PROCEDIMENTO

LICITATÓRIO
Aula 06
MODOS DE DISPUTA
NEGOCIAÇÃO
JULGAMENTO
HABILITAÇÃO
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PROFESSOR

RONNY CHARLES L. DE TORRES

• Advogado da União. • Palestrante. • Professor do Centro de Ensino Renato
Saraiva (CERS). • Mestre em Direito Econômico. • Pós-graduado em Direito
tributário. • Pós-graduado em Ciências Jurídicas. • Ex-Consultor Jurídico
Adjunto da Consultoria Jurídica da União perante o Ministério do Trabalho
e Emprego. • Membro da Câmara Permanente de Licitações e Contratos da
Consultoria-Geral da União (AGU). Co-Coordenador (junto com o Prof.
Jacoby Fernandes) da Pós-Graduação em licitações e contratos da
Faculdade Baiana de Direito. • Autor de diversos livros jurídicos, entre eles:
Leis de licitações públicas comentadas (11ª Edição. Ed. JusPodivm); Direito
Administrativo (10ª Edição. Ed. Jus Podivm); Improbidade Administrativa (4ª
Edição. Ed. Jus Podivm); Terceiro Setor: entre a liberdade e o controle (Ed.
Jus Podivm); Regime Diferenciado de Contratações – RDC (Ed. Jus Podivm).
• Co-autor nas seguintes publicações coletivas: “Licitações Públicas:
homenagem ao jurista Jorge Ulysses Jacoby Fernandes” (Editora Negócios
Públicos, 2016). “Coleção Teses Jurídicas dos Tribunais Superiores – Direito
Administrativo” (Ed. Revista dos Tribunais, 2017). “Advocacia de Estado:
questões institucionais para a construção de um Estado de Justiça. Estudos
em homenagem a Diogo de Figueiredo Moreira Neto e José Antonio Dias
Toffoli”. (Ed. Fórum, 2009)
 Tradicionalmente, o pregão admite a apresentação de lances, que geram
oportunidade para que as propostas iniciais sejam reduzidas pelos licitantes, gerando
uma espécie de leilão reverso.

Como já explicado, o Decreto federal nº 10.024/2019 inovou ao admitir a

possibilidade de alternativos “modos de disputa” no pregão, os modos de disputa
aberto e aberto/fechado.

No primeiro (aberto), os licitantes apresentarão lances públicos e sucessivos,

com prorrogações; no segundo (aberto/fechado), os licitantes apresentarão lances
públicos e sucessivos, com posterior lance final e fechado.

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Art. 32. No modo de disputa aberto, de que trata o inciso I do caput

do art. 31, a etapa de envio de lances na sessão pública durará dez
minutos e, após isso, será prorrogada automaticamente pelo
sistema quando houver lance ofertado nos últimos dois minutos do
período de duração da sessão pública.
§ 1º A prorrogação automática da etapa de envio de lances, de que
trata o caput, será de dois minutos e ocorrerá sucessivamente
sempre que houver lances enviados nesse período de prorrogação,
inclusive quando se tratar de lances intermediários.

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 § 2º Na hipótese de não haver novos lances na forma estabelecida
no caput e no § 1º, a sessão pública será encerrada
automaticamente.
§ 3º Encerrada a sessão pública sem prorrogação automática pelo
sistema, nos termos do disposto no § 1º, o pregoeiro poderá,
assessorado pela equipe de apoio, admitir o reinício da etapa de
envio de lances, em prol da consecução do melhor preço disposto
no parágrafo único do art. 7º, mediante justificativa.

No pregão eletrônico, como já dito, no modo de disputa aberto, os licitantes

apresentarão lances públicos e sucessivos, com prorrogações, conforme o critério de
julgamento adotado no edital. A classificação das propostas iniciais possui pouco valor
estratégico, motivo pelo qual não há que se falar em modo fechado/aberto, mas apenas
aberto.

Segundo o Decreto federal nº 10.024/2019, no modo de disputa aberto, o edital

deve prever intervalo mínimo de diferença de valores ou de percentuais entre os lances,
que incidirá tanto em relação aos lances intermediários quanto em relação ao lance que
cobrir a melhor oferta.

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 Em nível federal, ao adotar-se o modo aberto, caso a sessão seja
encerrada após uma única prorrogação automática, será possível admitir
o reinício da etapa de envio de lances?

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 Art. 33. No modo de disputa aberto e fechado, de que trata o inciso
II do caput do art. 31, a etapa de envio de lances da sessão pública
terá duração de quinze minutos.
§ 1º Encerrado o prazo previsto no caput, o sistema encaminhará o
aviso de fechamento iminente dos lances e, transcorrido o período
de até dez minutos, aleatoriamente determinado, a recepção de
lances será automaticamente encerrada.
§ 2º Encerrado o prazo de que trata o § 1º, o sistema abrirá a
oportunidade para que o autor da oferta de valor mais baixo e os
autores das ofertas com valores até dez por cento superiores àquela
possam ofertar um lance final e fechado em até cinco minutos, que
será sigiloso até o encerramento deste prazo.
§ 3º Na ausência de, no mínimo, três ofertas nas condições de que
trata o § 2º, os autores dos melhores lances subsequentes, na
ordem de classificação, até o máximo de três, poderão oferecer um
lance final e fechado em até cinco minutos, que será sigiloso até o
encerramento do prazo.
§ 4º Encerrados os prazos estabelecidos nos § 2º e § 3º, o sistema
ordenará os lances em ordem crescente de vantajosidade.
§ 5º Na ausência de lance final e fechado classificado nos termos
dos § 2º e § 3º, haverá o reinício da etapa fechada para que os
demais licitantes, até o máximo de três, na ordem de classificação,
possam ofertar um lance final e fechado em até cinco minutos, que
será sigiloso até o encerramento deste prazo, observado, após esta
etapa, o disposto no § 4º.
§ 6º Na hipótese de não haver licitante classificado na etapa de
lance fechado que atenda às exigências para habilitação, o
pregoeiro poderá, auxiliado pela equipe de apoio, mediante
justificativa, admitir o reinício da etapa fechada, nos termos do
disposto no § 5º.

Na linha do regulamento federal, no modo de disputa aberto e fechado a etapa

de envio de lances da sessão pública terá duração de quinze minutos. Após este prazo,
será iniciado o “tempo aleatório” ou “tempo randômico”, sendo encaminhado pelo

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sistema aviso de fechamento iminente dos lances, o que pode ocorrer no período de
até dez minutos, também pelo próprio sistema e sem controle do pregoeiro.

Encerrado o “tempo aleatório” para apresentação de lances, o sistema abrirá a

oportunidade para que “o autor da oferta de valor mais baixo e os autores das ofertas
com valores até dez por cento superiores àquela possam ofertar um lance final e
fechado em até cinco minutos, que será sigiloso até o encerramento deste prazo”.

Segundo o regulamento federal, na ausência de, no mínimo, três ofertas dentro

do percentual acima indicado, “os autores dos melhores lances subsequentes, na ordem
de classificação, até o máximo de três, poderão oferecer um lance final e fechado em
até cinco minutos, que será sigiloso até o encerramento do prazo”. Se houver empate
entre licitantes, na posição de terceiro lugar, devem ambos passar para a fase fechada.

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 Em nível federal, no modo aberto fechado, qual o procedimento a ser
adotado se os licitantes que passarem à etapa fechada não apresentarem
lances?

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 Qual o melhor modo de disputa?

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Art. 38. Encerrada a etapa de envio de lances da sessão pública, o

pregoeiro deverá encaminhar, pelo sistema eletrônico,
contraproposta ao licitante que tenha apresentado o melhor preço,
para que seja obtida melhor proposta, vedada a negociação em
condições diferentes das previstas no edital.
§ 1º A negociação será realizada por meio do sistema e poderá ser
acompanhada pelos demais licitantes.
§ 2º O instrumento convocatório deverá estabelecer prazo de, no
mínimo, duas horas, contado da solicitação do pregoeiro no
sistema, para envio da proposta e, se necessário, dos documentos
complementares, adequada ao último lance ofertado após a
negociação de que trata o caput.

A Lei do Pregão, expressamente, no inciso XVII de seu artigo 4º, admite que o
pregoeiro possa “negociar diretamente com o proponente para que seja obtido preço
melhor”. É uma sistemática correta (impensável na configuração exageradamente
burocrática da Lei nº 8.666/93), que delega ao agente público profissional e
competente a prerrogativa de, representando a Administração e o interesse público,
buscar melhores preços para a contratação.

A negociação tornou-se um procedimento essencial ao êxito do pregão, pois nela

o pregoeiro consegue solucionar alguns impasses identificados no transcurso do
procedimento licitatório, como eventual sobrepreço em itens isolados da planilha ou
mesmo a incompatibilidade do preço global com o valor máximo estipulado para
contratação.

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 Ela, a negociação, deve ser compreendida como um poder-dever da
Administração, através do pregoeiro, para que se busque a tentativa de redução do
preço final do contrato, mesmo quando o valor da oferta tenha sido inferior à estimativa
da licitação.

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 Na negociação é admitida a majoração de preço unitário de item
adjudicado em grupo?

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 É obrigatória a abertura do orçamento sigiloso antes da negociação?

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Art. 39. Encerrada a etapa de negociação de que trata o art. 38, o

pregoeiro examinará a proposta classificada em primeiro lugar
quanto à adequação ao objeto e à compatibilidade do preço em
relação ao máximo estipulado para contratação no edital,
observado o disposto no parágrafo único do art. 7º e no § 9º do art.
26, e verificará a habilitação do licitante conforme disposições do
edital, observado o disposto no Capítulo X.

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 O pregoeiro pode declarar a inexequibilidade ou inadmissibilidade da
proposta antes dos lances?

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 Quais os limites para a exigência de amostras?

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Habilitação e regime constitucional

Habilitação e disfunção

Regime de habilitação no pregão

A Lei n.º 8.666/93, nos artigos 27 a 32, elencou de forma exaustiva os parâmetros
e as documentações a serem exigidas dos licitantes. Destacam-se os seguintes
parâmetros: habilitação jurídica, qualificação técnica, qualificação econômico-
financeira, regularidade fiscal e trabalhista e cumprimento da proibição de trabalho
noturno perigoso ou insalubre a menores de dezoito anos.

Já a Lei nº 10.520/02, que instituiu a modalidade licitatória pregão, no inciso

XIII do art. 4º, estabeleceu que “a habilitação far-se-á com a verificação de que o
licitante está em situação regular perante a Fazenda Nacional, a Seguridade Social e o

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Fundo de Garantia do Tempo de Serviço – FGTS, e as Fazendas Estaduais e
Municipais, quando for o caso, com a comprovação de que atende às exigências do
edital quanto à habilitação jurídica e qualificações técnica e econômico-financeira”.

Há de se destacar a pertinente diferença entre as regras dispostas pela Lei nº

8.666/93 e as dispostas pela Lei nº 10.520/2002, que, como sabemos, objetivou
formatar uma modalidade licitatória (o Pregão) mais simples e eficiente, vocacionada
para contratações de menor complexidade.

O tratamento específico da Lei do Pregão não pode ser desconsiderado pelo

intérprete. Há regramento próprio, com especificidades e definição de um número
menor de parâmetros de exigências que a Lei nº 8.666/93. A aplicação subsidiária e
integral dos requisitos de habilitação da Lei nº 8.666/93 é um evidente equívoco
hermenêutico, que confunde opção legislativa, com omissão e lacuna.

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Em relação ao pregão eletrônico, o Decreto nº 10.024/2019, em seu artigo 26,
definiu que os licitantes devem encaminhar concomitantemente, por meio do sistema,
a proposta e os documentos de habilitação, até a data e o horário estabelecidos para
abertura da sessão pública.

O regulamento federal dispõe que a documentação de habilitação poderá ser

substituída pelo registro cadastral no Sicaf e em sistemas semelhantes mantidos pelos
Estados, pelo Distrito Federal ou pelos Municípios, quando a licitação for realizada
por esses entes federativos.

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 O mesmo Decreto nº 10.024/2019 reafirma (art. 43) que a habilitação dos
licitantes será verificada por meio do Sicaf, nos documentos por ele abrangidos,
quando os procedimentos licitatórios forem realizados por órgãos ou entidades
integrantes do Sisg ou por aqueles que aderirem ao Sicaf. Assim, apenas os
documentos exigidos para habilitação que não estejam contemplados no Sicaf
necessitarão ser enviados.

Quando persistir a necessidade de envio de documentos complementares, após

o julgamento da proposta, eles deverão ser apresentados em formato digital, via
sistema, no prazo definido no edital.

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 É possível que o Decreto amplie os parâmetros de habilitação, nas
licitações do pregão eletrônico?

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 É válida a exigência de regularidade trabalhista, na licitação sob a
modalidade pregão?

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 Devemos sempre exigir todos os requisitos de habilitação previstos na
legislação?

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 É possível que o licitante altere os documentos de habilitação
registrados no SICAF, após o início da sessão de licitação?

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 ANOTAÇÕES
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 ANOTAÇÕES
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No fim tudo dá certo, e
se não deu certo é
porque ainda não
chegou ao fim.
Fernando Sabino
Escritor, jornalista e editor brasileiro