotores (LJSTJ, 8:43. 3:24), comprometem os inte-
A poiLnçào at»i osférica e' o lan ç ainento, i lO in ecosi st e", a, de agentes
grantes naturais do ar (oxigêilio, azoto, gás carbónico e vapor de água), tão
poluidores, como gases, fumaça, poeira provoca i do sérios pro blcnias para o
equilíbrio ecológico e, canse quenteti ente, para a vida h ri uni na: efeito estu fn.
indispensáveis à v ida, à sa ti dc do honi Ciii, à fi ii na, à flora—] proteção da terra,
à conservação do calor iriadiado pelo sol etc.Aca rie La várias patologias, corno
chuvas [te idas, bu nico na cai] tada de oy ti nio, alterações tu eteorológicas, nver-
cáncer, esterilidade, arteriosclerose, b o nquite, e!] fisenta. r miii te alérgica e de-
são térmica, snJ og etc.'' t57 . O
I)rog, que se caracteriza pela ii assa de ar estar ,-
ftciênc ias cardiovasculares OLI visuais, podendo ta, ibéni provocar aborto, pois
nado, composto por diversos gases, vapores de ar e fu maça ,a&' la os pu li iões,
t.i (exa ii es comprova nu ii
o feto ii ão esr5 total iii ente protegi do pela placenta
as respiratc5 ri as e até ti esmo a moi ti. Cmulo oco r-
podendo acarretar moléstias
ior polil 1 ç ão, o sa igue do cordão
que ciii receni-o ascid os, em di as de maior
re u, ciii 1952, em l_ oiidres ;ifeta udo. ciii razão de sua cuinu ação pelo p
u nibilical co ntinlua 1 uiaior co, icentração (te carhox, -heinoglobina do que os
odo de cinco dias sobre a cidade, nu is de 4M00 pessoas, p,me,palcoente
crianças e idosos, e eni 1980 no México, matando, em três setilanas, nI;i is de nascido, eni dias de menor co,] centra ção de polue tes) 1 O Como herbi c idas

800 pessoas e deixando inúmeras afetadas por doenças respitatórias'.

O efeito estufa é o fenómeno de isolamento térni i co ou alio cciii] eiito

lura na superficie do planeta, cria virtude da
global da temperatura j)TCSCT1 ça
156. (:elso Antonio P Fiorilio e Marcelo Abelha l&odiigtics, Manual, rir., p. 433-46;
F'Iippe AtiiztistoVicira de Atidrade, Poluição sonori, II Manual Poe. da l'ri,,,wforia de li tiça
do Meia Anibien,v, cir., a. 289-305;Valdir de Arruda Miratida (larmueiro, 14TnUbaÇÕe sO,JllriiC Iii
ediflcaçôcs uyh,i,ias, São Paulo 2001; J. Nasci-ecoo Franco, Pol'iç5o sonora e direito de vizi -
''liança, 7ibi,,ii J. Dél.', ruov. 2001, 6;Talde,, Qt.eiroz de Farias.A,iálise da poluição so
nora. Diiriia (il,eidade, Revista da ESM ARN, n .3, p. 557-74, 2006. Susan C Uorster. (1)
na, FMU - S5o Paulu,2008;LuciannJ.Alvarcuga e Sirtione Q. daS. HiraslilLitaArgsiliiemi-
Los urídicos e pcvnxissas ée,iico-cienrificas sobre .i classificaç.io da poluiçio OliOfli
cririle ainbieiital. Revista Defini, IS, p. 357-69- Vide RI 1 687:76.
157. Gilberto Passos de Freitas, l)o crime dc poluição, lii Direito anibienic,l eu'
vãrios autores, Curitiba, Ed.Jiiruã, 1998, p. 128
138. Celsc, A. P. FiorilIo e Marcelo A. Rodrigues. Afanieai, cir. p. 299; Resolução
CONAMA n.382. de 26 de dezembro de 2006, que escibelece os limites nháxl,nos de e,iiis-
são de poluentes a rniosfhicos para fontes fixa,
159 ( elso A. 1 1. ILtIrlilo e Mi, aio A. Rodrigries. .i4aiiieal, nt., p. 299-303.
de
16,1 Juiz Albe, tu Ajiiadoi Poluição ,OdC clti,,lr aborto e doenças carilí;,cas,
iria! tia Tirite 28-6- 19U9. p. 14-A-A l&coIuçãu (X )N AMA ti 31 3, de 29 de ou rubro dc 2002,
dispõe sobe c a 'lava etapa do l'rognuna da Controle de Eniissàe Veiculares - PROCONVE;
Resolução ii. 354, de 13 de dezciiihro de 2004, do ( ONAMA, dispõe sobre os equ isi Los ia
idoção de sislci]ias de diagnose de bordo - CIII) 'los veicttlos ;l,ltoinotOres leves objetivando
preservar .i (tuicionalidade dos sisteiii;] de controle de eimss3n; Resolução ii. 418, de 25 de
novembro de 2009. do CONAMA, dispõe sobre critrios 'ara a elaboraçio de Planos de
Controle de Poluição Veicular - PCI>V e para a , 'uplantação de Programas de Inspeço
Manutenção de Veiculos ciii Uso - 1 /M pelos ôrgios estaduais e i]]iIi]icipa!s de meio anihic,i-
Ice deteruiiimia novos limites de e,,iisção e procediiiienros para .L avaliação do estado de aia-
conto 'anreilção de veículos cm uso; Lei n. 12.490/2011 acresce e dá trova redação a tïispos,ti' os
Leis ii. 9.478, de 6 de agosto de 1997, e 9.847, de 26 de outubro de 1999, que dispõem sobre
a po li rica e a use a lização das a clvi dad es relativas ao atcaeeirronto nacional de cnn, bust vei
altera O § 1 do art. 92 da Lei i. 8.723, de 28 de outubro de 1993, que dispõe sobre a redução
decnnsso de poluentes por veículos ,iuta ei otores, It esoltição o. 432. de 13 de julho de 2011,
do Coelho
ns Nacional do Meio Ambiente - CONAMA estabelece novas fases de controle
de emissões de gases poluentes por cielo,notores. ,iiotociclos e veiculos similares novos; Re-

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scgu idos por ci is, com vistas à con patibilização da po liii ção co 'ii a área e iii
que se situani; i) tornar efetiva a Lei n. 9294/96, que cOiflén a proibição
de fumar em locais coletivos fechados, salvo se neles houver áreas destinadas
a fu mantes, isolada, e arej a das .
A polUição espacial precisa ser evitada e requer que os veiculos espaciais
e satélites de co ti 'ti ri icação reduzam a quantidade de detritos por eles produ -
zidos, para Juninuir risco de ccli sã o de naves com o li XL) em órbita Viu
pequeno fragmento de entulho espacial pode, segundo a NASA. provocar
arranhões e desintegração de nave espacial ao reentrar na atmosfera e causar
danos letais, visto que esta viaja numa velocidade orbital de 31000 kin por
hora. Os radares e telescópios da Força Aérea procuram rastrear e detectar
tais detritos, mas só conseguem descobrires maiores. Por isso é preciso cons-
truir naves que não gereiii detritos 5 .
A poluição hormonal é a provocada por subst 1 cias tóxi ci s designadas e,' -
docrine disrrrprers (interruptores endócr 1105 ou lesionadores lior Inonais), coo ,o
inseticidas DDT, dioxinas e tucanos oriundos da produção de plásticos, c oino
o PV C, tu ngicidas, herbi cidas, produtos de limpeza, aditivos alimentares etc.,
porque esses In, nno,,ahly active g11, ,i, iu file {'nviron7llcflt ( agentes liortnonalnieii-
te ativos n o ambiente - HA As) têm a capacidade de imitar fluidos si nau udo-
res do organismo iurnano, sobretudo o estrógei o (horniôn o [em ititi) o),
causando certa fenuinilização da população masculina, por provocar desordens
reprodutivas, como c3ncer testicular ou redução do número de esperrnaro-
zoides, pela presença de hexaclorobenzeno (HCI3) no sangue de funcionários
de determinadas íbricas. Fetos expostos a esses poluentes poderão nascer com
ii ialíormações. Os nico inos poderito ter, por exemplo, criptorqu idia, O Li a,
seus testículos não descerão para o escroto, permanecendo na cavidade abdo-
minal, ou apresentar desenvolvi incuto insuficiente da uretra, que se abrirá
antes da ponta do pénis. As meninas, por sua vez, como o estrôgene influi no
funcionamento cerebral, poderão sofrer atraso no desenvolvimento neuropsi-
comotor ou diminuição do desempenho intelectual ou da memória, além de
distúrbios no aparelho repioducor, como antecipação da menarca (primeira
164.Celso A. P. Fionilo e Marcelo A. Rodrigijes. Manual, cii.. p 305-l0; M. Adelaide
dc Campos França. Enssõcs veiculares como fontes de poluição atmosférica, Revista da Ecn-
la Paulista da Magisrrafura, 4:138-9; Marcelo Dawalibi, Poluiçao do ar, in Pda,ivaI Pratico di.
Pn,,iiororia dejusriça do Ateia A ,nliienre, cir. p. 239-45.
165.Andrew C. Revkin, Cientistas querrn controlar poluição espacial ) O Estado de
S. Paulo. 9-3-2003, p.A-14.
1058
,,ieiistrua çáo) , cii doiuict riose, ou seja, cresci i lento de células de revestimeni co
do útero no abdômen. E, ainda, lia o perigo de a gestante ser contaminada
pelos RAM; com isso, çeu leite conterá DIXU ou outro interruptor endócri-
no, podendo prejudicar, com o aleitamento 'lia terno, seu filho'
A poluí -ãc' do solo é o despejo de detritos sólidos ou liqu idos, nuteria 1
orgânico ou i norganico, a&tando o solo e o stikolo. inclusive o lençol freãtico' .
1 )eu no, iii d ustri a is,rcsiduos sól dos, fertilizantes qu ítuaicos, agrotá xicos
(lei o. 7.802/89), pesti cm Lias, lixo e material radioativo podem coo ta ninar o
solo e o inc i o aol bi ente natural. com lpromiuete i ido a incolu midade fisi co-psí-
quica da população. Mas os principais poluentes do solo e do subsolo são os
resíduos sólidos gerados lias atividades agricolas, industriais, comerciais, do-
nu ésticas, hospita lares., ferroviflr ias, rodoviárias, portuárias, nucleares etc- (Re-
solução CONAMA n. 5/93) e os resíduos quhiiiicos, como tóxicos, drogas
qu iii o terápi cas. medicamentos vencidos ou rot ita,iii nados, corrosivos infla-
1,)v,, s e reativos, por ser i mivivel seu ] muçatu e ri tu na rede pci blica de esgotos
ou corpos d'água: (,b Deveras, resíduos liospualains, qu nu cos e radioativos,
em regra >por sua l' ic imiosi tiade. são Cli terra dos. ( ) lixo nuclear é tão adio-
ativo 11111 pode ii a L;ir ciii u,as ou eni J oras, deveu do ser j og;i do ei nhauso das
calotas polares ou ciii buracos pro [ti tu na ter ri, corno teu , feito o governo
norte-ali Cri cano, no meio cio deserto, ria nuon Lan lia de Yti cca, a 150 k nu de
Las Vegas, ou, au ida, em contai,Icr especifico ou ciii cilindros u Itrarresistentes,
que ofereçam uni escudo contra a ação da água, terremotos etc, para que,
com o isolamento, a radioatividade vá, com o tenipo,enfraquecendo, tornan-
do-se inofensiva
Etuu relação a o lixo, para evitar que venha a degradar o mi leio aro hicrite,
(leve-se cliii 1 na r o ti so de es deposição a céu aberto, em espaços ambientais,
166 Marcelo Leite, Pais ainda ignora aiuueaç.i fernilidjL{e - contamuiuiado tem pouco
espermarozoide - poluiçiio liorniorial é 1111 assunto novo, Folha de S. Pauto, 12-9-1999, p. 9.
167. Luís Paulo Siiv,nskas, Cr''iies, iii Ma,rrwl, rit.,p. 464; Fernando lt.VidalAkjoui,
Residuos sôlidos, o Munu,) Pnyict, da J'n',,,otona de Jastiça do MeioAnienw, cit., p. 269-79.
16M (>lso A. l'acbcco fiorillo e Marcelo A. Itodrigiies Manual, cit., p375. 389, 391,
393-4 e 411 José Roberto Manques, Agrotóxicos. iii :\ ia'ival (),cinn, da Pwnpoforia deJnsiiça do
Al- , A 1eis., p. 2S 1 -K. lide sobre .lgrotóxicos: RT, 719266, 708192, 640:193,677:173,
629336, 630 203. 673; 2.625:196e634:169e 177.
169. Marcelo Gleiser. A grande lixeira nuclear, Folha de S. Paukj 10-10-1999 p 12;
Teillac, Les déchcçs nuckaires. Qi.eje sais?. Paris, P(JF, 1 98S;Jean Paul Schiapira, Que fazer com
o lixo nuclear?, 1. Ciência e lIncki, hoje, 1995, p. 68.
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grupo de dez habitantes da ftrra não possa observá-las. Dois terços da po-
pulação norte-americana não podem ver nada fora do Sistema Solar, ncir,
conseguem visualizar a faixa da Via Láctea . Na Europa, metade cli população
é incapaz de ver a Via Láctea e unia cria cada seis pessoas não consegue ver
nada fora do Sistema Solar. No Brasil a visibilidade é rui"] nos gra ides ccii -
tros. nas po,sui grande parte do território livre de polui çii o luminosa -
Ii, ainda, telHas a po!uiçJo ei, Iro,naçiiética, co lis isten te no CXC CSO de o" das
elerroniagné ti cas oriundas de equipamentos eletrônicos que podem influa
no conIporhl, cri r, das células iiri ,anas, provoca id o. por ex., catarata, mal de
Parkiiison, derrame, redução de glóbulos vermelhos e aumento dos brancos,
falta de tnemó ria rec ente etc.. tio (inicial asreirto de apaelIi elétricos, amando
disparos involuntários de alarme de veículo em local de muita propagação,
lo vov de certas aves, desorientando-as.
A poluição, portanto, produz sérias e graves alterações fisicas, químicas
ou biológicas do meio ambiente, prej u di ci ais: a) i saúde, segurança e bem-
-estar do borne' ii b) a flora, à fauna e a outros recursos naturais; c) as ativ i -
dades sociais e econôn,icas.
Será que a riqueza geiada pela polui çã o coil 1 pensar a OS danos causados?
Ante os graves mcci ilvenie! ires da po lo ição. o governo te, n-se ii -
pado com o assunto, emiti, ido noriuras Mii lei tes à proteça o ai ,bien til, rendo
como finalidade precípua a preservação do meio ambiente e a obtenção de
melhores condições para que o homem possa ter unia qualidade superior de
vida para seu berii-estar e segurança.
A parte mais importante do direito internacional do ambiente encon-
tra-se ciii convenções internacionais, tais como: a Convenção de Londres de
1954, para a prevenção da contaminação do iiiar por liidrocarburetos, revista
ciii 1962; a Convenção de Washington de 1973, relativa ao comércio inter-
nacional das espécies da fauna e da flora anmeaçadas de extinção; a Convenção
de 1974 entre a Dinamarca, a Finlândia, a Noruega e a Suécia, sobre a pro-
teção do ambiente; a Convenção de Paris de 1974, sobre a contaminação
telúrica do mar; e ainda a Convenção de Helsinque de 1974, para a proteção
do ambiente marítimo do l3áitico.
Os signatários da Conferência das Nações tinidas sobre o meio aln-
hiente de 5 a 16 de junho de 1972, em Estocolmo, resolveram: A proteção
a melhoria do meio ambiente humano constituem desejo premente dos
povos do globo e dever de todos os governos, por constituírem o aspecto
n'ais relevante que afeta o bem-estar dos povos e o desenvolvimento do
mundo inteiro"- Nas Convenções Internacionais há, pois, firme propósito de
'garantir tinia indenização adequada às pessoas que venham a sofrer danos
1062
causados por poluição e de adotar regras e procedimentos uni for 'les tu ii
plano internacional pra definir as questões de responsabilidade e garantir,
em tais ocasiões, unia reparação equitativa". Deveras, essas afirmações cons-
tituemn unia parte dos considerandos da Convenção Internacional sobre
Responsabilidade Clvii em Danos Causados por Poluição por óleo, conclu-
ida ciii Bruxelas a 29 de novembro de 1969, que entrou em vigor, para o
Brasil, sendo promu ] g.i da pelo 1 )ecretc, ii. 79.437/77, regtilan, ei mtado pelo
Decreto n. 83.540/79. O Decreto ir 83.540/79 apresenta sugestões para
medidas preventivas e corretivas nos arts. S, 6 e parágrafo único e 72 .
O direito brasileiro não ficou alheio ao problema. A Lei n. 5.318167
institui ri a Política Nacional de Sanca ii ento, co',, o intuito de controlar a
poluição ambiental, as inundações, as erosões, as modificações artificiais das
massas de água e de tratar do saneamento básico, compreendendo abasteci-
mente de água, sua fluoreração e destinação de dejeros, cuidando, ainda, dos
esgotos pluviais e drenagem. Para planejar, coordenar e controlar a Política
Nacional de Saneamento criou, ii o Mi ri i st&rio do Interior, o Consd iio Na-
cional de Saneamento (Consane). A Lei n. .357/67 estabeleceu penalidades
para embarcações e ter niin ais lua riti nos ou fluviais que lançarem detritos ou
agua,
óleo cru brasileiras.
O Decreto ii. 73.030/71 que criou, no Ministério do Interior, a Secre-
taria Especial do Meio Anihienre (SEMA), con,o órgão autônomo de admi-
nistração direta, orientada para a conservação do meio ambiente e uso dos
recursos naturais, foi revogado pelo Decreto ti. 99.604/90, que, por sua vez,
perdeu sua vigência por força do art. 3 do Decreto n. 1.205/94. Consequen-
reinei te, a competência sobre o assunto passou para a esfera do Ministério
do Meio Ambiente e da Aniazônia Legal. A 1-ei n. 6.151/74, estabelecendo
o 1 E Plano Nacional de Desenvolvimento (PN D), traçou as diretrizes e prio-
idades sobre a preservação do nicio amnbieiitc.
O Decreto-Lei ti. 1.413/75 dispõe sobre o controle da poluição do
meio ambiente provocada por atividades industriais, admitindo aos Estados
172. Antônio Chaves, l&eçj,o',sabiljdjd ... ii Enrwlapédia, cir.. v. 65, p. 488 e 498-500.
Vide, ainda, A g Li ar ) as, Da 'espanca É; ii, da dc civil, cit., v. 2, p. 151. Knock Ci md, La rpaya,M.'
d'e foi, J ti age &m'lagiq te; J. 1. Sa x, MIU1, 11,111 e ,issa ice dcimi'j i ks t,iln,uímx ,mrriwi'is, Le Cou rv 'e
Uncsco,jul. 1977, p. 20; Diogo Figucinedo Moreira Neto, Introdução ao dítril,, ecológico e a,, di-
,rilo ',,baníslico; 'tio de Ja iieiio, Porense 975 Eagkcon, fie rrsponsibility of 5/ates iufrrnario-
"ai larv, New York, 1932, p. 202 e s.; Eugemic Odurn. Fp,nda»mc,,toç de &olia Lisboa. 1988;
Gianipietro. Divirto afia saliebritd deüanibien,e. Mitano, 1980; Paulo Aílbnso Leme Machado,
Direito ainbie,i ai brasilci ri) cli
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de nova prova. Prevê, ainda, o anteprojeto que em caso de litigãncia de má-fé,
a associação autora e os diretores responsáveis pela propositura da ação serão
sob daria,' ente co, denados ao décuplo das custas, seio prejuízo da responsa -
hilidade por perdas e d arias 1 13 .
Esse intento Foi conseguido com a aprovação da Lei ri. 7.347/85, que
co, fere às associações civis, autarquias e soe ied des tio economia justa IN, , -
ti in idade para propor ação de resp ,nsabj 1 idade por prej ti 705 causa dos a o
parrinirarrio artístico e cultural, ao iu elo ambiente e lo COTI su n i dor. Com isso,
a lei veio permitir às associações civis a defesa do interesse lesado ciii nome
de um grupo de pessoas (atividade antes da competência exclusiva do Mi-
nistério Público), criando assim, condições para medidas preventivas e não
apenas de ressarcimento do dano causado, o que veio a ser confirmado pela
Lei n. 8.078/90, em relação a dano causado ao consunudor.A lei n. 8078/90
aprimora a lei ao definir o conteúdo material dos intere5ses cri direitos difu-
sos como direitos transindividuais de natureza indivisível, pertencenres
coletividade, como o direito ao ambiente n niral etc.
A Constituição Federal de 1988, art. 5Q, LXXIII. dispõe que qualquer
cidadão é parte legítima para propor açio popular que vise anular alo lesivo
ao meio anibi eiite.
A Lei pernambucana n. 6.058/67 dispõe sobre o controle da poluição
das águas interiores do listado de Peri,a,,ihuco.
Procuram, 'o Estado de São Paulo, estabelecer normas sobre a preven-
ção e o controle da poluição do meio ambiente: o Decreto-Lei n. 211/70,
arr. 22; o Decreto n. 12.342/78, arts. 74 e 77; o Decreto o.8.468/76, arts. 57
e s., e a Constituição do Estado de São Paulo de 1989, arts. 191 a 215.
Ainda cm São Paulo, por exemplo, para combater a poluição atmnosfè-
rica, há a Lei n. 3.798/57, regulamentada pelo J )ceceio n. 31231/58, proi-
bindo a emissão de resíduos gasosos pelas indústrias; a Lei n. 997/76, atiner,-
te ao controle da poluição do meio ambiente, proibindo o lançamento ou
173. Antônio Chaves. Responsabilidade..., ia Eucicfopédia, cit-, p. 493-5; Ada Peilegrini
Cri nover,Tiitela jur,sdtciona] do meio a''ib,ente, Ajr.ris, 29:204-10; Eros Roberro Grau. Pro-
teção jur'dicional do meio unbiente, O listado de S. Paulo, 8-1-1984,, 50;Anroi,io A. McHo
de Camargo Ferraz, Edis Milaré, Nelson Nery Jr., A ação ai',! pública e a n'ela jierisdjcional dos
interesses difusos, São Paulo, Saraiva. 1984; Nelson Nery Jr., Responsabilidade. - -, Revista, cit.
36-47; Celso Antonio Pacheco Fiorilio, Os sindicalos e a dçksa dos interesses difusos na direiio
proressíeal diU brasileiro, São Paulo, 1993. Sanções: CP, arr 271; te, o. 9.605/98 LCI>, art. 3S;
Código de Aguas. arÉs. 109 e 110; CNT, art. 5, XVI CU, ,no. 220 a 223; CPC de 2015. art-
814. Vide R7 461:27-30; CC,arts. 186,927,942, L228, § la , 1274.1280 e 1.309.
1066
liberação de polu cii (es nas aguas. no ar ou no solo. ou qualquer outra iorn, 1
de energia que, direta ou indmretaiiiemice, acarrete poluição do meio ambien-
te, prescrevendo flOS ai ts, s's t' 8° sai i çõ es a quem infringir
gir suas deter iii liações,
(lei xa n do, a ssim, he iii claro q Lie nifl guén i poderá poluir o meio, aiii da que
por acidente. pois esta obrigado a il edidas de segurança, capazes de evitar
efet ivanie ii te prej ti í zos à fim iii, à flora e à saúde da população 174
A 13 cc laraçã o sobre A iii btei itt 11, .. nai,,,, 1 Con íè rência de Estoc Dli 10,
a Estratégia Mundial para Conservação da Natureza e dos Recursos 1-1 uma-
nos, de 1980,
foram aderidas pelo CONSF.MA (Conselho Estadual do Meio
Ambiente), em 1984, que as transformou nos principios da Política do Meio
Ambiente e dos Rec ti rsos Na rui-ais de Sã. Paulo. o.
A Lei n. 126, de 10 de maio de 1977, do Estado do Rio de Janeiro, dis-
põe sobre a proteção contra i poluição sonora ao estatuir, no art. 22, I. que se
'consideram prejudiciais à saúde, à segurança ou ao sossego públicos quaisquer
ruídos que a ti ,j aol, no ali hiei ite exterior ao recinto em que têm origem,
nível sonoro superior .i 85 decibéis, nu.didos no curso 'C do Medidor de
Intensidade de Som'de acordo com o método M13-268, prescrito peIaABNT''.
to porque o efeito nocivo do ruído está em função de sua do ração. de sua
repeti ç5 o e de na intem sidade, ., enda cmii dcc mbéis, que nada n lai s são que a
unidade de '''cdi Lia equ iva] e' te 5 inceo, de in tem,sidad e de um SOl ii
perceptível por uma pessoa, sendo que o zero" decibel não corresponde ao
silêncio absoluto, nus ao limite iu 1 nimo de percepção de uni ouvido icei
A zona de fadiga, em regra, inicia-se ao redor de 75 decibêis (a faixa de aler-
ta atinge a 85 decibéis); logo, o perigo está a 90 decibéis, e a intensidade o-
nora se torna dolorosa .i partir de 120 dcc ibéis. As leis preventivas do rindo
são flexíveis ao abranger os ruidos de au tc,mnóveis, de fábrica,, de aviões etc.
A Lei n. 8.106/74, regulauemitada pelo Decreto n. 11.467/74. do Mti-
nicípio de São Pado, dispõe sobre ruídos urbanos localizados e o Rio cicia-
mento de indústrias incói oda 5, nocivas ou perigosas.
171. António Claves, Ikesponsaliibdade .....o Enciclopédia, dc.. p. 500.
175 Vide Porta ria Nor marit ii. 125-N/93 do lHAMA, sobre desniatanien to
venda de prod'itos (lo, estais; 1 ice reto ii. 1,205/94,,.b,, Estrutura l& egimental do Minis-
t&rlo do Meio A,nhiri te e da A'', i;, Legal; Portarias do M iiiisrr o do Meio Ambien-
te e da Amazónia Legal 326/94, sobre o reginielito interno do Conselho Nacional do
ia
Meio Ambiente; 313/94, sobre o regimento interno do Conselho Nacional da Amazônia
Legal; e 139/95; Decreto o. 2.959/99, sobre medidas a serem implementadas na Amazô-
'lia Legal para mori itorame,lto, prevenç 5o, edt'caço arnbicntal e conibare dc incëndios
florestais; e Portaria n. 21512006, do INCRA, sobre procedimentos metodológicos para
riaço e exccuço de projetos de asseiltainen to florestal.
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 A proteção arribiental poderá ser preservada por iiieio dos seguintes
instru nentos jurídicos 177:
1) Normas que:
a) recon heçatil e recuem efetivo ao ser liii lia tio o decerto a n'ai ai' ibi en -
te sadio (CF. arts. 170,Vl, 200,VIIl, e 225), na medida de seus
inte i-eses Sem prej tidicar a defesa der i a reresses ge 1- ais pelas entidades públi-
cas e assoei ações p.i rti culares. A Constituição de 1988 co ii rtiII preceitos (au.
225, §§ la a 6Q) para assegurar não só a efetividade do direi to ao ruela an
biente ecologicamente equilibrado,preservando-o e defendendo-o, vedando
práticas contra sua degradação e obrigando a recuperação do ambiente de-
gradado, conforme soluções técnicas exigidas pelo órgáo público coi-npercn-
177Ar'nando 1 lciirique l)ias C:ibral, a, nhirniat cic., p. 12-5: '-cinda i,iciiroç nws-
I,rucioi,ais do irreito aiiJflírl(raI. tese de douroramei,ro. aprcsentad.' ,i.i UFMC. ciii 1988, I>]Ogo
leite de Cainpos,Ambiei,te... . Revi'. cit..p. 77; I&osalina (Jorr&a de Araújo, Di,ritosdan,eu-
nza no BrasiL cit; Roxan. C li l3orge, função iiibierit-al d.i propriedade. CixiriaJiiríSíüi,
80 31 3-38. M II Diniz, (:yço cit, v. 7, li. 495-505; Luís Paulo Sirviciskas, 7 iimeLj
luenie, SJo Paulo, Saraiva, 2002; Antonio Carlos Morno, A iroteço jtiridica do hei,' mi-
l,icntal, keivsia do LIS!', 9:24 a 39, Luiz [&egis lqad., Cni'pi, (fllIra o ai,jbjt'ii,e, São Paulo,
Revista dos Tribunais, 2(01 Viadimir Passos de Ireiras e Gilberto Passos dc Freitas, (7ri,ties
(afliTa a nar,g,cza - de acorjo cnn, a Lei li. 9. 605198, São Paulo, 1< evista dos Fributiais, 2001
VI a di mi r Passo s de rei tu s, Constitu içao [clero e a d ívida de das nene, aio; ti, si is São Paul.'
Saraive, 2{) 08 1 'at ríc ia B ia no Iii, Efrcdcia da s,ornras a id, o riais. São 1 'auio, Sara, vi • 201 O 3 obre o
tema vide os comentários à Consti Iulç3o feitos pel.t equipe do CEPAM;JB 151 278 e 281:
Lei ir 7.957/89; Portaria "-.383/98 dolhhunal de Contas da União que aprova a cstrargia
de atuação para o controle da gestão aiiiI,icntal_ restilcinre da irtipleenentaçio do Preto de
1 )csciivotvirnciito da fiscalização Ambiental - PI) VA, Portaria ii. 2.253, de II dc dezenibri, e
2001. do MirlisterLo da Saúde, dispõe 'obre a criaçio da Coiinssão Peruianerite de Saúde
Ati,hietatal, Instrução Norniativa n 1, do Ministério das Crdade, de 13 de janeiro de 2004,
que regulamenta no âmbito do Ministério das Cidades, os procedimentos relativos ao cnc]ua-
draniento prévio e habilitação das operações de crédito para a execuçio de ações de sanca-
mento ambiental a que se refere a Rcsoluço 3.153, de 11-12-2003, do Banco Central; bis-
truçio Normativa o. 3, do Miraistêrio das Cidades, de Gde fevereiro de 2004, que regulamen-
ta o enquadramento prévio e habilitação }ara contratação de operaçôes de crédito pan a
execução de ações de saneamento ambiental a que se refere o art 9-f3 da Resolução n. 2827.
de 30-3-2001, do Conselho Monetário Nacional, observando a sistemática denominada
Scleçáo Pública de propostas de financiamento para saneamento ambienta]. Os Decretos
Legislativos ii. 1 e 2/94 apiovain respectivan,ente o texto da Convenção - Quadro das Nações
Unidas sobre Mudança do Clima - adotada em Nova [orque em 9-5-1992 e o teflo da
Convenção sobre Diversidade fliológica assinada na Conferência das Nações Unidas soba
Meio Ambiente e Desenvolvimento, no Rio de Janeiro, em 14-2-1 992Jusdf,ca-se a paralisa-
ção lililinar de obras para impedir findado receio de dano ao meio ambiente (R7 629:118).
1070
te, na fo nua dl lei, ri as também o patrimônio genético, estabelecem do, ainda,
diretrizes c punições às condutas lesivas ao meio ambiente, como o fez a Lei
ri. 0.605/93;
b) fixem os li, ni tes ináxinimel,i poluição. não nocivos à saúde e bem-es-
tar da pessoa, a partir dos quais se desencadearão medidas repressivas e mdc-
tiizatórias contra os agentes:
c) reduzam o nível de polui yio sonora, provocada pelo excesso de ruído;
d) adote, n a teoria da responsabilidade objetiva, fundada no risco, esta-
belecendo presunções de (ausalidade e definição prévia de zonas afetadas;
e) exijam a adoção do seguro obrigatório da responsabilidade civil e o
estabelecimento de fundos de garantia aos beneficiários de atividades peri-
gosas, assegurando, assim, a indenização do lesado, mesmo quando não for
possível determinar a pessoa do responsável;
1) controlemia a produção, comercialização e emprego de técnicas e mé-
todos que coloquem em risco a qualidade e o equilíbrio do meio ambiente;
g) definam mais áreas que devam ser preservadas, transformando-as em
paR] ues e reservas ecológi t:as;
li) aumentem as áreas verdes para diminuir a poluição atmosférica e
regenerar o -ar, por filtrarem a poeira, reterem o gás carbônico e liberarem o
cxi gê 1 o;
i) promovam uma efetiva educação ambiental e aurncraein, no 3tnbito
processual, as possibilidades de a coletividade preservar e defender os bens
ainbientais, outorgando às ONGs papel de maior destaque;
j) vinculem .i gestão dos impactos anibientais à do próprio território;
k) ti plantei ii políticas voltadas ao desenvolvimento urbano equilibrado
ecologicamente, exigindo a eficiência de um Estado de bem-estar social
intervencionista, para que, em curto espaço de tempo, se obtenha a melhoria
da qualidade de vida das grandes cidades;
1) criem mecanismos hábeis que possibilitem uma maior participação
dos Estados federados para garantir o direito ao meio ambiente sadio e a
responsabilização do Poder Público pela sua omissão;
to) concedam incentivos fiscais e sanções premiais aos que contribuírem
para a tutela ambientaIia;
178. Vide Decreto ii. 6.565, de 15-9-2008, que dispõe sobre medidas tributárias apli-
cãveis às doações em espécie recebidas por instituições financeiras públicas controladas pela
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 Iodas essas medidas deverão ser tomadas para que se tenha ''vida digna,
que é a vida com saúde, com qualidade e com equilíbrio - ' ao. Saúde, na lição
de Dalmo de Abreu DaIlarP, ''é o direito de estar livre de condições que
impeçam o completo bem-estar físico, mental e social, verificando as condi-
ções do meio ambiente, isto é, do lugar onde as pessoas vivem, trabalham,
estudam e exercem outras atividade. Para que seja respeitado o direito à
saúde ê preciso que o ar seja puro, que não haja excesso de barulho, que a
ilurninaçao não seja fraca ou forre demais, que as pessoas não sejam forçadas
a ficar vendo e ouvindo coisas que achem feias ou desagradáveis, nem sejam
forçadas a suportar mau cheiro ou sujeira".
O combate à poluição seria tutelar a dignidade da pessoa humana,
proporcionando a todos unia sadia qualidade devida e um meio ambien-
te ecologicamente equilibrado. Realmente, para que serviriam a riqueza
e o progresso econômico sem urna sadia qualidade de vida e sem bem-es-
tar social?
8.c) Responsabilidade civil nas atividades nucleares
Ante o crescente desenvolvimento das atividades nucleares. oriundas da
fissão do átomo, da utilização, nos campos médico, agrícola e científico, de
radioisótopos e da aplicação industrial de seus produtos, principalmente na
obtenção de energia, surge a preocupação em estabelecer as linhas mestras
do reginiejurídico da responsabilidade civil por danos nucleares, em virtude
do alto grau de periculosidade e dos riscos que tal atividade traz em seu
180. Celso Antonio Pacheco PiorilIo e Adriana Diaria. Biodiversidade cit. p 23
181 Dalmo de A. Dailari, Vi&er em sociedade. São Paulo, Ed. Moderna, 1987, p. 33.
apud Cielso A. P. Fiorillo e Adriana l)iaria, Biodivenidade, cjt., p. 23. Interessantes são as
obras: Vera Lúcia R. S. Jucovsky, Responsabilidade civil do Estado por danos anibieniais, São
Paulo, Juarez de Oliveira, Ed., 2000; Sérgio Luis Mendonça Alves, Estado poluido,, São
Paulo,Juarez de Oliveira Ed., 2003; Anthony Allison Brandão Santos, O direito da gestão
do espaço ecológico-econômico c seus institutos como uma das ferramentas para a tran-
siço paradigmática da teoria e prãtica do direito, Revista da Fundaçio Escola Superior do
Ministério Publico do Distrito Federal e krrirórios, 20:11-20, 2002; Danielie M. levoraco,
Responsabilidade penal da pessoa jurídica nos crimes ambe'u rui,São Paulo, Revista dos Tribunais,
2006;Juliana Ferraz da Rocha Santilli, Biodiversidade e conhccirneiitos tradicionais asso-
ciados: novos avanços e impasses na criação de regiines legais de proteção, Revista do Fuoi-
daçdo, cit, 20:50-75, 2002; DanielaV Gomes, A solidariedade social e a cidadania na efeti-
vação do direito a um meio ambiente ecologicamente equilibrado, Direito e liberdade,
Revista da ESMARN, n. 3, p. 175-S4,2006
1074
boj o M2, pois pode destruir cidades, poluir vastas regiões, provocar sérios pro-
blemas a longo prazo, atingindo gerações inteiras, pela influência lenta e
paulatina das emanações radioativas'.
A atividade nuclear está regulamentada não só por convenções e trata-
dos iii ternacionais, "ias tai nhétn pelas leis de nações niai s desenvolvidas
tecn o] ogicai nen te, da mi do orige 1" a um novo ramo j uddi co - o direito udcar,
que consiste, nas palavras de Cuido Soares, no ''conjunto de princípios e
normas que regem as atividades relacionadas à utilização de energia nuclear
com fins pacíficos" m.
Devido às consequências danosas e aos grandes perigos das arividades
nucleares, as convenções internacionais e as legislações optaram pela respon-
sabilidade objetiva, fundada na teoria do r i sco 1S5.
O Brasil, seguindo as diretrizes das convenções internacionais existentes
e as orientações definidas no direito comparado,promulgou a Lei n. 6.453/77
e outros diplomas legais e regulamentares alusivos à atividade nuclear ou
atômica (Lei n. 4.118/62; Dcc. n. 51.726/63; Lei n. 6.189/74;Lei n. 6.151/74;
Dcc. ii. 75.569/75; Lei o. 6.433/77: Dcc. ri. 84.411/80, ora revogado pelo
Der ri. 4 17/ 1)2; Lei mi. 6.571/78; Dcc. n. 82.829/78, revogado pelo Dic. s/n,
de 5-9-1991; Dcc. n. 7L977/76, revogado pelo Dcc n. 417/92; Lei n.
182. Cailos Alberto Birtar, Responsabilidade civil nas atividades ,iucleares, tese de livre-do-
cncia apresentada na 051' cru 1982, p. 6 e 100; M - Helena Di-z, Curso, cit., v. 7, p. 506-13;
CeRn Antonio Pacheco Fiorilia e Marcelo Abelha Rodrigues, Mani,a, cir., p. 483-94.1'an,hénj
escreveram no direito alienígena sobre esse tema, dentre ('urros; Micl,eIA. Cuhin. Niídear I-
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lorque. e o. 65/98, que aprova texto doTratado sobre a Na. Proliferação de Armas Nucleares,
concluído em 1968; Decreto n. 2.7S0/98, que promulga Acordo para Cooperapo nos Usos
Pacificos da Energia Nuclear, celebrado entre Brasil e Rússia em 1994.
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CAPÍTULO IV
O FUTURO DA BIOÉTICA E DO BIODIREITO
COMO UM DESAFIO PARA O SÉCULO XXI
O século XX. apesar das guerras 1 dos crimes, foi o século da vida por
melhorar, com as descobertas cientfficas, a saúde da espécie humana por
valorizar o ser li unlan o ciii seus direitos, mas deixou à li Oman ida de iam ]e-
gado repleto de dilemas ético jurídicosem razã o de fatos como: o avanço
irreversívcl da biologia Iliolecular e da engenharia genética o Projeto Geno-
nu H Ul ] tal io, a AIDS, as ri ovas e podei-os,, intervei ições tet-apê titi ( -as; O iii ci -
picote ri erca tio ge 'aé rico; o risco do eugen 'sub; a exploração do corpo
humano e alienação da saúde etc.
Tal legado não mais constitui mera ficçio ou exercício de inaaginacão
à moda de Aldeias Huxley, o que faz com que tenha uni potencial perigoso
para que o mundo deságue numa terrível c enorme confusão e, ao mesmo
ceniipo, traga esperanças à humanidade, sem olvidar que deixa a dignidade da
vida humana à mercê do manejo eticamente correto ou incorreto das práti-
cas biocieiitíficas.
A bioética e o biodireito não poderão ficar de viés ante essa realidade e
o fato de os conceitos jurídicos terem ficado ultrapassados, pois, corno bem
acentuou liabernias, ''ria medida em que ciência e técnica penetram nos âmn-
bicos institucionais, começam a desmoronar-se as velhas legitimações" , reque-
rendo: urna adaptação do direito ao estado atual das situações inusitadas en-
gendradas pelo progresso biotecnológico; a imposição de urna ética para a
era biocecnológica c de novas condutas e regras deontológicas conducentes
1.Habernus, Ciencia y tecnologia corno ''ideologia'', apud Almnaraz, Aspeau civ?Ies de
ai adi1 art!Jic?a y Ia :dació, i '' 1 vitro', Barcelona, Bosch, 1 988 p. 20. tu reres sal) (es â.
as observações de Goífredo Teles Junior sobre DNA co direito, in Estudos. São Paulo,Juarez
de Oliveira, 2005, p. 205-41
1084
a uma tornada de consciência de cada cientista em direção ao respeito da
dignidade da pessoa humana; a preservação da ética no direito para que ele
e a vida humana possaria ter existência; urna avaliação segura das atividades
oriundas da prática biotecnocientífica e das consequências delas advimidas 2; a
promoção de uma forma de controle democrático do processo de inovação
hiotecnocientífico c de unia ética da liberdade e da responsabilidade, estabe-
lecendo os limites exatos de sua licitude, indicando até onde podeni chegar;
com isso, haverá o avanço de unia ciência eticamente livre pala outra etica-
mente responsável; a priorização da tutela da pessoa huniaria; a criação de
comitês de ética que auxiliem as ciências da vida" a encontrar melhores
soluções para os criticas problemas ético-jurídicos provocados pelo progres-
so técnico-científico; a inclusão de todas as pessoas e povos como benefici-
ários daquele progresso, encontrando urna forma n'ais adequada de justa
distribuição de recursos de saúde'.
O grande desafio do século XXI será desenvolver urna hioética e uni
hiodireico que corrijam os exageros provocados pelas pesquisas científicas e
pelo desequilíbrio do meio ambiente, resgatando e valorizando a dignidade
da pessoa li uma 'ia, ao considerá-la como o novo para digna hio mnédi co
li O lan ista, datado-lhe u iria visão verda dei rani emite ai ter nativa que possa
enriquecer o diálogo multicultural entre os povos, encorajando-os a uni-
rem-se na empreitada de garantir urna vida digna para todos, rendo em
vista o equilíbrio e o bem-estar futuro da espécie humana e da própria vida
no planeta.
Tal desafio seca desenvolver uma mística libertadora para a hioética e para
o biodireito, que inclua a convicção: da transcendência da vida; da capacidade
de viver a vida cio solidariedade, aceitando-a como um dom ou dádiva divi-
na; da inconveniência da sobreposição dos interesses individuais egoístas; da
obrigatoriedade da substituição do imperativo técnico-científico posso fazer
pelo imperativo ético devo fazer, do cultivo de uma sabedoria que desafie não
só o imperialismo ético dos que usam a força para impor sua verdade aos
outros, mas também o fiindamentalisnio ético daqueles que se recusam a
efetuar um diálogo aberto'; da necessidade de avançar de unia tecnocracia que
2. Alberto Silva Franco, Genética liurilana e direito, Bio&ica, 4:21-3 e 25.
3 CampbellA hioética lo século XXt, Saúd, 3:9-1I-
4. Consulte: Lê. Pessini e Christiari de Paul de Barchifontaine, ]3ioêtica: do principia-
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 A bioética e o biodircito constituem pontes para o futuro da hurnani-
dade, qLIe deveir ser pensadas e repensadas neste novo nnlôn10 12 , para que
in êdj cos enfer iii caros, ci ei i ti stas, filósofos, jaristas, advogados, promotores da
justiça, niagistrados, antropólogos, sociólogos, psicólogos e teólogos tenham
uni 6irol que lhes indique o caminho a percorrer eni nome da dignidade tia
pessoa ii ui i a na. So iii ente ussiiii será possive 1 acender à proposta do MovI -
BIBLIOGRAFIA
meu Lo Universal da Responsabilidade Cientifica, de acrescentar à Declaração
Universal dos 1) irei ias do 1 lei nem a seguinte precricào: ''Os conhccii nen tos
cie iitífi cos não devei a ser utilizados senão para servir à dignidade, 3 iii tegri- ABDLLMASSIH, Roger. Infertilidade e saúde pública.Jorna/ da fhrde, l0

dade e;o aperfeiçoamento do homem''". Esse é o desafio que a bioética e o
biodireiro deverão enfrentar, com êxito, no século XXI, pois, se não conse-
guirem realizar tal tarefa, essa falha, indubitavelmente, será o mais relevante
vetor para acelerara chegada do shakespeariano "brave neM' world, that Pias si,cli
j'eople r, ir ... 1
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tu social e so relacionados com questões bioéticas: aianipulaçáo gei'ética; Cxperi&iicia'
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rsbaiijo de dinheiro e uso de drogas.
14. É o que assevera Alberto Silva Franco, Genética humana e direito, Bioélica, 4:25,
esclarecendo, tia nota 31, que se trata de parte do ti -eclio de Shakespeare, Te,npestade,V I. cita-
do por Aldous 1 It'xley, Adanrável unindo novo, Rio de Janeiro, Globo, 1982, 'ia nota introdu-
tória, p. 148, pois o texto completo e o seguinte:
"O lVondcrt
J-ioi 4) ;xIany çoodl).' crea (4 rcs ore tu etc lie , c !
Iqow ficar, foi s ('lan kin ri ml O bra,'c cru rvorid
Tua r lias sucli people in ir".
Interessante é o artigo de Lívia Maria A. 1<, Zaga, Ética entre desejáveis e indesejáveis do
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