Você está na página 1de 25

O PLANEJAMENTO

DA CONTRATAÇÃO
Aula 02
POTENCIALIDADES DA NORMATIZAÇÃO LOCAL
ESTUDO TÉCNICO PRELIMINAR E TERMO DE REFERÊNCIA
ESTIMATIVA DE CUSTOS E ORÇAMENTO SIGILOSO
O Grupo Centrum Capacitação e Eventos Ltda. é uma empresa
especializada na área de capacitação funcional e desenvolvimento
de soluções para treinamento, Governança e gestão, oferecendo
soluções que gerem inovação, desenvolvimento da qualidade e
melhoria nos resultados de seus clientes, que atua no mercado
desde 04 de outubro de 2010.
www.ronnycharles.com.br

PROFESSOR

RONNY CHARLES L. DE TORRES


• Advogado da União. • Palestrante. • Professor do Centro de Ensino Renato
Saraiva (CERS). • Mestre em Direito Econômico. • Pós-graduado em Direito
tributário. • Pós-graduado em Ciências Jurídicas. • Ex-Consultor Jurídico
Adjunto da Consultoria Jurídica da União perante o Ministério do Trabalho
e Emprego. • Membro da Câmara Permanente de Licitações e Contratos da
Consultoria-Geral da União (AGU). Co-Coordenador (junto com o Prof.
Jacoby Fernandes) da Pós-Graduação em licitações e contratos da
Faculdade Baiana de Direito. • Autor de diversos livros jurídicos, entre eles:
Leis de licitações públicas comentadas (11ª Edição. Ed. JusPodivm); Direito
Administrativo (9ª Edição. Ed. Jus Podivm); Improbidade Administrativa (4ª
Edição. Ed. Jus Podivm); Terceiro Setor: entre a liberdade e o controle (Ed.
Jus Podivm); Regime Diferenciado de Contratações – RDC (Ed. Jus Podivm).
• Co-autor nas seguintes publicações coletivas: “Licitações Públicas:
homenagem ao jurista Jorge Ulysses Jacoby Fernandes” (Editora Negócios
Públicos, 2016). “Coleção Teses Jurídicas dos Tribunais Superiores – Direito
Administrativo” (Ed. Revista dos Tribunais, 2017). “Advocacia de Estado:
questões institucionais para a construção de um Estado de Justiça. Estudos
em homenagem a Diogo de Figueiredo Moreira Neto e José Antonio Dias
Toffoli”. (Ed. Fórum, 2009)
Segundo a nossa Constituição federal, em seu artigo 22, compete privativamente
à União legislar sobre normas gerais de licitação. Com base nesta mesma norma, pode-
se assentir que todos os entes federativos podem legislar sobre normas específicas
acerca da matéria.

Da disposição constitucional podemos concluir que as normas específicas


existentes na legislação federal apenas vinculam a União, permitindo regramento
diferente por Estados, Distrito Federal e Municípios; noutro prumo, quando tratar
sobre matéria geral, a legislação federal tem amplitude nacional e não pode restringir
sua normatização às relações jurídicas da União.

Como bem pontuou o Ministro Fux, do Supremo Tribunal Federal, em voto


prolatado na ADI 3059, “o conceito de “norma geral” é essencialmente fluido, de
fronteiras incertas, o que, embora não o desautorize como parâmetro legítimo para
aferir a constitucionalidade de leis estaduais, distritais e municipais, certamente requer
maiores cautelas no seu manejo. Esse dilema, segundo o Ministro do STF, deve ser
compreendido com respeito à opção constitucional de federalismo, resguardando
espectro de atuação legislativa pelas demais esferas federalistas, para tratar sobre o
tema. Justamente por isso, qualquer leitura exagerada do conceito constitucional de
norma geral “milita contra a diversidade e a autonomia das entidades integrantes do
pacto federativo, em flagrante contrariedade ao pluralismo que marca a sociedade
brasileira”, contribuindo também para “asfixiar o experimentalismo local tão caro à
ideia de federação”1.

1
STF. Trecho de voto do Ministro FUX, na ADI 3059/RS. Plenário, Julg. 09/04/2015.

1
Assim, dentro de suas competências para tratar sobre o tema licitações e
contratos, notadamente em relação às normas materialmente específicas, estados,
municípios e DF podem estabelecer regulamentos próprios para disciplinar o pregão
eletrônico em suas unidades federativas, sendo possível avançar em diversos pontos,
em relação ao já interessante modelo federal.

___________________________________________________
___________________________________________________
___________________________________________________
___________________________________________________
___________________________________________________
___________________________________________________
___________________________________________________
___________________________________________________
___________________________________________________

Inicialmente, surge a necessidade da administração; para atendê-la, o órgão


realiza as análises e decisões necessárias para definir a melhor modelagem de seleção
e contratação.

A materialização dessas análises e decisões se conclui na etapa de planejamento,


através de documentos como o projeto básico, o termo de referência ou o anteprojeto
de engenharia. Com o documento de planejamento, que no Pregão costuma ser o termo
de referência, define-se o objeto da licitação.

A descrição clara e sucinta do objeto é fundamental para a efetiva transparência


do certame. Sua clara definição amplia a competitividade e facilita a identificação de
exigências impertinentes que, incluídas no edital, podem prejudicar a maior
participação de fornecedores. Vale lembrar a Súmula 177 do TCU, que exige descrição
precisa do objeto, como forma de garantia da competição e respeito ao princípio da
igualdade.

2
“Súmula 177 TCU – A definição precisa e suficiente do objeto
licitado constitui regra indispensável da competição, até mesmo
como pressuposto do postulado de igualdade entre os licitantes, do
qual é subsidiário o princípio da publicidade, que envolve o
conhecimento, pelos concorrentes potenciais das condições
básicas da licitação, constituindo, na hipótese particular da licitação
para compra, a quantidade demandada uma das especificações
mínimas e essenciais à definição do objeto do pregão.”

Outrossim, para uma boa definição do objeto, é fundamental que seja realizada
uma escorreita análise do mercado, na fase de planejamento. Isso auxilia o órgão ou
entidade licitante/contratante a conhecer melhor o mercado, as soluções disponíveis, o
ambiente no qual os fornecedores/produtores se encontram, a potencial concorrência,
entre outros. Junto com uma análise dos riscos envolvidos, ela é fundamental para
projetar uma seleção e contratação eficiente.

___________________________________________________
___________________________________________________
___________________________________________________
___________________________________________________
___________________________________________________
___________________________________________________
___________________________________________________

Nos termos do Decreto federal nº 10.024/2019, que regulamentou o pregão


eletrônico, a fase de planejamento envolve também a confecção de estudo técnico
preliminar (ETP), que servirá como base para a elaboração do termo de referência.

Segundo o regulamento, estudo técnico preliminar é um “documento


constitutivo da primeira etapa do planejamento de uma contratação, que caracteriza o
interesse público envolvido e a melhor solução ao problema a ser resolvido e que, na
hipótese de conclusão pela viabilidade da contratação, fundamenta o termo de
referência”.

3
A função do ETP é agregar novos elementos de planejamento, avaliando, entre
outras coisas: as soluções disponíveis no mercado para o atendimento da pretensão
contratual, eventuais requisitos necessários à contratação, ponderações sobre a
modelagem contratual (como em relação ao parcelamento ou não da solução,
contratação com ou sem dedicação exclusiva de mão de obra), entre outros.

___________________________________________________
___________________________________________________
___________________________________________________
___________________________________________________
___________________________________________________
___________________________________________________
___________________________________________________
 Será sempre necessária a confecção do Estudo Técnico Preliminar nas
licitações sobre pregão eletrônico? Quando definir a obrigatoriedade?

_________________________________________
_________________________________________
_________________________________________
_________________________________________
___________________________________________________
___________________________________________________
___________________________________________________

Conforme estipula o regulamento do pregão eletrônico, o termo de referência,


como documento de planejamento que é, deve ser compreendido como um passo
inicial da fase preparatória (fase interna) do pregão.

Para resguardar a sequência lógica do procedimento, importante perceber que o


termo de referência é um documento de planejamento, que antecede e influencia os
demais passos formais da fase preparatória (interna). Por exemplo, é ilógico que a
declaração orçamentária seja anterior ao termo de referência, que envolve a pesquisa
que estimou os custos da eventual contratação!

4
Ademais, cumpre reiterar que é o setor requisitante responsável pela confecção
do termo de referência. Com tal determinação, o regulamento federal do pregão, de
forma sábia, transferiu ao setor responsável por gerar a pretensão contratual a
competência para levantar elementos específicos da contratação, como: descrição
precisa do objeto licitado, métodos e estratégia de suprimento, estimativa dos custos
(através de pesquisa de preços), critérios de aceitação do objeto, obrigações específicas
das partes, entre outros.

FORMALIZAÇÃO DA ETP GERENCIAMENTO TERMO DE


DEMANDA DE RISCO REFERÊNCIA

• Justificativa; • Requisitos; • Identificar Riscos; • Objeto;


• Quantidade; • Memória de • Direitos x • Custo estimado;
• Prazo. Cálculo; Deveres; • Cronograma
• Levantamento do • Método de físico, financeiro,
Mercado; Mensração; se necessário;
• Justificativa da • Contigência x • Critério de
Escolha da Tratamento; aceitação;
solução; • Responsabilidade • Deveres do
• Resultados contratado e do
Pretendidos contrante;
• Viabilidades. • Documentos
específicos de
habilitação, se
necessário
• Fiscalização e
gerenciamento da
contratação;
• Prazo para
execução do
contrato;
• Sanções
Administrativas

___________________________________________________
___________________________________________________
___________________________________________________
___________________________________________________
___________________________________________________
___________________________________________________
___________________________________________________
___________________________________________________
___________________________________________________
___________________________________________________
___________________________________________________

5
O legislador de 1993, por várias vezes, faz remissões à estimativa de custos como
baliza procedimental necessária nas licitações públicas. Neste prumo, o artigo 15 da
Lei nº 8.666/93 firma que as compras, sempre que possível, deverão balizar-se pelos
preços praticados no âmbito dos órgãos e entidades da Administração Pública.

O Decreto federal nº 7.892/2013, ao regulamentar o Sistema de Registro de


Preços, expressamente estabelece a incumbência ao órgão gerenciador para “realizar
pesquisa de mercado para identificação do valor estimado da licitação e consolidar os
dados das pesquisas de mercado realizadas pelos órgãos e entidades participantes” 2.

Mais ainda, no Sistema de Registro de Preços, o referido Decreto ainda impõe a


“realização periódica de pesquisa de mercado para comprovação da vantajosidade”
(Art. 9º, inc. XI), dispositivo que causa certa preocupação aos agentes responsáveis
pelo gerenciamento da ata. Voltando à Lei nº 8.666/93, a leitura do caput de seu artigo
40 e do respectivo inciso X deixam claro que o edital deve indicar, obrigatoriamente,
o critério de aceitabilidade dos preços unitário e global, conforme o caso, permitida a
fixação de preços máximos e vedada a fixação de preços mínimos, critérios estatísticos
ou faixas de variação em relação a “preços de referência”. Tais informações serão
firmadas, exatamente, com base na estimativa de custos (pesquisa de preços) aferida
durante a fase interna da licitação.

É com essa percepção que o §2º do artigo 40 impõe o “orçamento estimado em


planilhas de quantitativos e preços unitários”, como anexo integrante do edital.

No mesmo sentido, o artigo 8 do Decreto federal n. 10.024, de 2019, indica a


planilha estimativa de despesa como documento necessário na fase de planejamento
da licitação a ser realizada sob a modalidade pregão.

A quantidade de remissões feitas pelo texto legal fortalece a importância deste


rotineiro procedimento, indicando a necessidade de identificar sua função, as
dificuldades práticas envolvidas, bem como perceber formas e opções para sua
realização eficiente.

2
Art. 5º, inc. IV.

6
___________________________________________________
___________________________________________________
___________________________________________________
___________________________________________________
___________________________________________________
___________________________________________________
___________________________________________________
___________________________________________________
___________________________________________________
 Por que fazer pesquisa de preços?
A estimativa de preços é fundamental para a
atividade contratual da Administração, como
instrumento de baliza aos valores oferecidos nos
certames públicos e àqueles executados nas
respectivas contratações.

Sua principal função é garantir que o Poder Público identifique o valor médio de
mercado para uma pretensão contratual. Importante destacar que este valor médio de
mercado é, na verdade, um parâmetro, que deve ser percebido de forma relativa. O
efetivo valor de contratação apenas será identificado com o resultado do certame
licitatório, no qual as nuances específicas da pretensão contratual, as condições
contemporâneas do mercado e o respectivo procedimento contribuirão para a
apresentação de suas propostas.

___________________________________________________
___________________________________________________
___________________________________________________
___________________________________________________
___________________________________________________
___________________________________________________
___________________________________________________
___________________________________________________

7

Uma boa opção, alternativa à coleta de preços junto a fornecedores do mercado


específico (pesquisa de preços tradicional), é a pesquisa feita através de informações
prestadas por outros órgãos públicos contratantes.

O setor privado tem desenvolvido interessantes ferramentas para esta finalidade.


Merece especial alusão o “Banco de Preços”3, da empresa Negócios Públicos ou a
“Cesta de Preços”.

Essas ferramentas geram uma busca rápida e facilitada sobre o resultado de


certames públicos em diversas localidades, permitindo não apenas um valor de
mercado atualizado, mas segmentado por região, órgão, marca, categoria, cidade, data
ou diversos outros filtros, conformando a pesquisa às nuances que envolvem as
contratações com a Administração Pública.

Posteriormente, tentando repetir as funcionalidades das ferramentas criadas pelo


Mercado privado, outras ferramentas foram produzidas, entre elas o “Painel de
Preços”, criado pelo Ministério do Planejamento.

Ferramentas como essas permitem uma pesquisa rápida e mais segura do que a
solicitação de propostas a fornecedores. Além de evitar-se o prejuízo decorrente de
aferições imprecisas e incorretas, ganha-se em agilidade na realização da pesquisa,
retirando tal fardo da equipe de gestão dos contratos ou do setor requisitante, que
poderão concentrar suas energias em outras fases relevantes do processo.

Além disso, podem ser utilizadas outras formas de aferição e custos, como a
utilização de uma contratação anterior, de mesma natureza, com a devida atualização
do preço. O TCU parece ter acenado positivamente a esta opção, quando determinou
ao Ministério da Justiça que instruísse os processos de contratação referentes à
prestação de serviços de tecnologia da informação, com pesquisa de preços
fundamentada e detalhada, utilizando, para isso, consulta, por exemplo, a
fornecedores, outros órgãos da Administração Pública e contratações anteriores com
objeto similar4.

3
http://www.bancodeprecos.com.br/v2/index.php
4
TCU. Acórdão nº 1.163/2008-TCU, Plenário.

8
Tal pensamento moderno também é percebido na Orientação Normativa nº 17,
da Advocacia-Geral da União:

A razoabilidade do valor das contratações decorrentes de


inexigibilidade de licitação poderá ser aferida por meio da
comparação da proposta apresentada com os preços praticados
pela futura contratada junto a outros entes públicos e/ou privados,
ou outros meios igualmente idôneos.

Assim, para algumas contratações, o preço atualmente contratado, devidamente


atualizado, poderia já indicar um patamar máximo razoável para o certame, quando
outras formas de aferição não solucionarem a necessidade de estimativa.

___________________________________________________
___________________________________________________
___________________________________________________
___________________________________________________
___________________________________________________
___________________________________________________
___________________________________________________
___________________________________________________

Objetivando minimizar o gargalo burocrático no qual se tornou a estimativa de


preços, classicamente realizada em seu formato tradicional (pesquisa de mercado,
através de, pelo menos, três orçamentos distintos), o Ministério do Planejamento,
através de sua Secretária de Logística e Tecnologia da Informação, elaborou sua
Instrução Normativa nº 05/2014. O Normativo foi produzido para tentar enfrentar um
problema vivenciado nas licitações públicas, pela ineficiência dos métodos
tradicionais para estimativa dos custos contratuais.

O Normativo foi alterado pela IN 03/2017, que fez pequenas alterações, entre
elas a indicação da ferramenta “Painel de Preços”, como instrumento para estimativa
de custos nas contratações.

9
O Painel de Preços foi desenvolvido pela Secretaria de Gestão do Ministério do
Planejamento, Desenvolvimento e Gestão, a partir de um sistema já existente5. A
ferramenta permite o acesso a uma base de dados baseada em compras públicas
homologadas no Sistema Integrado de Administração de Serviços Gerais – SIASG e
Comprasnet.

Mais recentemente, foi publicada no Diário Oficial da União (DOU), no dia 06


de agosto de 2020, a Instrução Normativa nº 73/2020, que, revogando as Instruções
Normativas 05/2014 e 03/2017, dispôs sobre o procedimento administrativo para a
realização de pesquisa de preços para a aquisição de bens e contratação de serviços em
geral, no âmbito da administração pública federal direta, autárquica e fundacional.

A nova Instrução normativa não trouxe grandes mudanças em relação ao


anteriormente já normatizado pelas Instruções Normativas nº 05/2014 e nº 03/2017,
mas possui pontos relevantes que merecem destaque.

___________________________________________________
___________________________________________________
___________________________________________________
___________________________________________________
___________________________________________________
___________________________________________________
___________________________________________________
___________________________________________________
___________________________________________________

Art. 1º Esta Instrução Normativa dispõe sobre o procedimento


administrativo para a realização de pesquisa de preços para
aquisição de bens e contratação de serviços em geral, no âmbito da
administração pública federal direta, autárquica e fundacional.
(...)

5
http://www.comprasgovernamentais.gov.br/index.php/painel-de-precos

10
§ 2º Os órgãos e entidades da administração pública estadual,
distrital ou municipal, direta ou indireta, quando executarem
recursos da União decorrentes de transferências voluntárias,
deverão observar os procedimentos para realização de pesquisa de
preço de que trata esta Instrução Normativa.

___________________________________________________
___________________________________________________
___________________________________________________
___________________________________________________
___________________________________________________
___________________________________________________
___________________________________________________
___________________________________________________
___________________________________________________

O artigo 5º da IN 73/2020, em modelo similar ao anteriormente tratado pela IN


03/2017, indicou parâmetros para a determinação do preço estimado em processo
licitatório, na aquisição e contratação de serviços em geral. Esses parâmetros podem
ser utilizados de forma combinada ou não. São eles:

▪ Painel de Preços, (...) desde que as cotações refiram-se a aquisições ou


contratações firmadas no período de até 1 (um) ano anterior à data de
divulgação do instrumento convocatório; (Art. 5º, I)

▪ Aquisições e contratações similares de outros entes públicos,


firmadas no período de até 1 (um) ano anterior à data de divulgação do
instrumento convocatório; (Art. 5º, II)

▪ dados de pesquisa publicada em mídia especializada, de sítios


eletrônicos especializados ou de domínio amplo, desde que atualizados
no momento da pesquisa e compreendidos no intervalo de até 6 (seis)
meses de antecedência da data de divulgação do instrumento
convocatório, contendo a data e hora de acesso; (Art. 5º, III) ou

11
▪ pesquisa direta com fornecedores, mediante solicitação formal de
cotação, desde que os orçamentos considerados estejam compreendidos
no intervalo de até 6 (seis) meses de antecedência da data de divulgação
do instrumento convocatório. (Art. 5º, IV)

Segundo o artigo 5º, §1º, da IN 73/2020, deverão ser priorizados os parâmetros


estabelecidos nos incisos I e II. Além disso, nos termos do inciso IV, art. 5º, §2º,
quando a pesquisa de preços for realizada com os fornecedores, deverá ser observado:

I -prazo de resposta conferido ao fornecedor compatível com a


complexidade do objeto a ser licitado;
II -obtenção de propostas formais, contendo, no mínimo:
a) descrição do objeto, valor unitário e total;
b) número do Cadastro de Pessoa Física - CPF ou do Cadastro
Nacional de Pessoa Jurídica - CNPJ do proponente;
c) endereço e telefone de contato; e
d) data de emissão.
III - registro, nos autos da contratação correspondente, da relação
de fornecedores que foram consultados e não enviaram propostas
como resposta à solicitação de que trata o inciso IV do caput

Fácil identificar que há um maior rigor formal em relação à cotação com


fornecedores, pelo acentuado risco de que as pesquisas de preços utilizando este
parâmetro sejam forjadas. É uma preocupação compreensível, fruto de diversas
recomendações suscitadas pelos órgãos de controle. Nada obstante, importante
ponderar que a ausência de alguma das informações não deve, por si só, invalidar
eventual cotação, caso possa ser demonstrado, por algum outro meio, a autenticidade
da cotação realizada.

___________________________________________________
___________________________________________________
___________________________________________________
___________________________________________________
___________________________________________________
___________________________________________________

12
De acordo com o art. 6º da IN 73/2020, serão utilizados, como métodos para
obtenção do preço estimado, a média, a mediana ou o menor dos valores obtidos na
pesquisa de preços, desde que o cálculo incida sobre um conjunto de três ou mais
preços, oriundos de um ou mais dos parâmetros de que trata o art. 5º da IN,
desconsiderados os valores inexequíveis, inconsistentes e os excessivamente elevados.

Convém destacar que o normativo, acertadamente, não definiu, ele próprio, qual
a metodologia a ser adotada, apresentado um rol exemplificativo, o qual, inclusive,
permite que outros critérios ou métodos possam ser utilizados, desde que devidamente
justificados nos autos pelo gestor responsável e aprovados pela autoridade competente.

Porém, o mais importante é a referência do normativo à possibilidade de


“tratamento” dos preços, ou seja, uma análise que expurgue preços imprestáveis à
função da pesquisa de preços, que é de apresentar uma estimativa fidedigna. De
qualquer forma, quanto a desconsideração dos valores inexequíveis, inconsistentes e
os excessivamente elevados, deverão ser adotados critérios fundamentados e descritos
no processo administrativo.

___________________________________________________
___________________________________________________
___________________________________________________
___________________________________________________
___________________________________________________
___________________________________________________
___________________________________________________

Uma disposição interessante da Instrução Normativa nº 73/2020 foi que seu texto
deixou claro que o preço máximo a ser praticado na contratação poderá assumir valor
distinto do preço estimado na pesquisa de preços.

Conforme indica o art. 2º, para fins do disposto na IN nº 73/2020, considera-se:

13
I - preço estimado: valor obtido a partir de método matemático
aplicado em série de preços coletados, podendo desconsiderar, na
sua formação, os valores inexequíveis, inconsistentes e os
excessivamente elevados;
II - preço máximo: valor de limite que a administração se dispõe a
pagar por determinado objeto, levando-se em consideração o preço
estimado, os aspectos mercadológicos próprios à negociação com
o setor público e os recursos orçamentários disponíveis; e
III - sobrepreço: preço contratado em valor expressivamente
superior aos preços referenciais de mercado.

O normativo, então, deixa claro que o órgão licitante pode definir um limite para
a contratação (preço máximo) superior ao identificado na pesquisa de preços (preço
estimado ou de referência).

Bom registrar, mesmo que a pesquisa de preços seja bem realizada, diversas
nuances podem justificar que o certame adote um preço máximo superior ao preço
estimado. Podemos citar, por exemplo, a situação na qual entre o momento de
realização da pesquisa de preços e o momento da realização da licitação já se passaram
diversos meses. A natural corrosão pela inflação pode prejudicar a fidedignidade do
preço de referência, mesmo que a estimativa tenha sido muito bem definida. Nesta
hipótese, estabelecer um preço máximo superior é justificável e pode evitar que a
licitação finde deserta ou fracassada.

___________________________________________________
___________________________________________________
___________________________________________________
___________________________________________________
___________________________________________________
___________________________________________________
___________________________________________________
___________________________________________________
___________________________________________________
___________________________________________________
___________________________________________________

14
Havia recorrente dúvida sobre a obrigatoriedade de divulgação da estimativa de
custos, no edital, quando da realização da licitação na modalidade pregão. O próprio
Tribunal de Contas da União refletia divergência de entendimentos em diferentes
jugados.

Superando relevante divergência jurisprudencial e adotando linha de


entendimento que já defendíamos6, antes mesmo do Decreto federal nº 10.024/2019, o
referido regulamento federal definiu a possibilidade de não publicação do orçamento
estimado, no pregão, ao firmar que “o valor estimado ou o valor máximo aceitável para
a contratação, se não constar expressamente do edital, possuirá caráter sigiloso e será
disponibilizado exclusiva e permanentemente aos órgãos de controle externo e
interno”.

Art. 15. O valor estimado ou o valor máximo aceitável para a


contratação, se não constar expressamente do edital, possuirá
caráter sigiloso e será disponibilizado exclusiva e permanentemente
aos órgãos de controle externo e interno.
§ 1º O caráter sigiloso do valor estimado ou do valor máximo
aceitável para a contratação será fundamentado no § 3º do art. 7º
da Lei nº 12.527, de 18 de novembro de 2011, e no art. 20 do
Decreto nº 7.724, de 16 de maio de 2012.
§ 2º Para fins do disposto no caput, o valor estimado ou o valor
máximo aceitável para a contratação será tornado público apenas
e imediatamente após o encerramento do envio de lances, sem
prejuízo da divulgação do detalhamento dos quantitativos e das
demais informações necessárias à elaboração das propostas.
§ 3º Nas hipóteses em que for adotado o critério de julgamento pelo
maior desconto, o valor estimado, o valor máximo aceitável ou o
valor de referência para aplicação do desconto constará
obrigatoriamente do instrumento convocatório.

6
Vide nossa obra, Leis de licitações públicas comentadas. 10ª Edição. Editora Jus Podivm (2019).

15
Convém ressaltar, o sigilo envolve apenas o orçamento estimado, devendo o
edital e seus anexos apresentarem as informações necessárias para a elaboração das
propostas. Por conta disso, para o empresário que conhece seu produto, serviço ou
atividade, não há a priori prejuízo pela utilização do orçamento sigiloso, pois,
conhecedor de seus custos para o exercício de sua atividade, ele consegue definir seu
preço para a execução do contrato pretendido pela Administração, independente desta
lhe apresentar custos máximos admitidos.

Cabe observação em relação à regulamentação dada ao tema, está relacionada à


regra do §2º do artigo 15, que exige a publicação do valor estimado ou o valor máximo
aceitável para a contratação imediatamente após o encerramento do envio de lances.
Isso pode gerar uma acentuada assimetria de informações em momento estratégico,
que é o da negociação, sequencialmente posterior ao encerramento de envio de lances,
em prejuízo ao órgão licitante.

___________________________________________________
___________________________________________________
___________________________________________________
___________________________________________________
___________________________________________________

Importante ponderar que o Decreto federal nº 10.024/2019 não apenas permite


que a Administração possa (como é natural a qualquer negociador) não informar
previamente o preço máximo que aceita pagar, como deixa claro que esta opção é
discricionária, permitindo flexibilidade à decisão.

___________________________________________________
___________________________________________________
___________________________________________________
___________________________________________________
___________________________________________________
___________________________________________________
___________________________________________________
16
O orçamento sigiloso deve ser compreendido de forma racional, como uma
ferramenta que, com base em uma perspectiva econômica e pelo estabelecimento de
incentivos adequados, pode ser bem utilizada em algumas situações, mas não como
uma panaceia a solucionar os gigantescos desafios de alcançar-se uma contratação
mais vantajosa e evitar a cartelização de concorrentes.

___________________________________________________
___________________________________________________
___________________________________________________
___________________________________________________
___________________________________________________
___________________________________________________

Decidido pela opção do orçamento sigiloso, o órgão deve definir como guardará
o sigilo da estimativa de custos realizada. Como a legislação brasileira, acertadamente,
não esmiuçou este procedimento, normas internas devem disciplinar de que forma isto
será feito, estabelecendo a competência para a realização da estimativa de custos e a
responsabilidade pela guarda de seu sigilo (quando necessário) a determinado agente
ou setor específico. Havendo vazamento ilegítimo da informação sigilosa, pode
ocorrer comprometimento do certame ou da contratação, com sua invalidação, em
casos nos quais não for possível convalidação, além da responsabilização dos agentes
envolvidos.

___________________________________________________
___________________________________________________
___________________________________________________
___________________________________________________
___________________________________________________
___________________________________________________
___________________________________________________

17
ANOTAÇÕES
____________________________________________________________________
____________________________________________________________________
____________________________________________________________________
____________________________________________________________________
____________________________________________________________________
____________________________________________________________________
____________________________________________________________________
____________________________________________________________________
____________________________________________________________________
____________________________________________________________________
____________________________________________________________________
____________________________________________________________________
____________________________________________________________________
____________________________________________________________________
____________________________________________________________________
____________________________________________________________________
____________________________________________________________________
____________________________________________________________________
____________________________________________________________________
____________________________________________________________________
____________________________________________________________________
____________________________________________________________________
____________________________________________________________________
____________________________________________________________________
____________________________________________________________________
____________________________________________________________________
____________________________________________________________________
____________________________________________________________________
____________________________________________________________________
____________________________________________________________________

18
ANOTAÇÕES
____________________________________________________________________
____________________________________________________________________
____________________________________________________________________
____________________________________________________________________
____________________________________________________________________
____________________________________________________________________
____________________________________________________________________
____________________________________________________________________
____________________________________________________________________
____________________________________________________________________
____________________________________________________________________
____________________________________________________________________
____________________________________________________________________
____________________________________________________________________
____________________________________________________________________
____________________________________________________________________
____________________________________________________________________
____________________________________________________________________
____________________________________________________________________
____________________________________________________________________
____________________________________________________________________
____________________________________________________________________
____________________________________________________________________
____________________________________________________________________
____________________________________________________________________
____________________________________________________________________
____________________________________________________________________
____________________________________________________________________
____________________________________________________________________
____________________________________________________________________

19
ANOTAÇÕES
____________________________________________________________________
____________________________________________________________________
____________________________________________________________________
____________________________________________________________________
____________________________________________________________________
____________________________________________________________________
____________________________________________________________________
____________________________________________________________________
____________________________________________________________________
____________________________________________________________________
____________________________________________________________________
____________________________________________________________________
____________________________________________________________________
____________________________________________________________________
____________________________________________________________________
____________________________________________________________________
____________________________________________________________________
____________________________________________________________________
____________________________________________________________________
____________________________________________________________________
____________________________________________________________________
____________________________________________________________________
____________________________________________________________________
____________________________________________________________________
____________________________________________________________________
____________________________________________________________________
____________________________________________________________________
____________________________________________________________________
____________________________________________________________________
____________________________________________________________________

20
Você nunca sabe que
resultados virão da sua ação.
Mas se você não fizer nada,
não existirão resultados.
Mahatma Gandhi
Líder pacifista indiano

Você também pode gostar