Escolar Documentos
Profissional Documentos
Cultura Documentos
Conteudista/s
Monica Antinarelli (Conteudista, 2023).
Enap, 2023
Fundação Escola Nacional de Administração Pública
Diretoria de Desenvolvimento Profissional
SAIS - Área 2-A - 70610-900 — Brasília, DF
Sumário
Apresentação..................................................................................................................... 5
Referências.............................................................................................................. 62
Glossário.................................................................................................................. 68
Prezado(a) participante,
1 TORRES, Ronny Charles Lopes de. Leis de licitações comentadas. 11. ed. revista, ampliada
e atualizada. Curitiba: Editora Juspodivm, 2021. p. 46.
5 Idem. Cursos da Enap. Disponível em: www.enap.gov.br/pt/curso. Acesso em: 24 jul. 2021.
Contextualização
9 TCU – Tribunal de contas da União. Riscos e Controles nas Aquisições. Disponível em: www.
tcu.gov.br/arquivosrca/ManualOnLine.htm. Acesso em: 24 jul. 2021.
Legislação aplicada
Importância da contratação
E em cada uma delas temos artefatos típicos, como o termo de referência, o edital
e o contrato.
Conceituação
O projeto básico foi previsto na lei de licitações, para uso nas modalidades ali
previstas. Sua definição aponta o uso dele para “definir e dimensionar a obra ou o
serviço, ou o complexo de obras ou de serviços objeto da licitação”15.
Embora haja alguma confusão causada pela previsão na Lei 14.133 de 2021 de que
tanto o projeto básico como o termo de referência podem ser usados na contratação
de serviços, não há dúvida quanto à necessidade do projeto básico para licitações
de obras. A princípio, isso poderia sugerir que a escolha do instrumento fica a
critério do administrador, mas se analisarmos a Lei 8.666 de 1993, que antecedeu
a Lei atual, veremos que também exigia o projeto básico como instrumento para
caracterização da obra ou serviço, enquanto o termo de referência estava limitado
à modalidade de pregão, conforme descrito na Lei 10520 de 2000.
Para ajudar resolver tal complicação, é importante fazer a leitura da Súmula 261 do
Tribunal de Contas da União - TCU que esclarece um tanto a situação:
Legislação
A Lei 10.520, de 2002, que instituiu, no âmbito da União, Estados, Distrito Federal e
Municípios, a modalidade de licitação denominada pregão, para aquisição de bens
e serviços comuns, trouxe avanço no que se refere à estruturação do planejamento
das contratações públicas à medida que, diferente da Lei 8.666/93, conferiu destaque
à fase preparatória ao seu art. 3º.
Princípios envolvidos
18 VELOSO, Juliano Ribeiro Santos. Direito ao Planejamento. Belo Horizonte: D’plácido Editora,
2014, p. 30.
A Lei 14.133, de 2021, faz referência expressa ao estudo técnico preliminar, o qual se
encontra definido como “documento constitutivo da primeira etapa do planejamento
de uma contratação que caracteriza o interesse público envolvido e a sua melhor
solução e dá base ao anteprojeto, ao termo de referência ou ao projeto básico a
serem elaborados caso, se conclua pela viabilidade da contratação”23
compatibilizar-se com o plano de contratações anual de que trata o inciso VII do caput do art.
12 desta Lei, sempre que elaborado, e com as leis orçamentárias, bem como abordar todas
as considerações técnicas, mercadológicas e de gestão que podem interferir na contratação,
compreendidos:
(...)
X - A análise dos riscos que possam comprometer o sucesso da licitação e a boa execução
contratual;(...)
Constituem, pois, informações essenciais a serem trazidas ao ETP, segundo o art. 18,
§2º, da Lei 14.133, de 202128: a necessidade da Administração (problema enfrentado),
Elementos do ETP
Elementos do TR
d) requisitos da contratação;
j) adequação orçamentária;
1. Definição do objeto
O art. 18, da Lei 14.133, de 202131 fixa que o termo de referência é um artefato
produzido na etapa de planejamento da contratação, ao prever que a definição do
objeto para o atendimento da necessidade, por meio de termo de referência (item
I) está compreendida na fase preparatória da licitação.
Por isso, uma descrição adequada do objeto contribui em diversos aspectos para a
qualidade do processo de contratação pública, a saber:
A definição do objeto deve expressar, segundo Jair Eduardo Santana33 et al., os seus
elementos intrínsecos e extrínsecos de forma a permitir uma exata compreensão
de suas outras dimensões, como, por exemplo, as quantitativas, as econômicas,
os métodos ou modos de execução, etc. Os primeiros estão relacionados à forma
32 Nesse sentido a Súmula 177 do TCU que segue: “A definição precisa e suficiente do objeto
licitado constitui regra indispensável da competição, até mesmo como pressuposto do
postulado de igualdade entre os licitantes, do qual é subsidiário o princípio da publicidade,
que envolve o conhecimento, pelos concorrentes potenciais das condições básicas da
licitação, constituindo, na hipótese particular da licitação para compra, a quantidade
demandada uma das especificações mínimas e essenciais à definição do objeto do pregão”.
33 SANTANA, Jair Eduardo; CAMARÃO, Tatiana; CHRISPIM, Anna Carla Duarte. Termo de
Referência. O impacto da especificação do objeto e do termo de referência na eficácia das
licitações e contratos. 5ª edição. Belo Horizonte: Fórum, 2016, p. 53-54
O art. 40, § 1º, da Lei 14.133, de 202136 estabelece que, existindo catálogo eletrônico
para determinado produto, a especificação do objeto no TR deve, preferencialmente,
utilizá-lo, com observância dos requisitos de qualidade, rendimento, compatibilidade,
durabilidade e segurança, de forma que a definição do objeto sem a utilização de
tal catálogo deverá ser justificada por escrito e anexada ao processo de licitação.37
37 Art. 19 (...)
(...)
§ 2º A não utilização do catálogo eletrônico de padronização de que trata o inciso II do caput ou
dos modelos de minutas de que trata o inciso IV do caput deste artigo deverá ser justificada
por escrito e anexada ao respectivo processo licitatório. (...)
Por fim, deve-se atentar para que as especificações não sejam excessivas, irrelevantes,
desnecessárias ou limitadoras da competição ou da própria realização do certame.
Além disso, a regra é que não haja indicação de marca quando da especificação do
objeto, admitindo-se apenas excepcionalmente a indicação de marcas ou modelos39,
desde que formalmente justificado e nas seguintes hipóteses taxativas:
2. Fundamentação da contratação
3. Descrição da solução
Observa-se uma coincidência na Lei 14.133, de 2021 no que diz respeito ao conteúdo
do ETP e do TR, ao tratar dos requisitos da contratação, tendo previsto o legislador
que os requisitos da contratação fixados ao ETP migrem para o TR sem qualquer
recorte.
41 TCU – Ac. 1757/2022 – Plenário. Tais recomendações encontram-se também nos modelos de
minuta padrão da AGU de TR elaborado em conformidade com a Lei 14.133, de 2021.
são o conjunto de ações que tem por objetivo aferir o cumprimento dos resultados
previstos pela Administração para os serviços contratados, verificar a regularidade
das obrigações previdenciárias, fiscais e trabalhistas, bem como prestar apoio à
O resultado está atrelado a fatores como qualidade, satisfação, tempo etc., e deve
ser considerado para qualquer tipo de contratação, seja para fornecimento de bens,
seja para a execução de serviços e obras.
O pagamento foi tratado pela nova lei a partir de seu art. 141, da Lei 14.133, de
202147 estando ali prevista a regra da ordem cronológica dos pagamentos, a qual
somente poderá ser alterada, sob pena de apuração de responsabilidade do agente,
mediante prévia justificativa e comunicação ao órgão de controle interno e ao
tribunal de contas competente, nas seguintes situações:
O pagamento antecipado não é permitido pela Lei 14.133, de 202148, a não ser que
propicie sensível economia de recursos ou represente condição indispensável para
a obtenção do bem ou para a prestação do serviço.Nessa hipótese, a justificativa
deverá ser previamente apresentada no processo licitatório e expressamente
prevista no edital de licitação ou instrumento formal de contratação direta, podendo
ser exigida garantia extra como condição para a antecipação do pagamento.
A lei determina, ainda, que se o objeto não vier a ser executado no prazo contratual,
o valor antecipado deverá ser devolvido pelo contratado.
Art. 24. Desde que justificado, o orçamento estimado da contratação poderá ter
caráter sigiloso, sem prejuízo da divulgação do detalhamento dos quantitativos
e das demais informações necessárias para a elaboração das propostas, e, nesse
caso:
II - (VETADO).
Modelo comentado de TR
Observe-se que difere dos modelos de Edital e de Ata de Registro de Preços, por
exemplo, que têm conteúdo com elevado grau de padronização, demandando
pouca adaptação. Tanto que, na Nota Explicativa de cada modelo, a AGU esclarece
que o modelo de TR “é o documento que mais terá variação de conteúdo, conforme
órgão ou entidade pública e, principalmente, o objeto licitatório”.
Condições de entrega
Garantia da contratação
Principais equívocos
Lista de verificação
Uma forma de mitigar o risco de retrabalho após a análise jurídica é a adoção das
Listas de Verificação da AGU60 durante toda a tramitação do processo administrativo
de contratação. Pois como elas são formatadas para fins de verificar a regularidade
da instrução processual, seu uso durante todo o trâmite do processo vai garantir o
atendimento de todas as medidas a serem feitas nos procedimentos.
A AGU disponibiliza Listas de Verificação para cada tipo de processo, por exemplo:
Contratação de TIC
Compras
Adesão ao SRP
Contratação de serviços
Aditamentos contratuais,
incluindo engenharia
Contratação direta
A fixação de margem de preferência é uma política pública instituída por lei a partir
de 201061 e constitui a orientação do poder de compra do Estado para estimular
64 BARRETO, Lucas Hayne Dantas. [Comentários ao art. 26] In SARAI, Leandro. Tratado da Nova
Lei de Licitações e Contratos Administrativos. Lei 14.133/21 – Comentada por Advogados
Públicos. São Paulo: Juspodium, 2021, p. 26.
71 Reis, Paulo Sérgio de Monteiro. Sistema de registro de preços: uma forma inteligente de
contratar – teoria e prática. Belo Horizonte: Editora Fórum, 2020. p. 21 e 22.
É apenas a partir de Lei 14.133, de 2021, que o SRP ganha uma abordagem legal
mais ampla. Está elencado entre os procedimentos auxiliares das licitações e
das contratações80 e definido como “conjunto de procedimentos para realização,
mediante contratação direta ou licitação nas modalidades pregão ou concorrência,
de registro formal de preços relativos à prestação de serviços, obras e a aquisição e
locação de bens para contratações futuras”81
76 Reis, Paulo Sérgio de Monteiro. Sistema de registro de preços: uma forma inteligente de
contratar – teoria e prática. Belo Horizonte: Editora Fórum, 2020. p. 23.
77 Idem. p. 24.
79 Fortini, Cristiana (Coord.). Registro de preços: análise crítica do Decreto Federal nº 7.892/13,
com as alterações posteriores. 3. ed. ver., ampl. e atual. Belo Horizonte: Editora Fórum, 2020.
p. 19.
O SRP previsto na Lei 14.133, de 2021 foi regulamentado pelo Decreto 11.462, de 31
de março de 2023.
(...)
XLV - sistema de registro de preços: conjunto de procedimentos para realização, mediante
contratação direta ou licitação nas modalidades pregão ou concorrência, de registro formal
de preços relativos a prestação de serviços, a obras e a aquisição e locação de bens para
contratações futuras;
86 Disponível em https://www.gov.br/governodigital/pt-br/contratacoes/instrucao-normativa-
sgd-me-no-94-de-23-de-dezembro-de-2022#:~:text=Disp%C3%B5e%20sobre%20o%20
processo%20de,SISP%20do%20Poder%20Executivo%20Federal. Acesso em 18 mar. 2023.
Ela fixa que a elaboração do termo de referência é uma das etapas do planejamento
da contratação, constituindo responsabilidade da Equipe de Planejamento da
Contratação, que também o assina88. Fixa ainda o conteúdo mínimo que o TR deve
ter89.
Todavia, sua aplicação deve ocorrer em harmonia com a Lei 14.133, de 2021,
sobretudo por se tratar de norma regulamentar. Tal ressalva vale inclusive no que
diz respeito à elaboração do termo de referência. Desta forma, as regras da IN
05/2017 sobre o TR serão aquelas compatíveis com as regras e diretrizes dispostas
na Lei 14.133, de 2021.
BARRETO, Lucas Hayne Dantas. [Comentários ao art. 26] In SARAI, Leandro. Tratado
da Nova Lei de Licitações e Contratos Administrativos. Lei 14.133/21 – Comentada
por Advogados Públicos. São Paulo: Juspodium, 2021.
BRASIL. Lei nº 8.666, de 21 de junho 1993. Regulamenta o art. 37, inciso XXI, da
Constituição Federal, institui normas para licitações e contratos da Administração
Pública e dá outras providências. Brasília, DF. Disponível em: www.planalto.gov.br/
ccivil_03/leis/l8666cons.htm. Acesso em: 24 jul. 2021.
SANTANA, Jair Eduardo; CAMARÃO, Tatiana; CHRISPIM, Anna Carla Duarte. Termo
de Referência. O impacto da especificação do objeto e do termo de referência na
eficácia das licitações e contratos. 5ª edição. Belo Horizonte: Fórum, 2016, p. 53-54
TORRES, Ronny Charles Lopes de. Leis de licitações comentadas. 11. ed. revista,
ampliada e atualizada. Curitiba: Ed. Juspodivm, 2021.