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COMPLIANCE
PARA LICITAÇÕES E CONTRATOS
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Porém, o que muita gente não sabe é que elevados de violação legal, notadamente
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os atos lesivos previstos na legislação quando tiverem relação com órgãos e/ou
anticorrupção, não referem-se “apenas” agentes públicos.
aos relativos ao pagamento de propina ou
suborno à agentes públicos, mas De toda forma, conforme veremos adiante a Lei
abrangem também os ocorridos no âmbito Anticorrupção Empresarial já foi regulamentada
das licitações e contratos públicos. em diversos estados brasileiros, além do Distrito
Federal e do próprio governo federal, o que
Ademais, muitas das condutas até pouco
torna a necessidade de regular o
tempo aceitáveis, podem ser consideradas
relacionamento de sua empresa com o poder
completamente inadequadas nos dias
público, cada dia mais importante e necessária.
hoje, vindo a representar riscos bastante
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Além disso, se sua empresa faz venda ao Programas de Compliance em empresas que
governo, seja através de licitações públicas vierem a celebrar contratos com suas
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ou contratações diretas, muita atenção! respectivas administrações públicas.
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Desta forma, elaboramos este manual com
intuito de ajudar você a começar a regular o
relacionamento da sua empresa com o setor
público, de uma forma bem didática e
acessível, através de dicas, exemplos e
orientações, com vistas a assegurar que o
exercício das atividades das companhias se dê
de forma sustentável e em estrita conformidade
com o ordenamento jurídico vigente e todas as
demais regulamentações aplicáveis à matéria.
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Decreto nº 31.251/2015
Decreto nº 25.177/2015
Decreto nº 4.954/2013
Decreto nº 38.308/2018
Lei nº 16.309/2018
Decretonº
Decreto nº3.956-R,
3.956-R,alterado
alterado
Lei nº 18.672/2014 peloDecreto
pelo Decretonº
nº3.971-R
3.971-R
Decreto
Decreto nº 46.782/2015
46.782/2015
Decreto nº 46.366/2018
Decreto nº 14.890/2017
Lei nº 15.228/2018
Decreto nº 1.106/2017
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públicas ou por meio de contratações comum e serão objeto de análise logo abaixo,
diretas, muita atenção! O futuro de sua mas o que chama bastante atenção em todas
empresa está em suas mãos! elas é o exíguo prazo concedido para a
implementação dos Programas, qual seja,
Isto porque, tanto o governo do
apenas 180 (cento e oitenta) dias – sendo que
Rio de Janeiro quanto os governos do
o estado de Goiás não concede prazo algum
Distrito Federal, Amazonas, Rio Grande do
para implementação, o que torna
Sul e Goiás já possuem legislação
imprescindível a antecipação das empresas no
em vigor exigindo a obrigatoriedade
estabelecimento de regras de integridade e
de implementação de Programas de
padrões de condutas, em conformidade com o
Integridade (Compliance) nas empresas
explicitado acima.
que vierem a celebrar contratos com as
suas respectivas administrações públicas. COMPLIANCE
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a tendência é de os demais estados
Integridade (Compliance) tem por objetivo
brasileiros seguirem os passos dos governos
proteger a Administração Pública de atos do Rio de Janeiro, Distrito Federal,
Amazonas, Rio Grande do Sul e Goiás para
lesivos que resultem em prejuízos sancionarem legislações no mesmo sentido,
financeiros causados por irregularidades,
desvios de ética e de conduta e fraudes tal qual ocorreu com a Lei Anticorrupção
contratuais, de forma a garantir a Empresarial.
execução dos contratos em conformidade
Assim, entenda abaixo, de forma resumida e
com a lei e proporcionar uma maior
didática, os principais aspectos dessas
segurança e transparência durante toda a
legislações, bem como dos projetos de lei em
relação contratual.
tramitação nas casas legislativas:
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Caso a empresa não possua programa por dia, incidente sobre o valor do contrato
implementado no momento da celebrado, a qual fica limitada a 10% (dez por
contratação, será concedido o prazo de cento) do valor deste.
180 (cento e oitenta) dias corridos,
contados da data da celebração do Além disso, o não cumprimento da exigência
contrato, para que ocorra a sua devida de implementação do Programa de
efetivação. Integridade durante o período contratual
ocasionará a impossibilidade de contratação
Em havendo descumprimento dos
da empresa com o estado do Rio de Janeiro
preceitos legais, será aplicada multa de
até a regularização da sua situação.
0,02% (dois centésimos por cento),
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Porém, no Distrito Federal, os Programas De toda forma, o descumprimento das
de Compliance serão exigidos para os disposições legais acarretarão em multa de
contratos com valores globais iguais ou 0,08% (oito centésimos por cento), por dia,
superiores a R$ 5.000.000,00 (cinco incidente sobre o valor atualizado do contrato,
milhões de reais) e com prazo de duração limitada a 10% (dez por cento) do valor
de 180 (cento e oitenta) dias ou mais, pactuado.
não fazendo distinção, entretanto, quanto
ao tipo de serviço contratado.
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de Integridade serão exigidos sempre que legislação do governo do Amazonas, os
o prazo contratual for igual ou superior a contratos celebrados anteriormente à edição
180 (cento e oitenta) dias e seus valores da lei que sofrerem alteração por meio de
forem superiores a R$ 1.430.000,00 (um termo aditivo, termo de apostilamento,
milhão, quatrocentos e trinta mil reais), prorrogação, renovação contratual, revisão
para compras e serviços e R$ 3.300.000,00 para recomposição de preços ou
(três milhões e trezentos mil reais), para realinhamento e recuperação, não se limitando
obras e serviços de engenharia. a estas, em valor superior a R$ 3.300.000,00
(três milhões e trezentos mil reais) e com prazo
superior a 180 (cento e oitenta dias).
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Assim como ocorre nas legislações dos Em havendo descumprimento das disposições
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governos do Rio de Janeiro e do Distrito contidas na legislação amazonense, será
Federal, é concedido pela lei amazonense aplicada multa de 0,02% (dois centésimos por
o prazo de 180 (cento e oitenta) dias cento), por dia, incidente sobre o valor do
corridos, a partir da celebração do contrato celebrado, a qual fica limitada a 10%
contrato, para que a empresa faça a (dez por cento) do valor deste.
devida implantação do Programa de
Integridade, caso não o possua no
momento da contratação.
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No caso da lei gaúcha, a não Além disso, o não cumprimento ocasionará a
implementação do programa no prazo de impossibilidade de nova contratação da
180 (cento e oitenta) dias corridos da data empresa com o Estado do Rio Grande do Sul
da celebração do contrato, acarretará à até a sua regular situação, bem como a
empresa contratada multa de 0,02% (dois inscrição junto ao Cadastro Informativo das
centésimos por cento), por dia, incidente pendências perante órgãos e entidades da
sobre o valor do contrato, limitada a 10% Administração Pública Estadual – CADIN/RS.
do valor deste.
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Além disso, ficam submetidos aos termos Diferentemente dos outros estados, no caso de
da legislação estadual, os contratos que Goiás a lei não estabelece prazo para a
vencerem sua validade e forem objeto de implementação do programa, o que dá a
renovação e/ou termo aditivo, bem como entender que a empresa já deva possuir
todos os contratos celebrados com ou sem programa implementado no momento da
dispensa de licitação, desde que superiores celebração do contrato com o governo
aos limites de valor dispostos no parágrafo estadual.
acima.
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De todo modo, a legislação prevê a penalidade de multa diária de 0,1% (um décimo por cento),
incidente sobre o valor atualizado do contrato, limitado, assim como nos demais estados, a 10% (dez
por cento) do valor deste, bem como a inscrição da multa em dívida ativa e justa causa para a rescisão
contratual, com incidência cumulativa de cláusula penal, e a impossibilidade de contratação da
empresa com a administração pública goiana, pelo período de 02 (dois) anos ou até a efetiva
comprovação da implementação do programa de integridade pela pessoa jurídica.
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Janeiro, Distrito Federal e Amazonas que já tramitação na Câmara de Vereadores de São
possuem lei sancionada regulamentando a Paulo, verifica-se que este pretende autorizar o
matéria, a Câmara dos Deputados está poder público municipal a dar preferência de
discutindo a questão, para igualmente contratação a empresas que adotem
exigir a implementação de Programas de programas de integridade, sempre que houver
Integridade em empresas que venham a empate entre os participantes do certame. Para
ser contratadas pelo Governo Federal. o PL em questão, será considerado empate
sempre que as propostas apresentadas
possuírem valores iguais ou até 10% (dez por
cento) superiores à proposta mais bem
classificada.
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responsabilizadas independentemente
Ainda que um gerente ou colaborador tenha
de culpa, tanto na esfera administrativa
praticado a corrupção, sem o aval da Alta
quanto na judicial, pelo cometimento de
Administração, não haverá escapatória.
atos de corrupção contra a Administração
Portanto, é de suma importância tentar
Pública, nacional ou estrangeira.
controlar o relacionamento da sua empresa
E diz-se independentemente de culpa com agentes públicos, visando minimizar esses
porque de nada adiantará você dizer que riscos e ter o máximo de controle possível
não pode ser penalizado porque não sabia sobre como seus prepostos, parceiros e
que sua empresa estava subornando terceiros estão agindo quando atuam em seu
agentes públicos em troca de vantagens nome.
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Na Lei Anticorrupção Empresarial, o
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legislador adotou um conceito bastante
amplo para caracterização de empresa,
Caso uma empresa seja efetivamente
abrangendo, inclusive, as sociedades
enquadrada na Lei Anticorrupção, pelo
irregulares e de fato (ou seja, aquelas que
cometimento de atos lesivos contra a
não estão registradas nos órgãos
Administração Pública, nacional ou
competentes, como lhes exige o Direito).
estrangeira, poderá sofrer as seguintes
penalidades:
É evidente, portanto, que as oportunidades
de punição são grandes e bastante diversas,
restando poucas justificativas a quem
corrompe.
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*Quando não for possível estimar o faturamento bruto da empresa, a multa será
de R$ 6.000,00 (seis mil reais) a R$ 60.000.000,00 (sessenta milhões de reais).
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Isso sem contar no enorme dano dinheiro já ocorrida no Brasil, a Operação Lava
reputacional a que a empresa está sujeita Jato, em curso no Brasil desde março de 2014.
pelo envolvimento em escândalos de
corrupção, o que reflete diretamente Um grande exemplo disto pode ser visto em
na receita e no valor das companhias. um dos maiores grupos industriais
brasileiros, o Grupo Odebrecht, que ainda
Nos últimos anos, inúmeras empresas
encontra enormes dificuldades financeiras e
viraram manchete e estamparam capas de
luta para recuperar a sua credibilidade tanto
jornais e revistas de grande circulação no
no mercado interno quanto externo, após o
país, sobretudo pelos desfechos da maior
envolvimento em diversos escândalos de
investigação de corrupção e lavagem de
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corrupção, notadamente pelo pagamento
de propina à diversas autoridades públicas
e pelo cometimento de inúmeras práticas
ilícitas em licitações e contratos públicos,
conforme reportagem veiculada pelo jornal
Folha de São Paulo.1
1Matéria
veiculada no site do jornal Folha de São Paulo, em 28 de
março de 2018.
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2Matéria veiculada no site do jornal O Estado de São Paulo – Estadão, em 17 de julho de 2017.
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Assim como o Grupo UTC, grandes Já o Grupo Schahin - que completa a lista das
empreiteiras brasileiras envolvidas em seis empresas citadas na matéria acima -
escândalos de corrupção também se viram veiculada pelo jornal O Estado de São Paulo
obrigadas a vender ativos, demitir (Estadão) - teve sua falência decretada no
milhares de funcionários e pedir último dia 1º de março, pelo juiz da 2ª Vara de
recuperação judicial para conseguirem se Falências e Recuperações Judiciais de São
manter no mercado. É o caso das Paulo, após não cumprir as obrigações
empreiteiras OAS, Mendes Junior, assumidas no plano de recuperação da
Engevix e Galvão Engenharia. companhia, homologado em março de 2016.
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imagem de suas empresas sejam vinculados ao da
empresa corruptora.
Nessa linha, passaremos, agora, a ajudar a sua
empresa a iniciar uma transformação cultural ética,
através da adequação de seus processos às Matéria
veiculada no site do jornal Valor Econômico, em 03
de março de 2018.
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As Leis e Decretos Anticorrupção que estão e não considera urgente adequar as suas
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sendo promulgados pelos estados empresas a esse modelo de gestão ética e livre
brasileiros estão concedendo um prazo de corrupção.
bastante curto – 180 dias, em média – às
O cerco está fechando, e aqueles que
empresas contratadas da Administração
decidirem iniciar a transformação cultural de
Pública (com ou sem dispensa de
seus negócios ao último minuto estarão
licitação) para comprovarem que possuem
correndo sérios riscos de perderem espaço no
Programa de Compliance e, assim, estejam
mercado. Empresas cujo objeto seja, exclusiva
aptas a continuarem fornecendo bens e
ou majoritariamente, a contratação pública
serviços.
serão sumariamente eliminadas das
No entanto, a realidade brasileira mostra concorrências e, em questão de tempo,
que a maciça maioria dos empresários extintas do mercado.
ainda desconhece o que seja Compliance
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educarmos os empresários acerca das confeccionar papéis a serem exibidos depois
boas práticas de gestão e engajá-los a esse de vencida uma licitação ou firmada uma
grande movimento de transparência, contratação direta. O Compliance terá que
limpeza e retidão que tem ganhado corpo acontecer de verdade!
no cenário político-econômico nacional,
Justamente por isso, os 5 passos abaixo, uma
ensinaremos, a partir de agora, os 5 passos
vez colocados em prática, deverão ser
mais elementares que todo o negócio
monitorados e melhorados periodicamente,
deve seguir para ser Compliance.
como forma de reforçarem-se as regras de
Vale lembrar que a intenção é aproximar o comportamento e atingirem-se os objetivos
público empresário da prática e ajudar na esperados.
disseminação de padrões éticos ao dia a
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VAMOS A ELES?
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O primeiro passo, sem dúvidas, consiste na Nesse aspecto, é importante esclarecer que a
realização de uma Análise de Riscos da corrupção não acontece apenas em licitações,
empresa, para conhecer melhor o seu de modo que o Poder Público, antes de
modelo de negócios e mapear os principais contratar a sua empresa, precisa se certificar
riscos de corrupção presentes no cotidiano de que ela possui um histórico “limpo” – ou
de suas operações. seja, que ela comprove não praticar corrupção
Deste modo, o levantamento de riscos nas mais diversas situações cotidianas que lhe
deverá levar em conta as características de exigem tratar com a Administração Pública
mercado onde a empresa atua, com a Direta ou Indireta, como, por exemplo:
finalidade de avaliar o nível de regulação
estatal, bem como a cultura local e o
histórico de atos de corrupção. COMPLIANCE
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A B C
Da estrutura organizacional Do nível de interação com o
Da natureza do negócio (se poder público, levando-se em
faz venda ao poder público da companhia, notadamente
conta, principalmente, os processos
ou não, por exemplo), bem quanto a hierarquia interna e a
para obtenção de alvarás, licenças e
como as características dos quantidade de departamentos, permissões necessárias ao
produtos e serviços que setores e diretorias desenvolvimento
comercializa; existentes; de suas atividades;
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D E F
Do valor e o quantitativo de Da frequência e modo com o
Do modelo de qual utiliza terceiros
contratos celebrados com a
relacionamento intermediários, que representem
administração pública, seja
com os parceiros o interesse da empresa nas
através de licitações públicas
de negócios; relações com o
seja por meio de contratações
diretas; poder público;
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G H I
De eventuais falhas Das autuações e sanções por Dos problemas tributários e
identificadas em contratações parte da administração pública trabalhistas, principalmente
com clientes, parceiros e (Qual a frequência? Qual o quando já estiverem sendo
fornecedores e na projeção da motivo? Há chances de desfecho discutidos administrativa ou
repercussão negativa que poderão positivo?); judicialmente;
trazer;
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J K L
Do quanto as fraudes
Dos tipos de desvios de
Do quanto está enraizado na e desvios elencados até aqui
conduta identificados como
cultura da empresa a execução caracterizam atos lesivos contra a
costumeiros entre colaboradores,
de fraudes e desvios (sejam eles Administração Pública, conforme
gestores, parceiros, terceiros e
contábeis ou financeiros); prevê a Lei Anticorrupção
membros da Alta Direção, e se são
Empresarial
recorrentes
Lei nº 12.846/2013.
ou não;
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discriminados conforme a gravidade e
fusão ou incorporação com uma nova
probabilidade, passa-se à fase de empresa;
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As condutas que você espera que sejam
obedecidas é que vão compor as regras do colaboradores, sem distinção) e estar escrito
seu Código. É por isso que um Código de em linguagem simples, facilitando assim a
Conduta escrito mediante “copia e cola” compreensão de seu conteúdo por todos os
CÓDIGO DE POLÍTICA
CONDUTA
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Como podemos ver, inúmeras são as Políticas utilizadas para regular os mais variados tipos de riscos
existentes em âmbito corporativo.
Porém, como nosso objetivo aqui é auxiliar você a começar a adequar o relacionamento de sua
empresa com a Administração Pública, concentraremos esforços em explicar de forma pormenorizada
as três primeiras políticas listadas acima.
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*Aqui, vale um adendo: As reuniões deverão ser realizadas preferencialmente nos órgãos, repartições e prédios públicos, em
dias úteis e em horário comercial.
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DICA
Exija a documentação obrigatória de todas as tratativas junto à fiscais, auditores,
3 autoridades judiciárias e demais agentes públicos, bem como à órgãos e entidades da
administração pública.
DICA Proíba a concessão de tratamento especial ou diferenciado a quem quer que seja, não
5 importando o cargo ou a função do agente público, nem o contexto de sua solicitação.
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Como novidade, a Nova Lei de Licitações Logo, podemos perceber que a nova legislação
define expressamente, em seu art. 1º, o não abarca as empresas estatais, pois estas
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âmbito de aplicação da nova legislação. continuam seguindo os ditames da Lei nº
Neste sentido, verifica-se que a lei 13.303/2016, a qual dispõe sobre o estatuto
“estabelece normas gerais de licitação e jurídico da empresa pública, da sociedade de
contratação para as administrações economia mista e de suas subsidiárias.
públicas diretas, autárquicas e Além disso, a nova “Lei de Licitações” estipula,
fundacionais da União, dos Estados, do em seu art. 178, que o Código Penal brasileiro
Distrito Federal e dos Municípios”, (Decreto-Lei nº 2.848/1940) passa a vigorar
abrangendo, também, os órgãos gestores acrescido de um novo capítulo (capítulo II-B), o
dos Fundos Especiais e as entidades qual tipifica diversas condutas ocorridas em
controladas direta ou indiretamente pela licitações e contratos administrativos como
Administração Pública. crime.
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Em observância às legislações acima mencionadas, a Política de Licitação e Contratos
deverá vedar condutas que frustrem ou fraudem o caráter competitivo da licitação,
sejam através de ajustes, combinações ou qualquer outro modo. Como exemplo, podemos
citar a combinação de preços e condições de propostas com outros participantes do
procedimento licitatório.
......................
Nunca é demais lembrar que a Corrupção indevida, mesmo que ainda não cumprida, já
significa promessa, oferecimento, caracterizam condutas que acarretam a
pagamento ou autorização de pagamento, responsabilização da empresa pela Lei
ou qualquer outra coisa de valor a Anticorrupção.
funcionário, público ou não. Não se está
tratando apenas de um pagamento em Dentre os exemplos mais clássicos de condutas
para que sua empresa passe a ter mais gratidão ou estratégia comercial, mas,
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Presentes e serviços;
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os agentes públicos, sob pena de a empresa
Doações de caridade;
responder pela prática de suborno.
Contribuições para políticos;
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hospitalidades deverão possuir caráter
Entretanto, há certa discricionariedade quanto
simbólico ou serem de valor modesto e/ou
a este valor. Isto porque existem empresas que
razoável.
fixam valores maiores, como R$ 200,00
(duzentos reais) ou 300,00 reais (trezentos reais)
Neste sentido, algumas empresas
e outras que autorizam o oferecimento, desde
estipulam os valores de acordo com o que
que o valor não ultrapasse determinadas
dispõe o Decreto nº 4.081/02, que instituiu
porcentagens do salário mínimo vigente, como
o Código de Ética dos Agentes Públicos em
50% (cinquenta por cento) ou até 100% (cem
exercício na Presidência e na Vice-
por cento). Contudo, existem empresas que
Presidência da República, estabelecendo
vedam a concessão, não importando o valor.
como teto o montante de R$ 100,00 (cem
reais).
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PROMOVER TREINAMENTOS
SOBRE O CÓDIGO DE CONDUTA E AS
POLÍTICAS DE COMPLIANCE
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a disponibilização de material impresso de treinamentos específicos e periódicos
em pontos estratégicos da empresa e a com a equipe responsável pelas contratações
realização de treinamentos presenciais. públicas, notadamente sobre as regras e
ESTABELECER CANAIS
DE DENÚNCIA
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Empresas de menor porte ou com escassez de
Via de regra, o método mais utilizado para recursos poderão disponibilizar outros
este fim é o “Disque-Denúncias”, onde métodos de recebimento de denúncias,
são disponibilizados números de telefone como a utilização de urnas espalhadas em
dedicados ao encaminhamento de pontos estratégicos da companhia, nas quais os
suspeitas de irregulares. denunciantes poderão depositar papéis,
Outro método bastante empregado é o anônimos ou não, contendo as informações
meio virtual, onde denúncias poderão ser que considerarem relevantes ao conhecimento
encaminhadas à endereços de e-mail e punição por parte de gestores e membros da
previamente divulgados. Alta Direção.
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Para todos os casos – canais por telefone,
e-mail ou outros métodos menos custosos
ou sofisticados –, é fundamental ter em mente que
a empresa deverá possuir regras de confidencialidade,
anonimato e proibição de retaliação, garantindo
não só a devida proteção ao denunciante de
boa-fé, como, também, a confiança daqueles que
tenham algo a denunciar.
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Concluindo...
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Por todo o exposto, observa-se que são
inúmeros os benefícios decorrentes da Além disso, pela análise das legislações
implementação de mecanismos e vigentes, bem como dos projetos de lei em
procedimentos internos de integridade, tramitação, não restam dúvidas quanto a
representando estes fortes aliados das necessidade de regular cada vez mais o
empresas, não só na mitigação dos riscos relacionamento das empresas com o Poder
decorrentes da prática de atos de Público, notadamente aquelas que fazem venda
corrupção, mas também na busca por um ao governo.
desenvolvimento econômico sustentável e
em estrita conformidade com o
ordenamento jurídico aplicável à matéria.
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Como visto anteriormente, os governos do Rio de Janeiro, Distrito Federal, Amazonas, Rio Grande do
Sul e Goiás já estão exigindo a implementação de Programas de Compliance em empresas que
vierem a contratar com as suas respectivas administrações públicas, concedendo prazos bastante
exíguos ou até mesmo prazo algum - no caso de Goiás, para que seja feita a adequação legal, o que
torna imprescindível a antecipação da empresa no estabelecimento de padrões de conduta e regras
de integridade.
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