Vitorelli - Ações Coletivas Passivas Por Que Elas Não Existem Nem Deveriam Existir

Ações coletivas passivas: por que elas não existem nem
deveriam existir?
AÇÕES COLETIVAS PASSIVAS: POR QUE ELAS NÃO EXISTEM NEM

DEVERIAM EXISTIR?
Defendant class actions: why they do not and should not exist?
Revista de Processo | vol. 278/2018 | p. 297 - 335 | Abr / 2018
DTR\2018\10624
Edilson Vitorelli
Pós-Doutorando em Direito pela Universidade Federal da Bahia e pelo Max Planck
Institute Luxembourg for International, European and Regulatory Procedural Law. Doutor
pela Universidade Federal do Paraná. Mestre pela Universidade Federal de Minas Gerais.
Visiting Scholar na Stanford Law School e Visiting Researcher na Harvard Law School.
Professor na Universidade Presbiteriana Mackenzie e na Escola Superior do Ministério
Público da União. Procurador da República. edilsonvitorelli@gmail.com
Área do Direito: Processual

Resumo: Este artigo aborda as ações coletivas passivas (defendant class actions).
Analisa seu perfil nos Estados Unidos, onde despertam pouco interesse teórico e prático.
Pondera sobre exemplos utilizados pela doutrina brasileira para sustentar a sua presença
no ordenamento jurídico brasileiro, de lege lata. Critica esses exemplos, demonstrando
que refletem uma má compreensão do instituto em seu país de origem, bem como a
tentativa de dar uma nova roupagem a fenômenos secularmente aceitos pelo direito
nacional. Sustenta que, nem mesmo de lege ferenda a introdução de ações coletivas
passivas seria bem-vinda no país.
Palavras-chave: Processo civil – Processo coletivo – Ação coletiva passiva

Abstract: This paper analyzes defendant class actions in Brazil. I compare the Brazilian
system with the USA and demonstrate that defendant class actions are very rarely
applied and studied in the country where they originated. I also consider and criticize
examples that Brazilian scholars use to argue that this kind of action already exists in
Brazil, regardless of not disciplined by law. Finally, I argue that defendant class actions
do not and should not exist in Brazil.
Keywords: Civil procedure – Collective redress – Defendant class actions
Sumário:
1 Introdução - 2 A doutrina nacional sobre ação coletiva passiva - 3 O que é,

efetivamente, uma ação coletiva passiva? - 4 As ações coletivas passivas são um
fracasso nos Estados Unidos - 5 Contraexemplos de ações coletivas passivas - 6 Um
último (pequeno) problema: vedação legal - 7 O repúdio do Superior Tribunal de Justiça
à tese da ação coletiva passiva - 8 Conclusão: já que não existem ações coletivas
passivas, seria bom que elas existissem? - 9 Referências
1 Introdução
1
O Código de Processo Civil de 2015 trouxe como inovação o regulamento, ainda que
lacônico, dos litígios possessórios coletivos. A primeira providência da norma, já no art.
178, III, é reconhecer o interesse público nesse tipo de debate e determinar a intimação
obrigatória do Ministério Público para intervir no processo, sob pena de nulidade. De
fato, eventos como a malsinada reintegração de posse do conhecido bairro do
Pinheirinho, em São José dos Campos/SP, realizada em 2012, com relatos de
considerável violência, denotam a importância de que instituições vocacionadas à
proteção dos direitos humanos, como o Ministério Público, acompanhem de perto esse
tipo de situação.
No art. 554, § 1º, o Código incorpora uma disposição oriunda da jurisprudência do

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Superior Tribunal de Justiça, para asseverar que:
§ 1º No caso de ação possessória em que figure no polo passivo grande número de

pessoas, serão feitas a citação pessoal dos ocupantes que forem encontrados no local e
a citação por edital dos demais, determinando-se, ainda, a intimação do Ministério
Público e, se envolver pessoas em situação de hipossuficiência econômica, da Defensoria
Pública.
O problema que se pretende abordar no presente trabalho consiste no fato de que,

mesmo antes do CPC/15 (LGL\2015\1656), autores nacionais viram nas ações
possessórias coletivas, e em outras espécies de litígio, a incorporação, ao sistema
brasileiro, de uma ação coletiva passiva. Sustenta-se que, conquanto a Lei 7.347/1985
preveja apenas a legitimidade ativa de entidades para agir processualmente em nome
da sociedade, a praxe forense já admitiria também uma coletividade como ré,
igualmente representada por pessoas legitimadas, tal como admite, nos Estados Unidos,
a Rule 23, das Federal Rules of Civil Procedure.
O objetivo do presente artigo é demonstra que, conquanto disseminado, esse

entendimento é equivocado e expressa uma compreensão errônea do conceito de ação
coletiva passiva, tal como praticada nos Estados Unidos. Para tanto, iniciará expondo as
posições que defendem a existência da ação coletiva passiva, seguirá pela explanação do
instituto nos Estados Unidos, a qual permitirá a refutação dos argumentos dos autores
nacionais. Concluirá que os fenômenos observados, que eventualmente exemplificariam
a existência de ações coletivas passivas são melhor explicados por intermédio de outros
institutos processuais.
2 A doutrina nacional sobre ação coletiva passiva
O pensamento acadêmico brasileiro parece ter se voltado para as ações coletivas

passivas em 2002, com a publicação do Código Modelo de Processos Coletivos para a
2
Ibero-América, apresentado por Ada Pellegrini Grinover, Kazuo Watanabe e Antonio Gidi
. O Código trazia todo um artigo sobre ação coletiva passiva, nos seguintes termos:
Capítulo VI – Da ação coletiva passiva
Art. 31. Qualquer espécie de ação pode ser proposta contra uma coletividade organizada
ou que tenha representante adequado, nos termos do § 2º do art. 2º deste código, e
desde que o bem jurídico a ser tutelado seja transindividual (art. 1º).
Art. 32. O Ministério Público deverá intervir necessariamente no processo como fiscal da
lei.
Art. 33. Quando o bem jurídico a ser tutelado for de natureza indivisível, a coisa julgada
terá eficácia erga omnes, vinculando os membros do grupo, categoria ou classe.
Art. 34. Quando o bem jurídico a ser tutelado for de natureza divisível, a coisa julgada
não vinculará os membros do grupo, categoria ou classe, que poderão mover ações
próprias para afastar a eficácia da sentença em sua esfera jurídica individual”
O Código de Processo Civil (LGL\2015\1656) Coletivo, publicado por Antonio Gidi,

3
continha disposições em sentido similar, embora mais detalhadas :
Art. 28. Ações coletivas passivas
28. A ação coletiva poderá ser proposta contra os membros de um grupo de pessoas,
representados por associação que os congregue.
28.1 A associação representará o grupo como um todo e os membros do grupo. O

membro do grupo será vinculado pela sentença coletiva independentemente do resultado
da demanda, ainda que não seja membro da associação que o representou em juízo.
(Vide arts. 2.1, 2.6 e 18)
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28.2 Se não houver associação que congregue os membros do grupo-réu, a ação

coletiva passiva poderá ser proposta contra um ou alguns de seus membros, que
funcionarão como representantes do grupo. (Vide art. 2.2)
28.3 Os membros do grupo poderão criar uma associação com a finalidade específica de
representá-los em juízo na ação coletiva passiva.
28.4 Os membros do grupo poderão intervir no processo coletivo passivo. (Vide art. 6)
28.5 O representante terá o direito de ser ressarcido pelos membros do grupo das
despesas efetuadas com o processo coletivo, na proporção do interesse de cada
membro.
Até então, essas eram propostas acadêmicas que, de lege ferenda, pretendiam inserir o
regime das ações coletivas no País. Em 2004, Ronaldo Lima dos Santos publicou um
trabalho explicando a origem e o funcionamento das class actions nos Estados Unidos,
4
com especial foco nas ações coletivas passivas . Afirmava, naquele momento, a
prevalência do entendimento no sentido de que o sistema brasileiro não outorgava
legitimidade passiva ao grupo, mencionando, nesse sentido, Hugo Nigro Mazzilli, Pedro
da Silva Dinamarco, Humberto Theodoro Júnior e Ricardo de Barros Leonel, entre outros.
Todavia, também em 2004, Ada Pellegrini Grinover publicou um brevíssimo trabalho

5
afirmando que as ações coletivas não apenas eram possíveis como já existiam no Brasil
. Exemplificava a autora com a possibilidade de os legitimados coletivos se habilitarem
como litisconsortes de qualquer das partes (art. 5º, § 2º, da LACP) e com as convenções
coletivas de consumo (art. 107 do CDC (LGL\1990\40)), das quais derivaria uma lide
com duas categorias, uma no polo ativo e outra no polo passivo. A professora voltaria a
6 7
esse assunto posteriormente, em outros trabalhos . Por volta desse mesmo período ,
8 9
Hugo Nigro Mazzilli e Rodolfo Camargo Mancuso se inclinavam para posições similares
às de Grinover, admitindo a existência de ações coletivas passivas, mas defendendo
algum tipo de limitação no que se refere aos limites da coisa julgada (apenas para
10 11
favorecer a coletividade) ou à legitimidade (apenas em favor dos órgãos públicos) .
Em textos mais recentes, autores apontam o pedigree histórico das ações coletivas
passivas, sustentando que sua existência precederia mesmo a das ações que prefiguram
12
a coletividade no polo ativo . Assim, não é exagerado afirmar que a doutrina brasileira
recebeu as ações coletivas passivas como um acréscimo, no mínimo, benfazejo ou, mais
13
que isso, já plenamente incorporado ao sistema processual brasileiro .
3 O que é, efetivamente, uma ação coletiva passiva?
Em realidade, a compreensão do instituto da ação coletiva passiva no Brasil se deu de

forma parcial. Quando se aprofunda adequadamente o estudo dessas ações no seu
contexto original, as class actions norte-americanas, percebe-se que a realidade é mais
complexa do que deixam antever os projetos e as posições acadêmicas brasileiras.
A ação coletiva passiva surge na versão de 1966 da Rule 23, das Federal Rules of Civil
Procedure, normas que regulamentam o processo nos tribunais federais. A primeira e
mais evidente constatação que se pode fazer, da simples leitura do diploma, faz é a da
insuficiência de suas regras quando às chamadas defendant class actions. A Rule 23 não
dedica um único dispositivo a regular as ações coletivas passivas. A lógica da norma é
integralmente voltada para a propositura das ações pelos representantes adequados dos
grupos, não para a sua defesa. Em apenas seis itens, ao mencionar os pedidos da ação (
claims), o texto agrega or defenses, do que se infere a possibilidade de propositura de
ação contra o grupo, que se defenderia coletivamente.
Todavia, a laconismo dessas regras, que pressupõe a transposição, para o polo passivo,
dos dispositivos pensados para o autor, fez com que as ações coletivas passivas fossem
uma realidade rara nos tribunais norte-americanos e francamente ignorada pela
doutrina. Esse problema passou ao largo do pensamento brasileiro, focado, ao que
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parece, apenas no texto da Rule 23.
De acordo com o texto, uma ação coletiva poderia ser proposta contra um grupo quando
as defesas do representante forem típicas da defesa do grupo. É que, nos Estados
Unidos, o legitimado coletivo não é uma entidade diversa das pessoas afetadas, como no
Brasil, mas uma das vítimas. A Rule 23 pressupõe que a identidade entre representante
e representados é um elemento essencial para garantir a qualidade da representação. Se
o representante agir mal, estará prejudicando a si mesmo, não apenas aos
representados. Alinham-se os interesses de quem atua e de quem está ausente do
processo, pela circunstância de que, no final, ambos terão o mesmo destino. Esse
requisito da tipicidade está no item (a)(3) da norma.
Após, a Rule 23 dispõe sobre três tipos de ações coletivas que, em tese, poderiam ser
ativas ou passivas, indistintamente: as situações em que a multiplicidade de decisões
em processos individuais poderia exigir da parte contrária comportamentos
contraditórios em relação aos diferentes membros do grupo (b)(1)(A) ou prejudicar o
exercício do direito pelas pessoas que não fazem parte do processo (b)(1)(B); aquelas
em que a parte contrária se recusa a agir de modo uniforme em relação a todos os
integrantes da classe, previsão derivada da necessidade de mecanismos processuais
para coibir a segregação racial, na década de 1960 (b)(2); e as situações em que as
questões comuns, de fato ou de direito, que derivam dos pleitos dos integrantes da
classe predominam sobre as individuais e a ação coletiva é o meio mais eficaz para a
14
decisão da controvérsia (b)(3) .
Cada uma dessas modalidades tem requisitos próprios, no contexto estrangeiro, cuja
15
análise transbordaria os propósitos deste artigo . Entretanto, é possível constatar,
nesse breve escorço, que uma ação coletiva, ativa ou passiva, tem, nos Estados Unidos,
requisitos bastante diferentes do modelo brasileiro. Quaisquer adaptações, portanto, não
podem partir apenas da transposição do texto normativo, mas de um estudo profundo
sobre o desenvolvimento desses processos e o modo como eles são encarados em seu
país de origem.
4 As ações coletivas passivas são um fracasso nos Estados Unidos
Ao contrário do que se pode imaginar pela leitura da doutrina brasileira, que se dedica
com afinco a propagar a possibilidade de ações coletivas passivas no País, esse instituto
é um fracasso nos Estados Unidos, nos mais de 50 anos em que já vigora. O primeiro
motivo para tanto é a marcada desconfiança dos acadêmicos e juízes norte-americanos
quanto à possibilidade de se constituir um representante adequado do grupo.
Nas ações coletivas ativas, os indivíduos identificados têm a possibilidade de exercer o

opt-out, ou seja, eles são pessoalmente comunicados da existência do processo para
manifestar seu desejo de dele se excluir. Caso silenciem, serão incluídos. Os indivíduos
não identificados serão vinculados à coisa julgada, o que denota a possibilidade de que
alguém seja por ela prejudicado, em caso de improcedência, sem nunca ter tido notícia
do processo.
Contudo, é muito diferente tirar de alguém uma pretensão ativa, que essa pessoa não
exerceu e, na maioria dos casos, sequer sabia que era titular, de invadir o patrimônio
dessa pessoa para dela retirar algo que lá está incorporado, em virtude da derrota em
um processo do qual esse indivíduo não tinha a mais leve suspeita de existência. Ou,
ainda, impor a alguém um comportamento ou uma abstenção, em virtude desse mesmo
processo, alheio ao indivíduo. A gravidade da intervenção da ação coletiva passiva sobre
a esfera individual é muito maior que na ação coletiva ativa. Nesta, deixa-se de ganhar.
Naquela, perde-se algo que já se tinha.
Esse é o motivo pelo qual qualquer defensor das ações coletivas passivas precisaria
esclarecer, com detalhes e minúcias, o que seria a representação adequada dos
ausentes. Não basta afirmar, genericamente, que há necessidade de representação
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adequada. Os principais autores norte-americanos de processo coletivo são céticos

quanto à possibilidade de sucesso nessa tarefa e, por isso, pouco dedicam seus estudos
16
a tal modalidade . Há também divergências jurisprudenciais acerca da aplicabilidade
17
das três modalidades de ações coletivas, descritas anteriormente, ao polo passivo .
Por todas essas objeções, sobretudo no que tange à adequação da representação,

18
empiricamente, as ações coletivas são um fracasso . Francis Shen conduziu uma
pesquisa quantitativa que apontou que, de 1972 a 2006, foi proposto em juízos federais
norte-americanos um número de ações coletivas ativas que varia de mais de 1.000
demandas a aproximadamente 5.000 ações por ano. Nesses 35 anos analisados, as
19
ações coletivas passivas nunca atingiram a marca de 100 processos em um ano .
Willing, Hooper e Niemic analisaram dados de quatro cortes federais em dois anos e
20
encontraram 403 ações coletivas ativas e quatro passivas . Enquanto as ações coletivas
ativas cresceram exponencialmente, desde 1966, as demandas passivas permaneceram
quase desconhecidas.
Francis Shen também afirma, escrevendo em 2008, que, até então, a análise acadêmica
havia se focado quase exclusivamente nas ações coletivas ativas. “Ainda que haja alguns
artigos e notas sobre ação coletiva passiva, eles foram incapazes de elaborar uma teoria
21
abrangente para a compreensão e avaliação das ações coletivas passivas” . Pesquisa
empírica confirma essa percepção. O site Heinonline, que agrega o conteúdo de
praticamente todas as revistas jurídicas nos Estados Unidos, registrava, em 9 de outubro
de 2014, apenas 18 artigos especificamente sobre o tema, nenhum deles de autoria dos
mais reconhecidos estudiosos sobre o assunto. O portal também registra o número de
citações que cada artigo recebeu, em outros trabalhos. A maioria dos 18 foi citada por
poucos trabalhos ou sequer foi citada. O artigo mais citado, até aquele momento, sobre
ações coletivas passivas, era uma nota publicada na Harvard Law Review de 1978.
22
Mesmo assim, em 37 anos, acumulava apenas 58 citações, menos de duas por ano .
É claro que há quem sugira a existência de um potencial inexplorado nas ações coletivas
23
passivas . Contudo, até o momento, parece que o entusiasmo acadêmico brasileiro com
o instituto é maior que o norte-americano, de onde ele se origina. Nada impediria que o
Brasil detectasse e aplicasse esse potencial inexplorado, mas, para tanto, seria
necessário produzir mais conhecimento do que o até hoje existente. Também seria
necessário analisar as propostas de alteração da Rule 23, cujo laconismo é apontado por
24
pesquisadores como causa do fracasso das ações passivas . Essas propostas incluem,
por exemplo, a sugestão de que as ações coletivas passivas deveriam ser limitadas a
25
grupos cujos integrantes partilham relações jurídicas anteriores .
Para efeito de conclusão, o que se poderia dizer é que, nos Estados Unidos, ninguém
sabe exatamente quais são os limites das ações coletivas passivas, porque não há um
único julgado da Suprema Corte para orientar os tribunais inferiores, não há prática
significativa nesses tribunais inferiores, nem interesse suficiente da doutrina no
desenvolvimento do instituto. Não se sabe como seria avaliado o desempenho do
legitimado coletivo, como se operaria o opt-out – afinal, em princípio, todos teriam
26
interesse em não participar do polo passivo – e como se executaria o julgado em
desfavor daqueles que não foram sequer notificados, eis que não eram identificáveis no
curso do processo. Enfim, a desconfiança dos autores e dos operadores
norte-americanos deve pelo menos servir como alerta contra a importação pouco
refletida do instituto.
5 Contraexemplos de ações coletivas passivas
A doutrina brasileira apresenta uma série de exemplos que seriam de ações coletivas
passivas, para demonstrar a sua existência no país, de lege lata. Este tópico
demonstrará os motivos pelos quais esses exemplos não se adequam ao conceito de
ação coletiva passiva até aqui desenvolvido.
Para evitar delonga desnecessária, serão tomados como guia os exemplos oferecidos por
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27
Didier Jr. e Zaneti Jr. Eles compreendem a gama de situações usualmente
apresentados pela doutrina. Além disso, será reservado para momento subsequente a
análise dos litígios coletivos possessórios, que constituem o cerne da análise que se
pretende empreender.
5.1 O legitimado coletivo ativo no polo passivo, em defesa de um título ativo, não é uma
ação coletiva passiva
O primeiro esclarecimento imprescindível para a compreensão das ações coletivas

passivas é o de que essa referência deve se limitar às situações em que a coletividade
figura como parte passiva de uma relação jurídica de direito material, de natureza
obrigacional ou, mais frequentemente, não obrigacional. Como explica Antonio Gidi, as
verdadeiras ações coletivas passivas são aquelas nas quais figura uma coletividade
28
acusada de um ilícito . O estudo quanto a ações coletivas passivas, portanto, deve se
referir exclusivamente à possibilidade de que a sociedade possa ter deveres coletivos,
passíveis de serem exigidos coletivamente por um terceiro, pela via de um processo no
qual não figurassem todos os indivíduos integrantes do grupo, mas um representante
adequado. Por essa razão, não se pode caracterizar a posição passiva da sociedade a
partir da pura observação da situação processual.
A aplicação desse conceito é suficiente para afastar diversos exemplos usualmente

apontados como representativos de ações coletivas passivas. Não é adequado chamar de
ação coletiva passiva a situação em que a coletividade, por intermédio de seu
representante, figura no polo passivo da relação processual, mas não da relação
material. É o caso da ação rescisória ou dos embargos à execução, em que a pretensão
é a desconstituição de um título executivo coletivo, formado em uma ação coletiva ativa.
Nesse caso, não há, no âmbito do direito material, dever que se pretenda impor à
sociedade, mas uma decorrência processual da formação de um título anterior, que se
pretende desconstituir. O autor não pretende impor conduta à sociedade, mas apenas
evitar o resultado de um processo anterior, no qual a sociedade obteve a imposição de
uma conduta ao então réu. Assim, o legitimado coletivo figura nesses processos em
defesa do título executivo, não em defesa dos direitos materiais dos ausentes.
Parte da doutrina se refere a essa hipótese como “ação coletiva passiva derivada”, uma
vez que ela surgiria a partir de uma demanda coletiva ativa, que seria a original. A ação
coletiva passiva derivada seria a mera inversão dos polos da ação coletiva original.
Fredie Didier Jr. e Hermes Zaneti Jr. aceitam essa denominação, dirigindo críticas ao
29
projeto de Código de Processos Coletivos de Gidi por não a contemplar . Esse
posicionamento, todavia, parece equivocado, porque confunde posições processuais com
posições materiais. O conceito de ação coletiva passiva foi desenvolvido, nos Estados
30
Unidos, para tutelar posições materiais litigiosas, e não posições processuais . Criar
uma subconceituação para colocar sob a mesma denominação hipóteses distintas –
aquelas em que a sociedade é demandada para se lhe impor um comportamento, e
aquelas em que o legitimado coletivo é demandado no contexto do desfazimento de um
título executivo ativo, constituído anteriormente – gera confusão na compreensão do
instituto, em sua formulação original. Produz-se um conceito “à brasileira”, sem
correspondência com o original que o inspira. Seria, seguramente, muito estranho o
debate em que um estudioso brasileiro procurasse explicar a um norte-americano que o
sistema pátrio considera esse tipo de demanda uma defendant class action.
Não é que a adaptação de institutos jurídicos estrangeiros não seja recomendável. Pelo
31
contrário, evita-se a realização acrítica de um legal transplant . O problema é que, no
caso, não se trata de incorporar uma norma de direito estrangeiro, mas de compreender
o seu conteúdo. Quando duas situações diferentes são colocadas na mesma categoria,
prejudica-se a compreensão de ambas. Sobretudo quando uma delas é corriqueiramente
aceita na prática, e a outra, não. Ninguém discute a possibilidade de ajuizamento, pelo
réu, de ação rescisória contra a sentença coletiva, ou de embargos à execução,
impugnação ao cumprimento de sentença ou embargos de terceiro contra um título
oriundo do processo coletivo.
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Ninguém discute porque isso não é uma ação coletiva passiva, é a mera tentativa de
desconstituição de um título formado anteriormente, em favor do autor. Essencialmente,
essas são atitudes defensivas, ainda que exercitadas sob a forma de ação. Não se
pretende impor à sociedade um comportamento. Ação coletiva passiva, reitere-se, tal
como tratada no direito norte-americano, é a imposição de comportamento à sociedade,
por intermédio da participação, no processo, de um representante adequado, não das
pessoas que serão efetivamente atingidas pela decisão. E isso não se aceita
tranquilamente.
Desenvolver essas duas hipóteses opostas como subcategorias do mesmo conceito, ação
coletiva passiva, gera confusões, não esclarecimento, e induz o leitor a crer que, se uma
delas é aceita com naturalidade, a outra também deveria ser.
Por essa razão, o que será tratado como ação coletiva passiva, daqui em diante, é
apenas o conceito estritamente reconduzido a suas origens: ação coletiva passiva é
aquela que visa a impor deveres jurídicos a uma sociedade que não participa do
processo, mas nele é representada, como ré, por um legitimado coletivo. Se o legitimado
for derrotado, é a sociedade que estará sujeita a execução. Estão excluídas, portanto, as
hipóteses em que o legitimado apenas ocupa o polo passivo do processo, mas não se
pretende impor conduta à sociedade, apenas debater uma posição vantajosa originada
anteriormente, pró-sociedade.
5.2.O processo coletivo do trabalho não é ação coletiva passiva
De todos os exemplos brasileiros de ação coletiva passiva, o processo do trabalho talvez

seja o melhor. No âmbito coletivo, é possível que sindicatos patronais e de empregados
negociem direitos que serão reciprocamente exigíveis das empresas e dos empregados
vinculados ao acordo. No âmbito de uma convenção coletiva de trabalho, o Judiciário
trabalhista poderá impor essas condições para ambas as categorias.
Embora o exemplo seja bom, exame aprofundado demonstra que ele não pode ser
efetivamente enquadrado como ação coletiva passiva. Primeiramente, a legitimidade dos
sindicatos para representar suas categorias profissionais e negociar seus direitos,
coletivamente, decorre diretamente da Constituição, mais precisamente, do seu art. 8º,
VI. Mesmo que se considere esse um exemplo de ação coletiva passiva, ele seria
intransponível para outras situações, que não encontram o mesmo amparo
constitucional. Seria um caso singular, não uma demonstração de que a ordem jurídica
estaria apta a agasalhar outras hipóteses.
Em segundo lugar, as convenções coletivas de trabalho são, como facilmente se

percebe, negócios jurídicos. Trata-se, portanto, de autocomposição, de autonomia da
vontade exercida coletivamente, como ressalta o conceito contido no art. 611 da CLT
32
(LGL\1943\5) . Não se trata da imposição de conduta a pessoas que não participam de
um processo judicial, mas de uma negociação, conduzida em nome dessas pessoas. Tal
negociação encontra vários limites, legais e constitucionais, regulados para tratar
singularmente dessa hipótese. Não se pode, por exemplo, dispor sobre condições que
impactem na saúde do trabalhador. Há, é bom observar, várias divergências, na
doutrina trabalhista, quanto à natureza dessa avença, definida de modos distintos por
teorias contratualistas, normativas, civilistas, jurídico-sociais, entre outras. Isso também
33
demonstra a impossibilidade de se transpor esse exemplo para outros casos . Mas é
certo que ela é incomparável com qualquer outro processo ou autocomposição coletiva,
uma vez que está fundada em disposições constitucionais específicas e excepcionais.
Mesmo quando se examina o julgamento, pelo Poder Judiciário trabalhista, dos dissídios
coletivos de trabalho, não se trata de situação minimamente comparável à de uma ação
coletiva. Isso porque a Constituição exige, para a sua propositura, o acordo de ambas as
partes (art. 114, § 2º). Não é possível à coletividade dos patrões, por exemplo, impor à
coletividade dos empregados uma decisão judicial, como seria característico de uma
ação coletiva, o que lhe impõe, mais uma vez, uma característica sui generis, não
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transponível para outras situações.
Essa situação se aprofundou em nosso país, em 2017, quando o art. 611-A foi
acrescentado à CLT (LGL\1943\5), para dispor: “A convenção coletiva e o acordo coletivo
de trabalho têm prevalência sobre a lei quando, entre outros, dispuserem sobre [...]”. A
atuação coletiva dos sindicatos, portanto, tem o poder de afastar o próprio regramento
legal sobre as relações de trabalho, o que não ocorre com uma sentença judicial
tradicional. Tal característica demonstra o pleno afastamento da esfera dos direitos
coletivos do trabalho das demais situações em que se vislumbram litígios coletivos.
Além disso, predomina na doutrina e na jurisprudência trabalhista o entendimento de

que o julgamento do dissídio coletivo é ato formalmente jurisdicional, mas
materialmente legislativo. Tratar-se-ia de uma das hipóteses absolutamente atípicas, em
que a Constituição outorga diretamente ao Poder Judiciário a possibilidade de produzir
normas gerais, abstratas, obrigatórias e inovadoras no ordenamento jurídico, ou seja,
uma norma nova, que regula a situação jurídica das partes. É semelhante ao que
ocorria, antes de 1988, com o Regimento interno do Supremo Tribunal Federal, que
podia conter norma materialmente processual, ainda que derivasse, formalmente, do
34
Judiciário . Nesse sentido, Alice Monteiro de Barros adverte que “O dissídio coletivo é o
último recurso a ser utilizado, pois representa uma anomalia do nosso sistema judiciário
35
e tem sua origem no regime fascista italiano, há muito abolido nesse pais” .
Maurício Godinho Delgado demonstra que ao Poder Judiciário trabalhista foi atribuída
constitucionalmente a competência para “fixar regras jurídicas no âmbito das relações
laborais”, de modo diverso do que ocorre na clássica atuação judicial. Nesta, recorda o
autor, o que se passa é uma dinâmica de reiteração, pelos tribunais, de julgados. Já a
sentença normativa “insculpe um conjunto de regras gerais, abstratas, impessoais
obrigatórias, como resultado de um único e específico processo posto a exame do
tribunal trabalhista para aquele preciso e especificado fim, no exercício de uma função
36
típica tradicional do Poder Legislativo (e não do Judiciário)” .
Nesse contexto, prossegue Delgado, a sentença coletiva trabalhista é um verdadeiro

exercício de atividade legislativa, diversamente do que ocorre com a jurisdição civil
37
comum :
Distingue-se, entretanto, a sentença normativa da sentença clássica, no que tange à sua

substância, seu conteúdo. É que ela não traduz a aplicação de norma jurídica existente
sobre a relação fático-jurídica configurada (como verificado nas sentenças clássicas);
não é, por isso, rigorosamente, exercício de poder jurisdicional. Ela, na verdade,
expressa, ao contrário, a própria criação de regras jurídicas gerais, abstratas,
impessoais, obrigatórias, para as relações ad futurum. Por essa razão, a sentença
normativa, do ponto de vista material (isto é, substantivamente, sob a ótica de seu
conteúdo), equipara-se à lei em sentido material.
A sentença normativa, portanto, é ato-regra (Duguit), comando abstrato (Carnelutti),

constituindo-se em ato judicial (aspecto formal) criador de regras gerais, impessoais,
obrigatórias e abstratas (aspecto material). É lei em sentido material, embora se
preserve como ato judicial, do ponto de vista de sua forma de produção e exteriorização.
É por isso que a sentença normativa não pode, de modo algum, ser comparada com uma
sentença judicial comum, o processo coletivo do trabalho não pode ser comparado com o
processo coletivo civil e a participação passiva dos sindicatos, nesse contexto, não pode
ser utilizada para justificar a existência de uma ação coletiva passiva de caráter
genérico, no Brasil. De todo modo, mesmo que se pretendesse considerar essa uma
38
ação coletiva passiva , ela decorreria de uma situação constitucionalmente peculiar,
intransponível para quaisquer outras circunstâncias.
É bom mencionar, em conclusão, que os Estados Unidos também admitem, desde 1935,
39
com o National Labor Relations Act , acordos coletivos de trabalho, denominados
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deveriam existir?
collective bargaining. Seu objetivo, tal como no Brasil, é permitir uma equiparação de
forças entre empregados e empregadores, garantindo aos primeiros a total liberdade
associativa, que incrementa seu poder de negociação. Não se cogita, por lá, que esse
instituto tenha qualquer relação com defendant class actions, como pretendem os
autores brasileiros.
5.3.As ações contra o Estado, contra greves e contra atos associativos não são ações
coletivas passivas
O segundo exemplo equivocado de ação coletiva passiva, mencionado pela doutrina, é a

ação proposta contra os sindicatos dos Policiais Federais e dos Policiais Federais no
Distrito federal, para encerrar uma greve, ao argumento de sua ilegalidade. Afirma-se
que ações desse tipo são coletivas passivas, uma vez que o sindicato representaria
passivamente toda a categoria de funcionários. No caso, o exemplo se restringe aos
servidores públicos.
Esse não é um exemplo de ação coletiva pela singela razão de que a ação se volta contra
a pessoa jurídica do sindicato, não contra os sindicalizados. As consequências negativas
do eventual descumprimento da ordem de cessação da greve serão impostas sobre ele,
não sobre seus filiados. Por exemplo, se do processo derivar a imposição de multa
cominatória, é o sindicato que a suportará, não os sindicalizados. Assim, ações para o
encerramento de greves são processos individuais, movidos pelo ente público contra a
pessoa jurídica do sindicato de servidores. A pretensão é de que a organização
centralizada do movimento cesse sua conduta e, por via de consequência, os servidores
retornem ao trabalho. Se o réu continuar orquestrando a greve, seu patrimônio
responderá pela medida coercitiva. Se, por outro lado, demonstrar que cessou quaisquer
atividades nesse sentido e orientou os sindicalizados a retornar às suas atividades
normais, não poderá ser punido.
O que nunca ocorreu nem poderia se verificar é, primeiro, a hipótese de que o autor
executasse o patrimônio pessoal dos sindicalizados para haver a multa cominatória. Isso
violaria o comando do art. 506 do CPC (LGL\2015\1656), que impede que a coisa
julgada prejudique terceiros. O patrimônio passível de execução, nesse caso, é o do
devedor (art. 789 do CPC (LGL\2015\1656)) e o devedor é o sindicato, enquanto pessoa
jurídica.
De outra vertente, se o sindicato comprovar que cessou todas as atividades de

coordenação da greve, mas mesmo assim, os trabalhadores, auto-organizados (por
exemplo, via redes sociais), não retornarem ao trabalho, será inviável impor a multa,
por falta de causalidade. Só se pune aquele cuja conduta é causa do resultado, o que
não se verificaria nessa situação.
Assim, fica claro que as ações relativas a greves e outros movimentos assemelhados,
coordenados por associações ou sindicatos, não são ações coletivas passivas, porque se
voltam apenas contra a pessoa jurídica organizadora do movimento e apenas contra ela
exercem a sua eficácia. O mesmo raciocínio vale para ações contra torcidas organizadas
(art. 39-B do Estatuto do Torcedor), em que o patrimônio da entidade, não dos
40
torcedores, é atingido .
O caso da greve dos policiais federais, se analisado para além da ementa, demonstraria
a imprestabilidade do exemplo como ação coletiva passiva. Primeiramente, a ementa
recorrentemente transcrita é de uma decisão monocrática do Ministro Herman Benjamin,
não havendo acórdão. Não se trata, então, de posicionamento que possa ser atribuído
41
coletivamente, ao STJ . Em segundo lugar, a decisão se limita a concluir com a frase
“fixo multa diária de R$ 100.000,00 (cem mil reais) para a hipótese de descumprimento
da manutenção dos serviços nos percentuais acima reconhecidos”, sem determinar que
os policiais sindicalizados, ausentes do processo, por ela responderiam. Em terceiro
lugar, o processo acabou sendo extinto sem julgamento de mérito, por decisão
42
monocrática subsequente, uma vez que a greve foi encerrada por acordo extrajudicial .
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deveriam existir?
A multa não chegou a ser executada, nem mesmo contra os sindicatos. Não se pode
dizer, portanto, que o STJ tenha aceitado nem mesmo essa ação, muito menos a tese
43
das ações coletivas passivas por meio dela .
Do mesmo modo, se a ação se volta contra o Estado, a demanda será individual e terá
como ré a pessoa jurídica de estatal, não a sociedade. Por isso, não parece adequado
chamar de ação coletiva passiva a ação em que um fornecedor pretende ver declarada a
44
legalidade de um contrato ou de um licenciamento ambiental . O réu dessa demanda
seria apenas o Estado e seu efeito seria inibir a atuação dos órgãos fiscalizadores. À
sociedade, nenhuma conduta seria imposta. Não compreender isso é fazer retroceder o
pensamento jurídico alguns séculos, quando não se entendia que a pessoa jurídica
poderia ter personalidade distinta dos indivíduos que a compõem. Ainda que o Estado
seja, em última instância, composto pela sociedade, sua personalidade não se confunde
45
com esta .
Aliás, nesse exemplo, seria preciso cogitar, antes de tudo, a viabilidade da pretensão. À
primeira vista, não parece possível inibir a garantia constitucional do acesso à jurisdição
por intermédio de uma ação declaratória de cunho global, na qual se pretenda uma
“blindagem” ampla, geral e irrestrita de uma conduta contra eventuais questionamentos
posteriores, provenientes dos indivíduos. De todo modo, a discussão, nesse particular,
limita-se ao plano teórico, uma vez que não se conhecem demandas intentadas com tal
objetivo.
Em resumo, todas essas situações se referem à imposição de condutas a pessoas

jurídicas, não às pessoas que os compõem. Não se trata, portanto, de ações coletivas.
5.4.O Acórdão 100070019698, do Tribunal de Justiça do Espírito Santo, não é uma ação
coletiva passiva
Um exemplo recorrentemente citado pela doutrina, para comprovar, de modo explícito, a

existência de ações coletivas passivas em nosso sistema é o acórdão 100070019698,
adotado pelo Tribunal de Justiça do Espírito Santo, sob relatoria do Des. Samuel Meira
Brasil, em 14.07.2008, em cuja ementa se lê:
A classe tem legitimidade para figurar no pólo passivo de demanda coletiva, desde que
observado o requisito da representatividade adequada, mesmo que não exista previsão
normativa explícita. O ativismo judicial permite seja a admissibilidade inferida das
garantias constitucionais do acesso à justiça, da vedação do non liquet, do due process
of law e outras, pois ¿não se deve excluir a priori, de lege lata, a via do acesso à justiça
contra a classe, porquanto a defining function do juiz, própria das ações coletivas (ativas
ou passivas), autoriza a solução judicial de situações justapostas às previstas em lei (...)
(ADA PELLEGRINI GRINOVER, O Processo, São Paulo: Perfil, 2005, pp. 219-221). 2. A
procedência da demanda coletiva passiva (defendant class action) afeta a esfera
individual dos associados independentemente do exercício pessoal do contraditório.
Um exame mais acurado do caso demonstra, todavia, que se trata apenas de um

excesso de linguagem do relator, não de verdadeira ação coletiva. Em primeiro lugar, o
caso versava sobre uma ação em que o Estado do Espírito Santo buscava desconstituir
um precatório formado em mandado de segurança coletivo, impetrado pela Associação
do Procuradores do Estado do Espírito Santo, em representação (e não substituição
processual) de seus integrantes. Incide-se na objeção tratada anteriormente: não há
pretensão de imposição de comportamento sobre o grupo, mas a tentativa de tornar
sem efeito um título judicial coletivo, formado em seu favor, anteriormente. A conduta
do autor é de cunho defensivo, análoga à de uma ação rescisória, a qual já foi
descaracterizada como processo coletivo.
Em segundo lugar, o exemplo é particularmente ruim porque, no caso, o instrumento

escolhido pelo Estado para desconstituir o título foi uma ação declaratória de
inconstitucionalidade. Ora, é da natureza desse tipo de procedimento que seus efeitos
incidem erga omnes, para toda a sociedade, independentemente de participar ou não do
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deveriam existir?
processo. Isso porque, em virtude do postulado da supremacia da Constituição, a lei

inconstitucional é um nada jurídico, nunca tendo ostentado validade (ainda que possa
ser preservada sua eficácia, em nome da segurança jurídica).
Assim, não há “prejudicados” quando uma lei é declarada inconstitucional, pelo simples
fato de que nunca houve qualquer “beneficiado”. É por isso que o enquadramento do
controle de constitucionalidade como “processo coletivo especial”, pretendido por alguns
autores, é problemático. Suas características são completamente diversas do processo
coletivo que esses mesmos estudiosos denominam “comum”. Mais problemático ainda é
pretender utilizar esse exemplo para defender a existência de ações coletivas passivas
no Brasil. Se o caso julgado pelo tribunal capixaba for uma ação coletiva passiva, então
toda ação de controle abstrato de constitucionalidade também deveria ser, o que
esvaziaria o instituto da ação coletiva passiva, agora não por falta de exemplos, mas por
um absoluto excesso deles.
A hipótese de que a caracterização do caso como uma ação coletiva passiva não passou
de um excesso de linguagem, irrelevante para o caso concreto, é confirmada pela
constatação de que existem pelo menos cinco recursos no Superior Tribunal de Justiça,
discutindo essa decisão do TJES. Nenhum deles enfoca a aceitação processual da ação
46
coletiva passiva, o que denota a irrelevância da tese para a solução do caso . Há, ainda,
recurso extraordinário pendente perante o STF, que, da mesma forma, não versa sobre
47
a suposta extensão da decisão a uma coletividade ausente do processo .
5.5.A dificuldade de citação de todos os réus não gera uma ação coletiva passiva
Talvez a situação mais recorrentemente identificada pelos autores brasileiros como de

ação coletiva passiva seja a decorrente da dificuldade de identificação e citação de todos
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os réus da ação. Rogério Rudiniki Neto elenca vários casos. Cita um julgado do
Tribunal Regional Federal da 5ª Região, em que se admitiu ação civil pública ajuizada
contra algumas pessoas, individualizadas na inicial, para a demolição de imóveis
localizados em terrenos de Marinha e áreas de proteção ambiental, mas permitiu a
citação por edital e nomeação de curador especial para apresentação de defesa dos réus
ausentes, que não foram identificados. Em Minas Gerais, menciona decisão do TJMG em
desfavor de alguns operadores de transporte clandestino de passageiros, que aceitou a
citação por edital de outras pessoas que, eventualmente, operassem o serviço nos
mesmos termos. Ainda em Minas Gerais, noticia a propositora de ações contra os
estudantes residentes nas chamadas “repúblicas” estudantis de Diamantina, para que se
abstivessem de realizar atos que causassem risco ao patrimônio público, durante os
festejos de carnaval. Também elenca as ações contra os chamados “rolezinhos”, para
que pessoas indeterminadas se abstivessem de realizar os referidos movimentos.
Por muito impressionante que seja o levantamento, chamar essas situações de ações
coletivas passivas é dar um nome novo para uma coisa velha: a ação proposta contra
réus desconhecidos, não individualizados, ou cuja citação encontra dificuldades
intransponíveis. O art. 177 do texto original do Código de Processo Civil de 1939 já
afirmava a possibilidade de se realizar a citação por edital “quando desconhecido ou
incerto o citando, ou ignorado, incerto ou inacessível o lugar em que se encontre”,
disposição que é praticamente transcrita no art. 256 do CPC (LGL\2015\1656) atual, que
admite a citação por edital quando desconhecido ou incerto o citando, quando ignorado,
incerto ou inacessível o lugar em que se encontrar o citando e ainda, no art. 259, em
qualquer ação em que seja necessária, por determinação legal, a provocação, para
participação no processo, de interessados incertos ou desconhecidos. Em realidade, se
se quiser voltar um pouco mais no tempo, o art. 45 do Decreto Imperial 737, de 1850,
que foi a primeira norma processual da história do Brasil independente, já dispunha:
“Art. 45. Para a citação edital requer-se: § 1º Que se justifique a incerteza, ou ausência
da pessoa que ha de ser citada, achando-se em parte incerta ou logar não sabido, ou
inaccessivel por causa de peste ou guerra”.
Como se observa, há mais de 150 anos o processo civil brasileiro já admite a extensão
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deveriam existir?
da coisa julgada a pessoas incertas, desde que citadas por edital. A mudança do rótulo,
nesse caso, não significaria uma inovação sistêmica. Ou se diz que o processo brasileiro
admite uma ação coletiva passiva desde 1850, incluindo nessa denominação todas as
situações em que há citação de pessoas incertas, por edital, ou o exemplo não pode ser
utilizado. E, se a opção for dizer que essas são ações coletivas passivas, será preciso
deixar claro que se está adotando um conceito completamente “abrasileirado”, sem
referência ao que existe nos Estados Unidos. Dever-se-ia, pelo menos, deixar de utilizar
a expressão em inglês, defendant class action.
Na sua formulação original, a ação coletiva passiva não se caracteriza pela existência de
pessoas incertas envolvidas no litígio, mas sim de um grupo de pessoas cujos contornos
49
devem ser definidos ainda no início do processo . Definido o grupo, apenas o
representante será citado, e agirá em nome dos ausentes, representando-os no
processo. Em caso de derrota, contudo, a sentença seria executada contra estes. Não é
isso que ocorre em nenhum dos exemplos mencionados. Em todos eles, os indivíduos
são citados, embora por uma modalidade diversa da citação pessoal, já admitida desde
há muito. Essa questão será aprofundada no tópico subsequente, quando se tratar das
ações possessórias coletivas.
Há, todavia, um aspecto que já pode ser adiantado, referente à execução da decisão.
Uma coisa bastante simples é obter uma decisão judicial que se afirme aplicável a
pessoas indeterminadas, que não participaram do processo. Outra, muito diferente, é
fazer com que essa decisão seja efetivamente cumprida, invadindo o patrimônio desses
indivíduos. Não há, no trabalho de Rudiniki Neto, notícia de que isso tenha sido possível,
em qualquer dos exemplos por ele colacionados. Muito antes, pelo contrário. No caso
citado, em que o Tribunal Regional Federal da 5ª Região admitiu a citação por edital de
ocupantes não individualizados, o mesmo Tribunal refluiu, em momento posterior, e
determinou a extinção do processo sem julgamento do mérito, exatamente pela falta de
citação dos réus. O acórdão foi assim ementado:
Processual civil. Ação civil pública. Área de proteção ambiental. Ocupação irregular. Não
individualização dos réus. Possibilidade de identificação. Ônus da parte demandante.
Vício não sanado. Extinção do feito. Ausência de prejuízo.
1. Apelações interpostas pela pelo IBAMA, pela UNIÃO e pela Superintendência Estadual
do Meio-Ambiente do Estado do Ceará (SEMACE), contra Sentença que, em sede de
Ação Civil Pública, extinguiu o feito, sem resolução de mérito, considerando que os
demandantes não promoveram, no prazo concedido pelo juízo, a individualização dos
réus da ação e a especificação da área de proteção ambiental afetada por suposta
ocupação irregular.
2. Hipótese em que a pequena extensão da área de ocupação tida por irregular e a

notória capacidade administrativa dos entes demandantes evidenciam a possibilidade de
que os autores se desincumbam do ônus processual de individualizar os réus,
nomeando, uma a uma, as pessoas que se encontram ocupando indevidamente as áreas
reivindicadas.
3. A extinção do feito sem resolução de mérito, com fundamento na ausência de

pressuposto de constituição e desenvolvimento valido e regular do processo, não obsta a
que a parte proponha novamente a ação, desde que sanados os vícios que ensejaram a
sua rejeição, o que, no caso sob luzes, corresponde à correta individualização dos
integrantes do polo passivo da lide. Inteligência dos arts. 268 do CPC/73 (LGL\1973\5) e
486 do CPC/2015 (LGL\2015\1656).
4. Aplicação da máxima pas de nullité sans grief, objeto de consagração expressa pelos
arts. 249, § 1º, do CPC/1973 (LGL\1973\5) e 282, §1o, do CPC/2015 (LGL\2015\1656),
de acordo com a qual não se deve pronunciar a nulidade do ato processual quando dele
não decorra prejuízo para as partes.
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deveriam existir?
5. Não é razoável impor ao Poder Judiciário que admita a suspensão do processo por
longo prazo, a fim de aguardar-se o cumprimento de um ônus processual, do qual a
parte demandante deveria ter se desincumbido previamente ao ajuizamento da ação.
Ausência de direito subjetivo dos recorrentes à suspensão do feito.
6. Apelações não providas.
(AC 554476/CE, rel. juiz federal convocado Gustavo de Paiva Gadelha, j. 18.08.2017).
Logo, não parece que, teoricamente, se possa admitir a citação por edital de réus
desconhecidos como ação coletiva passiva, uma vez que esse instituto já existe no Brasil
há 150 anos e o papel que cumpre não se relaciona à formulação teórica original do
instituto, nos Estados Unidos. Também não se verifica que os exemplos citados
sobrevivam ao critério da prática: ressalvados os casos de ações possessórias, que serão
analisados a seguir, não há notícia de que tenha sido possível executar as decisões
contra os ausentes do processo. Essa seria a prova real da existência das ações coletivas
passivas no Brasil, que permanece indemonstrada por qualquer um de seus defensores.
5.6.As ações possessórias coletivas não são ações coletivas passivas
As ações possessórias coletivas não são uma invenção do CPC (LGL\2015\1656), mas da
jurisprudência. A partir da década de 1990, o Movimento dos Sem-Terra (MST) passou a
utilizar como estratégia para a reivindicação do avanço da reforma agrária a invasão de
terras particulares improdutivas. Esse modus operandi foi adotado, posteriormente, pelo
Movimento dos Trabalhadores Sem Teto (MTST), em relação a prédios urbanos
abandonados e terrenos não ocupados, bem como pelos estudantes de escolas e
universidades, como forma de pressão pela obtenção de direitos ou protesto contra
50
políticas adotadas pelos dirigentes educacionais .
Essas ações geraram perplexidade jurisprudencial porque tais grupos não são
organizados institucionalmente. Não há uma pessoa jurídica, como um sindicato ou uma
associação, que possa ser processada para cessar a organização do evento. Também
não é possível propor a ação contra todos os invasores, porque não há como
identificá-los ou qualificá-los. E, ainda que isso fosse possível, em vários casos não seria
viável a realização da citação pessoal, porque o acesso a esses locais não é franqueado
ao oficial de justiça.
Atento às peculiaridades desses casos, o Superior Tribunal de Justiça passou a permitir a

citação por edital dos invasores não identificados, pelo menos desde 1993, nos autos do
REsp 28.900/RS, rel. Min. Eduardo Ribeiro, j. 12.04.1993. Na ocasião, o Ministro
consignou que, embora o então vigente art. 282 estabelecesse a qualificação das partes
como requisito da inicial, ela seria, no caso, extremamente difícil e, por essa razão, o
CPC (LGL\2015\1656) admitiria a citação de réus incertos ou desconhecidos por edital. A
decisão foi unânime e o acórdão, muito breve, com apenas duas páginas de voto,
denotando o pouco interesse jurídico que a controvérsia despertava.
Esse entendimento foi reiterado pelo STJ, em julgamentos futuros, dezenas de vezes,
até recentemente, já na vigência do CPC de 2015:
2. Nas ações possessórias voltadas contra número indeterminado de invasores de

imóvel, faz-se obrigatória a citação por edital dos réus incertos.
3. O CPC/2015 (LGL\2015\1656), visando adequar a proteção possessória a tal

realidade, tendo em conta os interesses público e social inerentes a esse tipo de conflito
coletivo, sistematizou a forma de integralização da relação jurídica, com o fito de dar a
mais ampla publicidade ao feito, permitindo que o magistrado se valha de qualquer meio
para esse fim.
4. O novo regramento autoriza a propositura de ação em face de diversas pessoas

indistintamente, sem que se identifique especificamente cada um dos invasores (os
Página 13
deveriam existir?
demandados devem ser determináveis e não obrigatoriamente determinados), bastando

a indicação do local da ocupação para permitir que o oficial de justiça efetue a citação
daqueles que forem lá encontrados (citação pessoal), devendo os demais serem citados
presumidamente (citação por edital).
5. Na hipótese, deve ser reconhecida a nulidade de todos os atos do processo, em razão

da falta de citação por edital dos ocupantes não identificados.
6. Recurso especial provido.
(REsp 1314615/SP, Rel. Ministro Luis Felipe Salomão, Quarta Turma, julgado em
09.05.2017, DJe 12.06.2017)
A doutrina que enxergou na formulação pretoriana de 1993 uma ação coletiva passiva só
51
surgiu muito depois . Rogério Rudiniki Neto chega a afirmar que esse seria “um dos
52
casos mais típicos de coletivização passiva” . Trata-se, portanto, de uma nova
caracterização de um velho fenômeno.
Essa concepção parece confundir a figura do litisconsórcio com a ação coletiva.

Observe-se que, mesmo na formulação mais recente, o STJ não cogita tratar a ação
possessória multitudinária como ação coletiva passiva. Isso porque não há relação de
representação dos citados pessoalmente em relação aos citados por edital. Todos são
réus, individualmente. Uns não atuam em nome dos outros. O que muda é apenas a
53
forma de citação . Se existe preocupação com o modo e, sobretudo, com a qualidade
54
do contraditório que poderá será exercido por essas pessoas , tal preocupação perpassa
todas as situações em que haja citação por edital, não apenas o litígio possessório. Não
se pode imaginar que a posse seja um direito mais relevante ou distinto de todos
demais, que admitem, igualmente, citação por edital, no âmbito do processo civil
individual.
No próprio REsp 1.314.615/SP, o Ministro Salomão observou que “instaura-se, assim, de

forma excepcional, um litisconsórcio multitudinário passivo formado por réus incertos,
em uma situação dinâmica, onde há constante alteração do polo passivo em razão da
adesão de novos "moradores" na terra objeto do litígio”. Não há, portanto, coletivização,
55
nem ela é cogitada pelo Tribunal. Há apenas um grande número de réus .
Com efeito, a diferença fundamental entre um litisconsórcio e uma ação coletiva é a

56
ausência de relação representativa entre presentes e ausentes. Os citados
pessoalmente agem em sua própria defesa, assim como os citados por edital, ao
tomarem conhecimento do processo (e isso provavelmente ocorrerá, uma vez que o CPC
determina a fixação de cartazes do edital na localidade, conforme art. 554, § 3º)
também têm total liberdade para intervir no processo. Não há, reitere-se, pessoas que
agem em nome de outras. Todas agem em nome próprio. O que muda é apenas a
modalidade de citação, de sorte a não inviabilizar o exercício do direito de ação. Assim o
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percebia, também há mais de três décadas, Egas Moniz de Aragão :
Sem dúvida, a regra geral impõe a citação pessoal de todos os chamados a integrar a
relação processual e somente por exceção é possível agir de outro modo. Todavia, não
se pode fazer dessa regra obstáculo intransponível ao exercício do direito de ação, que
constitui garantia constitucional (art. 5º, inc. XXXV). No que concerne à inacessibilidade
do lugar onde se encontre o citando, a lei autoriza expressamente o emprego da
citação-edital, que se justifica pela necessidade de permitir ao autor o ajuizamento da
ação, a fim de que seu direito não pereça.
Poder-se-á, analogicamente invocar o mesmo princípio quando se tratar da citação de

muitíssimas pessoas? Como diz Thornaghi, 'a incerteza pode decorrer do número
indeterminado (propter multitudinem citandorum)', ou, segundo Pontes, 'serem muitos,
sem individuação possível, ou extremamente difícil'. Em tais casos, escrevem, poderá o
autor promover a citação por editais.
Página 14
deveriam existir?
Se a ação possessória coletiva fosse uma ação coletiva passiva, um ou alguns

legitimados coletivos seriam citados para apresentar defesa em nome do grupo,
apresentando uma tese coletiva. Eles conduziriam todo o processo, devendo atuar de
modo a resguardar não apenas seus próprios interesses (supondo que os legitimados
citados fossem os indivíduos), mas de todo o grupo, sob pena de serem excluídos e de
se buscarem outros representantes. Ao final, eventual derrota seria passível de execução
contra todos os integrantes do grupo, não apenas contra os representantes.
Não é essa a realidade das ações possessórias. Alguns indivíduos são citados
pessoalmente, outros, por edital. Cada um apresenta suas teses de defesa
independentemente, as quais podem ou não aproveitar também aos demais. O
Ministério Público atua como fiscal da ordem jurídica, para reforçar o contraditório e
garantir que direitos individuais indisponíveis não sejam lesados no curso do processo.
É bom observar que, diferentemente do que pensam Suzana Henriques da Costa e João
Eberhardt Francisco, a presença do Ministério Público nesse processo não indica, por si, a
existência de conflitos relacionados a direitos transindividuais, nem decorre da
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possibilidade de citação de parte dos réus por edital . A participação do Ministério
Público decorre do art. 127 da Constituição, que atribui ao órgão a defesa de direitos
individuais indisponíveis. Em conflitos possessórios envolvendo grande número de
pessoas, é presumível a presença de crianças, idosos, portadores de necessidades
especiais e outros indivíduos cujos direitos individuais a Constituição e a lei vinculam à
atuação do Ministério Público. É por tal motivo que os arts. 178, III, e 554, § 1º,
reforçam a necessidade de atuação ministerial. E nada disso tem relação com a citação
por edital. Ainda que todos os réus sejam citados pessoalmente e compareçam ao
processo, a atuação do Ministério Público não estará dispensada se estiverem presentes
outras razões para sua atuação.
O engano da caracterização dessa ação como coletiva é induzido, provavelmente, pelo

fato de que o mandado de reintegração de posse é cumprido contra todos, mesmo
aqueles que foram citados por edital. Não há, contudo, qualquer novidade nisso, apenas
a aplicação de uma modalidade atípica de citação em decorrência de peculiaridades do
direito material subjacente. Sempre foi possível executar uma decisão judicial contra
quem foi citado por edital, desde que, é claro, a adoção dessa modalidade de citação
tenha sido regular.
Se a citação por edital, nesses casos, é admitida há 30 anos pelo STJ, a inovação do CPC
de 2015 sugere exatamente o contrário de uma coletivização. Ao prever, no art. 554, §
3º, exigências adicionais de publicidade do edital, com divulgação em emissora de rádio,
anúncios em jornal (que foram abolidos nos demais casos de citação por edital), cartazes
na região do conflito e outros meios, o Código demonstra preocupação extremada em
fazer com que os indivíduos invasores tenham conhecimento pessoal do processo.
Cogitasse o Código de qualquer espécie de substituição processual, essa providência
seria desnecessária, uma vez que o substituto litiga direito alheio em nome próprio, em
decorrência apenas de autorização legal, não de uma relação de confiança ou
autorização, por parte do substituído. Se o litígio fosse representativo, a preocupação da
lei seria a qualidade de atuação do legitimado coletivo, não a ciência efetiva (e não
presumida) do maior número possível de indivíduos.
Essa característica não escapou ao Ministro Salomão, nos autos do REsp 1314615/SP, no
qual se afirmou que “neste tipo de contenda, existindo uma gama de demandados
citados de forma ficta, é que a norma determinou, objetivando a mais ampla
publicidade, que o magistrado possa se valer de qualquer meio voltado a esse fim
(como, v.g., anunciando em jornal ou rádio locais e expedindo cartazes pela região de
conflito)”. A publicidade, portanto, é mais um indício de que o litígio permanece sendo
individual.
6 Um último (pequeno) problema: vedação legal
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deveriam existir?
Nos últimos tempos, a lei não tem sido um grande obstáculo para a criatividade dos
juristas. O giro linguístico parece ter ocorrido, no Brasil, como um pião que rodopia
infinitamente no vácuo. Qualquer intepretação parece possível, por mais dissociada que
esteja do texto legal. Essa é uma característica a se repudiar.
Apesar do esforço argumentativo doutrinário, é preciso, ainda, ressaltar um aspecto

altamente problemático para o acolhimento das ações coletivas passivas no País: a
vedação legal. Uma coisa é cogitar, de lege ferenda, se seria boa a adoção do sistema
59
norte-americano no Brasil fomentando a coletivização também no polo passivo . Outra,
bastante diferente, é dizer que ele já existe, de lege lata.
A descaracterização dos exemplos rotineiramente citados para comprovar a existência de

ações coletivas passivas, procedida anteriormente, mostra que há um esforço acadêmico
para fazer a prática se encontrar com a teoria. Ignoram-se as particularidades dos casos
para apresentá-los como exemplos de que essas ações já são realidade, bastando um
pouco de boa vontade para expandi-las cada vez mais.
É fato, contudo, que toda a discussão ignora um pequeno detalhe: o texto legal. O art.
5º da Lei da Ação Civil Pública afirma categoricamente que os legitimados coletivos “Têm
legitimidade para propor a ação principal e a ação cautelar”. É preciso convir que há
necessidade de um esforço linguístico muito grande para transformar “propor” em
“responder”. O § 4º do mesmo dispositivo regula a desistência da ação, comportamento
que só pertine ao polo ativo. Há expressa referência de que o “Ministério Público ou
outro legitimado assumirá a titularidade ativa”. Não há norma para revelia ou assunção
da titularidade passiva. Ainda o § 6º, que regula o compromisso de ajustamento de
conduta, refere-se a “tomar compromisso”, não apenas a firmar, denotando que o ente
público será o compromitente, não o compromissário.
Não é só. O art. 6º da LACP assevera que qualquer interessado poderá provocar a
“iniciativa” do Ministério Público. O art. 8º regula a requisição de documentos “para
instruir a inicial”, sem referência à defesa. O art. 7º se refere ao poder-dever do juiz de
comunicar ao Ministério Público fatos que possam ensejar a “propositura da ação civil”,
no que é secundado pelo art. 139, X do CPC (LGL\2015\1656), que alude à mesma
comunicação, para “promover a propositura da ação coletiva respectiva”.
O crime do art. 10 da LACP incide na hipótese de negativa de documentos que possam

viabilizar a “propositura da ação civil”. O art. 13 reverte ao fundo de Direitos Difusos o
produto de condenações em dinheiro, denotando que a sociedade é a beneficiária dos
valores. O art. 15 estabelece o postulado da obrigatoriedade da execução coletiva pelo
Ministério Público, o que pressupõe que o exequente é o legitimado coletivo. O art. 17 se
refere expressamente a “associação autora”.
Finalmente, todas as regras de coisa julgada, tanto do art. 16 da LACP quanto do art.
103 do CDC (LGL\1990\40), estabelecem salvaguardas contra a improcedência do
pedido, o que pressupõe, com clareza, que a improcedência é o resultado nefasto à
sociedade, não a procedência. É por isso que ela não incide em todos os casos. O art. 83
do CDC (LGL\1990\40) também determina serem admitidas “todas as espécies de
ações” para a proteção dos direitos do consumidor, não todas as espécies de exceções.
Com a devida vênia, não se pode tratar a lei como um detalhe. O ordenamento jurídico
brasileiro não prevê ações coletivas passivas. Ao contrário, todo o sistema foi
evidentemente estabelecido para propiciar a demanda coletiva de direitos, não para
colocar a sociedade no polo passivo, representada por um ente que para tanto não foi
60
legitimado. Aceitar essas ações não é mera “atuação criativa do Judiciário” . É agir
contra legem.
Finalmente, é certo que não se admite, no processo individual, prejuízo às pessoas que
dele não participaram, como expressamente consta do art. 506 do CPC (LGL\2015\1656)
61
. Com mais razão deveria ser repudiada a possibilidade de causa prejuízos à
Página 16
deveriam existir?
coletividade, sobretudo sem se considerar, com vagar, e no patamar legislativo, as

garantias que para tanto seriam necessárias, deixando tudo ao sabor da construção
jurisprudencial. Não há, no ordenamento jurídico positivo brasileiro, uma única norma
jurídica que possa ser interpretada para sustentar que o legislador tenha, em algum
momento, contemplado, ainda que remotamente, essa possibilidade. E esse é um fator
que deveria ser considerado com maior rigor.
7 O repúdio do Superior Tribunal de Justiça à tese da ação coletiva passiva
No único julgado em que o Superior Tribunal de Justiça efetivamente enfrentou o

assunto, o resultado foi exatamente o de repudiar a possibilidade da coletividade como
ré:
Processo civil. Recurso especial. Ação coletiva ajuizada por sindicato na defesa de
direitos individuais homogêneos de integrantes da categoria profissional. Apresentação,
pelo réu, de pedido de declaração incidental, em face do sindicato-autor.
Objetivo de atribuir eficácia de coisa julgada à decisão quanto à extensão dos efeitos de
cláusula de quitação contida em transação assinada com os trabalhadores.
Inadmissibilidade da medida, em ações coletivas.
– Nas ações coletivas, a lei atribui a algumas entidades poderes para representar
ativamente um grupo definido ou indefinido de pessoas, na tutela de direitos difusos,
coletivos ou individuais homogêneos. A disciplina quanto à coisa julgada, em cada uma
dessas hipóteses, modifica-se.
– A atribuição de legitimidade ativa não implica, automaticamente, legitimidade passiva

dessas entidades para figurarem, como rés, em ações coletivas, salvo hipóteses
excepcionais.
– Todos os projetos de Códigos de Processo Civil Coletivo regulam hipóteses de ações

coletivas passivas, conferindo legitimidade a associações para representação da
coletividade, como rés. Nas hipóteses de direitos individuais homogêneos, contudo, não
há consenso.
– Pelo panorama legislativo atual, a disciplina da coisa julgada nas ações coletivas é
incompatível com o pedido de declaração incidental formulado pelo réu, em face do
sindicato-autor. A pretensão a que se declare a extensão dos efeitos de cláusula
contratual, com eficácia de coisa julgada, implicaria, por via transversa, burlar a norma
do art. 103, III, do CDC (LGL\1990\40).
Recurso improvido.
(REsp 1051302/DF, Rel. Ministra Nancy Andrighi, Terceira Turma, julgado em

23.03.2010, DJe 28.04.2010)
O caso julgado tratava de uma ação proposta pelo Sindicato dos Trabalhadores das
Empresas de Telecomunicações contra a Fundação Sistel, com o objetivo de condená-la
a pagar diferenças de correções monetárias de valores recolhidos de seus empregados,
decorrentes dos expurgos inflacionários dos planos econômicos. No decorrer dessa ação,
a Fundação-ré propôs ação declaratória incidental da validade de uma transação
extrajudicial, celebrada individualmente, com grande parte dos empregados vinculados
ao Sindicato.
A ministra relatora observou que a ação declaratória incidental havia sido proposta no
contexto de uma ação coletiva. A declaratória consubstancia, assim como a
reconvenção, pretensão autônoma, apresentada, no caso, pelo réu, em face da
coletividade de trabalhadores. Na visão da ministra, todavia, “O sindicato-autor tem
legitimidade extraordinária constitucionalmente atribuída para representar os
trabalhadores como autor da ação, na qualidade de substituto processual. Mas não a
tem para representá-los como réu”.
Página 17
deveriam existir?
Mais que isso, o objetivo da declaratória seria, claramente, impedir o questionamento

dos acordos firmados pelos seus subscritores, ou seja, pelos indivíduos. Ocorre que isso
violaria o sistema de coisa julgada do processo coletivo, que impede a repercussão
negativa da ação coletiva na esfera individual. “A admissão de ação declaratória
incidental em processos dessa natureza tornaria inócua essa regra, de modo que esse
incidente processual é claramente incompatível com o sistema de tutela coletiva de
direitos individuais homogêneos”. De fato, nos Estados Unidos, já se percebe, há
décadas, que a utilidade da ação coletiva passiva seria impedir o questionamento do
62
julgado em processos individuais , o que é pouco compatível com o sistema brasileiro
atual.
A decisão foi unânime, demonstrando a indisposição do STJ para aceitar a construção

doutrinária. Pedro Dinamarco apresenta uma série de exemplos de ações coletivas
63
passivas de cunho declaratório, que poderiam ser utilizados no Brasil . Todas ficam
afastadas pela decisão do Superior Tribunal de Justiça.
8 Conclusão: já que não existem ações coletivas passivas, seria bom que elas
existissem?
O presente artigo teve como objetivo demonstrar que não existem ações coletivas
passivas no Brasil. Quando se estuda, com mais profundidade, o modelo
norte-americano, que serve de inspiração para os pensadores nacionais, percebem-se
dois aspectos salientes: primeiro, que as ações coletivas passivas são raras e vistas com
desconfiança nos Estados Unidos. Talvez, melhor dizendo, a desconfiança seja um
aspecto mais periférico. Elas são, em regra, ignoradas.
Em segundo lugar, uma ação coletiva passiva demandaria, pelo menos, as seguintes
características: 1) existência de relação entre representantes, presentes no processo, na
condição de substitutos processuais, e representados, na condição de substituídos,
ausentes do processo; 2) formação de coisa julgada em desfavor dos ausentes,
impedindo o questionamento da decisão, em outros autos; 3) possibilidade de execução
do julgado contra os substituídos, com afetação de seu patrimônio pessoal; 4) controle
rigoroso da qualidade da atividade exercida pelo legitimado coletivo, ou seja, da
representatividade adequada.
Nenhuma dessas características está presente nos exemplos rotineiramente

mencionados pelos acadêmicos brasileiros para justificar a existência desse tipo de
demanda no País. Pelo contrário, as situações em que grupos litigam no polo passivo
decorrem de especialíssima previsão constitucional, intransponível para outros casos
(direito coletivo do trabalho), direcionamento do processo contra entidades associativas,
não contra os associados, controle de constitucionalidade, cuja eficácia é, naturalmente,
extraprocessual, ou simples litisconsórcio, no qual eventualmente se utiliza a citação por
edital, dada a dificuldade prática de citação pessoal. Além disso, a Lei da Ação Civil
Pública e o Código de Defesa do Consumidor foram claramente editados para regular
ações coletivas ativas, sendo necessária uma apreciável deturpação de suas normas
para acomodar a coletividade como ré.
Isso significa, de um lado, que os fenômenos que a doutrina brasileira pretende explicar
pela figura do processo coletivo passivo são passíveis de explicação por outros institutos
já admitidos no processo civil tradicional, em alguns casos, secularmente. De outro lado,
esses casos não se enquadram ao perfil das ações coletivas passivas, tal como previstas
nos Estados Unidos, de modo que a apropriação “abrasileirada” da expressão defendant
class action complica a compreensão do direito nacional e também a do instituto
estrangeiro. Constitui boa prática da atividade científica comparativa evitar esse tipo de
conduta. Ou se compreende o modelo original, em profundidade, para depois adaptá-lo,
ou se cria um modelo próprio, sem referência ao estrangeiro. A solução intermediária
deve ser evitada.
Se as ações coletivas passivas não existem, seria bom que existissem? A resposta é
Página 18
deveriam existir?
negativa. Embora a casuística apresente um ou outro exemplo em que essas ações

podem ser utilizadas em favor da sociedade, contra um grupo menor, que lesa o meio
ambiente, o consumidor ou o interesse público, sua utilização claramente predominante
seria em favor do indivíduo, contra grupos e, sobretudo, contra grupos sociais
vulneráveis. Seria em favor do grande capital, em detrimento dos desapossados. De
grandes proprietários de terras improdutivas, contra pessoas em situação de
miserabilidade. De grandes empresas que obtiveram, sem licitação, concessões de
serviço de transporte público, contra indivíduos que buscam sobreviver dignamente de
seu trabalho. De produtores que pretendem impedir os consumidores de buscar seus
direitos. Ideologicamente, a ação coletiva passiva encarna, na maior parte dos exemplos
mencionados pela doutrina, os valores opostos aos que o processo coletivo visa a
promover.
O capitalismo de compadrio, que caracteriza a economia brasileira desde as capitanias

hereditárias, criou uma sociedade profundamente desigual. Concessões públicas,
doações de terras, um excessivo apego aos conceitos liberais de propriedade privada e
outras benesses geraram agentes de mercado pouco competitivos, indolentes,
apaniguados, que se beneficiam do Estado para constituir riquezas cada vez maiores, às
custas dos mais pobres, que são despojados por um sistema tributário de forte
tendência regressiva, para manter o funcionamento da máquina estatal. Muito
recentemente, esses despojados, esses hipervulneráveis, encontraram estratégias de
luta que incluem a reunião em grandes grupos despersonificados, com o propósito de
dificultar a atuação do aparato repressivo estatal contra si. Por muito que seus métodos
possam e devam ser questionados, suas bandeiras de igualdade material, de luta contra
os privilégios, reforma agrária, reforma fundiária urbana, moradia adequada e redução
da pobreza manifestam objetivos constitucionais dos mais valiosos, consagrados em
direitos fundamentais.
A discussão quanto à legalidade ou à ilegalidade dos métodos adotados pelos chamados

“movimentos sociais” ainda está por fazer e deve levar em consideração variados
fatores. Nesse meio tempo, todavia, o processo civil não deve se esmerar, à revelia da
lei, para promover um instituto com elevado potencial para a repressão a esses
instrumentos de luta. É preciso saber em benefício de quem esse instituto promoverá
64
acesso à justiça , economia, efetividade do direito material e desencorajamento de
condutas ilícitas. A julgar pelos exemplos mais frequentes, não parece que a ação
coletiva passiva viria para realizar os mais caros valores constitucionais. Ela seria um
instrumento de controle.
O dia que essa discussão, que não é processual, for feita, se se reputar que o processo
coletivo passivo é um caminho socialmente valioso, considerações profundas sobre a
adequação da representação, os conflitos de interesse, os limites da coisa julgada, entre
outros aspectos, deverão ser feitas. Não bastará dizer, genericamente, que o
representante deve ser adequado. Será preciso definir, minuciosamente, como avaliar
65
esse aspecto, o que não é consenso nem mesmo no processo coletivo ativo . E tais
definições deverão estar asseguradas em lei, não apenas em leituras criativas de
diplomas legais não criados para essa finalidade. Criar uma ação coletiva passiva, com
potencial para prejudicar indivíduos que não participaram do processo, sem assegurar
legalmente as salvaguardas do modelo, implica constituir o equivalente processual a um
loose canon: uma ferramenta poderosa, mas descontrolada, que pode ser usada para
produzir decisões de grande abrangência, em detrimento da sociedade.
Nesse ínterim, parece melhor deixar que a sociedade e a doutrina se desenvolvam, para
maturar o que se pretende com a criação dessa nova técnica processual e produzir,
quem sabe, entendimentos que solucionem até mesmo as graves objeções enfrentadas
pelo instituto da ação coletiva passiva em seu país de origem, onde se encontra, até o
momento, fadada ao esquecimento.
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Página 19
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1 O presente artigo foi produzido como resultado do projeto de pesquisa Transformações

nas teorias sobre o processo e o Direito Processual, vinculado à Universidade Federal da
Bahia e cadastrado no Diretório Nacional de Grupos de Pesquisa do CNPq
([dgp.cnpq.br/dgp/espelhogrupo/7958378616800053]).
2 Em 2009, o Código foi objeto de uma coletânea de artigos, na qual foi explanado e
debatido. Ver GIDI, Antonio; MAC-GREGOR, Eduardo. Comentários ao Código Modelo de
Processos Coletivos. Salvador: JusPodivm, 2009.
3 GIDI, Antonio. Código de processo civil coletivo: um modelo para países de direito
escrito. Revista de Processo, São Paulo, v. 111, 2003. p. 192-208.
4 SANTOS, Ronaldo Lima dos. Defendant class actions. O grupo como legitimado passivo
no direito norte-americano e no Brasil. Boletim Científico da Escola Superior do
Ministério Público da União, n. 10, 2004. p. 139-154.
5 GRINOVER, Ada Pellegrini. Ações coletivas ibero-americanas: novas questões sobre a

legitimação e a coisa julgada. Revista Forense, v. 361. p. 6-9, 2002.
6 Ver, por exemplo, GRINOVER, Ada Pellegrini. O processo: estudos & pareceres. São
Paulo: Perfil, 2005. p. 219.
7 O presente trabalho não tem como objetivo realizar uma arqueologia da formação do
entendimento doutrinário abordado, de modo que as referências temporais são
aproximadas. Não se pretende, aqui, sustentar quem pensou o quê antes de quem.
8 MAZZILLI, Hugo Nigro. A defesa dos interesses difusos em juízo. São Paulo: Saraiva,
2000. p. 215 e ss.
9 MANCUSO, Rodolfo de Camargo. Ação civil pública. São Paulo: RT, 1999. p. 145.
10 Pedro Lenza também defendia posicionamento similar, afirmando que “a autoridade

da coisa julgada coletiva, de modo geral, não poderá prejudicar a coletividade, sejam os
titulares de direitos difusos, coletivos stricto sensu ou individuais homogêneos” (LENZA,
Pedro. Teoria geral da ação civil pública. São Paulo: RT, 2003. p. 203).
11 Grinover (op. e loc. cit.) chegava a defender que se no processo figurassem classes
nos dois polos, o tratamento deveria ser igualitário a coisa julgada deveria ser erga
omnes, restrições.
12 ZUFELATO, Camilo. Ação coletiva passiva no direito brasileiro: necessidade de

regulamentação legal. In: GOZZOLI, Maria Clara et al. (Coord.). Em defesa de um novo
sistema de processos coletivos: estudos em homenagem a Ada Pellegrini Grinover. São
Página 22
deveriam existir?
Paulo: Saraiva, 2010.
13 Há, é claro, exceções. Para uma crítica às ações coletivas passivas, ver VIGORITI,
Vicenzo. interesse colettivi e processo: la legittimazione ad agire. Milão: Giuffrè, 1979.
p. 100; MARANHÃO, Clayton. Nota crítica ao instituto da ação coletiva passiva no direito
brasileiro. Scientia Iuris, Londrina, v. 9, 2005. p. 9-14.
14 (a) Prerequisites. One or more members of a class may sue or be sued as

representative parties on behalf of all members only if:
(1) the class is so numerous that joinder of all members is impracticable;
(2) there are questions of law or fact common to the class;
(3) the claims or defenses of the representative parties are typical of the claims or
defenses of the class; and
(4) the representative parties will fairly and adequately protect the interests of the class.
(b) Types of Class Actions. A class action may be maintained if Rule 23(a) is satisfied
and if:
(1) prosecuting separate actions by or against individual class members would create a
risk of:
(A) inconsistent or varying adjudications with respect to individual class members that
would establish incompatible standards of conduct for the party opposing the class; or
(B) adjudications with respect to individual class members that, as a practical matter,
would be dispositive of the interests of the other members not parties to the individual
adjudications or would substantially impair or impede their ability to protect their
interests;
(2) the party opposing the class has acted or refused to act on grounds that apply
generally to the class, so that final injunctive relief or corresponding declaratory relief is
appropriate respecting the class as a whole; or
(3) the court finds that the questions of law or fact common to class members
predominate over any questions affecting only individual members, and that a class
action is superior to other available methods for fairly and efficiently adjudicating the
controversy. The matters pertinent to these findings include:
(A) the class members’ interests in individually controlling the prosecution or defense of
separate actions;
(B) the extent and nature of any litigation concerning the controversy already begun by
or against class members;
(C) the desirability or undesirability of concentrating the litigation of the claims in the
particular forum; and
(D) the likely difficulties in managing a class action.
15 Essa análise foi feita, em detalhes, em VITORELLI, Edilson. O devido processo legal
coletivo: dos direitos aos litígios coletivos. São Paulo: RT, 2016, cap. 4.
16 Ver SHAPIRO, David L. Class Actions: The class as party and client. Notre Dame Law
Review, v. 73, n. 2, 1998. p. 913-962. Ver, também, BRANDT, Elizabeth Barker.
Fairness to the Absent Members of a Defendant Class: A Proposed Revision of Rule 23.
Brigham Young University Law Review, v. 1990, n, 3, 1990. p. 909-948.
Página 23
deveriam existir?
17 Discutindo esse problema e negando a certificação da ação coletiva passiva, Clark v.

McDonald’s Corp., United States District Court District Of New Jersey, julgado em
03.03.2003.
18 Afirmando, expressamente, esse fracasso, com proposta de soluções: HOLO, Robert

E. Defendant class actions: the failure of Rule 23 and a proposed solution, UCLA Law
Review, v. 38, 1990. p. 223 e ss.
19 SHEN, Francis X. The overlooked utility of the defendant class action. Denver
University Law Review, v. 88, n. 1, 2010. p. 73-181.
20 WILLING, Thomas E.; HOOPER, Laural L.; NIEMIC, Robert J. Empirical study of class
actions in four federal district courts: final report to the advisory committee on civil
rules. Washington, D.C.: Federal Judicial Center, 1996.
21 SHEN, Francis X. The overlooked utility of the defendant class action, Denver
University Law Review, v. 88, n. 1, 2010. p. 74.
22 NOTE. Defendant class actions, Harvard Law Review, Vol. 91, n. 3,1978. p. 630-658.
A pesquisa empírica foi realizada pelo autor.
23 Ver, por exemplo, PARSONS, Peter A.; STAR, Kenneth W. Environmental Litigation
and Defendant Class Actions: The Unrealized Viability of Rule 23, Ecology Law Quarterly,
v. 4, n. 4, 1975. p. 881-914; RODRIGUES NETTO, Nelson. The Optimal Law Enforcement
With Mandatory Defendant Class Action, University of Dayton Law Review, v. 33, n.1,
2007. p. 59-118; ANCHIETA, Angelo N. Defendant class actions and federal civil rights
litigation, UCLA Law Review, v. 33, 1985. p. 283-330; SIMPSON Robert R. e PERRA,
Craig L. Defendant Class Actions, Connecticut Law Review, v. 32, 2000. p. 1319-1336.
24 Entre outros, ver HOLO, Robert E. Defendant Class Actions: The Failure of Rule 23
and a Proposed Solution, UCLA Law Review, v. 38, 1990. p. 223 e ss.; BRANDT,
Elizabeth Barker. Fairness to the Absent Members of a Defendant Class: A Proposed
Revision of Rule 23, Brigham Young University Law Review, v. 1990. p. 909-948;
GROSS, Debra J. Mandatory Notice and Defendant Class Actions: Resolving the Paradox
of Identity Between Plaintiffs and Defendants, Emory Law Journal, v. 40 1991. p. 611 e
ss., HAMDANI, Assaf; KLEMENT, Alon. The class defense, California Law Review, v. 93,
2005. p. 687-741.
25 MILLER, Douglas. Certification of Defendant Classes Under Rule 23(b)(2), Columbia

Law Review, v. 84, 1984. p. 1371 e ss. O autor propõe um “test which minimizes
heterogeneity by certifying only those classes whose members share a legal relationship
that predates the litigation—a juridical link”.
26 Para uma sugestão interessante, ver MORABITO, Vince. Defendant class actions and
the right to opt out: lessons for Canada from the United States, Duke Journal of
Comparative & International Law, v. 14, 2004. p. 197-248.
27 DIDIER JR., Fredie; ZANETI JR., Hermes. Curso de direito processual civil: processo
coletivo. 11. ed. Salvador: JusPodivm, 2017. p. 495-502.
28 GIDI, Antonio. Rumo a um código de processo civil coletivo: a codificação das ações
coletivas no Brasil. Rio de Janeiro: Forense, 2008. p. 350 e ss.
29 DIDIER JR., Fredie; ZANETI JR., Hermes. Curso de direito processual civil: processo
coletivo. 11. ed. Salvador: JusPodivm, 2017. p. 494.
30 No sentido criticado, PEIXOTO, Ravi. Presente e futuro da coisa julgada no processo

coletivo passivo: uma análise do sistema atual e as propostas dos anteprojetos, Revista
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deveriam existir?
de Processo, v. 256, 2016. p. 229-254.
31 A expressão é de WATSON, Alan. Legal Transplants: An Approach to Comparative

Law. Atlanta: University of Georgia Press, 1974. É bom observar que as críticas são
posteriores ao texto. Para Watson, a expressão designava uma produtiva forma de
desenvolvimento do Direito, pela tomada de empréstimo de normas de outros países.
Em relação ao Brasil, muitos são os exemplos. A introdução da tutela antecipada no
direito nacional, em 1994, derivou de uma tradução literal do direito italiano (tutela
anticipata).
32 O Supremo Tribunal Federal assim se manifestou, nos autos do RE 590.415, rel. Min.
Roberto Barroso, DJ 29.05.2015.
33 Ver o levantamento teórico de VIANNA, Segadas. Direito coletivo do trabalho. São

Paulo: LTR, 1972; e também MARANHÃO, Délio. Direito do trabalho. 8. ed. São Paulo:
Editora FGV, 1980.
34 “Não se pode desconhecer, quanto a tal aspecto, um fato constitucionalmente

relevante: a norma regimental em referência (RISTF, art. 333, parágrafo único), embora
veiculasse (como ainda veicula) matéria de natureza processual, revelava- se
plenamente legítima em face do que então dispunha o art. 119, § 3o, ‘c’, da Carta
Federal de 1969, que outorgava, ao Supremo Tribunal Federal, poder normativo
primário, conferindo, a esta Corte Suprema, atribuição para, em sede meramente
regimental, dispor sobre ‘o processo e o julgamento dos feitos de sua competência
originária ou recursal (...)’.
Vê-se, portanto, que o Supremo Tribunal Federal, no regime constitucional anterior,
dispunha, excepcionalmente, de competência para estabelecer, ele próprio, normas de
direito processual em seu regimento interno, não obstante fosse vedado, aos demais
Tribunais judiciários, o exercício dessa mesma prerrogativa, cuja prática – – considerado
o sistema institucional de divisão de poderes – – incumbia, exclusivamente, ao Poder
Legislativo da União (RTJ 54/183 – – RTJ 69/138, v.g.).
Essa excepcional competência normativa primária permitiu, ao Supremo Tribunal

Federal, prescrever, em sede formalmente regimental, normas de caráter materialmente
legislativo, legitimando-se, em conseqüência, a edição de regras como aquela
consubstanciada no art. 333, parágrafo único, do RISTF”. STF, AP 409/CE-EI, rel. Min.
Celso de Mello, DJe de 20.04.2012.
35 MONTEIRO DE BARROS, Alice. Curso de direito do trabalho. São Paulo: LTR, 2016. p.
830.
36 DELGADO, Mauricio Godinho. Curso de direito do trabalho. 15. ed. São Paulo: LTr,
2016. p. 1438.
37 Ibidem. p. 1438-1439.
38 Essa parece ser a posição de Grinover, Dinamarco e Cintra. Afirmam: “As

Constituições brasileiras anteriores referiam-se à "eficácia normativa" das sentenças
proferidas nos dissídios coletivos (v. Const.- 69, art. 142, caput e § 1º). Por isso, grande
parte da doutrina trabalhista conceituava a sentença normativa como ato formalmente
jurisdicional mas materialmente legislativo. Já à época não era essa a melhor
interpretação e a sentença dita normativa já apresentava então, se bem examinada,
características exclusivamente jurisdicionais. Agora a Constituição reforça esse
entendimento, ao referir-se apenas a dissídios e sentenças coletivas, sem alusão à sua
"normatividade" (art. 114). Realmente, a sentença coletiva vale para toda a categoria e
sua imposição pode fazer-se, quando inobservada, por ações individuais (CLT, art. 872).
Ocorre que as entidades sindicais, por força de nosso sistema legal, são mandatárias das
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deveriam existir?
categorias profissionais e econômicas, para defesa de seus interesses: não no sentido da

representação do direito civil, mas no conceito específico do direito do trabalho (Const.,
art. 8º, inc. III; CLT, art. 153, a). Processualmente, o sindicato é legitimado às ações
coletivas como substituto processual de toda a categoria, defendendo, em nome próprio,
interesses alheios. Aliás, foi exatamente por intermédio da atuação dos sindicatos que o
direito processual veio a agasalhar as primeiras ações em defesa de interesses coletivos,
facultando a esses poderosos corpos intermediários a legitimação para agirem no
interesse de inteiras categorias. Assim sendo, a eficácia erga omnes das sentenças
coletivas encontra fácil explicação nas categorias processuais, sem necessidade de
recurso à figura legislativa: de um lado, é da índole das ações coletivas a extensão ultra
partes das sentenças nelas proferidas, por se destinarem ao tratamento coletivo da
questão levada a juízo; por outro, em todos os casos de substituição processual a
sentença abrange o substituto (sindicato) e o substituído (a categoria profissional). Daí
por que a sentença atua também para os futuros contratos, individuais ou coletivos”
(CINTRA, Antonio Carlos de Araújo; GRINOVER, Ada Pellegrini; DINIMARCO, Cândido
Rangel. Teoria geral do processo. 25. ed. São Paulo: Malheiros Editores, 2009. p.
286-287).
39 29 U.S.C. § 151–169.
40 Lei 10.671/2003, Art. 39-B. A torcida organizada responde civilmente, de forma

objetiva e solidária, pelos danos causados por qualquer dos seus associados ou membros
no local do evento esportivo, em suas imediações ou no trajeto de ida e volta para o
evento. O exemplo é mencionado por DIDIER JR., Fredie; ZANETI JR., Hermes. Curso de
direito processual civil: processo coletivo. 11. ed. Salvador: JusPodivm, 2017. p. 501.
41 STJ, PET 9460, rel. Min. Herman Benjamin, DJ 24.09.2012.
42 STJ, PET 9460, rel. Min. Herman Benjamin, DJ 14.02.2013.
43 No sentido criticado, considerando inegável a existência de ações coletivas passivas

no Brasil, a partir dessa decisão, SAMPAIO JÚNIOR, Rodolpho Barreto; BAVOSE,
Eduardo. A ação coletiva passiva e as manifestações sociais: a temerária
responsabilização civil dos manifestantes e suas possíveis implicações políticas e sociais,
Revista da Faculdade de Direito Milton Campos, v. 27, 2013. p. 1-17.
44 O exemplo é mencionado, com viés crítico, em PEIXOTO, Ravi. Presente e futuro da

coisa julgada no processo coletivo passivo: uma análise do sistema atual e as propostas
dos anteprojetos, Revista de Processo, São Paulo, v. 256, 2016. p. 229-254.
45 Sobre o aspecto histórico, ver BERMAN, Harold Joseph. Law and Revolution: The
Formation of the Western Legal Tradition. Cambridge: Harvard University Press, 1983.
46 Ver REsp 1.375.545/ES; REsp 1.374.686/ES; REsp 1.339.855/ES; EAg 1.281.454/ES;

Ag 1.281.454/ES. Alguns recursos já foram julgados, outros, não, mas todos versam
sobre o problema de que a lei estadual sobre a qual se fundou o precatório questionado
foi declarada inconstitucional pelo STF em momento posterior à sua expedição. A
questão é saber se essa declaração pode ter efeitos retroativos, para fulminar o
precatório anterior, ou não. Trata-se, portanto, de questão de mérito, não da suposta
extensão da decisão para afetar uma coletividade ausente do processo.
47 RE 729.631, rel. Min. Dias Toffoli, ainda não julgado.
48 RUDINIKI NETO, Rogério. Ação coletiva passiva e ação duplamente coletiva.

Dissertação de mestrado apresentada ao Programa de Pós-graduação da Universidade
Federal do Paraná. Curitiba: 2015. p. 59 e ss.
49 Rule 23, (c)(1)(B) Defining the Class; Appointing Class Counsel. An order that
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deveriam existir?
certifies a class action must define the class and the class claims, issues, or defenses,
and must appoint class counsel under Rule 23(g).
50 Há considerável e interessante bibliografia sobre o histórico e a atuação desses

movimentos, no campo da sociologia. Como ela é pouco relevante para os objetivos do
presente trabalho, indica-se apenas COLETTI, Claudinei. A trajetória política do MST: da
crise da ditadura ao período neoliberal. Tese de Doutorado. Departamento de Ciência
Política do Instituto de Filosofia e Ciências Humanas da Universidade Estadual de
Campinas. Campinas, 2005.
51 Seguramente, não antes dos anos 2000. Por todos, ver DIDIER JR., Fredie; ZANETI
JR., Hermes. Curso de direito processual civil: processo coletivo. 11. ed. Salvador:
JusPodivm, 2017. p. 498.
52 RUDINIKI NETO, Rogério. Ação coletiva passiva e ação duplamente coletiva.

Dissertação de mestrado apresentada ao Programa de Pós-graduação da Universidade
Federal do Paraná. Curitiba: 2015. p. 181.
53 Observe-se que o próprio Rudiniki critica a visão de que a citação por edital seria
suficiente para prover requisitos de representação adequada da coletividade ausente.
54 Essa preocupação é utilizada como argumento em prol da ação coletiva passiva em

COSTA, Suzana Henriques da; FRANCISCO, João Eberhardt. Uma hipótese de defendant
class action no CPC? O papel do Ministério Público na efetivação do contraditório nas
demandas possessórias propostas em face de pessoas desconhecidas, Revista de
Processo, v. 250, 2015, edição eletrônica.
55 Contra, afirmando que o CPC admite a coletividade como ré nas ações possessórias,
porque determina a intimação do Ministério Público para atuar e isso significaria o
reconhecimento de um direito transindividual subjacente, COSTA, Suzana Henriques da;
FRANCISCO, João Eberhardt. Uma hipótese de defendant class action no CPC? O papel
do Ministério Público na efetivação do contraditório nas demandas possessórias
propostas em face de pessoas desconhecidas, Revista de Processo, v. 250, 2015, edição
eletrônica.
56 A representação seria, no caso, na modalidade substituição processual. Prefere-se o

termo representação em seu sentido ordinário, alguém que age em nome de outro, que
parece mais aderente à realidade do que o termo técnico substituição. Sobre esse
assunto, ver VITORELLI, Edilson. O devido processo legal coletivo: dos direitos aos
litígios coletivos. São Paulo: RT, 2016, cap. 4.
57 MONIZ DE ARAGÃO, Egas. Comentários ao Código de Processo Civil. 7. ed. Rio de

Janeiro: Forense, 1991. v. 2. p. 304.
58 COSTA, Suzana Henriques da; FRANCISCO, João Eberhardt. Uma hipótese de

defendant class action no CPC? O papel do Ministério Público na efetivação do
contraditório nas demandas possessórias propostas em face de pessoas desconhecidas,
Revista de Processo, v. 250, 2015, edição eletrônica. Um dos argumentos dos autores
em favor da consideração de que o caso é de ação coletiva passiva é o de que a
intimação do Ministério Público não pode significar “tão somente a cientificação do
Parquet para que exerça formal e desinteressadamente sua função”. Não parece,
todavia, que essa atuação formal e desinteressada seja compatível com o perfil
constitucional do Ministério Público em qualquer caso no qual se determine sua
participação, não apenas nas ações possessórias.
59 Lembrando que, empiricamente, esse sistema não é amplamente adotado nem em

seu país de origem.
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deveriam existir?
60 PEIXOTO, Ravi. Presente e futuro da coisa julgada no processo coletivo passivo: uma
análise do sistema atual e as propostas dos anteprojetos. Revista de Processo, São
Paulo, v. 256, 2016. p. 229-254.
61 Gidi admite que o titular de uma patente poderia processar um grupo de empresas
para impedir sua violação (GIDI, Antonio. A class action como instrumento de tutela
coletiva dos direitos. São Paulo: RT, 2007. p. 390). É difícil imaginar como esse exemplo
poderia justificar até mesmo a citação por edital, quando os causadores da violação são
conhecidos e estão em lugar acessível. Mais ainda, justificar uma ação coletiva passiva,
para fazer a coisa julgada desfavorecer, individualmente, quem não participa do
processo.
62 NOTE. Defendant class actions. Harvard Law Review, v. 91, n. 3, 1978. p. 630: “they
expand the scope of collateral estoppel to persons not before the court in the prior
litigation. (…) by suing a defendant class representative, the plaintiff can bar all class
members, whether or not they appeared before the court in the class action, from
contesting the common issues”.
63 DINAMARCO, Pedro. Las acciones colectivas pasivas en el código modelo de procesos

colectivos para Iberoamérica. In: GIDI, Antonio (Coord.). La tutela de los derechos
difusos, colectivos e individuales homogéneos: hacia un código modelo para
Iberoamérica. México: Porrúa, 2003. p. 134.
64 Esse argumento é utilizado por VIGLIAR, José Marcelo Menezes. Defendant class
action brasileira: limites propostos para o “Código de Processos Coletivos”. In:
GRINOVER, Ada Pellegrini; MENDES, Aluisio Gonçalves de Castro; WATANABE, Kazuo
(Coord.). Direito processual coletivo e o anteprojeto de Código brasileiro de Processos
Coletivos. São Paulo: RT, 2007. p. 320.
65 Sobre esse aspecto, tivemos oportunidade de fazer uma minuciosa proposta em

VITORELLI, Edilson. O devido processo legal coletivo: dos direitos aos litígios coletivos.
São Paulo: RT, 2016, cap. 4, 5 e 6.
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Vitorelli - Ações Coletivas Passivas Por Que Elas Não Existem Nem Deveriam Existir

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Ações coletivas passivas: por que elas não existem nem

AÇÕES COLETIVAS PASSIVAS: POR QUE ELAS NÃO EXISTEM NEM

Área do Direito: Processual

Palavras-chave: Processo civil – Processo coletivo – Ação coletiva passiva

Keywords: Civil procedure – Collective redress – Defendant class actions

1 Introdução - 2 A doutrina nacional sobre ação coletiva passiva - 3 O que é,

No art. 554, § 1º, o Código incorpora uma disposição oriunda da jurisprudência do

Superior Tribunal de Justiça, para asseverar que:

§ 1º No caso de ação possessória em que figure no polo passivo grande número de

O problema que se pretende abordar no presente trabalho consiste no fato de que,

O objetivo do presente artigo é demonstra que, conquanto disseminado, esse

2 A doutrina nacional sobre ação coletiva passiva

O pensamento acadêmico brasileiro parece ter se voltado para as ações coletivas

Capítulo VI – Da ação coletiva passiva

O Código de Processo Civil (LGL\2015\1656) Coletivo, publicado por Antonio Gidi,

Art. 28. Ações coletivas passivas

28.1 A associação representará o grupo como um todo e os membros do grupo. O

28.2 Se não houver associação que congregue os membros do grupo-réu, a ação

Todavia, também em 2004, Ada Pellegrini Grinover publicou um brevíssimo trabalho

3 O que é, efetivamente, uma ação coletiva passiva?

Em realidade, a compreensão do instituto da ação coletiva passiva no Brasil se deu de

parece, apenas no texto da Rule 23.

4 As ações coletivas passivas são um fracasso nos Estados Unidos

Nas ações coletivas ativas, os indivíduos identificados têm a possibilidade de exercer o

adequada. Os principais autores norte-americanos de processo coletivo são céticos

Por todas essas objeções, sobretudo no que tange à adequação da representação,

5 Contraexemplos de ações coletivas passivas

O primeiro esclarecimento imprescindível para a compreensão das ações coletivas

A aplicação desse conceito é suficiente para afastar diversos exemplos usualmente

5.2.O processo coletivo do trabalho não é ação coletiva passiva

De todos os exemplos brasileiros de ação coletiva passiva, o processo do trabalho talvez

Em segundo lugar, as convenções coletivas de trabalho são, como facilmente se

transponível para outras situações.

Além disso, predomina na doutrina e na jurisprudência trabalhista o entendimento de

Nesse contexto, prossegue Delgado, a sentença coletiva trabalhista é um verdadeiro

Distingue-se, entretanto, a sentença normativa da sentença clássica, no que tange à sua

A sentença normativa, portanto, é ato-regra (Duguit), comando abstrato (Carnelutti),

O segundo exemplo equivocado de ação coletiva passiva, mencionado pela doutrina, é a

De outra vertente, se o sindicato comprovar que cessou todas as atividades de

Em resumo, todas essas situações se referem à imposição de condutas a pessoas

Um exemplo recorrentemente citado pela doutrina, para comprovar, de modo explícito, a

Um exame mais acurado do caso demonstra, todavia, que se trata apenas de um

Em segundo lugar, o exemplo é particularmente ruim porque, no caso, o instrumento

processo. Isso porque, em virtude do postulado da supremacia da Constituição, a lei

Talvez a situação mais recorrentemente identificada pelos autores brasileiros como de

2. Hipótese em que a pequena extensão da área de ocupação tida por irregular e a

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6. Apelações não providas.

5.6.As ações possessórias coletivas não são ações coletivas passivas

Atento às peculiaridades desses casos, o Superior Tribunal de Justiça passou a permitir a

2. Nas ações possessórias voltadas contra número indeterminado de invasores de

3. O CPC/2015 (LGL\2015\1656), visando adequar a proteção possessória a tal

4. O novo regramento autoriza a propositura de ação em face de diversas pessoas

demandados devem ser determináveis e não obrigatoriamente determinados), bastando

5. Na hipótese, deve ser reconhecida a nulidade de todos os atos do processo, em razão

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No próprio REsp 1.314.615/SP, o Ministro Salomão observou que “instaura-se, assim, de

Com efeito, a diferença fundamental entre um litisconsórcio e uma ação coletiva é a

Poder-se-á, analogicamente invocar o mesmo princípio quando se tratar da citação de

Se a ação possessória coletiva fosse uma ação coletiva passiva, um ou alguns

O engano da caracterização dessa ação como coletiva é induzido, provavelmente, pelo

6 Um último (pequeno) problema: vedação legal

Apesar do esforço argumentativo doutrinário, é preciso, ainda, ressaltar um aspecto