DIREITO CONSTITUCIONAL

Administração Pública II
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ADMINISTRAÇÃO PÚBLICA II

Investidura em cargo ou emprego público depende de prévia aprovação em con-

curso público

Art. 37, II – a investidura em cargo ou emprego público depende de aprovação prévia em con-
curso público de provas ou de provas e títulos, de acordo com a natureza e a complexidade do
cargo ou emprego, na forma prevista em lei, ressalvadas as nomeações para cargo em comis-
são declarado em lei de livre nomeação e exoneração.

No Brasil, a regra é que para ocupar cargo ou emprego público deve-se ser aprovado em
um concurso público de provas ou provas e títulos. A exceção está na investidura de cargos
em comissão, que são de livre nomeação e exoneração.
Porém, deve-se lembrar da Súmula Vinculante n. 13, que estabelece que a autoridade
nomeante não pode nomear cônjuge, companheiro e parentes até o terceiro grau, proibindo,
inclusive, designações recíprocas.
A Constituição manda reservar um percentual desses cargos para servidores efetivos.
Essa é outra exigência para se investir alguém em um cargo em comissão.
A seguir, verifica-se algumas súmulas que se enquadram na ótica de que, para ocupar
cargos públicos no Brasil, deve-se observar os requisitos estabelecidos em lei:

Súmula n. 683 do STF: O limite de idade para a inscrição em concurso público só se legitima em
face do art. 7º, XXX, da constituição, quando possa ser justificado pela natureza das atribuições
do cargo a ser preenchido.

De acordo com o Art. 37, I, a lei regulamentadora do cargo deve apresentar os requisitos
para ocupar o cargo, a função e o emprego público. A lei pode estabelecer idade mínima e
máxima, mas deve apresentar um critério de razoabilidade. Para o cargo em que a idade é
irrelevante, a lei não pode prever limites etários. Deve se justificar pelas atribuições do cargo.
Por exemplo, para policial militar ou civil se legitima o limite máximo de idade. Porém, para
um cargo burocrático não é legítimo. Se a lei prevê, é inconstitucional, porque não tem razoa-
bilidade para essa previsão. É o que a Súmula n. 683 estabelece. Pode haver limite de idade
estabelecido na lei regulamentadora do cargo, mas esse limite deve ser justificado pela natu-
reza das atribuições do cargo a ser preenchido.
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Súmula n. 14 do STF: Não é admissível, por ato administrativo, restringir, em razão da idade,
inscrição em concurso para cargo público.
5m

Isso porque os requisitos para se ocupar cargo, emprego ou função pública no Brasil
devem estar na lei regulamentadora do cargo. O ato administrativo e o edital não podem
apresentar requisitos não previstos em lei, inclusive, idade. O edital não pode exigir especifi-
cação de idade se a lei não o fizer e a lei só pode exigir se houver justificativa plausível para
tanto. É necessário que haja critério de razoabilidade.

Súmula n. 684 do STF: É inconstitucional o veto não motivado à participação de candidato a

concurso público.

Um candidato não pode ser eliminado em qualquer das fases do concurso público se
não for por ato motivado. Por exemplo, o exame psicotécnico tem um grau de subjetividade
muito grande. Um concurso para policial geralmente tem essa etapa e o candidato se sub-
mete ao exame. A banca não pode apenas definir se o candidato foi aprovado ou reprovado.
É necessário ter uma motivação. Trata-se de um ato administrativo, portanto, ele tem que ser
motivado. Deve ser apresentada a fundamentação da eliminação do candidato em qualquer
uma das etapas do concurso.

Súmula Vinculante n. 43: É inconstitucional toda modalidade de provimento que propicie ao

servidor investir-se, sem prévia aprovação em concurso público destinado ao seu provimen-
to, em cargo que não integra a carreira na qual anteriormente investido.

Por exemplo, qualquer carreira que tem dois níveis: analista no nível superior e técnico
no nível médio. Uma pessoa faz concurso para técnico, de nível médio, depois, surge uma
lei que termina com o cargo de técnico, do nível médio e passa todo mundo para analista, do
nível superior. Isso não é permitido, pois fere a máxima do concurso público, que é a prévia
aprovação (Art. 37, II).
Essa mudança de faixa dentro das carreiras sem concurso público ofende a Constituição
sob a perspectiva da necessidade de prévia aprovação em concurso público para investidura
em cargo público ou emprego público no Brasil.
10m

Tese de repercussão geral (RE 1058333): É constitucional a remarcação do teste de aptidão fí-
sica de candidata que esteja grávida à época de sua realização, independentemente da previsão
expressa em edital do concurso público.
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Essa orientação deve ser seguida. Se a Administração Pública não quiser segui-la, deve-
-se entrar com uma ação judicial para que a Justiça ordene a remarcação do teste de aptidão
física para a mulher que esteja grávida durante a realização do certame. Isso não precisa
constar no edital.

Prazo de validade de concurso público

Art. 37, III – o prazo de validade do concurso público será de até dois anos, prorrogável uma
vez, por igual período.

Quem fixa o prazo inicial do concurso público é a própria Administração Pública que rea-
liza o edital. Ela tem discricionariedade para isso desde que coloque um prazo máximo inicial
de até 2 anos. Pode prever seis meses, um ano, um ano e meio, até 2 anos.
Quem prevê o prazo inicial é a Administração Pública, segundo seu critério de conveni-
ência e oportunidade. É uma previsão discricionária.
O prazo inicial pode ser prorrogado uma única vez por igual período. Se o prazo inicial
previsto foi de seis meses, pode-se prorrogar uma única vez por mais seis meses. A prorro-
gação não é obrigatória. Cabe à Administração Pública decidir se prorroga ou não.

Art. 37, § 2º A não observância do disposto nos incisos II e III implicará a nulidade do ato e a
punição da autoridade responsável, nos termos da lei.

Lembrando que o inciso II trata da necessidade da prévia aprovação em concurso público

para a investidura em cargo público e emprego público. Não está incluída a função pública.
15m
Por exemplo, o mesário que cumpre essa função pública no dia das eleições não precisa
estar previamente aprovado em concurso público. A necessidade de prévia aprovação em
concurso público é para cargo e emprego público, salvo cargo em comissão declarado em lei
de livre nomeação e exoneração.
Se o administrador público responsável não seguir essa exigência, o ato será nulo. A
investidura do servidor será nula e ele será punido na forma da lei.
O mesmo é válido caso os prazos não sejam respeitados, que é, inicialmente, de até 2
anos, podendo prorrogar uma única vez pelo mesmo período. Se o administrador não respei-
tar os prazos, o ato será nulo e ele será punido nos termos da lei.
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Possibilidade de novo concurso dentro da validade do anterior

Para haver um novo concurso público estando outro em aberto depende se o concurso
público anterior está no primeiro prazo ou no segundo.
Se estiver no primeiro prazo, que é prorrogável, não é permitido haver novo concurso
público. Porém, se o concurso anterior estiver no segundo prazo, que é o improrrogável, é
permitido realizar um novo certame.
Porém, a Constituição estabelece que os aprovados no concurso anterior terão priori-
dade na nomeação.

Art. 37, IV – durante o prazo improrrogável previsto no edital de convocação, aquele aprovado em
concurso público de provas ou de provas e títulos será convocado com prioridade sobre novos
concursados para assumir cargo ou emprego, na carreira.

Suponha-se que a Administração Pública estabeleça um prazo inicial de 2 anos, que é o

prazo máximo. Ela pode prorrogar uma única vez por igual período. Nesse prazo inicial, que
é o prazo prorrogável, não é permitido haver um novo concurso. Porém, no prazo improrro-
gável, que é o segundo, é permitido.

Função de confiança e cargos em comissão

Art. 37, V – as funções de confiança, exercidas exclusivamente por servidores ocupantes de

cargo efetivo, e os cargos em comissão, a serem preenchidos por servidores de carreira nos ca-
sos, condições e percentuais mínimos previstos em lei, destinam-se apenas às atribuições de
direção, chefia e assessoramento.

A função de confiança, obrigatoriamente, deve ser entregue a um servidor efetivo, que foi
aprovado em um concurso público de provas ou de provas e títulos.
O cargo em comissão é declarado em lei de livre nomeação e exoneração. Porém, no
inciso V, a Constituição exige que um percentual desses cargos em comissão seja entre-
gue para servidores de carreira. Respeitado esse percentual, pode-se nomear quem quiser,
sempre tendo como norte a Súmula Vinculante n. 13, que é a súmula do nepotismo.
20m
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Tanto a função de confiança como cargos em comissão devem ser somente para atribui-
ções de direção, chefia e assessoramento. Não podem exercer a função técnica, prevista no
quadro de pessoal da Administração Pública. A função técnica deve ser exercida pelo servi-
dor de carreira previamente aprovado em concurso público de provas ou de provas e títulos.

Direito à associação sindical

Art. 37, VI – é garantido ao servidor público civil o direito à livre associação sindical.

O militar não pode se sindicalizar (Art. 142, § 3º, IV).

Direito de greve

Art. 37, VII – o direito de greve será exercido nos termos e nos limites definidos em lei específica.

É um exemplo de norma constitucional de eficácia limitada que exige uma lei regulamen-
tadora para o cumprimento dos seus efeitos principais.
Está assegurado ao servidor público o direito de greve, mas a Constituição condiciona o
exercício do direito de greve a uma lei regulamentadora, que não existe. Porém, o Supremo
mandou aplicar a lei de greve da iniciativa privada ao serviço público enquanto o Congresso
Nacional não editar a lei de greve para os servidores públicos.
É necessário saber que a Constituição prevê o direito de greve ao servidor público, mas
condicionando o exercício desse direito a uma lei anterior.
25m
O Supremo Tribunal Federal, em uma decisão com repercussão geral reconhecida, vedou
o exercício do direito de greve para os que integram o gênero segurança pública.

STF – ARE com repercussão geral 654.432: O exercício do direito de greve, sob qualquer forma
ou modalidade, é vedado aos policiais civis e a todos os servidores públicos que atuem direta-
mente na área de segurança pública.

A partir de uma interpretação global do que estabelece a Constituição e a jurisdição do

Supremo, é possível entender que somente podem exercer o direito de greve servidores
civis que não integram o gênero segurança pública. Militar não pode fazer greve de maneira
nenhuma e os servidores públicos civis que integram o gênero segurança pública também
não podem. Esses servidores estão dispostos no Art. 144: Polícia Federal, Polícia Rodoviá-
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ria Federal, Polícia Ferroviária Federal, Polícia Militar, Polícia Civil, Polícia Penal, Corpo de
Bombeiros Militares e Guardas Municipais.

Vagas para pessoas portadoras de deficiência

Art. 37, VIII – a *lei reservará percentual dos cargos e empregos públicos para as pessoas porta-
doras de deficiência e definirá os critérios de sua admissão.

Esse comando é trazido para atender a igualdade material. As pessoas com deficiência
têm mais dificuldade de acesso à informação, portanto, devem ter uma lista separada para
investidura em cargos e empregos públicos.
A Constituição não define qual deve ser o percentual de cargos e empregos públicos a
serem entregues, especificamente, às pessoas com deficiência. A Constituição remete à lei.
No caso dos servidores públicos federais, a Lei é a 8.112/1990.

*Lei n. 8.112/1990

Art. 5º São requisitos básicos para investidura em cargo público: [...] § 2º Às pessoas portadoras
de deficiência é assegurado o direito de se inscrever em concurso público para provimento de car-
go cujas atribuições sejam compatíveis com a deficiência de que são portadoras; para tais pessoas
serão reservadas até 20% (vinte por cento) das vagas oferecidas no concurso.

A Constituição estabelece que a lei reservará percentual de cargos e empregos públicos

para as pessoas com deficiência. Essa lei definirá os critérios de admissão.
30m
Portanto, se a prova afirmar que a Constituição Federal determina que se preveja 20%
das vagas para pessoas com deficiência, está errado, pois a Constituição não define isso,
mas manda observar a lei.

�Este material foi elaborado pela equipe pedagógica do Gran Cursos Online, de acordo com a aula
preparada e ministrada pelo professor Luciano Dutra.
A presente degravação tem como objetivo auxiliar no acompanhamento e na revisão do conteúdo
ministrado na videoaula. Não recomendamos a substituição do estudo em vídeo pela leitura exclu-
siva deste material.
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