Dissertação - Pedro Ivan Vasconcelos Hollanda

UNIVERSIDADE FEDERAL DO PARAN
PEDRO IVAN VASCONCELOS HOLLANDA

Os grupos societrios como superao do modelo tradicional da sociedade
comercial autnoma, independente e dotada de responsabilidade limitada
CURITIBA
2008
Os grupos societrios como superao do modelo tradicional da sociedade
comercial autnoma, independente e dotada de responsabilidade limitada
Dissertao de Mestrado destinada avaliao
parcial do Mestrando Pedro Ivan Vasconcelos
Hollanda, junto ao Programa de Ps-Graduao
em Direito (Mestrado), da Faculdade de Direito
da Universidade Federal do Paran.
CURITIBA
2008
TERMO DE APROVAO
OS GRUPOS SOCIETRIOS COMO SUPERAO DO MODELO TRADICIONAL DA
SOCIEDADE COMERCIAL AUTNOMA, INDEPENDENTE E DOTADA DE
RESPONSABILIDADE LIMITADA
Dissertao aprovada como requisito parcial para obteno do grau de Mestre no
Programa de Ps-graduao em Direito da Universidade Federal do Paran, pela
seguinte banca examinadora:
Orientador: ________________________________________________
________________________________________________
________________________________________________
Curitiba, ___ de __________ de 2008.
Carolina, com todo o meu amor.
AGRADECIMENTOS
Inmeras so as pessoas que devo agradecer pela elaborao do presente trabalho.
Desde as grandes amizades adquiridas nas aulas de mestrado, aos mais simples e variados
personagens que contriburam nos diversos momentos da elaborao deste estudo. Deixarei
de citar os seus nomes pela eventual injustia que possa cometer com aqueles cujo nome no
lembrei. Mas aqueles que lerem esse agradecimento vo lembrar da colaborao prestada e
sabero que guardarei eterna gratido. Todos foram imprescindveis para o resultado que ora
se apresenta.
H porm, algumas outras pessoas que merecem destaque especial, pois auxiliaram,
e muito, na especfica elaborao deste estudo, seja com suas orientaes, sugestes,
discusses, aulas, livros, textos, dentre inmeras outras formas de contribuio. Ao Professor
Alfredo de Assis Gonalves Neto, pela orientao direta e precisa, de quem tive o prazer de
ser o ltimo orientando antes de sua aposentadoria na Universidade Federal do Paran.
Professora Mrcia Carla Pereira Ribeiro, pela iniciao no tema dos grupos, ainda nos tempos
da ps-graduao lato sensu. Ao Professor Jos Engrcia Antunes, que muitssimo bem me
recebeu na Universidade Catlica do Porto e com quem tive frutfera e profunda discusso
sobre a teoria geral dos grupos de sociedade, identificando-me com as razes pelas quais
tanto estudou sobre os grupos. Ao Professor Diego Corapi, da Facolt di Giurisprudenza da
Universit di Roma La Sapienza, que me orientou na pesquisa e me apresentou as
novidades do Direito italiano.
Enfim, agradeo a todos que auxiliaram na elaborao deste estudo.
RESUMO
Este trabalho se destina ao estudo dos grupos societrios como forma de superao do modelo
tradicional da sociedade comercial isolada, dotada de autonomia, independncia e
responsabilidade limitada. Os grupos so a expresso da empresa plurissocietria
contempornea, derivada do concentracionismo empresarial de 2 gerao, da globalizao
econmica, da revoluo tecnolgica atual, das inovaes institucionais ao desenvolvimento
da economia, dentre outros. Estremecem os preceitos bsicos da sociedade comercial
tradicional, pois neles so presentes elementos como o controle, o domnio e a dependncia
inter-societria, que afetam o conceito bsico de autonomia da sociedade comercial, a qual
deixa de buscar os seus prprios interesses para o atendimento daqueles preconizados pelo
grupo ou por sua sociedade principal. Isso torna voltil a personalidade jurdica do ente
controlado, que passa a conviver num ambiente de confuso patrimonial, organizacional e de
interesses, no se distinguindo das demais sociedades do grupo, o que relativiza a sua prpria
independncia jurdica. Os critrios para a sua responsabilizao tambm se desvirtuam, pois
no ato de uma sociedade de grupo esto comandos, elementos e interesses estranhos ao do
prprio ente, que apenas realiza a vontade sobre ele imposta. Desse modo, por no se
amoldarem aos conceitos bsicos da sociedade comercial tradicional, merecem os grupos um
tratamento jurdico distinto, o que porm no ocorre no caso brasileiro, pois se funda numa
legislao alheia realidade empresarial, numa doutrina que pouco discute sobre o tema e
numa jurisprudncia despida de critrios para a definio e atribuio de conseqncias
jurdicas aos grupos. A experincia do direito comparado, que de h muito discute o tema
relevante e pode auxiliar na necessria rediscusso do direito dos grupos no Brasil.
RIASSUNTO
Questo lavoro ha per scopo lo studio dei gruppi societari come forma di superamento del
modello tradizionale della societ commerciale isolata, dotada di autonomia, indipendenza e
responsabilit limitata. I gruppi sono lespressione dellimpresa plurisocietaria
contemporanea, avvenuta dal concentrazionismo imprenditoriale di 2 generazione, dalla
globalizzazione economica, dalla rivoluzione tecnologica attuale, dalle innovazioni
istituzionali allo sviluppo delleconomia, fra laltro. Scuotono i precetti basi della societ
commerciale tradizionale, poich in essi sono presenti elementi come il controllo, il dominio e
la dipendenza intersocietaria, che colpiscono il concetto basico di autonomia della societ
commerciale, la quale lascia di cercare i suoi propri interessi per assistere quei preconizzati
dal gruppo o dalla sua societ principale. Questo diventa volatile la personalit giuridica
dellente controllato, che passa a convivere in un ambiente di confusione patrimoniale,
organizzazionale e di interessi, non si distinguendo dalle altre societ del gruppo, il che
relativizza la sua propria indipendenza giuridica. Pure i criteri per la sua responsabilizzazione
si alterano, perch nellatto di una societ di gruppo ci sono dei comandi, elementi e interessi
stranei al proprio ente, che soltanto realizza la volont su di esso imposta. Di questo modo,
per non conformarsi ai concetti basi della societ commerciale tradizionale, meritano i gruppi
un trattamento giuridico distinto, cosa per che non succede nel caso brasiliano, poich si
fonda su una legislazione strana alla realt imprenditoriale, su una dottrina che poco discute
sul tema e su una giurisprudenza priva da criteri per la definizione e attribuzione di
conseguenze giuridiche ai gruppi. Lesperienza del diritto comparato, che da molto discute il
tema rilevante e pu aiutare alla neccessaria ridiscussione del diritto dei gruppi in Brasile.
SUMRIO
INTRODUO..................................................................................................................................................... 9
PARTE 1 - DIREITO SOCIETRIO CONTEMPORNEO ........................................................................ 11
CAPTULO 1 DO TOMO MOLCULA SOCIETRIA...................................................................... 11
Seo 1 Origens das sociedades comerciais e do direito societrio....................................................... 11
Seo 2 O modelo da sociedade comercial autnoma, independente e dotada de responsabilidade
limitada.................................................................................................................................... 21
Seo 3 O direito societrio perante o fenmeno do concentracionismo empresarial........................... 32
Subseo 3.1 A concentrao primria................................................................................................................ 37
Subseo 3.2 A concentrao secundria ............................................................................................................ 40
CAPTULO 2 A EMPRESA NO MUNDO GLOBALIZADO.................................................................... 44
Seo 1 O cenrio empresarial contemporneo: a economia globalizada ............................................ 44
Seo 2 O Estado na Economia Globalizada: do Welfare State ao Estado Co de Guarda.................. 48
Seo 3 Inovaes institucionais como base para o desenvolvimento econmico. ................................ 49
Seo 4 Da superao do modelo taylorista-fordista de produo........................................................ 52
Seo 5 O papel da tecnologia como elemento indispensvel para o desenvolvimento econmico e ao
concentracionismo empresarial .............................................................................................. 54
CAPTULO 3 O INTERESSE SOCIAL EM BUSCA DA FUNO PBLICA DO DIREITO
SOCIETRIO........................................................................................................................ 56
Seo 1 O Interesse Social ...................................................................................................................... 56
Subseo 1.1 O Contratualismo........................................................................................................................... 56
Subseo 1.2 O institucionalismo........................................................................................................................ 58
Subseo 1.3 O Contrato-Organizao................................................................................................................ 60
Subseo 1.4 O interesse social na legislao brasileira...................................................................................... 61
Subseo 1.5 O interesse social e os grupos societrios ...................................................................................... 62
PARTE 2 - OS GRUPOS DE SOCIEDADES................................................................................................... 66
CAPTULO 1 FORMAO, DEFINIES E CLASSIFICAES DOS GRUPOS DE SOCIEDADE.. 66
Seo 1 Os grupos societrios como realidade empresarial contempornea ........................................ 66
Seo 2 As variadas vantagens da constituio dos grupos de sociedade ............................................. 71
Subseo 2.1 Vantagens jurdicas........................................................................................................................ 71
Subseo 2.2 Vantagens econmicas................................................................................................................... 73
Subseo 2.3 Vantagens financeiras.................................................................................................................... 74
Seo 3 Os Grupos Societrios e suas classificaes............................................................................. 76
Subseo 3.1 Grupos de subordinao e coordenao......................................................................................... 76
Subseo 3.2 Grupos centralizados e descentralizados........................................................................................ 77
Subseo 3.3 Grupo de direito e de fato .............................................................................................................. 78
Subseo 3.4 Demais classificaes dos grupos.................................................................................................. 78
Seo 4 Grupos de Sociedade e afins ..................................................................................................... 79
Subseo 4.1 A fuso........................................................................................................................................... 79
Subseo 4.2 A Ciso.......................................................................................................................................... 80
Subseo 4.3 A Holding ...................................................................................................................................... 80
Subseo 4.4 A firma-rede .................................................................................................................................. 81
8
CAPTULO 2 MODELOS DE REGULAO DOS GRUPOS SOCIETRIOS....................................... 84
Seo 1 A Regulao Parcial.................................................................................................................. 84
Seo 2 A Regulao Global................................................................................................................... 85
Subseo 2.1 O Modelo Alemo ......................................................................................................................... 85
Subseo 2.2 A experincia brasileira ................................................................................................................. 90
Subseo 2.3 O modelo portugus....................................................................................................................... 94
Subseo 2.4 O modelo orgnico comunitrio europeu....................................................................................... 98
Subseo 2.5 A recente previso italiana........................................................................................................... 101
PARTE 3 O DESCOMPASSO ENTRE OS GRUPOS DE SOCIEDADES E A TEORIA
TRADICIONAL DO DIREITO SOCIETRIO................................................................... 104
CAPTULO 1 REVISITANDO AS PEDRAS FUNDAMENTAIS DA SOCIEDADE COMERCIAL.... 106
Seo 1 O dogma da autonomia da sociedade comercial frente aos grupos societrios ..................... 108
Subseo 1.1 A Sndrome do Cavalo de Tria............................................................................................... 112
Subseo 1.2 A Sociedade Annima e Poder de Controle................................................................................. 115
Subseo 1.2.1 O Controle Interno.............................................................................................................. 116
Subseo 1.2.1.1 A Alienao do Poder de Controle .................................................................................. 123
Subseo 1.2.2 O Controle Externo............................................................................................................. 126
Subseo 1.2.3 A Influncia Dominante ..................................................................................................... 130
Subseo 1.2.4 A Direco Unitria ............................................................................................................. 133
Subseo 1.3 O Conflito de Interesses e o Abuso do Direito de Voto nos Grupos Societrios ......................... 142
Seo 2 A pessoa jurdica (in)dependente ............................................................................................ 149
Subseo 2.1 As teorias da pessoa jurdica: uma breve passagem..................................................................... 150
Subseo 2.2 A crise de sistema ........................................................................................................................ 155
Subseo 2.2.1 Os grupos so dotados de personalidade jurdica?.............................................................. 157
Subseo 2.3 A crise de funo ......................................................................................................................... 160
Subseo 2.4 O encontro das crises nos grupos societrios............................................................................... 164
Subseo 2.5 As novas crises ............................................................................................................................ 165
Seo 3 A responsabilidade limitada e os grupos societrios .............................................................. 167
Subseo 3.1 A responsabilidade nos grupos societrios .................................................................................. 169
Subseo 3.2.1 A desconsiderao da personalidade jurdica e os grupos societrios ................................ 174
Subseo 3.2.2 Os grupos entre a imputao direta de responsabilidade, a responsabilidade subsidiria e a
solidria.............................................................................................................................. 181
Subseo 3.2.2.1 O estudo e a contribuio de Engrcia Antunes ........................................................ 185
Subseo 3.2.2.2 A proposta de lege ferenda de Eduardo Secchi Munhoz........................................... 193
Subseo 3.2.2.3 O novo modelo legal dos grupos no direito italiano.................................................. 195
Subseo 3.2.2 Os grupos societrios na jurisprudncia brasileira.............................................................. 200
CONCLUSES ................................................................................................................................................. 205
REFERNCIAS ................................................................................................................................................ 208
INTRODUO
Esta dissertao prope-se a examinar um fenmeno que de h muito se apresenta no
cenrio empresarial brasileiro e mundial. Trata-se dos grupos de sociedades, ente formado
pela reunio de sociedades distintas para a realizao de um objetivo econmico comum. a
chamada diversidade jurdica numa unidade econmica.
Tal fenmeno, resultado da conjuno de uma srie infindvel de fatores, dentre os
quais se destacam o concentracionismo empresarial, a globalizao econmica, as inovaes
institucionais para o desenvolvimento da economia, a revoluo tecnolgica atual e as novas
feies do Estado moderno. Todos eles auxiliaram na formao do ente grupal, que rene
condies econmicas, organizacionais, estruturais e tecnolgicas para lidar com as
oportunidades e atividades empresariais de um mundo globalizado.
No significam os grupos o resultado de uma evoluo natural da sociedade
comercial, como se do tomo societrio representado pelo comerciante individual se
alcanasse a molcula formada pelo ente grupal. O fenmeno apenas a ltima feio de
uma organizao societria que ainda est a se formar e, em razo disso, ainda , e por muito
tempo ser, objeto de infindveis discusses no s no direito societrio, mas nos mais
variados ramos do direito. Esse o objeto da parte primeira deste trabalho.
Como representam uma reunio de sociedades para o alcance de um fim comum, os
grupos fazem colidir princpios bsicos da sociedade comercial, pois esses foram pensados
apenas para um ente societrio isoladamente considerado.
A autonomia patrimonial e organizacional da sociedade comercial, por exemplo,
entra em choque com o controle e com o domnio exercido de uma sociedade sobre a outra
numa relao de grupo, pois tal pressuposto naturalmente contrrio interveno de um
outro ente sobre uma sociedade criada para o alcance de seus prprios interesses.
A independncia jurdica da sociedade comercial participante de um grupo tambm
amainada pela relao de grupo, pois o prprio fundamento de sua personalizao jurdica se
enfraquece dado o abrandamento da sua distino frente as pessoas que dela so
componentes. Imiscuem-se, portanto, as personalidades jurdicas das sociedades integrantes
de um grupo.
Tambm so desvirtuados os critrios de responsabilizao das sociedades
integrantes de um grupo, pois a tradicional aplicao do binmio poder/responsabilidade
perde o sentido na medida em que quem exerce o poder no responsabilizado e responde
10
quem no exerce o poder. Trata-se de responsabilizar o irresponsvel e no responsabilizar o
responsvel.
A anlise desses trs principais elementos o objeto da parte terceira deste trabalho,
a qual precedida pela segunda, que traz as definies e classificaes ofertadas aos grupos
pela doutrina, bem como as vantagens atualmente encontradas em sua instituio. Nessa parte
intermediria tambm se apresentam algumas das principais regulaes atuais sobre os grupos
societrios na Alemanha, em Portugal, na Itlia e na Comunidade Europia, no sem se deixar
de tratar da experincia brasileira.
Algumas ponderaes tambm so feitas por este autor ao final do trabalho, as quais
nada mais representam do que algumas das possveis concluses sobre o tema, aps
verificadas as inconsistncias jurdicas que vm sendo proporcionadas pelos grupos na
legislao nacional e estrangeira.
PARTE 1 - DIREITO SOCIETRIO CONTEMPORNEO
CAPTULO 1 DO TOMO MOLCULA SOCIETRIA
Seo 1 Origens das Sociedades Comerciais e do Direito Societrio
Ao se elaborar a rvore genealgica das sociedades
1
comerciais
2
, desde as suas
primeiras manifestaes at as suas mais recentes expresses, percebe-se que o grau de
desenvolvimento econmico, social e poltico de cada momento da histria faz-se refletir nas
variadas formas das sociedades, ou melhor, para cada etapa do desenvolvimento histrico
humano, h um modelo de sociedade comercial (Company, Gesellschaft, Socit,
Societ)
3
que se adapta quilo que a atividade comercial exige
4
.
No se pretende, porm, concluir pela evoluo do direito societrio, no sentido de
que as atuais formas ou modelos de sociedades comerciais representam o resultado final
daquilo que de melhor o homem criou ao longo dos anos. Os modelos atuais representam, na
realidade, um resultado, por vezes obtuso, de experincias anteriores acerca das sociedades
comerciais ao longo do tempo
5
. Uma anlise histrica no pretende, desse modo, justificar os
modelos societrios atuais, mas apenas demonstrar que esses so resultado de uma

1
Jos Lamartine Corra de Oliveira, em sua obra A dupla crise da pessoa jurdica, defende a irrelevncia
da tradicional distino entre sociedades civis e sociedades mercantis e a importncia que assume o estudo
autnomo do Direito Societrio (Gesellschaftsrechet), fora dos quadros restritos do Direito Civil e do
Direito Comercial, e tendo por objeto todos os agrupamentos de pessoas, de Direito Privado, fundados
atravs de negcio jurdico para a consecuo de um fim comum determinado, excludas portanto de seu
mbito todas as comunidades de Direito Pblico, e tambm as comunidades de Direito de Famlia, a
comunidade de co-herdeiros (Miterbengenmeinschaft), as fundaes e as comunhes em geral (p. 33).
2
A expresso sociedade comercial foi substituda por sociedade empresria pelo Cdigo Civil de 2002, nos
termos do seu artigo 982, como forma de desapego ao conceito de atos de comrcio (MUNHOZ, Eduardo
Secchi. Empresa Contempornea e o Direito Societrio. So Paulo: Juarez de Oliveira, 2002. p. 52 ao
citar W. Bulgarelli, A Teoria Jurdica da Empresa. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1985. p. 63 e ss.),
sendo que no presente estudo a expresso sociedade comercial, ou sociedade, simplesmente, ser
utilizada para fins de se referir quelas previstas no Livro II, da Parte Especial, Subttulos I e II, do Cdigo
Civil de 2002. J a sociedade, em seu sentido sociolgico, como conjunto de pessoas que vivem em
estado gregrio, ser denominada sociedade humana.
3
ANTUNES, Jos Engrcia. Estrutura e Responsabilidade da Empresa: o moderno paradoxo regulatrio.
Revista Direito GV, v. 1, n. 2, jun./dez. 2005, p. 32.
4
Trata-se, com efeito, de instrumentos jurdicos ao servio de necessidades econmicas, cujas
caracterizaes definitivas no estaro ainda, certamente encerradas se que alguma vez o estaro , e
sobre os quais a histria se encarregou de demonstrar uma riqussima multiplicidade de influncias.
(SANTO, Joo Esprito. Sociedades por Quotas e Annimas Vinculao: Objecto Social e
Representao Plural. Coimbra: Almedina, 2000. p. 17)
5
Os institutos societrios-mercantis que chegaram at ns, e que constituem objecto de variadssimas
preocupaes dos legisladores contemporneos, so fenmenos multifacetados, aos quais no pode
assinalar-se uma nica gnese e uma evoluo histrica linear. (SANTO, Joo Esprito. Sociedades por
Quotas e Annimas Vinculao: Objecto Social e Representao Plural. Coimbra: Almedina, 2000. p. 17)
12
experincia vivida, sensvel aos mais variados acontecimentos polticos, econmicos, sociais
etc.
6
e que acabaram por formar os atuais modelos.
7
E a histria do direito societrio, como parte do direito comercial, inicia-se na Idade
Mdia. Aps o abalo da vida comercial pelas invases brbaras, essa somente recomea com
as Cruzadas e com o desenvolvimento de centros comerciais, a partir do sculo II, na Itlia,
em Flandres (Frana e Blgica) e na Alemanha, que surgem da crise do sistema feudal e onde
passa a ter relevo a figura do comerciante individual
8
(empresrio-pessoa fsica,
Einzelkaufmann, commerant individuel, impreditore).
9
Era o incio do comrcio burgus, classe que ascende perante o declnio da nobreza e
aps as invases brbaras, e que tem nas corporaes de ofcio o centro das atividades
comerciais organizadas. Nessas, elaboravam-se os regulamentos da profisso e se sedimentam
usos mercantis, ao passo que a aplicao das normas comerciais criadas cabia aos
magistrados, poltico-administrativos e judiciais, chamados consules mercatorum, que
desenvolviam e especificavam o seu contedo e interpretao.
10
Tais regras tinham natureza

6
() a anlise do direito existente em determinada sociedade s pode ser adequada e proficientemente
empreendida na medida em que tenhamos sob considerao as caractersticas prprias dessa mesma
sociedade e, nele, a combinao das estruturas regionais, no seu peculiar modo de articulao, dentro da
estrutura social global (GRAU, Eros Roberto. A ordem econmica na Constituio de 1988. Interpretao
e crtica, n. 5, p. 26-27).
7
Sobre a anlise dos elementos histricos como justificadores das situaes do presente, Ricardo Marcelo
Fonseca (Modernidade e Contrato de Trabalho: do sujeito de direito sujeio jurdica. So Paulo: LTr,
2002. p. 26), aduz que com isso, duas distores graves geralmente acontecem: A primeira, no prprio
objeto da reflexo, que em vez de ser fiel ao passado sobre o qual ela deveria deitar-se, acaba demonstrando
uma induvidosa empatia com o presente, como dizia Benjamim (BENJAMIN, Walter. Obras Escolhidas:
Magia e Tcnica, Arte e Poltica. So Paulo: Brasiliense, 1988, p. 224 e segs.). Em outros termos, a
historiografia assim orientada constri um discurso histrico distanciado do passado e prximo do presente,
numa distoro da experincia humana (no caso experincia jurdica) presidida por uma lgica que s toma
sentido no presente do historiador que elabora esse discurso. A histria do fenmeno propriamente dito
distancia-se, compondo uma ligao construda de modo artificial. A histria aqui, pode-se dizer, torna-se
um enfeite do estudo (seja ela uma dissertao, uma tese ou um manual), torna-se um ornamento, que no
mais das vezes tem o seu lugar garantido na escrita por razes meramente formais derivadas da tradio da
escrita acadmica do direito (deve-se fazer um captulo histrico), mas sem operacionalidade terica
alguma. () A segunda distoro se d justamente na medida em que neste discurso a experincia jurdica
apresentada como um desenrolar de eventos que desembocaro de modo natural e lgico do presente,
demonstrando institutos jurdicos atuais como um resultado conseqente da experincia histrica. O direito
atual como que naturalizado pela histria, passando a ser legitimado pela prpria tradio, que de modo
mais poderoso que qualquer outra racionalidade que se possa construir demonstra como o direito de hoje
somente poderia ser assim, e no de outra forma. Isto , baseada numa noo de progresso que lhe serve de
substrato, a histria do direito seria capaz de demonstrar como o evolver da dogmtica e das leis no tempo
culminou naquele que seria o direito mais evoludo, mais racional, mais moderno e mais cientfico e que,
por tudo isso, seria tambm aquele que est mais isento de qualquer crticas: o direito atual.
8
CORREIA, Miguel J. A. Pupo. Direito Comercial. 8. ed. rev. e actual. Coimbra: Coimbra, 2003. p. 17.
9
ANTUNES, Jos Engrcia. Estrutura e Responsabilidade da Empresa: o moderno paradoxo regulatrio.
Revista Direito GV, v. 1, n. 2, jun./dez. 2005, p. 29.
10
Idem, ibidem.
13
consuetudinria e corporativa, dando origem a um direito singular, o ius mercatorum,
originado no da previso estatal, mas do seio de uma classe social.
11
Nas civilizaes antigas tambm havia regras para certas atividades comerciais,
como o Cdigo do Rei Hammurabi (do ano 1700 a.C.)
12
, tido como uma das primeiras
codificaes de leis comerciais
13
. Pesquisas realizadas pela Socit Jean Bodin pour lhistorie
comparative des institutions indicam, no entanto, o cdigo Ur-nammu, fundador da 3
dinastia de Ur (cerca de 2040 a.C.), como o mais antigo cdigo j existente (ou encontrado)
na histria.
14
Mas essas normas ou regras de natureza legal, alm de no disciplinarem qualquer
forma reconhecida de sociedade comercial, no chegaram a formar um corpo sistematizado

11
O direito comercial surge, no entanto, como ramo autnomo do direito depois da queda do Imprio
Romano, na Idade Mdia, com o objetivo de dar maior segurana atividade mercantil. Naquela poca o
mundo assistia desagregao social e poltica advinda da pulverizao do Estado, razo pela qual os
prprios comerciantes criaram suas corporaes, que tinham como funo ditar normas aplicveis ao
comrcio e julgar os possveis conflitos decorrentes desta aplicao, dando origem a um direito singular: o
ius mercatorum, emanado de uma classe social, em vez de se originar do Estado. O direito comercial, em
sua origem, assumiu um carter consuetudinrio (baseado nos costumes dos mercadores) e corporativo
(surgido no seio das corporaes de mercadores, como organizaes profissionais, e aplicado por estas a
seus membros). (BERTOLDI, Marcelo M.; RIBEIRO, Mrcia Carla Pereira. Curso Avanado de Direito
Comercial. 3. ed. reform., atual. e ampl. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2006. p. 25)
12
Se que esse pode ser considerado como cdigo, pois, era apenas recolhas de textos jurdicos agrupados
de maneira assistemtica, com referenciais de julgamentos de direito, ensinamentos indicando o caminho
aos juzes. Cada frase, geralmente breve, diz respeito a um caso concreto e d a soluo jurdica
(GILISSEN, John. Introduo Histrica do Direito, p. 60-61).
13
A respeito do assunto (CORREIA, Pupo. Direito Comercial, p. 16): No Cdigo de Hamurabi (Babilnia,
circa 1700 a.C.) existem normas esparsas sobre alguns contratos, como a sociedade, o emprstimo a juros, o
depsito, a comisso. Por seu lado, os Fencios, embora grandes comerciantes, no criaram seno alguns
rudimentos de direito martimo. Os Gregos, conquanto tambm se tenham dedicado intensamente ao
comrcio, no prestaram grande ateno s instituies jurdicas, s tendo ficado alguns vestgios de regras
do seu direito martimo: a lex rhodia referente a avarias comuns dos navios; o emprstimo nutico; e as
sociedades martimas. Mesmo os Romanos, apesar do espetacular desenvolvimento que deram ao direito,
no criaram regras especficas da actividade comercial, tendo incorporado no jus civile as normas que
surgiram sob o influxo das necessidades do comrcio (foi o caso da representao, da sociedade, do
emprstimo, do penhor, da venditio bonorum que est na origem do instituto da falncia e das operaes
de crdito, estas praticadas pelos argentarii, os banqueiros da poca). Compreende-se que assim fosse: o jus
civile era o ordenamento jurdico construdo por uma sociedade baseada na agricultura e na propriedade da
terra e, portanto, na conservao e fruio estvel dos bens. Face a esta perspectiva nele dominante, as
actividades de comrcio e artesanato, imbudas de esprito de risco, de especulao, de circulao e
acumulao de riquezas, surgiam como corpos estranhos, eram encaradas como meramente adventcias em
relao estrutura fundamental da economia romana.
14
Possuem-se vestgios de textos mais antigos como o cdigo de Urakgina de Lagas, dos meados do 3.
milnio ou o de Sulgi, em Ur. () depois do desmembramento do reino de Ur, vrios principados fizeram
esforos no sentido da redao de recolhas jurdicas, nomeadamente os de Esnunna (perto do Tigre, na
Acdia) e de Isin (perto do Eufrates, na Sumria). O Cdigo de Esnunna, escrito cerca de 1.930 a.C.
(atribudo erradamente ao Rei de Bilalama), contm cerca de sessenta artigos. Do Cdigo de Lipt-Istar, rei
de Isin, escrito cerca de 1880 a.C., encontrou-se o prlogo, o eplogo e 37 artigos; era destinado a
estabelecer o direito nas regies da Sumria e da Acdia. (GILISSEN, John. Introduo histrica ao direito,
p. 61. Apud GONALVES NETO, Alfredo de Assis. Direito de Empresa: comentrios aos artigos 966 a
1.195 do Cdigo Civil. So Paulo: Revisa dos Tribunais, 2007. p. 37)
14
at para o prprio direito comercial. Sequer os romanos assim o fizeram
15
, pois sua
organizao social era estruturada precipuamente sobre a propriedade e atividade rurais,
prescindindo de um direito especializado para regular atividades mercantis.
16
Porm, o direito
romano exerceu forte influncia sobre o direito comercial, dando origem ao instituto da
falncia, s normas bsicas sobre os contratos mercantis, ao pauliana como forma de
reprimir a fraude contra credores, responsabilidade civil dos banqueiros e ao comrcio do
transporte martimo, dentre outros.
17
Apesar de sua importncia, o direito romano no elevou o direito comercial a uma
cincia jurdica autnoma, fato esse que apenas passou a se verificar com o desenvolvimento
comercial na Idade Mdia e, posteriormente, na Idade Moderna.
Na alta Idade Mdia (sculos XIV e XV), era na figura do comerciante individual
que se desenvolviam as atividades comerciais, o qual representava a clula bsica (tomo
comercial) realizao dos negcios, de cunho predominantemente artesanal e centrados na
prpria pessoa do comerciante, a ele cabendo assumir integralmente os riscos de sua
atividade, extinguindo-se a empresa mercantil
18
com a morte de seu titular
19
. Sobre a
responsabilidade do comerciante individual, Jos Engrcia Antunes destaca:

15
Sem desprezar outros destacados argumentos pelos quais os romanos no teriam conhecido o direito
comercial como ramo autnomo do direito privado, distinto do direito civil, parece que o principal deles est
na obra de ALFREDO ROCCO (Princpios de direito comercial, n. 2, p. 6-7), para quem um direito especial
ao comrcio tornou-se suprfluo em Roma porque o sistema jurdico existente era perfeitamente apto a
satisfazer as exigncias de que o comrcio necessitava. O prprio ius civile assegurava a liberdade e a
segurana necessrias, alm se a aplicao do direito pelos pretores ter atendido com eficincia as
exigncias que o trfico mercantil apresentava poca. Realmente, a existncia de dois sistemas jurdicos
diversos na mbito do direito privado, de um lado o sistema do direito tradicional, assentado nas
peculiaridades prprias de um povo (ius civile), e de outro, um sistema mais flexvel, sensvel s novas
exigncias e dotado de princpios prprios, de carter informal (o ius gentium e, mais tarde, o ius
honorarum), contribuiu para que Roma prescindisse da elaborao de um direito especial para o comrcio.
(GONALVES NETO, Alfredo de Assis. Direito de Empresa: comentrios aos artigos 966 a 1.195 do
Cdigo Civil, p. 39)
16
REQUIO, Rubens. Curso de Direito Comercial. 15. ed. So Paulo: Saraiva, 1985. p. 8.
17
Alguns autores identificam na Roma antiga a origem do direito comercial. No entanto, deve-se esclarecer
que os romanos no conheceram regras especficas para as relaes comerciais, pois o ius civile acabava por
contemplar normas que regiam eficientemente todas as relaes jurdicas de direito privado,
independentemente de se tratar de direito civil ou mercantil. Todavia, o direito romano, ao contrrio do que
possa parecer, exerce influncia direta no surgimento do direito comercial. (BERTOLDI, Marcelo M.;
RIBEIRO, Mrcia Carla. Ob. cit., p. 25)
18
Considera-se como empresa a prpria atividade comercial desenvolvida e no a pessoa jurdica pela qual se
praticam os atos comerciais, as quais denominam-se sociedades comerciais.
19
O comerciante ou empresrio individual era ainda a figura-chave: era ele que suportava com o seu
patrimnio pessoal os riscos da explorao econmica, que reunia o capital e a fora laboral necessrias, e
que administrava directamente toda essa explorao. (HADDEN, Tom. Company Law and Capitalism.
Londres: Weidenfeld & Nicolson, p. 19. Apud ANTUNES, Jos Engrcia. Estrutura e Responsabilidade da
Empresa: o moderno paradoxo regulatrio, p. 31)
15
Sendo a empresa individual desprovida em si mesma de qualquer tipo de
individualidade jurdica e sendo a sua actividade explorada directamente e
em nome prprio do indivduo seu titular (o empresrio), tornava-se
inevitvel que fosse este a suportar pessoalmente a totalidade do risco da
empresa, ou seja, a responder juridicamente pelo conjunto das dvidas
contradas ou resultantes da explorao desta. Semelhante regime, alm de
consistente com o princpio geral da unidade do patrimnio consagrado pela
generalidade das ordens jurdicas (segundo o qual cada indivduo responde
com a totalidade dos seus bens presentes e futuros perante os respectivos
credores), estava ainda em linha com um fundamental standart jusprivatista
em sede de responsabilidade: o nexo entre poder e responsabilidade
(Herrschaft und Haftung), de acordo com o qual quem pratica em proveito
prprio uma determinada aco ou omisso dever suportar os encargos ou
as conseqncias negativas daquelas decorrentes (ubi commoda ibi
incommoda)
20
.
Tal fato levou, alis, ao surgimento da sociedade em nome coletivo, como forma de
prosseguimento dos negcios mesmo aps o falecimento de seu responsvel
21
, tendo a
sociedade em comandita tambm sido prevista nesse perodo, em razo do contrato de
commenda, de origem italiana, amplamente utilizado no comrcio martimo do
Mediterrneo
22
.
Porm, a economia eminentemente agrcola, artesanal e mercantil de pequeno vulto
no exigia outras formas de organizao empresarial que no a commenda e a societas, pois o
universo econmico era representado pela atuao de uma multiplicidade de agentes
econmicos individuais, dispersos e de dimenso similar, numa verdadeira era atomstica das
sociedades comerciais
23
.
Com a expanso ultramarina, houve a criao das companhias coloniais, como a
Companhia das ndias Orientais
24
, do ano de 1600, e a Companhia Holandesa das ndias
Ocidentais, de 1602
25
, ambas, as primeiras expresses de uma verdadeira sociedade comercial
legalmente reconhecida e constituda. Tais companhias mobilizavam elevadas somas de

20
HADDEN, Tom. Company Law and Capitalism. Londres: Weidenfeld & Nicolson, p. 19. Apud ANTUNES,
Jos Engrcia. Estrutura e Responsabilidade da Empresa: o moderno paradoxo regulatrio, p. 31.
21
MUNHOZ, Eduardo Secchi. Empresa Contempornea e Direito Societrio: Poder de Controle e Grupos
de Sociedade, p. 52-53.
22
MUNHOZ, Eduardo Secchi. Empresa Contempornea e Direito Societrio: Poder de Controle e Grupos
de Sociedade, p. 52-53.
23
ANTUNES, Jos Engracia. Os Grupos de Sociedades Estrutura e Organizao Jurdica da Empresa
Plurissocietria. 2. ed., rev. e atual. Coimbra: Almedina, 2002. p. 337.
24
ANTUNES, Jos Engrcia. Liability of Corporate Groups: Autonomy and Control in Parent-Subsidiary
Relationship in US, German and EU Law, an International and Comparative Perspective. Denver (Boston):
Kluwer Law and Taxation Publishers, 1994. p. 141.
25
MUNHOZ, Eduardo Secchi. Empresa Contempornea e o Direito Societrio. So Paulo: Juarez de
Oliveira, 2002. p. 55.
16
capital para enfrentar os desafios dos descobrimentos ultramarinos, representando os
primeiros esboos do que viriam a ser as sociedades annimas
26
.
Sua peculiaridade era ser constituda para uma determinada empresa, especialmente
relacionada com o comrcio martimo e os descobrimentos no alm-mar. O ato indispensvel
sua criao era uma carta da autoridade pblica, na qual eram estipulados os seus direitos
e obrigaes, bem como definidos os privilgios relacionados explorao de uma dada
atividade comercial. Assim, representavam, simultaneamente, instrumentos de conquista
territorial e de comrcio, mesclando-se interesses pblicos e privados na atividade
comercial.
27
A participao dos Estados na criao das sociedades comerciais representa,
alis, um segundo momento importante do surgimento do direito comercial, deixando de ser,
um direito eminentemente consuetudinrio, surgido das atividades mercantis em meio s
corporaes de ofcio.
28
Tullio Ascarelli lembra, ainda, a existncia de precedentes histricos s companhias
coloniais, que tambm foram elementos de forte influncia posterior constituio das
sociedades annimas. Nas cidades italianas da renascena, os credores da dvida pblica eram
detentores de ttulos facilmente circulveis e, no raro, reuniam-se em associao que
obtinham a administrao ou a propriedade de bens destinados a garantir tais ttulos. Assim,
esses continuavam com a possibilidade de circulao, e o direito de que era detentor o seu
titular representava uma parte na administrao e nos resultados do negcio assumido pelos
prprios credores. Desse modo, representavam uma forma de participao numa gesto

26
MUNHOZ, Eduardo. Empresa Contempornea e o Direito Societrio, p. 55.
27
ASCARELLI, Tullio. Problemas das Sociedades Anninas e Direito Comparado. 2. ed. So Paulo:
Saraiva, 1969. p. 316.
28
Concludo o processo de formao das monarquias centralizadas, abriu-se no meu modo de ver, um
segundo perodo da histria do direito comercial, cujo incio podemos situar nos fins do sculo XVI (como
primeiro momento do direito comercial, o autor indica o incio do sculo XII, onde surge um direito
consuetudinrio, relativo s prticas mercantis, desenvolvidas junto s corporaes de ofcio). As fontes do
direito comercial no mais sero encontradas na autonomia das corporaes, pois o direito comercial passar
a fazer parte do direito comum. A evoluo consuetudinria suceder um desenvolvimento fundado nas
ordenaes emanadas da autoridade rgia, preocupada com a formao de um mercado nacional e
enciumada com a autonomia das vrias ordens profissionais. As normas elaboradas no primeiro perodo,
referentes troca e ao mercado, demonstram a sua prpria fora, atravs da persistncia da autonomia do
direito comercial, a despeito de modificaes havidas em suas caractersticas. Com efeito, nascido no meio
corporativo e fruto da elaborao dos comerciantes, o direito comercial se reafirma atravs da capacidade de
superar suas origens corporativas. Seu centro de propulso desloca-se da Itlia, que no consegue tornar-se
um Estado Nacional, exatamente quando alhures se afirmam as grandes monarquias nacionais centralizadas,
para os Pases Baixos, Frana e Inglaterra, ao mesmo tempo em que a Alemanha conhece uma profunda
crise econmica, agravada depois pela Guerra dos Trinta Anos. (ASCARELLI, Tullio. O Desenvolvimento
Histrico do Direito Comercial e o Significado da Unificao do Direito Privado. Revista de Direito
Mercantil, Industrial, Econmico e Financeiro. Nova Srie, ano XXXVII, n. 114, abr./jun. 1999, So
Paulo: Malheiros, p. 239)
17
comercial e industrial, mas com responsabilidade limitada dos participantes, sendo que a
circulabilidade das aes encontraria, por isso, um precedente na circulabilidade dos ttulos
obrigacionais.
29
Mas foram as companhias coloniais os primeiros prottipos da sociedade annima, a
qual acabou por se delinear no perodo da Revoluo Industrial (sculos XVIII e XIX), ante
os reclamos de uma radical transformao no ambiente econmico, social e poltico. As
sociedades em nome coletivo e em comandita no mais se coadunavam com as formas
societrias necessrias aos agentes privados, tendo em vista a pujana dos novos
empreendimentos surgidos com a expanso industrial, surgindo assim as primeiras sociedades
annimas, evoluo natural das companhias coloniais, nas quais, conforme Tullio Ascarelli
j se delineavam os caractersticos fundamentais, hoje peculiares da
sociedade annima e que a distinguem entre as vrias espcies de sociedade:
responsabilidade limitadas dos scios e diviso do capital em aes, isto ,
possibilidade de serem, as participaes dos vrios scios, corporificadas em
ttulos facilmente circulveis; a pessoa do scio , destarte, indiferente
caracterizao jurdica da sociedade
30
.
E foi o Code de Commerce francs, de 1807, o primeiro diploma a reconhecer a
disciplina geral da sociedade annima, a qual poderia ser constituda para o desenvolvimento
de negcios lcitos, dependendo, no entanto, de autorizao da autoridade pblica
31
, passando-
se do regime da carta individual de constituio para o da autorizao administrativa
32
.
Desapareceu, assim, a concesso de monoplios, que contrastava com a liberdade de
concorrncia, o que fez a sociedade annima desprender-se, na poca, de sua feio de direito
pblico, passando a constituir um instituto tpico de direito privado.
33
Tal necessidade de autorizao do Poder Pblico apenas deixa de existir a partir da
fase da liberdade da constituio da companhia. No Estado de Nova York, nos Estados

29
ASCARELLI, Tullio. O Desenvolvimento Histrico do Direito Comercial e o Significado da Unificao do
Direito Privado, p. 313-315.
30
Idem, p. 336 (no mesmo sentido: SANTO, Joo Esprito. Sociedades por Quotas e Annimas
Vinculao: Objecto Social e Representao Plural, p. 18).
31
No Brasil, alis, no texto do revogado artigo 295 do Cdigo Comercial Brasileiro, de 1850, havia a previso
de que: As companhias ou sociedades annimas designadas pelo objetivo ou empresa a que se destinam,
sem firma social e administradas por mandatrios revogveis, scios ou no scios, s podem estabelecer-se
por tempo determinado e com autorizao do governo, dependendo de aprovao do corpo legislativo
quando hajam de gozar de algum privilgio; e devem provar-se por escritura pblica ou pelos seus estatutos
e pelo ato do poder que as houver autorizado. Ressalte-se que a aludida revogao se deu 151 anos aps a
edio do Cdigo Comercial Brasileiro, Lei 556, de 25 de junho de 1850.
32
ASCARELLI, Tullio. Problemas das Sociedades Annimas no Direito Comparado, p. 339.
33
Idem, p. 318.
18
Unidos, em 1811, isso ocorria desde que o capital no excedesse a US$ 100 mil e a sua
durao fosse limitada a 20 anos. Na Inglaterra e na Frana, tal fato ocorreu, respectivamente,
em 1844 e 1867, quando foi introduzida a disciplina completa das sociedades annimas,
sendo que a lei francesa introduziu uma completa e complexa disciplina da sociedade
annima e representou o ponto de partida da evoluo legislativa do instituto na Europa
continental e na Amrica Latina.
34
No Brasil, a liberdade na constituio das sociedades se
deu com a Lei 3.150, de 1882.
35
Tal autorizao administrativa anteriormente exigida e prevista inicialmente no
Cdigo Napolenico vinha de encontro com a adoo pelos franceses da Teoria dos Atos de
Comrcio, resultado dos ideais da Revoluo de 1789. De acordo com esses, a burguesia
tomou o poder e, houve a difuso da ideologia igualitria que levou extino das
corporaes (na Frana: Lei dAllarde e Lei de Le Chapellier, de 1791; em Portugal: decreto
ditatorial de D. Pedro IV de 7.5.1834) e proclamao da liberdade do comrcio, fazendo
com que o direito comercial passasse de direito privativo da classe profissional dos
comerciantes, para o direito regulador dos atos de comrcio.
Assim, a lei comercial, numa concepo objetivista
36
, passou a aplicar-se no em
funo da qualidade dos sujeitos das relaes jurdicas, mas sim em razo da natureza destas
relaes em si mesmas, fazendo com que pases sob a influncia do Cdigo Comercial francs
de 1807, codificassem o seu direito comercial, como a Espanha, em 1886, a Itlia (Cdigos de
1842, 1865, 1882) e Portugal.
37
Perdeu o direito comercial, na poca, a sua caracterstica de
direito de classe, ganhando, pela primeira vez, uma definio objetiva pelo direito.
38
Anteriormente sua objetivao pela teoria dos atos de comrcio, o direito comercial
teve sua fase subjetiva primitiva, com o reconhecimento de uma classe de comerciantes, das
corporaes de ofcio e do seu ius mercatorum, inexistindo uma distino e definio legal da

34
ASCARELLI, Tullio. Problemas das Sociedades Annimas no Direito Comparado, p. 318.
35
MUNHOZ, Eduardo Secchi. Empresa Contempornea e o Direito Societrio, p. 59.
36
No importava a qualificao da pessoa que estava a realizar a atividade comercial, sendo suficiente que os
atos por ela praticados fossem considerados como atos de comrcio, o que fez surgir, o que se chamou de
teoria dos atos de comrcio, forma encontrada para tentar delimitar a matria concernente ao direito
comercial, diferenciando-o dos outros ramos do direito, em especial o direito civil. (BERTOLDI, Marcelo
M.; RIBEIRO, Mrcia Carla Pereira. Curso Avanado de Direito Comercial, p. 26)
37
CORREIA, Miguel J. A. Pupo. Direito Comercial, p. 21.
38
Com labolizione dei privilegi e delle corporazioni, conseguente alla rivoluzione francese, il diritto
commerciale h perso formalmente la sua caratteristica di diritto di classe e per la prima volta nel codice
Napoleone ha trovato uma giustificazione oggetiva (artt. 631-633 cod. Nap.). (FERRI, Giuseppe. Manuale
di Diritto Commerciale. Ottava edizione: a cura di Carlo Angelici e Giovanni B. Ferri, Torino: UTET,
1991. p. 6).
19
atividade de comerciante. E, aps a fase objetiva da Teoria dos Atos de Comrcio, o Cdigo
Alemo de 1861 (Handelsgetzbuch HGB), iniciou um retorno ao subjetivismo, pois voltava
a considerar o direito comercial como o direito profissional dos comerciantes, sendo os atos
de comrcio determinados subjetivamente, no objetivamente, conforme dispunha o 343 do
referido cdigo tedesco, sendo eles: todos os actos de um comerciante que pertenam
explorao da sua empresa mercantil.
39
Mas foi o Cdigo Civil italiano de 1942 que deu um passo importante para adoo de
uma concepo subjetivista do direito comercial, tendo seu artigo 2.082 previsto como
empresrio (imprenditore) aquele que exerce profissionalmente uma actividade econmica
organizada com vista produo e troca de bens e servios
40
. Deste modo, passam os
empresrios (no os comerciantes) e as suas organizaes produtivas (as empresas) a serem os
destinatrios da disciplina do direito comercial
41
.
No Brasil, a adoo da Teoria dos Atos de Comrcios se deu com a edio do
Regulamento 737, de 1850, norma de natureza processual que teve por fim, tambm, a
definio dos atos de mercancia, o que no se encontrava no Cdigo Comercial do Imprio do
Brasil (Lei 556, de 25.06.1850). Alis, defende-se que esse codex no teria adotado a referida
teoria, pois em seu artigo 4 havia a previso de que ningum reputado comerciante para
efeito de gozar da proteo que este Cdigo libera em favor do comrcio, sem que se tenha
matriculado em algum dos Tribunais do Comrcio do Imprio, e faa da mercancia profisso
habitual (art. 9
o
).
42
Paralelamente existncia das sociedades annima (de capital), em nome coletivo e
comandita (de pessoas), surgiu a necessidade prtica, durante a Revoluo Industrial de 1870,
da criao de uma sociedade em que os scios no respondessem ilimitadamente pelos riscos
da atividade mercantil e que no fossem exigidos demasiados formalismos para a sua
constituio, como ocorria com a sociedade annima.
43
As primeiras sociedades que surgiram com tal formatao foram as private
companies, do direito ingls, verdadeiros derivativos das annimas (public companies). Mas
foi o legislador alemo quem primeiro criou tal forma de sociedade, mediante a lei de 20 de

39
CORREIA, Miguel J. A. Pupo. Direito Comercial, p. 21-22.
40
Idem, p. 22.
41
Idem, ibidem.
42
BERTOLDI, Marcelo M.; RIBEIRO, Mrcia Carla Pereira. Curso Avanado de Direito Comercial, p. 27.
43
GONALVES NETO, Alfredo de Assis. Lies de Direito Societrio: regime vigente e inovaes do novo
Cdigo Civil. So Paulo: Juarez de Oliveira, 2002. p. 159.
20
abril de 1892, chamando-a de sociedade limitada, um tipo intermedirio entre as sociedades
de capital e de pessoas.
44
No Brasil, tal sociedade foi prevista inicialmente pelo Decreto 3.708, de 1919, cujas
regras foram extradas do anteprojeto de Cdigo Comercial de Inglez do Souza, de 1912, com
influncia no direito portugus, sendo denominada sociedade por quotas de responsabilidade
limitada.
45
Atualmente, e desde a edio do Cdigo Civil de 2002 (Lei 10.406/2002), tal tipo
societrio regulado pelo seu Captulo IV, nos artigos 1.052 a 1.086, passando a ser
denominada, apenas, sociedade limitada.
46
Mas na sociedade annima que se concentra o esforo do presente trabalho, pois
essa expresso societria representa o atual instrumento de desenvolvimento econmico de
grande escala, sendo objeto imprescindvel na formao dos grupos de sociedade, conforme
se ver adiante. E, como sustenta Fbio Konder Comparato
47
, com o grupo de sociedades
que o direito empresarial inicia a terceira das fases histricas de seu desenvolvimento, sendo a
primeira a do comerciante individual, dotado de um estatuto prprio, destacando-se do sujeito
de direito comum; a segunda a da multiplicao das sociedades comerciais, com a
vulgarizao da sociedade annima no sculo XIX como forma de instrumento de capitao
do investimento popular; e a terceira o universo das multinacionais, das holdings, joint
ventures e consrcios, formas de associaes de empresas e representantes dos atuais
personagens principais do cenrio empresarial.
Na crista desse desenvolvimento das formas societrias que se encontra o moto
fundamental do presente trabalho, ou seja, saber se o modelo legal atual das sociedades

44
GONALVES NETO, Alfredo de Assis. Lies de Direito Societrio, p. 159-160.
45
Idem, p. 161.
46
Sobre a previso da sociedade por quotas de responsabilidade limitada no Brasil, vale transcrever citao
feita por Eduardo Secchi Munhoz (Desconsiderao da Personalidade Jurdica e Grupos de Sociedade,
p. 39) acerca do parecer da Comisso de Constituio e Justia da Cmara dos Deputados sobre o Projeto de
Lei Especial n 287, que resultou no Decreto 3.708/1919, que criou a referida figura societria: Essa forma
de sociedade que o nosso direito comercial no conhece e que oferece ao desenvolvimento mercantil as
possibilidades de um forte incremento das transaes, nos ramos vrios do comrcio e da indstria, pela
segurana que o movimento dos capitais nela empregados no pode acarretar, para os scios, outras
responsabilidades seno a da formao do capital social pela integralizao da quota a que cada um se
obrigou, vem incontestavelmente alargar o campo de ao coletiva dos que tm recursos pecunirios e de
crdito em condies de ser til e eficazmente empenhados no giro dos negcios produtivos e remunerados,
sem os riscos da ilimitada responsabiliadade solidria (). ste processo permite seguir a tendncia que se
assinala no regime das sociedades para aumentar a aplicao do princpio da comandita sob diversas formas,
de modo a animar a concorrncia das atividades e dos capitais ao comrcio, sem ser preciso recorrer
sociedade annima que melhor se reservar para as grandes emprsas industriais, que necessitam capitais
avultados e prazo superior ao ordinrio da vida humana. As sociedades por quotas, por oposio s
solidrias preenchem essa lacuna do direito vigente.
47
COMPARATO, Fbio Konder. Aspectos Jurdicos da Macro-Empresa, p. 8.
21
comerciais est a acompanhar o desenvolvimento econmico das atividades empresariais ou
se est diante de uma crise do direito societrio, que atua de acordo com paradigmas
ultrapassados e que no mais se adequam realidade, principalmente diante do fenmeno do
concentracionismo empresarial.
Seo 2 O Modelo da Sociedade Comercial Autnoma, Independente e Dotada de
Responsabilidade Limitada
Como visto anteriormente, as formas societrias foram se constituindo e se
desenvolvendo ao longo do tempo e de acordo com as exigncias econmicas de cada perodo
da histria. A sociedade comercial , e sempre foi, um instrumento atividade e ao
desenvolvimento econmico. Com o advento da Revoluo Industrial (sculos XVIII e XIX),
um novo paradigma da atividade comercial passa a ser criado. Transfere-se a tutela do
indivduo comerciante para a dos fenmenos associativos. Ganham espao as sociedades
comerciais dotadas de automia, independncia e responsabilidade limitada de seus integrantes,
48
sendo a juno desses trs elementos o resultado histrico do ciclo evolutivo
49
da sociedade
comercial.
Por vrios sculos, tais pressupostos (autonomia, independncia e responsabilidade
limitada) no se faziam presentes na atividade comercial. O comerciante individual, expoente
da atividade econmica prvia ao surgimento das sociedades comerciais, era sujeito dotado de
capacidade e personalidade jurdica, e que respondia ilimitadamente pelos direitos e
obrigaes da atividade por ele desenvolvida.
50

48
Excluem-se, obviamente, desse modelo aqueles tipos societrios destitudos de personalidade jurdica, como
a sociedade em conta de participao (arts. 991 a 996 do Cdigo Civil Brasileiro de 2002), ou que sejam
dotados de responsabilidade ilimitada, como a comandita (quanto ao comanditado) e a capital e indstria
(quanto ao scio de indstria)
49
Vide nota 07 retro.
50
Por muitos sculos, antes das sociedades comerciais terem garantido o privilgio da aquisio de
personalidade jurdica independente e serem objeto de normas legais especficas regulando sua formao e
vida, a responsabilidade empresarial foi deixada a cargo dos princpios gerais do direito privado: isso
significou que o dono da empresa ou o seu administrador, mais do que a empresa, carregava o fardo da
responsabilidade por todos os dbitos da empresa. No original: For many centuries, before business
enterprises were generally granted the privilege of acquiring an indepentent legal personality and were
made the object of a specific body of legal norms regulating their formation and life, enterprise liability had
been left to the most general private law principles: this meant that it was the enterprise owner or
businessman rather than the enterprise who carried the burden of liability for all enterprise debts.
(ANTUNES, Jos Engrcia. Liability of Corporate Groups: Autonomy and Control in Parent-Subsidiary
Relationship in US, German and EU Law, an International and Comparative Perspective, p. 2)
22
Nas companhias ultramarinas, tais elementos tambm no se faziam presentes, pois a
dependncia de uma carta da autoridade pblica para a sua constituio, a concesso de
privilgios e monoplios queles que se aventuravam no comrcio martimo e a juno de
interesses pblicos e privados em tais entes, no permitiam a criao de um instituto
propriamente de direito privado, que dependesse apenas dos esforos de seus proprietrios e
das oportunidades comerciais para a sua criao e desenvolvimento. Tais companhias, como
se viu, foram os prottipos do atual modelo da sociedade annima, mas nelas no se
encontram os trs pressupostos elementares encontrados na sociedade comercial atual.
A partir do momento em que a carta e a posterior autorizao da autoridade
pblica deixam de ser necessrias constituio das companhias ambas representantes de
um verdadeiro privilgio concedido pelo Estado
51
, no mais havendo a influncia do Estado
na sua formao e desenvolvimento, cabia aos particulares (comerciantes e empreendedores),
a constituio de entes que fossem distintos das suas prprias personalidades jurdicas.
Era necessria a criao de um ente com capacidade jurdica para a assuno de
direitos e obrigaes de forma distinta a dos prprios particulares, limitando-se as suas
responsabilidades apenas ao capital neles investidos. A sua formao tambm deveria
permitir a disperso do capital necessrio sua constituio e ao desenvolvimento das
atividades comerciais para a qual surgiram, possibilitando que diversas pessoas conjugassem
suas economias num nico ente, dissolvendo-se, a responsabilidade pela atividade realizada.
Passaram as sociedades comerciais a representar um importante motor de propulso
econmica, pois permitiam a acumulao de valores para a realizao de uma determinada
atividade econmica dificilmente suportada com recursos individuais. E tal fenmeno
apenas era possvel em razo do instituto da personalidade jurdica, reconhecida por alguns
como a maior descoberta dos tempos modernos
52
.

51
A este respeito, relevante a doutrina de Berle/Means (A Moderna Sociedade Annima e a Propriedade
Privada, p. 130) em que se aduz o seguinte: A lei americana herdou a sociedade annima da jurisprudncia
inglesa, na forma em que estava no final do sculo XVIII. Naquela poca, uma sociedade annima era
considerada uma franchise termo francs-normando que significa privilgio, isto , a prpria existncia da
sociedade annima estava condicionada a uma licena do Estado. Essa licena criou a sociedade annima e
a instituiu como pessoa legal independentemente de qualquer associado. No era raro que a mesma licena
concedesse outros privilgios sociedade annima, tais como o monoplio de explorao de uma balsa, a
manuteno de uma linha frrea numa determinada regio ou o direito exclusivo de comerciar na rea da
baa de Hudson. Esses privilgios, exceto no caso das ferrovias, dos servios pblicos e dos bancos,
contriburam muito para o quadro de hoje.
52
Nas palavras de Nicolas BUTTLER, antigo reitor da Universidade de Columbia: a responsabilidade
limitada das empresas a maior descoberta dos tempos modernos. At mesmo o vapor e a eletricidade so
menos importantes que a responsabilidade limitada das empresas. No original: the limited liability
corporation is the greatest single discovery of modern times. Even steam and electricity are less important
23
No se pretende neste trabalho dissertar acerca da origem e das teorias da
personalidade jurdica, trabalho esse j muito bem realizado por Jos Lamartine Corra de
Oliveira
53
, dentre outros, e considerado pela doutrina como um problema do sculo passado
(no caso, o sculo XIX)
54
. Mas alguns de seus pressupostos bsicos merecem ateno, pois tal
conceito fundante na discusso acerca dos grupos societrios, especialmente na definio de
serem esses uma pessoa jurdica de segundo grau ou no, conforme se ver adiante (Parte III,
Captulo 1, Subseo 2.2.1).
A atribuio de capacidade e personalidade jurdica a um ente distinto da pessoa
humana , realmente, algo intrigante e que, no sem motivos, proporcionou aprofundada e
delongada discusso doutrinria. O fato de o ser humano ser, individualmente, detentor de
direitos e obrigaes e capaz de exerc-los e cumpri-los de acordo com os seus interesses no
uma idia de difcil compreenso. Mas a atribuio dessa capacidade jurdica pessoa
coletiva que sempre esteve em causa, pois como justific-la num ente distinto da pessoa
humana e que concebidos apenas por referncia normativa?
55
Acerca do tema, h na doutrina, dentre aqueles que reconhecem a existncia da
personalidade jurdica coletiva, duas grandes vertentes, uma que considera a personalidade
jurdica uma fico criada pelo direito, e outra que a reconhece como uma realidade anloga
existncia do ser humano.
56
O ficcionismo teve em Savigny a sua principal autoridade.
57
Tal teoria reconhece que
apenas o homem verdadeira pessoa em sentido jurdico, pois ele, e somente ele, capaz de
exercer o poder da vontade. No entanto, reconhece a relevncia jurdica de certos interesses e
fins transpessoais dificilmente alcanveis individualmente pelo homem, seja pela
envergadura econmica exigida ou pela perpetuidade temporal necessria atividade

than the limited liability corporation. (Citado por DIAMOND, Corporate Personality and Limited Liability,
42). Apud ANTUNES, Jos Engrcia. Estrutura e Responsabilidade da Empresa, nota 19, p. 33.
53
OLIVEIRA, Jos Lamartine Corra de. A Dupla Crise da Pessoa Jurdica. So Paulo: Saraiva, 1979. E
Conceito de pessoa jurdica. Tese (Livre-docncia em Direto Civil) Faculdade de Direto da
Universidade Federal do Paran, Curitiba.
54
OLIVEIRA, Jos Lamartine Corra de. A Dupla Crise da Pessoa Jurdica, p. 2.
55
SANTO, Joo Esprito. Sociedades por Quotas e Annimas Vinculao: Objecto Social e
Representao Plural, p. 24.
56
todavia, inegvel, que, no mbito das grandes orientaes modernas e contemporneas sobre o problema
da pessoa colectiva, a summa divisio que entre elas se estabelece permite identificar dois grupos: o das
teorias que negam a personificao jurdica coletiva ou seja, que rejeitam que o fenmeno, apesar da sua
tradicional construo analgico-antropomrfica (doutrinal e no s), seja susceptvel de uma integrao
dogmtica no quadro dos ncleos de imputao normativa e o das que a reconhecem como autnomo
fenmeno de imputao normativa, entenda-se e, de entre estas, as (tradicionais) teorias ficcionistas e
realistas (Realitstheorien). (Idem, p. 26)
57
Acerca do tema haver seo especfica a seguir (Parte 3, Captulo 1, Subseo 2.1)
24
desenvolvida, superando-se o perodo da vida humana. A concesso de personalidade jurdica
a tal ente seria, portanto, um fingimento jurdico legal imposto pela necessidade de tutela do
comrcio jurdico.
58
J a teoria da realidade, ao contrrio da ficcionista, reconhece a personalidade
coletiva como um ente com existncia real, como centros de imputao e de conjugao de
interesses transpessoais. Pela dificuldade na explicao dessa existncia, divide-se tal teoria
numa vertente organicista e noutra formalista. A primeira, cujo expoente Otto Von Gierke
59
,
compreende a personalidade coletiva como ente dotado de existncia sociolgico-material e
com vontade prpria, a qual seria exercida pelos seus rgos, no como uma unio de todas as
vontades coletivas, mas como a manifestao de sua prpria vontade, de acordo com os seus
prprios interesses.
60
J a teoria realista do realismo jurdico formal, que se liga ao nome de
Francesco Ferrara
61
, reconhece que a realidade da personalidade coletiva somente existe no
mundo do direito, no havendo importncia os seus possveis dados extrajurdicos, pois ela
uma criao do Estado para tutelar determinadas situaes, sendo evidente aqui a influncia
do positivismo jurdico
62
.
Atualmente, h um desinteresse sobre a discusso acerca das teorias da
personalidade jurdica coletiva, o que se tem atribudo, conforme sustenta Joo Esprito Santo
(2000:41), a causas como:
() o insucesso do realismo substancial na busca de um substrato idneo
que cubra a natureza de todas as pessoas colectivas, o esvaziamento do
conceito de <<pessoa colectiva>> a que conduziu o realismo formal, a
prpria normalizao do fenmeno personalidade colectiva, uma convico,
mais ou menos generalizada, da insolubilidade da questo da natureza, o
parco interesse que a questo oferece num posicionamento, por assim
dizer, conformista com os dados fornecidos pelo Direito positivo (s este
interessaria analisar para aferir da personalidade jurdica de certos entes e
para da extrair as respectivas conseqncias) e, por ltimo, a reduzida

58
59
Maiores explicaes sobre o tema sero feitas a seguir (Parte3, Captulo 1, Subseo 2.1).
60
Representao Plural, p. 36-37.
61
FERRARA, Francisco. Teora de las Personas Jurdicas. Espanha, Madrid: Reus, 1929.
62
Importante destacar o posicionamento do Prof. Alfredo de Assis Gonalves Neto acerca do tema da pessoa
jurdica, o qual segue a doutrina que sustenta o carter atributivo de personalidade. Ao contrrio do que
sustentam alguns tratadistas, o direito no reconhece a existncia de uma pessoa jurdica como realidade
ftica para regular-lhe a atuao, mas outorga personalidade a certos centros de imputao de interesses
para que atuem na prtica de atos da vida civil semelhana da pessoa natural, tanto que o faz em relao a
alguns, deixando de faz-lo em relao a outros aos quais, s vezes, em maior ou menor grau, concede
algumas das faculdades inerentes personalidade jurdica e no de todas , como no caso da herana, da
massa falida, do condomnio etc. (Lies de Direito Societrio, p. 15-16).
25
dimenso poltica que o mesmo oferece hoje, por comparao com o animus
que antes inflamava a querela entre o ficcionismo, por um lado, e o
organicionismo e o realismo substancial, por outro.

63
Entre ns, tem-se na obra de Jos Lamartine
64
um dos principais estudos acerca da
pessoa jurdica e as crises de estrutura e de funo que sobre ela incidem, conforme ser
tratado adiante neste trabalho (Parte 3, Captulo 1, Subsees 2.2 e 2.3). Tal autor, adota a
concepo ontolgico-institucionalista
65
das pessoas jurdicas, pela qual considera que essas
so verdadeiros sujeitos de direito autnomos e independentes, possuindo os elementos
constitutivos de uma instituio, pois agrupa a idia de vnculo entre os seus participantes
objetivando a realizao de um fim comum (interesse social).
Afora a discusso relativa natureza da personalidade jurdica dos entes coletivos,
de se ressaltar, para os fins do presente estudo, que a compreenso da existncia desse ente
de extrema relevncia para os fins do estudo das sociedades comerciais e dos prprios
grupos societrios.
Porm, nem sempre a personalidade jurdica elemento indispensvel constituio
das sociedades comerciais. No direito brasileiro, por exemplo, apesar de a regra ser a
concesso de personalidade a esses sujeitos de direito, tal previso no se aplica s sociedades
irregulares ou de fato (no personificadas) e s sociedades em conta de participao (artigos
986 a 996 do Cdigo Civil de 2002). Em outros, como o alemo e o italiano, s as sociedades
de capital so dotadas de personalidade jurdica, o que no conferido s sociedades de
pessoas, o que no impede o seu tratamento como sujeitos de obrigaes e de direitos.
66
Assim, a personalidade jurdica outorga independncia sociedade comercial, permitindo que
seja um centro de imputao de direitos e obrigaes distinto da pessoa de seus scios.
Em razo do atributo da personalidade jurdica, passou a sociedade comercial a
tambm poder ser dotada de responsabilidade limitada. A criao da sociedade annima teve
fundamental importncia na juno desses importantes atributos ao deixar de ser criada
mediante uma carta da autoridade pblica ou nos termos de sua autorizao, passou a
companhia a ser um ente eminentemente privado
67
, mas cuja responsabilidade pelos atos por

63
64
OLIVEIRA, Jos Lamartine Corra de. A Dupla Crise da Pessoa Jurdica. So Paulo: Saraiva, 1979.
65
Idem, p. 60.
66
GONALVES NETO, Alfredo de Assis. Lies de Direito Societrio, nota 21, p. 15.
67
As teorias acerca do interesse social sero tratados no prximo captulo.
26
ela praticados no poderiam ser atribudos a seus integrantes. Como a aplicao de capitais
exigida pela Revoluo Industrial dava-se em grandes propores, no poderiam os
investidores arcar com as quantias elevadas necessrias e assim o faziam mediante a
associao entre pessoas. Porm, para que o risco da atividade no afugentasse os
investidores, que responderiam com os seus prprios patrimnios no caso de insucesso
empresarial, uniu-se, pela sociedade annima, o conceito de personalidade jurdica ao de
responsabilidade limitada.
68
Antes de representar uma necessidade para o desenvolvimento econmico, dada a
possibilidade da disperso dos riscos e da diversidade na composio do capital, os conceitos
de personalidade jurdica e responsabilidade limitada eram considerados como verdadeiros
privilgios, pois significavam uma exceo aos princpios gerais da responsabilidade
69
.
Porm, passa a responsabilidade limitada a ser uma pedra fundamental do direito das
sociedades, representando uma regra revolucionria
70
aos padres anteriores, fazendo-se viger
at os dias de hoje.

68
Maral Justen Filho destaca: E se acentuou a necessidade de generalizao da personificao societria
(realizada atravs da consagrao da sociedade annima) porque a Revoluo Industrial exigia a
concentrao de grandes capitais para o xito empresarial. Retirando-se o Estado do exerccio da atividade
econmica e alterando-se a natureza dessa atividade, o capital individual dificilmente era suficiente para o
sucesso. De resto, a responsabilidade subsidiria ilimitada era risco a que no se aventuravam os que
pudessem deter tamanha riqueza. Esses no estavam dispostos a inverter somas elevadas no negcio e,
ainda, permanecer com o risco de comprometer o restante do patrimnio privado. Essas circunstncias,
assim sumariamente expostas, conduziriam naturalmente a que se delineasse a sociedade annima como
instrumento fundamental para o xito dos sistemas polticos, filosficos e econmicos adotados. A
corporificao empresarial produziu uma revoluo sobre as concepes de pessoa jurdica. As sociedades
de pessoas, at ento existentes, no tinham produzido o fenmeno da corporificao. As circunstncias
haviam permitido, assim, a manuteno das concepes sobre pessoas jurdicas. Mas a alterao dessas
mesmas cisrcunstncias ps em cheque o pensamento dogmtico, ao se produzir o notado fenmeno da
generalizao da personificao societria. (JUSTEN FILHO, Maral. Desconsiderao da Personalidade
Jurdica Societria no Direito Brasileiro. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1987. p. 23-24).
69
Essa a posicao de Berle e Means: O verdadeiro privilgio concedido pelo Estado o da sociedade
annima o direito de manter o empreendimento com seu prprio nome, de processar e ser processado em
interesse prprio, independente dos indivduos; de ter sucesso perptua, isto , de perdurar enquanto
entidade, embora mudem os indivduos que a compe. De tudo isso decorria necessariamente uma
responsabilidade limitada dos associados. Como somente a entidade era responsvel por dvidas, que no
recaam sobre os vrios indivduos, conclua-se que um acionista no era normalmente responsvel por
nenhuma dvida da empresa; desse modo, ele poderia aplicar uma determinada quantidade de capital nos
negcios da sociedade sem se responsabilizar por mais nada alm desse capital, sem se responsabilizar pelas
dvidas (BERLE, Adolf Augustus; MEANS, Gardner C. A moderna sociedade annima e a propriedade
privada. Traduo de Dinah de Abreu Azevedo. So Paulo: Nova Cultural, 1987. p. 130).
70
Atravs da forma corporativa, as emrpesas conseguiram alcanar o status de pessoa jurdica na arena
judicial, lado a lado com pessoas naturais, levando a uma clara separao entre as esferas legais dos donos
das empresas ou investidores (acionistas) e a esfera legal da prpria empresa. Isto levou, dentre outros
efeitos a que somente a ltima seria levada em considerao para o caso de responsabilidade pelas
atividades empresariais (personalidade jurdica). Alm disso, uma regra revolucionria sobre a alocao dos
riscos empresariais que se tornou uma pedra fundamental do direito comercial se tornou consagrada a
fim de encorajar o grande investimento e a acumulao de capital exigida para o crescimento das empresas:
27
Jos Engrcia Antunes
71
faz uma interessante incurso acerca das origens histricas
da responsabilidade limitada (limited liability, Haftungbeschrnkung, responsabilit
limite, responsabilit limitata)
72
nas companhias, indicando que sua gnese encontra-se
em decises judiciais norte-americanas proferidas no primeiro quartel do sculo XIX, nas
cortes dos Estados da Pennsylvania
73
, Connecticut
74
, Massachussets
75
. Apenas em 1830, pelo
Act of Feb. 23
76
, a limitao da responsabilidade (limited liability) foi objeto de previso
legal no Estado de Massachussets, ao passo que em 1855 tal previso foi estabelecida na
maioria dos Estados americanos. O mesmo autor ressalta, tambm, que, no direito europeu, a
primeira previso legal acerca da responsabilidade limitada se deu no artigo 33 do Cdigo
Civil francs de 1807.
77

a responsabilidade dos scios foi limitada ao capital investido o que fortaleceu ainda mais o isolamento de
tais indivduos das responsabilidades e dos dbitos das empresas (responsabilidade limitada). Com a
introduo de uma limitao clara entre a empresa, como pessoa jurdica, e seus investidores, ou acionistas,
a responsabilidade empresarial entrou numa nova era. Daquele momento em diante, a empresa, vista como
um ente jurdico prprio, com seus direitos e deveres, com patrimnio e responsabilidades passou a
responder sozinha a todos os tipos deriscos e custos gerados pela sua atividade empresarial. Esta foi e ainda
a soluo geral encontrada pelo direito comercial para a responsabilidade empresarial para os mais
relevantes setores da moderna atividade empresarial. No original: Through the corporate device,
enterprises were able to reach the status of a legal person in the juridical arena, side-by-side with human
persons, leading in turn to a clear-cut separation between the legal sphere of the enterprise owners or
investors (shareholders) and the legal sphere of the incorporated enterprise itself. This entailed, among
other effects, that only the latter would be made accountable for consequences stemming from enterprise
activity (legal personality). On top of this, a revolutionary rule regarding the allocation of enterprise risks
that has since become a cornerstone of corporate law has been consecrated in order to encourage the
widespread investment and a capital accumulation required for growth of enterprises: The liability of
corporate associates was limited to the amount of their capital investment, which strengthened even more
the complete insulation of such individuals from the liabilities and debts of the corporation (limited
liability). With the introduction of such a clear line of demarcation between the corporation, as a legal
person, and its individual investors, as shareholders, enterprise liability had entered into a completely new
era. From that moment on, the corporation viewed as a separate legal entity with its own rights and
duties, with its own assets and liabilities has alone been held legally liable to meet all types of risks and
costs generated by its business activity. This was and still is the general solution foreseen by the law of
enterprise liability for the most relevant sector of modern business activity.(ANTUNES, Jos Engrcia.
Liability of Corporate Groups: Autonomy and Control in Parent-Subsidiary Relationship in US, German
and EU Law, an International and Comparative Perspective, p.2).
71
Idem, p. 123.
72
ANTUNES, Jos Engrcia. Estrutura e Responsabilidade da Empresa, p. 34.
73
Myers v. Irwin, 2 Serg & Rawle 368, 371 [Pa. 1816] Liability of Corporate Groups: Autonomy and
Control in Parent-Subsidiary Relationship in US, German and EU Law, an International and Comparative
Perspective, p.123, nota 46.
74
Malrborough Mfg. Co. v. Smith, 2 Conn. 579, 584 [1818] (idem).
75
Wood v. Dummer, 30 F. Cas 435, 436 [C.C.D. Me. 1824] (idem).
76
Ch. 53, 8, 1830 Mass. Acts 329 (idem).
77
ANTUNES, Jos Engrcia. Estrutura e Responsabilidade da Empresa, p. 34, nota 32, citando LEHMANN:
Die geschichtliche Entwicklung des Aktienrechts bis zum Code de Commerce. A redao do artigo 33, do
Cdigo Comercial francs a seguinte: Art. 33: Les associs ne sont passibles que de la perte du montant
de leur intrt dans la socit. No portugus: os scios so responsveis apenas pela perda da participao
que tenha na sociedade.
28
O conceito bsico a que se submete a limitao das responsabilidade est ligado ao
simples e lgico binmio poder/responsabilidade, ou seja, apenas devem ser responsabilizados
aqueles que podem, detm e exercem o poder sobre os bens da companhia, no detendo
responsabilidade aqueles que, por outro lado, no o exeram, apesar de tambm serem
proprietrios da sociedade, como o caso do simples acionista das sociedades annimas.
Ou seja, a imputao de responsabilidade queles acionistas que no participaram
dos processos de deciso na sociedade, faria com que esses fossem expostos a riscos por eles
no causados e sobre os quais no tiveram qualquer ingerncia ou, inclusive, possibilidade de
evit-los, tendo em vista a sua no-participao na administrao da companhia.
Ora, se no se detm o poder de mando, de administrao, de deciso sobre qual o
rumo a ser dado sociedade, a esse proprietrio no se pode imputar responsabilidade
78
. Tal
concluso no representa uma contradio ao princpio ubi commoda ibi incommoda, pelo
qual cada indivduo responde com a integralidade do seu patrimnio pelos danos que venha a
causar a terceiros em razo de suas aes
79
. Na realidade, a limitao da responsabilidade est
de acordo com tal princpio, pois basta verificar que ao poder praticado de forma ilimitada h,
em contraposio, uma responsabilidade ilimitada pelo seu resultado. Por outro lado, a
inexistncia de poderes impede, conseqentemente, a responsabilizao por aqueles atos que
no o praticou. Ou seja, se, positivamente, a um poder ilimitado deve corresponder uma
responsabilidade ilimitada (), ento tambm, negativamente, a um poder limitado dever
corresponder uma responsabilidade limitada
80
.
Do ponto de vista econmico, a existncia da limitao da responsabilidade um dos
pressupostos imprescindveis da sociedade annima, pois o risco em que incorreriam os
investidores seria por demais elevado, e a ausncia de qualquer limitao de suas
responsabilidades afugentaria qualquer inteno de investimento.
Os pensadores da anlise econmica do direito
81
, apesar de buscarem a criticvel
aplicao do princpio da eficincia econmica no direito
82
, sustentam a existncia de, pelo

78
Aqui ganha relevo, tambm, outro conceito inerente s sociedades annimas feito por BERLE / MEANS,
pelo qual o novo conceito de propriedade admite a separao entre a titularidade da propriedade e a sua
administrao, ou seja, o dono que a administra e o dono cuja propriedade administrada por terceiros (A
moderna sociedade annima e a propriedade privada., p. 06).
79
ANTUNES, Jos Engrcia. Liability of Corporate Groups: Autonomy and Control in Parent-Subsidiary
Relationship in US, German and EU Law, an International and Comparative Perspective., p. 125.
80
81
A abordagem sobre a anlise econmica do direito neste trabalho se d apenas de forma pontual e
exemplificativa, no se pretendendo adentrar nas discusses que essa anlise impe, o que desvirtuaria e
extrapolaria os limites deste estudo.
29
menos, seis principais motivos da necessidade da existncia da limitao das responsabilidades
junto s companhias.
83
Primeiro, deve-se considerar que tal limitao reduz os custos com a administrao
da sociedade, pois, acaso ela no existisse, o controle sobre cada um dos atos praticados pelos
administradores da companhia deveria ser acompanhado mais de perto pelos acionistas.
Segundo, a existncia de uma limitao de responsabilidades reduzia os custos de um
acionista para o controle e anlise das condutas dos outros acionistas da sociedade, pois, caso
a responsabilidade fosse ilimitada e a sociedade desempenhasse uma atividade por demais
arriscada, o acionista investidor deveria preocupar-se tambm com o patrimnio dos demais
acionistas, pois todos eles deveriam, ao final, arcar com os seus prprios bens em face dos
prejuzos causados pela sociedade. Assim, se um acionista no possui patrimnio para
eventual responsabilizao, aquele que o detm no teria interesse de permanecer na
sociedade, pois arcaria individualmente com o prejuzo causado pela companhia e que deveria
ser suportado por todos os seus proprietrios.
Terceiro, em sendo possvel a livre transferncia das aes da sociedade para outros
novos investidores, isso possibilitaria que uma companhia em ms condies tivesse suas
aes vendidas a baixos preos para novos investidores, que poderiam, inclusive, substituir os
administradores da sociedade, possibilitando o soerguimento da empresa. A limitao da
responsabilidade atuaria nesse caso como incentivo a uma atuao eficiente dos
administradores, para que sejam mantidos altos os preos das aes.
Quarto, a limitao da responsabilidade permite que o valor da empresa seja
definido independentemente da anlise da situao econmica dos prprios acionistas. Acaso

82
Calixto Salomo Filho (O Novo Direito Societrio, 2002, p. 38-39) assim define a anlise econmica do
direito: Nascida originariamente do direito antitruste, onde os raciocnios econmico e jurdico so
incindveis, essa Escola ganha concretude terica nos anos 60 com os trabalhos pioneiros de G. Calabresi e
R. Coase, respectivamente sobre atos ilcitos e custos sociais. Nas dcadas de 70 e 80 essa teoria tem grande
expanso para diferentes campors, entre eles o direito societrio. Em especial a partir do final dos anos 70 e
durante os anos 80 a anlise econmica do direito ganha uma distinta conotao ideolgica. Isso pode uma
razo muito simples. Grande parte, seno a quase totalidade, de seus seguidores faz parte da chamada Escola
de Chicago, cujo iderio liberal fartamente conhecido. Por essa razo, a partir sobretudo desse perodo, a
Anlise Econmica do Direito passa a ser identificada ou talvez confundida com a chamada Teoria da
Eficincia. Essa indevida identificao responde por muitas de suas crticas e at por seu declnio terico
nos anos 90. A razo para isso simples. Essa teoria no pretende ser apenas analtica, como a anlise
econmica do direito. Pretende isso sim erigir a parmetro de orientao das normas jurdico o chamado
princpio da eficincia. Segundo esse princpio, as normas jurdicas so eficientes quando permitem a
maximizao de riqueza global, mesmo que isso seja feito custa de prejuzo a um agente econmico
especfico.
83
EASTERBROOK; FISCHEL. The Economic Structure of Corporate Law. Cambridge: Harvard
University Press, 1991. p. 41-44.
30
essa no se fizesse presente, o aludido valor somente poderia ser obtido caso, alm dos
resultados prprios da empresa, fossem tambm levantados os patrimnios dos acionistas,
pois esses tambm deveriam arcar com eventual prejuzo da sociedade.
Quinto, possvel a diversificao dos investimentos do acionista, que no precisa
investir apenas nas empresas cuja administrao pudesse acompanhar de perto. A limitao de
responsabilidade auxilia, portanto, na variao dos investimentos e na prpria segurana
desses, pois eventuais perdas seriam individuais e no alcanariam a totalidade ou grande
parte dos investimentos realizados.
Sexto, possibilita a atuao em atividades mais arriscadas sem que se corra o risco de
runa pessoal. Ausente a responsabilidade limitada, os investimentos apenas ocorreriam em
atividades com menor risco, o que proporcionaria, inclusive, reduo de investimento em
novas tecnologias ou novos projetos.
Apesar desses importantes motivos para a previso da responsabilidade limitada,
pensadores como Berle e Means defendem que a prpria limitao de responsabilidade
poderia ser prevista contratualmente entre as partes, mesmo que no prevista pela lei.
Era possvel colocar uma clusula em todos os contratos, segundo a qual a
parte litigante limitava seu direito de recorrer ao fundo comum: o decreto de
constituio pode perfeitamente ser elaborado de forma a legalizar a incluso
dessa clusula em todos os contratos de sociedade annima. O nico
problema real gira em torno das responsabilidades no consensuais, tais
como responsabilidade por danos devido negligncia de um representante
da companhia uma responsabilidade, entretanto, que em grande medida
est sob o controle do Estado.
84
O pressuposto da limitao da responsabilidade possui, como se v, uma justificativa
econmica e, por isso, foi elemento importante para a constituio das sociedades comerciais
no perodo da Revoluo Industrial.
Alm de se fazer presente nas sociedades annimas, a limitao da responsabilidade
tambm se encontra na sociedade de pessoas, como a Gesellschaft mit Beschrnkter Haftung
(G.m.B.H.) do direito alemo, criada em 1892, a sociedade por quotas, de responsabilidade
limitada, do direito portugus e, no Brasil, a sociedade por quotas de responsabilidade
limitada, de 1919, criada pelo Decreto 3.708/1919
85
, atualmente apenas sociedade limitada
nos termos do art. 1.052 e seguintes do Cdigo Civil de 2002 (Lei 10.406/2002).

84
BERLE; MEANS. A Moderna Sociedade Annima e a Propriedade Privada, nota 02, p. 130.
85
MUNHOZ, Eduardo Secchi. Ob. cit., nota 133, p. 60-61.
31
Afora a existncia da personalidade jurdica, e do princpio da responsabilidade
limitada, no modelo das sociedades comerciais esse tambm dotado da noo de autonomia,
assunto, alis, de extrema relevncia na elaborao do presente estudo, especialmente quanto
discusso relativa aos grupos de sociedade (vide Parte III, Captulo 1, Seo 1).
Por autonomia da sociedade comercial deve-se compreender o poder-dever de o seu
centro de deciso atender aos interesses do ente societrio, sendo irrelevantes, para os seus
fins internos, as vontades de pessoas externas sociedade. Ou seja, pelo modelo jurdico
tradicional da sociedade comercial, ela independente e livre na tomada de suas decises,
dispondo de uma personalidade jurdica e de patrimnio prprios, bem como de uma estrutura
organizacional interna disposta ao atendimento de seus prprios interesses
86
. Tanto assim,
que, acaso venha a atuar de forma distinta do escopo para o qual fora criada, os atos
praticados sero considerados ultra vires (do latim, alm das foras), pois exercidos em
desacordo com a prpria vontade da sociedade comercial e com a sua capacidade de obrigar-
se somente para o atingimento dos fins para os quais foi constituda. Exemplo disso a
redao do artigo 316
87
, do Cdigo Comercial brasileiro e do artigo 14
88
do Decreto 3.708/1919,
bem como dos artigos 158 e 159
89
da Lei das Sociedades Annimas, 6.404/76, que trata dos
limites da atuao das sociedades comerciais nos termos de seus contratos constitutivos.

86
Para tal compreenso, ganha relevo a teoria organicista da pessoa jurdica, que a explica como um ente com
estrutura semelhante pessoa natural, tendo diferentes rgos que destinam-se ao atendimento de sua
vontade (GONALVES NETO, Alfredo de Assis. Lies de Direito Societrio, p. 24).
87
Art. 316. Nas sociedades em nome coletivo, a firma social assinada por qualquer dos scios-gerentes, que
no instrumento do contrato for autorizado para usar dela, obriga todos os scios solidariamente para com
terceiros e a estes para com a sociedade, ainda mesmo que seja em negcio particular seu ou de terceiro;
com exceo somente dos casos em que a firma social for empregada em transaes estranhas aos negcios
designados no contrato. No havendo no contrato designao do scio ou scios que tenham a faculdade de
usar privativamente da firma social, nem algum excludo, presume-se que todos os scios tm direito igual
de fazer uso dela. Contra o scio que abusar da firma social, d-se ao de perdas e danos, tanto da parte dos
scios como de terceiro; e se com o abuso concorrer tambm fraude ou dolo, este poder intentar contra ele
a ao criminal que no caso couber. Essa redao foi revogada pelo novo Cdigo Civil, Lei 10.406/2002.
88
Art. 14. As sociedades por quotas, de responsabilidade limitada, respondero pelos compromissos
assumidos pelos gerentes, ainda que sem o uso da firma social, se forem tais compromissos contrados em
seu nome ou proveito, nos limites dos poderes da gerncia.
89
Art. 158. O administrador no pessoalmente responsvel pelas obrigaes que contrair em nome da
sociedade e em virtude de ato regular de gesto; responde, porm, civilmente, pelos prejuzos que causar,
quando proceder: I - dentro de suas atribuies ou poderes, com culpa ou dolo; II - com violao da lei ou
do estatuto.
1 O administrador no responsvel por atos ilcitos de outros administradores, salvo se com eles for
conivente, se negligenciar em descobri-los ou se, deles tendo conhecimento, deixar de agir para impedir a
sua prtica. Exime-se de responsabilidade o administrador dissidente que faa consignar sua divergncia em
ata de reunio do rgo de administrao ou, no sendo possvel, dela d cincia imediata e por escrito ao
rgo da administrao, no conselho fiscal, se em funcionamento, ou assemblia-geral.
2 Os administradores so solidariamente responsveis pelos prejuzos causados em virtude do no
cumprimento dos deveres impostos por lei para assegurar o funcionamento normal da companhia, ainda que,
pelo estatuto, tais deveres no caibam a todos eles.
32
Assim, o modelo legal atualmente vigente da sociedade comercial considera-a como
sendo um ente dotado de trs elementos fundamentais: (i) independncia jurdica (dada a sua
personalidade jurdica); (ii) responsabilidade limitada
90
e, (iii) autonomia. Vale saber se tal
modelo, criado e vigente desde o final do sculo XIX, capaz de suportar as mudanas
econmicas ocorridas no sculo seguinte, e que encontraro o seu pice neste novo milnio.
Seo 3 O Direito Societrio Perante o Fenmeno do Concentracionismo
Empresarial
A partir do momento em que se permitiu a participao de uma sociedade no capital
de outra, rompeu-se a barreira ao desenvolvimento do fenmeno do concentracionismo
empresarial, formando-se o que de h muito a doutrina vem denominando a empresa
plurissocietria.

3 Nas companhias abertas, a responsabilidade de que trata o 2 ficar restrita, ressalvado o disposto no
4, aos administradores que, por disposio do estatuto, tenham atribuio especfica de dar cumprimento
queles deveres.
4 O administrador que, tendo conhecimento do no cumprimento desses deveres por seu predecessor, ou
pelo administrador competente nos termos do 3, deixar de comunicar o fato a assemblia-geral, tornar-se-
por ele solidariamente responsvel.
5 Responder solidariamente com o administrador quem, com o fim de obter vantagem para si ou para
outrem, concorrer para a prtica de ato com violao da lei ou do estatuto.
Art. 159. Compete companhia, mediante prvia deliberao da assemblia-geral, a ao de responsabilidade
civil contra o administrador, pelos prejuzos causados ao seu patrimnio.
1 A deliberao poder ser tomada em assemblia-geral ordinria e, se prevista na ordem do dia, ou for
conseqncia direta de assunto nela includo, em assemblia-geral extraordinria.
2 O administrador ou administradores contra os quais deva ser proposta ao ficaro impedidos e devero
ser substitudos na mesma assemblia.
3 Qualquer acionista poder promover a ao, se no for proposta no prazo de 3 (trs) meses da
deliberao da assemblia-geral.
4 Se a assemblia deliberar no promover a ao, poder ela ser proposta por acionistas que representem
5% (cinco por cento), pelo menos, do capital social.
5 Os resultados da ao promovida por acionista deferem-se companhia, mas esta dever indeniz-lo,
at o limite daqueles resultados, de todas as despesas em que tiver incorrido, inclusive correo monetria e
juros dos dispndios realizados.
6 O juiz poder reconhecer a excluso da responsabilidade do administrador, se convencido de que este
agiu de boa-f e visando ao interesse da companhia.
7 A ao prevista neste artigo no exclui a que couber ao acionista ou terceiro diretamente prejudicado
por ato de administrador.
90
Para os fins do presente trabalho, o modelo da sociedade comercial ora objeto de anlise refere-se apenas
quelas dotadas de responsabilidade limitada, como a sociedade annima e a sociedade limitada. No so
desconsideradas aquelas em que tal responsabilidade ilimitada. Porm, como essas ltimas dificilmente
constituem-se mediante grupos societrios, as referncias desse estudo ao modelo tradicional das
sociedades comerciais so relativas, por conveno, quelas dotadas de responsabilidade limitada.
33
Por detrs deste fenmeno empresarial, ou dele mesmo fazendo parte, pois
inequivocamente indissociveis, est um outro fenmeno, qual seja, o do concentracionismo
econmico. No se pretende aqui tratar dos elementos formadores desse concentracionismo
capitalista, trabalho j desenvolvido pela Economia Poltica e cuja compreenso demanda o
incurso nas obras dos principais pensadores desse ramo do conhecimento, como Smith
91
,
Ricardo
92
, Jevons
93
, Marx
94
, Keynes
95
, dentre inmeros outros, questo que demandaria um
trabalho especfico parte. Porm, Antnio Avels Nunes
96
destaca algumas razes
importantes que servem a explicar o processo de concentrao econmica ocorrido a partir
dos anos 70 do sculo XIX e que ir auxiliar na compreenso da formao do objeto principal
do presente estudo: os grupos de sociedade.
Como um dos principais elementos desse concentracionismo, destaca o referido
autor que a concorrncia seria um deles, pois representa uma conseqncia natural da
concentrao do capital, na medida em que implica uma incessante busca de novas condies
de produo, que proporcionem o alcance de custos de produo mais baixos, permitindo o
aumento de lucro a empresas que no teriam capacidade de exercer qualquer influncia sobre
as condies globais do mercado ou diretamente sobre os preos. Alm disso, ela une
empresas que acompanham o progresso tcnico e, tambm por isso, amplia as capacidades de
produo, num processo de efeito cumulativo.
97
A unio de empresas, alis, um dos
principais fundantes dos grupos de sociedades.
O progresso tcnico tambm se apresenta como importante elemento concentrao
de capital, na medida em que permite o desenvolvimento de novos produtos e diferentes
formas de produo advindos de novos ciclos tecnolgicos, conforme se ver adiante (Parte 1,
Captulo 2, Seo 4).
As crises cclicas
98
, verificadas nas economias capitalsticas a partir do primeiro
quartel do sculo XIX, so responsveis pelo desaparecimento de muitas empresas e

91
SMITH, Adam. A Riqueza das Naes. So Paulo: Abril Cultural, 1983. v. II.
92
RICARDO, David. Princpios de Economia Poltica e Tributao. Traduo de Paulo Henrique Ribeiro
Sandroni. So Paulo: Victor Civita, 1982.
93
JEVONS, W. Stanley. A Teoria da Economia Poltica. Traduo de Cludia Laversveiler de Morais. So
Paulo: Abril Cultural, 1983.
94
MARX, Karl. O Capital: Crtica da Economia Poltica. So Paulo: Abril Cultural, 1983.
95
KEYNES, John M. The means to prosperity, 1924.
96
NUNES, Antnio Jos Avels. Uma Introduo Economia Poltica. So Paulo: Quartier Latin, 2007. p.
184.
97
Idem, ibidem.
98
Idem, p. 185.
34
estimulam a cartelizao das maiores empresas, sendo, portanto, um elemento relevante
concentrao de capitais.
No mesmo sentido foi o papel do capital bancrio, responsvel pelo investimento em
incontveis empreendimentos, como ferrovias, indstrias e comrcio, representando
importante instrumento para o financiamento de fuses, associaes e acordos de empresas.
A prpria Revoluo Industrial foi elemento concentrao de capitais e de sua
extenso a todo o mundo capitalista dado o desenvolvimento de uma classe burguesa
dominante, dotada de capital e investidora no uso de tecnologias modernas e centrada em
produes de grande escala, o que proporcionou uma forma mais eficaz de concentrao de
capitais
99
.
Paralelamente ao processo de industrializao, o concentracionismo capitalista
tambm se desenvolvia no sem o auxlio do Poder Pblico, como foram os grandes konzern
alemes (grupos de sociedade, como se ver a seguir) com o militarismo prussiano das esferas
governamentais e os Zaibatsus japoneses, sendo esses ltimos grandes grupos industriais e
financeiros inicialmente formados com o auxlio do prprio Estado e que posteriormente
passaram a um pequeno nmero de famlias japonesas.
100
A par desses elementos de natureza econmica, o direito forneceu os instrumentos
indispensveis obteno desse resultado, na medida em que tambm possibilitou a
concentrao empresarial. Com a personalidade coletiva, assentou a autonomia patrimonial e
a multiplicao dos centros de imputao das relaes jurdicas. Por outro lado, com a
possibilidade de participao acionria, possibilitou a unidade de comando sobre os diferentes
patrimnios, tornando possvel o controle sem os nus da propriedade, ou seja, o poder sem
risco
101
, conforme se viu anteriormente quando mencionada a importncia do surgimento da
responsabilidade limitada.
Nesse meio, a sociedade annima torna-se a instituio-chave do concentracionismo
capitalista e empresarial, pois com os elementos da personalidade jurdica, da responsabilidade
limitada e a possibilidade da participao societria, possibilitou-se a expanso do seu poder
de dominao econmica a vrias outras sociedades.

99
NUNES, Antnio Jos Avels. Uma Introduo Economia Poltica, p. 187.
100
Idem, p. 189. A este respeito, vide tambm MODESTO CARVALHOSA. Comentrios Lei de
Sociedades Annimas. So Paulo: Saraiva, 1998. v. 4, tomo II, p. 249.
101
COMPARATO, Fbio Konder. Os grupos societrios na nova Lei de Sociedades por Aes. Revista de
Direito Mercantil, Industrial, Econmico e Financeiro, ano XV, n. 23, p. 92, 1976.
35
Mais recentemente, destacam-se outras relevantes razes de carter institucional,
poltico, social e tecnolgico que podem tambm explicar a emergncia desse fenmeno
concentracionista
102
, como, por exemplo, (i) a criao do Fundo Monetrio Internacional e
Banco Mundial, intencionados a harmonizar o sistema financeiro internacional; (ii) a
formao dos blocos econmicos para unificar em nvel regional os mercados nacionais,
como, por exemplo, a Unio Europia, North America Trade Agreement NAFTA e o
Mercado Comum do Sul MERCOSUL.
Em meio a todos esses elementos, e deles tambm fazendo parte, est o fenmeno da
globalizao
103
, chamado por Jos Engrcia Antunes de Terceira Revoluo Industrial
104
, que
integrou mercados nacionais diversos, implicando na circulao de bens, servios, capitais e
tecnologias em escala mundial, o que se deu tambm em razo do desenvolvimento da
informtica, da comunicao e dos transportes.
105
Hardt e Negri fazem, no entanto, o alarde da sensao de pseudoliberdade e
independncia trazida pela globalizao, a qual, aproveitando-se do enfraquecimento do poder
Estatal, possibilita a criao de uma nova ordem global, um imprio que
() est se materializando diante de nossos olhos. Nas ltimas dcadas, a
comear pelo perodo em que regimes coloniais eram derrubados, e depois
em ritmo mais veloz quando as barreiras soviticas ao mercado do
capitalismo mundial finalmente caram, vimos testemunhando uma
globalizao irresistvel de trocas econmicas e culturais. Juntamente com o
mercado global e com circuitos globais de produo, surgiu uma ordem
global, uma nova lgica e estrutura de comando em resumo, na nova forma
de supremacia. O imprio a substncia poltica que, de fato, regula essas
permutas globais, o poder supremo que governa o mundo. () Muita gente
sustenta que a globalizao da produo e da permuta capitalistas prova de
que as relaes econmicas tornaram-se mais independentes de controles

102
Questes a serem melhor abordadas adiante, Seo 1, Captulo 2, Parte 1.
103
Sobre o termo, Jos Eduardo Faria (O Direito na Economia Globalizada. So Paulo: Malheiros, 1999. p.
59), assinala que convertida numa das chaves interpretativas do mundo contemporneo, globalizao no
um conceito unvoco. Pelo contrrio, um conceito plurvoco, comumente associado nfase dada pela
literatura anglo-saxnica dos anos 80 a uma nova economia poltica das relaes internacionais. Desde a
ltima dcada esse conceito tem sido amplamente utilizado para expressar, traduzir, descrever um vasto e
complexo conjunto de processos interligados. Entre os processos mais importantes destacam-se, por
exemplo, a crescente autonomia adquirida pela economia em relao poltica; a emergncia de novas
estruturas decisrias operando em tempo real e com alcance planetrio; as alteraes em andamento nas
condies de competitividade de empresas, setores, regies, pases e continentes; a transformao do padro
do comrcio internacional, deixando de ser basicamente inter-setorial e entre firmas e passando a ser
eminentemente intra-setorial e intrafirmas; () a padronizao das prticas comerciais no plano mundial; a
desregulamentao do mercado de capitais, a interconexo dos sistemas financeiro e securitrio em escala
global.
104
Estrutura e Responsabilidade da Empresa: O moderno paradoxo regulatrio. Revista Direito GV, v. 1, n. 2,
jun./dez. 2005. So Paulo: Fundao Getlio Vargas, 2005. p. 38-39.
105
36
polticos, e, conseqentemente, que a soberania poltica est em declnio. H
ainda quem comemore essa nova era como uma libertao da economia
capitalista de restries e distores que as foras polticas lhe impunham; e
no falta quem veja e lamente nisso o fechamento de canais institucionais
que permitiam aos trabalhadores e cidados influenciar ou contestar a fria
lgica do lucro capitalista. fato que, em sintonia com o processo de
globalizao, a soberania de Estados-nao, apesar de ainda eficaz, tem
gradualmente diminudo. Os fatores primrios de produo e troca
dinheiro, tecnologia, pessoas e bens comportam-se cada vez mais
vontade num mundo acima das fronteiras nacionais; com isso, cada vez
menor o poder que tem o Estado-nao de regular esses fluxos e impor sua
autoridade sobre a economia.
106
Esse o complexo cenrio que se apresenta na realidade atual da concentrao
econmica e empresarial. E, diante desses fatos, a alta concorrncia e a demanda existente em
escala mundial fizeram exigir dos seus participantes o emprego de vultosos capitais em
pesquisa e desenvolvimento de produtos, tornando apenas a grande empresa vivel a enfrentar
os desafios da economia globalizada. Ou seja, somente aqueles detentores de recursos de
grande ordem, atuantes em mercados de alta tecnologia, poderiam sobreviver nas acirradas
condies de concorrncia econmica existentes, o que leva Fbio Konder Comparato a
afirmar que, nesse caso,
s a grande firma () capaz de acompanhar a revoluo tecnolgica
contempornea, que exige investimentos macios em pesquisa cientfica, no
necessariamente rendosos, e que alargou o mercado s dimenses do planeta,
impondo gastos considerveis de transporte, distribuio e publicidade
107
.
Ao tratar dos grupos de sociedades, tema principal do presente trabalho, o referido
autor sustenta, ainda:
No h negar entretanto que os grupos econmicos foram criados,
exatamente, para racionalizar a explorao empresarial, harmonizando e
mesmo unificando as atividades das vrias empresas que os compem.
graas a essa racionalizao administrativa que o lucro marginal elevado,
com a baixa do custo unitrio de produo. Eles propiciam a criao de
economias internas de escala, j assinaladas pelos economistas desde fins
do sculo XIX. Todos os sistemas econmicos, qualquer que seja o regime
poltico que os compunha, tendem a esse mesmo objetivo de agrupamento e
coordenao empresarial. A empresa isolada , atualmente, uma realidade

106
HARDT, Michael; NEGRI, Antonio. Imprio. Traduo de Berilo Vargas. 5. ed. Rio de Janeiro: Record,
2003. p. 11.
107
COMPARATO, Fbio Konder. Consrcios de Empresas. In: Ensaios e Pareceres de Direito Empresarial.
Rio de Janeiro: Forense, 1978. p. 221.
37
condenada, em todos os setores, mxime naqueles em que o progresso est
intimamente ligado pesquisa tecnolgica.
108
Desse modo, a concentrao societria foi e ainda continua sendo a opo do
empresrio para que consiga suceder num mercado de grande escala e competitivo. Observa-
se, porm, que tal fenmeno ocorreu em duas principais fases. A primeira, refere-se
expanso interna da sociedade, e a segunda, externa, que leva ao fenmeno da empresa
plurissocietria, conforme se ver a seguir.
Subseo 3.1 A Concentrao Primria
Do ponto de vista macroeconmico, a expanso externa da sociedade representa o
aumento do seu tamanho e a diminuio da sua quantidade. J pela anlise microeconmica, a
concentrao primria representa o seu crescimento mediante um processo interno cultivado
por elementos financeiros, tcnicos e comerciais
109
, como o investimento em novas
tecnologias e contrataes, ampliando-se propriamente o mercado e atuao da sociedade,
levando a instrumentos tpicos da concentrao, como a fuso e a incorporao empresarial
110
.
Destaca, no entanto, Engrcia Antunes
111
que essa forma de expanso societria logo
sofreu limitaes financeiras, organizativas e legais. Por um lado, o crescimento econmico
interno da sociedade gera dificuldades para a sua manuteno, haja vista os gastos financeiros
e a dificuldade na constncia do processo acumulativo. De outro, a expanso interna gera
dificuldades organizativas, tornando invivel a gesto eficiente do todo. Por fim, o elevado
poder econmico das grandes empresas poderia levar a tendncias monopolistas, ferindo as

108
COMPARATO, Fbio Konder. O Poder de Controle na Sociedade Annima. 3. ed. Rio de Janeiro:
Forense, 1983. p. 355-356.
109
From a macroeconomic point of view, this phase was characterized by the growth in the size of enterprises
and by the correlative diminuition of theis number. From a microeconomic point of view, its distinctive
feature lay in the fact thar enterprises grew through a process of internal expansion, that os to say, by
laying hands on their own financial (self-financing, capital raising operations), technical (creation of own
R&D services), or commercial (creation of autonomous distribution or supply networks) capacities, etc.
(creation of autonomous distribution or supply networks) capacities, etc. In this earlier concentration stage,
corporations thus grew internally to be gigantic monolithic business units, within their own institutional
boundaries; they expanded into gigantic single-corporate enterprises. (ANTUNES, Jos Engrcia.
Liability of Corporate Groups: Autonomy and Control in Parent-Subsidiary Relationship in US, German
and EU Law, an International and Comparative Perspective, p. 23)
110
Eduardo Secchi Munhoz (Empresa Contempornea e o Direito Societrio) d como exemplo a formao
das grandes empresas monolticas que constituem exemplos de imprios empresariais do sculo XX, como a
Standart Oil Company e a US Steel Corporation.
111
Os Grupos de Sociedade Estrutura e Organizao Jurdica da Empresa Plurissocietria. Coimbra:
Almedina, 1993. p. 49.
38
regras da concorrncia, tornando necessria a interveno legal estatal para brecar as
distores encontradas no mercado.
O direito norte-americano, alis, paradigmtico a este respeito, haja vista que
representou o bero da discusso do antitruste, sendo a legislao que primeiramente regulou
a atividade concorrencial
112
. Tem-se no Sherman Act, de 1890, o primeiro ato relevante de
controle da concorrncia e de disciplina da atividade monopolstica. Vale, ressaltar, porm,
que nos Estados Unidos o monoplio por si s no considerado ilegal, sendo sua existncia
considerada vlida pelo direito desde que demonstrada a naturalidade de sua criao, com o
que se respeita a livre iniciativa da economia americana. O que no se admite o desrespeito
ao direito dos consumidores e a ofensa adequada prtica da concorrncia.
Mas outros tambm foram os motivos do surgimento dessa primeira previso legal
do direito da concorrncia nos Estados Unidos. Na poca, havia a contraposio da regio
nordeste industrializada e a regio sul fundada na agricultura. Na primeira, encontravam-se
grandes concentraes de empresas como a de estradas de ferro e de telgrafos. No setor de
telgrafos, por exemplo, a Western Union, j em 1866, tinha adquirido quase que a totalidade
de seus concorrentes.
113
J os agricultores do sul, alm de assistirem com ressentimento o
crescimento das concentraes industriais do Norte, para quem saram perdedores na Guerra
da Secesso, viam que tal fenmeno no os beneficiava, apesar de terem sido grandemente
estimulados para comprar aes dessas empresas, sendo, portanto, tambm seus
financiadores.
No entanto, a m gesto dessas concentraes e a sua freqente ligao a fraudes,
principalmente no ramo das estradas de ferro, faziam com que tais empreendimentos no
pagassem dividendos aos agricultores sulistas. Alm disso, os prejuzos causados pelas
empresas eram constantemente assumidos pelo Estado, tambm participante em seu capital
acionrio. Desse modo, verificavam os agricultores que os monoplios por eles indiretamente
financiados no protegiam os seus interesses, mas ao contrrio, exigiam preos acima
daqueles que a situao de monopolista lhes permitia.

112
Tambm na Alemanha se encontram algumas das primeiras normas do direito concorrencial, como a UWG
(Gesetz gegen den inlauteren Wettbewerb), de 7 de junho de 1909, que considerava ilegal todos aqueles atos
contrrios s boas prticas comerciais. Afirma-se, ainda, que a preocupao da lei alem apenas com a boas
regras comerciais, no disciplinando e nem garantindo a concorrncia, levou formao de inmeros cartis
no pas, fato este tambm admitido pelo Reich, que igualmente atuava em cooperao aos grupos privados,
fortalecendo-os e proporcionando uma maior fora de guerra Alemanha. A disciplina concorrencial alem
apenas tomou corpo aps a 2 Guerra Mundial, com o Tratado de Roma e com a GWB (Gesetz gegen
Wettbewerbsbeschrnkungen) (SALOMO, Calixto. Direito Concorrencial: as estuturas, p. 66-68).
113
Idem, p. 58.
39
Some-se a isto o fato de que a prpria economia americana tendia concentrao
monopolista, passando de uma economia baseada na pequena empresa e no esprito
empreendedor individual norte-americano economia de produo de massa e que exigia
elevado investimento de capital, fato este que por si s limita o nmero de novas empresas no
mercado.
114
Ante tal cenrio, e de acordo com fortes presses praticadas pelos agricultores do sul,
foi elaborado o Sherman Act, que em sua Seo I declarava ilegal o contrato, as combinaes
na forma de truste ou a conspirao
115
que pudessem criar dificuldades ao comrcio
interestadual e, em sua Seo II, declarava ser crime a monopolizao ou tentativa de
monopolizao do mercado.
116
Contudo, a dificuldade de definio do que seria o monoplio do mercado e a partir
de qual momento esse poderia ser considerado ilegal, pois haviam monoplios anteriores ao
Sherman Act, levou promulgao de duas novas leis, o Clayton Act e o Federal Trade
Comission Act, ambos de 1914. No primeiro, foram definidas quais as prticas monopolsticas
consideradas desleais e, no segundo, criou-se a Federal Trade Comission, entidade que
analisa a prtica de concorrncia desleal, podendo definir suas novas formas no inicialmente
previstas pela lei. Tais leis vieram, portanto, a complementar a definio dada pelo Sherman
Act acerca da concorrncia desleal, bem como tutelar a proteo do concorrente contra atos
desleais de um outro concorrente, pois a concorrncia no deve ser apenas livre, deve tambm
ser leal para proteger o interesse do consumidor contra o poder econmico do mercado.
117
Porm, as limitaes criadas pela legislao concorrencial fizeram com que houvesse
uma mudana de estratgia na concentrao empresarial, o que levou segunda fase da
concentrao secondary concentration
118
pela qual se comea a delinear o fenmeno da
empresa plurissocietria, no qual se insere o grupo de sociedades. Dentre outros motivos que
tambm levaram a essa nova concentrao, encontram-se as prprias limitaes financeiras da
grande empresa de concentrao interna, pois ela sozinha no consegue financiar o seu
prprio crescimento, haja vista os limites das fontes de crdito a uma mesma entidade que se
perpetua ao longo do tempo. Por outro lado, a prpria complexidade alcanada pela grande
firma torna invivel a sua administrao, sendo necessria a passagem da unit enterprise para

114
SALOMO, Calixto. Direito Concorrencial: as estuturas, p. 60.
115
No original contract, combination in the form of trust or otherwise, or conspiracy (Idem, p. 62).
116
Idem. Ibidem.
117
Idem, p. 64.
118
ANTUNES, Jos Engrcia. Liabilty of Corporate Groups, p. 24.
40
a multi-unit enterprise
119
, numa clara tendncia descentralizao administrativa, tema a ser
tratado logo adiante. Por fim, o grande crescimento empresarial interno levaria, sob o ponto
de vista econmico, criao de Estados sem Estados (States within states
120
), fazendo
com que a empresa seja objeto de uma grande regulao por parte do Estado. Por tais
motivos, exemplificativamente apresentados, a concentrao empresarial chega sua segunda
fase, a seguir tratada.
Subseo 3.2 A Concentrao Secundria
Por concentrao empresarial secundria, deve-se compreender o crescimento
externo da empresa, ou seja, alm da sua prpria personalidade jurdica, ultrapassando-se at
os limites de sua autonomia e independncia (tema que ser melhor tratado na parte 3 deste
trabalho). Inicia-se, nessa segunda fase da concentrao empresarial, a formao do fenmeno
dos rgos societrios representativos de uma unidade econmica numa diversidade jurdica.
As causas dessa concentrao empresarial secundria atendem a uma complexidade
de fatores. Dentre eles, pode-se destacar a tentativa de superao das limitaes
concorrenciais impostas pela legislao antitruste, como se viu pelo modelo norte-americano
e a facilitao da administrao de uma grande atividade comercial, com a diviso em
diversas clulas administrativas daquilo que era organizado de forma centralizada. Tal diviso
leva igualmente, multiplicao das possibilidades empresariais, seja pela descentralizao
administrativa (enterprise multi unit enterprise), ou pela prpria possibilidade de
diversificao de negcios, sem contar na possibilidade do fim das limitaes tributrias,
econmicas e das mais variadas ordens s grandes entidades empresariais. Ou seja, a
concentrao secundria representa a tentativa da manuteno da grande empresa de
concentrao primria, mas com a sua diviso em mltiplas unidades, as quais obedecem a

119
Chandler, Managerial Hierarchies, 11. Apud ANTUNES, Jos Engracia. Ob. cit., p. 28.
120
The traditional firm was a single unit enterprise, with na individual or small number of owners operating a
shop, factory, bank or transportation line out of a single office. Normally, this of firm undertook to fulfill
only a single economic function, produced or sold a single line of products, and operated in one geografic
area. Before the rise of modern firms, the activities of these small, personally owned and managed
enterprises were coordinated and monitored primarily by market and prices mechanisms. The modern mul-
unit enterprise, in contrast, has to operate in different locations, often carrying out a number of economic
activities and producing or salling several lines of goods and services. The operation of its units and the
transactions among them have been internalized within the firm. The activities of these units have came to
be monitored and coordinated by decisions of salaried managers rather than by market mechanisms.
(Idem, p. 24).
41
um mesmo comando econmico. Utiliza-se, assim, do modelo legal da sociedade comercial
autnoma, independente e dotada de responsabilidade limitada para se subdividir um nico
ente econmico em variadas entidades juridicamente consideradas, da serem os grupos
societrios uma unidade econmica numa diversidade jurdica.
H, igualmente, razes jurdicas que permitiram a concentrao secundria. O modelo
legal das sociedades comerciais, mais especificamente os da sociedade annima, nos termos
em que inicialmente pensados aps a fase da desnecessidade da carta e da autorizao
pblicas para sua criao, no permitia a participao de uma sociedade em outra.
121
A aquisio de aes entre companhias era considerada pela jurisprudncia norte-
americana como um ato ultra vires, fora dos limites dos poderes da prpria sociedade. Ser
proprietrio de aes de outra companhia e com isso sendo possibilitado o seu controle ou
influncia era considerado ato que extrapolava os poderes da sociedade, que atuaria fora dos
limites contratualmente previstos quando da sua criao. Por isso, at o fim do sculo XIX as
participaes entre companhias na realidade norte-americana eram extremamente raras.
122
Por outro lado, a participao entre companhias poderia levar a dois outros
problemas: a possibilidade de atuao monopolstica no mercado, haja vista a infinidade de
possveis aquisies de aes entre as companhias, formando um ente econmico sem
fronteiras; a admisso da perda da autonomia de cada companhia, que passaria a ser
dependente de outra companhia, cujos interesses deveriam ser atendidos.
123
Porm, a participao acionria de uma companhia em outra passou a ser admitida nos
Estados Unidos pelo Act de 04 de abril de 1888, do Estado de New Jersey, pelo qual se previu
a chamada holding company clause
124
, clusula do ato constitutivo da companhia que
autorizava a participao em outras sociedades.
125

121
A este respeito, Jos Engrcia Antunes traz as seguintes anotaes acerca das corporates no direito norte-
americano e ingls: Originally, intercorporate stock ownership was a phenomenon unknown to the
Common Law corporate universe. In the classical corporation law of the USA and of the United Kingdom,
as generally developed respectively long after 1855-1875 and 1844-1862, the possibility that one
corporation owned the stock of another corporation was completely absent, either for porpouse of control
or simply of investment, and whether it concerned a single share or the whole of its issued capital..
122
Eram excees aquelas companhias que tinham a participao do Estado, como a Baltimore & Ohio
Railroads Corporation, de 1832, e a Pennsylvania Railroad Corporation, de 1864 (ob. cit., p. 31).
123
Ob. cit., p. 33.
124
Pelo Act pf 4-4-1888, ch. 269, sec. 1., In N.J. Laws 1888, 385 (ob. cit., p. 33, nota 72).
125
Em 1893 outro ato (Act of 14-3-1893) fora previsto, sendo bastante explcita a possibilidade da aludida
participao, conforme se v pelo seu teor: Any corporation may purchase, hold, sell, assing, transfer,
mortgage, pledge, or otherwise dispose of the shares of the stock capital of, or any bonds, securities, or
evidence of indebtness created by any obter corporation or corporations of this or any other state, and
while owner of such stock may exercise all the rights, powers and privileges of ownership, including the
right of vote thereon.
42
No direito europeu continental a mesma discusso se fazia presente. A idia da
participao entre companhias levaria a atuaes monopolsticas do mercado, possibilitando a
criao de entidades sem limite de tamanho, com o que seria destruda a democracia do
carter equalitrio entre as companhias, pois seriam criados centros econmicos que
competiriam com o prprio Estado, o que ameaaria as prprias bases da ordem legal
privada.
126
Porm, a doutrina jurdica europia, em contraposio americana, adotava o
conceito antropomfico de pessoa jurdica, pelo qual essa no era considerada apenas uma
fico criada e admitida pela lei, mas sim uma realidade admitida pelo direito. Por isso, no
havia razes para distinguir a sua personalidade jurdica da do prprio ser humano, sendo
imperiosa a aplicao do princpio da igualdade entre tais entes
127
(principle of the equal
standing of natural persons and legal persons).
128
Desse modo, passa a ser admitida, tanto no Civil Law quanto no Common Law, a
participao de uma companhia em outra
129
, permitindo-se assim a criao do fenmeno da
empresa plurissocietria, to presente em nossa realidade e sobre o qual se destina o estudo do
presente trabalho.
Alis, nessa segunda fase da concentrao empresria que est o germe de toda a
discusso relativa aos grupos societrios. Acaso no fosse permitida pela lei, jurisprudncia e
doutrina a participao de uma sociedade em outra, os grupos no existiriam e tambm no

126
ANTUNES, Jos Engrcia. Liability of Corporate Groups, p. 34.
127
Adota-se aqui, e em todo o transcorrer do presente trabalho, a denominao de pessoa jurdica pessoa
coletiva, apesar de a pessoa natural tambm ser dotada de personalidade jurdica.
128
129
A esse respeito, Francesco Galgano aduz que: Nei sistemi di common law la data di nascita dei gruppi
suole farsi risalire ad uma legge del New Jersey del 1896 che, per prima, ammise la possibilita per uma
corporationdi acquistare azioni di unaltra societ, in precedenza esclusa perch atto ultra vires. In civil
law, in assenza del principio anglosassone della capacita speciale delle persone giuridiche, le
partecipazioni in altre societ, fino al conseguimento del controllo, si erano potute liberamente sviluppare
senza bisongno di alcuna norma di legge permissiva. I gruppi di societ salgono alla ribalta della
legislazione in uma fase ormai avanzata della loro espansione. Cosi, in Itlia, com il r.d. 13 novembre
1931, n. 1434, che anticipava lart. 2361 del cdice civile de 1942, ammettendo che uma societ potesse,
senza dover modificare il prprio oggetto sociale, assumere partecipazioni in altre societ aventi il
medesimo oggetto. (I gruppi nella riforma delle societ di capitali, p. 1.016-1.017). No mesmo sentido,
destaca Fran Martins (Comentrios Lei das S.A., p. 250), que dos Estados Unidos a permisso da
sociedade participar de outras com a finalidade, quase sempre, de control-las, passou para a Europa, j
estando em alguns pases a matria contemplada em lei. Assim, na Inglaterra, o art. 154 do Companies Act
de 1948 regula as companhias holdings e as subsidirias (considerando, inclusive, que uma companhia ser
considerada holding quando possuir mais da metade do valor nominal do capital da outra Sec. 154, I, (a)
ii); o Companies Act de 1967, que complementou o de 1948, na Sec. 3, regulou as demonstraes
financeiras da companhia holding, mantendo, desse modo, as normas das lei de 1948, mas o art. 8 do
Companies Act de 15 de novembro de 1976 subsistiu o Sec. 150 do Act de 1948, traando normas especiais
sobre grupos de contas de uma sociedade e suas subsidirias.
43
seria presente aquilo que foi considerado por Alfred Chandler
130
o ponto de virada da
evoluo dos negcios das companhias americanas.
A concentrao empresria , portanto, elemento inerente s sociedades comerciais
atuais, o que torna necessrio um repensar do direito societrio fundado na sociedade
comercial isolada, autnoma e dotada de responsabilidade limitada, que desconsidere o
elemento concentracionista que leva formao da empresa plurissocietria. Esse ser o
objeto da parte 3 do presente trabalho.

130
CHANDLER, Alfred. Strategy and Structure: Chapters in the History of the Industrial Enterprise.
Cambridge: MIT Press, 1962. Apud ANTUNES, Jos Engrcia. Ob. cit., p. 36.
44
CAPTULO 2 A EMPRESA NO MUNDO GLOBALIZADO
No captulo anterior tratou-se da origem, evoluo e formao do modelo
tradicional de sociedade comercial, dotada de autonomia, independncia e responsabilidade
limitada, bem como da concentrao empresarial como elemento que levou formao da
chamada empresa plurissocietria. H, no entanto, alguns outros elementos, igualmente
relevantes, que tambm servem a demonstrar o ambiente de formao do grupo de sociedades
sob o ponto de vista econmico, poltico-institucional, organizativo e tecnolgico.
Seo 1 O Cenrio Empresarial Contemporneo: a Economia Globalizada
O cenrio econmico mundial da atualidade um retrato daquilo que Karl Marx
afirmou sobre a mercadoria em O capital: a mercadoria no tem nacionalidade, ela quer
conquistar o mundo.
131
Essa clebre frase bem demonstra o poder e a voracidade do
capitalismo, com a possibilidade de sua expanso independentemente de qualquer barreira
poltica, social, cultural ou nacional. E nessa sua forma de atuao desmedida est inserido o
conceito de globalizao econmica.
Tal termo no representa apenas um significado econmico, pois encontrado nas
mais diversas reas do conhecimento humano (poltica, sociologia, educao, meio ambiente
etc.). No se pretende, porm, adentrar na acalorada discusso sobre origens e destino da
globalizao da economia, mas somente contextualizar esse fenmeno como elemento de
influncia na formao da empresa plurissocietria.
A globalizao da economia pode ser considerada como a conjugao de inmeros
fatores que levam maximizao das relaes comerciais, ampliando-se o mercado para alm
das fronteiras nacionais, sendo mitigadas as barreiras da circulao de bens, mercadorias,
servios e pessoas, tudo como se apenas um nico locus econmico existisse. Tal fenmeno,
que passou a ocorrer sobretudo aps a Segunda Guerra Mundial
132
, teve como fonte inmeros

131
Como diria, ainda, Francesco Galgano (Globalizzazione e conglomerazione. In: Contrato e Impresa. 2006,
p. 75): , per Karl Marx, << linstaurazione di um mercado mondiale>>, implicante <<uma universale
dipendenza delle nazioni luna dallaltra>>, ci che decreta la crisi dello Stato commerciale chuiso di
Fitche, ma annuncia anche la pi profonda crisi della sovranit statale che si manifester um secolo dopo,
nella seconda met del ventesimo secolo.
132
SANTOS, Fernando Muniz. Globalizao Econmica, Estado e Mercado. In: FONSECA, Ricardo Marcelo
(Org.). Repensando a Teoria do Estado. Belo Horizonte: Frum, 2004. p. 240. Nessa mesma coletnea de
artigos, Abili Lzaro Castro de Lima, em seu texto Globalizao Econmica e Crise dos Estados Nacionais
45
fatores, dentre os quais podem se destacar: (i) a superao das restries de espao pela
minimizao das limitaes de tempo pelo aumento da capacidade de troca e obteno de
informaes; (ii) a substituio do Estado pela empresa privada como agente das interaes
internacionais, o que proporcionou mudanas em termos socioeconmicos e poltico-
jurdicos; (iii) o aumento do volume das trocas transnacionais de capital; (iv) a formao de
uma hierarquia dinmica de acesso e trocas desiguais entre os fatores de produo (capital,
trabalho, insumos), com amplitude mundial.
133
Ou seja, (i) a facilidade no trnsito de informaes o que ainda causado
atualmente pela internet; (ii) o superdimensionamento da empresa privada que passa a
representar States within States
134
; (iii) a maximizao do comrcio mundial causado pela
mais facilitada troca de informaes e conhecimento mais apurado dos mercados consumidores
em todo o globo; (iv) a descentralizao hierrquica dos processos produtivos, foram elementos
que auxiliaram na formao do mercado global, deixando as barreiras polticas, sociais e
culturais de serem entraves para a realizao do comrcio mundial.
Esse, alis, o ambiente das empresas multi e transnacionais, expresses e personagens
principais desse cenrio global, que sequer limitam a sua atividade ao local da situao da sua
sede
135
ou da grande maioria de seus bens. Francesco Galgano traz dados relevantes a esse
respeito:
Rilevazioni statistiche hanno messo in evidenza che nove fra quindici
maggiori imprese del nostro tempo hanno pi del 50% del loro patrimonio
allestero e cinque pi del 70%; sette hanno allestero pi dell 50% e tre pi
dell 70% delloccupazione. ()
La Shell ha un patrimonio estero pari all 67,8% dell totali, e una occupazioni
estera pari all 77,9%; la Volkswagen ha un patrimonio estero pari all84,8%
ed uma occupazione estera pari al 44%; ma la Nestl limpresa pi
globalizzante con um patrimonio estero pari all86,9% ed una occupazione
estera pari al 97%.
136

(nota 11, p. 153), aduz que com relao fixao de data para a manifestao do fenmeno da
globalizao, trata-se de uma convenincia histrica, em face impossibilidade da sua determinao exata,
sendo importante levar-se em considerao as lies de Eric Hobsbawn na sua obra O Novo Sculo (So
Paulo: Cia. das Letras, 2000. p. 9-10): () As datas exatas sempre so questes de convenincia histrica,
didtica ou jornalstica (). Em outras palavras, a escolha de uma data especfica no passa de uma
conveno, e no algo pelo qual os historiadores estejam dispostos a brigar.
133
FARIA, Jos Eduardo. O Direito na Economia Globalizada, p. 61.
134
Conforme se aludiu anteriormente ao se tratar da concentrao empresarial primria.
135
Acerca da sede das sociedades, ver a tese de doutoramento do Prof. Eduardo de Oliveira Leite, La
nationalit des societs et le droit international priv brsilien, 08.11.1976, Universit de Droit dconomie
et de sciences sociales de Paris (Paris II).
136
GALGANO, Francesco. Globalizzazione e conglomerazione, p. 75.
46
Tais constataes levam a uma outra relevantssima verificao, a de que as
empresas globalizadas, dado o seu poderio econmico, fazem com que os prprios Estados
passem a perder a sua fora e, qui, a sua prpria soberania, sendo instrumentos
manuteno e ao desenvolvimento do poderio econmico dos personagens do mercado global.
Intimamente ligada a tal concepo de Estado est a teoria do neoliberalismo
econmico, cujos principais tericos foram Friedrich Hayek (1899-1992)
137
e Milton
Friedman (1912-2006)
138
, fundadores da Sociedade de Mont Pelrin, que preconizavam a
instaurao de um Estado mnimo que apenas garantisse a existncia de uma sociedade de
livre mercado em mbito internacional e que contribusse para a implementao da
globalizao econmica. Tal pensamento representa a expresso da teoria econmica
neoclssica, que tem nos clssicos Adam Smith
139
e David Ricardo
140
seus principais
teorizadores. Utilizam da Lei de Say
141
e dos postulados do laissez-faire para pregar um novo
conceito de liberalismo econmico, o que, na realidade, objeto de inmeras discusses,
chegando-se at a se dizer que os neoclssicos negam os preceitos da teoria econmica
clssica:
As expresses contemporneas da escola neoclssica chegam a realizar uma
defesa extrema do laissez-faire, quase a ponto de neg-lo. Hunt (E. K.
HUNT. Histria do Pensamento Econmico), resumindo o pensamento de
Milton Friedman (um dos principais expoentes da denominada Escola de
Chicago), afirma que esse autor defende a eliminao: (1) dos impostos
sobre as sociedades annimas; (2) do Imposto de Renda progressivo; (3) da
educao pblica gratuita; (4) da previdncia social; (5) da regulamentao,
pelo governo, da boa qualidade dos alimentos e remdios; (6) das licenas e
da qualificao de mdicos e dentistas; (7) do monoplio dos servios do
Correio; (8) das indenizaes pagas pelo governo, em casos de sinistros
naturais; (9) das leis do salrio mnimo; (10) dos tetos das taxas de juros
cobradas por credores; (11) das leis que probem as vendas de herona e de
quase todas as outras formas de interveno do governo que vo alm da

137
Alguns dos seus escritos: Fatal Conceit: Or the errors of socialism, 1988; The Political Order of a Free
People, 1979; Denationalisation of money, 1976.
138
Alguns dos seus escritos: Capitalism and Freedom, 1962; The Optimum Quantity of Money and Other
Essays, 1969; Analytical and Continental Traditions in Perspectiva; Open Court Publishing, 2000.
139
A Riqueza das Naes. So Paulo: Abril Cultural, 1983. v. II.
140
Princpios de Economia Poltica e Tributao. Traduo de Paulo Henrique Ribeiro Sandroni. So Paulo:
Victor Civita, 1982.
141
Formulada por Jean Baptiste Say, em meados do sculo XIX, segundo a qual o Mercado operaria de modo
automtico, no sentido de que uma oferta cria uma procura da mesma magnitude (). Ou seja, crises de
superproduo, tambm denominadas de crises econmicas, seriam causadas por interferncias indevidas no
regime de trocas, visto que a oferta e a procura seriam auto-ajustveis. A instabilidade do capitalismo no
seria decorrente de seus defeitos, mas sim do mau governo (causado dentre outros pelo Estado), que
interferiria indevidamente nas relaes privadas (SANTOS, Fernando Muniz. Globalizao Econmica,
Estado e Mercado, p. 248).
47
garantia de cumprimento dos direitos de propriedade, das leis contratuais e
da defesa nacional. Totalmente desenraizada da doutrina liberal clssica, a
liberdade aqui apontada (e exercida no seio do Mercado) s pode ser
exercida com altos sacrifcios e, contraditoriamente, com perda de
liberdades.
142
Por outro lado, no se pode identificar os neoclssicos com os neoliberais, como
afirma Calixto Salomo Filho
143
, o qual, inclusive no v a teoria jurdica de Hayek como
neoliberal:
A base terica para o mito neoliberal da globalizao e da modernidade
tambm distorcida. Encontra-se nos escritos de F. Hayek sobre a inoperncia
da atividade estatal.
Duas restries importantes devem ser feitas a essa utilizao. Em primeiro
lugar, preciso entender que Hayek jamais se preocupou em construir de
forma estruturada uma teoria social. Sua maior preocupao era criticar e
solapar as bases das teorias que viam no Estado o engenheiro
socioeconmico por excelncia.
A segunda sria restrio refere-se ao fato de que esta construo
desconsidera em absoluto a evoluo da teoria de Hayek, em especial no
campo jurdico. Nessa rea ela nada tem de neoliberal. A Escola ordo-liberal
de Freiburg, cujos principais representantes so W. Eucken, F. Bhm e H. J.
Mestmcker, no deve ser confundida com a Escola Austraca, formada
exclusivamente por economistas e de marcada tendncia neoliberal. A
primeira faz uma leitura muito mais intervencionista das teorias de Hayek do
que a segunda.
Mas, sem que se pretenda adentrar em discusses conceitualsticas acerca das teorias
econmicas ou qual delas seria a de melhor aplicao no presente momento da histria, se as
neoliberais, intervencionistas, ordo-liberais etc., o que se almeja demonstrar que a empresa
contempornea encontra-se em meio discusso de que o comrcio mundial, impulsionado
pela globalizao econmica, ganhou uma proporo e uma intensidade sem precedentes na
histria mundial, cujos principais fatores foram tratados (apenas parcialmente) nas linhas
anteriores. Some-se a isso a perda do poder do Estado-Nao, cujo conceito de soberania, por

142
SANTOS, Fernando Muniz. Globalizao Econmica, Estado e Mercado, p. 248-249.
143
Hayek rejeita veementemente que o conhecimento econmico possa ser teorizado e estruturado em leis ou
em curvas, como querem os neoclssicos, Rejeita, portanto, um dos postulados neoclssicos principais,
segundo o qual o principal problema econmico o da alocao de recursos: O carter peculiar do
problema de uma ordem econmica racional determinado precisamente pelo fato de que o conhecimento
das circunstncias das quais temos que fazer uso nunca existe de forma concentrada ou integrada, mas
somente como fragmentos dispersos de um conhecimento incompleto e, em geral, contraditrio, que todos
os indivduos, separadamente possuem. O problema econmico da sociedade no desta forma, como
alocar recursos dados. E sim como garantir o melhor uso dos recursos conhecidos de quaisquer dos
membros da sociedade, para fins cuja importncia relativa somente esses indivduos conhecem. Em resumo,
o problema relevante o da utilizao do conhecimento que no dado a ningum em sua totalidade. (nota
3. F. Hayek, The use of knowledge in society, in Individualism and economic order, Londres, 1949, pp.
77-78). (SALOMO FILHO, Calixto. O Novo Direito Societrio. 2. ed. So Paulo: Malheiros, 2002. p. 17)
48
exemplo, est a se diluir em face da economia globalizada, conforme se passa a tratar
brevemente a seguir.
Seo 2 O Estado na Economia Globalizada: do Welfare State ao Estado Co de
Guarda
Hardt e Negri
144
, ao definirem o Imprio como a substncia poltica que regula as
permutas globais, o poder supremo que governa o mundo, atribuem como um dos
elementos de sua formao a perda ou o enfraquecimento da soberania dos Estados-Nao.
Afirmam que, mesmo sendo por ora eficazes perante os Estados, o conceito de soberania
ganhou outra forma, adequando-se agora a organismos nacionais e supranacionais unidos por
uma lgica nica interna. O Imprio no estabelece um centro territorial de poder, pois
trabalha com a descentralizao e desterritorializao do geral que incorpora gradualmente
o mundo inteiro dentro de suas fronteiras abertas e em expanso.
145
Apesar de o Imprio de Hart e Negri no ser o substituto do Estado, a anlise do
novo conceito de soberania apresentado pelos referidos autores auxilia na compreenso da
crise por que passam os Estados-Nao. No entanto, tal crise no ocorre apenas pela eroso
do conceito tradicional de soberania, mas tambm pela retrao da esfera pblica em favor do
mercado, porque, cada vez mais, as decises so tomadas de acordo com as organizaes
empresariais transnacionais, o que enfraquece o poder do Estado-Nao e leva apatia
poltica, pois o indivduo sente-se distante dos meios decisrios, os quais se encontram fora
do lugar onde vive.
146
Est-se, portanto, em meio crise do Estado de Bem-Estar Social (Welfare State ou
Estado-Providncia
147
), e, de acordo com a tica neoliberal, busca-se um Estado Mnimo, que
passe de entidade prestadora de servios pblicos e de atividades inerentes ao ambiente

144
HARDT, Michael; NEGRI, Antonio. Imprio. Traduo de Berilo Vargas. 5. ed. Rio de Janeiro: Record,
2003. p. 11.
145
Idem, p. 12.
146
LIMA, Abili Lzaro Castro de. Globalizao Econmica e Crise dos Estados Nacionais, p. 155.
147
Francisco de Oliveira (Os Direitos do Antivalor: a economia poltica da hegemonia imperfeita. Petrpolis:
Vozes, 1998. p. 19-20) considera o Welfare State como conseqncia das polticas originalmente
anticclicas de teorizao keynesiana, sendo o padro de financiamento pblico da economia capitalista.
Indica como sendo uns dos seus principais elementos a medicina socializada, a educao universal gratuita
e obrigatria, a previdncia social, o seguro-desemprego, os subsdios para transporte, os benefcios
familiares (quotas para auxlio-habitao, salrio famlia) e, no extremo desse espectro, subsdios para o
lazer, favorecendo as classes mdias at o assalariado de nvel mais baixo.
49
pblico para uma instituio apenas gerenciadora e que isso implica a privatizao de entes
pblicos, a liberalizao econmica, as reformas administrativa e previdenciria, num
caminho contraposto aos preceitos econmicos keynesianos, que defendem a constituio e
desenvolvimento da esfera pblica. Ao analisar os preceitos neoliberais frente crise dos
Estados-Nao, Fernando Muniz Santos
148
ressalta que
O Estado, nesse contexto, deve zelar para que ocorra o funcionamento
eficiente do mercado interno, utilizando-se da tributao e de subsdios para
corrigir eventuais imperfeies momentneas ao fluxo irrestrito de bens e
capitais, bem como deve zelar simplesmente pela propriedade, cumprimento
dos contratos e pela defesa nacional. Com base no marco terico
neoclssico, o Estado passa a proteger primordialmente as trocas em si
consideradas, no a liberdade. Desse modo, ao invs de guarda-noturno,
torna-se autntico co de guarda de um Mercado que pretende ser eficiente a
custa da negao do conflito social e com base na presuno de funcionar
maneira automtica e perfeita.
Esse o cenrio atual da crise por que passam os Estados-Nao, que se vem
pressionados pela fora do mercado global, pelos preceitos do neoliberalismo e da
globalizao da economia, ambiente em que se cria a empresa plurissocietria, como o
resultado ou motivo de toda essa discusso.
Mas, a par de tais questes, h outras de ordem poltico-institucional, que tambm
auxiliam na compreenso do surgimento do fenmeno plurissocietrio, bem como do contexto
de sua atuao, conforme se passa a expor a seguir.
Seo 3 Inovaes Institucionais como Base para o Desenvolvimento Econmico
O desenvolvimento econmico no se opera apenas com fundamento nas atividades
econmicas, no desenvolvimento do mercado ou na relao produo e consumo. Para que a
economia mundial tenha chegado ao seu estgio globalizado, contou-se com a criao de
inmeras instituies que lhe auxiliaram ou ofereceram condies para o seu crescimento.
Carlota Perez
149
, em seus artigos Microeletronics, Long Waves and Worlds
Strucural Change: New Perspectivs For Developing Countries
150
; Cambio Tcnico,

148
SANTOS, Fernando Muniz. Globalizao Econmica, Estado e Mercado, p. 249.
149
Ex-ministra da Indstria da Venezuela; ex-Diretora do Departamento de Tecnologia da Universidade de
Sussex, Brighton, Inglaterra.
50
Restruturacin Competitiva y Reforma Institucional em Los Pases em Desarrollo
151
e
Cambio de Paradigma y rol de la tecnologia em el desarrollo
152
faz uma anlise acerca dos
paradigmas tecnolgicos existentes em cada momento do desenvolvimento da economia
mundial e sustenta que o paradigma que levou produo industrial em massa
153
contou com
uma srie de elementos institucionais para a sua ocorrncia, os quais representaram uma
forma de interveno sistemtica do Estado na economia, segundo os princpios
keynesianos.
154
Dentre tais elementos, destaca: (i) a adoo de polticas fiscais e monetrias
especficas; (ii) gasto pblico deficitrio para fins sociais e de defesa; (iii) constituio de
sindicatos oficialmente reconhecidos e contratao coletiva; (iv) semana laboral de 40 horas;
(v) sistema de seguridade social; (vi) crdito aos consumidores; (vii) Bretton Woods; (viii)
GATT; (ix) Plano Marshall; (x) Fundo Monetrio Internacional; (xi) Banco Mundial; (xii)
Naes Unidas e (xiii) o processo gradual de descolonizao.
155

150
World Development, v. 3. n. 3, 1985, p. 441-463.
151
Cambio Tcnico, Restructuracin Competitiva y Reforma Institucional en los Pases en Desarollo, p.
20. (Disponvel em: <www.carlotaperez.org>. Acesso em: 10 maio 2007).
152
Keynote speech in the series of seminars Science and Technology for the future of the country, organized by
the Ministry of Science and Technology, June, 2000, Caracas, Venezuela (Disponvel em:
<www.carlotaperez.org>. Acesso em: 10 maio 2007).
153
A qual consiste na utilizao de estruturas organizacionais rgidas, centralizadas, piramidais, com rotinas
rgidas e predefinidas (PEREZ, Carlota. Cambio de paradigma y rol de la tecnologia en el desarollo, p. 7).
154
PEREZ, Carlota. Cambio Tcnico, Restructuracin Competitiva y Reforma Institucional en los Pases
en Desarollo, p. 20.
155
Ob. cit., p. 20-21. A autora destaca, ainda, que: Historically, when the required structural transformations
have finally been brought about, creating the framework for a new mode of growth and unleashing the
upswing, they have generally affected the following, among many other, aspects of society:
(1) The specific forms of operation and regulation of the various markets (product labor, capital, money) on
the national and international levels.
(2) The organization of the banking and credit systems.
(3) The relative proportions and character of public and private responsibility in generation, distribution
and redistribution of in come, as well as the corresponding social arrangements.
(4) The forms of organization of workers and major interest groups, together with the legal framework
within which they operate.
(5) The provision of education and training in its quality, volume and the type of institutions in charge of it.
(6) The conditions under which inventions are generated, protected and traded.
(7) The international division of production as well as the means for regulating intercountry trade and
investment.
(8) The international relative power balance and the arrangements for maintaining it.
To unleash the previous upswing, a change as profound and unprecedented as massive state intervention in
the economy, along Keynesian principles, was necessary to foster the full deployment of the oil-based mass
production paradigm. A complex set of demand management mechanisms was established, from the most
direct, such as central control of the money supply and of the level of government spending, to the more
indirect such as the expanding system of consumer credit and the public provision of national statistics for
marketing and production planning. Trade unions became institutionalized, the working week and working
year were shortened and unemployment and retirement benefits were generalized. This was made possible
51
Afirma, por outro lado, que se as suas previses estiverem certas, um novo auge
sustentado e vigoroso no crescimento econmico global exigir uma lista igualmente
impressionante de inovaes institucionais.
156
E o surgimento de novas instituies ou a
remodelao de instituies j existentes o que tambm ressalta Eduardo Secchi Munhoz ao
tratar dos fenmenos que explicam a emergncia do fenmeno concentracionista empresarial:
A criao de instituies com o objetivo de harmonizar o sistema financeiro
internacional (Fundo Monetrio Internacional FMI e Banco Mundial,
como conhecido o Banco Internacional de Reconstruo e
Desenvolvimento BIRD) e de eliminar as barreiras do comrcio
internacional (Acordo Geral sobre Tarifas e Comrcio GATT, atualmente,
Organizao Mundial do Comrcio OMC), a formao de blocos
econmicos, unificando, em nvel regional, os mercados nacionais (Unio
Europia EU; North American Free Trade Agreement NAFTA e Mercado
Comum do Sul MERCOSUL) e o desenvolvimento tecnolgico so alguns
dos fatores que podem ser apontados como determinantes desse processo.
157
Paralelamente ao surgimento e manuteno dessas instituies, novas adaptaes
so exigidas s empresas para que consigam atuar no mercado globalizado e marcado pela
concentrao empresarial. Dentre elas, pode-se destacar mudanas quanto: (i) ao tamanho
fsico das indstrias; (ii) alterao do tradicional modelo hierrquico vertical para o
horizontal, (iii) reorganizao da estrutura organizacional das empresas, bem como (iv)
forma de contato e apreenso dos desejos de seus consumidores, (v) contratao de
funcionrios e prestadores de servio e, principalmente, (vi) forma do relacionamento entre
as empresas, seus fornecedores e parceiros comerciais
158
.
Tais mudanas, podem ser confirmadas mediante a anlise de alguns fenmenos
verificados ao longo do tempo e que auxiliam na compreenso da concentrao empresarial,
que leva empresa plurissocietria, como a superao do modelo fordista-taylorista de
organizao empresarial, exemplo da relevante funo da tecnologia no desenvolvimento
empresarial e nas importantes oportunidades por ela criadas, conforme ser tratado nas sees
seguintes.

by the income tax system, which also sustained the public service and government spending mechanisms
for redistribution of income. (Microeletronics, Long Waves and Worlds Structural Change: New
Perspectives for Developing Countries, p. 10-11)
156
PEREZ, Carlota. Cambio Tcnico, Restructuracin Competitiva y Reforma Institucional en los Pases
en Desarrolo, p. 21.
157
MUNHOZ, Eduardo Secchi. Empresa Contempornea e Direito Societrio, p. 86.
158
PEREZ, Carlota. Microeletronics, Long Waves and Worls Strucural Change: New Perspectivs for
Developing Countries. World Development, v. 13, n. 3, p. 13-27, 1985.
52
Seo 4 Da Superao do Modelo Taylorista-fordista de Produo
As cenas hilariantes de Charles Chaplin no filme Tempos Modernos (Modern
Times, 1936), que aparece aos tropeos e envolto em engrenagens de grandes mquinas, trata
da substituio do homem pela mquina na Revoluo Industrial inglesa e bem demonstra o
que seria o modelo fordista-taylorista de produo. Ou seja, mquinas em srie, produo em
massa, linhas de montagem, produtos homogneos, trabalho cronometrado e ritmo controlado,
tudo voltado ao barateamento dos produtos e ampliao do consumo de massa.
Mais do que isso, tal modelo representa uma produo em cadeia, numa estrutura de
competncias rigidamente estabelecidas, com uma hierarquia verticalizada e voltada
montagem de um produto uniforme, com poucas, seno apenas uma nica opo ao
consumidor. A propsito, a clebre frase de Henry Ford acerca da fabricao de automveis
no comeo do sculo XX bem demonstra tal cenrio, pois, para ele, as pessoas poderiam
comprar carro, desde que fosse um Ford Modelo T de cor preta. Na poca, era o mercado
consumidor que adquiria os produtos da indstria automobilstica e no a indstria
automobilstica que produzia veculos para o mercado.
Alm disso, tal modelo de produo se baseava na existncia de uma grande
indstria, tal como a automobilstica, na qual a grande maioria dos componentes dos veculos
era por ela fabricados ou por outras empresas ou indstrias de sua propriedade. No mesmo
sentido, alm da homogeneizao dos produtos, o maquinrio existente no comportava
alteraes na linha de montagem, sendo equipamentos destinados apenas elaborao de um
certo bem, ao passo que modificaes no produto representavam pesadas mudanas e custosas
alteraes no prprio maquinrio.
159
Esse modelo produtivo, porm, foi gradativamente superado em razo da revoluo
da microeletrnica
160
, na qual se insere a era da informtica, com os microcomputadores, os
sistemas de produo flexveis, as telecomunicaes digitais, os novos sistemas de telefonia, a
internet, dentre outros, que h quase trinta anos esto sendo difundidos.
161
Tais fatores
levaram a mudanas nos processos de produo, como (i) o melhor uso da informao para
um gasto eficiente de energia e matria-prima; (ii) a adoo de meios flexveis de produo,

159
Developing Countries, p. 16.
160
PEREZ, Carlota. Cambio de paradigma y rol de la tecnologia en el desarollo, p. 1.
161
Developing Countries, p. 6-9.
53
ao contrrio da estrutura engessada da produo em massa, cujas mudanas demandam a
alterao de todo parque industrial; (iii) a alterao da hierarquia organizacional das
empresas, adotando-se conceitos de descentralizao e formao de unidades com
inteligncia distribuda.
162
Com a revoluo tecnolgica trazida pela microeletrnica (facilidade de trnsito de
informaes, utilizao dos microcomputadores, telecomunicao digital, dentre outros),
restou facilitada a busca por melhores informaes sobre a maneira mais adequada e menos
custosa de se alcanar uma forma de produo na qual se poder dispender menor quantidade
de matria-prima e de energia na elaborao de um produto. Priorizou-se a informao frente
ao uso desmedido de matria-prima e de energia, mais valendo a produo eficaz do que o
excessivo uso de insumos e de energia.
Na engenharia de produtos, por exemplo
163
, a microeletrnica proporcionou a
tendncia de se redesenhar mercadorias para faz-las menores, com menor gasto de energia e
dotados de produtos eletrnicos e softwares.
164
Na engenharia industrial
165
, por outro lado, a
intensidade da informao pde levar no apenas reduo do gasto de energia, mas
tambm do dispndio de materiais, reduzindo-se as perdas e rejeies, diminuindo-se o
volume de matria-prima no processo produtivo.
Por outro lado, alm da microeletrnica ter permitido a reformulao de conceitos de
produo, superando-se o sistema tradicional do fordismo-taylorismo, tambm foi
responsvel pelo surgimento das chamadas novas gigantes, empresas inexistentes h 30 ou
20 anos, mas que em razo dessa revoluo tecnolgica passaram a atuar em reas
inexploradas, como o processamento eletrnico de dados, a telecomunicao digital, a
utilizao das fibras ticas, da internet, por exemplo.
166
Assim, a revoluo causada pela microeletrnica representou uma mudana de Era,
obrigando os protagonistas do cenrio empresarial a se adaptarem aos novos conceitos, s
regras do jogo, como ocorreu, por exemplo, com a indstria automobilstica, que at chegou a
ponto de sistematizar grande parte de sua linha de produo e introduzir conceitos de

162
Idem, p. 25-27.
163
Idem, p. 13.
164
Basta verificar a evoluo dos aparelhos de refrigerao, por exemplo, que deixaram de ser grandes
consumidores de energia.
165
Developing Countries, p. 13.
166
Basta verificar o surgimento e crescimento das empresas pontocom e de microcomputadores, como
Microsoft, Google, Intel, Yahoo, Apple, IBM.
54
eficincia de produtos, de gastos de energia e de matria-prima, bem como organizar suas
firmas em forma de rede, conforme ser tratado a seguir (Parte 2, Captulo 1, Subseo 4.4).
Seo 5 O Papel da Tecnologia como Elemento Indispensvel para o Desenvolvimento
Econmico e ao Concentracionismo Empresarial
Os elementos sobre os quais se discutiu no tpico anterior, que demonstraram alguns
dos motivos da superao do paradigma taylorista-fordista de produo, representam o
resultado da adoo de conceitos advindos de uma nova tecnologia, no caso a microeletrnica.
Porm, tal processo no ocorreu apenas recentemente, mas, na realidade, representa apenas
um dos ciclos de toda uma histria de revolues tecnolgicas ocorridas ao longo da histria.
de Kondratiev
167
o argumento de que a cada 50 anos ocorre uma nova revoluo
tecnolgica que traz conceitos revolucionrios ao sistema produtivo e altera consideravelmente
os mercados econmicos. O primeiro ciclo tcnico econmico da Era Contempornea se deu
de 1780 a 1825, no qual a Inglaterra, em razo da Revoluo Industrial, passou a dominar a
mecanizao da produo de tecidos de algodo, o uso de ferro nas maquinarias, a utilizao
da energia hidrulica etc.
168
Tais mudanas tecnolgicas representaram um salto tcnico-
econmico, criando um salto de gerao de riquezas que elevou a Inglaterra primeira
potncia econmica mundial.
No perodo seguinte, de 1830 a 1875, a combinao das mquinas a vapor como a
locomotiva representou a segunda grande revoluo tecnolgica, levando ao boom
econmico de 1850 (chamado de boom Victoriano
169
), tambm liderado pelos ingleses.
Em seguida, de 1875 a 1915, na poca chamada de Belle Epoque por Kondratiev, a
revoluo tecnolgica relacionou-se, principalmente, a inovaes que permitiram a produo
de ao barato, o desenvolvimento da energia eltrica e da qumica de base cientfica. Com o
baixo custo do ao, cruzava-se o globo pelas locomotivas, utilizava-se o telgrafo e o telefone
intercontinental, com o que se integravam os mercados do hemisfrio sul com os grandes
mercados desenvolvidos
170
. O transporte rpido, a refrigerao e o Canal de Suez encurtaram

167
KONDRATIEV, Nikolai D. The World Economy and its Condition During and After the War, 1922;
The Long Waves in Economic Life, 1926, Archiv fur Sozialwissenschaft und Sozialpolitik (transl. 1935,
REStat); The Long Wave Cycle, 1928.
168
169
Idem, p. 4.
170
55
a distncia entre o mercado para o trigo e a carne, permitindo serem levados os produtos de
vero do sul ao inverno do norte.
A quarta revoluo tecnolgica se iniciou ao redor dos anos de 1910, tendo sido
articulada num conjunto de inovaes baseadas no motor combusto, levando produo de
veculos em massa, estando acompanhada dos produtos sintticos derivados do petrleo. Com
base nessa tecnologia, trinta anos mais tarde (1945 a 1974), ocorreu a chamada Idade de
Ouro do ps-guerra, poca em que se presenciou o auge do nvel de vida dos pases
desenvolvidos.
E, por ltimo, chega-se revoluo tecnolgica atual, que inaugura a Era da
informtica, dos microcomputadores, da internet, das telecomunicaes digitais, dos sistemas
de produo flexveis, enfim, a todo o aparato de conceitos, instrumentos e elementos
fundados na microeletrnica, que fizeram superar o paradigma anterior e que est inserido no
ambiente das novas organizaes socioinstitucionais e do modelo de organizao empresarial
atual, que leva ao concentracionismo empresarial. O auge de tal paradigma no se sabe se j
foi alcanado ou se est a alcanar, pois, como aduz Carlota Perez
171
, enquanto um modelo
tecnolgico est em seu pice, outro j est a se formar para, no futuro, superar o anterior,
justamente como ocorreu com os demais ciclos tecnolgicos anteriormente referidos.
Assim, a funo exercida pela tecnologia primordial no desenvolvimento da
economia, sendo ela, como sustenta Schumpeter
172
, um ato inovador que seria o combustvel
para o processo de expanso da economia, que necessita de um ato empreendedor do
empresrio para sair de seu estado de equilbrio.

171
Idem, p. 38.
172
Joseph Schumpeter: economista austraco, nascido em 1883, autor dos seguintes livros: A natureza e a
essncia da economia poltica (Das Wesen und der Hauptinhalt der Nationaloekonomie), de 1908; Teoria
do desenvolvimento econmico (Die Theorie der Wirschaftlichen Entwicklung), de 1911; Ciclos
econmicos (Business cycles), de 1939; Capitalismo, socialismo e democracia (Capitalism, socialism and
democracy), de 1942; Histria da anlise econmica (History of economic analysis), de 1954.
56
CAPTULO 3 O INTERESSE SOCIAL EM BUSCA DA FUNO PBLICA DO
DIREITO SOCIETRIO
O presente trabalho analisou, at este momento, a origem das sociedades comerciais
e do direito societrio, a formao do modelo tradicional de sociedade comercial (dotada de
autonomia, independncia e de responsabilidade limitada), tratando-se da concentrao
econmica societria, bem como dos elementos que levaram ao concentracionismo
empresarial. Esse o cenrio pelo qual se procurou analisar os elementos externos
sociedade comercial e que justificam a constituio da chamada empresa plurissocietria, cuja
maior expresso so os grupos societrios, como se ver adiante (Partes 2 e 3 deste trabalho).
Mas, alm desses elementos externos, h tambm aqueles internos sociedade comercial que
tambm merecem anlise para o estudo do referido fenmeno plurissocietrio. Esse o tema a
ser tratado a seguir, acerca do interesse social.
Seo 1 O Interesse Social
H quem diga que o tema do interesse social seja uma das questes mais tormentosas
do direito das sociedades, ou ainda o problema fundamental, central, ou nuclear desse
ramo do direito.
173
De fato, a questo do interesse social trata da definio do importante
motivo da existncia, sentido e funo que as sociedades comerciais devem exercer.
Acerca do tema, h trs principais teorias que, apesar de no serem plenamente
esgotadas na presente obra, indicam-se os principais sentidos da discusso do interesse social.
Tais teorias so o contratualismo, o institucionalismo e o contrato-organizao.
Subseo 1.1 O Contratualismo
Considera-se contratualismo ou teoria contratualista aquela que define o interesse
social como sendo a expresso da vontade dos scios. Ou seja, a sociedade comercial serviria
ao atendimento dos interesses egosticos de seus proprietrios. Tal teoria teve na doutrina e na
jurisprudncia italianas o seu maior desenvolvimento, principalmente nos trabalhos de
57
Asquini
174
, Jaeger
175
e Ascarelli
176
, podendo ser subdividida, ainda, no chamado
Contratualismo Clssico e Contratualismo Moderno, conforme destaca Calixto Salomo
Filho
177
.
O primeiro (Concentracionismo Clssico) nega que os interesses externos da
sociedade possam se sobrepor aos interesses dos scios. Interesses externos so aqueles
relativos ao empregados, aos consumidores, aos credores, ao meio ambiente etc., que surgem
da atividade desenvolvida pela sociedade e das relaes jurdicas com ela estabelecidas. Tais
interesses, de acordo com tal teoria, no se sobreporiam aos interesses dos scios na
constituio e no desenvolvimento das atividades da sociedade.
Na realidade, a teoria contratualista clssica melhor se define como a contraposio
ao institucionalismo, na medida em que defende apenas o interesse das partes originalmente
contratantes e que constituram a sociedade, desconsiderando os demais interesses envoltos
atividade por ela desempenhada
178
. Tal caracterstica pode ser verificada na interessante
passagem no texto de Asquini sobre o administrador da sociedade Norddeutscher Lloyd, o
qual declarou que o escopo de sua sociedade no era distribuir lucros aos acionistas mas de
fazer navegar seus barcos sobre o rio Reno
179
, exatamente o contrrio do que defendia a tese
contratualista.
Como conseqncia dessa teoria, torna-se impossvel distinguir o interesse do scio
e o da sociedade, pois ao scio dada a utilizao desta em seu prprio interesse e benefcio,
como se fosse uma coisa prpria.
180

173
ESTACA, Jos Nuno Marques. O Interesse da Sociedade nas Deliberaes Sociais, p. 15.
174
ASQUINI, Alberto. Conflito di interessi tra scio e societ nelle deliberazioni di assemblea nelle societ per
azioni. Scriti Giuridici, vol. I, 1936, p. 618. Apud ESTACA, Jos Nuno Marques. Ob. cit., p. 106-111.
175
JAEGER, Per Justo. LInteresse Sociale. Milano: Dott, A. Giuffr Editore, 1964.
176
ASCARELLI, Tullio. Interesse Sociale e Interesse Comune nel voto. Rivista delle Societ, 1958. p. 164.
177
SALOMO FILHO, Calixto. O Novo Direito Societrio, p. 26-29. Jos Nuno Marques Estaca (O
Interesse da Sociedade nas Deliberaes Sociais) apresenta ainda outra subdiviso da teoria contratualista
nas concepes do interesse social como interesse comum dos scios e interesse social como resultado
dos vrios interesses individuais dos scios, indicando, ainda, as teorias anticontratualistas, as quais se
subdividiram em teoria do acto coletivo ou acto complexo, teoria do acto corporativo ou de fundao e
teoria ecltica (p. 106-111).
178
una teoria che si autodefinisce, polemicamente, contrattualistica per sottolineare il fato che essa
respinge la concezione della societ come istituzionestaccata dalle persone dei soci e la configura,
allopposto, quale rapporto contrattuale fra pi persone, che non involge altro interesse se non quello delle
parti contraenti (GALGANO, Francesco. Diritto commerciale Le societ, p. 360, nota 9. Apud
SALOMO FILHO, Calixto. O Novo Direito Societrio, 2002, p. 27, nota 2.
179
No original: il quale avrebbe dichiarato in forma polemica che scopo della sua societ era non di
distribuire utili agli azionisti, ma di fare andare i battelli sul Reno (o sui mari).
180
SALOMO FILHO, Calixto. A Sociedade Unipessoal. So Paulo: Malheiros, 1995. p. 52.
58
J no contratualismo moderno, no mais se defende a identidade entre o interesse da
sociedade com o dos scios, tendo em vista a relao existente dessa com o mercado de
capitais, o que fez Pier Justo Jaeger, principal teorizador do pensamento contratualista, a
novamente escrever sobre o tema, quarenta anos depois
181
, analisando o interesse social sob a
perspectiva da shareholder value, ou seja, da maximizao do valor de venda das aes do
scio.
182
O efeito prtico de tal teoria, que busca o maior alcance de lucros a seus
proprietrios, faz com que se leve a uma tendncia de interpretao permissiva e da
maquiagem de balanos contbeis, como verificado recentemente no caso Enron e nos demais
escndalos com empresas de auditoria americanas.
183
Subseo 1.2 O Institucionalismo
Unternehmen an sich a denominao alem ao termo empresa em si (ou para
si)
184
, definida por Walter Rathenau, economista, poltico, industrial, filsofo e escritor
alemo, que criou a primeira teoria institucionalista de interesse social, reconhecida como
institucionalismo publicista.
185
Essa teoria assim denominada em razo de considerar a
empresa uma instituio que deve atender aos interesses de pessoas diversas da dos scios
186
;

181
Linteresse sociale rivisitato (quarentanni dopo) (in: Giurisprudenza Commerciale, anno XXVII, Parte
Prima. Milano: Giuffr Editore, 2000. p. 795-812), no qual o autor contextualizou a discusso acerca do
interesse social, passando a considerar linteresse dei creditori sociali e dei terzi, LOPA (offerta
pubblica di acquisto) e gli istituti analoghi e gli interessi sociali nei Gruppi di societ.
182
SALOMO FILHO, Calixto. Interesse social, p. 30.
183
Idem, ibidem. A este respeito, interessante destacar passagem de Berle-Means (A Moderna Sociedade
Annima e a Propriedade Privada, p. 125) acerca da distino entre os interesses de propriedade e de
controle, oportunidade em que destacam que a busca pelo lucro financeiro pessoal daqueles que exercem o
controle (administrao) da empresa pode levar publicao de informaes financeiras de carter
enganoso: Portanto, devemos concluir que os interesses da propriedade e os do controle opem-se em
grande medida se os interesses deste ltimo decorrem basicamente do desejo de lucro financeiro pessoal.
184
muito conhecida a concepo dita da empresa em si, que Walter Rathenau divulgou na Alemanha, ao
final da Primeira Guerra Mundial, sustentando que os empresrios detm o poder de controle no para servir
os capitalistas scios ou acionistas e sim no interesse pblico representado pela empresa como
organizao que transcende a sociedade comercial. A lei acionria germnica, de 1937, aceitou (pelo menos
verbalmente) essa concepo no seu 70, ao assinar aos membros do Vorstand, sob sua responsabilidade, o
dever de dirigir os negcios sociais segundo o bem do estabelecimento (Wohl des Betriebs) e dos seus
empregados, assim comono interesse comum da nao e do Reich. (COMPARATO, Fbio Konder. O
Poder de Controle na Sociedade Annima, p. 299)
185
Idem, ibidem.
186
ESTACA, Jos Nuno Marques. O interesse das Sociedades nas Deliberaes Sociais, p. 114.
59
aos interesses no redutveis s pessoas dos scios;
187
ao interesse pblico representado pela
empresa, como organizao que transcende a sociedade comercial
188
, ou ao interesse
conjugado entre acionistas, sociedade e Estado.
189
Para Walter Rathenau, a empresa representava uma forma para o soerguimento da
economia alem, seriamente prejudicada com o fim da Primeira Guerra Mundial. Identificava
o termo empresa com a grande sociedade annima, entidade capaz de proporcionar um grande
crescimento econmico e de atender a fins pblicos e no meramente privados
190
. Desse
modo, a teoria institucionalista publicista preconiza a atividade dos rgos de administrao
das sociedades e promove a degradao relativa da importncia da Assemblia de acionistas.
191
Relevante a crtica feita por Mengoni
192
teoria da empresa em si, ao aduzir que,
Quando se desloca a teoria da empresa em si (Unternehmen na sich) do seu
carter conjuntural histrico que favoreceu o seu desenvolvimento, essa
teoria se revela uma falsa amiga dos administradores e dos grupos pr-
constitudos de controle. Na realidade, essa teoria contm um germe
destruidor do instituto da sociedade annima, enquanto tpico instrumento da
iniciativa privada. Em um sistema fundado sobre o princpio da iniciativa
privada, a mxima economicidade da prpria empresa garantida pela lei
econmica da tendncia individual maximizao do lucro. Quando, na
formulao dos fins da sociedade, a idia do lucro cede seu lugar idia do
interesse pblico, a empresa est madura para ser socializada ou, ao menos,
como primeiro passo, para ser submetida a um pesado sistema de controles

187
SALOMO FILHO, Calixto. O Direito Societrio, 2002, p. 31.
188
MUNHOZ, Eduardo Secchi. A Empresa Contempornea e o Direito Societrio, p. 38.
189
LAUTENSCHLEGER JR., Nilson. Relato breve sobre Walter Rathenau e sua obra: A Teoria da Empresa
em Si. Revista de Direito Mercantil, n. 128, p. 199-223.
190
Conforme ressalta Modesto Carvalhosa (Comentrios Lei de Sociedades Annimas, p. 481): () o
institucionalismo da empresa em si (Unternehneb na sich) fruto da dblcle monetria da Alemanha aps
a primeira guerra, de que decorreu uma verdadeira obsesso do empresariado local contra a invaso dos
capitais estrangeiros no complexo industrial alemo. Da a aceitao pela coletividade acionria germnica
da hegemonia dos controladores e de seus administradores, naquela conjuntura, a fim de salvar o patrimnio
empresarial do domnio estrangeiro (Ueberfremdung). Entretanto, somente seria possvel alcanar esse
objetivo com a temporria substituio dos fins genuinamente societrios de maximizao de lucros pelos
fins imediatamente empresariais de produo a favor da recuperao da economia do pas. Houve, com
efeito, no perodo, uma drstica institucionalizao das companhias, mediante sua sujeio aos fins pblicos,
em detrimento das prerrogativas dos acionistas e da viso privatstica da sociedade annima. Esse o motivo
da delegao de poderes aos administradores e de serem eles responsveis apenas perante o grupo de
empresas.
191
Calixto Salomo Filho (A Sociedade Unipessoal, p. 46) destaca que a recepo legislativa dessa teoria
deu-se na Aktiengesetz 1937, que fez seus quase todos os princpios defendidos pela doutrina do
Unternhmen an sich, assegurando administrao (Verwaltung) predominncia sobre a assemblia dos
acionistas (Hauptversammlung). Tal teoria entrou em crise a partir dos anos 50, sendo criticada sobretudo
pelo segundo aspecto, denominado negativo e que se traduz em uma tendencial independncia (e
irresponsabilidade) da administrao com relao aos acionistas. A reao completou-se com a lei acionria
de 1965, que reforou o papel da Assemblia dos acionistas e os direitos dos acionistas minoritrios.
192
Apunti per uma revisiane della teoria sul conflito di interessi. Rivista delle Societ. 1956, p. 440 e s. Apud
CARVALHOSA, Modesto. Comentrios Lei de Sociedades Annimas, p.481.
60
externos, a cargo dos rgos administrativos ou judicirios, no s com
respeito legalidade, mas antes sobre o mrito de cada ato de administrao.
Isso significaria o fim da autonomia da sociedade annima e a sujeio das
deliberaes da assemblia geral ao princpio da sanior pars, ressaltado
pelos canonistas, que a negao do princpio majoritrio.
Por outro lado, h a teoria do institucionalimo integracionista ou organizativo, pela
qual o atendimento a interesses alheios aos dos scio da empresa se d, por exemplo,
mediante a participao operria nos rgos diretivos das grandes empresas. Tal fato se deu
pela situao particular em que se encontrava a Alemanha no final do segundo ps-guerra, na
qual as potncias ocupantes verificavam a necessidade da descartelizao dos centros de
poder da indstria alem, ajudando a concretizar os desejos dos sindicatos na direo das
empresas.
193
Desse modo, a previso da possibilidade da participao operria na administrao,
como busca de um interesse no apenas limitado aos dos acionistas da sociedade, torna
possvel a discusso para a definio de um novo modelo de organizao societria, por isso
tal teoria pode ser chamada de institucionalismo organizativo, distinguindo-se do
institucionalismo publicista.
194
Subseo 1.3 O Contrato-Organizao
195
A compreenso do que seja a teoria do contrato-organizao para a definio do
interesse social leva tambm aplicao de alguns conceitos tratados da anlise econmica do
direito
196
. Tal teoria considera que a sociedade um nexo de contratos atravs do qual a ela
esto interligados os contratos e as relaes havidas com os trabalhadores, os prprios scios,
os bancos financiadores, os clientes, os fornecedores, etc.
A teoria do contrato-organizao no econmica e sim jurdica, na medida em que
no busca a maximizao da riqueza ou a aplicao da eficincia econmica no direito, mas
sim uma melhor forma de organizao dos diversos interesses existentes perante a sociedade.
, portanto, no valor organizao que tal teoria se funda, buscando encontrar a melhor

193
CARVALHOSA, Modesto. Comentrios Lei de Sociedades Annimas, p. 47.
194
SALOMO FILHO, Calixto. O Interesse Social, p. 35.
195
A anlise de tal teoria se d nos termos estudo realizado por Calixto Salomo Filho (O Novo Direito
Societrio, p. 42-45).
196
Vide nota 84 retro.
61
soluo entre os feixes de relaes em que se envolve a sociedade, no devendo, por um lado,
refletir unicamente o interesse pela maximizao dos lucros e, por outro, o comando da
sociedade de acordo com os interesses externos que impem a sua preservao
197
. Ou seja, tal
teoria busca melhor organizar os interesses da tese contratualista e o da teoria institucionalista
de interesse social, visando alcanar uma eficincia no apenas produtiva, mas distributiva,
que assegure duradoura prosperidade, rentabilidade e repartio eqitativa de resultados entre
todos os participantes da atividade empresarial.
198
Para Calixto Salomo Filho, a teoria do contrato organizao ao mesmo tempo em
que garante a lucratividade para os scios da sociedade, atendendo aos interesses da teoria
contratualista, tem a capacidade de transformar a sociedade naquela clula social propulsora
do desenvolvimento to almejada pelos institucionalistas desde Walter Rathenau
199
, razo
pela qual sustenta que somente mediante tal teoria se poderia melhor atender aos objetivos
preconizados pelas duas teorias clssicas do interesse social.
Subseo 1.4 O Interesse Social na Legislao Brasileira
Apresenta-se nitidamente contratualista a previso legal contida no Cdigo Civil
brasileiro de 2002 (Lei 10.406/2002) ao estabelecer em seu artigo 981 que celebram contrato
de sociedade as pessoas que reciprocamente se obrigam a contribuir, com bens ou servios,
para o exerccio de atividade econmica e a partilha, entre si, dos resultados. Nessa definio
encontram-se alguns evidentes traos contratualistas, como a pluralidade de scios, e a
mutualidade entre esses, que se obrigam com seus esforos e partilham entre si os
resultados. Ou seja, os scios obrigam-se entre eles prprios e no perante a sociedade.
200
Por outro lado, na lei acionria brasileira, na regra contida em seu artigo 116, resta
previsto que o acionista controlador deve usar o poder com o fim de fazer a companhia
realizar o seu objeto e cumprir sua funo social, tendo, ainda, deveres e responsabilidades
para com os demais acionistas da empresa, os que nela trabalham e para com a comunidade
em que atua, cujos direitos e interesses deve lealmente respeitar e atender. J no artigo 117,

197
SALOMO FILHO, Calixto. O Novo Direito Societrio, 2002, p. 43.
198
MUNHOZ, Eduardo Secchi. A Empresa Contempornea e o Direito Societrio, p. 49.
199
Idem, p. 49.
200
Idem, p. 36.
62
pargrafo primeiro, alnea a, resta previsto como abuso de direito a orientao da
companhia para a prtica de ato lesivo ao interesse nacional ou economia nacional. No
artigo 154, prev-se, ainda, que o administrador deve buscar satisfazer as exigncias do bem
pblico e da funo social da empresa.
Tais previses demonstram a preocupao com o atendimento de interesses externos
da sociedade que no aqueles relativos apenas ao alcance de lucros ou de resultados a serem
partilhados entre os scios
201
, encontrando-se um carter institucionalista na lei acionria
brasileira. Porm, nesse mesmo diploma legal foram previstos dois institutos de natureza
contratualista: (i) o acordo de acionistas, que tenta dar prevalncia aos interesses do grupo de
scios controlador, e (ii) a OPA (oferta pblica de aquisio de aes), que demonstra a
tendncia de valorizao do momento e da sada como forma de proteo ao minoritrio,
indicando no sentido de um contratualismo moderno.
202
Mesmo ante as ambivalncias de interesses sociais contidas na lei das sociedades
annimas, a Constituio Federal brasileira de 1988, como norma fundamental, estabelece em
seu artigo 170 que deve ser assegurado a todos uma existncia digna, conforme os ditames
da justia social, com o que se apresenta largo espectro para a atuao da tese
institucionalista, mormente ante a sua forma organizativa.
Subseo 1.5 O Interesse Social e os grupos Societrios
A anlise do interesse social frente aos grupos societrios ganha diferente conotao
quilo que at ento se discutiu sobre o tema. Mesmo analisando-se as teorias contratualistas
como as institucionalistas ou at mesmo a do contrato-organizao, a questo tratada de
forma diferenciada nos grupos de sociedade.

201
No entanto, destaca Eduardo Secchi Munhoz (A Empresa Contempornea e o Direito Societrio, p. 43)
que a simples atribuio ao controlador e aos administradores de deveres e responsabilidades para com
acionistas, trabalhadores, comunidade local e nao, desacompanhada de uma definio de critrios
objetivos para solucionar os conflitos estabelecidos entre esses distintos interesses, consubstancia frmula
excessivamente genrica, que deixa uma margem de manobra muito ampla aos condutores da sociedade, o
que contribui para a ineficincia do sistema de atribuio de responsabilidade. Vale dizer, na medida em que
a finalidade do poder no claramente definida, torna-se difcil identificar os casos de desvio, o que
fundamental para a definio da responsabilidade do controlador e do administrador. No mesmo sentido,
Fbio Konder Comparato (ob. cit., p. 301) aduz que essa clara afirmao da supremacia dos interesses
comunitrios e nacionais, quando em conflito com o escopo lucrativo da companhia, aparece em nosso
direito despida do necessrio aparelhamento de aplicao e eficcia. Cedemos a, mais uma vez, tradio
jusnaturalista, de puras afirmaes de princpio, sem o necessrio complemento dos remdios jurdicos
sancionatrios.
202
SALOMO FILHO, Calixto. Ob. cit., p. 37-38.
63
Isso ocorre, pois nos grupos h influncia de uma sociedade sobre a outra, o que leva
anlise de uma forma de sociedade no tratada pela doutrina tradicional do direito
societrio. Ou seja, a partir do momento em que uma sociedade controlada por outra,
questiona-se: essa deve ter como um de seus interesses atender aqueles da sociedade
controlante? No se estaria diante de uma ruptura ou de uma descaracterizao do conceito de
interesse social quando diante do grupo de sociedades?
Floriano DAlessandro
203
, ao tratar dos grupos de sociedade e especificamente acerca
do interesse social nos grupos, sustenta que as sociedades participantes de uma modalidade
grupal deixam at de existir, tamanha a transformao que o fenmeno do grupo proporciona
s sociedades. Assim, se to relevante so as mudanas trazidas pelos grupos, tambm o
interesse social recebe tratamento diferenciado frente a tal fenmeno.
Pier Justo Jaeger, por sua vez, ao novamente escrever sobre o interesse social
quarenta anos depois de sua primeira obra sobre o tema
204
, considera o interesse de grupo
como outra forma de interesse externo sociedade, assim como o interesse dos trabalhadores
e da estabilidade do sistema econmico, dando-lhe, portanto, carter institucionalista
205
.
Por outro lado, Paolo Montalenti, reconhecendo no ter a discusso sobre o interesse
social nos grupos de sociedades ainda chegado a um denominador comum no direito italiano,
sustenta que a questo relevante a ser tratada estabelecer qual a medida em que a sociedade
controlante pode impor suas diretivas controlada sem que isso represente um abuso do seu
poder de domnio.
206

203
DALESSANDRO, Floriano. Il Diritto delle Societ da << Battelli del Reno >> alle << Navi Vichinghe >>,
p. 15. () il passagio dallera atomica a quellla molecolare um passagio che non determina uma mera
modificazione delle strutture societarie, ma la loro metamorfosi in qualche cosa, appunto, di causalmente
diverso: collappartenenza a um gruppo, le societ (non solo le controllate, ma anche la controllante, ch
anche linteresse della controllante pu dover essere sacrificato a quello di altra componente del gruppo)
cessano di essere societ.
204
JAERGER, Pier Justo. Linteresse sociale rivisitato (quarentanni dopo). Milano: Dott, A. Giuffr Editore,
1964.
205
JAERGER, Pier Justo. Linteresse sociale rivisitato (quarentanni dopo), p. 811:() si propone di
considerare linteresse di gruppo come uno degli altri, interessi che dovrrebbero emergere l dove
limpresa organizzata in forma di gruppo: accanto allinteresse dei soci (alla massimizzazione degli utili)
sarebbero, infatti, ipotizzabili altri interessi, come quello dei lavorari e quello della stabilit del sistema
economico, nonch quello di gruppo. Non chi non veda come la tese come la tesi ora richiamata
presuponga uma concezione istituzionalistica della societ, in quanto individua altri interessi al di l quello
dei soci: in altre parole, essa sembra arrivare ad um istituzionalismo do gruppo.
206
MONTALENTI, Paolo. Conflitto di interesse nei gruppi di societ e teoria dei vantaggi compensativi, p.
1.633:() il problema quello di stabilire in che misura la capogruppo pu limitare lautonomia
decisionale delle societ controllate, fino a che limite pu imporre direttive alle societ soggette alla
propria influenza dominante, quale sia dunque il confine tra legittimo esercizio del dominio e indebita
coartazione delle singole sfere di autodeterminazione. In concluzione il perseguimento dellinteresse di
gruppo implica necessariamente uma limitazione dellinteresse delle singole controllate, ma il compito del
64
No direito portugus, h interessante passagem no Cdigo das Sociedades
Comerciais, de 1986, pelo qual se admite a sobreposio do interesse do grupo ao da
sociedade controlada, desde que sirva aos interesses da sociedade diretora ou das outras
sociedades do mesmo grupo e no represente um interesse ilcito, conforme sustenta Jos
Estaca:
O Cdigo de Sociedades Comerciais veio permitir, contudo, a sobreposio
do interesse de grupo, de um grupo de sociedade, definido pela entidade
dominante de grupo, ao interesse da sociedade subordinada, conforme
dispes o art. 503. Este estatui que a sociedade directora tem o direito de dar
administrao da sociedade subordinada instrues vinculantes (n. 1) e que
tais instrues possam ser desvantajosas para esta, desde que sirvam os
interesses da sociedade directora ou das outras sociedades do mesmo grupo
(n. 2), desde que sejam lcitas em si mesmas. Passando a sociedade
subordinada a poder estar ao servio do interesse da sociedade directora, e,
indirectamente dos scios desta, tal pode acarretar importantes consequncias
para os credores, administradores e restantes scios da sociedade subordinada.
Esta norma constitui uma importante excepo regra geral de que cada
sociedade deve prosseguir o seu interesse prprio, uma vez que se admite
que a sociedade dominante ou at outra sociedade (arts. 491 e 493 do
C.S.C.) imponha sociedade subordinada a prossecuo do interesse
daquela. O interesse da sociedade pode no coincidir com o interesse do
grupo, quando este prevalecer sobre aquele, deve existir uma contrapartida
que reponha um certo equilbrio.
207
Calixto Salomo Filho reconhece que nos grupos de sociedade, seja nos de direito
seja nos de fato, a sociedade controlada se submete aos interesses da sociedade controlante,
fazendo desaplicar conseqentemente a disciplina do conflito de interesses.
208
Essa prevista
na legislao brasileira, no artigo 115 da Lei 6.404/76, que dispe em seu caput o dever de o
acionista exercer o direito a voto no interesse da companhia, sendo abusivo o voto que
objetive algum dano companhia ou a outros acionistas, ou cujo acionista pretenda obter,
para si ou para outrem, vantagem a que no faz jus e de que resulte, ou possa resultar
prejuzo para a companhia ou para outros acionistas.
Para tal autor, a influncia dos interesses da controlante na controlada demanda uma
adequada regra de compensao das perdas causadas aos acionistas minoritrios, como ocorre

giurista proprio quello di tracciare una linea di demarcazione tra imperio legittimo ed abuso del dominio,
linea di demarcazione che trova il suo fondamento giuridico nellesistenza di societ giuridicamente
distinte e nella protezione dellinteresse sociale verso la protezione degli interessi sai degli azionisti di
minoranza sia dei creditori.
207
ESTACA, Jos Nuno Marques. O Interesse da Sociedade nas Deliberaes Sociais p. 48-49.
208
O Novo Direito Societrio, 2002, p. 46.
65
nas regras jurdicas alems de relacionamento grupal, pelas quais aos minoritrios so
concedidas compensaes quando presente a subordinao expressa de interesse.
209
Tal compensao representaria, como sustenta o referido autor, uma forma de
aplicao da teoria organizativa, pois tornaria possvel um tratamento mais eficientes do feixe
de interesses e contratos existentes na sociedade no caso, a de grupo , podendo, inclusive,
melhor atender aos interesses dos acionistas minoritrios, sendo mais vantajosa do que a
aplicao da regra do conflito de interesses acima mencionada.
A anlise do tema do interesse social nos grupos societrios no pode descurar da
perspectiva pblica que se impe empresa plurissocietria, pois essa sujeito econmico de
atuao em largos espectros da sociedade humana, nos quais se incluem os credores sociais,
os seus fornecedores, os consumidores, os trabalhadores, dentre outros, no podendo o
interesse social nos grupos ser voltado apenas ao atendimento de seus prprios fins econmicos.

209
Em razo da ausncia de uma regra de compensao, assim como ocorre no direito alemo, que os grupos
societrios de direito no se fazem presentes na realidade brasileira (idem, ibidem).
66
PARTE 2 OS GRUPOS DE SOCIEDADES
CAPTULO 1 FORMAO, DEFINIES E CLASSIFICAES DOS GRUPOS
DE SOCIEDADE
Seo 1 Os Grupos Societrios como Realidade Empresarial Contempornea
No Captulo I, sees I e II, tratou-se dos fenmenos das concentraes primrias e
secundrias da sociedade comercial. A primria, referia-se ao crescimento interno das
empresas, mediante os processos de fuso e incorporao fato esse que levou edio no
direito norte-americano de dois importantes regramentos de direito antitruste, o Sherman Act
e o Clayton Act, de 1890 e 1914.
Em seguida a esse crescimento interno e muito em funo das prprias restries
existentes unificao ou incorporao de sociedades, formando-se grandes conglomerados
empresariais, passou-se fase da chamada concentrao empresarial secundria. Nesse caso,
ao contrrio da fuso ou incorporao de empresas, a concentrao se dava mediante a
possibilidade de participao de uma sociedade em outra. Tambm foi nos Estados Unidos
que se travou relevante discusso jurdica acerca do assunto, tendo em vista que a
participao acionria entre sociedades
210
possibilitaria a criao States within States
211
,
entidades de tamanha relevncia econmica que poderiam superar o poderio dos prprios
Estados
212
.
Porm, a concentrao empresarial secundria no parou por a, ela vem ocorrendo
desde o final do sculo XIX, principalmente a partir de meados do sculo XX, aps as duas
Guerras Mundiais
213
, tendo se exponenciado a partir da chamada Terceira Revoluo
Industrial
214
, que tem na globalizao da economia seu principal instrumento, cujas
principais caractersticas so definidas por Engrcia Antunes como a internalizao e
interdependncia dos mercados nacionais, universalizao do modelo de mercado livre,

210
A sociedade annima o personagem principal desse fenmeno concentracionista, ao lado de outras
manifestaes societrias, que tambm podem se submeter ao processo de concentrao empresarial.
211
212
Fenmeno esse plenamente perceptvel em nossos dias, como se v pelo patrimnio e pujana econmica de
grupos societrios como o da General Motors, cujo volume de negcios chega a ser maior do que o produto
interno bruto de Portugal, por exemplo (conforme apresenta Jos Engrcia Antunes, em seu artigo Estrutura
e Responsabilidade da Empresa: o moderno paradoxo regulatrio, p. 36).
213
Vide nota n. 134.
214
67
revoluo tecnolgica e das comunicaes, aumento exponencial das barreiras ao comrcio
internacional
215
.
A globalizao da economia foi e continua sendo um elemento instigador formao
dos grupos de sociedades, pois a ampliao dos mercados ao ambiente mundial tornou
necessria uma atuao empresarial forte, tanto em capacidade financeira e organizativa
quanto tecnolgica, a ponto de Comparato afirmar que s a grande firma capaz de
sobreviver nesse mercado global.
216
Mas no s a globalizao da economia contribuiu para a formao dos grupos
societrios, como tambm o incremento desenvolvimentista proporcionado pelas revolues
tecnolgicas
217
, a criao de instituies como o Fundo Monetrio Internacional, o Banco
Mundial, o GATT, a OMC, o NAFTA, a Unio Europia, o Mercosul, dentre outros, todos
voltados a criar melhores condies ao desenvolvimento de um mercado global.
E tal gama de elementos, aqui apenas exemplificados, sem a inteno de exauri-los,
levaram criao da chamada empresa plurissocietria, a qual representa a unio de diversas
sociedades juridicamente autnomas (sociedades-filhas, subsidiaries, Tochtergesellschaften.
filiales; filiali), que passam a ter uma nica orientao econmica, comandada por uma
outra sociedade (sociedade-me, group headquarters, Muttergesellschaft, cappo-
gruppo, socit-mre)
218
.
Pode-se dizer que a tradicional e monoltica sociedade comercial idealizada nos
primrdios do capitalismo industrial d lugar empresa de grupo ou plurissocietria. Engrcia
Antunes, a esse respeito, traz importantes dados estatsticos obtidos em instituies da famosa
Global Triad Estados Unidos da Amrica, Unio Europia, Japo, as quais indicam:
() uma inequvoca tendncia das sociedades para perderem o seu
originrio estatuto de independncia, recorrendo crescentemente tcnica do
grupo societrio: assim acontece com cerca de 70% das sociedades
comerciais na Alemanha, 50% na Sua, 60% na Frana, 55% na Inglaterra,
65% nos Estados Unidos, e 88% no Japo. E ao nvel internacional, o
cenrio porventura ainda mais impressionante. Entre as 100 entidades
econmicas mais poderosas do globo, contam-se cinquenta Estados-nao e

215
216
Consrcios de Empresas, in: Ensaios e Pareceres de Direito Empresarial. Rio de Janeiro: Forense, 1978.
p. 221. No se est, vale ressaltar, desconsiderando o importante papel exercido pelas micro, pequenas e
mdias empresas nesse cenrio nacional ou mundial, mas, apenas, sustentando-se que as grandes empresas
so as que mais detm capacidades para enfrentar o mercado global, tendo em vista sua elevada capacidade
financeira e possibilidade, inclusive, de promover investimentos tecnolgicos que venham lhe reverter
benefcios econmicos.
217
PEREZ, Carlota. Microeletronics, Long Waves and World Strucural Change, p. 460.
218
68
cinqenta empresas multinacionais: o volume de negcios das oito maiores
empresas multinacionais (Exxon, GM, Ford, General Eletric, IBM,
Microsoft, Texaco, Shell) superior soma do volume oramental bruto de
seis dos maiores Estados-membros da Unio Europia (Alemanha, Frana,
Itlia, Blgica, Holanda, Luxemburgo); e o volume de negcios de muitas
dessas empresas chega mesmo, por si s, a ser superior ao produto nacional
bruto de mais de 130 naes, entre as quais Portugal ( o caso do grupo
General Motors).
219
Nos Estados Unidos, numa economia que comporta, aproximadamente, dois milhes
de sociedades comerciais, os 100 maiores grupos existentes comportam cerca de 26% do total
de trabalhadores, 43% do volume total de negcios e 50% de todo o ativo patrimonial da
indstria local
220
. Dados da revista Fortune indicam o poderio desses grupos, sendo o Exxon-
Mobil detentor de mais de 1.200 filiais.
221
Na Inglaterra, sobre as 1.000 maiores empresas do Reino Unido, realizou-se um
estudo pelo qual verificou-se que as 50 sociedades de maior porte tinham mais de 10.000
subsidirias, numa mdia de 230 para cada sociedade, sendo que o grupo British Petroleum
tinha mais de 1.300 sociedades e o grupo Unilever mais de 1.100.
222
Em Portugal, ante o surgimento da Unio Europia e o processo de
internacionalizao de sua economia, formaram-se grupos com mais de 50 sociedades, como
o caso do Sonae, com negcios no Brasil
223
.
Na Frana, 80% da produo industrial do pas realizada pelas grupos de
sociedades, que so tambm responsveis por cerca de 50% do volume global de negcios,
tendo grupos como Lafarge, com 327 empresas filiadas e Elf Aquitaine 448, por
exemplo.
224

219
ANTUNES, Jos Engrcia. Os Grupos de Sociedade, p. 43. Tambm sobre o tema, D. Sugarman
(Corporate Groups in Europe: Governance, Industrial Organization, and Efficiency in a Post Modern Worl.
In: Regulating Corporate Groups in Europe. Baden-Baden: Nomos Verl.-Ges., 1990, p. 14) traz os
seguintes e relevantes dados: It was estimated thar in 1981 the average number of subsidiaries in tehe top
50 British companies was 230. Haddens study of five large British groups of companies disclosed na
incredible complexity involving an intricate network of sub-holding companies, operating subsidiaries,
sub-subsidiaries and service companies. For example, British Petroleum had 1200 subsidiaries and unilever
had 800 (Hadden, 1984:273). In 1982, the 1000 largest American industrial corporation had a average of 48
subsidiaries each. For instance, Mobil Oil Corporation operated in 62 different countries through 525
subsidiaries (Blumberg, 1983: 464-68). In fact, the corporate structure of British companies would seem to
be more complex than those of Continental and U.S. companies (Haden 1984: 273-4).
220
ANTUNES, Jos Engrcia. Os Grupos de Sociedade, p. 58.
221
The Fortune 500 Largest U.S. Industrial Companies, 2001. Apud ANTUNES, Jos Engrcia. Ob. cit., p. 59.
222
MUNHOZ, Eduardo. Ob. cit., p. 95.
223
Idem, p. 95.
224
ALLARD/BEAUD/BELLON. Dictionnaire des Groupes Industriels et Financeirs em France. Apud
ANTUNES, Jos Engrcia. Os Grupos de Sociedade, p. 59-60.
69
Destaca Engrcia Antunes
225
, que entre as 100 maiores entidades econmicas mais
poderosas do mundo, esto 50 Estados-Nao e 50 empresas mulinacionais
Tal fenmeno pode ser visto inclusive no Japo observadas suas respectivas
particularidades , pela origem e evoluo do chamado Zaibatsu, denominao da forma
peculiar de concentrao financeiro-comercial-industrial, caracterizada por uma organizao
empresarial em estrela, tendo como ncleo um grande banco
226
. Tal regime empresarial surgiu
durante a Dinastia Meiji, como uma frmula de passagem do poderio feudal das poucas
famlias que detinham os domnios rural e comercial no Japo para a era industrial. Assim,
como destaca Carvalhosa surgiu o conglomerado Mitsubishi, sob o controle da famlia
Iwasakim que prosperou graas aos vultosos subsdios oferecidos pelo governo imperial,
notadamente pela venda que este lhe fez, a preos inteiramente subsidiados, dos navios da
companhia estatal Kagasaki, a ento maior do pas
227
.
Na Alemanha, o grupo de sociedades encontrou um estudo consolidado
228
, que serviu
de base para a noo dos grupos na lei brasileira
229
. Os tedescos tratam o grupo de sociedades
pelo conceito de Konzern, considerado como a reunio sob direo nica de vrias empresas
ligadas, que passam assim a constituir uma unidade econmica, embora no jurdica
230
(na
Subseo 2.1, do Captulo 2, da Parte 2, ser melhor desenvolvido o tema sobre os grupos
societrios na Alemanha).
O fenmeno concentracionista, tambm visto no Brasil, tendo em vista a ocorrncia
notria de grupos societrios como o Votorantim, o Ita, o Vicunha, o Ipiranga, dentre outros,

225
ANTUNES, Jos Engrcia. Estrutura e Responsabilidade, p. 36.
226
A instituio financeira, a partir de seu poder de financiamento a favor das empresas do grupo por ela
formado, controla de maneira global a acumulao e a reproduo do capital das empresas do
conglomerado, alm de estabelecer todos os critrios de investimento, seleo de tecnologia, administrao
e orientao de mercado. (CARVALHOSA, Modesto. Comentrios Lei de Sociedades Annimas. So
Paulo: Saraiva, 1998. v. 4, tomo II, p. 249)
227
Ibidem.
228
A grande influncia do sistema jurdico alemo nos estudos de direito comparado advm do fato de a lei
acionria de 1965 ter sido o primeiro diploma legal a tratar sistematicamente do tema. A lei acionria
brasileira de 1976 foi a segunda e tece influncia parcial da lei alem. (PRADO, Viviane Muller. Pessoa
Jurdica Dependente. In: Concurso de Monografias Prmio Jos Lamartine Corra de Oliveira Lyra.
Organizao de Rodrigo Pironti Aguirre de Castro. Curitiba: Ordem dos Advogados do Brasil, Seo
Paran, 2005. p. 84)
229
OLIVEIRA, Jos Lamartine Corra. A Dupla Crise da Pessoa Jurdica. So Paulo: Saraiva, 1979. p. 570.
No mesmo sentido, SALOMO, Calixto. O novo direito societrio, p. 170.
230
Idem, p. 571. E ainda: h duas espcies de Konzern, os de subordinao, que supem entre as empresas
agrupadas vnculo de dependncia e a que corresponde a descrio jurdica por degraus que vem de ser feita
e os igualitrios, empresas juridicamente autnomas em que, embora no exista nenhum liame de
dependncia a vincul-las, haja contudo direo nica a que todas se subordinem (p. 572-573). Dentro
dessas espcies podem ocorrer a tripartio dos Konzern: os contratuais, os fticos e as sociedades
encadeadas (p. 574).
70
que se utilizam de modelos de concentrao vertical, horizontal e sob a forma de
conglomerados, nas mais diversas reas de atuao
231
. De acordo com o peridico Valor
Grandes Grupos de 2004
232
, as 200 maiores empresas com atuao no pas so organizadas
mediante estruturas complexas plurisocietrias, em variados segmentos de mercado.
No setor financeiro, o Grupo Bradesco aparece como uma das maiores instituies,
quando o critrio receita. Tendo capital de origem nacional e estando sob o controle
privado, o grupo composto por 46 sociedades, nacionais e estrangeiras, atuando nos mais
variados segmentos do mercado financeiro.
233
No industrial, so expoentes a Petrobrs e a Companhia Vale do Rio Doce,
formados, respectivamente, por 167 e 69 empresas no Brasil e no exterior.
234
Na prestao de servios, a Eletrobrs aparece como o maior grupo brasileiro, sendo
o critrio receita bruta, patrimnio lquido e lucro lquido. Em seguida, est o Grupo
Telefonica, atuante na rea de tecnologia da informao e telecomunicaes, formado por 79
empresas, dentro e fora do Brasil. No campo da prestao de servios, menciona-se, ainda, os
Grupos Brasil Telecom, Embratel, Gol, Telemar, Andrade Gutierrez, dentre inmeros
outros.
235
Como se v, no apenas pelos dados acima expostos, mas pela anlise da prpria
realidade empresarial brasileira e mundial, verifica-se que os agrupamentos societrios de h
tempo fazem parte do cotidiano empresarial, sendo uma realidade a ser reconhecida pelo
direito
236
e uma forma de expresso da superao do paradigma da sociedade comercial

231
MUNHOZ, Eduardo Secchi. A Empresa, p. 97. Aduz o autor, ainda, que: a ttulo ilustrativo, vejam-se
os Grupos Ipiranga e Votorantim, empresas organizadas sob a forma tpica de conglomerado. O Grupo
Ipiranga tem atividades na rea da indstria petroqumica, produo de asfalto, refino e distribuio de
combustveis, fabricao de leos especiais, congregando inmeras sociedades, dentre as quais,
Distribuidoras de Produtos de Produtos de Petrleo Ipiranga, Companhia Brasileira de Petrleo Ipiranga,
Ipiranga Petroqumica, Ipiranga Qumica, Comercial Farroupilha etc., as quais somam mais de 1500
empregados (p. 97-98).
232
Valor Grandes Grupos. Valor Econmico, n. 3, Rio de Janeiro, dez. 2004.
233
PRADO, Viviane Muller. Conflitos de Interesses nos grupos societrios. So Paulo: Quartier Latin, 2006.
p. 36.
234
Idem, p. 36-37.
235
Idem, ibidem.
236
Est-se, portanto, diante de uma realidade ftica que deve, necessariamente, ser considerada pelo direito.
Cabe, portanto, verificar como e se ocorrem os inputs e outputs entre a realidade e o direito, pois, como
afirma Correia de Oliveira (1979:607): por maior que seja e mais bem sucedido o esforo do legislador
em bem apreender a realidade, sempre existe margem para equvocos, ou, ao longo do tempo, para
alteraes da realidade social que faam tornar-se superada a descrio normativa adequada. Quando ao
norma no mais qualifica adequadamente o ser que regula, o sistema entra em crise. (ob. cit., p. 607).
71
independente, autnoma e dotada de responsabilidade limitada, questo essa que melhor ser
analisada na terceira parte do presente estudo.
Seo 2 As Variadas Vantagens da Constituio dos Grupos de Sociedade
Existem vantagens das mais diferentes ordens para a constituio dos grupos de
sociedades, o que justifica a sua ocorrncia nas mais variadas economias capitalistas atuais.
Dentre todas as vantagens que podem ser verificadas, destacam-se a jurdica, a econmica e a
financeira.
237
Subseo 2.1 Vantagens Jurdicas
As vantagens jurdicas da constituio dos grupos societrios ocorrem nas mais
variadas formas. A primeira e mais evidente em alguns casos a nica vantagem ou
finalidade buscada na formao dos grupos a possibilidade a disperso dos riscos das
atividades comerciais entre as variadas empresa componentes do grupo. A sociedade-me,
controladora das demais sociedades-filhas, ficaria, assim, imune aos riscos da atividade
empresarial praticada, pois as responsabilidades seriam assumidas pelas suas sociedades
controladas. Isso se daria em razo da manuteno da autonomia jurdica de tais sociedades,
pois, apesar de participarem de um grupo suas personalidades jurdicas, ainda permanecem
intactas.
Por esse motivo, a anlise dessa forma de vantagem jurdica impe, necessariamente,
a discusso relativa teoria da responsabilidade limitada perante as sociedades componentes
de um grupo, pois, conforme sustenta Jos Engrcia Antunes, o princpio da limitao da
responsabilidade foi previsto essencialmente para o caso das sociedades isoladas e no
encontra sua adequada aplicao perante a empresa plurissocietria.
238

237
ANTUNES, Jos Engrcia. Os Grupos de Sociedade, p. 63-71.
238
ANTUNES, Jos Engrcia. Liability of Corporate Groups, p. 140. No original: the limited liability
principle () has been disigned essentially for the case of the single-corporate enterprise and does not
meet its own assumptions when applied to polycorporate enterpreses. O autor destaca, ainda, que o
princpio da responsabilidade pelo exerccio do poder, ou ausncia de responsabilidade quando no exercido
o poder tambm precisa ser revisto frente aos grupos societrios, tema que demanda a aplicao de
diferentes regimes de responsabilidades: Its (limited liability principle) historical pedigree is not consistent
72
Esse, alis, o tema a ser desenvolvido na parte terceira do presente trabalho, no
qual ser a analisada a responsabilidade da sociedade-me pelos atos praticados pela
sociedade-filha, bem como os limites e possibilidades da teoria da desconsiderao da
responsabilidade jurdica para tratar do tema frente ao grupo de sociedades.
Destaca-se, por outro lado, tambm como vantagem jurdica da constituio dos
grupos societrios, a possibilidade de as sociedades agrupadas poderem obter benefcios
fiscais em razo de sua formao. Pequenas sociedades agrupadas podem ser tributadas a uma
taxa agregada menor do que seria para apenas uma grande sociedade, ao passo que certos
mecanismos de constituio de grupo de empresa podem obter outras vantagens fiscais do que
a prpria fuso, ciso, aquisies etc., os quais implicam encargos maiores do que os de
simples aquisies de participaes acionrias.
239
No cenrio multinacional, a constituio dos grupos tambm levam a demais
vantagens tributrias, tendo em vista a possibilidade de constituio de sociedades intermedirias
dos grupos em parasos fiscais ou zonas de off-shore (Ilhas Caim, Mnaco,
Liechtenstein, Sua), onde se pode obter uma forma de tributao reduzida.
240
No mesmo sentido, a constituio de grupos societrios multinacionais permite a
prtica dos chamados preos de transferncia, que permitem a deslocao de resultados
positivos de sociedades agrupadas para territrios com regime tributrio mais favorvel.
241
Nos grupos, tambm se objetiva o alcance de vantagens jurdico-concorrenciais,
mediante a composio de estruturas societrias que visem ocultar prticas anti-concorrenciais,
tentativas nem sempre descobertas pelos rgos reguladores e que demandam a anlise
aprofundada de elos societrios e de mercado, nem sempre de facilitada compreenso.
Tal fato tambm se verifica perante as relaes laborativas, em que uma nica
atividade econmico-empresarial possa ser dividida entre duas ou mais sociedades,

with the application to a reality that earlier corporate draftsmen could never have possibly had in mind
(protection of individual ultimate investors versus protection of several layered corporate shareholders). Its
legal foundations, the general liability standart of the coupling between power and liability, are also
inconsistent with the automatic extension of the rule to corporate groups, and could even demand the
opposite outcome of unlimited liability for the shareholder-parent corporation whenever it is judged to
exercise na unlimited power of control over the subsidiary (no power wihtout liability and no liability
without power). Its economic foundations, for wich the rule is traditionally praised as supporting higher
economic and social efficiency in the allocation of enterprises risks and costs, are at best irrelevant for
corporate groups or can even be the source or increased inefficiency of all corporate actors (corporation,
shareholders, managers, creditors), a circumstance which may also demand the introduction of different
liability regimes.
239
ANTUNES, Jos Engrcia. Os Grupos de Sociedades, p. 70.
240
Idem, ibidem.
241
Idem, ibidem.
73
dificultando-se, assim, a responsabilizao de ambas sociedades. Sobre esse particular
aspecto, alis, h previso especfica no direito brasileiro perante o artigo 2 na Consolidao
das Leis Trabalhistas CLT, que auxilia na responsabilizao das empresas componentes de
grupo societrio.
242
Afora tais vantagens exemplificativamente referidas, outros aspectos acerca das
vantagens jurdicas da constituio dos grupos societrios tambm sero tratados da sua
formao perante outros ramos do direito (Infra: Seo 2, do Captulo 1, da Parte 2).
Subseo 2.2 Vantagens Econmicas
Mltiplas tambm so as vantagens econmicas na constituio dos grupos
societrios. Destaca-se, dentre elas, a possibilidade da realizao de uma integrao vertical
entre variadas empresas, pela qual as sociedades subordinadas, apesar de se manterem
juridicamente autnomas, servem a garantir sociedade de comando, por exemplo, uma fonte
certa de abastecimento de matrias-primas por um melhor preo, possibilitando, por outro
lado, que se alcance uma maximizao da capacidade produtiva, como numa empresa
produtora de coke que crie filiais ou participe em sociedades-filhas que utilizem tal produto
como forma de explorar centrais eltricas movidas a combusto de resduos qumicos.
243
Por outro lado, a concentrao de sociedades pode evitar o fenmeno do gigantismo
empresarial, que leva a deseconomias de dimenso
244
. Ou seja, o crescimento excessivo de
uma sociedade pode prejudicar o seu adequado desempenho, criando-se estruturas de difcil
organizao e administrao e prejudicando-se o alcance de uma melhor eficincia de gesto
empresarial. Desse modo, a estruturao de sociedades em grupos permite que se obtenham
os benefcios da concentrao econmica excluindo-se as desvantagens, exercendo-se a
chamada descentralizao na concentrao.
245

242
Art. 2. (). 2 Sempre que uma ou mais empresas, tendo, embora, cada uma delas, personalidade
jurdica prpria, estiverem sob a direo, controle ou na administrao de outra, constituindo grupo
industrial, comercial ou de qualquer outra atividade econmica, sero, para os efeitos da relao de
emprego, solidariamente responsveis a empresa principal e cada uma das subordinadas.
243
244
Destaca Jos Engrcia Antunes (ob. cit., p. 64) a afirmao de Medina Carreira (Concentrao de Empresas
e Grupos de Sociedades, p. 28): Se h economias de escala que resultam da maior dimenso da empresa,
tambm h deseconomias de escalas que em parte neutralizam as vantagens da grande dimenso. Podem
surgir dificuldades de organizao, falhas de coordenao, insensibilidades da gesto para certo tipo de
problemas, excessos desburocratizantes.
245
Expresso utilizada por Alex Jacquemin (Le Groupe de Socits: Dcentralisation dans la Concentration, 27
e ss.). Apud ANTUNES, Jos Engrcia. Os Grupos de Sociedades, p. 64.
74
Desse modo, a estrutura societria criada pelos grupos so extremamente maleveis e
flexveis, na medida em que podem ser desfeitas quando se verificar que a unidade econmica
criada no mais alcana os benefcios econmicos inicialmente pretendidos (como, por
exemplo, nas joint ventures e nos consrcios), ao passo que estruturas rgidas formadas por
fuses e incorporaes no permitem o rpido desfazimento de tal estrutura.
A par desse fenmeno, Engrcia Antunes destaca que na atualidade ocorrem unies
econmico-societrias at entre os prprios grupos de sociedade:
() hoje se constata que, no raro, so os prprios grupos que se agrupam
entre si (pense-se nas recentes fuses e alianas estratgicas celebradas, no
sector financeiro, entre os grupos Pfizere Warner-Lambert. Glaxo-
Wellcome e Smithkline Beecham, no setor alimentar, os grupos Philip-
Morris e Nabisco, Nestl; e Perrier, Unilever e Best Foods, no setor
qumico, os grupos Clariante Hoescht, ou ainda, no sector
automobilstico, os grupos BMW e Rover, Daimler-Benz; e Chrysler).
246
H de se destacar que a dimenso econmica que se alcana quando se trata de
unies entre grandes grupos societrios capaz, inclusive, de promover uma verdadeira
internalizao
247
do mercado, ou seja, a mo invisvel que coordena as relaes
econmicas, como defende a teoria econmica clssica, tomada pela mo visvel das
organizaes societrias, desnaturalizando-se a coordenao do mercado, prato cheio para a
anlise do direito concorrencial.
Subseo 2.3 Vantagens Financeiras
Como vantagem financeira da utilizao dos grupos de sociedade destaca-se, por
exemplo, a possibilidade de o grupo proporcionar principal sociedade dele componente (e
conseqentemente ao scio principal dessa sociedade-me) (i) o controle de variadas
sociedades; (ii) o melhor comando da atividade empresria desenvolvida, bem como (iii) o
alcance de maior percentual de lucro do que se a mesma atividade empresria fosse
desenvolvida por uma nica sociedade.
248

246
247
Idem, p. 66.
248
Tais concluses so alcanadas pela anlise de interessante exemplo hipottico elaborado por Engrcia
Antunes (ob. cit., nota 249, p. 136-139) para a explicitao do tema, o qual se faz breve referncia a seguir.
Suponha-se uma empresa cuja atividade consista na importao e distribuio de veculos importados e que
75

seus fundadores tenham reunido um patrimnio de 10.000, sendo 6.000 subscritos por A e os restantes
4.000 subscritos por B, C, D e E. Tal empresa contm uma unidade de armazenagem central e 12 unidades
de venda distribuda por um territrio, locais em que so realizadas as vendas dos veculos. Admitindo-se
que a venda anual de veculos pela empresa seja de 1.000 e que cada veculo valha 400, sendo 4% o lucro
(destitudo de imposto, para melhor compreenso), o volume anual de negcios ser de 400.000 e os lucros
lquidos de 16.000. Assim, ser devido ao scio A a quantia de 9.600, e aos demais, B, C, D e E a quantia de
1.600, para cada uma. Tal empresa, pode, no entanto, apresentar a conformao societria de grupo, o que
ser mais vantajoso ao scio A, detentor de 60% do capital social, que obter melhor controle sobre a
atividade comercial, poder controlar os demais scios (no caso, demais sociedades) e alcanar maior
percentual de lucro do que na empresa unissocietria.
Porm, inicialmente, a formao do grupo em nada alteraria os resultados alcanados pela forma
unissocietria, o que se percebe apenas num segundo momento. Suponha-se que a mesma quantia 10.000
de que eram detentores os scios da empresa , fosse assim dividido na sociedade : 6.000 sociedade
me (pertencente ao scio A) e 4.000 divididos em quatro sociedades filhas (W, X, Y e Z, pertencentes,
respectivamente, aos scios B, C, D e E), cada uma com um patrimnio de 1.000. O patrimnio de A
(6.000) dividido em quatro montantes de 1.500, os quais implicam na participao majoritria de nas
sociedades W, X, Y e Z, cujo capital social de 2.500 cada uma, sendo 1.500 de A ( ) e 1.000 de outro
scio (B, C, D ou E). Tais sociedades so detentoras, cada uma, de 3 unidades de venda de veculos,
totalizando 12 unidades, ao passo que a sociedade responsvel, individual e diretamente, pela
importao de veculos e indiretamente pelas vendas de veculos, mediante sua participao em cada uma
das sociedades W, X, Y e Z. Assim, alcanando-se um lucro de 16.000 na venda dos veculos, poder-se-ia
realizar, nesse caso, a mesma distribuio de resultados ocorrida na hiptese da sociedade , ou seja, 9.600
para , pois participante em 60% do capital social de cada uma das sociedades W, X, Y e Z. Se o lucro
anual de cada uma 4.000, devido 2.400 em cada uma dessas sociedades a . Assim 4 X 2.400 = 9.600.
No entanto, mesmo ante a possibilidade da manuteno da forma de distribuio de lucros, j se pode
verificar que o grupo societrio permite uma redistribuio do controle social entre os variados scios, pois
do ponto de vista do scio A, esse, alm de manter seu domnio sobre as atividades de distribuio/vendas
regionais de veculos, exatamente como ocorria na sociedade , pode, agora na sociedade deter com
exclusividade o controle sobre a atividade de importao, excluindo a influncia dos demais scios (nesse
caso mediante suas sociedades), como ocorria na sociedade .
J com relao a esses scios, a forma grupal da atividade empresria acarreta na ruptura da solidariedade
entre esses, pois no caso imaginado, cada uma das sociedades W, X, Y e Z fica responsvel com o seu
patrimnio pela distribuio de veculos apenas em suas respectivas regies e no em todas as 12
localidades, como ocorria na sociedade .
Tais sociedades ficam, no entanto, dependentes da sociedade , seja em termos econmicos ou estratgicos,
pois essa determinar os rumos das atividades empresariais, tendo em vista ser proprietria da maioria do
capital social de cada uma delas.
At mesmo quanto destinao dos lucros poder o scio A melhor se beneficiar perante a sociedade do
que em face da sociedade . Considerando-se que na relao de grupo apenas a sociedade presta servios
de importao, a essa permitida a cobrana de comisso de 2% sobre o preo de venda de cada um dos
veculos vendidos, pois a escolha da atitude a tomar depende do scio A, que scio majoritrio quer da
sociedade me ou indiretamente das sociedades filhas, sendo admissvel que instrua a administrao dessas
ltimas a aceitao de referida comisso pela cpula grupal. Nesse caso, havendo a cobrana, pela sociedade
, de 2% sobre a venda de veculos das sociedades W, X, Y e Z, a repartio de lucros seria diferenciada,
no mais cabendo a A os anteriores 9.600, mas sim 12.800, pois o lucro de cada sociedade seria diminudo
de 2%, que iria para a sociedade . Desse modo a cabe alm dos 60% do lucro de tais sociedades, dada
sua participao societria nessa proporo, mais 2% sobre o total da atividade. Assim, se o volume de
vendas de cada sociedade corresponde a 100.000 (250 veculos x 400 [unidade] = 100.000) e o lucro de
cada filial apenas 2%, cada uma delas dar sociedade o equivalente a 1200, que no total corresponder
a 4.800 (1.200 x 4). Por outro lado, sociedade devido 2% sobre o total comercializado pelas filiais,
sendo 2% x 100.000 = 2000, multiplicado por 4 (nmero de filiais) = 8.000, os quais somados com 4.800
correspondem a 12.800. Desse modo, no caso da sociedade unissocietria , o scio A percebe 9.600 (60%)
e os demais scios 1.600 (10%) cada. J na sociedade plurissocietria , ao scio A caber maior
participao, podendo alcanar 12.800 (80%), ao passo que aos demais scios caber apenas 800 (5% de
16.000).
76
Pela forma de sociedade grupal, com um valor reduzido de investimento inicial de
capital se poder obter o domnio de uma grande quantidade de capitais e de patrimnio,
como o caso dos grupos piramidais ou em cascata, pelos quais uma sociedade com capital
de 10.000 decide empregar todo o seu patrimnio em suas outras sociedades com o mesmo
capital social. O scio que detiver metade do capital votante da primeira sociedade ter, com
um investimento de apenas 5.001, o controle de um patrimnio de 30.000, representado pelas
trs sociedades de 10.000. Tal controle pode ser ainda maior, caso essas novas sociedades
constitudas venham a adquirir o controle de outras sociedades, tornando, assim, infindvel a
cadeia de controle exercido por apenas um scio.
249
Seo 3 Os Grupos Societrios e suas Classificaes
Dada a inegvel complexidade dos motivos da constituio dos grupos societrios e
em razo das mais variadas formas que esses podem vir a tomar, as definies e classificaes
doutrinrias dos grupos so tarefas hercleas e nem sempre capazes de abarcar a real extenso
desse fenmeno. Assim, as classificaes a seguir apresentadas apenas representam aquelas
que tradicionalmente so verificadas na doutrina e que serviro para a compreenso do tema
ao longo da presente exposio.
Subseo 3.1 Grupos de Subordinao e Coordenao
A classificao mais importante que se deve fazer sobre os grupos de sociedades a
sua distino entre grupos de subordinao e de coordenao.
Por subordinao compreendem-se os grupos em que a sociedade principal exerce o
seu poder de controle sobre as demais sociedades componentes do ente grupal. Conforme se
ver adiante (Subseo 1.2, Captulo 1, Parte 3), o exerccio do poder de controle pode se dar
de variadas formas e se caracteriza pela possibilidade da sociedade de comando buscar o
atendimento dos seus interesses prprios ou de interesses do grupo, mediante a subordinao
das sociedades subsidirias sua vontade dominante. Tal subordinao pode se dar em razo
de participao acionria, de vnculos contratuais ou de outras formas de controle externo que

249
ANTUNES, Jos Engrcia. Os Grupos de Sociedades, p. 66-68.
77
as sociedades subsidirias podem se submeter. Trata-se do imprio da vontade da sociedade
dominante sobre as suas dominadas.
J nos de coordenao, tambm se faz presente a dominao, ou a dependncia entre
sociedades, mas essa se apresenta apenas em carter mnimo, pois se destina ao atendimento
da direo unitria preconizada pelo grupo. Os consrcios de sociedades do direito brasileiro
so o melhor exemplo dos grupos de coordenao no Brasil.
250
Parte da doutrina, porm, no
considera os grupos de coordenao como exemplo de grupo, mas apenas uma mera
associao de empresas, sem um efetivo exerccio de dominao e dependncia.
251
Subseo 3.2 Grupos Centralizados e Descentralizados
Os grupos centralizados e descentralizados parecem no se distinguir dos
subordinados e coordenados. Ocorre, que nesse caso o enfoque classificatrio outro. No se
trata da anlise do exerccio ou no do controle de uma sociedade sobre a outra, mas sim do
nvel de transferncia de decises existente na esfera grupal.
Nos centralizados, as decises relativas s atividades empresariais desempenhadas
pelas sociedades subsidirias so transferidas sociedade comandante, que as centraliza e
determina o tom de sua atuao financeira, comercial e administrativa do grupo.
252
A
autonomia das sociedades subsidirias fica comprometida, pois o seu centro decisrio passa a
ser exercido por outro ente que no a prpria sociedade. Isso representa uma forma de crise de
funo
253
da pessoa jurdica da sociedade participante do grupo, como se ver adiante (Parte 3,
Captulo 1, seo 2.3).
J nos descentralizados, as sociedades integrantes do grupo exercem separadamente
suas atividades empresariais especficas, porm em benefcio de uma sociedade central, como
no caso da holding pura
254
. No seria a hiptese da departamentalizao das sociedades
subsidirias perante o grupo, mas apenas o exerccio de atividades empresariais distintas
(marketing, pesquisa, comrcio, produo, tecnologia etc.), mas com o objetivo de benefcio
econmico de todo o grupo, sendo mantida a autonomia e diversidade jurdica das sociedades
subsidirias.

250
251
Idem, ibidem.
252
MUNHOZ, Eduardo Secchi. A Empresa Contempornea e o Direito Societrio, p. 120-121.
253
OLIVEIRA, Jos Lamartine Corra de. A dupla crise da pessoa jurdica, p. 259-262.
254
As holdings sero brevemente analisadas a seguir (subseo 4.3, deste captulo).
78
Subseo 3.3 Grupos de Direito e de Fato
Os grupos de direito e de fato no representam uma terceira forma de organizao ou
de disposio das sociedades dentre de um grupo societrio. Trata-se apenas da forma de
constituio dos grupos, sendo os de direito aqueles constitudos mediante a celebrao de um
contrato entre as sociedades participantes e os de fato existem independentemente da existncia
de uma conveno grupal.
Essa distino (de fato e de direito) decorre do modelo dualista do direito
alemo
255
, que prev diferentes formas de agrupamento de empresas
256
, os Konzern (grupos)
contratuais (Vertragskonzerne), os grupos fticos (faktische Konzerne) e, ainda, as sociedades
encadeadas (eingegliederte Gesellschaften).
257
Seguem o dualismo alemo o direito brasileiro (Lei das Sociedades Annimas, n
6.404/76)
258
e o direito portugus (Cdigo das Sociedades Comerciais de 1986)
259
. Noutras
legislaes, como a norte-americana
260
, a italiana
261
e a da Comunidade Europia
262
, por
exemplo, no h distino geral entre os grupos de fato e de direito, tratando-se a primeira
duma regulao parcial e as outras duas da regulao global e orgnica, conforme tambm
ser disposto em seguida.
Subseo 3.4 Demais Classificaes dos Grupos
Alm dessas principais classificaes dos grupos societrios e suas formas de
constituio, outras so tambm comumente verificadas, como grupos financeiros, industriais,

255
Tema a ser tratado a seguir (Parte 2, Captulo 2, Subseo 2.1).
256
No direito alemo, os grupos podem ser formados entre sociedades e de sociedades com empresas.
257
OLIVERIA, Jos Lamartine Corra. A dupla crise da pessoa jurdica, p. 574.
258
Os grupos no direito brasileiro sero objeto de anlise a seguir (Parte 2, Captulo 2. Subseo 2.2).
259
No direito portugus, trs so as formas distintas de grupos de direito: primeiro aqueles constitudos por um
contrato de domnio total (arts. 488 e 489, do Cdigo das Sociedades Comerciais); segundo, por um
contrato de grupo paritrio (art. 492) e terceiro, por um contrato de subordinao (art. 493). J os grupos
de fato decorrem da celebrao de outros instrumentos, como a participao acionria, acordos parassociais,
contratos interempresariais, unies pessoais, relaes econmico-fticas de dependncia. (ANTUNES, Jos
Engrcia. Os grupos de sociedades, p. 73).
260
Vide BLUMBERG, Phillips. The law of Corporate Groups in the United States. Rivista delle Socit. Atti
del Convegno Internazionale di Studi, Venezia, 16-17-18 novembre 1995, Volume Primo, Milano: Giuffr,
1996. p. 421-472.
261
Nos termos do artigo 2.497, do Cdigo Civil italiano a seguir analisado (Parte 2, Captulo 2, Subseo 2.5).
262
Vide IX Diretiva Comunitria (Parte 2, Captulo 2, Subseo 2.4).
79
nacionais, multinacionais, pessoais, piramidais etc.
263
Porm, tais classifiaes so despidas de
fundamentao jurdica, pois apenas referem-se ao elemento material em torno do qual os
grupos societrios so constitudos, razo pela qual desmerecem maior ateno no presente
trabalho.
Seo 4 Grupos de Sociedade e Afins
Os grupos de sociedades assemelham-se a figuras j conhecidas pelo direito
societrio, pois representam o resultado do fenmeno da concentrao empresarial, j h
tempos presente na realidade econmica mundial, como se viu anteriormente (Parte 1,
Captulo 1, subseo 3.2). So, no entanto, o mais importante instrumento jurdico
vocacionado organizao da empresa moderna e ao movimento de concentrao e globalizao
econmico-empresarial da economia contempornea.
264
Releva, portanto, apenas para fins
didticos do presente trabalho, promover a sua distino de algumas figuras jurdicas j
conhecidas.
Subseo 4.1 A Fuso
Os grupos e a fuso de sociedades so figuras jurdicas que detm o mesmo
fundamento econmico de formao. Buscam a realizao de atividades empresariais no
desempenhadas apenas por uma nica sociedade, seja pela deciso estratgica de assim no
faz-lo, seja pela impossibilidade material, organizacional, tecnolgica, administrativa,
financeira etc. do seu desenvolvimento individualizado.
Alis, os grupos societrios tiveram seu surgimento tambm atrelado prpria
existncia da fuso de sociedades, como se viu pelo exemplo do direito norte-americano
(Parte 1, Captulo 1, subseo 3.2), que criava barreiras aos conglomerados empresariais
constitudos pelas fuses, tendo em vista a ofensa aos princpios concorrenciais existentes.
Porm, distinguem-se os grupos e a fuso de sociedades, pois naqueles, no h a
criao de um nico ente coletivo dotado de personalidade jurdica como ocorre na fuso,

263
MUNHOZ, Eduardo Secchi. Empresa Contempornea e o Direito Societrio, p. 122. ANTUNES, Jos
Engrcia. Os grupos de sociedades, p. 76.
264
ANTUNES, Jos Engrcia. Os grupos de sociedade, p. 84.
80
pela qual duas sociedades unem-se num s ente juridicamente personalizado. Os grupos
constituem-se de diversas sociedades, cada uma dotada de sua personalidade jurdica, mas
que buscam o atingimento de um nico objetivo econmico. Trata-se, como se v, do
fenmeno da diversidade jurdica numa unidade econmica.
Subseo 4.2 A Ciso
Tambm a ciso de sociedades uma figura jurdica diretamente relacionada com os
grupos societrios. Como essa representa o sentido inverso da fuso, ou seja, o contrrio da
unio econmica e jurdica de sociedades, acaba por desconcentrar uma figura nica em
variadas entidades que podem passar a desempenhar as mesmas atividades econmicas
exercidas quando integrantes de um s ente jurdico. Por essa diviso de atividades entre
variados entes dotados de personalidade jurdica, pode a ciso representar at um antecedente
dos grupos societrios, mas com eles no se confunde, esses visam a unidade, e a ciso a
diversidade econmica.
265
Subseo 4.3 A Holding
A holding
266
a figura jurdica que mais se aproxima do conceito de grupos de
sociedades. Tal semelhana se d em razo de ser uma sociedade que comanda e gestiona a
atividade de outras sociedades de que detentora de participao social e que desempenham
suas funes para o atingimento dos objetivos preconizados pela sociedade holding. Mas essa
no a funo exercida pelos grupos societrios, poder-se-ia indagar? Ocorre que os grupos
societrios constituem o modelo de organizao global da empresa plurissocietria, ao passo
que a holding representa apenas o modelo jurdico-organizativo da sociedade principal do
grupo societrio, por isso a distino entre essas duas figuras.
267

265
266
Sobre o tema, ver Fbio Konder Comparato (O Poder de Controle da Sociedade Annima, p. 128) e
Francesco Galgano (Loggetto della holding dunque, lesercizio mediato e indiretto dellimpresa di grupo.
In: Contratto e impresa: Dialoghi com la giurisprudenza civile e commerciale diretti da Francesco
Galgano. Padova: CEDAM, 1990. v. 1, sesto anno, p. 401-522; e Qual loggetto della societ holding? In:
Contratto e impresa: Dialoghi com la giurisprudenza civile e commerciale diretti da Francesco Galgano.
Padova: CEDAM, 1986. v. 1, p. 327-343).
267
81
Subseo 4.4 A Firma-Rede
No seria a firma-rede exatamente uma figura jurdica similar aos grupos de
sociedades. Sua semelhana se d por uma razo econmica, administrativa e organizativa,
pois representa a unio entre sociedades distintas para o atingimento de um determinado fim.
Essa unio contratual no se d, porm, como nos chamados grupos de direito, em que uma
conveno grupal celebrada entre sociedades para que passem a atuar conjuntamente para o
atingimento dos objetivos preconizados pelo grupo, como se fossem uma s sociedade. Nas
firmas-rede a vinculao se d tambm de forma contratual, mas o vnculo estabelecido para
a realizao de uma atividade empresarial especfica e cuja durao determinada pelo
atingimento de um objetivo comercial pontual.
Um dos exemplos mais evidentes da firma-rede o das empresas que fornecem peas
e acessrios para as montadoras de veculos. Tais fornecedoras se valem de estruturas
existentes nas prprias montadoras ou se estabelecem dentro do seu ptio ou em sua
vizinhana com o objetivo especfico de fabricar peas e acessrios para referida empresa. O
vnculo contratual existente se d de acordo com a necessidade da sociedade montadora,
sendo estabelecido por um determinado perodo e vinculado aos padres de quantidade e
qualidade exigidos pela contratante. No caso de montadoras de veculos existentes no pas,
muitas vezes os prprios termos do vnculo contratual entre montadora e fornecedora j vem
formulados pela prpria matriz estrangeira da montadora. No raramente, a prpria empresa
fornecedora tambm estrangeira e cria filiais nos pases em que a montadora desempenha
suas atividades. Nesses casos, os termos dos contratos celebrados entre montadora e
fornecedora j vm estipulados pelas suas prprias matrizes estrangeiras.
268
Essa forma de organizao empresarial seria uma tendncia dominante em diversos
nveis de organizao, cujas caractersticas principais seriam as seguintes, como sustenta
Pierre Veltz.
269

268
Sobre o tema, vide: CARLEIAL, Liana. Uma reflexo inicial sobre as possibilidade e limites da ao
institucional na preparao da fora de trabalho industrial para o setor automotivo no Paran
(Brasil). Documento disponibilizado, no 1 Semestre do ano de 2007, pela Professora Doutora Liana
Carleial na disciplina de Teorias Econmicas do Curso de Mestrado, do Programa de Ps-Graduao da
Faculdade de Direito, da Universidade Federal do Paran; CARLEIAL, Liana; GOMES FILHA, Maria
Lucia de Figueiredo; NEVES, Lafaiete Santos. Firmas rede na indstria automotiva brasileira:
caractersticas gerais da relao com fornecedores, dos modelos de logstica e dos mecanismos de
coordenao. Apresentado no Congresso The Third Congress on Proximity, New Growth and Teritories,
Paris, 13 e 14 de dezembro de 2001, p. 03.
269
VELTZ, Pierre. Le Nouveau Monde Industriel. Paris: diriosn Gallimard, 2000. p. 15.
82
Em primeiro lugar, a firma rede estaria fundada no princpio bsico da
descentralizao para o mercado, ou seja, as atividades so repartidas em unidades de
tamanho varivel dotadas de uma autonomia relativa interna, as quais so dirigidas e
coordenadas mais em razo da prescrio de objetivos e controle de resultados do que da
definio estrita dos meios a serem utilizados e da indicao de quais seriam os estritos
caminhos para o alcance dos resultados.
Outra caracterstica a forma contratual das relaes entre as unidades e os seus
controladores, bem como dos vnculos horizontais entre as prprias unidades. Aqui aparecem
as relaes contratuais entre cada um dos elos da relao produtiva, como exemplo a
constituio de joint-ventures para a elaborao de um produto por empresas distintas, na qual
cada uma fica responsvel pela elaborao de um dos componentes do produto almejado.
270
O terceiro elemento caracterstico o carter multifuncional de suas unidades, que
pode ser representado pela conjuno das funes de cada uma das clulas da rede para o
alcance dos resultados almejados. Trata-se da diviso dos meios de produo em mini-
empresas complexas, cada uma hierarquicamente ligada rede, distinguindo-se dos
desmembramentos funcionais fundados nas divises tradicionais da grande firma.
Nos termos dessas caractersticas, tendem as firmas-rede decomposio das
grandes empresas, anteriormente organizadas num modelo hierarquizado classicamente
multifuncional e multidividido, em uma rede de bussines unit de tamanho muitas vezes
menor, dando-se suporte tcnico e administrativo a um centro estratgico supervisor.
271
Apesar de representarem uma forma de descentralizao da prtica de atividades
empresariais, as firmas-rede no se identificam com os grupos de sociedade, pois esses
formam um fenmeno societrio que no se verifica nas firmas-rede. Noutro sentido, o
vnculo existente entre as sociedades integrantes do grupo no se d com o fito exclusivo de
se alcanar um objeto empresarial pontual, especfico e temporrio, como ocorre no caso das
firmas-rede. Busca-se nos grupos um vnculo no meramente temporrio e que se desenvolva
independentemente da realizao de uma atividade comercial individualizada e cujo fim seja
predeterminado contratualmente.

270
O mesmo exemplo das montadoras e fornecedoras de auto-peas podem aqui ser utilizado, pois vrias
podem ser as empresas fornecedoras de cada uma das peas dos automveis.
271
VELTZ, Pierre. Le Nouveau Monde Industriel. Paris: diriosn Gallimard, 2000. p. 25.
83
Os grupos societrios e as firmas-rede so, portanto figuras distintas, apesar de
economicamente identificarem-se quanto diversificao e descentralizao da atividade
empresarial por unidades distintas.
272

272
Nesse sentido, destaca Giuliana Sconamiglio (Autonomia e Coordinamento nella Disciplina dei Gruppi
di Societ, p. 32-33) que al riguardo, conviene osservare subito che il fenomeno dei <<gruppi>>
differisce profondamente da quello della (grande) impresa <<multidivisionale>>, dellimpresa imputata
cio ad um nico soggetto ed articolantesi in una pluralit di <<divisioni>> o settori, ciascuno dei quali
corrisponde ad um segmento della sua attivit ed dotato eventualmente di autonomia contabile e
amministrativa, ma non di autonomia giuridica.
84
CAPTULO 2 MODELOS DE REGULAO DOS GRUPOS SOCIETRIOS
O grupo de sociedades um fenmeno extremamente complexo e cuja formao se
deu pela conjugao de motivos de ordem econmica, adminitrativa, financeira, tecnolgica
etc. para o atendimento de atividades empresariais no atual mercado globalizado. Sua
constituio ocorreu ao longo de todo o globo terrestre e cada legislao nacional tratou do
tema das mais variadas formas, razo pela qual no existe um modelo legal principal e nico
da regulao dos grupos.
No se pretende, nos limites do presente trabalho, identificar todas as definies at
hoje realizadas sobre o tema, mas apenas apresentar alguns modelos principais que vm sendo
tratados pela doutrina
273
e que servem para a sistematizao do fenmeno dos grupos
societrios
274
.
Seo 1 A Regulao Parcial
Por regulao parcial se deve compreender aqueles sistemas jurdicos em que no h
uma definio legal dos grupos societrios, mas que os tratam de forma indireta e que
consideram a sociedade comercial ainda pela sua anlise tradicional como um ente coletivo
dotado de autonomia, independncia jurdica e responsabilidade limitada.
275
Assim, os
fenmenos jurdicos que no se enquadrem nesse arqutipo legal tradicional, como o
exemplo dos grupos, recebem abordagem jurdica como objetos excepcionais ao modelo
vigente.
Desse modo, nos modelos de regulao parcial, so os grupos societrios tratados
como excepcionalidade ao modelo tradicional, recebendo, por exemplo, a incidncia de
intitutos como a desconsiderao da personalidade jurdica, originria do direito norte-

273
MANVIL, Rafael Mariano. Grupos de Sociedades nel derecho comparato, Captulo III, p. 155-250;
ANTUNES, Jos Engrcia. Os Grupos de Sociedades, Captulo II, p. 165-183; e Liability of Corporate
Groups, Parte II, Captulo 3, p. 231-380.
274
Tambm no cabe nesta obra apresentar o aprofundamento de cada um dos modelos de regulao
especficos a serem objeto de anlise, mas apenas identificar as suas noes gerais e que com isso se forma
uma noo geral da regulao dos grupos societrio.
275
Aqui, mais uma vez, vale lembrar que apenas se considera a responsabilidade limitada como um elemento
tradicional da sociedade comercial ao se tratar das sociedades annima e limitada como principais entes
coletivos componentes dos grupos societrios. No se desconhecem, portanto, as demais expresses
societrias que, apesar de tambm serem tradicionais, no so dotadas de responsabilidade limitada como
so as sociedades simples, as em comandita simples (quanto ao comanditado).
85
americano e ingls (chamada de disregard of the corporate entiy ou lifting the corporate
veil).
Nesses casos, ganha relevo o papel desempenhado pelo Poder Judicrio, pois passa a
definir, caso a caso, quando se est diante de um grupo de sociedades e qual a conseqncia
especfica a ser observada em razo da extrapolao do modelo tradicional da sociedade
comercial.
Seo 2 A Regulao Global
Na regulao global, alguns sistemas jurdicos nacionais, bem como a proposta da IX
Diretiva da Comunidade Europia, passam a definir o tema dos grupos de sociedade de forma
pretensamente integral, estabelecendo (i) as variadas formas de sua constituio, funcionamento
e definio de suas responsabilidades interna (direitos e compensaes entre scios) e externa
(credores e terceiros vinculados aos grupos) e (ii) os critrios para o seu reconhecimetno e as
suas respectivas conseqncias jurdicas.
Do primeiro caso, so exemplos o direito alemo, brasileiro e portugus. Do
segundo, o direito comunitrio europeu e o direito italiano, denominados de modelos
orgnicos dos grupos societrios.
Subseo 2.1 O Modelo Alemo
na Alemanha que os grupos de sociedade receberam vasta regulao pelo
legislador, digna de uma regulao global, a qual serviu de modelo para a disciplina do
instituto em pases como Portugal (Cdigo das Sociedades Comerciais, de 1986) e o Brasil
(Lei das Sociedades Annimas, de 1976). Naquele pas, a noo de grupos de sociedade se d
atravs da expresso Konzern, que representa a reunio de empresas juridicamente
independentes que buscam, mediante uma direo unitria
276
, o alcance de um mesmo
objetivo econmico.
A primeira previso existente sobre os grupos societrios na Alemanha se deu pelas
novelas sobre as sociedades annimas, datadas de 1931, que introduziram o tema no
86
Cdigo Comercial Alemo, o HGB.
277
Posteriormente, com a Lei das Sociedades por Aes
(Aktiengesetz) de 1937, foi o Konzern reconhecido como a reunio de empresas (no apenas
de sociedades) que buscassem o mesmo fim econmico se valendo de uma direo unitria
(unter einheitlicher Leitung). Inclui-se tambm nesse conceito a dependncia entre empresas
mediante o exerccio de uma influncia dominante de uma empresa em outra. Poucas, porm,
foram as conseqncias expressamente extradas dessas definies feitas pelo legislador
278
,
sendo o tema mais amplamente tratado pela lei acionria (AktG) de 1965.
Variados so os degraus de vinculao entre empresas admitidos pela lei alem. As
empresas ligadas (verbundene Unternehmen), definidas pelo 15 da AktG, podem ter
diversas naturezas, das quais o Konzern a mais forte vinculao existente.
279
H uma
presuno iuris tantum de que o vnculo entre empresas represente um Konzern, o que melhor
se identifica ao se tratar dos Konzern fticos, que existem independentemente da celebrao
de um instrumento contratual. Alm da hiptese contratual e ftica, a lei alem ainda prev o
Konzern como sociedades encadeadas (eingegliederte Gesellschaften), sendo tripla, portanto,
a classificao dos grupos na Alemanha.
No entanto, a noo de direo unitria que determina a existncia ou no de um
Konzern, a qual se faz presente tanto numa relao de subordinao quanto de coordenao
entre empresas.
No primeiro caso (subordinao), a direo unitria representaria a forma de
comando conjunto de empresas mediante a orientao da empresa dominadora. Na relao
empresarial igualitria (coordenao), mesmo ausente a relao de dependncia entre as
participantes, a direo unitria se faria presente pela coordenao das participantes a um fim
econmico comum. Esses, porm, so os gneros a que podem se submeter os Konzern
alemes, sendo que suas espcies so tripartidas em Konzern contratuais (Vertragskonzerne),
sociedades encadeadas (eingegliederte Gesellschaften) e Konzern fticos (faktische
Konzerne).
280
Os Konzern contratuais so aqueles que resultam da celebrao dos contratos de
empresa (Unternehmensvertrge) enumerados pelo 291 do AktG, quais sejam: o contrato de

276
Acerca do tema, haver adiante abordagem especfica na Parte 3, Captulo 1, subseo 1.2.4.
277
OLIVEIRA, Jos Lamartine Corra de. A dupla crise da pessoa jurdica, p. 571. Dada a escassez do
tratamento do tema dos Konzern nas obras brasileiras, a orientao do tema se dar, essencialmente, pela
obra do referido autor.
278
Idem, p. 572.
279
PRADO, Viviane Muller. Conflito de Interesses nos Grupos Societrios, p. 112.
280
OLIVERIA, Jos Lamartine Corra. A dupla crise da pessoa jurdica, p. 574.
87
dominao (Beherrschungstvertrag) e o contrato de transferncia de lucros
(Gewinnabfhrungsvertrag).
281
No primeiro, uma sociedade annima ou comandita subordina
sua atividade a uma outra empresa, sendo que a finalidade principal do contrato redistribuir
as competncias orgnicas da sociedade dependente, destinando uma parte substancial dessas
empresa dominante.
282
Nesse caso, a presuno da existncia de uma direo unitria juris
et de jure. No segundo, as sociedades por aes se obrigam a transferir a uma empresa
terceira a totalidade do lucro por elas auferido, sendo que se tal transferncia se der apenas
parcialmente, tal figura contratual no se configura. Rafael Mariano Manvil
283
destaca que
em razo das naturezas semelhantes dessas duas formas de contrato, esses, muito
freqentemente, so celebrados de forma conjunta.
J a segunda modalidade de Konzern no direito alemo refere-se s sociedades
encadeadas (eingegliederte Gesellschaften), objeto dos 319 a 327, da AktG de 1965. Nesse
caso, por meio de um encadeamento entre sociedades annimas, uma passa a deter todo o
capital da outra, ou no mnimo 95%. Funcionam como uma sociedade unipessoal, e o nico
limite da sociedade principal na dominao exercida sobre a subsidiria o respeito ordem
pblica e o dever de transparncia das informaes de seus lucros, de forma a evitar que
terceiros possam ser iludidos sobre a realidade da situao das sociedades componentes do
Konzern. Assume, ainda, a sociedade principal a responsabilidade subsidiria pelas dvidas
decorrentes desse encadeamento.
284
Por fim, prev o direito alemo a figura do Konzern ftico, que se forma
independentemente da celebrao dos contratos de empresa (Unternehmensvertrge) ou do

281
Nos termos da obra de Jos Lamartine Corra de Oliveira (A dupla crise da pessoa jurdica, p. 574-575),
alm dessas formas contratuais de Konzern previstas pelo 291, da AktG de 1965, existem tambm os
contratos de empresa enumerados pelo 292, mas que no so relevantes para a classificao dos Konzern.
Tais contratos so (i) o de comunho de lucros (Gewinngemeinschaft), em virtude do qual uma sociedade
annima ou em comandita por aes se obriga a colocar em comum, para os fins de diviso como lucro
comum, o seu lucro ou o lucro de alguns de seus estabelecimentos, no todo ou em parte, como lucro de
outras empresas ou de alguns estabelcimentos de outras empresas, (ii) o de transferncia parcial de lucros,
pelo qual uma sociedade por aes se obriga a transferir uma parte de seu lucro ou, no todo ou em parte, o
lucro de alguns de seus estabelecimentos, a uma outra e (iii) os de arrendamento de estabelecimento ou de
cesso do direito explorao de estabelecimento pelo qual uma sociedade por aes transfere o direito
explorao de um estabelecimento.
282
MANVIL, Rafael Mariano. Grupos de sociedades en el derecho comparado, p. 423.
283
Idem, p. 453.
284
OLIVEIRA, Jos Lamartine Corra de. A dupla crise da pessoa jurdica, p. 575. Calixto Salomo Filho (O
Novo Direito Societrio, 1998, p. 177) define a Eingliedrung como uma forma qualificada de contrato de
dominao (Beherrschungsvertrag), sendo considerada uma forma intermediria entre contrato de dominao e
fuso. Diferentemente da fuso, a sociedade mantm a personalidade jurdica; diferentemente do contrato de
dominao, o patrimnio de referida sociedade encontra-se disposio da sociedade de comando. Isso
porque a administrao da eingegliederte Gesellschaft obrigada a seguir todas as instrues da sociedade
de comando (Hauptgesellchaft), de acordo com o 323 AktG.
88
encadeamento de sociedades (eingegliederte Gesellschaften). Constituem-se pela dominao
de fato exercida por uma sociedade que tenha participao social em outra. Tal participao
no necessariamente precisa ser majoritria, haja vista a possibilidade do exerccio do
controle com partes sociais inferiores metade.
285
Nos Konzern fticos, ganha relevo o conceito de influncia relevante ( 311, do AktG
de 1965), a qual exercida pela sociedade dominante sobre a dominada para que nessa
possam ser impostos negcios jurdicos desvantajosos
286
ou medidas que lhe sejam nocivas
287
.
Nessa hiptese, porm, tem a sociedade dominante a obrigao de promover a reparao ou
compensao (Ausgleichsprinzip) pelos prejuzos causados, a qual no se limita simples
recomposio do status quo ante, mas deve representar o restabelecimento total do equilbrio
econmico rompido.
288
Ou seja, no suficiente a simples recomposio financeira do
prejuzo ou desvantagem ocasionada, como, por exemplo, a compensao consistente na
compra, pela dominada, de produtos vendidos pela dominante abaixo do preo de mercado ou
com descontos significativos, o que se d para compensar uma outra venda feita pela
dominada a preos deteminados pela dominante e que lhe foi prejudicial.
289
Nos Konzern contratuais tambm prevista a possibilidade de compensao dos
danos sofridos pela dominada em razo da atuao da dominante. Alis, na previso
especfica do dever de compensao em razo da legitimao do exerccio do controle
prejudicial sociedade controlada que se funda a criao dos Konzern contratuais. A lei
acionria alem, AktG, de 1965, visa compensar os acionistas minoritrios da sociedade
dominada e os seus credores em razo de poder ser administrada de modo contrrio aos seus

285
Destaca Jos Engrcia Antunes (Os Grupos de Sociedades, p. 172) que os Konzern fticos so constitudos
por outras formas de controle da sociedade dominada que no aqueles previstos para os Konzern contratuais,
como o caso, por exemplo, das participaes maioritrias de capital ou voto, disposies estatutrias,
comunidade pessoal dos administradores de ambas as sociedades e domnio ftico-econmico.
286
Destaca Rafael Mariano Manvil (Grupos de sociedades en el derecho comparato, p. 517) que o conceito
de desvantagem no idntico a prejuzo. O que tm em comum que ambos comportam um demrito no
patrimnio ou na produtividade da sociedade dependente. No contexto legal, a desvantagem concreto do
negcio jurdico se vincula relao de causalidade com a influncia da empresa dominante e se deve
compensar em tempo oportuno, mediante uma vantagem equivalente.
287
Rafael Mariano Manvil (Grupos de sociedades en el derecho comparato, p. 515-516) sustenta que no
se exige uma formalidade para que seja configurada a induo, determinao ou instruo desvantajosa da
dominante sobre a dominada, pois pode ser esta escrita, verbal ou se expressar por uma ordem, um desejo,
uma diretiva, em uma circular, em uma imposio dos representantes da dominante nos rgos sociais ou na
atuao direta desses. O que importa o resultado desvantajoso da influncia exercida pela empresa
dominante.
288
289
MANVIL, Rafael Mariano. Grupos de sociedades en el derecho comparato, p. 521.
89
interesses, mas favorvel aos da dominante.
290
No contrato de dominao
(Beherrschungstvertrag), por exemplo, pelo qual uma sociedade encampa a administrao
da outra, a dominada corre o perigo de no mais gerar lucros como vinha gerando antes da
celebrao do contrato de grupo, no mais distribuindo dividendos a seus acionistas na forma
em que procedia anteriormente dominao sofrida. A forma de compensao adequada entre
dominante e dominada, nesse caso, proporcionar aos acionistas da dominada os dividendos
equivalentes a que vinham recebendo antes da celebrao do contrato de grupo, como se a
sociedade tivesse se mantido independente e administrada de acordo com os interesses de
seus acionistas.
291
Porm, apesar da compensao das desvantagens advindas das relaes havidas entre
as sociedades componentes dos Konzern fticos parecerem excessivas s compensaes
estipuladas nos Konzern contratuais, ao ponto de ser a sociedade dominante obrigada a
restituir no s o status quo ante, mas a promover adequada restaurao do equilbrio
econmico rompido, tal obrigao de compensao no vem influenciando na legalizao
dos Konzern contratuais, ou melhor, na celebrao dos contratos de empresa tpicos dos
Konzern de direito.
Ocorre que as vantagens da instituio dos Konzern contratuais, admitindo-se o
exerccio de uma dominao prejudicial sociedade dominada, no representam motivos
suficientes que compensem os custos da adoo da organizao grupal, como os deveres de
compensao contratual dos scios minoritrios e da responsabilidade pelas dvidas e perdas
sociais das sociedades agrupadas. Os obtculos e regras incidentes sobre a criao dos
Konzern fticos tm-se revelado incapazes para impedir a sua organizao e funcionamento,
de modo que a esmagadora maioria dos grupos societrios so, ainda hoje, grupos
fticos.
292
Tal fato, guardadas as devidas propores e previses legais, tambm tem ocorrido
nos grupos societrios contratuais brasileiros, que representam letra morta em nossa
realidade
293
, o que se ver na subseo seguinte.

290
OLIVEIRA, Jos Lamartine Corra de. A dupla crise da pessoa jurdica, p. 576.
291
292
De acordo com Alain Hirsch, cerca de 90% dos grupos alemes constituem grupos de facto: cfr.
Exprience Allemande et Proposition de SAE, 159. (ANTUNES, Jos Engrcia. Os grupos de sociedade,
p. 177, nota 340)
293
SALOMO, Calixto. O Novo Direito Societrio, 1998, p. 167.
90
Subseo 2.2 A Experincia Brasileira
Assim como na Alemanha, o direito brasileiro segue o modelo dualista dos grupos
societrios, dividindo-os em grupos de direito (contratuais) e grupos de fato. O diploma
jurdico que trata do tema a Lei das Sociedades Annimas, n. 6.404, de 1976, a qual foi
parte do Segundo Plano Nacional de Desenvolvimento, II PND, Lei 6.151/1974. O objetivo
desse plano era, dentre outros, o fortalecimento da empresa privada nacional e a formao de
conglomerados econmicos brasileiros para fazer frente s empresas estrangeiras
294
, assim
como o incremento do mercado de capitais, tendo em vista a criao da Comisso de Valores
Mobilirios pela Lei 6.385/1976.
295
A figura do grupo de direito restou assim definida pelo legislador nacional no artigo
265 da Lei das Sociedades Annimas:
Art. 265. A sociedade controladora e suas controladas podem constituir, nos
termos deste Captulo, grupo de sociedades, mediante conveno pela qual
se obriguem a combinar recursos ou esforos para a realizao dos
respectivos objetos, ou a participar de atividades ou empreendimentos
comuns.
1 A sociedade controladora, ou de comando do grupo, deve ser brasileira,
e exercer, direta ou indiretamente, e de modo permanente, o controle das
sociedades filiadas, como titular de direitos de scio ou acionista, ou
mediante acordo com outros scios ou acionistas.
2 A participao recproca das sociedades do grupo obedecer ao disposto
no artigo 244.
Pela redao de tal artigo, o grupo de direito brasileiro constitudo mediante a
celebrao de um contrato em que disciplinadas as formas de participao de cada uma das
empresas em empreendimentos comuns, buscando, na convenincia de uma unidade
econmica e numa diversidade jurdica, o atingimento de objetivos comuns entre as
participantes do grupo ou daqueles objetivos que no seriam por elas individualmente
alcanados.
Nos artigos seguintes, 266 a 273, de referida lei, so previstos: (i) a natureza
(coordenao ou subordinao) dos grupos de direito; (ii) sua designao (necessariamente
destacando-se as palavras grupo ou grupo de sociedades); (iii) sua constituio, registro e
publicidade (indicando-se a sociedade de comando e as filiadas); (iv) as condies de
participao de cada sociedades; (v) o prazo de durao e as condies de extino; (vi) a

294
PRADO, Viviane Muller. Conflito de Interesses nos Grupos Societrios, p. 48.
295
Idem, p. 51.
91
condio de ingresso e retirada de sociedades; (vii) os rgos de administrao; (viii) a
nacionalidade do grupo e as condies de alteraes da conveno); (ix) a forma de
aprovao da conveno pelos scios das sociedades; (x) a possibilidade de reembolso dos
acionistas dissidentes, no interessados na criao do grupo e (xi) as regras sobre a
administrao do grupo.
Apesar de a Lei 6.404/76 brasileira ter como modelo para o tratamento dos grupos
societrio de direito os Konzern da lei germnica acionria de 1965 (Aktiengesetz), essa trata
de realidade bem mais complexa do que a brasileira, tendo em vista a maior variedade da lei
alem na definio das diferentes formas de Konzern, conforme se verificou acima (subseo
2.1).
296
Apesar de o direito brasileiro tambm tratar da diferenciao dos grupos de direito e
dos de fato, a anlise do cenrio empresarial demonstra que so raras aquelas sociedades que
celebram a conveno prevista no artigo 265 da Lei das Sociedades Annimas para a
constituio de grupo de sociedades. Seriam menos de 30 os grupos de sociedade registrados
perante o Departamento Nacional de Registro de Empresas
297
, sendo que os Grupos Real,
Cindumel, Rosanger e Po de Acar
298
tentaram, mas logo desistiram da roupagem de grupo
de direito, permanecendo como grupos societrios de fato. Como afirma Calixto Salomo
Filho os grupos de direito no Brasil so letra absolutamente morta na realidade empresarial
brasileira.
299
E as razes da no-celebrao da conveno grupal seriam, conforme afirma Viviane
Prado
300
: (i) a artificialidade do modelo alemo adotado pela lei brasileira, que no se aplicaria
realidade do pas; (ii) a facultatividade da celebrao dos grupos de direito, e (iii) a
onerao da sociedade dominante com o direito de recesso dos acionistas minoritrios
301
, o

296
Sobre o assunto, Fbio Konder Comparato (O Poder de Controle na Sociedade Annima, p. 353) salienta
que tem-se afirmado que o direito grupal da Repblica Federal Alem foi a fonte imediata das normas
sobre os grupos de sociedades em nossa Lei n. 6.404 de 1976. A afirmao , sem dvida, exata no tocante
orientao de se distinguirem os grupos de direito dos grupos de fato, fundando-se os primeiros num
contrato ou conveno grupal e regulando-se os primeiros num contrato ou conveno grupal e regulando-se
os segundos por normas legais de ordem pblica. Mas essa aproximao entre ambos os sistemas jurdicos
no deve levar o intrprete concluso apressada de que, tambm em matria de abuso de controle no grupo
societrio, o legislador ptrio se teria inspirado na Aktiengesetz germnica de 1965. Nesse ponto, a
divergncia de orientao legislativa marcante e deve ser ressaltada para melhor compreenso de nosso
direito positivo.
297
PRADO, Viviane Muller. Conflitos de Interesses nos Grupos Societrios, p. 69.
298
CARVALHOSA, Modesto. Comentrios Lei de Sociedades Annimas, v. 4, t. 2, p. 311.
299
SALOMO, Calixto. O Novo Direito Societrio, p. 169.
300
PRADO, Viviane Muller. Conflitos de Interesses nos Grupos Societrios, p. 70-72.
301
Os acionistas minoritrios teriam direito de receber os valores relativos s suas quotas ante a no-adeso
celebrao da conveno grupal, nos termos do artigo 270, pargrafo nico, 136, V, e 137, II, da Lei das
92
que equipararia a celebrao da conveno aos custos com uma fuso ou de uma
incorporao.
J Calixto Salomo Filho
302
afirma que a raridade dos grupos de direito no Brasil se
d em razo da possibilidade da retirada em massa dos acionistas minoritrios da sociedade
que decida pela celebrao da conveno grupal.
Jos Lamartine Correia de Oliveira, por outro lado, sustenta que a existncia dos
grupos de direito na Alemanha e a quase inexistncia desses no Brasil seria justificada pelo
fato (i) de a lei alem prever aos acionistas minoritrios o recebimento de aes da sociedade
principal em razo do processo de encadeamento ou, alternativamente, (ii) o recebimento
de dinheiro pelas suas aes, caso sejam contrrios formao do grupo, ao passo que no
Brasil, apenas essa segunda hiptese estaria prevista (art. 252, 2, da Lei das S.As.). Como
afirmou Lamartine, h na lei alem muito mais proteo ao acionista minoritrio do que na
brasileira.
303
Por outro lado, as sociedades necessitam de flexibilidade e agilidade para sua
adaptao s exigncias do mercado, independentemente da forma e dos limites previstos na
conveno tratada pelo artigo 265 da Lei das Sociedades Annimas. Por isso, so raros os
grupos societrios de direito na realidade brasileira e imperam os grupos de fato, pois sobre
esses no incidem regras prevendo a sua forma de constituio.
At mesmo a sua denominao grupos de fato no assim reconhecida pela lei
acionria brasileira, a qual decorre de interpretao do artigo 243 e pargrafos da Lei das
S.As., que trata das hipteses de participao e de controle entre sociedades, conceituando as
sociedades coligadas, controladas e controladoras, conforme se v abaixo:
Art. 243. O relatrio anual da administrao deve relacionar os
investimentos da companhia em sociedades coligadas e controladas e
mencionar as modificaes ocorridas durante o exerccio.
1 So coligadas as sociedades quando uma participa, com dez por cento
ou mais, do capital da outra, sem control-la.
2 Considera-se controlada a sociedade na qual a controladora, diretamente
ou atravs de outras controladas, titular de direitos de scio que lhe
assegurem, de modo permanente, preponderncia nas deliberaes sociais e
o poder de eleger a maioria dos administradores.

Ssociedades Annimas, n. 6.404/76. Viviane Prado (ob. cit., p. 71) saliente, ainda, que mesmo com a
retirada do direito de recesso dos acionistas dissidentes, pela Lei 7.958/89, no vingou a utilizao dos
grupos de direito, sendo que esta lei suprimiu a meno ao inciso VIII do artigo 137, mas nada alterou no
artigo 270.
302
O Novo Direito Societrio, 1998, p. 169.
303
93
3 A companhia aberta divulgar as informaes adicionais, sobre
coligadas e controladas, que forem exigidas pela Comisso de Valores
Mobilirios.
A redao do artigo e de seus respectivos pargrafos leva noo de controle interno
como o elemento definidor da existncia de um grupo societrio de fato. No entanto, como
sustenta Fbio Konder Comparato
304
, o controle entre sociedades pode tambm ser exercido
independentemente de qualquer participao acionria, como o caso do chamado controle
externo entre sociedades, como ocorre nas hipteses dos contratos de franquia, de
representao, de concesso mercantil, dentre outros.
305
A distino dos grupos societrios no Brasil entre grupos de fato e de direito,
representa apenas o tratamento do tema perante o direito societrio brasileiro. H noutros
ramos do direito nacional diversas previses, nas quais sequer se adentra na distino entre
grupos de fato e de direito, o que bem demonstra a complexidade do tema dentro do
prprio direito brasileiro. Porm, tais outros variados tratamentos do tema no se destinam
exata definio dos grupos societrios, mas apenas definem regras de responsabilidade
quando verificada a atuao empresarial dos grupos.
Pela Lei Federal 8.884/1994, por exemplo, prevista, em seu artigo 17, a
responsabilidade solidria de empresa ou entidades integrantes de grupo econmico, de fato
ou de direito, que praticarem infraes da ordem econmica, havendo, ainda, a previso no
artigo 20 da lei, que o grupo de empresas considerado agente econmico.
No Cdigo Tributrio Nacional, apesar de no haver previso da figura do
controlador, tal conceito poderia ser inserido dentre os artigos 135, III e 137, III, c, que
disciplinam a responsabilidade de terceiros por infraes ordem tributria. O mesmo se
daria quanto definio de pessoa vinculada prevista no artigo 23 da Lei Federal 9.430/1996
(artigo 244 do Regulamento do Imposto de Renda, de 2001), no que se refere regulao dos
preos de transferncia (transfer prices)
306
.
Na Consolidao das Leis do Trabalho, est prevista em seu artigo 2, pargrafo
segundo, a responsabilidade solidria das empresas que estiverem sob a direo, controle ou

304
O Poder de Controle na Sociedade Annima, p. 30: mister, no entanto, ressaltar que o controle,
enquanto elemento unificador do grupo econmico de subordinao, no precisa manifestar-se,
necessariamente, sob forma de participao acionria em todas as sociedades controladas.
305
Tema a ser tratado a seguir (Parte 3, Cptulo 1, Subseo 1.2.2).
306
MUNHOZ, Eduardo, Secchi. Empresa Contempornea e o Direito Societrio, p. 318.
94
administrao de outra, constituindo grupo industrial, comercial ou de qualquer atividade
econmica.
No Cdigo de Direito do Consumidor (Lei Federal 8.078/1990), h tambm a
previso da responsabilidade subsidiria das sociedades integrantes dos grupos societrios e
as sociedades controladas.
No direito ambiental, apesar de inexistir previso especfica acerca dos grupos
societrios, dispe a Lei 9.605/1998 que poder prever a responsabilidade da empresa
plurissocietria tendo em vista a possibilidade da aplicao da teoria da desconsiderao da
personalidade jurdica sempre que esta for obstculo ao ressarcimento de prejuzos
qualidade do meio ambiente.
307
Essa a variedade legal dos grupos societrios no Brasil, no sendo o tema ainda
objeto de discusso aprofundada na doutrina e jurisprudncia nacionais, apesar de os grupos
serem largamente verificados no cotidiano empresarial brasileiro. H, na verdade, como se
ver adiante, um descompasso entre a lei, a doutrina e a jurisprudncia com a realidade dos
grupos societrios, obstculo que apenas poder ser superado com o maior debate do tema,
alcanando-se a melhor soluo ao caso brasileiro.
Subseo 2.3 O Modelo Portugus
Portugal foi o terceiro pas no mundo a formular uma regulao legal global do tema
dos grupos societrios, o que se deu pelo Cdigo das Sociedades Comerciais portugus, de
1986 (artigos 481 a 508), precedido, como se viu, pela Aktiengesetz alem, de 1965, e pela
Lei das Sociedades Annimas brasileira, de 1976.
Naquele pas, desde a dcada de 1970 j se verificava uma forte concentrao
empresarial ao ponto de mais de 50% dos negcios empresariais portugueses serem realizados
pelos grupos societrios, o que representava do produto interno bruto de Portugal. Na
dcada seguinte, 1980, foi instituda uma poltica de nacionalizao dos grupos pela qual se
criou holding de natureza pblica denominada Instituto e Participaes do Estado IPE, que
controlava centenas de companhias.
308
Na dcada de 1990, observou-se a criao de grandes

307
PRADO, Viviane Muller. Conflito de Interesses nos Grupos Societrio, p. 46.
308
ANTUNES, Jos Engrcia. The Law of Affiliated Companies in Portugal. Rivista Delle Societ: a cura di
Ariberto Mignoli e Guido Rossi. Atti del Convegno Internazionale di Studi. Venezia, 16-17-18 novembre
1995, v.1, Milano: Giuffr, 1996, p. 357.
95
grupos de sociedades, alguns at com uma centena de subsidirias, como o grupo Sonae
309
. A
regulao dos grupos societrios em Portgal se deu, portanto, pelo reconhecimento de sua real
ocorrncia, tornando necessria a sua previso legal.
O modelo portugus difere do alemo e do brasileiro quanto classificao da
empresa plurissocietria. Inicialmente, denominam-se sociedades coligadas as quatro
formas distintas de coligao entre sociedades comerciais, dentre as quais se encontra a de
grupo. Trata-se de um conceito jurdico, que apenas se aplica: (i) relao de simples
participao (arts. 483 e 484 do Cdigo das Sociedades Comerciais); (ii) relao de
participao mtua (art. 485); (iii) relao de dominao (arts. 486 e 487) e (iv) relao
de grupo. Essa ltima, subdivide-se, ainda em: (a) grupo de domnio total (arts. 488 a 491);
(b) grupo de contrato horizontal (art. 492) e o (c) grupo de subordinao (arts. 493 a 508).
A relao de simples participao ocorre quando uma sociedade possui 10% ou
mais do capital social de outra sociedade e h entre elas uma relevante relao de afiliao, a
qual pode ser de carter financeiro, como forma de investimento de uma sociedade em outras,
ou como ojetivo estratgico de controle, pois passa a sociedade adquirente a intervir
ativamente na gesto da sociedade participada ou mesmo visando a futura aquisio de seu
controle.
310
A conseqncia jurdica da relao de simples participao a obrigao da
sociedade adquirente de dar publicidade e transparncia s suas participaes em outra ou
outras sociedades. Pela redao do artigo 484 do Cdigo das Sociedades Comerciais, a
adquirente obrigada a informar participada as aquisies e alienaes que promoveu, pois
tal informao relevante aos scios atuais e futuros da sociedade, aos seus credores e s
sociedades e outros em geral que tenham interesse na referida sociedade. A relao de simples
participao deixa de existir a partir do momento em que se verifique outra forma de
coligao dentre sociedades, dentre aquelas anteriormente mencionadas.
J a relao de participao mtua ocorre quando duas sociedades possuem pelo
menos 10% do capital uma da outra. Nesse caso, ambas sociedades devem informar outra
que adquiriu tal percentual de suas partes sociais. A ltima sociedade a informar tal fato
outra fica proibida de adquirir participao superior ao limite de 10%, sob pena da suspenso
dos seus direitos de voto relativos ao aludido limite. Por exemplo, se a sociedade A adquiriu
10% ou mais do capital da sociedade B e a essa informou tal aquisio, B apenas poder

309
ANTUNES, Jos Engrcia. The Law of Affiliated Companies in Portugal, p. 357.
310
ANTUNES, Jos Engrcia. Os grupos de sociedades, p. 328.
96
adquirir 10% do capital de A e tambm comunic-la dessa compra. Acaso B venha a adquirir
mais participaes de A, os diretos de voto ou demais atos praticados em razo do capital
excedente ficam suspensos naquilo que exceder 10% do capital adquirido e os
administradores da sociedade que adquiriu as aes excedentes so civil e penalmente
responsveis pelos prejuzos que tal ato venha a causar.
Os limites de participao mtua entre sociedades se justificam por dois e principais
perigos: (i) o de carter patrimonial, pois a reciprocidade de participaes pe em risco a
constituio e conservao do capital social das sociedades participantes e (ii) o de carter
organizativo, pois a reciprocidade ilimitada de participaes pode levar inverso da ordem
de competncias e de responsabilidades entre as sociedades participantes.
311
Na relao de dominao, h uma presuno de influncia relevante, direta ou
indireta, de uma sociedade sobre outra sociedade, quando a primeira detm (i) a maioria do
capital da participada, (ii) a maioria dos seus direitos de voto, ou (iii) o direito de nominar a
maioria dos membros dos rgos de administrao.
312
O conceito de influncia dominante no foi objeto de definio pelo legislador
portugus
313
, podendo ser exercido pelos trs exemplos acima formulados, bem como por
outras variadas formas e em diferentes degraus de intensidade, como, por exemplo, contratos
de distribuio exclusiva, de franchising, de agncia, de comisso etc., exemplos esses de
relaes fticas de dependncia econmica.
314
Por fim, como ltimo exemplo de sociedades coligadas do direito portugus, esto
as relaes de grupo entre sociedades, cujas trs formas so: a) a do contrato de
subordinao, b) a do contrato de grupo paritrio; c) e de domnio total.
A relao de grupo por contrato de subordinao assemelha-se ao grupo de direito
brasileiro, pelo qual se celebra uma conveno determinando-se as regras de subordinao
entre sociedades. No caso portugus, distinguem-se a sociedade principal e a subsidira,
sendo que a principal pode impor instrues desvantajosas subsidiria, desde que (i) as
orientaes venham atender o interesse da sociedade principal ou outro grupo afiliado, (ii)

311
ANTUNES, Jos Engrcia. The Law of Affiliated Companies in Portugal, p. 377-378.
312
Idem, p. 376.
313
Como sustenta Jos Engrcia Antunes (Os grupos de sociedades, p. 453-453), ao tratar da falta de
definio do conceito de influncia dominante, tem o autor a perfeita conscincia de estar pisando em terra
incgnita do direito societrio ptrio. Realidade de contornos verdadeiramente caleidoscpicos, a influncia
dominante constitui uma realidade do mundo das sociedades comerciais insusceptvel de ser apreendida
num molde concptual acabado e fechado ().
314
Idem, p. 524.
97
que no excedam os limites da legalidade e (iii) que as transferncias de patrimnio
eventualmente ocorridas entre as sociedades participantes do grupo, bem como eventuais
outros prejuzos sofidos pelas sociedades subsidirias, sejam objeto de compensao quela
que suportou situao desfavorvel. Exemplo dessa compensao a obrigao de se garantir
um dividendo anual especfico para aqueles acionistas que permanecerem na sociedade
subsidiria mesmo que existente uma relao de grupo, bem como a obrigao de cobrir as
perdas anuais da subsidiria e a responsabilidade pelos seus dbitos.
315
J o contrato de grupo paritrio assemelha-se figura do consrcio de empresas do
direito brasileiro, no qual o elemento de sua principal definio a relao de coordenao
entre sociedades. Por essa via, sociedades distintas e independentes entre si celebram contrato
mediante o qual se obrigam a se subordinar a uma direo unitria e comum.
316
As
perplexidades desse modelo de contrato de grupo de sociedades, conforme aduz Jos Engrcia
Antunes
317
, (i) a ausncia de uma previso legal de seu regime jurdico prprio e especfico
que contenha os rumos ou parmetros do exerccio da relao de grupo paritrio e (ii) a
prpria natureza do instituto, pois nesse nada h de relao de domnio entre sociedades,
como ocorre nos grupos, mas apenas uma mera situao de cooperao inter-societria.
Por ltimo, trata o direito portugus da relao de domnio total entre sociedades, a
qual se assemelha ao modelo da subsidiria integral da sociedade annima. Ocorre quando
uma sociedade detm 100% do capital de outra, que lhe totalmente dependente. Representa
o meio caminho entre o grupo de subordinao e a fuso de sociedades.
318
Tal forma de domnio pode ser total original ou total superveniente. No primeiro
caso a subsidiariedade existe desde a constituio das sociedades, ao passo que no segundo,
essa decorre da aquisio do capital integral de uma sociedade por outra. Estabelece, ainda, o
artigo 490 do Cdigo das Sociedades Comerciais, que se uma sociedade adquire 90% ou
mais de outra, ela tem o direito (s vezes uma obrigao)
319
de adquirir os restantes 10% ou o
percentual restante para deter a integralidade do capital da sociedade dependente. Trata-se do
que se chama no direito portugus de aquisio tendente ao domnio total.
320
Nesse caso, a
sociedade deve pagar aos minoritrios em dinheiro a aquisio promovida.

315
316
317
Idem, p. 912.
318
319
320
Idem, p. 849.
98
Esse , em apertada sntese, o modelo de regulao dos grupos societrios pelo
direito portugus.
Subseo 2.4 O Modelo Orgnico Comunitrio Europeu
O tema dos grupos societrios ainda no foi objeto do direito legislado da
Comunidade Europia, existindo apenas um projeto de Diretiva Comunitria que no foi
acolhida por seus pases-membros, assim como um projeto do Estatuto da Sociedade
Annima Europeia.
321
O primeiro anteprojeto da referida Diretiva para a discusso dos grupos societrios
foi elaborado nos anos de 1974 e 1975, pelo qual se pretendia apenas uma regulao mnima
sobre o tema, haja vista a diversidade das previses legais nacionais existentes. Tal
documento deriva da proposta apresentada por Peter Sanders
322
, em 1966, fundado no ento
jovem direito alemo sobre os grupos de sociedades.
A concepo inicial do tema decorria da chamada teoria orgnica ou dos grupos de
fato, pela qual haveria um grupo de sociedades sempre que se verificasse a ocorrncia de uma
direo unitria meramente ftica.
323
Dada a redao densa e complexa do referido projeto,
esse foi objeto de uma nova proposta em 1984, na qual se aproximou ainda mais do direito
alemo dada a previso dos chamados grupos de fato e grupos contratuais no mbito do
direito comunitrio europeu.
324
O projeto recebeu crticas pela sua influncia do direito alemo e, em 1995, foi
realizado em Veneza, Itlia, o Forum Europaeum Konzernrecht
325
, no qual participaram

321
No se tratar nesta obra do projeto da Sociedade Annima Europeia (Regulamento CE n 2157/2001 do
Conselho de 8 de outubro relativo ao estatuto da sociedades europia SE), pois o Projeto da IX Diretiva
Comunitria especfico ao tema dos grupos societrios, sendo mais rico em detalhes sobre o tema. Para
uma melhor noo do Projeto da Sociedade Annima Europia indica-se a obra de Cordeiro, Antnio
Menezes. Direito Europeu das Sociedades. Coimbra: Almedina, 2005. p. 855-966.
322
SANDERS, Peter. Auf dem Wege zu einer Europischen Aktiengesellschaft, RIW/AWD 9 (1960), 1-5.
Apud CORDEIRO, Antnio Menezes. Direito Europeu das Sociedades. Coimbra: Almedina, 2005. p. 771
e 1.099.
323
CORDEIRO, Antnio Menezes. Direito Europeu das Sociedades, p. 771.
324
Idem, p. 772.
325
Os estudos realizados em tal congresso foram reunidos pela Rivista Delle Societ (a cura di Ariberto
Mignoli e Guido Rossi, Milano: Giuffr, 1996), cujo ttulo foi I Gruppi Di Societ Atti del Convegno
Internazionale di Studi, Venezia, 16-17-18 novembro 1995, da qual se coletou inmeros trabalhos para a
elaborao do presente estudo.
99
juristas de diversos pases europeus, cujas propostas restaram assim sintetizadas por Antnio
Menezes Cordeiro
326
:
- pretender-se-ia, apenas, uma regulao nuclear (sobre os grupos e
sociedade), tudo o resto ficaria para as leis nacionais;
- ficariam abrangidas as sociedades de capitais;
- o conceito central seria representado pela idia de controlo;
- a presena do grupo seria publicada;
- prever-se-ia uma gesto ordenada do grupo, sujeita a reviso.
327
Apesar de toda a discusso havida, os doutrinadores europeus permanecem cticos
quando elaborao e aprovao de uma diretiva geral relativa aos grupos societrios,
admitindo-se, porm, previses quanto a questes especficas, como dispe a 7 Diretiva
Comunitria, que determina a apresentao conjunta das contas das sociedades componentes
de um grupo.
328
Apesar de ainda no fazer parte da legislao comunitria, havendo rumores de que
no passe de uma proposta de lege ferenda
329
, destacam-se as principais disposies contidas
no projeto da 9 Diretiva Comunitria
330
, relativa aos grupos de sociedades:
(i) o termo sociedades tratado no corpo do projeto refere-se apenas s
sociedades annimas (Art. 1);
(ii) so consideradas sociedades afiliadas todas as empresas nas quais uma
outra sociedade (sociedade-me): a) detiver a maioria dos direitos de voto dos
acionistas ou scios ou; b) tenha o direito de designar ou destituir a maioria
dos membros do rgo de administrao, direo ou de vigilncia ou; c) seja
acionista dos scios e tenha designado a maioria dos referidos membros do
rgo de administrao; d) seja acionista dos scios e, por uma conveno
com outros acionistas ou scios, disponha da maioria dos direitos de voto na
sociedade afiliada (art. 2);
(iii) as modalidades de grupo previstas so: a) grupo de fato e b) grupos
derivados de uma relao especfica a tanto destinada
331
. Estes ltimos so

326
327
Idem.
328
Idem, ibidem.
329
330
A redao dos artigos e citaes do Projeto da IX Diretiva Comunitria se d de acordo com a traduo
contida na obra de Antnio Menezes Cordeiro (O Direito Europeu das Sociedades, p. 751-770).
331
Idem, p. 774.
100
divididos em grupos derivados de contrato de subordinao
332
, de
declarao unilateral de domnio
333
e outras previses de grupo, na
disponibilidade dos Estados-membros
334
.
(iv) quando responsabilidade nos grupos de fato, a sociedade que se comporte
como um gerente efetivo de outra, responde perante esta por todos os danos
causados atravs de sua influncia, provenientes de um erro de gesto. Nesse
caso, a) quem for juridicamente responsvel pela empresa sob cujo domnio
aquela empresa se encontrar, responde conjunta e ilimtadamente com ela. O
visado pode todavia liberar-se da sua responsabilidade quando prove que o
evento danoso no lhe imputvel e b) quando a responsabilidade se
estenda aos membros do rgo de direco da sociedade, estes respondem
conjuntamente com a empresa e com a pessoa responsvel nos termos da
alnea a) (art. 9, que trata da responsabilidade por controlo de facto);
(v) a responsabilidade no caso dos grupos por contrato de subordinao se d
quando da seguinte forma: a outra parte no contrato (de subordinao)
(sociedade controladora) responde pelo exerccio do poder de direco e do
direito de dar instrues pelos danos que, com isso, a sociedade venha a
sofrer, quando a outra parte no contrato tenha violado culposamente o dever
previsto no artigo 25.
335
A caracterstica principal dos grupos societrios nessa proposta de Diretiva
Comunitria o seu carter orgnico, apesar de serem presentes variados tipos de constituio
dos grupos de sociedade. Ou seja, independe a forma do exerccio da direo unitria (se em
razo de um grupo de fato, de contrato de subordinao, de declarao unilateral de

332
Nos termos do artigo 13, do Projeto da IX Diretiva Comunitria: uma sociedade pode, por contrato
escrito, submeter a sua direco a uma outra empresa. Esta empresa ser, subsequentemente, designada
como a outra parte no contrato.
333
Conforme a redao do artigo 33, do Projeto da IX Diretiva Comunitria: quando uma empresa detenha,
imediata ou mediatamente, 90% ou mais do capital de uma sociedade, ela pode emitir, perante o rgo de
direco da sociedade, uma declarao unilateral de constituio de um grupo. Quando existam accionistas
livres, essa declarao contm a aquisio potestativa das aces deles e fixa as condies aplicveis.
334
Essas previses referem-se a a outras formas de constituio de grupos subordinados (38), a proteo do
accionista livre, permitindo-lhe proceder venda potestativa das suas aces, quando uma empresa detenha
90% ou mais do capital social da sociedade (39) e o contrato relativo constituio de um grupo paritrio
(40) (CORDEIRO, Antnio Menezes. Direito Europeu das Sociedades, p. 777).
335
Art. 25 (Dever de diligncia) A outra parte no contrato deve exercer o seu poder de direco e o seu
direito de dar instrues segundo o artigo 24 com o cuidado de um administrador consciencioso e no
interesse do grupo.
101
domnio ou de outras previses de grupo, na disponibilidade dos Estados-membros) para
se configurar o grupo de sociedades e serem aplicadas as regras a eles pertinentes nos termos
da proposta da IX Diretiva Comunitria.
336
Em termos gerais, esses so os principais elementos caracatersticos dos grupos
societrios no direito comunitrio europeu.
Subseo 2.5 A Recente Previso Italiana
Passados mais de sessenta anos da data de sua edio, o Cdigo Civil italiano de
1942 recebeu recente reforma legislativa, em 2003, que deu redao ao seu artigo 2.497, que
trata das sociedades sujeitas atividade de direo e coordenao de outras sociedades. O
referido artigo no trata da definio legal dos grupos de sociedade
337
, mas das
conseqncias jurdicas do exerccio da attivit di direzione e coordinamento de uma
sociedade ou de um ente sobre outra sociedade.
No h na Itlia regulao dualista sobre os grupos como na Alemanha, no Brasil e
em Portugal, que tratam da separao entre os grupos de fato e os de direito. Difere-se,
igualmente, do modelo do projeto da IX Diretiva Comunitria ao no estabelecer qualquer
modelo de grupo, seja o de subordinao, o de declarao unilateral de domnio ou
outras previses de grupo pelos Estados-membros.
Ainda assim, a previso italiana aproxima-se de um modelo orgnico, pois no
estabelece uma forma a priori de classificao dos grupos, mas apenas os elementos
necessrios ao seu reconhecimento e aplicao de suas conseqncias jurdicas.
Define, porm, o que so sociedades controladas e coligadas, conforme a redao
dada ao artigo 2.359 do Cdigo Civil italiano:
Art. 2.359. So consideradas sociedades controladas:
1) as sociedades nas quais uma outra sociedade dispe da maioria dos votos
exercitveis na assemblia ordinria;
2) as sociedades nas quais uma outra sociedade dispe dos votos suficientes
para exercitar uma influncia dominante na assemblia ordinria;

336
Nesse sentido, Jos Engrcia Antunes (Os grupos de sociedades, p. 177) aduz que para que o regime
jurdico aplicvel aos grupos societrios entre em vigor necessrio e suficiente a mera existncia do grupo
como unidade econmico-empresarial, sendo indiferente a natureza e organizao: decisivo apenas, por
outras palavras, a existncia de um poder de direo, no a sua fonte.
337
Mesmo antes da reforma de 2003 do Cdigo Civil Italiano, no havia no direito italiano previso sobre os
grupos de fato e de direito. Nesse sentido, sustenta Calixto Salomo Filho (O Novo Direito Societrio,
1998, p. 171).
102
3) as sociedades que esto sobre influncia dominante de uma outra
sociedade em virtude de vnculos particulares com essa. ()
So consideradas coligadas as sociedades sobre as quais uma outra sociedade
exercita uma influncia notvel.
338
Nessas sociedades (coligadas e controladas) h uma presuno do exerccio da
atividade de direo e coordenao por uma outra sociedade (conforme regula o art. 2.497-
sexies)
339
, razo pela qual so aplicveis sobre essas as conseqncias jurdicas previstas pelo
artigo 2.497 do referido Cdigo.
Como principal conseqncia jurdica do exerccio da atividade de direo e
coordenao a responsabilizao da sociedade controladora pelos prejuzos provocados
rentabilidade e ao valor da participao social da sociedade controlada e tambm perante os
seus credores sociais pelas leses causadas integridade do seu patrimnio
340
. Tal
responsabilizao se d nos casos de desrespeito aos princpios da adequada gesto societria
e empresarial e somente pode ser elidida quando o dano no se configurar diante do resultado
global da atividade de direo e coordenao ou que seja integralmente eliminado por uma
operao empresarial seguinte.
341
A regra de responsabilizao tambm se aplica fora dos casos das sociedades
controladas e controladoras, como o caso da relao de coordenao entre sociedades, nos

338
No original: Art. 2.359. Societ controllate e societ collegate. Sono considerate societ controllate:1) le
societ in cui un'altra societ dispone della maggioranza dei voti esercitabili nell'assemblea ordinaria; 2)
le societ in cui un'altra societ dispone di voti sufficienti per esercitare un'influenza dominante
nell'assemblea ordinaria; 3) le societ che sono sotto influenza dominante di un'altra societ in virt di
particolari vincoli contrattuali con essa. Ai fini dell'applicazione dei numeri 1) e 2) del primo comma si
computano anche i voti spettanti a societ controllate, a societ fiduciarie e a persona interposta: non si
computano i voti spettanti per conto di terzi. Sono considerate collegate le societ sulle quali un'altra
societ esercita un'influenza notevole. L'influenza si presume quando nell'assemblea ordinaria pu essere
esercitato almeno un quinto dei voti ovvero un decimo se la societ ha azioni quotate in mercati
regolamentati.
339
Art. 2.497-sexto. Presuno. Para os fins do que est previsto no caput, presume-se, salvo prova em
contrrio, que a atividade de direo e coordenao de sociedades seja exercida pela sociedade ou pelo ente
obrigado apresentao do balano consolidado com a outra sociedade ou que de qualquer maneira a
controle nos termos do artigo 2.359. No original: Art. 2.497-sexies. Presunzioni. Ai fini di quanto previsto
nel presente capo, si presume salvo prova contraria che l'attivit di direzione e coordinamento di societ
sia esercitata dalla societ o ente tenuto al consolidamento dei loro bilanci o che comunque le controlla ai
sensi dell'articolo 2.359.
340
O tema da responsabilizao nos grupos de sociedade ser melhor tratado em seguida (Parte 3, Captulo 1,
Seo 3).
341
Essa a redao do primeiro pargrafo do caput do artigo 2.497: Le societ o gli enti che, esercitando
attivit di direzione e coordinamento di societ, agiscono nell'interesse imprenditoriale proprio o altrui in
violazione dei princpi di corretta gestione societaria e imprenditoriale delle societ medesime, sono
direttamente responsabili nei confronti dei soci di queste per il pregiudizio arrecato alla redditivit ed al
valore della partecipazione sociale, nonch nei confronti dei creditori sociali per la lesione cagionata
all'integrit del patrimonio della societ. Non vi responsabilit quando il danno risulta mancante alla
luce del risultato complessivo dell'attivit di direzione e coordinamento ovvero integralmente eliminato
anche a seguito di operazioni a ci dirette.
103
termos de contrato entre elas celebrado ou conforme clusula contida em seus respectivos
estatutos.
342
As sociedades ou os entes controlantes que exercem a atividade de direo e
coordenao de outras sociedades tm a obrigao de dar publicidade de tal exerccio perante
a seo de registro das empresas. Acaso no ocorrida a devida informao, respondem os
administradores pelos danos qua a falta de conhecimento de tal fato vier a acarretar aos scios
ou aos seus credores.
343
Garante-se ao scio da sociedade controlada o exerccio do seu direito de recesso
quando, por exemplo, a sociedade ou o ente que exera a direo e a coordenao delibere
sobre uma transformao que implique na mudana do escopo social ou que representa uma
alterao da condio econmica e patrimonial da sociedade controlada. Ou seja, dada
oportunidade ao scio minoritrio de se retirar da sociedade quando discorde das mudanas
drsticas que o exerccio da atividade de direo e coordenao pode vir a causar.
Por fim, h, ainda, outra disposio relevante acerca dos grupos de sociedade na Itlia.
As sociedades que deles sejam componentes e que estejam envoltas numa attivit di direzione
i coordinamento devem apresentar seus balanos contbeis de forma consolidada, conforme
obrigao incidente sobre os administradores da sociedade controladora, nos termos do artigo 29
do d.l.9 aprile 1991, n. 27 do direito italiano.
344
Tal previso se faz presente para que seja
verificada no a situao da empresa holding, que exerce comando sobre outras sociedades, mas
a situao do prprio grupo, do qual a holding apenas a sociedade principal.
Esses so, portanto, os principais elementos caractersticos do direito italiano ao
regular a atuao da empresa plurissocietria e que servem para uma anlise comparatstica
entre as diversas expresses do fenmeno dos grupos ora analisadas.

342
No original: Art. 2.497-septies. Coordinamento fra societ. Le disposizioni del presente capo si applicano
altres alla societ o all'ente che, fuori dalle ipotesi di cui all'articolo 2.497-sexies, esercita attivit di
direzione e coordinamento di societ sulla base di un contratto con le societ medesime o di clausole dei
loro statuti.
343
No original: Art. 2.497-bis (Pubblicit) La societ deve indicare la societ o l'ente alla cui attivit di
direzione e coordinamento soggetta negli atti e nella corrispondenza, nonch mediante iscrizione, a cura
degli amministratori, presso la sezione del registro delle imprese di cui al comma successivo. istituita
presso il registro delle imprese apposita sezione nella quale sono indicate le societ o gli enti che
esercitano attivit di direzione e coordinamento e quelle che vi sono soggette. Gli amministratori che
omettono l'indicazione di cui al comma primo ovvero l'iscrizione di cui al comma secondo, o le mantengono
quando la soggezione cessata, sono responsabili dei danni che la mancata conoscenza di tali fatti abbia
recato ai soci o ai terzi.
344
GALGANO, Francesco. Il bilancio della capogruppo, il bilancio consolidato e la responsabilit degli
amministratori della holding. In: Contratto e impresa: Dialoghi com la giurisprudenza civile e
commerciale diretti da Francesco Galgano. Padova: CEDAM, 1997. v. 1, tredicesimo anno, p. 271.
104
PARTE 3 O DESCOMPASSO ENTRE OS GRUPOS DE SOCIEDADES E A
TEORIA TRADICIONAL DO DIREITO SOCIETRIO
Nos captulos anteriores, procurou-se demonstrar quais foram as razes do
surgimento dos grupos de sociedade como forma de expresso da empresa plurissocietria no
direito societrio contemporneo. Tratou-se, nos limites do presente trabalho, desde o
surgimento das sociedades comerciais, precedidas pela atividade do comerciante individual,
at os motivos que levaram concentrao empresarial primria e secundria, chegando-se
figura dos grupos societrios como uma das principais formas de organizao da empresa no
mundo globalizado atual.
Porm, os grupos so causadores de uma verdadeira revoluo nos quadros jurdico-
societrios atuais
345
, pois no se enquadram nos parmetros do direito societrio tradicional
346
.
As vacas sagradas
347
do direito das sociedades, como a autonomia de controle, a independncia
jurdica e a responsabilidade limitada
348
, no se amoldam aos grupos societrios (principalmente
aos grupos de subordinao e centralizados), pois (i) pensadas para uma sociedade comercial
isolada, dotada de autonomia e isenta da influncia de uma entidade societria externa, que
(ii) responda apenas pela prtica de seus prprios atos e (iii) cuja personalidade jurdica no
era colocada em xeque pela prtica de sua atividade empresarial.
Nos grupos, porm, o que se verifica (i) a dependncia da sociedade isolada
(sociedade-filha, controlada, dominada, subsidiria) ao controle da sociedade principal
do grupo (sociedade-me, controladora, dominante, dominadora, principal), (ii) a
responsabilizao comum (subsidiria, solidria ou direta) das sociedades do grupo e (iii) o
abalo da personalidade jurdica dos entes coletivos controlados na relao de grupo societrio.
Por tais motivos, os grupos demandam um repensar do direito societrio, para que se
torne possvel uma melhor aferio de sua realidade apesar das conhecidas limitaes da

345
ANTUNES, Jos Engrcia. Estrutura e Responsabilidade da Empresa: o moderno paradoxo regulatrio, p.
36.
346
The group of companies blasts the rules of classical company law. Yet groups of companies are reality. It
could then be tried to match reality with conventional law which seldom succeds; or it has to be
undertaken to tie up reality in the existing law and its principles: only this seems to be a promising way.
(LUTTER, Marcus. The Law of groups of companies in Europe: a challenge for jurisprudence. In: Forum
Internacionale, v. 1, 1983, n. 1, p. 9).
347
ANTUNES, Jos Engrcia. Estrutura e Responsabilidade da Empresa: o moderno paradoxo regulatrio, p. 33.
348
Como j ressaltado anteriormente, a responsabilidade limitada tambm reconhecida como uma pedra
fundante da sociedade comercial, pois verificada nos tipos societrios mais verificados na sociedade
empresarial brasileira, como as sociedades limitada e annima, as quais so usualmente compem os grupos
societrios ora objeto de anlise.
105
construo jurdica
349
, representando um grande desafio ao direito societrio
contemporneo, que restou estremecido pelo fenmeno da empresa plurissocietria.
350
E o descompasso, o conflito, a crise, o abismo existente entre os preceitos tradicionais
do direito societrio e os grupos societrios que se pretende tratar nas prximas pginas,
verificando-se quais as alteraes provocadas pelo fenmeno grupal perante o direito
societrio tradicional, para, ao final, destacar-se quais as alternativas e solues ofertadas pela
doutrina para o tratamento do tema.

349
por maior que seja e mais bem sucedido o esforo do legislador em bem apreender a realidade, sempre
existe margem para equvocos, ou, ao longo do tempo, para alteraes da realidade social que faam tornar-
se superada a descrio normativa adequada. Quando a norma no mais qualifica adequadamente o ser que
regula, o sistema entra em crise. (OLIVEIRA, Jos Lamartine Corra de. A dupla crise da pessoa
jurdica, p. 607.
350
Como aduz Jos Engrcia Antunes: Needless to say, with this deep mutation in the organization and
structure of the modern enterprise, a serious gap has been introduced between law and reality. While the
economic forms of enterprise organization have evolved in the direction of polycorporate structures, the
legal forms of its organization have remained tied to a statutory model designed and conceived exclusively
for the case of single-corporate enterprises. The validity and legitimacy of the original regulatory
framework provided for by traditional corporation law has thus become a matter of doubt. As a leading
scholar has put it, corporate groups cannot live without conflicts in the fold of traditional corporation law,
being an explosive shell of classical company law (Lutter). Corporate groups have therefore come to set
what is perhaps the biggest challenge in the history of modern corporate law, by demanding from the law a
re-adaptation of its own normative framework that is, the regulation of such aspects of the life of
corporations as formation, organization, financing, management, liability, and dissolution to the new
realities of the enterprise in the modern economic world. (p. 3). No mesmo sentido, Marcus Lutter
(1983:11), por sua vez, ao tratar do conflito criado pelos grupos de sociedade perante o direito societrio
clssico, afirma: Companies are like atoms, which are capable to change into more and more complex
structures within the molecule of the group of companies. But as the molecule is more and different from the
sum of its composing atoms, so the group of companies is more and different from the sum of its composing
companies. In other words: The group of companies cannot live without conflicts in the fold of classical
company law: it is impossible for it to exist and to realize the legal idea of its links at the same time without
conflicts.
106
CAPTULO 1 REVISITANDO AS PEDRAS FUNDAMENTAIS DA SOCIEDADE
COMERCIAL
No incio do presente trabalho (Parte 1, Captulo I, Seo 2), ao se tratar da formao
da sociedade comercial, destacou-se, conforme faz a doutrina nacional
351
, quais os elementos
tradicionais formadores da sociedade comercial: a autonomia, a independncia e a
responsabilidade limitada da sociedade comercial.
352
Por autonomia da sociedade, nos termos do direito societrio tradicional, compreende-
se a liberdade de seu comando de acordo com a vontade, interesses e objetivos estabelecidos
pela prpria sociedade, sem que se faa presente a influncia, interna ou externa, de uma
outra sociedade no comando de sua atividade. Alis, o comando da sociedade em desacordo
com os seus prprios interesses e objetivos recebe a classificao de ato ultra vires pela
doutrina do direito das sociedades, pois representa a prtica de atos alm dos poderes
conferidos prpria sociedade, sendo, portanto, despidos de validade jurdica. No por acaso,
que no Cdigo Civil brasileiro de 2002, h meno expressa em seu artigo 47 de que a
sociedade se obriga pelos atos dos seus administradores desde que exercidos nos limites de
seus poderes definidos no ato constitutivo.
Na medida em que se adentra a anlise dos grupos de sociedade, verifica-se que essa
noo tradicional de autonomia da sociedade comercial no se v refletida perante o
fenmeno grupal. Esse representa, por natureza, uma unidade econmica numa diversidade
jurdica, sendo que em sua formao h, necessariamente, uma variedade de interesses das
sociedades que o compem. Assim, vale questionar: a qual interesse, vontade e objetivos etc.
deve o grupo atender, se inmeras so as sociedades que o constitui? Por outro lado,
considerando-se que as suas sociedades integrantes tambm possuem, individualmente, seus
interesses, esses devem ser necessariamente convergentes com as demais sociedades
componentes do grupo? A autonomia pensada pela teoria tradicional da sociedade comercial
tambm se faz presentes perante os grupos de sociedade?
A questo ganha ainda mais relevncia ao se analisar as variadas formas de poder
353
e
de controle (interno e externo)
354
a que se submete a sociedade annima (principal centro de

351
MUNHOZ, Eduardo Secchi. Empresa Contempornea e Direito Societrio, p. 63.
352
Vale lembrar, porm, que, no presente trabalho, ao se utilizar o termo sociedade comercial, est-se
fazendo, na realidade, referncia no a todas as formas de expresso desse fenmeno, mas apenas quelas
mais usualmente verificadas no direito brasileiro e que so verificadas nos grupos societrios, quais sejam: a
sociedade limitada e a sociedade annima.
353
Como aquelas derivadas da participao acionria (COMPARATO, Fbio Konder. O Poder de Controle
na Sociedade Annima, p. 63).
107
ocorrncia dos grupos societrios) e as diferentes formas de conflito
355
que da relao de
grupo pode resultar. Ou seja, como se pode justificar a autonomia societria nos grupos de
sociedade se h, principalmente nos grupos de subordinao e centralizados
356
, a influncia de
uma sociedade sobre a outra e, at, a imposio de uma sociedade controladora sobre uma
controlada?
No mesmo sentido, alm da autonomia, h tambm o elemento da independncia
jurdica da sociedade, a qual, por vezes, confunde-se com o prprio conceito de autonomia,
mas para os fins do presente trabalho, faz-se a sua distino didtica daquela, apenas para a
melhor apresentao e distino do tema.
A independncia jurdica representada pela personalidade jurdica de que dotado
o modelo tradicional da sociedade comercial
357
. Tal independncia abalada pelo fenmeno
do grupo de sociedade, pois alm desse ltimo no se fazer presente quando da previso
inicial do instituto da pessoa jurdica, leva quilo que Jos Lamartine Corra de Oliveira
chamou de crise de funo da pessoa jurdica, pois
a admisso clara de submisso da pessoa jurdica a um centro de poder
situado fora de seu mbito formal e a cujos interesses passa a subordinar-se
a pessoa jurdica controlada, subsidiria, ou integrante de um grupo
faz surgir um quadro de realidades jurdico-sociais que no correspondem
situao normal, tpica, de uma pessoa jurdica.
358
Por outro lado, e tambm nos termos da obra de Jos Lamartine Corra de Oliveira,
os grupos societrios igualmente proporcionam uma crise de estrutura na pessoa jurdica, pois
o sistema normativo brasileiro e estrangeiro no confere personalidade jurdica aos grupos de
sociedade (na Parte 3, Captulo 1, Subseo 2.2.1, a discusso sobres as crises da pessoa
jurdica ser retomada). Sobre o tema, fica, por enquanto, a indagao: afinal, os grupos
societrios so ou no uma pessoa jurdica? Seria ele uma modalidade de personalidade
jurdica de segundo grau?
Aprofundando-se, ainda mais a anlise do descompassao causado pelo fenmeno dos
grupos de sociedades perante o direito societrio tradicional, chega-se anlise da terceira e

354
COMPARATO, Fbio Konder. O Poder de Controle na Sociedade Annima, p. 36 e 68.
355
Sobre o tema dos conflitos de interesse nos Grupos Societrios ser analisada a obra de Viviane Muller
Prado, Conflito de Interesses nos Grupos Societrios, 2006.
356
Os grupos societrios de subordinao e centralizados sero os objetos principais da anlise do tema dos
grupos de ora em diante, pois representativos de situaes de conflituosidade interna e externa aos grupos de
sociedades.
357
Apenas a sociedade limitada e a anmina, como se aduziu anteriormente.
358
A dupla crise da pessoa jurdica, p. 591.
108
no menos relevante expresso dessa crise, que a discusso relativa aplicao do conceito
de responsabilidade frente aos grupos societrios. Ao se focar essa discusso, algumas
indagaes logo se formam, como: a teoria da desconsiderao da personalidade jurdica,
como exceo regra da limitao da responsabilidade, aplica-se aos grupos de sociedade?
Os limites e possibilidades da teoria da responsabilidade limitada se amoldam realidade do
fenmeno grupal?
So essas e outras questes a que se pretende dar respostas nos prximos captulos
da parte final do presente trabalho.
Seo 1 O Dogma da Autonomia da Sociedade Comercial frente aos Grupos
Societrios
Desde que a sociedade comercial suplantou a atividade desenvolvida pelo
comerciante individual, o fim exclusivo da atividade econmica desenvolvida pela sociedade
centrou-se no atendimento aos seus respectivos interesses. Acerca do assunto interesse social
h grande discusso terica, pela qual se analisa se a sociedade serve apenas ao atendimento
das vontades de seus scios (teoria contratualista) ou se essa se presta realizao dos
interesses externos sociedade (teoria institucionalista), funcionando essa como uma clula
do desenvolvimento econmico e social, nos moldes preconizados por Walther Rathenau, no
sculo XX, na Alemanha.
H, por outro lado, a teoria do contrato-organizao
359
, que, em razo dos ganhos
com os custos de transao e eficincia que proporciona, seria a mais apta para garantir a
lucratividade dos scios, almejada pela teoria contratualista e, ao mesmo tempo, pela sua
capacidade de organizao das relaes a ela submetidas, tem a capacidade de transformar a
sociedade naquela clula social propulsora do desenvolvimento to almejada pelos
institucionalistas desde Rathenau.
360
A busca do interesse social tema central na anlise da sociedade comercial. Porm,
sua anlise no mais se pode centrar no arqutipo da sociedade comercial individualizada,
autnoma e imune a influncias externas, o que se passa a verificar, principalmente, com o
advento dos grupos de sociedades. Sobre o tema, Jos Engrcia Antunes destaca que:

359
360
Idem, p. 49.
109
() desde que a tradicional concepo monista da sociedade comercial
como colectividade homognea de scios, perseguindo um interesse ideal
comum, foi sendo substituda por uma nova viso que a perspectiva como
uma colectividade plural, cujos membros so portadores de diferentes
interesses pessoais (), a doutrina nacional e estrangeira no mais deixou de
sublinhar a confluncia no seio da sociedade de uma multiplicidade de
interesses individuais distintos e at antagnicos (). Numa linha paralela
de consideraes, tambm hoje cada vez mais evidente que o interesse
social no pode ser concebido de um modo puramente atomstico e assptico
como uma espcie de interesse ideal auto-referencialmente hipostasiado de
uma entidade empresarial abstractamente autnoma , constituindo antes um
interesse que pode ser permevel s determinantes concretas provenientes da
sua prpria envolvente econmico-empresarial, maxime, aos interesses de
outras empresas societrias que com ela possuam estreitas relaes de
interdependncia ou agrupamento.
361
Assim, a criao dos grupos societrios importa numa confuso entre os interesses a
serem atendidos. Como se ressaltou alhures, na medida em que os grupos representam a unio
entre duas ou variadas sociedades, a qual interesse as sociedades que dele so componentes
devem atender?
362
A sociedade controlada, ao buscar os interesses de sua controladora, no
estaria desrespeitando a sua prpria autonomia? O ordenamento jurdico admite que uma
sociedade deixe de atender o seu prprio interesse e sirva de meio realizao da vontade de
outra sociedade?
Na legislao brasileira, encontram-se alguns dispositivos legais que apontam para a
impossibilidade dessa supresso de vontades da sociedade dominada pela dominante. Alm da
previso contida no artigo 47 do Cdigo Civil brasileiro de 2002
363
, tal questo tambm se
apresenta em outros dispositivos legais, como, por exemplo, no artigo 1.015
364
tambm do
Cdigo Civil, no artigo 14
365
do Decreto 3.708/19, no artigo 316
366
(revogado pelo advento do

361
362
Tal questionamento mais facilmente verificvel quando se est diante dos grupos de subordinao, nos
quais se verifica duas modalidades de sociedades, uma controladora e uma outra controlada.
363
No qual se prev que a sociedade se obriga pelos atos dos seus administradores desde que exercidos nos
limites de seus poderes definidos no ato constitutivo, ou seja, de acordo com os interesses definidos em sua
constituio (conforme j anteriormente mencionado).
364
Apesar de esse artigo fazer referncia apenas s sociedades simples, seu teor auxilia na explicao do tema
tratado. A propsito, sua redao a seguinte: Art. 1.015. No silncio do contrato, os administradores
podem praticar todos os atos pertinentes gesto da sociedade; no constituindo objeto social, a onerao
ou a venda de bens mveis depende do que a maioria dos scios decidir. Pargrafo nico. O excesso por
parte dos administradores somente pode ser oposto a terceiros se ocorrer pelo menos uma das seguintes
hipteses. I se a limitao de poderes estiver inscrita ou averbada no registro da sociedade; II provando-
se que era conhecida do terceiro; III tratando-se de operao evidentemente estranha aos negcios da
sociedade.
365
Art. 14. As sociedades por quotas, de responsabilidade limitada, respondero pelos compromissos
assumidos pelos gerentes, ainda que sem o uso da firma social, se forem tais compromissos contrados em
seu nome ou proveito, nos limites dos poderes da gerencia.
110
Cdigo Civil de 2002), do Cdigo Comercial brasileiro de 1850 e pelos artigos 115
367
, 117,
1, a
368
, 158 e 159
369
da Lei das Sociedades Annimas, n. 6.404/76.

366
Art. 316. Nas sociedades em nome coletivo, a firma social assinada por qualquer dos scios-gerentes, que
no instrumento do contrato for autorizado para usar dela, obriga todos os scios solidariamente para com
terceiros e a estes para com a sociedade, ainda mesmo que seja em negcio particular seu ou de terceiro;
com exceo somente dos casos em que a firma social for empregada em transaes estranhas aos negcios
designados no contrato.
No havendo no contrato designao do scio ou scios que tenham a faculdade de usar privativamente da
firma social, nem algum excludo, presume-se que todos os scios tm direito igual de fazer uso dela. Contra
o scio que abusar da firma social, d-se ao de perdas e danos, tanto da parte dos scios como de terceiro;
e se com o abuso concorrer tambm fraude ou dolo, este poder intentar contra ele a ao criminal que no
caso couber.
367
Art. 115. O acionista deve exercer o direito a voto no interesse da companhia; considerar-se- abusivo o
voto exercido com o fim de causar dano companhia ou a outros acionistas, ou de obter, para si ou para
outrem, vantagem a que no faz jus e de que resulte, ou possa resultar, prejuzo para a companhia ou para
outros acionistas.
1 o acionista no poder votar nas deliberaes da assemblia-geral relativas ao laudo de avaliao de
bens com que concorrer para a formao do capital social e aprovao de suas contas como administrador,
nem em quaisquer outras que puderem benefici-lo de modo particular, ou em que tiver interesse conflitante
com o da companhia.
2 Se todos os subscritores forem condminos de bem com que concorreram para a formao do capital
social, podero aprovar o laudo, sem prejuzo da responsabilidade de que trata o 6 do artigo 8.
3 o acionista responde pelos danos causados pelo exerccio abusivo do direito de voto, ainda que seu voto
no haja prevalecido.
4 A deliberao tomada em decorrncia do voto de acionista que tem interesse conflitante com o da
companhia anulvel; o acionista responder pelos danos causados e ser obrigado a transferir para a
companhia as vantagens que tiver auferido.
368
Art. 117. O acionista controlador responde pelos danos casados por atos praticados com abuso de poder.
1 So modalidades de exerccio abusivo de poder: a) orientar a companhia para fim estranho ao objeto
social ou lesivo ao interesse nacional, ou lev-la a favorecer outra sociedade, brasileira ou estrangeira, em
prejuzo da participao dos acionistas minoritrios nos lucros ou no acervo da companhia, ou da economia
nacional.
369
Art. 158. O administrador no pessoalmente responsvel pelas obrigaes que contrair em nome da
sociedade e em virtude de ato regular de gesto; responde, porm, civilmente, pelos prejuzos que causar,
quando proceder: I - dentro de suas atribuies ou poderes, com culpa ou dolo; II - com violao da lei ou
do estatuto.
1 O administrador no responsvel por atos ilcitos de outros administradores, salvo se com eles for
conivente, se negligenciar em descobri-los ou se, deles tendo conhecimento, deixar de agir para impedir a
sua prtica. Exime-se de responsabilidade o administrador dissidente que faa consignar sua divergncia em
ata de reunio do rgo de administrao ou, no sendo possvel, dela d cincia imediata e por escrito ao
rgo da administrao, no conselho fiscal, se em funcionamento, ou assemblia-geral.
2 Os administradores so solidariamente responsveis pelos prejuzos causados em virtude do no
cumprimento dos deveres impostos por lei para assegurar o funcionamento normal da companhia, ainda que,
pelo estatuto, tais deveres no caibam a todos eles.
3 Nas companhias abertas, a responsabilidade de que trata o 2 ficar restrita, ressalvado o disposto no
4, aos administradores que, por disposio do estatuto, tenham atribuio especfica de dar cumprimento
queles deveres.
4 O administrador que, tendo conhecimento do no cumprimento desses deveres por seu predecessor, ou
pelo administrador competente nos termos do 3, deixar de comunicar o fato a assemblia-geral, tornar-se-
por ele solidariamente responsvel.
5 Responder solidariamente com o administrador quem, com o fim de obter vantagem para si ou para
outrem, concorrer para a prtica de ato com violao da lei ou do estatuto.
Art. 159. Compete companhia, mediante prvia deliberao da assemblia-geral, a ao de
responsabilidade civil contra o administrador, pelos prejuzos causados ao seu patrimnio.
111
Pela leitura de tais dispositivos, verifica-se que esses orientam no sentido do estrito
respeito aos interesses internos das sociedades comerciais, sem o que os atos praticados, por
exemplo, por seus gerentes, em desacordo com o seu ato constitutivo, podem at ser
considerados invlidos pelo direito, como o caso da previso contida no artigo 14 do
Decreto 3.708/19 e no pargrafo 4 do artigo 115, da Lei 6.404/76.
Por outro lado, tambm quanto s Sociedades Annimas, o acionista que no exercer
o seu direito de voto de acordo com os interesses da companhia pode ser responsabilizado
pelas perdas e danos que venha causar sociedade e aos demais acionistas, conforme se
verifica pelo teor dos artigos 115, 158 e 159 do a Lei 6.404/76, previses essas que tambm
se faziam presentes no artigo 318 do Cdigo Comercial brasileiro de 1850, parcialmente
revogado pelo Cdigo Civil brasileiro de 2002
370
.
Como se v, o arqutipo legal em que se fundam as sociedades comerciais no direito
brasileiro indica no sentido de que essas devem respeitar, apenas e to somente, aos interesses
das prprias pessoas jurdicas de que fazem parte, no se verificando uma previso que
reconhea a submisso a interesses estranhos sociedade.
O direito das sociedades comerciais tutela um ente isolado e independente que assim
no se apresenta nas relaes havidas no ambiente empresarial, onde se constata um crculo
de dependncia e subordinao entre sociedades, como ocorre perante os grupos de
sociedade. H uma contraditio entre o sistema legal e a realidade da atividade comercial,
assim definida por Engrcia Antunes:
o sistema normativo do moderno Direito das Sociedades Comerciais tem em si
nsito um verdadeiro paradoxo, repousando in toto numa congnita, quase

1 A deliberao poder ser tomada em assemblia-geral ordinria e, se prevista na ordem do dia, ou for
conseqncia direta de assunto nela includo, em assemblia-geral extraordinria.
2 O administrador ou administradores contra os quais deva ser proposta ao ficaro impedidos e devero
ser substitudos na mesma assemblia.
3 Qualquer acionista poder promover a ao, se no for proposta no prazo de 3 (trs) meses da
deliberao da assemblia-geral.
4 Se a assemblia deliberar no promover a ao, poder ela ser proposta por acionistas que representem
5% (cinco por cento), pelo menos, do capital social.
5 Os resultados da ao promovida por acionista deferem-se companhia, mas esta dever indeniz-lo,
at o limite daqueles resultados, de todas as despesas em que tiver incorrido, inclusive correo monetria e
juros dos dispndios realizados.
6 O juiz poder reconhecer a excluso da responsabilidade do administrador, se convencido de que este
agiu de boa-f e visando ao interesse da companhia.
7 A ao prevista neste artigo no exclui a que couber ao acionista ou terceiro diretamente prejudicado
por ato de administrador.
370
Art. 2.045, do Cdigo Civil: Revogam-se a Lei n 3.071, de 1 de janeiro de 1916 Cdigo Civil e a Parte
Primeira do Cdigo Comercial, Lei n 556, de 25 de junho de 1850.
112
esquizofrnica, contradio interna: a regulao jurdica da sociedade comercial
encontra-se adjudicada a um ramo de direito que se encontra assente em princpios
regulatrios conflituantes entre si (a sociedade como entidade independente e
soberana versus a sociedade como entidade dependente e controlada) e que
promove modelos regulatrios de organizao empresarial igualmente concorrentes
ou opostos (a empresa unissocietria versus a empresa plurissocietria).
371
Os grupos de sociedades so, portanto, o retrato dessa contradio, pois sua prpria
estrutura pressupe a existncia de interesses de, pelo menos, duas sociedades distintas, com
o que se despreende da tradicional previso da sociedade comercial autnoma e independente,
sendo objeto de uma gama de interesses, compondo o que se denominou de Sndrome do
Cavalo de Tria
372
, tema tratado a seguir.
Subseo 1.1 A Sndrome do Cavalo de Tria
Na Seo 3, Subseo 3.2, do Captulo 1, da Parte 1 deste trabalho, tratou-se do
fenmeno da concentrao secundria pelo qual passaram as sociedades comerciais, fato esse
que teve incio no final do sculo XIX nos Estados Unidos da Amrica
373
. Anteriormente, na
concentrao primria, ocorria o chamado crescimento interno da sociedade, pelo qual ocorria
a reduo do nmero de sociedades existentes, mas, por outro lado, havia o aumento da
dimenso de suas clulas econmico-empresariais. Buscava-se, mediante a concentrao
primria, o incremento das atividades comerciais e a acumulao interna de recursos

371
Estrutura e Responsabilidade da Empresa, p. 51-52.
372
Os Grupos de Sociedades, p. 109.
373
H tambm meno ocorrncia do fenmeno na Europa, poca em que se preocupava com o crescimento
descontrolado das sociedades ao ponto dessas serem consideradas como States within States (ANTUNES,
Jos Engrcia. Liability of Corporate Groups, p. 24. Sobre o contexto da concentrao primria nos
Estados Unidos, Paula Forgioni traz importantes informaes a esse respeito: Antes de 1850, a economia
americana era bastante desaquecida, dominada pela agricultura e por pequenas empresas, ressentindo-se no
apenas da escassez de capital, mas tambm de mo-de-obra. Aproximadamente em 1865, entretanto, inicia-
se um processo de aumento da produo. Entre 1865 e 1873 houve a duplicao dos quilmetros das
estradas de ferro. As pequenas empresas do, muitas vezes, lugar a monoplios e oligoplios, mediante um
processo de integrao vertical. Inicia-se a produo em massa, com a economia em franca evoluo e a
sedimentao da infra-estrutura necessria ao desenvolvimento. Paralelamente, assiste-se urbanizao da
populao, que se deslocava do campo para as cidades, transformando-se em mo-de-obra disponvel para o
trabalho industrial. O antigo problema da escassez de trabalhadores foi ainda abrandado pela imigrao
europia, sobretudo a partir de 1890. Em, 1920, uma emergente classe de operrios j havia substitudo os
artesos. Formava-se, assim, um mercado consumidor tipicamente urbano. De outra parte, as empresas,
buscando atrair capitais para a atividade industrial, passam a se organizar sob a forma de corporations,
instrumento apto a atender s necessidades da indstria que se fortalecia. (Os Fundamentos do
Antitruste, p. 72)
113
patrimoniais e financeiros para se alcanar uma reduo do custo unitrio de produo e o
aumento da quantidade produzida.
374
E, em razo do xito alcanado pela concentrao empresarial primria, que se deu a
formao dos monoplios e oligoplios, substituindo as pequenas empresas da economia
norte-americana, fato que logo chamou a ateno pelos efeitos anticoncorrenciais que
causava.
Prova disso, fora a edio do Sherman Act
375
, de 1890, e do Clayton Act
376
, de 1914,
nos Estados Unidos, medidas tendentes a limitar o poder dos grandes agentes econmicos e
dos trusts
377
. E a existncia de uma forte poltica contrria s medidas anticoncorrenciais
contribuiu para a passagem da chamada concentrao interna (primria) para a externa
(secundria) da empresa. Outras tambm foram as causas dessa passagem, como a
possibilidade de uma descentralizao administrativa empresarial (da single unit enterprise
multi unit enterprise
378
) e o fim das limitaes tributrias e econmicas s grandes entidades
empresariais, com o que se permitia a manuteno da grande empresa mediante a sua diviso
em mltiplas unidades, as quais, por sua vez, obedecem a um mesmo comando de
econmico
379
.
Ademais, vale lembrar, que em momento pretrito da histria das sociedades
comerciais, no common law, no era admitida a participao de uma sociedade em outra, ou

374
375
Em sua Seo I, declarava ilegal o contrato, as combinaes na forma de truste ou a conspirao que
pudessem criar dificuldades ao comrcio interestadual e, em sua Seo II, declarava ser crime a
monopolizao ou tentativa de monopolizao do mercado (ANTUNES, Jos Engrcia. Liability of
Corporate Groups, p. 62).
376
Seu teor condenava prticas restritivas da concorrncia, como a venda casada e a aquisio do controle de
outras companhias (FORGIONI, Paula A., ob. cit., p. 80).
377
Berle e Means explicam ao que corresponde o trust: () criao de um grupo de fideicomissos; ou
trustees, muitas vezes membros de diretoria, que ficam com o poder completo de voto de todas as aes que
lhes so entregues. Quando a maioria das aes controlada pelo fideicomisso como geralmente ocorre, os
trustees exercem o controle quase completo sobre os negcios da empresa, embora sem terem,
necessariamente, importante participao na mesma. Os acionistas, por sua vez, recebem, em lugar de aes,
trust certificates, que os habilitam a participar dos dividendos resultantes das operaes, quando os diretores
julgarem conveniente distribu-los. (A propriedade Privada na economia moderna, p. 104. Apud
FORGIONI, Paula A. Os Fundamentos do Antitruste, p. 75, nota 134). Sobre os trustees, referida autora
traz ainda a informao de que esses ameaavam a liberdade, pois corrompiam servidores pblicos e
subornavam legisladores; gozavam de privilgios como o protecionismo tarifrio; controlavam o
comportamento dos concorrentes mediante a baixa de preos, penalizavam os consumidores aumentando os
preos, fraudavam investidores com a diluio de suas aes. Em suma, abusavam de todos. A soluo que
o pblico desejava era bastante bvia: uma lei que destrusse o poder dos trustes (ob. cit., p. 78, ao citar
Dilorenzo, The origins of antitrust: na interest-group perspective. International Review of Law and
Economics, p. 77).
378
379
Idem, ibidem.
114
seja, no se permitia a aquisio das quotas sociais ou das aes de uma sociedade por outra,
o que apenas passou a ser admitido pela edio do Act de 04 de abril de 1888, do Estado
norte-americano de New Jersey, pelo qual se previu a chamada holding company clause
380
,
permitindo-se, ento a desejada participao intersocietria.
381
A permisso jurdica da participao de uma sociedade em outra nada mais
representou do que o reconhecimento de uma realidade econmica que j se fazia presente no
ambiente das sociedaes comerciais, dentre as quais o controle intersocietrio que ocorria das
mais diversas maneiras.
Desse modo, o direito societrio, que fora fundado pelo paradigma da sociedade
comercial autnoma, passa a admitir em seu prprio seio a existncia do fenmeno do
controle intersocietrio, vivendo num verdadeiro paradoxo ou sndrome regulatrio,
denominado por Jos Engrcia Antunes de Sndrome do Cavalo de Tria

382
.
Por um lado, inmeras so as regras jurdicas que reconhecem e defendem a
autonomia da sociedade comercial como se viu pelas artigos 47 e 1.015 do Cdigo Civil
brasileiro de 2002, 14 do Decreto 3.708/19, 316 (j revogado) do Cdigo Comercial
Brasileiro de 1850 e 115, 117, 1, a, 158 e 159 da Lei das Sociedades Annimas, n.
6.404/76 mas, por outro, admite-se que a sociedade seja submetida ao poder e influncia
de outra sociedade como o caso das controladas e controladoras (art. 243, pargrafo
segundo
383
, da Lei das Sociedades Annimas), prevendo-se, inclusive a responsabilizao do
administrador que favorea uma sociedade (controlada ou controladora) em detrimento da
outra, como se v pela regra contida no artigo 245
384
do referido diploma legal.

380
ANTUNES, Jos Engrcia. Liability of Corporate Groups, p. 33, nota 72.
381
No civil law, Francesco Galgano afirma que: () in assenza del principio anglosassone della capacita
speciale delle persone giuridiche, le partecipazioni in altre societ, fino al conseguimento del controllo, si
erano potute liberamente sviluppare senza bisongno di alcuna norma di legge permissiva. I gruppi di
societ salgono alla ribalta della legislazione in uma fase ormai avanzata della loro espansione. Cosi, in
Itlia, com il r.d. 13 novembre 1931, n. 1434, che anticipava lart. 2361 del cdice civile de 1942,
ammettendo che uma societ potesse, senza dover modificarei l prprio oggetto sociale, assumere
partecipazioni in altre societ aventi il medesimo oggetto. (I gruppi nella riforma delle societ di
capitali, p. 1.016-1.017).
382
383
Art. 243. O relatrio anual da administrao deve relacionar os investmentos da companhia em sociedades
coligadas e controladas e mencionar as modificaes ocorridas durante o exerccio. 1 So coligadas as
sociedades quando uma participa, com dez por cento ou mais, do capital da outra, sem control-la. 2
Considera-se controlada a sociedade na qual a controladores, diretamente ou atravs de outras controladas,
titular de direitos de scio que lhe assegurem, de modo permanente, preponderncia nas deliberaes sociais
e o poder de eleger a maioria dos administradores. ().
384
Art. 245. Os administradores no podem, em prejuzo da companhia, favorecer sociedade coligada,
controladora ou controlada, cumprindo-lhes zelar para que as operaes entre as sociedades, se houver,
115
Regras que prevem a autonomia da sociedade comercial e outras que a amenizam e
autorizam a submisso de uma sociedade vontade de outra convivem, harmoniosamente,
num mesmo ambiente legal, fato esse que corresponde a um verdadeiro paradoxo
regulartrio do direito das sociedades.
Subseo 1.2 A Sociedade Annima e Poder de Controle
Como conseqncia direta da constatao da Sndrome do Cavalo de Tria sofrida
pela sociedade comerical participante de um grupo de sociedades, est o tema do controle
societrio existente na relao grupal. Tal fenmeno, na realidade, nsito participao
intersocietria, mas tem nos grupos de sociedades a sua melhor expresso, pois nesses tem-se
como pressuposto a participao, pelo menos, de duas sociedades
385
. O controle societrio,
porm, mais verificado perante os grupos de subordinao do que nos de coordenao, os
quais mais se aproximam apenas de uma direo unitria
386
(conceito que ser melhor definido
a seguir, Parte 3, Captulo 1, Subseo 1.2.4). Mas o controle que se pretende analisar
aquele exercido verticalmente, de cima para baixo, por uma sociedade controladora sobre uma
controlada, fato que confronta com a tradicional autonomia da sociedade comercial.
A anlise do tema remonta, inicialmente, a um assunto que h tempos tratado pela
doutrina e que tem em Berle e Means
387
os seus principais precursores. Trata-se da separao
entre a propriedade e o seu controle
388
, fenmeno que se verifica especialmente perante a
sociedade annima. Para os referidos autores, que analisaram a economia norte americana do
incio do sculo XX, a companhia possibilitou que a propriedade privada fosse vista sob uma
nova tica.

observem condies estritamente comutativas, ou com pagamento compensatrio adequado; e respondem
perante a companhia pelas perdas e danos resultantes de atos praticados com infrao disposto neste artigo.
385
No direito alemo, o Konzern sinnimo de grupo de empresas e no simplesmente de grupo societrio,
pois pode englobar tambm pessoas fsicas (COMPARATO, Fbio Konder. O Poder de Controle na
Sociedade Annima, p 26, nota 42).
386
Fbio Konder Comparato (ob. cit., p. 27), ao tratar da exposio de motivos do 18, alnea 2, da Lei
Acionria Alem de 1965, sustenta que citado diploma legal esclareceu que h concentrao sob uma
forma unitria, quando a direo grupal (Konzernleitung) harmoniza a poltica empresarial das sociedades
agrupadas e as questes fundamentais da direo social de uma sociedade por outras, e acrescenta que essa
harmonizao no pressupe nenhum direito de comandar (kein Weisungsrecht), realizando-se de
preferncia sob a forma malevel de um conselho consultivo comum, ou por meio de administradores
comuns, na chamada unio pessoal (persnliche Verflechtung).
387
BERLE; MEANS. A Moderna Sociedade Annima e a Propriedade Privada, p. 33.
388
No mesmo sentido, Fbio Konder Comparato (O Poder de Controle na Sociedade Annima, p. 5): O
problema fundamental da economia moderna no mais a titularidade da riqueza, mas o controle sobre ela.
116
Consideraram que a socidedade annima deixou de ser um dispositivo legal atravs
do qual as transaes comerciais privadas dos indivduos podem se realizar, pois tornou-se
de fato uma forma de manter a propriedade e um meio de organizar a vida econmica.
389
Em
outras palavras, a sociedade annima proporcionou a distino entre propriedade privada e o
seu respectivo controle, tendo em vista que aqueles que a administram geralmente no so os
seus proprietrios.
390
Tal fato, apesar de poder ser tambm verificado em outras formas
societrias
391
, ganha diferente relevo perante as companhias, pois essas possibilitam a reunio
de capitais de um sem nmero de pessoas, que ficam dispersos no mecanismo das aes.
Assim, o proprietrio que investe numa sociedade annima entrega suas riquezas aos
administradores da companhia, pois troca a posio de proprietrio independente por aquela
em que apenas recebe a remunerao do capital.
392
Dessa forma, a sociedade annima moderna
393
leva distino entre a propriedade e
o seu controle, sendo que esse pode ser exercido com um mnimo de interesse na
propriedade ou at mesmo sem nenhum interesse desse tipo
394
. Conseqentemente,
verificada tal distino, recai sobre a anlise da sociedade annima diferentes formas de
controle que sobre ela podem ser exercidas, conforme se ver a seguir.
Subseo 1.2.1 O Controle Interno
A primeira constatao que se pode fazer a esse respeito, a de que o controle da
companhia exercido pelo conselho de seus diretores, pois esses so os que detm a batuta da
administrao da sociedade. Porm, o verdadeiro detentor do controle da sociedade aquele
que tem o poder de selecionar e indicar tais diretores ou sua maioria, o que faz mediante o uso
de seu direito legal de escolh-los ou exercendo presso que influencia a sua escolha
395
.

389
390
Na opinio dos referidos autores, a administrao da propriedade mediante uma sociedade annima tambm
pode ser feita pelos seus proprios titulares, hiptese em que esses apenas criariam um alter ego legal para a
administrao de seus bens: Uma pessoa sempre pode transformar seu negcio em sociedade annima,
mesmo que esta ainda represente seu prprio investimento, suas prprias atividades e suas prprias
transaes comerciais; na verdade, essa pessoa apenas criou um alter ego legal, fundando uma sociedade
annima como veculo nominal. (ob. cit., p. 34-35).
391
Por exemplo, perante a sociedades limitadas, com a escolha de administradores sem participao social.
392
393
Conforme o ttulo da obra de Berle e Means, A Moderna Sociedade Annima e a Propriedade Privada.
394
Idem, p. 85.
395
Idem, ibidem.
117
Berle e Means
396
distinguem entre cinco diferentes formas de controle, como: 1)
controle atravs da propriedade quase total; 2) controle majoritrio; 3) controle atravs de um
dispositivo legal sem propriedade majoritria; 4) controle minoritrio; e 5) controle
administrativo, sendo que os trs primeiros decorrem de previso legal e os outros dois mais
de uma questo de fato do que de direito, pois, como sustenta Fbio Konder Comparato
397
, o
exerccio do poder (de controle), em qualquer sociedade, nem sempre se ajusta ao modelo
normativo.
No primeiro caso (controle atravs da propriedade quase total), aludem referidos
autores chamada sociedade annima privada, na qual um nico indivduo ou pequeno
grupo de scios possui todas ou quase todas as aes
398
, correspondendo situao da
sociedade unipessoal
399
, seja ela uma one-man company ou uma wholy owned subsidiary.
400
Trata-se do tpico caso da companhia subsidiria integral do direito brasileiro, disciplinada
pelos artigos 251 e 252 da Lei 6.404/76. Nesse caso, no se verifica a separao entre
propriedade e controle, pois prorietrio e controlador se identificam na mesma pessoa.
No segundo (controle majoritrio), tal distino j inicia a ocorrer, pois o controle
se d em razo da propriedade da maioria das aes e no de sua totalidade. Porm, a maioria
aqui no se d em carter quantitativo, mas qualitativo. Ou seja, no detm o controle
majoritrio aquele que apenas detenha a maioria das aes da sociedade annima, como se
daria pelo critrio quantitativo. Tal controle possudo por aquele que detenha a maioria das
aes com direito a voto, pois, nos termos da redao original do artigo 15 da Lei das
Sociedades Annimas, at 2/3 das aes de uma sociedade podem ser apenas preferenciais,
sem direito a voto, o que levaria a ser controlador aquele que detivesse a maioria do capital
votante, ou seja, 1/3 das aes da companhia (16,7% do capital social).
Mas tal proporo sofreu alterao com o advento da Lei 10.303/2001, ficando
limitada a 50% (cinqenta por cento) a emisso de aes preferenciais, sem direito a voto,
com o que se torna controlador, nesse caso, aquele que detiver, pelo menos, 25% (vinte e
cinco por cento) do capital social.

396
BERLE; MEANS. A Moderna Sociedade Annima e a Propriedade Privada, p. 85-86.
397
COMPARATO, Fbio Konder. O Poder de Controle na Sociedade Annima, p. 33.
398
399
Sobre o tema na doutrina brasileira, h a obra de Calixto Salomo Filho: A Sociedade Unipessoal. So
Paulo: Malheiros, 1995. 242 p.
400
118
Mesmo diante de tal controle majoritrio, aos acionistas minoritrios seriam
conferidos relevantes poderes, como o caso, no direito brasilerio, (i) da possibilidade de
convocar assemblia geral caso os administradores a retardem por mais de 60 (sessenta) dias,
nos termos da alnea b, do pargrafo nico, do artigo 123, da Lei das Sociedades Annimas;
(ii) da possibilidade de requerer a exibio dos livros contbeis da companhia (art. 105 da Lei
das S.As), ficando condicionado aos votos de acionistas que detenham pelo menos 5% (cinco
por cento) do capital social; (iii) propor ao social de responsabilidade uti singuli perante os
administradores da sociedade, caso a assemblia no o fizer, tambm observada a participao
em pelo menos 5% (cinco por cento) do capital social (art. 159, pargrafo 4, da Lei das S.As.).
No terceiro caso (controle atravs de um dispositivo legal sem propriedade
majoritria), Berle e Means tratam do controle por meio de mecanismo legal, que se expressa
nas sociedades com vnculos piramidais, pelo qual uma sociedade tem a posse da maioria das
aes de outra, que por sua vez a maioria de outra, num processo com infinitas repeties
401
.
O quarto caso (controle minoritrio) o do controle minoritrio, ou seja, exercido
mediante um nmero de aes inferior metade do capital votante. No dizer dos referidos
autores, tal controle geralmente se baseia em sua capacidade de atrair procuraes dos
proprietrios dispersos, quando combinadas a sua participao minoritria substancial, so
suficientes para controlar a maioria dos votos nas eleies anuais.
402
Para Fbio Konder
Comparato
403
, o controle minoritrio bem estruturado, em companhia com grande pulverizao
acionria, pode atuar com a mesma eficincia que um controle majoritrio, ressaltando,
porm, a regra prevista pelo artigo 136 da Lei das Sociedades Annimas, que exige, mesmo
ante a possibilidade de um controle minoritrio, o qurum qualificado para deliberaes, por
exemplo, sobre: (i) criao de aes preferenciais; (ii) fuso da companhia ou sua
incorporao em outra; (iii) participao em grupo de sociedades; (iv) ciso e dissoluo da
companhia.
Viviane Muller Prado
404
aduz, porm, que a disperso do capital social que permitiria
a formao do controle minoritrio , no Brasil, pouco verificada. De acordo com dados

401
Tais autores trazem o exemplo dos Irmos Van Sweringen, que se valeram de um investimento de 20
milhes de dlares pelo qual controlavam 8 companhias de estradas de ferro, que detinham um ativo
patrimonial superior a 2 bilhes de dlares (ob. cit., p. 88).
402
403
404
PRADO, Viviane Muller. Conflitos de Interesses nos Grupos Societrios, p. 90-91.
119
disponibilizados pela Comisso de Valores Mobilirios CVM
405
, 80,9% das companhias
nela cadastradas, ou seja, 585 de um total de 723, o controlador (no caso, o grupo de controle)
titular de mais de 60% das aes ordinrias, ao passo que em 60,3% das companhias este
percentual superior a 80%.
Por ltimo, trata-se do controle administrativo ou gerencial, pelo qual a sociedade
estaria to dispersa que nenhum indivduo ou pequeno grupo acionista tem sequer interesse
minoritrio para dominar os negrios da companhia, ficando o controle nas mos dos
administradores. Acerca do tema, sustenta Fbio Konder Comparato
406
que o controle
gerencial, apesar de ser fenmeno inexistente no Brasil
407
, constitui poderoso argumento em
favor da teoria institucionalista, pois a sociedade buscaria o atendimento de sua prpria
manuteno, bem como o interesse daqueles que com ela esto a se relacionar, como
trabalhadores, consumidores, credores etc.
Dentre tais formas de controle, apenas quatro (o totalitrio, o majoritrio, o
minoritrio e o gerencial) se fariam presentes ao se considerar o critrio da separao entre
propriedade e controle, pois o controle por meio de mecanismo legal (controle piramidal ou
em cadeia de um grupo societrio)
408
, no teria autonomia a se distinguir das demais formas
de controle previstas por Berle e Means, os quais no teriam sido imunes a crticas pela
doutrina quanto a tal forma de classificao de controle.
409

405
Nos termos da nota n 151 do livro da referida autora, em que cita estudo de Carlos Antonio Rocca,
chamado Solues para o desenvolvimento do mercado de capitais brasileiro, p. 67.
406
407
Sustenta que no obstante a proverbial carncia de dados estatsticos em nosso pas, ningum ainda
assinalou, no Brasil, a existncia de companhias controladas, exclusivamente, pelos seus prprios
administradores, como rgo autoperpetuante, segundo a expresso daqueles autores (Berle e Means), em
razo de extrema disperso acionria. (ob. cit., p. 56). Sobre o assunto, h tambm a obra de Nelson
Eirizik, O mito do controle gerencial Alguns dados empricos (Apud PRADO, Viviane Muller. Conflitos
de Interesses nos Grupos Societrios, p. 92, nota 154). Na 4 edio da obra O Poder de Controle na
Sociedade Annima, originalmente escrita por Fbio Konder Comparato, h a co-autoria de Calixto
Salomo Filho, sendo que nessa obra, h referncia da admisso indireta do controle no acionrio pela Lei
das Sociedades Annimas brasileira, tendo em vista que a regra contida em seu artigo 249, pargrafo nico,
ao conferir Comisso de Valores Mobilirios o poder de designar as sociedades a serem abrangidas pela
regra da consolidao das demonstraes financeiras, o legislador de 1976 determinou a incluso de
sociedades que, embora no controladas (entenda-se, no controladas acionariamente, segundo a norma do
art. 243, 2), sejam financeira ou administrativamente dependentes da companhia. Essa dependncia
financeira pode, obviamente, ser interpretada como controle externo () e a dependncia administrativa;
parece ser o controle gerenacial (p. 83).
408
409
Nos termos da referncia feita por Fbio Konder Comparato (ob. cit., p. 47, nota 31) obra de Louis Loss,
Securities Regulation. 2. ed., v. I. 1961, p. 14.
120
Feita essa distino entre as variadas formas de controle interno
410
da sociedade
annima, sustenta Fbio Konder Comparato
411
, que anteriormente Lei 6.404/76, no havia
na legislao brasileira definio legal de controle societrio
412
. Em tal diploma legal, o poder
de controle est previsto nos seus artigos 116 e 243, 2.
Assim, o poder de controle exercido, nos termos da Lei 6.404/76, por aqueles que
(i) exeram os direitos de scio que lhe asseguram a maioria dos votos ou a preponderncia
nas deliberaes sociais, bem como (ii) aqueles que possam eleger a maioria dos
administradores da companhia.
Dentre as formas de controle previstas por Berle e Means, os referidos artigos da Lei
das Sociedades Annimas prevem as modalidades do controle totalitrio, majoritrio e
minoritrio, nada estipulando acerca do controle externo e a do interno administrativo ou
gerencial
413
.
H, porm, conforme sustenta Fbio Konder Comparato
414
, uma exceo na Lei das
Sociedades Annimas que trata das sociedades financeira ou administrativamente controladas
por outras, como o caso do seu artigo 249, o qual estabelece que:
Art. 249. A companhia aberta que tiver mais de trinta por cento do valor do
seu patrimnio lquido representado por investimentos em sociedades
controladas dever elaborar e divulgar, juntamente com suas demonstraes
financeiras, demonstraes consolidadas nos termos do artigo 250.
Pargrafo nico. A Comisso de Valores Mobilirios poder expedir normas
sobre as sociedades cujas demonstraes devam ser abrangidas na
consolidao, e:
a) determinar a incluso de sociedades que, embora no controladas, sejam
financeira ou administrativamente dependentes da companhia;
b) autorizar, em casos especiais, a excluso de uma ou mais sociedades
controladas.

410
O controle externo tambm ser objeto de anlise a seguir.
411
412
Sobre o tema Modesto Carvalhosa (Comentrios Lei de Sociedades Annimas, p. 472 e 473) aduz que:
O Decreto-lei n. 2.627, de 1940, no instituiu a figura do acionista controlador. Fundava-se aquele diploma
em critrio diverso, qual seja, o de acionista majoritrio. E para ele no criava responsabilidades
especficas. Estas eram previstas apenas para os administradores. A nica aluso ao controle que a lei de
1940 trazia constava do art. 135, 2, no qual se determinava que, havendo participao acionria de uma ou
mais companhias, os diretores, no seu relatrio, deveriam dar informaes sobre a situao das sociedades
controladas ou coligadas. A referida norma do antigo diploma de 1940 jamais foi cumprida, mesmo
porque no havia sano. Assim, o princpio do acionista majoritrio em que se fundava a antiga lei de
1940 diverso do princpio do controlador.
413
COMPARATO, Fbio Konder. O Poder de Controle na Sociedade Annima, p. 63. Acerca da no-
previso do controle externo pela Lei das Sociedades Annimas, assim tambm defende Viviane Muller
Prado (Conflitos de Interesses nos Grupos Societrios, p. 96) e Guilherme Dring Cunha Pereira
(Alienao do Poder de Controle Acionrio, p. 17).
414
O Poder de Controle na Sociedade Annima, p. 68.
121
Desse modo, pode-se admitir que a Lei 6.404/76 estabeleceu como formas de poder
de controle o totalitrio, majoritrio, minoritrio e administrativo ou gerencial, porm, nada
prevendo acerca do controle externo
415
, tema a ser abordado a seguir.
Por outro lado, ao tratar da definio da sociedade controladora, sujeito aplicador do
poder de controle, Viviane Muller Prado
416
sustenta que trs so os requisitos para que essa
assim seja qualificada.
O primeiro, refere-se ao fato de tal sociedade ser scia direta ou indiretamente da
sociedade controlada, numa meno direta ao fato de que apenas com participao acionria
que se reconhece o exerccio do controle, estando excludo, portanto, o controle externo. No
entanto, o legislador no previu apenas a participao acionria direta, permitindo que o
controle possa ser exercido indiretamente, como ocorre, alis, nos grupos de sociedades em
cascata ou em cadeia.
417
Como segundo requisito da sociedade controladora como sujeito aplicador do poder
de controle est a deteno da maioria dos votos nas assemblias de modo permanente, sobre
o que a referida autora faz trs consideraes. Em primeiro lugar, o poder de controle se
manifesta nas assemblias gerais. Em segundo, a lei acionria brasileira adotou o critrio
qualitativo, e no mais o quantitativo, para a definio do controlador, pois pode controlar no
apenas aquele que detenha mais da metade do capital votante, mas aquele que possa ser
detentor de tal capital.
418
Em terceiro lugar, o exerccio da maioria assemblear deve se dar de
forma permanente e no espordica, abandonando o legislador a ingnua percepo da no-
existncia do controle predeterminado, para estabelecer os critrios de identificao do poder
de controle.
419

415
416
Idem, p. 95.
417
Sobre o tema, Viviane Muller Prado (idem, ibidem) traz interessante explicao de Fbio Konder Comparato
(Titularidade do poder de controle e responsabilidade pela concesso de crdito, p. 68): Se se instaura
um regime de participao societria em cadeia (A controla B, que por sua vez controla C), o legislador
identifica como sociedade controladora para efeito de aplicao dos deveres e responsabilidades fixados
nesse captulo a que possui a participao inicial da cadeia (no caso A). Mas isto no significa que a lei
admita uma espcie de soluo de continuidade, um elo partido nessa cadeia de participaes sociais. Ao
contrrio, a sociedade A considerada controladora de C, exatamente porque entre as duas interpe-se outra,
a qual, ao mesmo tempo, controlada por A, faz passar essa relao de comando ou dominao de A e C.
418
Pelas explicaes de Viviane Muller Prado: Na legislao anterior, precisamente no art. 94 do Decreto-lei
2.627/1940, determinava-se que as deliberaes seriam tomadas por aprovao da maioria absoluta dos
votos e, em seu art. 105, exigia-se que, para as matrias nele enumeradas, as deliberaes dependiam de
voto favorvel de acionistas representantes de, no mnimo, mais da metade do capital com direito de voto
(ob. cit., p. 97).
419
Idem, ibidem.
122
O terceiro requisito a eleio da maioria dos administradores da companhia, ao que
no necessariamente deve ser cumulada a possibilidade de deliberar por maioria em
assemblia. Ou seja, podem se exercer separadamente a eleio dos administradores e a
deliberao por maioria em assemblia, problema esse, conforme sustenta Guilherme Dring
Cunha Pereira
420
, que somente aparente na legislao nacional.
A par das classificaes e definies que o controle interno nas sociedades annimas
pode vir a receber, o que merece destaque fato de que a companhia representa o sujeito
societrio principal
421
em que exercidas diferentes formas de poder, razo pela qual a ela no
se pode imputar aquele conceito esttico, firme e inaltervel de autonomia da sociedade
comercial, to caro ao direito societrio tradicional.
Na sociedade annima, dada a prpria natureza de sua constituio pois lhe
possvel ter milhares de acionistas proprietrios e, ao mesmo tempo, ser dirigida por pessoas
que sequer detm parte de sua propriedade , inerente o conflito entre os mais variados
rumos que os seus proprietrios pretendem lhe proporcionar, situao essa que se exponencia
frente aos grupos societrios, nos quais a unidade econmica que lhe caractersica faz com
que toda e qualquer barreira eventualmente criada pelas autonomias de cada sociedade que
lhe compe seja transposta para o atendimento do comando existente no grupo.
Assim, os grupos societrios servem para desmistificar o dogma da autonomia da
sociedade comercial, pois o processo da formao da vontade grupal atende no apenas aos
interesses de uma nica sociedade, mas a vrias, fazendo com que ocorra um esvaziamento da
finalidade das assemblias gerais na formao da vontade social, pois o poder encontra-se
fora da estrutura dos rgos sociais, situando-se numa outra estrutura empresarial muito mais
abrangente.
Como sustenta Viviane Muller Prado:
A existncia dos grupos veio retirar qualquer dvida da fico do modelo
legal e da funo rgida dos rgos sociais com competncias no-flexveis.
Apesar de o funcionamento dos grupos contrariar o modelo terico das

420
Apud PRADO, Viviane. Ob. cit., p. 98. Sobre o tema, Guilherme Dring Cunha Pereira sustenta que:
Direitos de scio que assegurem a maioria dos votos nas deliberaes sociais exclui-se definitivamente
da definio o controle gerencial , mas tambm que assegurem o poder de eleger a maioria dos
administradores da companhia: parece que a lei quis cumular os dois requisitos. H quem entenda que no.
Mas o problema s aparente, pois a lei exige o poder potencial de eleger a maioria dos administradores,
poder assegurado com a maioria dos votos nas deliberaes da assemblia geral. No exige que a maioria
dos administradores tenha sido eleita pelo controlador (Alienao do Poder de Controle Acionrio, p. 18).
421
O poder de controle tambm pode se fazer presente perante a sociedade limitada, a qual, inclusive, pode
ser integrante dos grupos de sociedade, pois ausente qualquer impedimento nesse sentido, previsto no 2
do artigo 243, da Lei das Sociedades Annimas.
123
sociedades independente, as legislaes societrias mantm uma estrutura
obrigatria como ponto de partida para a regulamentao das sociedades por
aes. () A concepo de grupo de sociedades est ligada noo de
controle, pois o fenmeno grupal pressupe que uma mesma empresa tem o
controle de outras sociedades. Desde logo, pode-se afirmar que, em matria
societria, o poder de controle elemento essencial e caracterstico ao
fenmeno dos grupos de sociedade.
422
Desse modo, a prpria existncia das variadas formas de controle interno a que as
companhias podem ser submetidas representam a porta de entrada e o ambiente para a
formao dos grupos de sociedades, nos quais se pressupem, alm da participao acionria
entre sociedades, o exerccio de uma forma de poder controle (totalitrio, majoritrio,
minoritrio ou gerencial) de uma sobre a outra.
Subseo 1.2.1.1 A Alienao do Poder de Controle
Na Subseo anterior, ao se tratar do controle interno da sociedade annoma,
pretendeu-se demonstrar no s a sua atuao na companhia, mas o fato de que esse poder
pode ser exercido das mais variadas formas e por diferentes sociedades no ente grupal. Ou
seja, as diferentes formas do poder de controle interno, ao permitirem a participao de
variadas sociedades na conduo da companhia, pressupem a formao e constituio dos
grupos de sociedades, que, por sua vez, estremecem o dogma da autonomia da sociedade
comercial.
Ora, se uma sociedade pode sofrer diferentes tipos de controle de acordo com a
participao de seus acionistas em seu capital social e admitindo-se que esses acionistas sejam
sociedades que, por sua vez, tambm sejam comandadas por outras sociedades, pode se
concluir que a primeira sociedade controlada no dirigida de acordo com a sua prpria
vontade, mas por aquela formada externamente sua estrutura legal.
Assim, no se pode falar em autonomia da sociedade comercial se essa comandada
de acordo com interesses externos sua prpria estrutura. E esse estremecer da autonomia
societria no se limita hiptese do comando de uma sociedade por outra, mas tambm

422
124
prpria possibilidade da alienao do poder de controle da sociedade, conforme dispe o
artigo 254-A
423
da Lei das Sociedades Annimas.
424
Guilherme Dring Cunha Pereira
425
faz relevantes consideraes sobre o tema e
apresenta as diferentes formas de alienao do poder do controle verificadas na doutrina
nacional.
Inicialmente, discute a respeito da titularidade do poder de controle. Afinal ele
pertence sociedade, a todos os acionistas ou apenas queles cujo nmero de aes com
direito a voto permitam o exerccio do poder de controle da companhia? Refuta, desde logo, a
comparao entre a sociedade annima com a sociedade poltica, no se podendo assemelhar
a funo exercida pelos diretores de uma companhia com a dos governantes de um Estado.
Tal similitude no admitida tendo em vista que ao contrrio do que ocorre na
sociedade poltica, o poder de comando (controle) na sociedade annima no exercido pela
conjuno de vontade dos scios cidados no caso da sociedade poltica mas apenas por
aquele que detenha a maioria dos direitos de voto e exera a funo de controlador. No que
se permita ao controlador a prtica de todo e qualquer ato apenas e to somente em razo da
sua figura de controle, pois esse deve respeitar os fins sociais e a funo social da sociedade
comercial, respondendo pelo seu abuso de poder (arts. 116 e 117 da Lei 6.404/76).
Feita essa distino inicial, importa destacar que os variados modos de aquisio do
controle societrio, os quais se dividem em: a) voluntrios e involuntrios; b) os originados de
uma ou vrias operaes; c) aqueles realizados a ttulo originrio e ttulo derivado.

423
Art. 254-A. A alienao, direta ou indireta, do controle de companhia aberta somente poder ser contratada
sob a condio, suspensiva ou resolutiva, de que o adquirente se obrigue a fazer oferta pblica de aquisio
de aes com direito a voto de propriedade dos demais acionistas da companhia, de modo a lhes assegurar o
preo no mnimo igual a oitenta por cento do valor pago por ao com direito a voto, integrante de bloco de
controle.
1 Entende-se como alienao de controle a transferncia, de forma direta ou indireta, de aes integrantes
do bloco de controle, de aes vinculadas a acordos de acionistas e de valores mobilirios conversveis em
aes com direito a voto, cesso de direitos de subscrio de aes e de outros ttulos ou direitos relativos a
valores mobilirios conversveis em aes que venham a resultar na alienao de controle acionrio da
sociedade.
2 A Comisso de Valores Mobilirios autorizar a alienao de controle de que trata o caput, desde que
verificado que as condies da oferta pblica atendem aos requisitos legais.
3 Compete Comisso de Valores Mobilirios estabelecer normas a serem observadas na oferta pblica
de que trata o caput.
4 O adquirente do controle acionrio de companhia aberta poder oferecer aos acionistas minoritrios a
opo de permanecer na companhia, mediante o pagamento de um prmio equivalente diferena entre o
valor de mercado das aes e o valor pago por ao integrante do bloco de controle.
424
Vale lembrar que no apenas a companhia pode ter o seu poder de controle alienado, pois tal fenmeno
tambm se faz presente perante a sociedade limitada e em demais tipos societrios. (PEREIRA, Guilherme
Dring Cunha. Alienao do Poder de Controle Acionrio. p. 294).
425
PEREIRA, Guilherme Dring Cunha. Alienao do Poder de Controle Acionrio, p. 30-44.
125
Os modos involuntrios, representam a obteno do poder de controle mediante
sucesso causa mortis, pela qual o acionista controlador transmitiria aos seus sucessores o
poder de controle de que era detentor em vida. Como alienao involuntria tambm estaria,
conforme sustenta o referido autor, a hiptese de pulverizao voluntria no mercado das
aes do acionista controlador, passando a qualidade de controlador a outro acionista que
detivesse elevada quantidade de aes, como, por exemplo, 30 ou 40% do capital votante. J
as alienaes voluntrias seriam, naturalmente, todas as demais praticadas de acordo com a
vontade e o interesse do alienante.
J as aquisies mediante uma s operao podem ser representadas pela cesso do
controle negocialmente estipulada entre cedente e adquirente, a oferta pblica de aquisio de
controle e a arrematao de aes de estatais em leilo de privatizao promivida pelo
governo.
426
As aquisies paulatinas se dariam mediante a compra progressiva de aes em
bolsa de valores at que se alcance a porcentagem necessria ao poder de controle, hiptese
essa cujo incoveniente est na interveno de outros interessados e na possibilidade do
aumento do preo das aes em razo de sua procura.
Por fim, as aquisies originrias ou derivadas tratam, no primeiro caso, da hiptese
da aquisio da ao independentemente da existncia de qualquer direito real de fruio ou
de garantia, e, no segundo caso, tais limitaes se fariam presentes.
427
Feitas essas consideraes, apenas a ttulo exemplificativo e classificatrio, o que
merece destaque aos fins do presente trabalho o fato de que tais formas de aquisio do
poder de controle da sociedade, alm de representar um ambiente para a formao dos grupos
societrios
428
, bem demonstra a possibilidade da prpria autonomia da sociedade ser objeto de

426
PEREIRA, Guilherme Dring Cunha. Alienao do Poder de Controle Acionrio, p. 33. Nessas formas de
aquisio do controle tambm se inclui o acordo de acionistas, conforme destaca o autor: Uma situao de
controle pode ser constituda por acordos de acionistas que tm por objeto o exerccio do direito de voto.
Certo nmero de acionistas, que individualmente no teriam como impor-se aos demais, unem-se
estabelecendo como se determin dali por diante o voto do grupo nas assemblias gerais. () O controle
assim organizado, se tiver envolvido a maioria das aes com voto de uma sociedade, tem um elevado grau
de estabilidade, temporrio embora, que pode ser acrescido mediante outros acordos de acionistas,
acessrios, disciplinando restries alienao das aes (p. 36).
427
Nas palavras do referido autor: () na aquisio derivada, a propriedade vem para o adquirente nas
mesmas condies em que estava no patrimnio do alienante: limitada, se existia em favor de terceiro algum
direito real de fruio ou de garantia. Ao contrrio, na aquisio originria, de que paradigma a usucapio,
a propriedade de forma ntefra no patrimnio do adquirente, no condicionada pela situao anterior (ob.
cit., p. 33).
428
Sobre o tema, Guilherme Dring Cunha Pereira sustenta a necessidade da eliminao da distino entre os
grupos de fato e de direito, tendo em vista a inoperncia prtica dessa distino, bastando para a verificao
do fenmeno dos grupos a existncia de uma direo unitria entre sociedades (Alienao do Poder de
Controle Acionrio, p. 289).
126
uma alienao, algo que pareceria impensado numa anlise tradicional da sociedade
comercial.
A alienao do poder do controle , portanto, a expresso mxima de que tal
autonomia societria no mais pode ser tida como um dogma, como um pressuposto infalvel,
pois o prprio poder de controle da sociedade, pelo qual exercido o seu comando e tomadas
as decises de seu interesse, pode ser objeto de uma negociao entre partes distintas, como
se fosse uma mercadoria.
Subseo 1.2.2 O Controle Externo
No apenas ao controle interno que a sociedade annima pode se submeter
429
. H,
tambm, uma gama considervel de situaes em que a companhia controlada por motivos
alheios queles derivados das participaes de seus acionistas e das diferentes formas de sua
organizao e administrao
430
(controle interno).
Como sustenta Fbio Konder Comparato
431
, ao fazer meno a uma clebre deciso
de Benjamim Cardozo, na jurisprudncia norte-americana, a sociedade annima pode sofrer
uma influncia dominante
432
por meio diverso do voto dos acionistas.
O dia-a-dia da realidade empresarial est repleto de exemplos nesse sentido. Por
exemplo, verifica-se uma forma de controle externo quando um terceiro ameaa promover o
exerccio de um direito de crdito seu perante uma sociedade, a qual, se acaso no atender s
solicitaes de seu credor, poder ser levada falncia. Nesse caso, fica o credor com o poder
de comando da explorao econmica da empresa, sob pena de lev-la bancarrota.
Noutra hiptese, pode a sociedade obter emprstimos cuja garantia seja a cauo das
aes do chamado bloco de controle, permitindo-se ao credor o exerccio da funo de um

429
Para Fbio Konder Comparato (O Poder de Controle na Sociedade Annima, 68-82), no h uma
indefectibilidade de um poder de controle acionrio, ou seja, no necessrio que em toda sociedade
annima haja um acionista controlador. Exemplo disso a regra do artigo 122, pargrafo nico, da Lei
6.404/76, que dispe acerca da confisso de falncia ou do pedido de concordata, o qual pode ser feito
pelos administradores, com a concordncia do acionista controlador, se houver.
430
Essas so as diferentes formas de controle interno ditadas por Berle e Means (A Moderna Sociedade
Annima e a Propriedade Privada, p. 85), controle totalitrio, majoritrio, controle atravs de um
dispositivo legal sem propriedade majoritria, minoritrio e gerencial.
431
432
Acerca do conceito de influncia dominante, bem como de direo unitria e de controle na doutrina
estrangeira, ser elaborada, a seguir, uma subseo especfica (Parte 3, Captulo 1, Subseo 1.2.3).
127
autntico controlador.
433
Nesse mesmo sentido, encontra-se o caso da emisso de debntures
em massa. Como se trata de crdito privilegiado, geralmente de montante elevado a operao
debenturstica pode tornar a companhia emitente subordinada influncia da massa de
debenturistas, notadamente quando precria a situao financeira da devedora.
434
H tambm o caso dos contratos de franchising, em que presente uma clara forma de
controle externo, oriundo de uma relao de natureza contratual e que expressa uma
subordinao econmica exercida pelo franqueador sobre o franqueado.
435
A prpria organizao das chamadas firmas-rede nas montadoras automobilsticas
pressupe a ocorrncia de um controle externo de uma sociedade sobre a outra, pois essas
nada mais representam do que uma rede de bussines unit
436
pela qual uma unidade central (a
empresa montadora dos automveis), permite a instalao em seu setor fabril, de inmeros
fornecedores de auto-peas, que passam a trabalhar just in time e para o atendimento, por
vezes exclusivo
437
, da demanda do fabricante. Nesses casos, a influncia exercida pela
montadora em face dos fornecedores tamanha que, na celebrao do contrato de prestao

433
COMPARATO, Fbio Konder. O Poder de Controle na Sociedade Annima, p. 69. Sobre o tema,
tambm salienta Modesto Carvalhosa (Comentrios Lei de Sociedades Annimas, 2 vol., p. 493) que
tal forma de controle o caso tpico dos bancos de desenvolvimento e de investimento, que concedem s
companhias privadas recursos de investimentos para a implantao e expanso das suas atividades
empresariais, como, v.g., o caso do BNDES e de sua subsidiria BNDESPAR. Esses recursos podero ser
concedidos sob a forma de financiamento a longo prazo ou, ento, mediante participao acionria no
votante. Seja de uma ou de outra forma, o contrato e os acordos particulares entre a instituio financeira, de
um lado, e a companhia e seus acionistas, de outro, acabam por outorgar quela o controle externo da
companhia.
434
Idem, p. 70. Destaca o referido autor a previso contida na prpria Lei das Sociedades Annimas acerca
dessa forma de controle externo exercido pelos debenturistas, como o caso da redao do artigo 57, 2.
(Enquanto puder ser exercido o direito converso, depender de prvia aprovao dos debenturistas, em
assemblia especial, ou de seu agente fiducirio, a alterao do estatuto para: a) mudar o objeto da
companhia; b) criar aes preferenciais ou modificar as vantagens das existentes, em prejuzo das aes em
que so conversveis as debntures.)
435
Sobre o tema, Jorge Lobo (Contrato de Franchising, p. 50-51) sustenta que: () se o franqueador cede, e
efetivamente cede, (1) tcnicas industriais ou mtodos, expostos em manuais de operaes, (2) a marca e o
logotipo, (3) o seu know-how e know-why, (4) na franquia de industrializao, projeto de engenharia bsica,
(5) assessoria tcnica e de treinamento contnuo (jurdico, fiscal, tributria, financeira, de engenharia,
pesquisa de localizao do ponto de venda, marketing, informtica), alm de prestar servios de superviso
nas operaes de comercializao e administrao geral do franqueado, parece que ele, franqueador,
externamente exerce, de fato, o poder de controle sobre o franqueado. () parece no haver dvidas, pelo
menos nesse tipo de franchising, que temos de considerar que franqueador e franqueados formam um grupo
econmico de subordinao com controle externo. Formando o franqueador e os franqueados um grupo
econmico de subordinao com controle externo, o franqueador tem os deveres e responsabilidades
prprios do controlador, inclusive devendo responder por eventuais abusos do poder de controle, aplicando-
lhe, por analogia, as normas dos artigos 116 e 117 da Lei n 6.404/76 ().
436
VELTZ, Pierre. Le Nouveau Monde Industriel. Paris: ditions Gallimard, 2000. p. 15.
437
CARLEIAL, Liana; GOMES FILHA, Maria Lucia de Figueiredo; NEVES, Lafaiete Santos. Firmas rede
na indstria automotiva brasileira: caractersticas gerais da relao com fornecedores, dos modelos de
logstica e dos mecanismos de coordenao. Apresentado no Congresso The Third Congress on Proximity,
New Growth and Teritories, Paris, 13 e 14 de dezembro de 2001, p. 11.
128
de servios de fornecimento de auto-peas, h imposio, por exemplo, (i) do valor da multa
pela prestao dos servios com baixa qualidade ou pela falta da entrega as peas no prazo
estipulado, (ii) de clusula de resciso contratual na hiptese do no-atendimento dos
servios; (iii) de condies aprazadas de forma de pagamento; (iv) de valores globais j
prefixados e (v) de prazo de vigncia contratual limitado durao do projeto de fabricao
de um determinado veculo.
438
Assim, a prpria sobrevivncia das empresas fornecedoas de auto-peas nesses casos
est condicionada aos contratos que venham a ser celebrados com as empresas montadoras,
sendo que essas exercem um verdadeiro poder de controle econmico sobre aquelas, tendo em
vista que toda e qualquer alterao de produto, de sua qualidade ou prazo de entrega, deve ser
atendida pela empresa fornecedora, sob pena de resciso contratual.
No mesmo sentido das firmas-rede, os grupos societrios formados
independentemente da participao acionria entre sociedades tambm representa uma forma
de controle externo. Vale lembrar que se deve compreender o grupo societrio como uma
unidade econmica numa diversidade jurdica, como j afirmado neste trabalho. Dessa forma,
uma sociedade que seja comandada por outra conforme os interesses econmicos envolvidos
e inexistindo entre elas qualquer vnculo societrio, a sociedade controlante exerce um
controle externo sobre a controlada.
439
Neste mesmo sentido, sustentam Fbio Konder
Comparato e Calixto Salomo Filho que a dominao externa constitui o elemento
unificador por excelncia do grupo econmico de fato (faktischer Konzern), ou seja, no
legitimado por normas jurdicas especficas.
440
Inmeros, como se v, podem ser os casos de controle externo a que a companhia
pode ser submetida, os quais se caracterizam, fundamentalmente, pelo exerccio do comando

438
CARLEIAL, Liana; GOMES FILHA, Maria Lucia de Figueiredo; NEVES, Lafaiete Santos. Firmas rede
na indstria automotiva brasileira, p. 18.
439
Sobre o tema, detaca Jos Engrcia Antunes (Os Grupos de Sociedades, p. 77-78) que essa forma de grupo
de sociedades estabelecida independentemente da participao societria pode ser de base contratual e de
base pessoal. Na primeira, incluem-se os chamados contratos de empresa, que visam uma integrao
econmica, financeira ou administrativa entre duas sociedades, sendo representadas no direito portugus por
convenes como o contrato de subordinao, o contrato de atribuio de lucros, o contrato de comunho de
lucros e do contrato de cesso de explorao de empresa. Nessa mesma classificao, indica o autor as
relaes de domnio existentes em razo de contratos de direito comum civil ou comercial, como so
(tambm no direito portugus) os contratos de franquia, de agncia, de concesso comercial, de emprstimo,
de licena e de transferncia de tecnologia. J os grupos de base pessoal so aqueles em que se
identificam as suas composies administrativas, seja em razo de participaes intersocietrias, de uma
comunidade de dirigentes ou de efetivos vnculos pessoais familiares. As formas de agrupamento alheias
participao social so, no entanto, vastssimas, descabendo nos limites estreitos do presente trabalho
pretender-se enumer-las,bastanto a referncia importncia do tema.
440
COMPARATO, Fbio Konder. O Poder de Controle na Sociedade Annima, 2005, p. 102.
129
externo por terceiros, que retiram a prpria autonomia da sociedade. No entender de Modesto
Carvalhosa, tal controle pode provir, inclusive, do prprio Estado, especialmente no caso
brasileiro, em que as companhias esto atreladas aos crditos e s estratgias governamentais
sobre diversos setores e regies da atividade empresarial.
441
Guilherme Dring Cunha Pereira
442
, ao verificar as mais variadas formas que o
controle externo pode tomar e pretendendo diferenci-lo da noo de influncia externa
(oriunda do conceito de influncia dominante do direito alemo e italiano tema a ser
tratado a seguir), destaca quatro caractersticas principais de tal tipo de controle. A primeira
a sua natureza econmica. A segunda a necessidade de que tal controle se extenda por toda
a atividade da empresa controlada. A terceira a de que o controle externo represente um
estado de subordinao permenente ou, pelo menos, duradouro de uma sociedade sobre a
outra. E, por fim, que haja a impossibilidade da sociedade controlada subtrair-se da influncia
sofrida sem que sofra por isso srio prejuzo econmico.
Tais formas e caractersticas de controle externo representam apenas a expresso
ftica do fenmeno. H tambm sua hiptese jurdica, na qual permitida ao Poder Judicirio
a nomeao de um interventor para atuar, por exemplo, nos casos de abuso de poder
econmico, como trata o artigo 69
443
da Lei 8.884/94, bem como na hiptese de interveno
em instituies financeiras insolventes, conforme dispe a Lei 4.595/64.
A anlise das diversas formas possveis do poder de controle externo demandaria
uma anlise delongada do instituto, o que est fora dos propsitos do presente estudo. No
entanto, serve o controle externo para demonstrar que a prpria autonomia da sociedade
comercial pode ser objeto de controle por um sujeito externo aos quadros sociais da
companhia ou de outra forma societria, como a sociedade limitada. Desse modo e por mais
esse motivo, resta relativizado o dogma da autonomia da sociedade comercial, que
construdo sobre um paradoxo legal regulatrio, pois ao mesmo tempo em que se define como
autnomo, reconhece a perda dessa autonomia a sujeitos externos prpria sociedade.

441
CARVALHOSA, Modesto. Comentrios Lei das Sociedades Annimas, p. 481.
442
PEREIRA, Guilherme Dring Cunha. Alienao do Poder de Controle Acionrio, p. 14.
443
Art. 69. O Juiz decretar a interveno na empresa quando necessria para permitir a execuo especfica,
nomeando o interventor.
130
Subseo 1.2.3 A Influncia Dominante
Alm dos institutos do controle interno e externo da sociedade annima, a doutrina
do estudo dos grupos societrios se utilizada da expresso influncia dominante para se
referir relao existente entre as sociedades componentes do fenmeno grupal. Porm,
considerando-se que as duas formas de controle anteriormente analisadas j pareceriam
suficientes para a qualificao das relaes existentes entre as sociedades de um grupo, vale
questionar em quais desses controles (interno ou externo) o conceito de influncia
dominante melhor se enquadraria?
O questionamento ganha relevncia na medida em que tal expresso busca
representar exatamente o domnio que uma sociedade exerce sobre a outra numa relao de
grupo, na qual estabelecida uma unidade econmica numa diversidade jurdica, fato tambm
verificado seja no controle interno ou no externo. Como sustentam Fbio Konder Comparato
e Calixto Salomo Filho, a noo de influncia dominante amplssima e parece
corresponder prpria noo de poder de controle, em sua mais vasta generalidade
abarcando, portanto, no s o controle interno (em todas as suas modalidades), como o
externo.
444
No mesmo sentido, destaca Rafael Mariano Manvil
445
que os termos dominao,
controle e influncia dominante no tm significados diferentes nem possuem autonomia
conceitual ou jurdica. Sustenta que tais conceitos funcionam, seno como sinnimos estritos,
pelo menos como uma indicao de uma mesma situao ftica de poder que um sujeito
exerce sobre o outro, sendo, portanto, conceptos intercambiales.
Assim, possvel afirmar que o conceito de infuncia dominante utilizado como
forma de demonstrar os controles, o domnio, a influncia etc., que uma sociedade exerce
sobre a outra dentro da relao grupal entre elas estabelecida.
Esse, alis, o conceito existente no 15 e seguintes do AktG (Aktiengesetz) Lei
das Sociedades Annimas Alem, de 1965 , que define a influncia dominante como a
situao de controle exercida por uma sociedade em outra, seja em razo de sua participao
acionria no capital votante ou da influncia exercida direta ou indiretamente por uma
sociedade na conduo da outra.
446

444
445
446
COMPARATO, Fbio Konder; SALOMO FILHO, Calixto. O Poder de Controle na Sociedade
Annima, p. 81.
131
Tal conceito tambm se faz presente no Cdigo Civil Italiano, de 1942, ao considerar
em seu artigo 2359, que so sociedades controladas, dentre aquelas na qual uma outra
sociedade dispe de maioria dos votos na assemblia ordinria, aquelas nas quais uma outra
sociedade detm votos suficientes para exercitar uma influncia dominante na assemblia
ordinria, bem como aquelas que esto sobre influncia dominante de uma sociedade em
razo de vnculos particulares com essa
447
.
J no direito portugus, a noo de influncia dominante vem descrita no artigo
486, n. 1, do Cdigo das Sociedades Comerciais (CSC, de 1986), que dispe a respeito das
sociedades em relao de domnio, uma das formas de sociedade coligada prevista em
referido diploma legal
448
:
Art. 486.
1. Considera-se que duas sociedades esto em relao de domnio quando
uma delas, dita dominante, pode exercer, directamente ou por sociedades ou
pessoas que preencham os requisitos indicados no artigo 483, n. 2, sobre a
outra, dita dependente, uma influncia dominante. ()
Ao tratar do tema, Jos Engrcia Antunes sustenta que o conceito de influncia
dominante indeterminado e carecido de preenchimento valorativo, sendo que a sua
aplicao constitui uma realidade no mundo das sociedades comerciais insuceptvel de ser
apreendida num molde conceptual acabado e fechado.
449
J no direito brasileiro, sustentam Fbio Konder Comparato e Calixto Salomo
Filho
450
que a noo de influncia dominante se faz presente perante o direito concorrencial
ao se indicar as situaes em que, embora no exista controle societrio, h a possibilidade de
se dirigir a atividade da sociedade de modo que se produzam efeitos econmicos

447
Art. 2.359. Societ controllate e societ collegate - Sono considerate societ controllate: 1) le societ in
cui un'altra societ dispone della maggioranza dei voti esercitabili nell'assemblea ordinaria; 2) le societ
in cui un'altra societ dispone di voti sufficienti per esercitare un'influenza dominante nell'assemblea
ordinaria; 3) le societ che sono sotto influenza dominante di un'altra societ in virt di particolari vincoli
contrattuali con essa. Ai fini dell'applicazione dei numeri 1) e 2) del primo comma si computano anche i
voti spettanti a societ controllate, a societ fiduciarie e a persona interposta: non si computano i voti
spettanti per conto di terzi. Sono considerate collegate le societ sulle quali un'altra societ esercita
un'influenza notevole. L'influenza si presume quando nell'assemblea ordinaria pu essere esercitato almeno
un quinto dei voti ovvero un decimo se la societ ha azioni quotate in mercati regolamentati. ()
448
Conforme dispe o artigo 482. do Cdigo das Sociedades Comerciais portugus , so consideradas
coligadas as sociedades em relao de simples participao; as sociedades em relao de participaes
recprocas; as sociedades em relao de domnio e as sociedades em relao de grupo. O tema ser objeto de
explanao a seguir (Parte 2, Captulo 2, Subseo 2.3).
449
450
132
concentracionais. Porm, reconhecem os referidos autores que h a indefinio da expresso
quando utilizada perante o direito societrio, reconhecendo, portanto, o seu pouco valor
explicativo
451
. Alis, a influncia dominante na obra de tais autores mais tratada como
uma forma de controle externo do que interno da sociedade comercial, o que se verifica pela
maior utilizao da expresso quando feitas referncias aos controles exercidos, por exemplo,
por credores, pelos debenturistas e pelos vnculos derivados de relaes contratuais, como o
contrato de franchising, dentre outros.
Assim, apesar da noo de infuncia dominante ser utilizada pela doutrina
estrangeira como forma de definir uma situao de poder exercido por uma sociedade sobre
a outra, o que pode ocorrer no necessariamente perante nos grupos societrios, tal conceito
no foi objeto de definio legal pelo legislador brasileiro e recebe uma anlise pouco
entusiasmada pela doutrina nacional do direito societro, talvez por ser mais facilmente
verificvel como um fennemo econmico do que jurdico.
Perante os grupos de sociedade, porm, sua relevncia se ressalta, tendo em vista que
serve ao prprio reconhecimento do fenmeno grupal, principalmente na sua modalidade
ftica (grupos de fato), que se forma independentemente de uma definio legal, a exemplo do
que dispe, por exemplo, o artigo 243, 2, da Lei 6.404/76, do direito brasileiro, que trata
apenas da relao entre empresas controlada e controladora, mas que serve porto legal aos
grupos de fato.
Nesse sentido, Eduardo Secchi Munhoz
452
, ao propor algumas novas definies de
modalidades de grupos de sociedades, abandonando o modelo dual (contratual e ftico)
presente na legislao nacional, utiliza do conceito de influncia relevante para definir o
grupo majoritrio individual simples e grupo minoritrio individual simples e o grupo
majoritrio conjunto simples e grupo minoritrio conjunto simples, temas melhor definidos a
seguir (Parte 3, Captulo 1, subseo 3.2.2.2).
Desse modo, o conceito de influncia relevante de grande relevncia ao estudo
do direito dos grupos de sociedade, pois necessrio identificao dos grupos no mundo dos
fatos, independentemente da sua parca definio jurdica, que no caso brasileiro limita-se aos
grupos contratuais do artigo 265, da Lei 6.404/76.

451
COMPARATO, Fbio Konder; SALOMO FILHO, Calixto. O Poder de Controle na Sociedade
Annima, p. 90.
452
MUNHOZ, Eduardo Secchi. Empresa Contempornea e Direito Societrio, p. 302-303.
133
Mas alm da influncia dominante, h tambm outro conceito no definido nem
acolhido na legislao nacional, mas que igualmente importante na definio dos grupos de
sociedades e dos conflitos de interesse neles existentes (Parte 3, Captulo 1, Subseo 1.3).
Trata-se do conceito de direo unitria que ser tratado a seguir.
Subseo 1.2.4 A Direo Unitria
O conceito de direo unitria foi primeiramente analisado pelo direito alemo
como elemento necessrio configurao dos grupos de empresariais
453
. Mas, por se tratar de
uma expresso plurissignificativa e ter sua origem na anlise ftico-econmica do fennemo
grupal, a direo unitria no recebeu definio legal no direito germnico, apesar de
constar no 18
454
da Lei Acionria alem de 1965, que trata da existncia de grupos
empresaris quando da unio de empresas juridicamente autnomas sob uma mesma direo.
455
Na Alemanha, duas so as concepes admitidas a cerca da direo unitria. A
primeira, que foi adotada pela Teoria da Unidade (Einheitdtheorie), da dcada de 1930
456
,
reconhece a existncia da direo unitria quando os integrantes de um grupo de empresas
sejam totalmente dependentes da empresa controladora, perdendo suas autonomias em razo
do controle sobre elas exercido. Destaca Jos Engrcia Antunes que os defensores dessa
teoria reconhecem os grupos de sociedades como super-corporations, nas quais a coeso
mantida entre as suas sociedades integrantes levaria ao reconhecimento dos grupos como uma
entidade legal (pessoa jurdica), questo essa que logo fora refutada pela doutrina do direito

453
Vale lembrar, mais uma vez, que no direito alemo, ao contrrio do brasileiro, h possibilidade da formao
de grupos de empresas e no apenas grupos de sociedades, sendo permitido, portanto, que pessoas naturais
sejam componentes dessa modalidade grupal.
454
Pela traduo feita, do alemo para o espanhol, por Rafael Manvil (ob. cit. 195-196), encontra-se a
seguinte redao do 18, I, do AktG: El 18, I del Aktg establece que cuando una empresa dominante y
uma o ms empresas dependientes estn subsumidas bajo la direccin unificada de la empresa dominante,
foman um grupo (Konzern); las empresas, individualmente, son empresas grupales (Konzernunternehmen).
Empresas entre las cuales existe un contrato de dominacin (291) o de las cuales una h sido incorporada
a la outra (319) deben ser consideradas como subsumidas bajo una direccin unificada. Se presume que
una empresa dependiente fomra un grupo (Konzern) con le empresa dominante.
455
456
Jos Engrcia Antunes (Liability of Corporate Groups, p. 212-213) destaca que a Teoria da Unidade foi
defendida, na Alemanha, pelo trabalho de Isay, de 1910, chamado Das Rechts am Unternehmen. J nos
Estados Unidos, por Adolf Berle, em 1947, na obra The Theory of Enterprise Entity, na Frana, pelo
trabalho de Despax, de 1956, chamado LEnterprise et le Droit e, na Itlia, pelo trabalho de Sette, em
1985, chamado Dal Gruppo di Imprese allImpresa di Gruppo.
134
das sociedades, tendo em vista que a independcia jurdica do grupo representaria mais um
problema do que uma soluo.
457
Mas essa teoria foi criticada pela Escola de Marcus Lutter
458
, ou Teoria da
Unidade Moderada
459
, que, em 1970, considerava a impossibilidade da limitao da direo
unitria apenas quelas hipteses em que houvesse a subordinao total da empresa
controlada pela controladora, retirando-lhe a sua autonomia. Tal conceito, tambm se
aplicaria s hipteses de direo exercida em apenas alguns dos departamentos ou reas
(comercial, gesto, pessoal) de uma empresa, ainda que sua autonomia fosse afetada apenas
parcialmente.
460
Reconheceu-se, no entanto, ser de difcil definio o conceito de direo unitria
para a configurao dos grupos societrios, sendo discutvel e controvertida a sua definio
em lei, dada a dificuldade de se identificar os seus elementos mnimos que possam ser
utilizados no reconhecimento da relao grupal.
No entanto, a direo unitria, mesmo que no receba definio legal no direito
alemo, ainda permanece imprescindvel para a definio dos grupos societrios
germnicos
461
. A Lei Acionria daquele pas, AktG, de 1965, ao estabelecer as variadas

457
Sobre o tema, Engrcia Antunes (Liability of Corporate Groups, p. 213-214) informa que o
funcionamento do grupo no depende do reconhecimento de sua existncia formal, mas sim pelo seu
comportamento interno e externo como uma unidade. Alis, o seu reconhecimento como uma unidade legal
no o eximiria de que o relacionamento de um grupo com um outro grupo formasse uma terceira entidade
grupal na qual tambm estaria presente a discusso a respeito da existncia ou no de uma independncia
jurdica, no havendo um fim para a discusso.
458
Idem, p. 114. Marcus Lutter um jurista alemo ps-doutor pela Universidade de Mainz, em 1963, autor de
inmeras obras sobre o direito societrio europeu e alemo, especialmente relacionadas com os grupos
empresariais (Disponvel em: <www.wilmerhale.com/marcus_lutter>. Acesso em: 22 maio 2008, s
12:31h). O referido autor tambm tem papel importante na criao do direito societrio europeu e no estudo
da IX Diretiva da Comunidade Europia acerca dos grupos de sociedades (CORDEIRO, Antnio Menezes.
Direito Europeu das Sociedades. Coimbra: Almedina, 2005. p. 772, nota. 1025).
459
ANTUNES, Jos Engrcia Antunes. Liability of Corporate Groups, p. 215.
460
PRADO, Viviane Muller. Ob. cit., p. 115. No mesmo sentido, Jos Lamartine Corra de Oliveira (A Dupla
Crise da Pessoa Jurdica, p. 571) sustenta que o Konzern era originalmente definido como reunio de
empresas independentes do ponto de vista de Direito Civil, que constituem unidade econmica e esto
submetidas a direo nica. Modernamente h a tendncia a abandonar, na definio do Konzern, a idia de
pluralidade de empresas, passando-se a falar, ao contrrio, em reunio de estabelecimentos (Betriebe), ou de
partes-de-empresa, empresas parciais, Teilunternehmen. Estaria evidenciada a tendncia de reconhecer ao
Konzern plena subjetividade econmica, divergindo embora os autores quando problemtica da
sunjetividade jurdica. A Escola de Marcus Lutter defendia, ainda, que o grupo de sociedades seria uma
sociedade annima sui generis, que enfrentaria as mesmas questes de uma sociedade normal, como ser
criada, financiada, administrada e, finalmente, dissolvida, com o que defendiam ter os grupos de empresa
um corpo de normas independente para a regulao de sua atuao (ANTUNES, Jos Engrcia. Ob. cit., p.
215).
461
135
relaes de conexo entre empresas (verbundenen Unternehmen)
462
, invoca a direo
unitria como elemento caraterizador dos grupos. Esses, no entanto, so apenas uma das
formas da relao de conexo entre empresas alems, no estando a direo unitria
verificada em todos suas hipteses.
463
As outras formas de ligao empresarial alems so: (i) a participao majoritria de
uma empresa em outra; (ii) a dependncia e domnio entre empresas e (iii) as participaes
recprocas ou vnculos contratuais
464
. H, ainda, a hiptese de aquisio de todas as aes da
sociedade dependente por sua controladora, o que est disposto no 319 do referido diploma
legal. Vale destacar que essas formas de ligao representam apenas presunes no
excludentes entre si, podendo-se, numa hiptese, verificar-se a ocorrncia de um grupo em
razo de uma participao majoritria e, noutra, uma relao de dependncia sem que importe
num caso de grupo. Assim, dentre essas, o grupo de empresas (Konzern) destaca-se por
importar na unio entre variadas empresas mediante o exerccio de uma direo unitria.
465
Jos Lamartine Corra de Oliveira, ao tratar do tema no direito alemo, salienta que:
A direo nica, para que se possa falar de Konzern, precisa existir
efetivamente, no podendo ser mero poder virtual de direo, embora possa
ser exercida em medida diversa, quer sob a forma de instrues que influam
largamente na administrao diria das sociedades, que se limite
determinao da poltica bsica do grupo. A direo unificada einheitliche
Leitung o elemento fundamental para que se determine a existncia ou
no de um Konzern, dada principalmente a circunstncia de que podem
existir () Konzern no formalizados, e cuja existncia precisa ser
demonstrada, os denominados Konzern fticos. De fato, se houver direo
unitria, embora no haja dependncia entre sociedades nem vnculo de
dominao de uma em relao a outra ou outras, haver o denominado
Konzer igualitrio ou por coordenao (). De outra parte, ainda que se
prove que uma empresa depende de outra, isso querer dizer apenas que da
decorre uma presuno de existncia de Konzern. Como se trata, porm, de
presuno iuris tantum, a prova da inexistncia de direo nica siginificar

462
PRADO, Viviane Muller. Os Conflitos de Interesses nos Grupos Societrios, p. 111.
463
Nesse sentido, tambm sustenta Rafael Manvil (Grupos de Sociedades en el Derecho Comparado, p.
191), ao aduzir que: El AktG de 1965, que entr em vigencia el 1-I-1966, estructur um sistema de
derecho grupal, fundamentalmente basado en la regulacin de los grupos de Derecho. Pero ese sistema,
fundado en el concepto de empresas alcanzadas por una direccin unificada, fue calificado de incompleto,
porque el problema del agrupamiento o Konzern no se esgota con la sola caracterstica de la direccin
unificada.
464
Tais definies encontram-se dispostas no 15 da AktG, traduzida por Rafael Manvil da seguinte forma:
Segn el, entonces, son tales las empresas jurdicamente independientes que, en su relacin recproca,
son empresa en posesin mayoritaria (in Meherheitsbesitz beteiligtes Unternehmen) y empresa
mayoritariamente participada (mit Mehrheit beteiligtes Unternehmen) (16), empresas dependientes y
dominantes (17), empresas grupales (18), empresas reciprocamente participadas (19) o partes de un
contrato de empresa ( 291, 292).
465
PRADO, Viviane Muller. Os Conflitos de Interesses nos Grupos Societrios, p. 112.
136
a prova da existncia de Konzern, pode haver dominao e dependncia sem
direo nica. E a direo nica, para que se possa falar de Konzern
igualitrio, h de ser confiada a rgo ou a pessoa jurdica, que no exera
atividades empresariais de modo direto: bom exemplo ser o das
denominadas sociedades holdings
466
.
A definio do que seja realmente a direo unitria , na realidade, uma das
questes mais complexas relacionadas ao tema na Alemanha, haja vista a complexidade de
situaes em que essa pode ser verificada, sendo um trabalho a ser desenvolvido pela doutrina
e jurisprudncia, no tendo se verificado um denominador comum para sua conceituao
legal.
467
Por esse motivo, tal expresso foi aos poucos deixando de ser utilizada nos projetos
de lei e diretivas da Unio Europia para a conceituao dos grupos societrios
468
. De acordo
com Antnio Menezes Cordeiro
469
, no primeiro anteprojeto da IX Diretiva Comunitria
relativa aos grupos de sociedades, cuja primeira parte datava de 1974 e a segunda de 1975
470
,
pretendeu-se uma regulao mnima comum sobre o tema, tendo em vista a diversidade das
regras nacionais. Na poca, adotou-se a concepo orgnica para a definio dos grupos, os
quais se verificariam quando se estivesse diante de uma direo unitria entre duas ou mais
empresas, sendo indiferente a juridicidade ou a facticidade dos grupos.
471
J no novo Projeto
da IX Diretiva, datado de 1984, distanciou-se da concepo orgnica e adotou-se a sistemtica

466
A dupla crise da pessoa jurdica, p. 573. Sobre as variaes do conceito de Konzern no direito alemo
(formalizados, no formalizados, igualitrios etc.), vide supra Parte 2, Captulo 2, Subseo 2.1.
467
PRADO, Viviane Muller. Os Conflitos de Interesses nos Grupos Societrios, p. 116. Sobre o tema,
destaca, igualmente, Jos Lamartine Corra de Oliveira (A dupla crise da pessoa jurdica, p. 571 e 572)
que a lei das sociedades por aes alem de 1937 Aktiengesetz, por abreviao AktG definia o Konzern
(equivalente noo de grupo de sociedades no Brasil) como a reunio para fins econmicos e sob direo
nica, de empresas juridicamente independentes. Inclui tambm a influncia dominante como sendo
elemento relevante para a definio do Konzern. Porm, poucas seriam porm as conseqncias
expressamente extradas dessa definio pelo legislador.
468
No Projeto da IX Diretiva Comunitria, sobre os grupos societrios, no h limitao apenas participao
de sociedades na formao dos grupos, admitidindo-se, igualmente, a existencia de empresas, conforme se
v pela prpria redao do artigo 2, da 2 Seo (definies de conceitos), que trata do seguinte: Artigo 2
(Sociedades afiliadas) 1. Para efeitos da presente Diretriz, so sociedades afiliadas todas as empresas nas
quais uma outra sociedade (a sociedade-me): () 2. Para a aplicao do artigo 1, so de imputar aos
direitos de voto, de designao ou de destituio da sociedade-me os direitos de outra sociedade filha ou de
uma pessoa que actue em nome prprio mas por conte da sociedade-me ou de outra sociedade afiliada. A
traduo da IX Diretiva foi feita por Antnio Menezes Cordeiro (Direito Europeu das Sociedades, p. 752),
a partir da obra da Marcus Lutter, Europisches Unternehmensrecht/Grundlagen, Stand und Entwicklund
nebst Texten und Materialen zur Rechtsangleichung, 3. ed. (1991), 291-298.
469
Direito Europeu das Sociedades, p. 771.
470
Na nota 1.020, do livro de Antnio Menezes Cordeiro (ob. cit., p. 771), h a informao de que a parte I
continha, em 23 artigos, definies e preceitos gerais relativos s empresas coligadas, ao estilo dos 15 e
seguintes do Aktg alemo, sendo que a parte II, em 63 artigos, regulava o Direito aplicvel aos grupos, com
um especcial desenvolvimento para o contrato de subordinao (artigos 8 a 28).
471
Direito Europeu das Sociedades, p. 771.
137
dual alem, dos grupos contratuais e os fticos
472
, o chamado Konzernrecht, no qual a
direo unitria passou a no mais ser um elemento imprescindvel para a formao dos
grupos de sociedade.
473
Sobre o tema, Viviane Muller Prado, ao tratar da obra de Ulrich Immenga
474
, informa
que h na Alemanha duas formas distintas de se definir os grupos de sociedade, uma de
acordo com a Lei Acionria (AktG, de 1965) e a outra conforme o Cdigo Comercial (HGB
Handelsgesetzbuch).
Pela AktG, como visto anteriormente, releva o conceito de direo unitria para a
verificao da situao de dependncia entre sociedades, mesmo que essa se d apenas de
forma parcial, mas afete importantes reas de sua atuao (comercial, gesto, pessoal) da
sociedade.
Por outro lado, a previso sobre os grupos de sociedade no Cdigo Comercial
Alemo, HGB, reconhece a existncia do fenmeno grupal independentemente da ocorrncia
de direo unitria, como se dava na AktG.
475
Trata-se da influncia exercida pela VII
Diretiva Comunitria sobre o direito alemo e que fez surgir a redao do 290, 2
476
, do
HGB, pelo qual se previu a figura da sociedade filha (Tocherunternehmen) e da sociedade-
me (Mutterunternehmen), como demonstrao da influncia que uma sociedade pode exercer
sobre a outra.
477

472
Sobre o tema, vide Parte 2, Captulo 2, subseo 2.4.
473
474
The Law of groups in the Federal Republic of Germany, p. 94. Apud PRADO, Viviane Muller. Conflitos
de Interesses nos Grupos Societrios, p. 122, nota. 222.
475
Idem. Nesse mesmo sentido, Rafael Manvil (Os Grupos de Sociedades nel Derecho Comparado, p. 197-
198) destaca que: aunque las normas se refieren concretamente a las cuentas en el Konzern y este
concepto est definido, como se ha visto, en el AktG , el 290, II, del HGB da nuevos elementos para
definir lo que, a los fines de la consolidacin contable e informativa, es una filial (Tochterunternehmen) y
una sociedad madre (Mutterunternehmen), conceptos ambos ajenos a la tradicin del derecho alemn.
Estos elementos difieren de la normativa del AktG (). La disparidad procede de que le reforma de 1985 al
HGB que imploc una nueva redaccin integral para el Libro Terceiro del mismo y lleva el ttulo
genrico de Libros de Comercio (Handelsbcher) respondi a la recepcin en el derecho interno alemn
de las normas resultantes de la VII Directiva de la Comunidad Econmica Europea del 13-VI-1983 en
materia de consolidacin de estddos contables.
476
Tambm Rafael Manvil (Os Grupos de Sociedades nel Derecho Comparado, p. 198), ao traduzir o
referido 290, 2, salienta que sociedade-me aquela sociedade que: 1. Le corresponde la mayora de los
derechos de coto, 2. le corresponde el derecho a elegir o remover a la mayora de los miembros del rgano
de administracin, direccin social o de fiscalizacin, o 3. Le corresponde el derecho de ejercer una
influencia dominante fundada en un contrato de dominacin celebrado con esa empresa (la filial) o
fundada en disposiciones estatutrias de esa empresa.
477
PRADO, Viviane Muller. Conflitos de Interesses nos Grupos Societrios, p. 123. Nesse mesmo sentido,
Giuliana Scognamiglio (Autonomia e coordinamento nella disciplina dei gruppi di societ, p. 23): il
caso tuttavia di osservare che al di l delle, e nonostante le, enunciazioni e definizioni legislative (mi
referiscono non solo al gi ricordato 18 della legge azionaria, ma anche, per esempio, alla disposizione
del 290 Handelsgesetzbuch in materia di bilancio consolidato), il concetto di direzione unitaria sembra
138
Pelo teor de referida Diretiva Comunitria, os Estados-membros ficam obrigados a
impor a qualquer empresa sujeita a seu direito nacional a obrigao de elaborar contas e um
relatrio consolidado da gesto da empresa-me se esta:
Art. 1 (mbito de aplicao) ()
a) Tiver a maioria dos direitos de voto dos accionistas ou scios de uma
empresa (empresa filiada), ou
b) Tiver o direito de nomear ou de exonerar a maioria dos membros do rgo
de administrao, de direco ou de vigilncia de uma empresa (empresa
afiliada) e for simultaneamente accionista desta empresa, ou
a) Tiver o direito de exercer influncia dominante sobre uma empresa
(empresa afiliada) da qual seja accionista ou scia, por fora de um
contrato concludo com esta ou de uma clusula dos estatutos desta,
sempre que o direito ao qual a empresa afiliada esteja sujeita que ela se
submeta a tais contratos ou clusulas estatutrias; () ou
b) For accionista ou scia de uma empresa e:
aa) A maioria dos membros do rgo de administrao, de direco ou
de vigilncia desta empresa (empresa afiliada), em funes durante o
exerccio em curso bem como no exerccio anterior e at elaborao
das contas consolidadas, tiver sido exclusivamente nomeada para efeitos
dos exerccio dos seus direitos de voto ou
bb) Controlar por si s, na seqncia de um acordo concludo com
outros accionistas ou scios desta empresa (empresa afiliada) a maioria
dos direitos de voto dos accionistas ou scios desta. ().
478
Dessa forma, os grupos empresariais na Alemanha no existem apenas nos casos em
que ocorra a direo unitria entre duas ou mais sociedades, mas tambm nos casos em que
a sociedade-me (i) for titular majoritria dos votos da sociedade-filha; (ii) tenha direito de
eleger ou destituir a maioria dos membros da administrao da controlada; (iii) possa exercer
influncia dominante em razo de um contrato ou por previses societrias.
Novamente a expreso influncia dominante imprecisa e carente de definio
legal, como visto anteriormente aparece como elemento formador dos grupos em referido
pas, o que se deu por influncia da VII Diretiva Comunitria ao estabelecer a obrigatoridade

avere una valenza operativa alquanto limitata. Mais adiante, ressalta ainda o seguinte: Il 290 HGB fissa
nel primo comma la regola generale secondo cui gli amministratori dellimpresa madre sono tenuti a
redigere il bilancio concolidato quando <<stehen in einem Konzern die Unternehmen unter der
einheitlichen Leitung einer Kapitalgesellschaft mit Sitz im Inland>> e limpresa madre detiene uma
partecipazione stabilie nelle imprese figlie, soggette all direzione unitria: ma sbito dopo i casi in cui
obbligatorio redigere tale bilancio vengono analiticamente individuati facendo riferimento non alla
direzione unitria, bens allipotesi in cui una <<Kapitalgesellschaft mit Sitz im Inland>> dispone della
maggioranza dei diritto di nominare o revocar ela maggiranza dei membri degli organi amministrativi di
uma societ ed al tempo stesso socie di tale societ; oppure h il diretto di esercitare uminfluenza
dominante su una societ, diritto derivante dalla stipula di um contratto di dominio ovvero riconosciutole
da una clausola dello statuto della societ figlia (ob. cit., p. 24-25).
478
Traduo de Antnio Menezes Cordeiro (Direito Europeu das Sociedades, p. 346-347).
139
da apresentao do balano consolidado entre as empresas que se enquadrem nos quesitos
acima formulados.
479
E ante esse emaranhado de conceituaes entre direo unitria e influncia
dominante para a definio da relao existente entre as sociedades participantes dos grupos,
Viviane Muller Prado conclui que no direito alemo os grupos se formam mais em razo de
uma situao de dependncia do que pela existncia de uma direo unitria.
J no direito italiano, que em muito se influenciou no direito alemo para tratar da
relao havida entre as empresas componentes dos grupos de sociedades
480
, a expresso
direo unitria, apesar de ser largamente analisada pela doutrina daquele pas
481
, no foi
recepcionada pela legislao italiana. Em seu lugar, h previso no Cdigo Civil Italiano
(como se viu no Captulo 2, subseo 2.5), de 1942, das expresses direo e coordenao
(direzione e coordinamento), como se v pela redao dada ao artigo 2.497
482
.
Giuliana Scognamiglio, ao tratar do tema, define a direo unitria como uma
forma organizada de se expressar a relao de controle existente entre as sociedades
controladora e controlada.
483
, ainda, uma forma de imposio aos rgos das sociedades
controladas das decises da sociedade controlante, de modo que o grupo das sociedades
controladas seja gerido como se fosse uma s empresa.
484
Destaca a referida autora, que a direo unitria, quando representa a sobreposio
da vontade da sociedade controlante em detrimento daquela da controlada, pode significar
aquilo que definiu como patologia do fenmeno dos grupos de sociedades.
485
Trata-se da

479
PRADO, Viviane Muller. Conflitos de Interesses nos Grupos Societrios, p. 122. Sobre a discusso do
tema no direito comunitrio europeu, Giuliana Scognamigilio (Autonomia e Coordinamento nella Disciplina
dei Gruppi di Societ, p. 27) sustenta que entre direo unitria e influncia dominante, o conceito
vencedor seria esse ltimo: Anche nella disciplina comunitaria dei gruppi, dunque, il concetto
<<vincente>> sembra quello di influenza dominante, piuttosto che quello di direzione unitaria.
480
Sobre o tema, ler a obra de Giuliana Scognamiglio, Autonomia e Coordinamento nella Disciplina dei
Gruppi di Societ, p. 22-38.
481
V.g. Giuliana Sconamiglio (ob. cit), Giuseppe Ferri (Concetto di Controllo e di Gruppo), Ilaria Fava (I
gruppi di societ e la responsabilit da direzione unitaria).
482
Seu advento ocorreu aps a edio do Decreto Legislativo de 17.01.2003, n. 6, e da Lei Delegada
03.10.2001, n. 366. A parte sexta do referido artigo (2.497 sexies), contm a seguinte redao: Ai fini di
quanto previsto nel presente capo, si presume salvo prova contraria che l'attivit di direzione e
coordinamento di societ sia esercitata dalla societ o ente tenuto al consolidamento dei loro bilanci o che
comunque le controlla ai sensi dell'articolo 2359.
483
Autonomia e Coordinamento nella Disciplina dei Gruppi di Societ, p. 28. No original, a frase est
assim escrita: La direzione unitaria viene allora in considerazione come una particolare <<formula
organizzativa>> dei rapporti fra controllante e societ controllate, come um modo peculiare do attegiarsi e
di organizzarsi del rapporto di controlo.
484
Idem, p. 32.
485
Idem, p. 34.
140
hiptese dos grupos centralizados em que a sociedade controlante (societ capogruppo)
adota decises e escolhas que substituem aquelas que seriam tomadas pela sociedade-filha
(societ figlie), reduzindo a sua esfera de competncia. Essa patologia causada pelo
controle retrata exatamente o abalo da autonomia da sociedade controlada de que se est a
tratar nesta seo.
Desse modo, a direo unitria no direito italiano uma forma de expresso do
controle entre sociedades. Porm, controle (controllo) e direo unitria (direzione
unitaria) no so considerados como conceitos idnticos, principalmente ao se utiliz-los
para qualificar a relao existente entre as sociedades componentes de um grupo. O exerccio
do controle, como, por exemplo, a utilizao da prerrogativa de direito de voto majoritrio
no serve para qualificar a direo unitria. Essa representa o exerccio focalizado e
duradouro do controle, pois no se vale apenas das prerrogativas a ele inerentes, mas as
utiliza para a organizao e valorizao econmica, por meio da coordenao de sinergias
etc., comandando sociedades diversas.
486
Dessa forma, a direo unitria reconhecida no
direito italiano como uma forma de direo e coordenao (direzione e coordinamento)
das sociedades componentes de grupos no direito.
487
Ainda sob a tica do direito italiano, consentnea com a matria aqui j exposta
distino promovida por Giuseppe Ferri
488
entre os conceitos de grupo e de controle, haja vista
que a direo unitria uma forma especfica da realizao do controle que se desenvolve
perante os grupos societrios ou de empresa
489
.
Ferri, considera que ambos (controle e grupo) so a expresso de um mesmo
fenmeno, pois buscam a idia de unidade na pluralidade que constatada na realidade scio-
econmica. O controle representa a forma de coordenao exercida por um simples sujeito
sobre uma pluralidade de sujeitos juridicamente autnomos e o grupo a ligao de aes que
buscam um interesse unitrio, mas sem que todos os sujeitos envolvidos sejam reduzidos a
uma nica unidade
490
.

486
Autonomia e Coordinamento nella Disciplina dei Gruppi di Societ, p. 40.
487
488
Concetto di Controllo e di Gruppo. In: Disciplina Giuridica del Gruppo di Imprese, p. 67-85.
489
Tambm no direito italiano no h dstino acerca da existncia dos grupos apenas perante as sociedades
comerciais, sendo admitido, portanto, o grupo de empresas.
490
FERRI, Giuseppe. Concetto di Controllo e di Grupo, p. 71. Giuliana Scognamiglio (Autonomia e
Coordinamento nella Disciplina dei Gruppi di Societ, p. 79), ao tratar da obra de Giuseppe Ferri sobre o
conceito de controle e de grupo sustenta que para o referido autor: ci che caratterizza il gruppo infatti
() il coordinamento di pi imprese, il perseguimetno quindi, da parte di una pluralit di imprese imputate
141
Porm, como sustenta o referido autor, nem sempre uma situao de controle
representa a ocorrncia de um grupo. Se o controle est a indicar a posio de poder de um
sujeito sobre a esfera jurdica e econmica de outro sujeito, o grupo busca agregar esses
sujeitos autnomos, mas essa nem sempre a mesma a fonte de poder para esse agrupamento,
nem sempre o mesmo o contedo para essa posio e nem sempre a mesma a disciplina de
grupo.
Desse modo, todo grupo pode pressupor a existncia do controle, mas nem sempre
toda a forma de controle pressupe a existncia de um grupo
491
. O controle, portanto, possui
um carter instrumental perante o grupo.
492
Pela anlise limitada pelos estritos termos do presente trabalho feita sobre os
institutos do controle (interno e externo), da influncia dominante e da direo unitria
atuantes sobre as sociedades comerciais integrantes dos grupos societrios, pretendeu-se
demonstrar como pode ficar estremecida a autonomia da sociedade comercial participante da
relao grupal, como se d com as sociedades controladas (filhas) em razo do domnio
exercido pela controlante (me) numa relao de subordinao.
H, porm, um ltimo tema que merece ser analisado nesta parte do presente
trabalho e que guarda correlao com aqueles outros j tratados. Trata-se dos conflitos de
interesse que possam existir nas sociedades em razo da atuao de um acionista controlador,
o qual est vedado, por previso legal (art. 115, da Lei 6.404/76), a comand-la objetivando o
atingimento de interesses outros que no aqueles por ela prpria preconizados, bem como a
exercer sua posio de controle de forma abusiva, buscando interesses diversos do da
sociedade.
Tal questo ganha relevncia e proporo ainda maior ao se deslocar a discusso do
conflito de interesses e do abuso do direito de voto do acionista controlador relao entre
sociedades pertencentes a um grupo societrio. Nesse caso, vale questionar: poderia uma
sociedade controlada ser utilizada pela controlante para o atingimento dos interesses

a soggetti distinti, di finalit e interessi ulteriori rispetto a quelli perseguibili da ciascuna e la cui
attuazione deve potersi realizzare anche con preferenza rispetto allinteresse delle singole imprese.
491
Acerca da possibilidade de uma situao de controle no decorrer necessariamente uma hiptese de grupo,
Giuliana Scognamiglio (Autonomia e Coordinamento nella Disciplina dei Gruppi di Societ, cit., p. 18)
traz o seguinte posicionamento: () cosi per esempio il controllo di um azioniasta-persona fsica-non
impreditore su una societ non genera un rapporto di gruppo fra imprese per la (...) semplice ragione che il
soggetto a cui fa capo il controllo privo della qualifica di impreditore.
492
SCOGNAMIGLIO, Giuliana. Autonomia e Coordinamento nella Disciplina dei Gruppi di Societ, p.
79.
142
exclusivos dessa ltima? Seria o efetivo reconhecimento da perda da autonomia da sociedade
controlada, que passa a ser apenas um instrumento da sua controlante?
Esse e outros temas sero tratados na seo seguinte.
Subseo 1.3 O Conflito de Interesses e o Abuso do Direito de Voto nos Grupos
Societrios
Nas sees anteriores, demonstrou-se que os grupos societrios representam uma
forma contempornea da organizao da atividade empresarial, sendo um instrumento para o
atingimento de objetivos comerciais de grande escala e que causam grande impacto na esfera
econmica mundial
493
. E a proporo econmica alcanada pelos grupos societrios no se
deu mediante a utilizao da figura da fuso ou da incorporao societria, mas por uma
unidade econmica entre sociedades pela qual se pretendeu manter intacta a autonomias e a
independncia jurdica de suas integrantes. Assim, os grupos societrios representam, como
sustentou Ludwig Raiser
494
, uma unidade econmica numa diversidade jurdica.
Desse modo, se h uma unidade econmica frente a uma diversidade jurdica entre os
seus componentes, a constituio de um grupo de sociedades pressupe o atingimento, por
todos os seus integrantes, de um nico objetivo empresarial ou de variados objetivos que entre
si sejam convergentes e de acordo com o interesse do grupo.
495
Porm, a busca do interesse do grupo se d mediante o exerco do poder de controle
da sociedade-me sobre as sociedades-filhas, relao pela qual possibilitado controladora
fazer com que suas controladas desenvolvam suas atividades de acordo com o seu interesse
controlador, o qual nem sempre convergente ao interesse das controladas.
H tambm os grupos societrios de coordenao em que as sociedades deles
componentes buscam, conjuntamente e sem subordinao, o atingimento de um fim especfico
e aqueles grupos descentralizados em que apesar de haver uma sociedade controladora, essa

493
A pujana econmica dos grupos societrios representa a concretizao do receio da doutrina jurdica norte-
americana do final do sculo XIX, a qual se posicionava contrariamente possibilidade da participao de
uma sociedade no capital da outra tendo em vista a possibilidade da formao de conglomerados
econmicos que tivessem maiores poderes econmicos do que os prprios Estados nacionais, expresso que
restou conhecida como States within States (sobre o tema, vide Parte I, Captulo 1, Subseo 3.1)
494
Dia Konzernbildung als Gegenstand recht und wirtdchaftswissenchaftlicher Untersuchung, p. 54. Apud
ANTUNES, Jos Engrcia. Os Grupos de Sociedade, p. 54, nota 48.
495
Sobre o interesse do grupo de sociedades, vide supra, Parte 1, Captulo 3, Subseo 1.5.
143
exerce apenas o comando sobre suas controladas de modo que cada uma delas realize a
atividade para a qual fora criada, sem que esteja ligada ou dependente atividade de outra
sociedade do grupo ou a da prpria controlante (grupos descentralizados). Trata-se da
atividade desenvolvida por uma sociedade holding pura, a qual apenas coordena a atuao
das diferentes sociedades controladas, sem que a prpria controlante desenvolva outra
atividade empresarial efetiva que no a sua funo de coordenao.
Mas a relao entre as sociedades componentes de um grupo societrio no se limita,
como se viu, apenas a essas formas de coordenao e de descentralizao. Alis, a forma mais
intensa e cujos reflexos so mais notados e caractersticos da estrutura dos grupos de
sociedade aquela em que h subordinao das sociedades controladas aos interesses
preconizados pela controladora centralizada. E a partir do momento em que se admite a
formao dos grupos de sociedade em que presente o elemento da subordinao entre as suas
componentes ao interesse de uma sociedade centralizada e dominadora, nasce,
necessariamente, uma situao de conflituosidade.
Ora, nem sempre o desenvolvimento de uma atividade empresarial onde haja
subordinao entre sociedades (controladora sobre controlada) converge com os variados
interesses das sociedades componentes de um grupo. Assim o atingimento do interesse
preconizado pela sociedade controlante tambm pode no ser aquele pretendido por uma ou
por todas as sociedades controladas. Basta pensar no simples exemplo de um grupo formado
por uma sociedade controladora fabricante que tenha dentre suas afiliadas indstrias
siderrgicas que lhe fornecem ao para a fabricao de seus produtos. A controladora se vale
da relao grupal mantida com suas controladas para obter preos mais baixos do que aqueles
encontrados no mercado para a aquisio de matria-prima, ao passo que as controladas
gostariam vender seu produto a outros compradores, fora da relao grupal, que lhe pagariam
melhores preos do que a sua controlada.
No se pode esquecer que as sociedades annimas integrantes dos grupos de
sociedades
496
so compostas por uma mirade de acionistas, que representam os mais variados
interesses dentro de uma mesma sociedade comercial, o que explica, por exemplo, as
inmeras previses contidas na Lei Acionria brasileira acerca dos direitos dos acionistas

496
Tal afirmativa feita apenas a ttulo exemplificativo, pois os grupos de sociedade (sejam de fato ou de
direito) podem ser compostos por outras formas societrias que no as sociedades annimas. Sobre os
grupos de direito, vale constar que no artigo 265, da Lei das Sociedades Annimas, n 6.404/76, no h
referncia a qual tipo de sociedade que pode compor o grupo.
144
minoritrios.
497
Ou seja, os interesses existentes dentro de apenas uma sociedade annima
podem ser, e geralmente o so, bastante controvertidos, pois representam as vontades de seus
mais variados componentes.
Tal conflituosidade de interesses ganha ainda maior proporo ao se transportar essa
discusso quela mantidas entre as variadas sociedades componentes de um grupo societrio
de subordinao, as quais, igualmente, possuem seus acionistas com interesses das mais
variada ordem. Assim, o grupo de sociedades representa um turbilho de vontades e de
interesses que exponencia ao grau mximo o conflito de interesses que pode existir apenas
numa nica sociedade annima.
Desse modo, considerando-se que a Lei das Sociedades Annimas, n. 6.404/76
admite a formao tanto dos grupos societrios de direito ou contratuais como os de fato, vale
questionar se as regras previstas em referida lei, institudas para tutelar os conflitos de
interesse dos acionistas com a sociedade annima, so capazes, tambm, de solucionar
aqueles conflitos havidos entre as sociedades (controladora e controladas) componentes de
um mesmo grupo societrio.
Tanto no lei acionria, como no Cdigo Civil brasileiro e no Cdigo Comercial de
1850 (parcialmente revogado pela Lei 10.406/2002), o objeto de tutela a sociedade
comercial isolada, independente e autnoma, como se sobre ela no fosse incidente qualquer
forma de controle que lhe retirasse sua soberania.
498
Est no artigo 115, caput e pargrafo primeiro da Lei 6.404/76, a regra que tutela o
conflito de interesses na sociedade annima, bem como o exerccio abusivo do poder de
controle dentro da estrutura da sociedade. Tal artigo prev que o acionista deve exercer o
direito a voto no interesse da companhia e define como abusivo o voto exercido com o fim
de causar dano companhia ou a outros acionistas, ou de obter, para si ou para outrem,
vantagens a que no faz jus e de que resulte, ou possa resultar, prejuzo para a companhia ou
para outros acionistas.

497
No se considera adequada a comparao feita entre a estrutura e os componentes de uma sociedade
annima aquela das sociedades polticas e dos Estados Naes, pela qual os acionistas seriam os cidados, e
os rgos administrativo, deliberador e fiscalizador representariam o Poder Executivo, o Legislativo e o
Judicirio de um Estado. No entanto, tal comparao serve para demonstrar que podem ser imensamente
diversos, assim como o so numa sociedade poltica, os interesses dos seus componentes.
498
Sobre o tema, Viviane Muller Prado (Conflitos de Interesses nos Grupos Societrios, p. 164) ressalta que:
A regra de conflito de interesse, visando proteo direta da sociedade isolada e indireta dos acionistas
minoritrios, encontra pouca efetividade nos grupos empresariais. Tal regra mostra-se excessiva e, ao
mesmo tempo, defeituosa ao ser aplicada aos grupos.
145
Em seu pargrafo primeiro, define que existe necessria conflituosidade no exerccio
de direito de voto e impede a sua realizao nos casos (i) de deliberao sobre o laudo de
avaliao dos bens que o prprio acionista concorrer para a formao do capital social; (ii) de
votao da aprovao de suas prprias contas como administrador; (iii) de deliberao sobre
questes que possam beneficiar o acionista de forma particular e (iv) de existncia da conflito
de interesses entre o acionista e a sociedade, sendo que aquele fica obrigado a transferir a essa
as vantagens que tiver auferido.
Como se v, no prevista pelo legislador, na regra do artigo 115 da Lei das
Sociedades Annimas, a eventual conflituosidade ou o abuso do poder de direito de voto que
possa se fazer presente numa relao entre as sociedades (controladas e controladora)
componentes de um grupo. Mesmo na regra disposta no artigo 246
499
de referido diploma
legal, que prev a obrigatoriedade da sociedade controladora reparar os danos causados
companhia por atos praticados por infrao aos artigos 116 e 117 de referida lei, no h
previso especfica do legislador acerca da regra de conflito de interesses ou de uso abusivo
do direito de voto internamente relao entre sociedades componentes de um grupo.
A ausncia de tal previso especfica no significa, porm, a impossibilidade da
aplicao da regra de conflito de interesses e de utilizao abusiva do direito de voto nas
relaes mantidas entre as empresas integrantes de um grupo societrio. Porm, destaca-se
que a regra de conflito de interesses e de uso abusivo do direito de voto foi prevista para
tutelar as relaes internas havidas na sociedade annima isoladamente considerada.
No entanto, o alcance da discusso sobre o conflito de interesses e abuso no direito
de voto aos grupos societrios pode ocorrer na medida em que a redao dada ao artigo 115
da Lei das Sociedades Annima aplicvel a todo o qualquer acionista, inclusive quele que
exerce o poder de controle sobre a companhia. Assim, considerando-se que nos grupos
societrios (de fato)
500
imprescindvel a figura do acionista controlador, representado por
uma sociedade
501
, conforme dispe o artigo 243, 2 da lei mencionada, tal sujeito tambm

499
Art. 246. A sociedade controladora ser obrigada a reparar os danos que causar companhia por atos
praticados com infrao ao disposto nos artigos 116 e 117. 1 A ao para haver reparao cabe: a) a
acionistas que representem 5% (cinco por cento) ou mais do capital social; b) a qualquer acionista, desde
que preste cauo pelas custas e honorrios de advogado devidos no caso de vir a ao ser julgada
improcedente. 2 A sociedade controladora, se condenada, alm de reparar o dano e arcar com as custas,
pagar honorrios de advogado de 20% (vinte por cento) e prmio de 5% (cinco por cento) ao autor da ao,
calculados sobre o valor da indenizao.
500
Os quais so o objeto de principal ateno do presente trabalho, pois previsto apenas por regras jurdicas
esparsas e de contedo mal definido.
501
No caso, o controlador deve ser uma sociedade comercial, pois no direito brasileiro somente so admitidos
grupos de sociedades.
146
deve se submeter aos preceitos contidos no referido artigo 115. Assim, a interpretao que
parece mais adequada ao caso consiste em se admitir que no conceito de acionista controlador
est o de sociedade controladora, a ela se aplicando as previses contidas nos artigos 115, 116
e 117 da Lei das Sociedades Annimas.
502
Assim, a aplicao da regra do conflito de interesses aos grupos societarios (de
fato)
503
leva impossibilidade da sociedade controladora atuar em desacordo com os
interesses da sociedade controlada. Tal raciocnio somente deixa de ser paradoxal pois a
prpria atuao de um grupo societrio centralizado leva a uma subordinao da sociedade
controlada aos interesses da sociedade controlante se for mitigada a prpria autonomia da
sociedade comercial, assim como o conceito de conflito de interesses perante os grupos
societrios.
Tal constatao, alis, objeto de uma das concluses alcanadas por Viviane
Muller Prado ao tratar do tema do conflito de interesses nos grupos societrios:
O exerccio do poder de controle de forma a coordenar e dirigir todas as
sociedades do grupo encontra limite, portanto, na preservao da sociedade e
do desenvolvimento da sua atividade.
No se nega a dificuldade que este racioconio apresenta em razo da
complexidade da vida empresarial. Entretanto, esta interpretao mitigada da
regra de conflito de interesses um primeiro passo para a considerao do
fenmeno grupal pelo sistema acionrio brasileiro. uma soluo parcial,
pois traz apenas uma vlvula de escape para a absoluta independncia da
sociedade, mas sem considerar completamente a unidade econmica do
grupo e a sua organizao.

504
Uma interpretao diferenciada da regra do conflito de interesses se faz necessria
perante os grupos, pois se essa for levada risca no poderia a sociedade controladora se

502
Esse o entendimento defendido por Viviane Muller Prado (Conflitos de Interesses nos Grupos
Societrios, p. 250) a qual sustenta, ainda, que: em relao sociedade controladora, o art. 246 apenas
estabelece a obrigao de a controladora reparar os danos que causar companhia por atos praticados com
violao do dever de atuar para realizar o seu objeto e cumprir a sua funo social, bem como de no
prejudicar os demais acionistas e a comunidade em que atua (art. 116) e decorrentes do abuso de poder de
controle (art. 117). O legislador no se reporta regra de conflito aposta no art. 115, reforando apenas a
responsabilidade pela no-observncia dos deveres enquanto controlador e por abuso do poder de controle.
Como acima afirmado, a regra de conflito de interesses ao art. 115, aplicada ao controlador, deve ser
interpretada juntamente com o regime jurdico dos deveres e responsabilidades que lhe so impostos. Assim,
o controlador no pode exercer o seu direito de voto de forma a causar danos sociedade nem atuar de
maneira a prejudicar os seus interesses.
503
Nos grupos de direito h previso especfica no artigo 276 da Lei das Sociedades Annimas acerca do
direito de obter o ressarcimento dos prejuzos suportados pelos acionistas minoritrios em razo da atuao
do grupo em desacordo aos preceitos contidos nos artigos 116 e 117 de referida lei, ou contrariamente s
previses dos termos da conveno grupal.
504
147
valer de suas controladas para o alcance do seu objetivo, prtica que no encontra obstculo
moral perante o mercado e representa o dia-a-dia da atividade empresarial
505
.
Por outro lado, tal mitigao tambm se faz necessria ao se considerar o qu de fato
representa o conflito de interesses perante os grupos societrios. Conforme disposto no
pargrafo unico do artigo 115, da Lei das Sociedades Annimas, quatro so as hipteses em
que o acionista no poder votar nas deliberaes da assemblia-geral: (i) aquela relativa ao
laudo de avaliao de bens com que concorrer para a formao do capital social; (ii) naquela
em que ocorra a aprovao de suas contas como administrador; (iii) em quaisquer outras que
puderem benefici-lo de modo particular, ou (iv) na que tiver interesse conflitante com o da
companhia.
Nas duas primeiras hipteses, h critrios objetivos para a definio de benefcio ou
de influncia indevida do acionista na deliberao em assemblia, pois facilmente verificvel
a hiptese de avaliao dos bens do acionista para a formao do capital social e a da
aprovao de suas contas como administrador. Quanto s outras duas previses acima
descritas, no h critrio objetivo para a sua verificao, dependendo-se de uma anlise
acurada dos fatos para se verificar o benefcio particular do acionista, bem como o seu
interesse conflitante com a companhia.
Para a definio desses dois ltimos elementos, Viviane Muller Prado promove
relevante incurso doutrina alem, italiana e francesa
506
, pelas quais fundamenta que a regra
de conflito de interesses e a necessidade da reparao da sociedade controlada pela
controladora devem ocorrer quando o dano for efetivamente causado, no bastando a mera

505
506
Idem, p. 160-256. No se pretende delongar na discusso a respeito da doutrina estrangeira a respeito do
conflito de interesses, pois o tema cativante e demandaria extensa discusso e anlise, o que no est nos
propsitos do presente trabalho. Remete-se, portanto, ao livro de Viviane Muller Prado (Conflitos de
Interesses nos Grupos Societrios), que foi sua tese de doutoramento na Universidade de So Paulo, na
qual muito bem tratou do tema. A ttulo exemplificativo, no entanto, traz-se trecho da obra de Modesto
Carvalhosa (Comentrios Lei das S.A., p. 389-390) ao comentar a doutrina estrangeira sobre o tema do
conflito de interesses: No direito italiano, a matria de conflito de interesses, no exerccio do voto, est
prevista no art. 2.373 do Cdigo Civil, que determina no poder esse direito ser efetivado pelo scio nas
deliberaes que ele tenha, por interesse prprio ou de terceiros, conflito com o da sociedade. Se tal ocorrer,
impe-se a absteno. () No h sano prevista para o scio que infringe a proibio. A deliberao,
todavia, ser impugnvel. Na Frana, sustenta que o impedimento do exerccio do voto se d em razo da
teoria do abuso do direito (abus du droit), no podendo o direito de voto ser exercido de maneira
discricionria, cabendo jurisprudncia medir a liberdade do voto pela aplicao da prpria noo do abuso
de direito. No direito alemo, sustenta que h um critrio siu generis, o de que, no caso de o voto trazer
vantagens para um acionista em determento dos demais, no ser cabvel a anulao da deciso da
assemblia, se essa mesma deciso previr uma compensao eqitativa pelos prejuzos sofridos pelos
demais acionistas.
148
possibilidade ou a presuno de sua ocorrncia, conforme se v pelo seguinte trecho de sua
obra:
De fato, deve-se entender que somente h conflito quando: determinada
deliberao prejudique e seja danosa sociedade controlada, bem como o
abuso do poder de controle venha a favorecer outra sociedade em prejuzo da
participao dos acionistas minoritrios nos lucros ou no acervo da
companhia, ou da economia nacional; adote polticas ou decises que no
tenham por fim o interesse da companhia e visem causar prejuzo a
acionistas minoritrios, aos que trabalham na empresa ou aos investidores;
contrate com a companhia, direta ou indiretamente, em condies de
favorecimento ou no-eqitativas.
507
Assim, sustenta a referida autora que necessrio um critrio substantivo a
posteriori e no apenas formal a priori para a verificao da ocorrncia dos danos a serem
ressarcidos num conflito de interesses entre uma sociedade controlada e uma controladora.
508
Em outras palavras, a aplicao da regra do conflito de interesses, que leve
obrigao de compensao dos danos sofridos pela sociedade controlada numa relao grupal
que atenda aos interesses da controlante em detrimento do da controlada, somente exigvel
caso os prejuzos sejam efetivamente verificados. Tal concluso seria por demais lgica se
no houvesse entendimentos contrrios no sentido de que a constatao de um conflito de
interesses exige, apenas, uma anlise formal, abstrata e a priori do dano do acionista
(sociedade comercial) causado pela atuao egostica da sociedade controladora.
509
Adota-se porm, a posio doutrinria que reconhece a obrigatoriedade da reparao
dos danos sofridos pela controladora, em razo da utilizao das sociedades componentes de
um grupo para o atingimento de seu respectivo interesse, acaso tais danos sejam efetivamente
ocorrentes e demonstrados. Tal concluso se impe pela trivialidade da ocorrncia, no meio

507
Conflito de Interesses nos Grupos Societrios, p. 250-251.
508
No livro de referida autora (Conflito de Interesses nos Grupos Societrios, p. 160-256), h relevante
discusso acerca dos conflitos de interesse e da compensao adequada entre sociedades no direito alemo e
italiano. Conclui, que a forma de compensao prevista no artigo 245 da Lei das Sociedades Annimas,
assemelha-se ao disposto nos 311 e 317 da AktG (Lei Acionria Alem). Quando ao dirieito italiano, traz
as distines entre as variadas formas possveis de compensao entre as sociedades controladora e
controlada, como a compensao imediata e pontual dos prejuzos, compensao programada ou
programvel a mdio e longo prazo.
509
PRADO, Vivine Muller. Conflito de Interesses nos Grupos Societrios, p. 219. A autora faz referncia a
dois Inquritos Administrativos tramitados pela Cmara de Valores Mobilirios, n CVM RJ 2001/4977
CTMR Celular S.A. e CVM RJ 2002/1153 Tele Norte Lesta Participaes S.A. No mesmo sentido o
posicionamento de Modesto Carvalhosa (ob. cit., p. 418), ao aduzir que o exerccio ilegal do voto por
acionista impedido, portanto, representa um dano potencial companhia, que enseja, necessariamente, a
nulidade da deliberao que dele dependeu. O dano atual ou efetivo no cogitvel para a decretao dessa
nulidade.
149
empresarial, de situaes de conflito de interesses entre sociedades pertencentes a um grupo,
sendo que a possibilidade de impugnao de todo e qualquer ato de subordinao da
sociedade controlada, sem que essa sofra um prejuzo efetivo, impede o adequado
desenvolvimento da atividade empresarial.
De igual forma, pode parecer indevida a anulao de uma deliberao social por
conflito de interesse se se considerar apenas a potencialidade do dano que seria sofrido pela
controlada, desconsiderando-se os benefcios advindos de sua participao numa relao
grupal.
No entanto, no se est a permitir que os grupos de sociedade exeram sua funo
mais patolgica, que a completa submisso, subordinao e dependncia da controlada pela
controladora, mas admite-se que nos grupos societrios podem ocorrer atividades comerciais
prejudiciais s suas integrantes para o atendimento do interesse do grupo, sendo necessrio o
ressarcimento do dano que tenha sido efetivamente causado e, alm disso, que seja
reconhecida a necessidade da manuteno, preservao e desenvolvimento das atividades
empresariais realizadas pelas sociedades do grupo
510
.
Assim, o que se pretendeu demonstar ao se enfrentar nos limites do presente
trabalho o tema do conflito de interesses, que o conflito interno inerente s sociedades
comerciais, principalmente sociedade annima, que mais comumente objeto dos mais
variados interesses dos inmeros acionistas que possa ter, somente capaz de ser solucionado
numa relao mantida entre as suas sociedades componentes se for admitida a mitigao da
autonomia da sociedade comercial controlada. Se mantida a rigidez de sua cpsula de
autonomia, que impea uma osmose decisional com sua controladora, a relao grupal
somente poderia ocorrer se fundidas todas as suas componentes, num movimento de
concentrao secundria que j h tempos foi enfraquecido pela prtica empresarial para dar
lugar justamente aos grupos societrios.
Seo 2 A Pessoa Jurdica (in)Dependente
O enfrentamento da discusso relativa autonomia da sociedade comercial
participante de um grupo de sociedades leva, necessariamente, anlise do instituto da
personalidade jurdica frente ao fenmeno grupal. Ora, se se admite o exerccio da influncia

510
PRADO, Vivine Muller. Conflito de Interesses nos Grupos Societrios, p. 251.
150
de uma sociedade comercial sobre a outra, promovendo aquilo que se definiu como uma
relao de dependncia das sociedades controladas perante a controladora, estremecendo-se
as suas prprias autonomias, vale tambm questionar quais os reflexos que tal dependncia
entre sociedades de grupo podem causar sobre a noo de pessoa jurdica.
No se pretende exaurir, obviamente, a discusso relativa s teorias da pessoa
jurdica
511
, assunto esse por demais extenso, que excede os limites do presente trabalho, e j
considerado como um problema do sculo retrasado
512
. Almeja-se, apenas, tratar de alguns
elementos necessrios compreenso da distoro causada pelos grupos de sociedade noo
de pessoa jurdica, que leva, dentre outros motivos, aquilo que Jos Lamartine Corra de
Oliveira chamou de dupla crise da pessoa jurdica.
Subseo 2.1 As Teorias da Pessoa Jurdica: Uma Breve Passagem
A anlise das teorias da pessoa jurdica neste trabalho se presta, apenas e to
somente, para se poder analisar a diversidade das vertentes sobre a qual o tema pode ser
considerado, bem como para se compreender como os grupos de sociedade podem representar
o reflexo de uma crise de estrutura e de funo da pessoa jurdica. A anlise ora realizada se
funda nos trabalhos de Jos Lamartine Corra de Oliveira
513
, que a estudou profundamente e
fez, como ainda faz, de suas obras fontes imprescindveis para o estudo do tema.
Trs so os grandes grupos em que se classificam as doutrinas relativas pessoa
jurdica, as teorias individualistas, as realistas e as normativistas
514
. Em cada uma delas
encontram-se ainda outras teorias que possuem caractersticas especficas, distinguindo-se,
em parte, de uma classificao geral.

511
No Brasil: Ernani Guarita Cartaxo (As pessoas jurdicas em suas origens romanas. Curitiba: Guara,
1943); Jos Lamartine Corra de Oliveira (Conceito da pessoa jurdica. Curitiba, 1962 e A Dupla Crise
da Pessoa Jurdica. So Paulo: Saraiva, 1979); Pontes de Miranda (Problema da personalidade jurdica,
Revista de Direito, Rio de Janeiro, 43[1]:34), dentre outros. No exterior: Francesco Ferrara (Teorie delle
persone giuridiche. Napole: Marghieri, 1958); Orlando de Carvalho (A teoria geral da relao jurdica,
seu sentido e limites. Coimbra, 1970), dentre outros.
512
Destaca Jos Lamartine Corra de Oliveira (A dupla crise da pessoa jurdica, p. 1) que Julius Binder (Das
Problem der juristichen Persnlichkeit, Leipzig, Bechert, 1907, p. 1 e 2) sustentou ser a discusso
doutrinria relativa ao conceito e natureza jurdica do instituto da pessoa jurdica um problema do sculo
passado. A referncia que se faz ao sculo XIX, pois feita no incio no sculo XX.
513
O conceito de pessoa jurdica, 1962. Tese apresentada Faculdade de Direito da Universidade Federal do
Paran para concurso de livre docncia de Direito Civil. 1962 e A dupla crise da pessoa jurdica. So
Paulo: Saraiva, 1979.
514
OLIVEIRA, Jos Lamartine Corra de. O conceito de pessoa jurdica, 1962. Tese apresentada Faculdade
de Direito da Universidade Federal do Paran para concurso de livre docncia de Direito Civil. 1962, p. 28.
151
Nas individualistas, nega-se que as realidades coletivas sejam sujeitos de direito, pois
dessa prerrogativa somente o homem poderia ser dotado, j que ele o sujeito de direito por
excelncia. Destaca-se nessa doutrina o pensamento de Friedrich Karl von Savigny
515
,
precursor do pensamento da teoria da fico legal, que considera a existncia da pessoa
jurdica se d apenas em razo de uma fico estabelecida pela lei para que um ente, que no
o ser humano, possa ser sujeito de direito
516
. A pessoa jurdica, portanto, no teria existncia
de per se, mas seria uma atribuio legal, uma fico jurdica de uma situao que pertence
apenas ao ser humano. No se pode afirmar, porm, que para Savigny a Lei promoveria a
criao de uma pessoa jurdica, interpretao errnea que se faz do seu pensamento, pois ele
se refere, na realidade, a uma atribuio de uma qualidade a entidades que natualmente no a
teriam, sendo necessria uma fico para esse fim.
517
Savigny, no entanto, no negava a existncica a existncia de organizaes que
agiam juridicamente de maneira similar ao ser humano, como a celebrao de contratos, o
exerccio do direito de propriedade, por exemplo, mas no reconhecia que tais entidades
seriam dotadas de vontade prpria, sendo sua existncia meramente artificial, conjuntural e
dependente da vontade dos indivduos que lhe compem.
518
E como todas as teorias jurdicas so influenciadas pelos momentos histricos em
que se desenvolvem, o pensamento individualista-ficcionista de Savigny refletia o momento
de unificao sofrido pela Alemanha no sculo XIX. Sua teoria, portanto, auxiliava o sentido
da unificao, pois buscava reforar a formao de um poder central, sendo que a existncia

515
Sistema del diretto romano attuale. V. 2, Torino: Unione Tipografico-Edt., 1888. Apud OLIVEIRA, Jos
Lamartine Corra de. A dupla crise da pessoa jurdica. So Paulo: Saraiva, 1979. p. 623.
516
Tal teoria adotada pelo Professor Doutor Alfredo de Assis Gonalves Neto, conforme se v pela seguinte
passagem (Lies de Direito Societrio: regime vigente e inovaes do novo Cdigo Civil. So Paulo:
Juarez de Oliveira, 2002. p. 17): () adota-se a orientao segundo a qual a pessoa jurdica uma fico,
criada pelo direito para, como j dito, facilitar as relaes da vida em sociedade (em comunidade). Trata-se
de um instrumento ou mecanismo que o ordenamento jurdico contempla para que seja utilizado na busca de
determinados fins que esse mesmo ordenamento chancela.
517
LEONARDO, Rodrigo Xavier. As Associaes em Sentido Estrito no Direito Privado. Tese apresentada
ao Programa de Ps-Graduao da Faculdade de Direito da Universidade de So Paulo como requisito
parcial para a obteno do grau de Doutor em Direito Civil, 2006, p. 143.
518
LEONARDO, Rodrigo Xavier. As Associaes em Sentido Estrito no Direito Privado, p. 138. No mesmo
sentido, Calixto Salomo Filho (A Sociedade Unipessoal. So Paulo: Malheiros, 1995. p. 16): A opo de
Savigny pela explicao ficcionista ou normativa da pessoa jurdica justificava-se. A fico para ele um
meio de afirmar o carter artificial de tal atribuio, sem negar a realidade prpria dos agrupamentos
humanos aos quais atribuda a personalidade jurdica. Savigny nunca negou a soziale Realistt des
Verbandes (realismo social de associao). Acreditava, no entanto, que tal realismo, por ser excessivamente
mltiplo, no pertencia ao conceito de pessoa jurdica.
152
de organizaes no estatais dotadas de capacidade jurdica representariam um obstculo ao
fortalecimento desse poder.
519
Como forma de se responder a algumas das crticas sofridas pela teoria da fico
savignyniana, como, por exemplo, o equivocado pensamento de que Savigny defendia que a
pessoa jurdica era uma criao legal, surge a teoria da fico doutrinria, cujos expoentes
foram Rudolf von Ihering
520
e Vareilles-Sommires
521
. Por tal teoria, defendia-se que a pessoa
jurdica no era uma fico criada apenas pela lei, mas, verdadeiramente, uma fico
doutrinria, pois no cabe ao legislador tratar das operaes do esprito.
522
Com isso, foi
possvel a desvinculao da pessoa jurdica de sua criao apenas legal, a qual considerada
tambm como uma criao doutrinria.
Tal teoria teria aberto caminho para a terceira teoria individualista da pessoa jurdica,
a do patrimnio de afetao, que considerava ser a pessoa jurdica um patrimnio afetado para
a realizao de um determinado fim. Os seus tericos, Brinz
523
, Becker
524
, Planiol
525
e
Saleilles
526
, reafirmam o princpio naturalista de que apenas a pessoa humana sujeito de
direitos e obrigaes
527
, mas que, conforme Brinz, ao lado da pessoa humana no haveria uma
outra pessoa, mas um patrimnio que ao invs de guardar pertinncia com algum, fixaria sua
pertinncia a um determinado fim.
528

519
Como sustenta Fbio Konder Comparato (O poder de controle na sociedade annima, p. 287): a teoria
ficcionista de Savigny foi elaborada numa poca em que a economia rural procurava libertar-se dos ltimos
privilgios feudais que a vinculavam, notadamente das corporaes de mo-morta; enquanto a economia
comercial se desenbaraava das remanescentes corporaes de artes e ofcios, que entravavam a livre
iniciativa empresarial. O Estado nacional era, portanto, naquela fase histrica, o grande protetor das
liberdades, contra a opresso provincial e local.
520
El espritu del derecho romano. 5. ed. Der Geist des rmischen Rechts. Madri: Bailly-Bailliere, t.4. Apud
OLIVEIRA, Jos Lamartine Corra de. A Dupla Crise da Pessoa Jurdica. So Paulo: Saraiva, 1979. p.
619.
521
Les personnes morales. 2. tir. Paris: LGDJ, 1919. Apud OLIVEIRA, Jos Lamartine Corra de Oliveira. A
dupla crise da pessoa jurdica, p. 11 e 624.
522
VAREILLES-SOMMIRES, Marquis de. Les personnes morales. Paris: LGDJ, 1919, p. 27. Apud
LEONARDO, Rodrigo Xavier. As Associaes em Sentido Estrito no Direito Privado, p. 145.
523
A. Brinz. Lehrbuch der Pandeken, II, 1, Erlangen, 1860. Apud SALOMO FILHO, Calixto. A Sociedade
Unipessoal, p. 18.
524
Zur Lehre vom Rechtssubjetkt in Jahrcher fr die Dogmatik des heutigen rmischen und deutschen
Privatrechts XII, v. 12, Jena, 1872. Apud SALOMO FILHO, Calixto. A Sociedade Unipessoal, p. 18.
525
Trait lmentaire de Droit Civil. 6. ed. Paris: LGDJ, 1911, t.1. Apud SALOMO FILHO, Calixto. A
Sociedade Unipessoal, p. 18.
526
De la personnalit juridique. Paris: Lib. Arthur Rousseau, 1922. Apud LEONARDO, Rodrigo Xavier. As
Associaes em Sentido Estrito no Direito Privado, p. 146.
527
SALOMO FILHO, Calixto. A Sociedade Unipessoal, p. 18. Tambm Jos Lamartine Corra de Oliveira
(A dupla crise da pessoa jurdica, p. 11) indica tais autores como expoentes de referida teoria.
528
153
Ao lado das teorias individualistas esto as das realidades coletivas, que reconhecem
a real existncia de organizaes diversas da pessoa humana, a quem tambm deve ser
conferida a personalidade jurdica. Dividem-se em teorias realistas voluntaristas e no-
voluntaristas ou institucionalistas.
A primeira, que tem como expoente Otto von Gierke
529
, sustenta que determinados
grupos sociais so dotados de uma organizao entre seus elementos que possibilita a
manifestao de sua vontade de modo anlogo ao ser humano
530
, sendo que tal vontade
prpria, ou seja, no igual soma de vrias vontades autnomas dos indivduos que dela so
componentes.
531
Por reconhecer essa organizao de elementos, tal teoria tambm
reconhecida como realista organicista.
O que releva nesta teoria a desnecessidade de uma fico legal ou da prpria lei
para o reconhecimento da pessoa jurdica aos entes coletivos, pois se admite a sua prpria
existncia. Como sustenta Jos Lamartine Corra de Oliveira acerca dessa teoria:
() a pessoa coletiva um ente orgnico que, por sua vontade coletiva, e
pelo seu surgimento historicamente espontneo, tem realidade prpria, e
possui capacidade jurdica idntica das pessoas individuais. um todo por
sua virtude prpria ainda que internamente os membros da coletividade
tenham seus prprios direitos e esferas de ao.
532
J a segunda teoria realista, a no-voluntarista ou institucionalista, admite que a
existncia da pessoa jurdica dos entes coletivos se d no porque h um reconhecimento
legal de sua existncia, mas porque tais entes so instituies existentes por si s e que
recebem assim o reconhecimento legal.
Pela doutrina de Maurice Hariou, terico realista-institucionalista, por exemplo, uma
instituio seria constituda mediante trs movimentos padres: a interizao (assimilao da
idia de obra pelas conscincias individuais); incorporao (forma de desenvolvimento de
uma continuidade objetiva da idia e de sua ao) e personificao (a qual se d pela
verificao de um ente que desenvolveria a continuidade da idia diretiva).
533
Desse modo,

529
Associations and law. Translatio of sections 3-5 issued as v.3 of Das deutsche Genossenschaftsrecht. Trad.
George Heiman. Toronto: Toronto Press, 1977. Apud LEONARDO, Rodrigo Xavier. As Associaes em
Sentido Estrito no Direito Privado, p. 146.
530
531
OLIVEIRA, Jos Lamartine Corra de. O Conceito de Pessoa Jurdica, p. 60.
532
Idem, p. 61.
533
Il fondamento della personalit morale. In: Teoria della istituizione e della fondazione. Milano: Giuffr,
1967. Apud LEONARDO, Rodrigo Xavier. As Associaes em Sentido Estrito no Direito Privado, p.
157.
154
a teoria institucionalista reconhece a personalidade jurdica dos entes coletivos como sendo
uma realidade ontolgica que recebe reconhecimento pelo legislador
534
.
Esse, alis, o pensamento de Jos Lamartine Corra de Oliveira, que admite a
existncia da pessoa jurdica em razo de uma analogia desta com a do ser humano, sendo que
ambos possuem existncias prprias. Porm, ao contrrio do ser humano, que tem uma
realidade substancial, o referido autor sustenta que a pessoa jurdica tem realidade acidental, o
que, porm, no lhe retira a caracterstica de pessoa, assim como o ser humano. Nas palavras
do referido autor:
Trata-se, portanto, de uma pessoa. No de uma pessoa fictcia, mas real. No
porm substancial. Realidade idntica pessoa humana? No. Anloga,
porm. Semelhante em todos os aspectos menos um, ainda que este seja
fundamental. Realidade anloga. Analogia no fico. A fico uma
pequena comdia que se tenta fazer o legislador representar; um modo de
arrumar as coisas quando no as queremos arrumar. Brinca-se de esconce-
esconde com a relidade: deveramos constatar o que ; no queremos
reconhec-lo. Ento, decidimos supor o real, para nos reservarmos o prazer
de dizer que o que no . De modo totalmente diverso procede a analogia.
Certifica as similitudes de situao, no inventa nada. Confia-se ao real,
para salientar o que comum aos seres que considera e o que os separa sem
os opor, de modo a que seu princpio seja o mesmo. A noo de
personalidade uma noo analgica. Apia-se sobre os caracteres comuns
pessoa humana e ao ser social. Uma e outra diferem pelo valor de ser.
Precisamente a noo de ser humano substancial; mas cada qual, a seu
modo, realiza os outros caracteres da personalidade.
535
Como terceira doutrina acerca do conceito de pessoa jurdica esto as teorias
normativistas
536
. Essas, procuram explicar a existncia da pessoa jurdica dos entes coletivos
pela utilizao da norma jurdica. Por esse normativismo dessa teoria, faz-se a teoria pura
do direito, tendo como seus expoentes, no por menos, Ferrara
537
, Duguit
538
e Kelsen.
539
Por tal

534
Miguel Maria de Serpa Lopes (Curso de Direito Civil. 7. ed., rev. e atual. Rio de Janeiro: Freitas Barros,
1989. p. 317) sustenta que a teoria institucional v nas pessoas jurdicas organizaes sociais destinadas
obteno de um fim. Os interesses humanos nem sempre poder ser obtidos pelos indivduos isoladamente,
mas necessitam de uma reunio de homens, ligados por uma ordenada cooperao.
535
A dupla crise da pessoa jurdica, p. 17. No mesmo sentido o autor aduz que: num plano de anterioridade
lgica ao Direito estatal, existem os agrupamentos e instituies aptos a serem tratados como pessoas. Na
realidade, no plano ontolgico, so verdadeiras pessoas, so verdadeiros sujeitos de direitos, embora sua
personalidade no seja idntica mas meramente analgica do ser humano. Num plano distinto, lgica e
cronolgicamente posterior, o Estado reconhece, declara realidade que preexiste tal declarao ()
(Personalidade Jurdica da sociedade irregular. Revista da Faculdade de Direito, Curitiba, ano 10, n. 10, p.
155-156, 1964-1967).
536
Sobre as variadas vertentes e autores que tratam dessa teoria, remete-se ao livro de Jos Lamartine Corra de
Oliveira, O conceito de pessoa jurdica, p. 69-104.
537
FERRARA, Francisco. Teora de las Personas Jurdicas. Espanha, Madrid: Reus, 1929. Apud OLIVEIRA,
Jos Lamartine Corra de. O conceito de pessoa jurdica, p. 69.
155
teoria, busca-se desatrelar o conceito de pessoa de seus significados fsico-antropolgico e
teleolgico-filosfico para centrar-se no seu significado jurdico.
540
No Brasil, considerando-se a vasta amplitude da classificao dessa doutrina,
considera-se Pontes de Miranda
541
como um normativista, pois sustenta que o direito
positivo que delinearia os acontecimentos da realidade, sendo que esses, uma vez
configurados, representam fatos juridicos nos quais se busca a eficcia jurdica deles
decorrentes, ou seja, ainda que o direito positivo no crie, por si s, fatos jurdicos, na
regra jurdica que se encontra descrito o suporte ftico em sentido abstrato.
542
Dentre as diversas vertentes e torias acima analisadas acerca do conceito de pessoa
jurdica, no se pretende adotar uma delas ou defender o ponto de vista de uma em detrimento
do de outra, pois essa no a premissa do presente trabalho. Busca-se, apenas em razo do
tratamento do tema seguinte, relativo crise de estrutura e de funo da pessoa jurdica, nos
termos da obra de Jos Lamartine Corra de Oliveira
543
, analisar-se as principais teorias, bem
como o conceito de pessoa jurdica defendido por referido autor. Esse, trata da perspectiva
ontolgico-institucionalista do referido instituto, reconhecendo a existncia da pessoa jurdica
por analogia no fico ao ser humano, tendo em vista que se trata de fennemo com
existncia real e independente da do homem, apesar de ser considerada como uma existncia
acidental e no substancial, conforme tratado anteiormente.
Subseo 2.2 A Crise de Sistema
A primeira das crises da pessoa jurdica tratada por Jos Lamartine Corra de
Oliveira a crise de estrutura, tambm chamada de crise de sistema. Parte da anlise do
direito alemo para tratar dos problemas causados pela concepco dualista e maximalista do

538
DUGUIT, Len. Trait de droit constitucionel. 12. ed. Paris: Ancien Librarie, 1925. v. 5. Apud OLIVEIRA,
Jos Lamartine Corra de. O conceito de pessoa jurdica, p. 69.
539
KELSEN, Hans. Teoria Pura do Direito. 4. ed. Traduo de Joo Batista Machado. Coimbra: Armnio
Amado, 1976. Apud OLIVEIRA, Jos Lamartine Corra de. O conceito de pessoa jurdica, p. 69.
540
Esse o pensamento especfico de Francesco Ferrara (Teorie delle persone giuridiche. 2. ed. Napoli/Torino:
Eugenio Marguieri/Unione Tip Editrice Torino, 1923. Apud LEONARDO, Rodrigo Xavier. As Associaes
em Sentido Estrito no Direito Privado, p. 163.
541
PONTES DE MIRANDA. Tratado de direito privado. Rio de Janeiro: Borsoi, 1970. t. 1. Apud
542
Idem, p. 167.
543
Dupla Crise da Pessoa Jurdica. So Paulo: Saraiva, 1979.
156
direito germnico acerca da concepo da pessoa jurdica. Por maximalista compreende-se a
total separao entre a vida jurdico-patrimonial das entidades coletivas e a prpria vida de
seus associados, apenas sendo conferida personalidade jurdica quelas entidades em que tal
separao esteja evidenciada. Por dualista considera-se a existncia no direito alemo de uma
entidade intermediria, a quem no conferida personalidade jurdica, mas que recebe
tutela pelo direito. Trata-se da chamada Gesamthand.
544
A crise de sistema no direito alemo se d quando algumas entidades, s quais no se
confere personalidade jurdica, recebem tratamento jurdico assemelhado quelas dotadas de
subjetividade jurdica, o que leva discusso acerca da necessidade ou dos efeitos de se
promover tal diferenciao entre as entidades dotadas ou no de tal personalidade. Esse o
critrio espacial dessa crise. J o temporal, refere-se aquele perodo em que as entidades
ainda no se transformaram em sociedades em razo da inocorrncia de seu registro perante o
rgo pblico competente. Se o que realmente interessa a estrutura dessas entidades, o
registro passa a ser apenas uma mera formalidade sem importncia? No mesmo sentido, como
ficariam as relaes jurdicas havidas durante o perodo de sua estruturao e o seu respectivo
registro, constituindo-se a sociedade?
So sobre esses aspectos que gira a discusso acerca da crise de estrutura no direito
alemo, tratada pelo referido autor, o qual sustenta que na doutrina germnica comeavam
alguns autores, na poca, a inclinar-se por um novo regramento que quase completamente
igualasse o tratamento jurdico das associaes, regulares ou no, havendo aqueles que se
inclinassem pela adoo () do puro e simples sistema da livre formao da corporao,
sem necessidade de qualquer formalidade.
545
Ao contrrio do sistema jurdico alemo, dualista e maximalista, que prega a total
separao entre a estrutura jurdica da entidade e os seus indivduos-membros (scios,
administradores, membro, beneficirios etc.), o sistema francs monista e minimalista,
contentando-se com um limiar mnimo de analogia para a atribuio da personalidade
jurdica, justamente por no deter uma entidade como a Gesamthand alem.
546
A sua crise de
sistema se d em sentido inverso ao alemo, ou seja, ao invs da dificuldade da atribuio de
personalidade jurdica a entidades coletivas e do tratamento assemelhado que essas recebem
relativamente quelas que detm personalidade jurdica, no direito francs h uma tendncia

544
A dupla crise da pessoa jurdica, p. 104.
545
Idem, p. 119.
546
Idem, p. 169.
157
desmedida da multiplicao do elenco das pessoas jurdicas, o que leva necessidade do
estabelecimento de barreiras e limites a esse crescimento
547
.
No Brasil, sustenta Jos Lamartine Corra de Oliveira que o nosso sistema jurdico ,
assim como o francs, monista e minimalista, havendo uma tendncia ampliativa do elenco
das pessoas jurdicas
548
. No entanto, o sistema jurdico brasileiro tipolgico no que tange ao
reconhecimento da existncia das pessoas jurdicas, estabelecendo no artigo 44 do Cdigo
Civil de 2002, que so pessoas jurdicas de direito privado as associaes, as sociedades, as
fundaes, as organizaes religiosas e os partidos polticos. A discusso acerca da
taxatividade ou da exemplificatividade do rol previsto por referido artigo delongada e exige
profunda discusso doutrinria a respeito, como se v pela pretendida personificao das
associaes em sentido estrito.
549
O tema da crise de funo, ou melhor, de se saber como e a quem conferir
personalidade jurdica, est tambm intimamente ligado aos grupos de sociedade, pois, na
medida em que se admite a dependncia de uma sociedade a uma outra, como o tpico caso
dos grupos centralizados e de subordinao, de se questionar se ao grupo poderia ser
conferida uma personalidade jurdica distinta das suas componentes, tendo em vista que por
sua caracterstica econmica, est-se diante de uma verdadeira mega-sociedade ou at de uma
fuso extraordinria de sociedades.
Esse o tema que se ver a seguir.
Subseo 2.2.1 Os Grupos so Dotados de Personalidade Jurdica?
A pergunta que se faz no ttulo desta subseo corresponde ao racioconio direto que
se pode fazer ao se conceber os grupos de sociedade como um conglomerado de sociedades
que buscam o atingimento de uma finalidade empresria comum e que, para tanto, recebam
uma direo e uma coordenao unitria. Assim compreendido, exerce o grupo de sociedades
atividade semelhante a uma nica sociedade, na qual as sociedades por ele controladas
representariam apenas departamentos de uma grande estrutura organizacional. Por esse
raciocnio, no seria completamente ilgico pensar acerca da possibilidade de conferir

547
A dupla crise da pessoa jurdica,p. 170.
548
Idem, p. 201.
549
Sobre o tema, ver a obra aqui j referida de Rodrigo Xavier Leonardo, As associaes em sentido estrito
no direito privado, tese apresentada ao Programa de Ps-Graduao da Faculdade de Direito da
158
personalidade jurdica ao grupo de sociedades, pois esse estaria a atuar como se fosse uma
pessoa jurdica individualizada.
Tal raciocnio at foi cogitado pela doutrina europia
550
e norte-americana
551
nos
primrdios da discusso doutrinria sobre o tema, mas hoje completamente rejeitado.
552
A
desnecessidade de seu reconhecimento se d por dois principais motivos. Primeiro, porque se
a lei considerar o grupo como uma pessoa jurdica estar, ao invs de reconhecendo-o como
uma entidade distinta daquelas pessoas que a compem, refutando-o ou extinguindo-o
completamente. Basta imaginar que a concesso de personalidade jurdica a um grupo,
tornando-o uma pessoa individualizada no ir impedi-lo de realizar atividades empresariais
com outras sociedades ou, at, com outros grupos, que, por sua vez, tambm poderia
constituir novos grupos de grupos de sociedade e da por diante. Ou seja, a sua personificao
ao invs de lhe dar melhor tratamento jurdico acabaria por lhe representar o seu homicdio
legislativo.
553
Por outro lado, reconhec-lo como uma pessoa jurdica seria extinguir com aquilo
que os grupos de sociedade tem de melhor, que a sinergia de diversas sociedades para a
realizao de uma atividade empresria comum, formando um puzzle que apenas se consititui
com a unio de diversas unidades (juridicamente) distintas.

Universidade de So Paulo como requisito parcial para a obteno do grau de Doutor em Direito Civil.
Faculdade de Direito da Universidade de So Paulo. So Paulo, 2006.
550
Dentre aqueles que cogitaram da atribuio de personalidade jurdica ao grupo esto Rudolf von Isay (Das
Recht am Unternehmen, Berlin, 1910), o qual considerava que a unio entre os diversos elementos de uma
empresa se dava por um nexo espiritual e que o grupo no apenas deveria ser considerado como um sujeito
em si mesmo, como as sociedades dele componentes representariam partes no independentes de mesmo
organismo. Acresenta, ainda, que seria um mero formalismo partir em dois uma empresa unitria que
somente por razes externas foi criada em duas formas jurdicas distintas. Apud MANOVIL, Rafael
Mariano. Grupos de Sociedades en el derecho comparado, p. 185. Jean Coulmbel (Le Particularisme de
la Condition des Personnes Morales de Droit Priv. Diss, Langres, 1950) tambm defende a possibilidade
da personificao do grupo de sociedades. Apud ANTUNES, Jos Engrcia. Os Grupos de Sociedades, p.
155, nota 282.
551
Adolf Berle (The Teory of Enterprise Entity, In: 47 CLR (1947), 343-358). Apud ANTUNES, Jos
Engrcia. Os Grupor de Sociedades, p. 155, nota 282.
552
ANTUNES, Jos Engrcia. Os grupos de sociedades, p. 155 e tambm MANOVIL, Rafael Mariano.
Grupos de Sociedades en el derecho comparado, p. 185. Sobre o tema, Jos Miguel Embid Irujo
(Introduccin al Derecho de los Grupos de Sociedades, p. 29-30) destaca que: como es sabido, en el
grupo hay agregacin de sociedades pero no refundicin, por lo que, a diferencia de otros procedimientos
de concentracin empresarial (esencialmente, la fusin), se mantiene la personalidad jurdica de cada
sociedad sin aadir una personalidad de segundo grado especifica, en su caso, del grupo. () Es adecuado
reiterar, por ello, que la recta comprensin jurdica del grupo obliga a prescindir de una tipificacin
rgida, deducida de la idea clsica de subjetividad, para poner em su lugar instrumentos que iluminem la
verdadera estructura empresarial del grupo, la cual pasar a ser, de este modo, el elemento sobre el que el
legislador vierta la disciplina jurdica conveniente. Jos Lamartine Corra de Oliveira (A dupla crise da
pessoa jurdica, p. 590) tambm assim se posiciona ao afirmar que resulta evidente que os grupos de
sociedade no so, nem entre ns, nem nos sistemas estrangeiros, de um modo geral, pessoas jurdicas.
553
ANTUNES, Jos Engrcia. Os grupos de sociedades, p. 156.
159
No mesmo sentido, o seu reconhecimento como uma unidade jurdica e no apenas
econmica faria com que se colocasse colete de foras
554
e se acorrentassem sociedades que
apenas se agrupam para o atendimento de certa e efmera situao comercial. Ou seja, o
agrupamento de sociedades que resulta no grupo camalenico, constituindo-se e ajustando-
se de acordo com os interesses, perspectivas e tendncias inerentes atividade empresarial
que explora.
555
Assim, a sua individualizao jurdica representaria o seu engessamento
comercial e extinguiria com a sua flexibilidade organizativa e com os benefcios
proporcionados pelas vantagens compensativas que possam ser criadas pelo relacionamento
interno das sociedades componentes do grupo.
Desvantajosa, portanto, a individualizao jurdica do grupo de sociedades,
merecendo permanecer como mais um caso de sociedade mercantil regular, sem
personalidade jurdica, nos termos do que sustentou Fbio Konder Comparato logo aps a
promulgao da Lei das Sociedades Annimas, n. 6.404/76
556
. Alis, em nossa Lei Acionria,
a possibilidade da individualizao jurdica dos grupos resta rechaada pela redao de seu
artigo 266
557
.

554
ANTUNES, Jos Engrcia. Os grupos de sociedades, p. 157. Para Fbio Konder Comparato (O Poder de
Controle na Sociedade Annima, p. 360), o grupo constitui () uma sociedade, nada importando o
reconhecimento, ou no, de sua personalidade jurdica.
555
Jos Lamartine Corra de Oliveira (A dupla crise da pessoa jurdica, p. 600), ao tratar do estudo do jurista
alemo Rehbinder, informa que esse no admitiu a comparao do Konzern (grupo de empresas do direito
alemo) Federao, com o que se solucionaria o problema com o reconhecimento da personalidade
jurdica ao grupo em conjunto com a das suas sociedades integrantes, tendo em vista que no Konzern,
haveria constante mutabilidade da delimitao entre as esferas de competncia do grupo e da sociedade-
membro, ao contrrio da Federao, em que as esferas de competncia so rigidamente delimitadas.
556
COMPARATO, Fbio Konder. Os grupos societrios na nova Lei de Sociedades por Aes. Revista de
Direito Mercantil, Industrial, Econmico e Financeiro. Ano XV, n. 23-1976, p. 98. No entanto, o
referido autor, em sua obra O Poder de Controle na Sociedade Annima, p. 290-291, sustenta que: A
nosso ver, o grupo econmico constitui, em si mesmo, uma sociedade. Os trs elementos fundamentais de
toda relao societria a saber, a contribuio individual com esforos ou recursos, a atividade para lograr
fins comuns e a participao em lucros e prejuzos encontram-se em todo grupo. Ainda que o legislador
no reconhea a personalidade jurdica dessa sociedade de segundo grau, como propuseram os elaboradores
do projeto de regulamento unitrio da sociedade annima europia, que um grupo personalizado, a relao
societria que se estabelece entre as empresas ou sociedades agrupadas implica, necessariamente, uma
unidade de direo e uma intercomunicao patrimonial.
557
Art. 266. As relaes entre sociedades, a estrutura administrativa do grupo e a coordenao ou
subordinao dos administradores das sociedades filiadas sero estabelecidas na conveno do grupo, mas
cada sociedade conservar personalidade e patrimnio distintos. Esse tambm o entendimento de Fbio
Konder Comparato (Os grupos societrios na nova Lei de Sociedades por Aes. Revista de Direito
Mercantil, Industrial, Econmico e Financeiro, ano XV, n. 23, p. 98, 1976).
160
Subseo 2.3 A Crise de Funo
Ao lado da crise de sistema est a crise de funo da pessoa jurdica. Essa representa
no a utilizao da pessoa jurdica para o atingimento de objetivos inimaginados
originalmente pelo ordenamento jurdico. No se trata de uma ampliao das funes da
pessoa jurdica para alm de seus fins pensados pelo jurista. Essa crise se refere, na verdade,
utilizao da pessoa jurdica para o atingimento de finalidades outras que desvirtuam a
prpria natureza para a qual fora criada. o atingimento de objetivos antijurdicos, imorais e
contrrios aos princpios inerentes ao ordenamento jurdico que a criou
558
, representando,
assim a desnaturao da sociedade personificada.
559
Ao tratar do tema, Jos Lamartine Corra de Oliveira, acolhendo o pensamento de
Peter Erlinghagen
560
, sustenta que a pessoa jurdica se destina busca da conciliao entre
dois interesses opostos, primeiro o dos seus membros, que desejam um vnculo no to coeso
para que dele possam se desvincular quando de sua vontade e que lhe proporcionem a
limitao de seu risco individual, e de outro lado, o interesse na manuteno do ente coletivo,
de sua base financeira e mobilidade econmica para que possa atender aos fins permitidos
pela ordem jurdica.
561
O referido autor destaca que a melhor forma para a conciliao desses interesses
opostos se d pela chamada autonomizao do grupo, chamada de Verselbstndigung no
direito alemo
562
, pela qual se outorga ao agrupamento de pessoas autonomia e independncia
jurdica que permita o atingimento, de forma coletiva, dos objetivos tutelados pelo
ordenamento jurdico. E vinculado a esse agrupamento autonomizado est o seu patrimnio,
que igualmente dotado de autonomia dos prprios sujeitos integrantes desse ser coletivo,
mas que se vincula a esse novo ente criado. Por isso a noo de responsabilidade patrimonial
limitada do ente coletivo est intimamente vinculada prpria existncia desse ser
juridicamente independente.
Diante de tais pressupostos, a crise de funo da pessoa jurdica se delineia na
medida em que a autonomia e a independncia do ente coletivo se estremece, como o caso

558
OLIVEIRA, Jos Lamartine Corra de Oliveira. A dupla crise da pessoa jurdica, p. 262.
559
JUSTEN FILHO, Maral. A desconsiderao da personalidade societria no direito brasileiro. Tese
elaborada para concurso pblico de provas e ttulos de professor titular de direito comercial da Faculdade de
Direito da Universidade Federal do Paran. 1985. p. 9.
560
Der Organschaftsvertrag mit Ergebnisauschluss-Klausel im Aktienrecht, Marburg, 1960, p. 65. Apud
561
562
Idem, p. 260-262.
161
do ente que no se distingue dos seus prprios sujeitos integrantes, contrariando-se o preceito
contido no artigo 20 do Cdigo Civil Brasileiro de 1916, o qual dispunha que as pessoas
jurdicas tm existncia distinta da dos seus membros, princpio sem o qual no seria
compreensvel logicamente o instituto da pessoa jurdica.
563
No se adentrando na discusso a respeito da confuso entre os membros e o ente
autonomizado, tema que deu origem ao estudo sobre a crise de funo da pessoa jurdica, e
analisando-a diretamente perante os grupos societrios, os que se faz pelos limites estreitos do
presente trabalho, destaca-se que os grupos representam um dos focos de maior incidncia
dessa crise da pessoa jurdica.
Como se viu anteriormente, os grupos se caracterizam por ser uma unidade
econmica numa diversidade jurdica, na qual a autonomia das sociedades comerciais que
deles so componentes acabam, em alguns casos, por perder essa caracterstica, tendo em
vista o domnio sobre elas exercido pela sociedade controladora do grupo.
Assim, como nos grupos centralizados e de subordinao, as sociedades controladas
que deles fazem parte, servem de departamentos, ou de instrumentos ao domnio exercido
pela sociedade-me, que detm o poder de controle de suas afiliadas. Desse modo, a
autonomizao que justifica a criao da pessoa jurdica de cada uma das filiais do grupo
(pela qual se distingue a sociedade dos sujeitos que dela so integrantes na qualidade de
detentores de suas partes sociais), perde totalmente o sentido, esvai-se e consome-se pelo
comando exercido pela sociedade-me.
Ou seja, na medida em que a pessoa jurdica criada, de acordo com a anlise da
realidade, como ente anlogo acidentalmente ao ser humano, e sendo-lhe conferida a
capacidade de sua existncia de forma distinta a de seus integrantes, na medida em que perde
o sentido o motivo dessa autonomia que lhe d independncia, desaparece, ou melhor, entra
em crise, o prprio instituto da pessoa jurdica.
Esse acontecimento facilmente perceptvel nos grupos societrios em que ocorra a
dominao das sociedades controladas pela sociedade controladora, pois aquelas passam a ser
comandadas por essa de modo a que a autonomia que inerente a cada uma dessas pessoas
jurdicas passa a ser ofuscada pelo domnio da sociedade-me. As sociedades comandadas
tornam-se acfalas frente ao comando sobre elas exercido, sendo que justamente a sua prpria
capacidade de comando autnomo que foi a justificativa a prpria constituio de sua
personalidade jurdica, por isso a sua crise.

563
162
No mesmo sentido a discusso acerca do interesse que passa a ser buscado pela
sociedade comandada. Apesar de o ordenamento jurdico lhe conferir uma personalidade
jurdica para o atingimento de seus prprios interesses, na medida em que sobre ela exercido
um controle para o atendimento integralmente dos interesses da sociedade controladora,
perdem-se a autonomia e o interesse prprio da sociedade comandada.
Tal discusso, porm, no recente no direito. Seu surgimento se deu desde o
perodo em que se discutia a respeito da possibilidade ou no da participao societria de
uma sociedade em outra. Como se pode verificar no incio do presente trabalho (Parte 1,
Captulo 1, Seo 2), tanto na doutrina norte-americana quanto inglesa do sculo XIX, a
participao entre sociedades era um fenmeno impensado no Common Law
564
, sendo
considerada, inclusive como a prtica de ato ultra vires. O justo motivo a esse impedimento
era a possibilidade uma atuao monopolista no mercado e a criao de um ente econmico
sem fronteiras econmicas e tambm nacionais, ao ponto de serem criados os chamados
States whithin States
565
, numa referncia a entidades com poderio econmico superior a de um
prprio Estado Nacional. Tais previses nada mais so do que a prpria realidade da fora e
do gigantismo dos conglomerados societrios verificados no mundo capitalista.
A data de nascimento dos grupos de sociedades e, no mesmo sentido, da prpria crise
de funo da pessoa jurdica relativamente aos grupos se d, portanto, com a possibilidade da
participao interssocietria.
Por outro lado, esta crise traz reflexos diretos ao patrimnio da sociedade, pois a
partir do momento em que fica relativizada a prpria autonomizao jurdica do ser coletivo,
o seu patrimnio, que tambm autnomo pelo fato de pertencer a esse ente cuja
independncia est mitigada, acaba por ter sua titularidade imiscuda entre a prpria
sociedade dominada e os seus integrantes.
Alis, em sendo exercido o controle integral da sociedade dominante sobre a
dominada, essa ltima passa a ser, apenas, uma massa patrimonial comandada no por seu
titular formal, mas pelo ente que sobre ele exerce domnio. Tal fato faz a sociedade
comandada aproximar-se figura jurdica de uma fundao, pois apenas o seu patrimnio
releva ao ente que lhe oferece comando e direo.
566

564
565
Idem, p. 24.
566
ANTUNES, Jos Engrcia. Os Grupos de Sociedades: estrutura e organizao jurdica da empresa
plurissocietria, p. 132, nota 237.
163
A crise de funo representa, portanto, o esmaecimento da distino entre a
personalidade jurdica do ente coletivo criado e a figura das suas pessoas integrantes,
contrariando, portanto, o leit motive da criao da prpria pessoa jurdica, que a sua
autonomia e independncia das pessoas que a integram. No mesmo sentido, a crise traz
reflexos ao patrimnio da pessoa jurdica, cuja titularidade passa a ser confundida entre o
prprio ente coletivo criado e a pessoa de seus componentes.
Como forma de remediar essa crise a jurisprudncia passou a adotar a j bastante
conhecida teoria da desconsiderao da personalidade juridica (disregard douctrine; lifting
the corporate veil; cracking open the corporate shell, no Direito ingls e norte-americano;
superamento della personalit giuridica, no Direito italiano; Durchgriff der juristichen
Person, no Direito alemo; o levantamento da personalidade coletiva, no Direito
portugus), iniciada com o julgamento, em 1897, do caso entre Salomon v. Salomon & Co.
567
,
na jurisprudncia inglesa.
Pela aplicao dessa teoria pretende-se a desconsiderao da personalidade jurdica
quando verificada uma relao patolgica entre o ente coletivo e os sujeitos dela
componentes, pela qual so praticadas condutas desconformes ao ordenamento jurdico. Ao se
utilizar da personificao para se encobrir o real sujeito praticante de determinada conduta se
est contrariando a prpria funo da pessoa jurdica, que fora criada justamente como ente
autnomo figura dos seus integrantes. A teoria da desconsiderao da personalidade jurdica

567
Nesse caso, Aaron Salomon, comerciante ingls de couros e calados, constituiu, em 1892, uma sociedade
comercial denominada Salomon & Co. Ltd. juntamente com sua mulher e quatro filhos, a quem foi
concebida apena uma ao para cada qual, permanecendo Salomon com 20.001. Desse total de aes de
Salomon, 20.000 foram pagas mediante a integralizao do fundo de comrcio de propriedade pessoal da
Salmoon, que desenvolvia tal atividade como comerciante individual. Como o valor desse fundo de
comrcio seria maior do que o das 20.000 aes, ficou a sociedade devedora de Salmomon, mediante
garantia real. Em sendo infrutfera a atividade comercial da sociedade e ingresssando essa em insolvncia,
Aaron Salomon exigiu o pagamento da garantia real a que tinha direito, preferencialmente aos credores
quirografrios. Instalou-se o litgio entre Salmon e o liquidante, sendo decidido pela High Court e, em grau
de apelao, pela Court of Appeal, que Salomon deveria ele prprio pagar determinada soma aos
quirografrios, pois a sociedade nada mais era do que um outro nome, um alis de Aaron Salomon, ou
seja, um agente que agia em seu exclusivo interesse. A deciso, porm, foi reformada pela House of Lords,
que se utilizou de princpios ortodoxos em matria de pessoa jurdica, considerando essa autnoma com
relao a seu scio, valendo, portanto, seus direitos perante essa. (Jos Lamartine Corra de Oliveira. A
dupla crise da pessoa jurdica, p. 456). Eduardo Secchi Munhoz (Empresa Contempornea e Direito
Societrio: poder de controle e grupos de sociedades, p. 149) faz meno ao caso Bank of United States v.
Deveaux, de 1809 (citado no livro de M. Wormser, Piercing the Veil of Corporate Entity, Columbia Law
Review vol. 496, 1912, p. 49, nota 29), pelo qual o Poder Judicirio norte-americano decidiu pelo
reconhecimento da competncia do tribunal federal para julgar litgios entre duas empresas, dando nova
interpretao Constituio, que determinava que referido tribunal era competente para julgar conflitos
entre pessoas naturais de diferentes Estados e no entre empresas. No caso tal competncia foi reconhecida
em razo da desconsiderao das personalidades jurdicas das sociedades, tendo em vista que o conflito se
dava entre pessoas naturais que, para tanto, utilizavam-se de suas empresas.
164
serve, portanto, para se identificar os casos em que sujeitos se encobrem sobre o manto da
pessoa jurdica do ente coletivo, atuando em desconformidade com o ordenamento jurdico.
O enfrentamento dessa teoria, bem como o questionamento de seus limites e
possibilidades aplicao perante os grupos societrios sero objeto da seo 3 deste
captulo, a cuja leitura ora se remete.
Subseo 2.4 O Encontro das Crises nos Grupos Societrios
Como se pode perceber pelas subsees anteriores, os grupos societrios so focos
tanto da crise de estrutura como da crise de funo. De estrutura, porque de se questionar se
figura dos grupos de sociedade possvel conceber-se personalidade jurdica, tendo em
vista que esses atuam verdadeiramente como sujeitos econmicos (empresas)
568
, por mais que
sejam dotados das mais variadas formas societrias. De funo, pois o controle exercido por
uma sociedade em outra no mesmo grupo, faz com que a controlada perca a autonomia e
independncia que lhe inerente ao ser constituda, passando a exercer apenas a funo de
mero instrumento ou departamento da sociedade dominadora, refutando-se, assim, a
autonomizao do ente coletivo.
Ainda quanto a essas duas crises, de se destacar que essas podem ser verificadas
tanto pela perspectiva das sociedades controladas como pela das sociedades controladoras.
Por aquelas, constata-se a perda de sua autonomia pelo domnio exercido pela controladora
(crise de funo), ao passo que por essa (sociedade-me) denota-se que a formao de um
grupo de sociedades provoca um insuflamento das prprias estruturas da controladora, de sua
organizao, administrao e de suas responsabilidades, constituindo-se, assim, numa
sociedade hipertrofiada que atua como se fosse uma pessoa jurdica, mas que assim no
reconhecida pelo direito (crise de estrutura).
569

568
Jos Lamartine Corra de Oliveira (A dupla crise da pessoa jurdica, p. 593) trata do trabalho do suo
Olivier Mach, pelo qual traz a relevncia do termo empresa ao direito da sociedades europeu. Inicialmente,
esse termo era apenas uma etiqueta cmoda da definio da atuao econmica de entidades que no
detinham personalidade jurdica. Em seguida, analisando o caso da sociedade Continental Can, que fora
responsabilizada pelas dvidas contradas pela filial de uma sociedade que por ela era controlada, o que se
deu pela aplicao da teoria da desconsiderao da personalidade jurdica, constata que por um exemplo de
crise de funo da pessoa jurdica chega-se a uma crise de estrutura, pois, no caso em apreo, a
responsabilidade conferida ao grupo comandado pela sociedade Continental Can se deu por consider-lo
como se fosse um ente dotado de personalidade jurdica.
569
Sobre o tema do insuflamento das funes exercidas pela sociedade-me (controladora), traz Jos Engrcia
Antunes (Os Direitos dos Scios da Sociedade-Me na formao e direco dos Grupos Societrios,
165
Porm, as duas crises da pessoa jurdica acabam por se encontrar e evidenciam a
prpria crise de estrutura. Ocorre, que a crise de funo identifica uma desfigurao da
personalidade jurdica de cada uma das sociedades componentes do grupo, pois essas perdem
a sua autonomia e passam a depender e serem comandadas pela sociedade controladora. E
isso se faz mediante a aplicao da teoria da desconsiderao da personalidade jurdica
(disregard doctrine), que atua para remediar situaes de abuso de personalidade jurdica. No
entanto, no caso dos grupos de sociedade, no se pode afirmar que o exerccio do controle
interssocietrio consista num abuso de personalidade, mormente ante a sua perfeita
admissibilidade legal. Assim, o enfrentamento da crise de funo leva prpria crise de
estrutura, pois se desconsidera a personalidade jurdica de um ente sem que se atribua o
comando dos atos por ele praticados a uma outra entidade dotada de personalidade jurdica. A
desconsiderao nos grupos societrios leva a um vcuo jurdico quanto personalidade
jurdica, por isso evidenciada a crise de estrutura.
Subseo 2.5 As Novas Crises
As duas hipteses de crise previstas na obra de Jos Lamartine Corra de Oliveira,
no mais so as nicas crises da pessoa jurdica verificadas pela doutrina. Nas se trata de
outras classificaes acerca de um mesmo fenmeno, mas de novas hipteses em que essa
crise possa ser verificada.

p. 17-18) as seguintes relevantes ponderaes: Desde logo, a estrutura do grupo susceptvel de provocar
alteraes significativas na situao jurdico-organizativa e patrimonial da prpria sociedade-me. () a
transformao de uma sociedade singular isolada na cpula hierrquica de um grupo mais ou menos vasto
de sociedades, mormente mediante a constituio de novas sociedades ou a aquisio de sociedades j
existentes, vem originar uma alterao profunda ao nvel do sistema legal de distribuio das competncias
orgnicas no seio daquele ente social, traduzida num virtual insuflamento dos poderes dos respectivos
rgos de adminsitrao em detrimento das atribuies prprias da Assemblia Geral dos scios; alm de
que, por outro lado agora, tal transformao vir sempre expor a sociedade a importantes encargos
financeiros e aumentar substancialmente a esfera do respectivo risco-empresarial, por fora das obrigaes
legais emergentes das relaes de coligao intersocietria entretanto criadas (maxime, obrigaes de
compensao de scios minoritrios das sociedades-filhas, responsabilidade pelas perdas sociais anuais
destas, comunicabilidade das dvidas sociais). () a substituio pela empresa social de uma estrutura
originariamente unissocietria por uma outra de tipo plurissocietrio implica sempre um efeito de
transferncia dos poderes de governo e superviso do colgio dos scios para o respectivo rgo de
administrao, relativamente a todas aquelas partes da empresa global do grupo agora exploradas sob a
forma de sociedades-filhas; alm de que a centralizao dos riscos da explorao empresarial ada empresa
global junto da sociedade-me (decorrente dos excepcionais deveres e responsabilidade em que esta incorre
por fora do especial regime jurdico regulador das relaes intragrupo) sempre implicar, em caso de mau
andamento dos negcios das sociedades-filhas, uma mediata mas sensvel afectao da situao jurdico-
patrimonial ds respectivos scios (<<maxime>>, do seu direito ao dividendo).
166
A realidade tem mostrado a crise que se d no direito francs, que confere
personalidade jurdica a entidades anteriormente no personificadas, como o caso das
sociedades unipessoais.
570
Ou seja, surge uma nova crise de estrutura ao se conceber
personalidade a entes talvez no dotados de requisitos necessrios personalizao,
ampliando-se, excessivamente, as espcies de pessoas jurdicas.
Por outro lado, para que ocorra a aplicao da teoria da desconsiderao da
personalidade jurdica, que o ambiente da crise de funo, no mais se apresenta como
requisito indispensvel a verificao do abuso de personalidade, com o desvio de finalidade
ou confuso patrimonial, nos termos do artigo 50, do Cdigo Civil brasileiro. A redao dada
ao artigo 28, do Cdigo de Defesa do Consumidor, Lei 8.078/90 prev, por exemplo, que
poder ser desconsiderada a pessoa jurdica sempre que sua personalidade for, de alguma
forma, obstculo ao ressarcimento de prejuzos causados aos consumidores.
No caso, no remete a redao do referido artigo a qualquer configurao de abuso,
fraude ou confuso para que se desconsidere a personalidade jurdica. Admite-se que tal
desconsiderao se d a priori e de forma constante naqueles casos em que a pessoa jurdica
seja considerada como obstculo ao ressarcimento dos consumidores.
571
Na jurisprudncia
nacional, essa forma de desconsiderao chamada de teoria da menor desconsiderao da
personalidade jurdica.
572
Em sentido idntico a redao do artigo 4 da Lei n 9.605/98 (Lei dos Crimes e
Sanes Ambientais), a qual prev que poder ser desconsiderada a pessoa jurdica sempre
que sua personalidade for obstculo ao ressarcimento de prejuzos causados qualidade do
meio ambiente.
Semelhante tambm a redao do pargrafo segundo, do artigo 2 da Consolidao
das Leis Trabalhistas CLT (Decreto-Lei 5.452/1943) que prev o seguinte:
Art. 2 ()
2 Sempre que uma ou mais empresas, tendo, embora, cada uma delas,
personalidade jurdica prpria, estiverem sob a direo, controle ou
administrao de outra, constituindo grupo industrial, comercial ou de
qualquer outra atividade econmica, sero, para os efeitos da relao de
emprego, solidariamente responsveis a empresa principal e cada uma das
subordinadas.

570
571
Idem, p. 178.
572
Sobre o tema, verificar o teor do Recurso Especial 279.273/SP (Ministro Ari Pargendler. Terceira Turma do
Superior Tribunal de Justia. Julgamento em 04.12.2003. Publicao em 29.03.2004).
167
Por fim, destaca-se a previso contida no artigo 135, do Cdigo Tributrio Nacional,
cuja redao a seguinte:
Art. 135. So pessoalmente responsveis pelos crditos correspondentes a
obrigaes tributrias resultantes de atos praticados com excesso de poderes
ou infrao de lei, contrato social ou estatutos:
I as pessoas referidas no artigo anterior;
II os mandatrios, prepostos e empregados;
III os diretores, gerentes ou representantes de pessoas jurdicas de direito
privado.
Assim, so variadas as novas crises atribudas pessoa jurdica, representando
interessante elemento de estudo ao jurista, especialmente quanto ao tema dos grupos de
sociedades, que podem ser sujeitos de discusses consumeristas, ambientais e trabalhistas,
tornando-se viva, como se viu, uma discusso tida como solucionada no incio do sculo
XIX.
573
Seo 3 A Responsabilidade Limitada e os Grupos Societrios
No incio do presente trabalho (Parte I, Captulo 1 e Seo 2), tratou-se dos
principais elementos formadores das sociedades comerciais, vistos por sua teoria tradicional.
Alm da autonomia e independncia jurdica, a responsabilidade limitada corresponde a um
desses pressupostos inerentes noo tradicional de sociedade comercial, como se d com as
sociedades limitada e annima.
Tal pressuposto surge conjuntamente ao prprio desenvolvimento das sociedades
comerciais com as companhias coloniais, como a Companhia das ndias Orientais, de 1600, e
da Companhia Holandesa das ndias Ocidentais, de 1602. J naquela poca, a limitao da
responsabilidade se fazia presente, sob pena da inviabilizao das prprias empreitadas
ultramarinas em que se aventuravam os navegadores. Como o risco de insucesso sempre
esteve inerente prpria realizao de uma atividade comercial, a limitao exercia a funo
de instigar e de resguardar aqueles que se destinam a desempenhar a atividade empresarial.
Funcionava como mola propulsora do desenvolvimento empresarial, pois estipula parmetros

573
Conforme meno feita anteriormente sobre a citao feita por Jos Lamartine Corra de Oliveira (A Dupla
Crise da Pessoa Jurdica, p. 2) sobre a afirmao de Julius Binder de que a polmica sobre a pessoa
jurdica um problema do sculo passado.
168
prvios pelos quais possam vir a ser responsabilizados aqueles que se destinam atividade
empresria.
574
Porm, a limitao da responsabilidade depende, no direito brasileiro, da
personalizao jurdica do ente coletivo
575
. Se essa no se fizer presente, ilimitada a
responsabilidade dos integrantes da sociedade constituda, como o caso, no direito
brasileiro, da sociedade comum
576
e da sociedade em conta de participao
577
.
Conseqentemente, em sendo praticados atos desconformes com o ordenamento
jurdico, mediante o abuso da personalidade jurdica, em situaes de desvio de finalidade e
confuso patrimonial, incide a teoria da desconsiderao da personalidade jurdica,
inicialmente prevista apenas pela jurisprudncia, mas que agora faz parte da disciplina legal
das pessoas jurdicas, conforme se viu pelas duas subsees anteriores.
Desconsiderando-se a personalidade jurdica, esvai-se a noo de limitao da
responsabilidade dos integrantes da sociedade comercial, pois a pessoa jurdica foi utilizada
em desconformidade com o direito e em desrespeito ao princpio bsico da autonomizao do
ente coletivo em relao aos seus integrantes.
A discusso do tema, porm, ganha contornos distintos quando essa se desloca da
anlise tradicional da sociedade comercial. Diz-se tradicional porque disciplina o regramento
das sociedades comerciais dotadas de autonomia e independncia juridca, sendo isenta de
qualquer controle, domnio ou influncia externa
578
. Diferentemente o trato do assunto
quando se est diante dos grupos de sociedade, como nos centralizados e dotados de

574
No caso das sociedades limitadas, no direito brasileiro, os scios so responsveis nos limites do valor de
suas quotas sociais (Cdigo Civil de 2002, art. 1.052: Na sociedade limitada, a responsabilidade de cada
scio restrita ao valor de suas quotas, mas todos respondem solidariamente pela integralizao do
capital). J nas sociedades annimas, os scios respondem apenas pelo preo das aes que subscrever ou
adquirir (nos termos do artigo 1.088, do Cdigo Civil de 2002: Na sociedade annima ou companhia, o
capital divide-se em aes, obrigando-se cada scio ou acionista somente pelo preo de emisso das aes
que subscrever ou adquirir).
575
Tal afirmao vlida s sociedades limitada e annima, haja vista que s sociedades simples (art. 1.023, do
Cdigo Civil de 2002), em nome coletivo (art. 1.039, do Cdigo Civil de 2002) e comandita simples (art.
1.045, do Cdigo Civil de 2002), mesmo com suas personalidades jurdicas, podem os scios responderem
ilimitadamente pelas obrigaes contradas pela sociedade.
576
Cdigo Civil, art. 990: Todos os scios respondem solidria e ilimitadamente pelas obrigaes sociais,
excludo do benefcio de ordem, previsto pelo art. 1.024, aquele que contratou pela sociedade.
577
Cdigo Civil, art. 991: Na sociedade em conta de participao, a atividade constitutiva do objeto social
exercida unicamente pelo scio ostensivo, em seu nome individual e sob sua prpria responsabilidade,
participando os demais dos resultados correspondentes. Pargrafo nico. Obriga-se perante terceiro to-
somente o scio ostensivo; e, exclusicamente perante este, o scio participante, nos termos do contrato
social.
578
Como j se afirmou anteriormente, considera-se sociedade comercial tradicional para os fins do presente
trabalho, as sociedades limitada e annima, dotadas de independncia jurdica, autonomia e responsabilidade
limitada, nos termos da Parte 1, Captulo 1, Seo 2.
169
subordinao, em que estabelecida uma relao de controle e de dependncia pela sociedade-
me sobre as suas sociedades-filhas. Nesse caso, a tradicional limitao da responsabilidade
na sociedade comercial fica estremecida e relativizada, pois no se verificam os mesmos
substratos sua regular aplicao.
Afinal, uma sociedade-filha, dependente e controlada por uma sociedade-me
limitadamente responsvel pelas obrigaes que contrair a mando de sua controladora? Tais
responsabilidades podero ser erigidas frente sociedade-me em razo dessa ter se utilizado
de sua controlada para o atingimento de seus prprios interesses? Trata-se de se aplicar,
nesses casos, a teoria da desconsiderao da personalidade jurdica perante os grupos de
sociedades para que se alcance a responsabilizao da sociedade controladora? A sociedade
controladora sempre responsvel pelos dbitos de sua sociedade controlada nas hipteses
em que essa ltima seja utilizada para o atingimento dos fins do grupo societrio?
A resposta a tais questionamentos o que se pretende alcanar nas prximas pginas.
Subseo 3.1 A Responsabilidade nos Grupos Societrios
Tratar da responsabilidade nos grupos de sociedade significa adentrar numa rea
tormentosa e pouco estudada no direito societrio e que exige do jurista o enfrentamento de
conceitos que ainda no se deram por ultrapassados pela teoria tradicional. Dessa discusso
no se extrair uma resposta definitiva sobre o tema, mas se espera que este estudo auxilie
num pensar do direito dos grupos societrios e da responsabilidade nos grupos.
A perplexidade do tema da responsabilidade se acentua a partir do momento em que
se verifica que as respostas apresentadas pela teoria tradicional ao tema da responsabilidade
no so capazes de lidar com a complexidade dos grupos. Por isso, necessrio se desfocar
de alguns conceitos fundamentais para que ento se possa visualizar um caminho definio
da responsabilidade nos grupos.
Um desses conceitos ou paradigmas fundamentais o da aplicao do binmio
poder/responsabilidade para a justificao da responsabilidade limitada nas sociedades
comerciais, principalmente nas sociedades annimas. Como j se pode demonstrar
anteriormente (Seo 2, Captulo 1, Parte 1), limitada a responsabilidade do simples
acionista da companhia, pois esse no exerce qualquer poder de direo da sociedade, tendo
apenas a funo de investidor para o desenvolvimento da atividade comercial escolhida. Se
170
no tem o poder de comandar a sociedade, no lhe pode ser atribuda responsabilidade pelos
atos que por ela venham a ser praticados. Ora, se, positivamente, a um poder ilimitado deve
corresponder uma responsabilidade ilimitada (), ento tambm, negativamente, a um poder
limitado dever corresponder uma responsabilidade limitada
579
.
O mesmo enquadramento ofertado ao acionista deve ser dado ao scio quotista da
sociedade limitada, que tambm no deve responder pelos erros cometidos pelo administrador
da sociedade, haja vista que no lhe foi oportunizado o exerccio do comando da atividade
empresarial explorada. Mesmo no caso dos administradores dessas sociedades (limitada ou
annima), esses somente vm a responder ilimitadamente caso venham a praticar atos, dolosa
ou culposamente, em desconformidade com a lei ou com o ato de constituio da sociedade,
como prevem o art. 1.016, do Cdigo Civil brasileiro e o art. 158, da Lei 6.404/76. No caso
das sociedades annimas, tambm responde ilimitadamente o acionista controlador pelos
danos causados em razo do abuso do seu poder de controle (art. 116, da Lei 6.404/76).
A limitao da responsabilidade coresponde, primeiro, lgica simples do binmio
poder/responsabilidade e, por outro lado, como forma de incentivo ao exerccio da arriscada
atividade empresarial, fato esse que se verifica desde as aventuras ultramarinas do sculo
XVII. Assim, limita-se a responsabilidade dos integrantes da sociedade comercial para
fomentar o desenvolvimento empresarial, mas, porm, estabelece-se, de antemo, quais os
parmetros para a sua responsabilidade no caso do insucesso no comado da atividade
exercida.
580
No caso de excesso ou de abuso de direito, onde se verifique a prtica de atos
desconformes ao direito, nos quais verificada a chamada crise de funo da pessoa jurdica, a
personificao jurdica desconsiderada e os integrantes da sociedade respondem ilimitada e
pessoalmente, como se no existisse o ente coletivo criado.
Mas a partir do momento em que o objeto de anlise deixa de ser a sociedade
comerical individualizada, isolada, autnoma e independente, e passa a ser um grupo de
sociedades no qual verificada uma relao de subordinao entre sociedades e de
centralizao do poder de comando por uma sociedade principal, a discusso a respeito da
limitao da responsabilidade se desloca do seu habitat natural.

579
580
No caso da sociedade limitada, a responsabilidade dos scios limitada s quotas sociais por eles
integralizadas, e nas sociedades annimas, a responsabilidade limita-se ao valor das aes adquiridas como
forma de investimento ao desenvolvimento da atividade empresarial escolhida.
171
A discusso torna-se ainda mais relevante a partir do momento em que a sociedade
annima, inicialmente pensada como um ente a ser administrado por seus prprios
integrantes, passa a ser comandada por administradores profissionais, ocorrendo aquilo que
Berle e Means chamaram de separao da propriedade e o seu controle. Quem administra no
mais o proprietrio do capital, mas aquele que assim contratado para faz-lo.
581
Porm, o que causa uma drstica repercusso na discusso sobre a limitao da
responsabilidade no apenas a separao da propriedade de seu controle, mas a sua
ocorrncia de forma exponenciada, como resultado da prpria estruturao do grupo de
sociedades, que leva perda da autonomia organizacional, patrimonial e jurdica das
sociedades que o compem.
582
Como j se teve a oportunidade de se verificar anteriormente (Parte 3, Captulo 1,
Seo 3), a partir do momento em que se estabelece uma relao de grupo entre sociedades ,
mais especialmente num grupo de fato, nos termos do artigo 243, 2, da Lei 6.404/76,
dotado de centralizao e subordinao entre seus entes diversas sociedades autnomas,
independentes juridicamente e com uma estrutura organizacional prpria so reunidas para
formar um ente de natureza econmica destinado ao atendimento dos objetivos preconizados
pela sociedade dominante. Trata-se da j repetidas vezes mencionada unidade econmica
numa diversidade jurdica.
As sociedades dominadas servem, portanto, como instrumentos para o atendimento
do fim colimado por sua dominante, atuando como se dela fossem meras prepostas.
Integrando uma estrutura de grupo, cada uma das sociedades dominadas, apesar de no mais
serem dotadas de autonomia decisional, pois atendem aos comandos da dominadora, no
perdem, formalmente, suas independncias jurdicas e consequentemente, mantm suas
responsabilidades limitadas, isso sob a tica da teoria tradicional do direito societrio.
583
Ora, alm de prepostas, no passam as sociedades dominadas de mera massa
patrimonial, assemelhando-se figura jurdica de uma fundao
584
, pois seus bens passam a

581
No mesmo sentido, Fbio Konder Comparato (O Poder de Controle na Sociedade Annima, p. 05): O
problema fundamental da economia moderna no mais a titularidade da riqueza, mas o controle sobre ela.
582
583
Sobre o tema, sustenta Jos Lamartine Corra de Oliveira (A dupla crise da pessoa jurdica, p. 591), que
no caso da sociedade controlada, da subsidiria integral ou da sociedade integrada em grupo, essa
separao, no plano da vida, da esfera de interesses e do quadro patrimonial, fica totalmente alterada: h
outra pessoa jurdica que passa a ter poder de direo da vida da entidade, cujos interesses passam a
sobrepujar, no momento da deciso, os da entidade filiada. Reconhecendo a licitude de tal situao, os
ordenamentos jurdicos procuram resguardar, ao menos, a integridade patrimonial da sociedade integrada no
grupo (ftico ou de Direito), em benefcio de seus acionistas minoritrios e de seus credores.
584
ANTUNES, Jos Engrcia. Os Grupos de Sociedades, p. 132, nota 237.
172
ser distribudos segundo o princpio dos vasos comunicantes
585
, pelo qual o esvaziamento ou o
preenchimento patrimonial das sociedades controladas dependem apenas da estratgia de
atuao do grupo.
Assim, o patrimnio da sociedade dominada deixa de representar um dos
fundamentos da limitao da responsabilidade das pessoas que dela so integrantes, pois, por
uma simples deciso de sua controladora, podem seus bens ser transferidos de uma para outra
sociedade dominada, prpria dominante ou, simplesmente, ser vendido no mercado.
Na relao de grupo de sociedades, relativiza-se a correlao entre personalidade
jurdica, patrimnio e limitao da responsabilidade, pois pode o ente coletivo, a qualquer
tempo, ser destitudo de seu patrimnio pelo comando da sociedade dominante, deixando tais
bens de corresponderem a um dos fundamentos da limitao de responsabilidade que a
autonomia patrimonial do ente coletivo relativamente ao das suas pessoas integrantes.
Por outro lado, em razo do controle exercido pela dominadora, a sociedade
dominada passa a exercer a funo de escudo protetor da sociedade me, que se utiliza de
suas filhas para que essas respondam pelos riscos das atividades empresariais desejadas pela
controladora do grupo. A manuteno da personalidade jurdica e da limitao da
responsabilidade das sociedades controladas serve de barreira ao atingimento do verdadeiro
comandante da atividade empresarial. Torna-se, assim, a sociedade controladora imune aos
riscos da atividade por ela comandada, exercendo um direito irresponsabilidade
586
, pois
blindada pelo patrimnio e independncia jurdica de suas afiliadas
587
.

585
586
Sobre o abuso, pelo grupo societrio, da limitao da responsabilidade das sociedades controladas, traz
Francesco Galgano I gruppi nella riforma delle societ di capitali. In: Contrato e impresa: Dialoghi com la
giurisprudenza civile e commerciale, diretti da Francesco Galgano. Padova: CEDAM, 2002. p. 1.017) os
seguintes ensinamentos: Il primo dei vantaggi che conseguono deriva dalla distinta soggetivit giuridica
delle societ operanti sotto il controllo della holding. In lnea di principio, questa terza rispetto ai
rapporti giuridici che le societ controllate abbiano posto in essere: sicch coloro che abbiano acquistato
ragioni di credito nei loro confronti non hanno titolo per invocare la responsabilit patrimoniale della
capogruppo. Da questo punto di vista si pu dire che lorganizzazione dellimpresa nelle forme del gruppo
di vista si pu dire che lorganizzazione dellimpresa nella forme del gruppo di societ si colloca in
rapporto di continuit storica com il conseguimento del beneficio della responsabilit limitata: questa
consenti di tenere indenne il patrimnio personale dellimprenditore da rischi dellattivit imprenditoriale;
il gruppo di societ consente di fruire pi intensamente del beneficio della responsabilit limitata, attua la
cosidetta diversificazione dei rischi, perch rende fra loro separati i rischi relativi ai vari settori
imprenditoriali, impedendo che le avverse vicende di um settore si comunichino al patrimnio destinato agli
altri settori o al patrimnio della holding.
587
Sobre o tema da blindagem do grupo de sociedades, verificar o teor da obra de Paulo Lopes Marcelo (A
Blindagem da Empresa Plurissocietria, p. 20), que traz informaes do direito portugus acerca de se
blindar estatutos de empresas na tentativa de dificultar possveis ataques de intrusos indesejados e de tomar
o mais duradouro possvel o poder de gesto. Na impossibilidade de evitar de modo absoluto a entrada de
estranhos na sociedade annima, procura-se limitar jurdicamente o poder que estes possam vir a obter
173
Desse modo, os grupos de sociedades
588
desvituam a lgica simples do binmio
poder/responsabilidade, pois quem detm o poder de comando est isento de responsabilidade
e essa assumida pelas sociedades controladas do grupo
589
. Assim, os fundamentos pelos
quais se sustenta o privilgio
590
da limitao da responsabilidade da sociedade comercial
relativizado perante os grupos societrios, considerando-se a anlise tradicional do direito das
sociedades.
Dentro ainda da anlise do binmio poder/responsabilidade nos grupos societrios,
verifica-se que as estruturas de comando das sociedades controladas acabam por ser
desfiguradas, pois passam suas assemblias ordinrias a serem apenas mero ato de
formalidade legal, tendo em vista o expresso cumprimento das orientaes da sociedades
comandante.
591
Ocorre a transferncia dos poderes de governo e superviso do colgio de
scios das sociedades-filhas para a sociedade-me, o que leva ao insuflamento de poderes do

adquirindo aces no mercado. Busca o autor apresentar sugestes para garantir a empresa plurissocietria
de ataques especulativos no mercado de aes.
588
De subordinao e de centralizao, os quais so os principais objeto de anlise neste trabalho, dentre as
variadas formas que podem tomar os grupos societrios.
589
Francesco Galgano (I gruppi nella riforma delle societ di capitali. In: Contrato e impresa: Dialoghi com la
giurisprudenza civile e commerciale, diretti da Francesco Galgano. Padova: CEDAM, 2002. p. 1.017),
sustenta que o surgimento dos grupos de sociedade se deu como forma da sociedade controlante usufruir de
uma verdadeira limitao de responsabilidade, ao aduzir que: Da questo punto di vista si pu dire che
lorganizzazione dellimpresa nelle forme del gruppo di societ si colloca in rapporto di continuit storica
con il conseguimento del beneficio della responsabilit limitata: questa consenti di tenere indenne il
patrimonio personale dellimprenditore dai rischi dellattivit imprenditoriale; il gruppo di societ
consente di fruire pi intensamente del beneficio della responsabilit limitata, attua la cosidetta
diversificazione dei rischi, perch rende fra loro separati i rischi relativi ai vari settori imprenditoriali,
impedendo che le avverse vicende di um settore si comunichino al patrimonio destinato agli altri settori o al
patrimnio della holding.
590
A limitao da responsabilidade era assim reconhecida (como um privilgio) quando do incio de sua
previso legal, o que, porm, deixou de ser assim considerado para ser compreendido como elemento
indispensvel ao desenvolvimento comerical. Nesse sentido, Tullio Ascarelli (Problemas das Sociedades
Anninas e Direito Comparado. 2. ed. So Paulo: Saraiva, 1969. p. 322-323) sustenta que: o princpio da
responsabilidade limitada apresenta-se, entretanto, como excepcional, em face dos princpios jurdicos
gerais. () na sua origem histrica, a responsabilidade limitada dos scios de uma companhia decorre de
princpios excepcionais e se apresenta, como um privilgio, que, por isso, pode ser baseado to-somente
num ato legislativo especial, que derrogue o direito comum. De outro lado, j lembramos, a funo
econmica da sociedade annima no pode ser preenchida, a no ser se reconhecida a responsabilidade
limitada dos scios; a difuso das sociedades annimas prendeu-se, justamente, ao reconhecimento da
possibilidade de constituir uma sociedade annima, independentemente de um ato legislativo especial em
cada caso concreto, em conseqncia da generalizao, no sculo XIX, das exigncias econmicas
decorrentes da revoluo industrial. Afinal a constituio da pessoa jurdica e do patrimnio separado
representa apenas um meio tcnico para que os scios possam exercitar o comrcio com responabilidade
limitada; a responsabilidade limitada e a constituio do patrimnio separado, por seu turno, equivalem,
afinal, quase que a um privilgio dos credores sociais sbre os bens da sociedade, perdendo a possibilidade
de executar os bens particulares do scio. por isso natural que a constituio do patrimnio separado e a
responsabilidade limitada assentem num sistema de publicidade.
591
MUNHOZ, Eduardo. A desconsiderao da personalidade jurdica e grupos de sociedades, p. 43.
174
seu rgo de administrao.
592
Os grupos levam ruptura do modelo clssico de estrutura de
organizao e das sociedades comerciais.
No mesmo sentido, essa administrao externa das sociedades-filhas feita pela
sociedade-me altera a prpria noo de interesse social
593
, pois a sociedade comandada no
mais passa a atuar em busca de seu interesse, mas sim no alcance daquele interesse
preconizado pela sociedade-me, o que torna paradoxal o trabalho exercido pelos
administradores da sociedade controlada, que podem responder por perdas e danos caso
favoream outra sociedade que no aquela que administram, conforme dispe o artigo 245, da
Lei 6.404/76.
Diante de tal cenrio, a primeira soluo que se poderia apresentar para a soluo
desse descompasso entre o direito e a realidade seria a aplicao da desconsiderao da
personalidade jurdica, pois a relao grupal estaria desvirtuando a funo para a qual a
pessoa jurdica foi criada. Haveria um abuso de personalidade jurdica exercido pela
sociedade controlante sobre as sociedades controladas, cujo remdio jurdico a essa patologia
seria a desconsiderao das personalidades jurdicas dessas ltimas para se alcanar a da
sociedade controladora, real responsvel pelos atos praticados.
Porm, como se ver a seguir, no a teoria tradicional da desconsiderao da
personalidade jurdica ou at a prpria aplicao dessa teoria que ser capaz de lidar com o
problema da irresponsabilidade criado pelos grupos de sociedade.
Subseo 3.2.1 A Desconsiderao da Personalidade Jurdica e os Grupos
Societrios
No se pretende discorrer acerca de cada uma das teorias da desconsiderao da
personalidade jurdica e nem se debruar acerca das calorosas discusses acerca da sua
natureza jurdica, da sua extenso e dois mais variados campos de sua abrangncia, pois esse
estudo, alm de exceder aos estreitos limites do presente trabalho, j foi realizado com afinco
por doutrinadores de renome nacional e do magistrio jurdico paranaense, como Jos
Lamartine Corra de Oliveira
594
, Rubens Requio
595
, Joo Casillo
596
e Maral Justen Filho.
597

592
ANTUNES, Jos Engrcia. Os direitos dos scios da sociedade-me na formao e direco dos grupos
societrios, p. 17.
593
Tema tratado na Parte 1, Captulo 3, Subseo 1.5.
594
A dupla crise da pessoa jurdica, p. 294-558.
175
Dessas obras, colhem-se apenas as principais lies e classificaes para se analisar, adiante,
a teoria da desconsiderao da personalidade jurdica frente o fenmeno dos grupos societrios.
Jos Lamartine Corra de Oliveira, cuja obra teve maior relevo nacional e
internacional, analisou o tema da desconsiderao da personalidade jurdica ao tratar da crise
de funo do ente coletivo. Adotou como base para seus estudos a doutrina alem, do sculo
XX, pois apesar da desconsiderao ter sido inicialmente tratada pelos norte-americanos e
tambm em vanguarda pelos ingleses, donde surgiram os termos disregard of legal entity e
lifting the corporate veil e onde foi julgado o clebre caso Salomon vs. Salomon & Co
598
, foi
no direito alemo que o tema recebeu o seu melhor desenvolvimento doutrinrio.
Assim como Joo Casillo, Lamartine tambm tratou do tema em variados pases
europeus
599
, na Argentina e ao final no Brasil, destacando alguns casos da jurisprudncia
nacional, ao passo que Maral Justen Filho tratou do conceito, natureza jurdica, extenso e
hipteses da ocorrncia da desconsiderao da personalidade jurdica no direito brasileiro,
como no direito do trabalho, no tributrio e comercial, sendo Rubens Requio o primeiro a
tratar do tema no Brasil, em 1969, ao escrever sobre o abuso de direito e fraude atravs da
Mas na obra de Lamartine que o tema se apresenta mais amplamento trabalhado,
principalmente por desembocar na dificultosa questo dos grupos de sociedades, que
representam, como se viu (Parte 3, Captulo 1, Subsees 2.2 e 2.3), o encontro das crises de
estrutura e de funo da pessoa jurdica. na obra desse autor que se tem a linha mestra do
tratamento da desconsiderao da personalidade jurdica neste trabalho.
Dentre os autores por ele analisados, destacam-se Rolf Serick
600
e Mller-
Freienfels
601
, responsveis pelas teorias subjetiva e objetiva da desconsiderao da

595
Abuso de Direito e fraude atravs da personalidade jurdica. Revista dos Tribunais, ano 58, v. 410, dez.
1969.
596
Desconsiderao da Pessoa Jurdica. Revista dos Tribunais, n. 528, p. 24-40, 1979.
597
A desconsiderao da personalidade societria no direito brasileiro. Tese elaborada para concurso
pblico de provas e ttulos de professor titular de direito comercial da Faculdade de Direito da Universidade
Federal do Paran, 1985.
598
Vide Parte 3, Captulo 1, Subseo 2.3.
599
Como a Gr-Bretanha, a Frana, a Itlia, a Sua, a Espanha e Portugal. J Joo Casillo tratou do tema no
Direito norte-americano, ingls, alemo, italiano, francs, suo, argentino e brasileiro.
600
Rechtsform und Realitt juristischer Personen. Berlin-Tnbingen, De Gruyter-Mohr, 1955. Apud
OLIVEIRA, Jos Lamartine Corra de. A dupla crise da pessoa jurdica, p. 295 e 623.
601
Zur Lehre vom sogenannten Durchgriff bei juristischen Personen im Privatecht. In: Archiv fr die
civilistische Praxis (ACP), n. 156. Tbingen, Mohr (Siebeck, 1957). Apud OLIVEIRA, Jos Lamartine
Corra de. A dupla crise da pessoa jurdica, p. 295 e 621.
176
A primeira, tambm chamada de unitarista por sua viso unvoca de pessoa jurdica,
sem que se distinguissem as diversos tipos dos entes dotados de personalidade jurdica
(sociedade annima, em nome nome coletivo, limitada etc.), para fins de aplicao da aludida
teoria, dispunha que a desconsiderao somente poderia ocorrer em hipteses
excepcionalssimas em que restasse comprovado o abuso de direito, dolosa ou culposamente
exercido pelo agente que pretendesse se valer da personalidade coletiva para o alcance de
resultados contrrios boa-f e eqidade.
602
Pelo que Serick denominou de durchgriff lei Juristichen Person
603
, pode o juiz
desconsiderar a personalidade jurdica nos casos em que se esteja diante de um abuso de
direito praticado mediante o ente coletivo
604
. O elemento subjetivo (subjektiver
Rechtsmissbrauch)
605
relevante nessa teoria, pois a desconsiderao somente pode ocorrer
quando o abuso de direito praticado tenha carter volitivo ou praticado com culpa. Antnio
Menezes Cordeiro
606
, sustenta que na frmula de Serick, o levantamento exigiria um abuso
consciente da pessoa colectiva, no bastando, em princpio, a no obteno do escopo
objectivo duma norma ou dum negcio. No Brasil, Rubens Requio adotou o carter
subjetivista dessa teoria, reconhecendo a necessidade dos referidos elementos volitivos para
que seja a personalidade jurdica desconsiderada.
607

602
MUNHOZ, Eduardo Secchi. A desconsiderao da personalidade jurdica e grupos de sociedades, p. 28.
Como salienta Jos Lamartine Corra de Oliveira (A dupla crise da pessoa jurdica, p. 608), a grande e
meritria intuio do trabalho de Rolf Serick foi a da necessidade de maior ateno ao elemento tico na
anlise e interpretao do Direito, pelo que se justifica a crescente importncia atribuda por diplomas
legislativos recentes ao princpio da boa-f e preveno do abuso de direito.
603
CASILLO, Joo. Desconsiderao da Pessoa Jurdica, p. 23.
604
605
SALOMO FILHO, Calixto. O Novo Direito Societrio. So Paulo: Malheiros, 1998. p. 80.
606
CORDEIRO, Antnio Menezes. O Levantamento da Personalidade Colectiva. Coimbra: Almedina, 2000.
p. 126. Tambm em Portugal, Diogo Pereira Duarte (Aspectos do Levantamento da Personalidade
Colectiva nas Sociedades em Relao de Domnio, contributo para a determinao do regime da
empresa plurissocietria. Coimbra: Almedina, 2007. p. 192). O referido autor enuncia quatro principais
princpios pelos quais pode ser desconsiderada a personalidade jurdica do ente coletivo. O primeiro,
representaria aqueles casos em que o juiz pode impedir que seja alcanado algum objetivo ilcito mediante o
abuso da personalidade jurdica, como a hiptese de se procurar escapar da aplicabilidade de disposies
legais ou contratuais, bem como causa danos a terceiros de forma fraudulenta. O segundo refere-se
possibilidade da desconsiderao como forma de exceo autonomia subjetiva da pessoa coletiva para o
atingimento da eficcia de algumas normas jurdicas. O terceiro, menciona a possibilidade da aplicao
pessoa coletiva de normas baseadas em atributos ou capacidades de valores das pessoas singulares que a
compem. O quarto, vem afirmar que a se pode meio da pessoa coletiva se encerra o fato de que as partes de
um determinado negcio so, na realidade, o mesmo sujeito, admite-se a desonsiderao da personalidade
jurdica, alcanando-se a efetividade da norma jurdica, a qual no se limita apenas a aspectos jurdico-
formais.
607
Abuso de Direito e fraude atravs da personalidade jurdica. Revista dos Tribunais, ano 58, v. 410, dez.
1969, p. 15. O referido autor acompanha a teoria de Serick ao sustentar que se a personalidade jurdica
constitui uma criao da lei, como concesso do Estado objetivando () a realizao de um fim, nada mais
177
A segunda teoria foi elaborada sob o ponto de vista da jurisprudncia de interesses
e tem Mller-Freienfels como seu principal expoente.
608
Distingue-se do pensamento de
Serick por recusar a tese subjetivista que exige a vontade, o querer, de se utilizar
ilicitamente da pessoa jurdica para que incida a desconsiderao.
609
Adota uma perspectiva
funcional do instituto da pessoa jurdica, reconhecendo a possibilidade da desconsiderao
no apenas nos casos de fraude ou de abuso de direito, mas tambm nos casos de desvio de
funo.
610
Trata-se da desconsiderao tratada no sob o vis subjetivo, mas objetivo,
reconhecendo-se, assim, o chamado abuso da personalidade jurdica como um abuso de
instituto.
611
A teoria objetiva
612
analisa o tema da desconsiderao no como um problema
suscitado pela prpria personalidade coletiva, mas sim para saber quando, num caso concreto,
uma determinada norma deve ser aplicada pessoa jurdica, tendo em conta a ratio dessa
mesma norma e o seu significado dentro do ordenamento jurdico.
613
O juiz deve decidir no
caso concreto interpretando a finalidade da norma aplicvel, se a consequncia jurdica deve

procedente do que se reconhecer ao Estado, atravs de sua justia, a faculdade de veriricar se o direito
conceido est sendo adequadamente usado. A personalidade jurdica passa a ser considerada
doutrinariamente em direito relativo, permitindo ao juiz penetrar o vu da personalidade para coibir os
abusos ou condenar a fraude, atravs de seu uso. Noutra passagem (p. 23), o acolhimento da teoria
subjetiva por Requio tambm se demonstra a partir da anlise feita pelo referido autor, da Apelao Cvel
164.678, de So Paulo, ao sustentar que o Tribunal paulista se aproximou, ainda uma vez, da aplicao da
doutrina. Scios de uma sociedade comercial, em vistoria preparatria de ao de perdas e danos, delas se
desinteressaram, ocultando deliberadamente a existncia de sociedade. No curso da ao de perdas e danos
alegaram a imprestabilidade da vistoria, procurando se prevalecer do escudo da pessoa jurdica da sociedade
agora revelada. O Tribunal declarou que os scios eram partes responsveis, embora a ao se dirigisse
contra a sociedade, repelindo a preliminar de ilegitimidade passiva <<ad causam>>, pois no podiam os
scios invocar a prpria malcia para afastar os efeitos de medida judicial regularmente processada (RT, vol.
387/138). O Tribunal penetrou na responsabilidade jurdica, devido malcia dos scios individualmente
considerados, impedindo que a sua fraude processual resultasse em prejuzo do autor. De tal comportamento
dos julgadores transperecem os fundamentos da <<disregard doctrine>>.
608
609
CASILLO, Joo. Desconsiderao da Pessoa Jurdica, p. 25. Antnio Menezes Cordeiro (O levantamento
da personalidade colectiva no Direito Civil e Comercial, p. 128-129) sustenta que a teoria de Mller-
Freienfels compreende que o levantamento da pessoa jurdica tratar-se-ia, antes, duma questo de
aplicao das diversas normas jurdicas, por isso seria denominada teoria da aplicao das normas, sendo
que haveria levantamento sempre que, por exigncia duma norma concretamente prevalente, no tivesse
aplicao uma norma prpria da personalidade colectiva.
610
MUNHOZ, Eduardo Secchi. Desconsiderao da Personalidade Jurdica e Grupos de Sociedades, p. 29.
611
612
Em Portugal, essa teoria chamada de Teoria da Aplicao de Normas, no deixando, porm de ser
considerada como uma teoria objetiva (CORDEIRO, Antnio Menezes. O Levantamento da Personalidade
Colectiva, p. 127-128; DUARTE, Diogo Pereira. Aspectos do Levantamento da Personalidade Colectiva
nas Sociedades em Relao de Domnio, p. 198).
613
DUARTE, Diogo Pereira. Aspectos do Levantamento da Personalidade Colectiva nas Sociedades em
Relao de Domnio, p. 199.
178
afectar a sociedade, o scio, ou ambos.
614
Assim, a teoria de Mller-Freienfels admite, para a
desconsiderao da personalidade jurdica, um tratamento diferenciado das diversas funes
que desempenha a personalidade jurdica, reconhecendo, portanto, as variadas formas do ente
coletivo.
615
Essa teoria adotada por Jos Lamartine Corra de Oliveira
616
, que a compreende
como a teoria que exige para a desconsiderao do ente coletivo uma anlise da finalidade
objetiva da norma especfica, vista no quadro da ordem jurdica, econmica e social, e de seus
princpios bsicos, devendo ser levado em conta a funo da norma e a opo quanto a
interesses (Interessenentscheidung) feita pelo legislador, tudo isso sob o ngulo da hierarquia
de valores da respectiva ordem jurdica.
617
, portanto, no desvio da funo dada pelo ordenamento jurdico pessoa jurdica
que se encontram os fundamentos da teoria objetiva, ora tambm acolhida, para a
desconsiderao da personalidade do ente coletivo.
E como fica o tratamento do tema quando o objeto de anlise no so as sociedades
isoladamente consideradas, mas que, ao contrrio, fazem parte de uma relao de grupo de
sociedades, na qual a interferncia patrimonial e organizativa entre elas da prpria natureza
do ente grupal constitudo? Seria a teoria da desconsiderao da personalidade jurdica o
remdio jurdico adequado patologia criada pelos grupos de sociedade?
Em primeiro lugar, deve-se lembrar que o grupo de sociedades, seja pela sua
conotao contratual ou ftica, no representa uma figura jurdica ilcita ou no admitida pelo
direito, pois detm previso expressa no ordenamento jurdico brasileiro (assim como no de
outras naes, como se viu anteriormente, Parte 2, Captulo 2, Seo 2). Tambm o exerccio
de influncia, domnio ou de comando de uma sociedade sobre a outra, dos quais resulte uma
situao de dependncia entre sociedades, como se d nos grupos centralizados e de
subordinao, no representam atos contrrios ao direito e que possam ser descontitudos por
afronta ordem jurdica. Alis, basta relembrar os temas das formas de exerccio do poder de

614
DUARTE, Diogo Pereira. Aspectos do Levantamento da Personalidade Colectiva nas Sociedades em
Relao de Domnio, p. 199.
615
SALOMO FILHO, Calixto. O Novo Direito Societrio. So Paulo: Malheiros, 1996. p. 86. Destaca Jos
Lamartine Corra de Oliveira (A dupla crise da pessoa jurdica, p. 610), que o equvoco do unitarismo de
Serick, ao no distinguir entre as variadas formas dos entes coletivos dotados de personalidade jurdica, no
que foi criticado por Mller-Freienfels, ainda mais evidente ao se tratar dos grupos de sociedade e da
sociedade unipessoal, pois esses tm suas autonomias patrimonial e organizacional abaladas, no podendo,
portanto, assemelharem-se s demais entidades coletivas dotadas de tal autonomia.
616
E tambm por Fbio Konder Comparato, conforme sustenta Eduardo Secchi Munhoz (Desconsiderao da
Personalidade Jurdica e Grupos de Sociedades, p. 29).
617
179
controle (interno e externo), da possibilidade da alienao desse poder, dos conflitos internos
entre as sociedades componentes de um grupo, para se verificar que o controle, o domnio e a
dependncia entre sociedades so atos jurdicos lcitos.
Por outro lado, sustenta a teoria clssica da desconsiderao da personalidade
jurdica que essa deve incidir nos casos de abuso de personalidade jurdica, considerados o
desvio de finalidade ou a confuso patrimonial, conforme dispe o artigo 50, do Cdigo Civil
Brasileiro de 2002. Mas como se pde verificar anteriormente, a confuso patrimonial entre
as sociedades integrantes de um grupo societrio elemento corriqueiro nesse tipo de relao
intersocietria. Como sustenta a doutrinadora sua citada por Lamartine, Madame Petitpierre-
Sauvain, a confuso patrimonial inerente ao sistema do grupo, sendo numerosas as trocas
patrimoniais internas entre as sociedades, muitas vezes benefcas apenas a algumas das
sociedades participantes da relao grupal.
618
No mesmo sentido, tambm corrente na relao de grupo o desvio de finalidade da
personalidade jurdica dos entes dele componentes, pois as sociedades dominadas perdem sua
autonomia e independncia jurdica, sofrendo a sndrome de departamentalizao da
sociedade dominante, exercendo, muitas vezes, a j mencionada funo meramente
fundacional.
619
Isso se d tambm em razo do grupo de sociedades no compor um ente dotado de
personalidade jurdica, apesar de deter, como sustenta Fbio Konder Comparato, os trs
elementos fundamentais para a constituio de uma sociedade, a saber: a contribuio
individual com esforos ou recursos, a atividade para lograr fins comuns e a participao em
lucros e prejuzos.
620
Outro importante motivo da inconsistncia jurdica da aplicao da teoria da
desconsiderao da personalidade jurdica frente aos grupos societrios a sua ocorrncia
meramente episdica em face da personalidade jurdica do ente afetado. No h uma
desconsiderao perene, pelo qual afastada permanentemente a personalidade jurdica. Sua
incidncia pontual e verificada apenas caso a caso, quando desrespeitada de forma ilcita a
separao entre o ente personalizado e os seus integrantes.
Como sustenta Maral Justen Filho, a desconsiderao

618
619
Vide Subseo 2.3, Captulo 1, Parte 3.
620
COMPARATO, Fbio Konder. O Poder de Controle na Sociedade Annima, p. 290-292.
180
no se confunde com uma invalidao da personificao societria, com
efeitos ex-tunc ou ex-nunc. No definitiva e no retira, por isso, o cunho de
pessoa jurdica sociedade. Reconhece-se como vlida a constituio da
sociedade, como tambm vlida sua existncia. A desconsiderao significa
to-somente a suspenso dos efeitos da personificao relativamente a algum
ato especfico, a algum peroso determinado da atividade da sociedade ou ao
relacionamento especfico entre a sociedade e certa(s) pessoa(s).
621
Levando-se, portanto, risca, os preceitos da teoria da desconsiderao da
personalidade jurdica, os grupos societrios sequer poderiam ter existncia, pois a sua
constituio pressupe o abuso de personalidade jurdica dos seus entes, pois neles podem ser
presentes, como o caso dos grupos centralizados e com subordinao, o desvio de finalidade
e a confuso patrimonial das sociedades integrantes. Desse modo, guardadas as hipteses em
que no verificados os elementos necessrios desconsiderao, como nos grupos de direito,
que estabelecem, pela via contratual, o mbito de atuao das sociedades dele componentes e
os limites das trocas patrimoniais, no se apresenta de melhor tcnica a incidncia da teoria da
desconsiderao da personalidade jurdica aos grupos societrios, pois, pelas razes de
Lamartine:
desconsiderar a pessoa jurdica controlada, imputando seu comportamento
controladora, e fazendo-o com fundamento na mera circunstncia do
controle, mais que desconsiderar: j pr em dvida o prprio sistema, no
que tange assero, contida em seu mbito, e segundo a qual a criao do
grupo de sociedades no afeta o quadro das pessoas jurdicas, j que nem
extingue a personalidade das sociedades que se integram no grupo, nem faz
surgir a do prprio grupo.
622
Assim, ao se imputar a crise de funo personalidade jurdica de uma sociedade
dominada integrante de um grupo, est-se, ao mesmo tempo, imputanto uma crise de

621
JUSTEN FILHO, Maral. A Desconsiderao da Personalidade Societria no Direito Brasileiro, p. 58.
No mesmo sentido, Rubens Requio (Abuso de Direito e Fraude atravs da Personalidade Jurdica, p. 23):
Quando propugnamos pela divulgao da doutrina da desconsiderao da pessoa jurdica em nosso direito,
o fazemos invocando aquelas mesmas cautelas e zelos de que a revestem os juzes norte-americanos, pois
sua aplicao h de ser feita com extremos cuidados, e apenas em casos excepcionais, que visem a impedir a
fraude ou o abuso de direito em vias de consumao. Em igual doutrina, sustenta Joo Casillo
(Desconsiderao da Pessoa Jurdica, p. 10): () toda vez que o julgador tenha que apreciar um caso, onde
se pretenda que a pessoa jurdica seja desconsiderada, a deciso apenas vale para aquele caso, no implica
na extino da entidade.
622
OLIVEIRA, Jos Lamartine Corra de. A dupla crise da pessoa jurdica, p. 594. Em sentido contrrio o
entendimento de Suzy Elizabeth Cavalcanti Koury (A desconsiderao da personalidade jurdica
(disregard doctrine) e os grupos de empresas. 2. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2003. p. 199) a qual afirma a
aplicao da teoria da desconsiderao da personalidade jurdica aos grupos de empresas, sustentando que
a noo de controle, aliada existncia de um interesse comum entre as empresas agrupadas, o critrio
orientador bsico para a aplicao da Disregard Doctrine aos grupos de empresas.
181
estrutura ao prprio direito das sociedades, pois, por um lado e nos termos da teoria clssica
da desconsiderao e da sociedade comercial, no se admite o abuso de sua personalidade
jurdica, mas, por outro, reconhece-se a possibilidade de um ente sofrer influncia, comando e
ser dominado por um outro ente personalizado, atuando como se uma s personalidade
jurdica houvesse, a qual, porm, no reconhecida pelo direito. Ocorre, portanto, nos grupos
societrios aquilo que Lamartine denominou a dupla crise da pessoa jurdica
623
.
E como se ultrapassar esse obstculo paradoxal presente na teoria clssica da
desconsiderao e da socidade comercial para se alcanar a responsabilizao nos grupos
societrios? Esse o tema que se pretende tratar na subseo seguinte.
Subseo 3.2.2 Os Grupos entre a Imputao Direta de Responsabilidade, a
Responsabilidade Subsidiria e a Solidria
O tema da responsabilizao nos grupos societrios questo assaz tortuosa. No
recebeu previso na legislao nacional
624
, a doutrina ainda no se posicionou firmemente
sobre ele, dada a parca discusso sobre o tema, e grande parte da jurisprudncia ainda se
funda na teoria da desconsiderao da personalidade jurdica para enfrent-lo.
625
Ainda h um
longo caminho a se percorrer, mas alguns indcios de sua definio j comeam a se aparecer.
Segundo a forte doutrina de Lamartine, cuja A dupla crise da pessoa jurdica ainda
se mantm vigorosa no tratamento do tema pessoa jurdica e paradigmtica na anlise dos
grupos societrios
626
, no existem regras no direito brasileiro acerca da responsabilizao nos

623
624
Conforme sustenta Calixo Salomo Filho (O Novo Direito Societrio. So Paulo: Malheiros, 1998. p. 169):
Os grupos de direito no Brasil so letra absolutamente morta na realidade empresarial brasileira. A
inexistncia de definio de regras de responsabilidade somada possibilidade de retirada em massa dos
minoritrios da sociedade a ser dominada tm tornado esse instituto letra morta no direito brasileiro. J o
por assim dizer direito dos grupos de fato flutua entre regras de responsabilidade mal-definidas e
disciplina de conflito de interesses de difcil aplicao.
625
Sobre o tema, vide, por exemplo, os seguintes julgados proferidos pelo Superior Tribunal de Justia:
Recursos Especiais 332.763/SP e 228.357/SP.
626
A propsito, Rodrigo Xavier Leonardo escreveu relevante artigo (vencedor do prmio Jos Lamartine
Corra de Oliveira Lyra, organizado pela Ordem dos Advogados do Brasil, seo Paran, no ano de 2005)
intitulado Por que reler a obra de J. Lamartine Corra de Oliveira Lyra hoje?, no qual tratou da
atualidade do tema tratado no referido livro do mencionado autor. Sustenta em seu artigo, que: a obra de J.
Lamartine Corra de Oliveira uma lio de coerncia metodolgica e existencial. Ainda no afeito a
dogmatismos, seu pensamento est longe de recair num relativismo estril. Nos seus livros, ensaios
monogrficos e discursos, so explcitos os seus pressupostos filosficos como premissas indispensveis
para suas concluses. () A crise de estrutura, denunciada por J. Lamartine Corra de Oliveira, est na
pauta urgente do cotidiano. Do mesmo modo, a crise de funo tem apresentado novos contornos, inovaes
182
grupos societrios, dependendo o tema da anlise das peculiaridades do caso concreto para se
saber qual das modalidades de responsabilidade melhor aplicvel espcie.
Ao tratar dos trabalhos de Olivier Mach
627
e Ane Petitpierre-Sauvain
628
, pelos quais
verificou a insuficincia da teoria da desconsiderao da personalidade jurdica para lidar com
os grupos societrios, constata que a orientao dos referidos autores no sentido de que a
sociedade controladora seja subsidiariamente responsvel pelos dbitos de sua controlada,
observadas as hipteses em que o controle seja efetivamente exercido pela sociedade
comandante sobre a comandada. O reconhecimento dessa responsabilidade evitaria o
afloramento da crise de funo e afastaria, de conseqncia, a crise de estrutura geralmente
causada pelos grupos.
Noutro sentido, reconhecendo que as sociedades dependentes no grupo societrio,
assim como as sociedades unipessoais
629
(subsidirias integrais da sociedade annima),
sofrem influncia e comando direto da sociedade controladora, sustenta o referido autor que
controladora admitida a imputao direta da responsabilidade pelos atos praticados por
referidas sociedades dominadas. Isso se daria quando ocorridos os casos da teoria da
aparncia ou do comportamento contraditrio venire contra factum proprium, pelos
quais pessoas jurdicas serviriam apenas como escudos ou meros prepostos da atividade
exercida por outro ente coletivo, inexistindo motivos responsabilizao apenas subsidiria
da sociedade controladora. A lgica simples: quem criou a aparncia ou se comportou
contraditoriamente responde por ato prprio.
630
Quanto responsabilidade solidria das sociedades componentes do grupo
societrio, sustenta Fbio Konder Comparato que tal hiptese no restou prevista pelo
legislador nacional, quando da elaborao do projeto da Lei 6.404/76, pois, na poca,
sustentou o legislador que a experincia indicava que o credor, em geral, obtinha a proteo

legislativas que procuram superar a sintomtica da crise pela concretizao dos valores do ordenamento
jurdico. Todas essas questes fazem com que o pensamento do professor e advogado J. Lamartine Corra
de Oliveira mostre-se supinamente atual, impondo-se a sua releitura para enfrentar a questo da pessoa
jurdica no sculo XXI, vez que, se as circunstncias nacionais e mundiais foram drasticamente alteradas, os
problemas de excluso social e de realizao democrtica reapresentam-se ininterrupta e crescentemente (p.
66-67).
627
MACH, Olivier. Lentreprise et les groupes de societs em droit europen de la concurrence. Genebra:
Georg, 1974, p. 5-8. Apud OLIVEIRA, Jos Lamartine Corra de. A dupla crise da pessoa jurdica, p.
600.
628
PETITPIERRE-SAUVAIN, Anne. Droit des societs et groupes de socits. Genve, Georg, 1972. Apud
629
Sobre o tema, ver a obra de SALOMO FILHO, Calixto. A Sociedade Unipessoal. So Paulo: Malheiros,
1995.
630
183
dos seus direitos pela via contratual e exigiria a responsabilidade solidariedade quando assim
o desejasse, sendo despicienda a sua previso legal.
Por outro lado, sustentou-se que em sendo a solidariedade prevista em lei
transformaria as sociedades agrupadas em departamentos da mesma sociedade,
descaracterizan-do o grupo, na sua natureza de associao de sociedades com personalidade e
patrimnio distintos.
631
O referido autor refuta as justificativas do legislador nacional, pois no se trataria da
criao de uma responsabilidade solidria, mas sim meramente subsidiria. Seria aplicvel o
velho princpio contido no artigo 350 do Cdigo Comercial
632
de que os bens particulares dos
scios no podem ser executados por dvidas da sociedade, seno depois de executados todos
os bens sociais
633
, o que seria admitido pelo fato de que os grupos de sociedades teriam todos
os atributos de uma prpria socidade
634
, apenas no lhe sendo conferida personalidade jurdica
pela lei.
Quanto ao alegado risco de departamentalizao, sustenta que tal fato j ocorre na
prtica e no seria obstculo para o reconhecimento da responsabilidade solidria entre as
sociedades componentes de um grupo.
635
Indica, ainda, que no direito brasileiro at a
responsabilidade solidria j foi h anos admitida pacificamente, como ocorre no artigo 2,
2
636
da Consolidao das Leis do Trabalho, no sendo descabida, portanto, a aplicao da
responsabilidade subsidiria.
637
Desse modo, sustenta que no poderia ter a Lei 6.404/76 deixado de prever a
responsabilizao das sociedades integrantes do grupo quanto aos direitos de seus credores,

631
632
Esse artigo, integrante da Parte I, do Cdigo Comercial de 1850, foi revogado pelo advento do Cdigo Civil
brasileiro, Lei 10.406, de 10 de janeiro de 2002.
633
Revogado parcialmente (Primeira Parte Do Comrcio em Geral, arts. 1 a 456) pela Lei 10.406, de 10 de
janeiro de 2002, que promulgou o novo Cdigo Civil brasileiro.
634
() contribuio individual com esforos ou recursos, a atividade para lograr fins comuns e a participao
em lucros e prejuzos (O Poder de Controle na Sociedade Annima, p. 360-361).
635
636
Art. 2. () 2 Sempre que uma ou mais empresas, tendo, embora, cada uma delas, personalidade
jurdica prpria, estiverem sob a direo, controle ou na administrao de outra, constituindo grupo
industrial, comercial ou de qualquer outra atividade econmica, sero, para os efeitos da relao de
emprego, solidariamente responsveis a empresa principal e cada uma das subordinadas.
637
A responsabilidade solidria das sociedades componentes de um grupo societrio tambm se verifica no
artigo 17, da Lei 8.884/94, cuja redao a seguinte: Art. 17. Sero solidariamente responsveis as
empresas ou entidades integrantes de grupo econmico, de fato ou de direito, que praticarem infrao da
ordem econmica. J a responsabilidade subsidiria resta prevista no artigo 28, 2, da Lei 8.078/90: Art.
28. () 2 As sociedades integrantes dos grupos societrios e as socieades controladas, so
subsidiariamente responsveis pelas obrigaes deste Cdigo.
184
tendo o referido diploma apenas estabalecido regras de compensao e de responsabilizao
interna na relao grupal, como dispe o artigo 245
638
aos grupos de fato e os artigos 273
639
e
276
640
aos grupos de direito, deixando-se de fora a tutela dos direitos dos credores e dos
acionistas minoritrios.
Assim, conclui pelo acolhimento do projeto de lei da sociedade annima europia
641
,
pelo qual com ou sem o estabelecimento de uma conveno de grupo, a insolvabilidade de
uma sociedade controlada, caracterizada pela falncia ou pela concordata, deveria acarretar a
responsabilidade subsidiria da controladora.
642
Porm, a discusso dos critrios e das formas efetivas de responsabilizao nos
grupos societrios ainda no foi objeto de estudo sistemtico pela doutrina jurdica brasileira.
Muito menos a jurisprudncia, como se ver adiante, unssona no tratamento do tema,
faltando-lhe o enfrentamento dedicado acerca dos verdadeiros valores e critrios a serem
tratados para a definio da responsabilidade nesses casos.
No direito estrangeiro, todavia, tal assunto j foi palco de profundas discusses
doutrinrias e jurisprudenciais, tendo, inclusive, recebido estudo sistematizado de Jos

638
Art. 245. Os administradores no podem, em prejuzo da companhia, favorecer sociedade coligada,
controladora ou controlada, cumprindo-lhe zelar para que as operaes entre as sociedades, se houver,
observem condies estritamente comutativas, ou com pagamento compensatrio adequado; e respondem
perante a companhia pelas perdas e danos resultantes de atos praticados com infrao ao disposto neste
artigo.
639
Art. 273. Aos administradores das sociedades filiadas, sem prejuzo de suas atribuies, poderes e
responsabilidades, de acordo com os respectivos estatutos ou contratos sociais, compete observar a
orientao geral estabelecida e as instrues expedidas pelos administradores do grupo que no importem
violao da lei ou da conveno do grupo.
640
Art. 276. A combinao de recursos e esforos, a subordinao dos interesses de uma sociedade aos de
outra, ou do grupo, e a participao em custos, receitas ou resultados de atividades ou empreendimentos,
somente podero ser opostos aos scios minoritrios das sociedades filiadas nos termos da conveno do
grupo. () 3 Os scios minoritrios da filiada tero ao contra os seus administradores e contra a
sociedade de comando do grupo para haver reparao de prejuzos resultantes de atos praticados com
infrao das normas deste artio, observado o diposto nos pargrafos do artigo 246.
641
Sobre a sociedade annima europia, destaca Rafael Mariano Manvil (Grupos de Sociedades en el
Derecho Comparado, p. 631) que quatro foram os projetos de sua elaborao, el primeiro elaborado en
1970 sobre la base de un proyecto previo de una comisin presidida por el profesor holands Pieter Sanders,
el segundo en 1975, el tercero en 1989, y el cuarto hasta ahora ltimo en 1991. () el artculo 223, inciso
1, de estos proyectos se establece que una empresa dominante y una o ms sociedades dependientes de
ella, constituyen un grupo en el sentido de este Estatuto cuando todas ellas se encuentran bajo la direccin
unificada de la empresa dominante y una de ellas es una sociedade europea. Cada una de las empresas que
integran el grupo ser considerada empresa grupal. () En lo que hace a la responsabilidad frente a
terceros, el artculo 239, inciso 1, con ligeras variantes en sus diferentes versiones, establece que la
empresa dominante de un grupo es responsable por todas las deudas de las sociedades dependientes del
grupo. El inciso 2 establece que esa responsabilidad es subsidiaria, ya que previamente la sociedad
dependiente debe haber sido requerida por escrito y el acreedor no haber obtenido satisfaccin (versin
1970) o haber sido puesta en mora (versin 1975).
642
185
Engrcia Antunes
643
, o qual apresenta sua sugesto ao tratamento do tema. Esse o objeto da
subseo seguinte.
Subseo 3.2.2.1 O Estudo e a Contribuio de Engrcia Antunes
Afora a todos os elementos histricos da formao das sociedades comerciais e da
constituio de suas pedras fundamentais, como a autonomia, independncia e
responsabilidade limitada, o grande legado da obra de Jos Engrcia Antunes, Liability of
Corporate Groups, o estudo sistemtico que deu ao tema da responsabilidade nos grupos
de sociedades
644
. A grande preocupao demonstrada pelo referido autor, nos variados casos
prticos e hipotticos tratados em sua obra, cinge-se utilizao das sociedades subsidirias
(filhas, dominadas, controladas etc.) como mero escudo da sociedade principal (me,
dominante, controladora etc.) do grupo societrio nas atividades empresariais por ela
comandadas. No raro, colaciona casos de acidentes ambientais, de danos a consumidores, de
venda de produtos farmacuticos danosos sade, dentre outros, pelos quais busca a

643
Liability of Corporate Groups, p. 229-380.
644
Na pesquisa realizada para o presentes trabalho, a obra mencionada de Engrcia Antunes foi a que melhor
apresentou, dentre a doutrina nacional e estrangeira, um estudo sistemtico do tema da responsabilidade dos
grupos societrios, sendo relevantes, tambm as suas demais obras onde tambm trata do tema, como (Os
Grupos de Sociedades: Estrutura e Organizao Jurdica da Empresa Plurissocietria; A Aquisio
Tendente ao Domnio Total: da sua Constitucionalidade; Participaes Qualificadas e Domnio
Conjunto: A Propsito do Caso Antnio Campalimauad Banco Santander; Os Direitos dos Scios da
Sociedade-Me na Formao e Direo dos Grupos Societrios; A Superviso Consolidada dos
Grupos Financeiros; Enterprise Forms and Enterprise Liability: is there a paradox in modern
corporation law?. Tambm foram pesquisadas, no direito comparado, as obras, na Argentina, de Rafael
Manvil (Grupos de Sociedades nel Derecho Comparado), que tambm deu tratamento sistemtico ao
tema, analisando os grupos no direito europeu, norte e latino-americano; na Itlia, de Giuliana Scognamiglio
(La responsabilit della societ capogruppo: problemi ed orientamenti; Autonomia e Coordinamento
nella disciplina dei gruppi di societ; Gruppi di Imprese e Diritto delle Societ; Danno Sociale e Azione
Individuale nella Disciplina della Responsabilit da Direzione e Coordinamento) e de Francesco Galgano (I
gruppi nella riforma delle societ di capitali); nos Estados Unidos, de Phillip Blumberg (The law of
Corporate Groups in the United States); na Espanha, de Jos Miguel Embid Irujo (Introduccin al Derecho
de los Grupos de Sociedades, dentre outras (vide lisra de referncias) sendo que esses ltimos centraram
suas obras na anlise dos grupos em seus respectivos pases, apenas com referncia doutrinria ao tema nas
demais naes. No Brasil, o tema foi tratado, sem a sistematizao de Jos Engrcia Antunes, princialmente,
por Jos Lamartine Corra de Oliveira (A dupla crise da pessoa jurdica); por Fbio Konder Comparato
(O Poder de Controle na Sociedade Annima e Aspectos Jurdicos da Macro-Empresa, Os grupos
societrios na nova Lei de Sociedades por Aes e Ensaios e Pareceres de Direito Empresarial); por
Calixto Salomo Filho (O Novo Direito Societrio e A Sociedade Unipessoal), por Eduardo Secchi
Munhoz (A Empresa Contempornea e Direito Societrio e A Desconsiderao da Personalidade
Jurdica e os Grupos Societrios), por Viviane Muller Prado (Pessoa Jurdica Dependente e Conflitos
de Interesses nos Grupos Societrios) e por Suzy Elizabeth Cavalcante Koury (A Desconsiderao da
Personalidade Jurdica e os Grupos de Empresas), dentre outros (vide lista de referncias).
186
responsabilizao da sociedade principal quando essa a verdadeira comandante da atividade
danosa, mas que se protege pelo escudo das sociedades subsidirias.
Sob esse pano de fundo e aps promover uma anlise atenta s caractersticas das
principais legislaes ocidentais sobre o tema, apresenta interessante proposta para o
tratamento da responsabilidade nos grupos de sociedades, como se ver ao final.
O referido autor divide sua anlise nas diferentes estratgias existentes no ocidente
para o tratamento do tema, as quais se dividem em entity law approach, enterprise
approach e dualist approuch. A primeira, refere-se forma de soluo do tema da
responsabilidade nos grupos societrios no direito norte-americano, a segunda no mbito da
Comunidade Europia e a terceito no modelo dualista alemo, que deu origem legislao
brasileira e portuguesa sobre o tema.
O entity law approuch no consiste num verdadeiro modelo de responsabilizao
nos grupos de sociedade, pois trata do tema com fundamento nos princpios tradicionais do
direito societrio, pelos quais se ressalta a total independncia e autonomia das pessoas
jurdicas componentes das sociedade de um grupo. Com isso, a sociedade comandante da
relao grupal no poderia ser responsabilizada (nem solidria ou subsidiariamente) pelos
dbitos da sociedade comandada, pois cada uma delas uma entidade jurdica distinta, sendo,
portanto, responsveis individualmente pelos atos por elas praticados. Impera a regra de que
cada ente individualmente responsvel pelas suas atividades, no sendo admitida a co-
responsabilizao entre sociedades componentes de um grupo.
Excepcionalmente e em casos extraordinrios e concretos, a personalidade jurdica
da sociedade comandada pode ser desconsiderada (aplicando-se o princpio da disregarding
the corporate entity) para se alcanar a responsabilidade da sociedade me.
645

645
Destaca Phillips I. Blumberg (The Law of Corporate Grouos in the United States, p. 471) que no direito
norte-americano tem-se cada vez mais admitido a aplicao dos princpios da empresa no tratamento dos
grupos societrios, o que representa o reconhecimento da sociedade no apenas como uma entidade isolada,
mas sendo objeto de controles externos e representanto um centro de coligao de diversos interesses
(empregados, fornecedores, consumidores, etc.). Porm, o direito norte-americano paradoxal, pois apesar
de admitir os princpio da empresa, a jurisprudncia ainda volta a aplicar a tradicional discusso da
desconsiderao da personalidade jurdica frente aos grupos, ao contrrio de reconhec-lo como uma
empresa. Nas palavras do referido autor: American law presents a paradox. Of all countries in the world, it
has experienced the most prominent growth of the application of enterprise law to corporate groups. This is
particularly true in the statutory area with the pervasive regulatory programs dealing with banking, savings
and loan, insurance, and public utility holding companies as well as in statutes mora selectively applying
enterprise principles as securities, labor, anti-discrimination, employee pensions statutes, and foreign trade
and investment. However, as reviewed, it has also occured in numerous areas of judicial lawmaking
involving private controversies at common-law, particularly torts, as well as in judicial procedure and
corporate procedure. At the same time, the jurisprudential significance of this major development in the
American legal system has still not been widely recognized. The American bench and American
187
A crtica formulada a essa sistema regutrio ortodoxo norte-americano, fundado no
respeito ao princpio da autonomia do ente jurdico da sociedade comercial, o formalismo e
a falta de princpio para se tratar do tema da responsabilidade dos grupos societrios, sendo a
questo relegada ao casusmo da desconsiderao da personalidade jurdica, numa
jurisprudncia de eptetos e metforas
646
, sem que haja uma previso a priori dessa
responsabilizao.
A rigidez do respeito ao princpio da autonomia leva ao desrespeito do binmio
bsico do poder/responsabilidade, pois, no caso, s sociedades que detm o poder de comando
da atividade empresarial no se pode imputar a respectiva responsabilidade dos atos
praticadas pelas suas sociedades comandadas, as quais exercem a funo de guardis da
primeira. Isso leva ao incentivo das sociedades mes em investir em atividades de risco
exacerbado, pois esse apenas seria suportado pelas suas comandadas e no por ela
diretamente. Na opinio do referido autor, a proposta norte-americana (entity law
approach) falha ao se centrar na diversidade jurdica dos grupos, e por negligenciar quando
aos efeitos da unidade econmica por ele formada.
O segundo modelo estratgico legal do tema da responsabilidade perante os grupos
aquele chamado por Engrcia Antunes de enterprise approach, fundado nas normativas de
lege ferenda do direito da Comunidade Europia, acerca da Sociedade Annima Europia
647
e
do direito dos grupos societrios tratado pelo projeto da IX Diretiva Comunitria
648
.
Diferentemente do entity law approach, que prega a independncia e autonomia
jurdica das entidades componentes de um grupo societrio e cuja responsabilidade da
sociedade principal pelos dbitos da subsidiria somente ocorre nos casos extremos de
desconsiderao da personalidade jurdica, o enterprise approach funda-se no conceito da
responsabilidade pelo controle exercido por uma sociedade sobre a outra, na forma dos j
tratados influncia dominante e direo unitria (vide Parte 3, Captulo 1, Subseo 1.2.3 e
1.2.4). Assim, a autonomia jurdica no elemento suficiente para a definio da

commentators still most often approuch the problem as primarily one of corporate law to be determined by
traditional entity law and <<piercing the veil jurisprudence>>.
646
Tal expresso foi utilizada por Jos Engrcia Antunes (Liability of Corporate Groups, p. 476) ao
parafrasear Philip Blumberg (The Law of corporate groups) e se refere aos casos da jurisprudncia norte-
americana que se utiliza de metforas, como alter ego, scio tirano (do direito italiano), agent e
sham (direito ingls), para definir os casos em que deve ser responsabilizada a pessoa que se utiliza de
outra para a realizao de algum ato.
647
Sobre o tema, vide nota 324, retro.
648
Conforme sustenta Antnio Moreira Cordeiro (Direito Europeu das Sociedades, p, 773), o projeto da IX
Diretiva Comunitria relativa aos grupos de sociedades na sua forma atual, ele no tem hipteses de se
realizar.
188
responsabilidade, mas sim o exerccio do controle da sociedade principal sobre a subsidiria,
pois, juntos, esses formam uma entidade econmica nica.
649
Tal forma de responsabilizao pode ser verificada pela leitura do artigo 9 do
Projeto da IX Diretiva Comunitria, que dispe o seguinte:
Artigo 9 (Responsabilidade por controlo de facto)
1. A empresa que se comporte, perante uma sociedade, como um gerente
efectivo, responde perante esta por todos os danos causados atravs dessa
influncia, provenientes, provenintes de um erro de gesto e isso nos
mesmos pressupostos em que o faria se a empresa fosse membro do rgo de
direco da sociedade e devesse agir com todo o cuidado requerido pelo
interesse dessa sociedade.
2. Considera-se como gerente efectivo da sociedade, para efeitos do n 1.
toda a empresa que, mediata ou imediatamente, exera uma influncia
determinante no processo de deciso do rgo de direco dessa sociedade.
3. a) Quem for juridicamente responsvel pela empresa sob cujo domnio
aquela empresa se encontrar, responde conjunta e ilimitadamente com ela. O
visado pode todavia liberar-se da sua responsabilidade quando prove que o
evento danoso no lhe imputvel.
b) Quando a responsabilidade se estenda aos membros do rgo de direco
da sociedade, estes respondem conjuntamente com a empresa e com a pessoa
responsvel nos termos da alnea a).
650
No mesmo sentido o teor dos artigos 233 e 239 do Projeto da Sociedade Annima
Europia, pelos quais se define que a sociedade dominante de um grupo responsvel por
todas as dvidas da sociedades dependentes do grupo.
651
Tal critrio de responsabilizao, reconhecido pela doutrina como modelo orgnico,
leva a um alargamento das hipteses de reconhecimento de responsabilidade da sociedade
dominante pelos dbitos de suas dominadas, sem que a autonomia jurdica dessas ltimas
venha representar um obstculo. Porm, ao assim proceder, cria-se um ambiente de
insegurana e indefinio dos motivos pelos quais possa ser imputada a responsabilidade
sociedade dominante. No mesmo sentido, torna-se simplesmente automtica a

649
Na redao original, no ingls: the parent corporation shall be liable for all the unpaid debts and acts of its
subsidiaries for the reason that the former controls the latter, forming thereby a unitary economic
enterprise (ANTUNES, Jos Engrcia. Liability of Corporate Groups, p. 479).
650
CORDEIRO, Antnio Menezes. Direito Europeu das Sociedades. Coimbra: Almedina, 2005. p. 757.
651
Sobre o projeto de sociedade annima europia, destaca Rafael Mariano Manvil (Grupos de Sociedades
en elDerecho Comparado, p. 631) que el artculo 223, inciso 1, () establece que una empresa
dominante y una o ms sociedades dependientes de ella, constituyen un grupo en el sentido de este Estatuto
cuando todas ellas se encuentran bajo la direccin unificada de la empresa dominante y una de ellas es una
sociedade europea. Cada una de las empresas que integran el grupo ser considerada empresa grupal.
() En lo que hace a la responsabilidad frente a terceros, el artcolo 239, inciso 1, con ligeras variantes
en sus diferentes versiones, establece que la empresa dominante de un grupo es responsable por todas las
deudas de las sociedades dependientes del grupo.
189
responsabilidade da sociedade controladora sem que se verifique se, realmente, a sua
subsidiria agiu em razo de eventual controle exercido pela dominadora, ou se o controle
exercido foi bom ou ruim sociedade subsidiria.
Desse modo, o modelo orgnico peca ao no considerar um dos elementos mais
caractersticos dos grupos de sociedade que a flexibilidade das relaes por ele mantidas.
Essas so dotadas da mais ampla complexidade e delas no se pode simplesmente presumir
que se decorra a responsabilidade da sociedade principal pelo ato praticado pela subsidiria.
Exemplo disso a necessria distino que se deve fazer entre os grupos centralizados e os
descentralizados. No primeiro, h o controle da atividade desenvolvida pela sociedade
dominada, enquanto no segundo as sociedades participantes do grupo atuam de forma distinta,
mas em benefcio conjunto (sociedades-irms) ou em benefcio de uma sociedade sociedade
principal. Observe-se, que nesse ltimo caso, em havendo uma sociedade principal, essa pode
apenas gerenciar a atividades de suas subordinadas, sem exercer efetivo controle.
Ou seja, levando-se risca os pressupostos do enterprise approach, mesmo no
caso citado dos grupos descentralizados, haveria a responsabilizao da sociedade principal
ou das sociedades-irms apesar de no se exercer o controle de uma sociedade sobre a outra.
Novamente ofende-se o binmio bsico do poder/responsabilidade, pois se cria uma hiptese
de responsabilidade sem o exerccio do poder.
Quanto ao terceiro modelo estratgico legal de responsabilidade nos grupos
societrios, destaca Engrcia Antunes o chamado dualistic approach, representado pelo
dualismo alemo no tratamento dos grupos societrios. Trata-se da separao dos grupos de
sociedades em duas principais hipteses, os grupos contratuais ou grupos de direito e os
grupos de fato (os quais foram analisados na Parte 2, Captulo 2, Subseo 2.2) e que
formaram os modelos dos grupos de sociedades no Brasil e em Portugal.
Com o tratamento dualista dos grupos societrios pretendeu-se alcanar uma maior
efetividade na tutela do fenmeno flexvel e complexo formado pelos grupos. Num ambiente
em que presentes dois princpios de naturezas opostas (o do controle de uma sociedade sobre
a outra e o da autonomia das sociedades componentes do grupo), almejou-se com os grupos
contratuais albergar as hipteses do controle intersocietrio e com grupos de fato os casos dos
grupos descentralizados, onde mantidas ntegras as sociedades componentes da relao
grupal.
Mas, apesar da pretensa flexibilidade de tais hipteses legais, o que se verificou foi a
falncia do modelo legal previsto. Os grupos de direito, dada a artificialidade de sua
190
constituio, da forma do exerccio do controle e de definio prvia das formas de
compensao pelas perdas geradas aos minoritrios, no restaram constitudos na prtica,
fenmeno esse tambm verificado no caso brasileiro
652
. J os grupos de fato, que deveriam
albergar os casos de grupos descentralizados, passaram, ao contrrio, a ser objeto de grupos
centralizados que no optaram pelo modelo contratual. Nesse sentido e como forma de
correo do desvio do direito dos grupos verificado na prtica, a jurisprudncia alem tendeu
a aproximar os grupos de fato das regras previstas aos grupos de direito
653
, o que se verificou
nos os clebras casos Autokran
654
, Tiefbau
655
e Video
656
.

652
653
Nesse sentido, sustenta tambm Calixto Salomo Filho (O Novo Direito Societrio, 1998, p. 177) que na
Alemanha no por acaso o bero do direito dos grupos onde a temtica da responsabilidade grupal tem
sido mais discutida recentemente. A tendncia aproximar a regra de responsabilidade dos qualifizierte
faktische Konzern grupos de fato com grande concentrao de poderes da disciplina dos grupos de
direito.
654
A autora e uma sociedade irm concluram, desde 1974 e at meados de 1976, com sete sociedades de
responsabilidade limitada, cujas participaes se encontravam essencialmente nas mais dos Rus, contratos
de locao financeira, atravs dos quais lhes cederam 39 gruas mveis (Autokrne), de um fabricante
japons. Durante anos, os alugueres acordados foram pagos sem problema. Em 1977, ocorreram
discordncias entre as partes: as sociedades locatrias vieram invocar vcios nas gruas e recusaram o
cumprimento dos leasing. Nessa sequncia, a autora rescindiu, por escrito de 5-Out.-1978, sem aviso prvio,
todos os contratos e recuperou as gruas. No incio de 1979, ela obteve, por via dos alugueres em mora,
sentenas transitadas contra as diversas sociedades, num total superior da 700.000 DM. Porm, a
subsequnte execuo apenas permitiu recuperar 44.000 DM. Todas as sociedades locatrias ficaram sem
qualquer patrimnio. A autora vem agora demandar os Rus, como scios das sete sociedades, invocando,
sobretudo, o levantamento da personalidade. () O Laundgericht deu provimento aco, salvo numa
pequena parcela quanto a juros. O Tribunal de Apelao rejeitou a aco. () No essencial, o BGH veio
considerar que poderia, aqui, ser vista uma relao de grupo entre intervenientes. () Embora sem decidir,
em definitivo, este caso, o BGH lanou duas importantes linhas: a da aplicao, por analogia, s sociedades
por quotas, em situao de grupo fctico, das regras sobre grupos de sociedades (de direito). (CORDEIRO,
Antnio Menezes. O Levantamento da Personalidade Colectiva, p. 137-139)
655
Calixto Salomo Filho (O Novo Direito Societrio, 1998, p. 182) denomina a responsabilidade ocorrente
nesse caso como sendo uma responsabilidade estrutural, ou seja, privativa dos grupos e posteriores
deciso ocorrida no caso Autokran, cuja responsabilidade foi por ele definida como subjetiva, pois
presume-se a existncia de um comportamento fraudulento, por isso a aplicao do direito dos grupos de
direito a alguns grupos de fato. Sobre o caso Tiefbau, o referido autor sustenta que: Sucessivamente ao
caso Autokran o BGH teve de enfrentar o problema da responsabilidade nos qualifzierte faktische Konzern
no caso Tiefbau, decidido em 20 de fevereiro de 1989. Tratava-se de demanda proposta pelo sndico de uma
massa falida em face de seu principal financiador, um banco, que tinha exercido na prtica, durante longo
tempo, a direo dos negcios da sociedade atravs de fiducirios, transformados em scios majoritrios da
sociedade. Um deles havia exercido tambm a administrao financeira da sociedade. Ainda que () essa
deciso representasse uma decorrncia lgica da deciso do caso Autokran, pode-se notar um menor fervor
pragmtico e um maior empenho dogmtico por parte do BGH em relao quela deciso. Pode-se dizer que
a deciso no caso Tiefbau aplica os princpios que em Autokran tinha-se declarado o objetivo de aplicar.
Enquanto em Autokran tinha-se declarado o objetivo de aplicar uma disciplina semelhante
konzernspezifsche Haftung mas, ao final, acabou-se por aplicar uma disciplina semelhante da
responsabilidade delitual, no caso Tiebfau procura-se discutir os pressupostos da responsabilidade grupal
prevista na lei e determinar os efeitos e limites de sua aplicao aos grupos de fato.
656
A autora, que se ocupa da reproduo de filmes em vdeo, esteve em relaes comerciais com a GW V.
() Em 1988, ela obteve, contra esta, uma sentena transitada de condenao num crdito de 1.396.255,44
DM, mais juros e de 36.675,25 DM de despesas judiciais, mais juros. Aexecuo no foi possvel. Os scios
que, em 1980, fundaram a GW foram, em partes iguais, o 1 Ru () a mulher deste e mais duas pessoas.
191
Conforme afirma Calixto Salomo Filho
657
, tais casos do direito alemo representam
trs formas distintas de se tratar da responsabilidade nos grupos societrios de fato, a
subjetiva, a estrutural e a setorial.
No caso Autokran, a jurisprudncia alem julgou o caso com fundamento em
critrios de uma responsabilidade grupal subjetiva. A responsabilidade da sociedade
controladora quanto aos dbitos da controlada foi reconhecida em razo de ter sido
demonstrada a culpa do administrador da primeira no comando das atividades da segunda. O
elemento subjetivo, nesse caso, foi importante para a definio da responsabilidade.
No caso Tiefbau, tal responsabilidade da controladora se deu em razo da prpria
estrutura de controle havida entre as sociedades do grupo, independentemente da verificao
da culpa ou de outros critrios subjetivos. A responsabilidade nesse caso estrutural, pois
definida de acordo com a prpria estrutura grupal. Em razo de crticas sofridas pela
comparao da responsabilidade estrutura com a objetiva, o Tribunal alemo, no caso
chamado TBB Urteil, de 29.03.1993, aplicou a responsabilidade no apenas em razo da
estrutura, mas pela comprovao do autor de que uma sociedade foi utilizada no interesse da
outra.
J no caso Vdeo, a responsabilidade foi setorial, ou seja, no se pretende
responsabilizar todas as sociedades do grupo, mas apenas aqueles setores que foram
efetivamente beneficiados com a atuao do grupo, o que geralmente desemboca na sociedade
holding, que no desempenha atividades comerciais, mas apenas se beneficia com as
atividades de suas controladas.
658

Posteriormente, ambos estes ltimos scios transmitiram as suas quotas ao Ru, vindo a prpria sociedade a
adquirir a quota da mulher do Ru. Este, no perodo de 31-Ago.-1983 a 30-Mai.-1986, foi o nico gerente
da sociedade. No ltimo dia, W. foi designado gerente; este adquiriu, atravs de contrato de 20-Out.-1986,
todas as partes da sociedade. A GW foi considerada extinta, no registro comercial, por falta de patrimnio.
O Ru, que tambm era empresrio individual, participava ainda noutras sociedades por quotas. Ele era,
entre outras, scio nico e gerente da 2 R, que no fim de 1985, assumiu o estabelecimento da GW e que
veio a abrir falncia. A autora, que fez penhorar e executar, contra o Ru, a GW, por causa de pretenses de
compensao e de indemnizao, baseadas na aplicao analgica do 302 AktG, demandou os dois Rus
pelo cumprimento dos crditos no satisfeitos pela GW: em primeira linha ao Ru e subsidiariamente GW.
() O Landgerich rejeitou o pedido principal e aceitou o subsidirio. O Tribunal de Apelao rejeitou o
apelo do Ru, condenando-o, por via do recurso subordinado da autora. () No essencial, considerou-se
que o Ru era uma empresa, no sentido dos 15ss. Do AktG, porque ele, alm da sua participao na GW,
no s tem outra empresa a ttulo de comerciante individual, como, tambm, participa noutra sociedade por
quotas. (CORDEIRO, Antnio Menezes. O Levantamento da Personalidade Colectiva, p. 141-142)
657
SALOMO FILHO, Calixto. O Novo Direito Societrio, 1998, p. 178-197.
658
Calixto Salomo Filho (O Novo Direito Societrio, 1998, p. 193) sustenta que o direito brasileiro adepto
da responsabilidade grupal subjetiva, pois a aplicao da regra do art. 117, da Lei 6.404/76,
eminentemente subjetiva, dependendo da demonstrao do dolo e da culpa, o que se tem demonstrado
absolutamente insuficiente para sancionar todos os casos de abuso. Por isso, o referido autor sugere a
aplicao de critrios de responsabilizao mais rgidos, como a responsabilidade setorial, que visem a
192
Afora essa discusso, para Jos Engrcia Antunes, a falha do modelo dualista
alemo, foi manter separados, artificialmente, a autonomia das sociedades do grupo e o
controle entre essas naturalmente existente.
659
Assim, a lei germnica separou, ex ante, os
principais elementos caracterizadores dos grupos e que so conjuntamente verificados na
complexa e flexvel relao intersocietria grupal.
Tal indevida separao suscitada pelo autor mencionado , alis, o principal
fundamento da posio do referido autor para o tratamento das responsabilidades nos grupos
societrios. Apesar de no apresentar uma proposta efetiva, de lege ferenda, de como tal
responsabilizao deva ocorrer, funda sua posio no reconhecimento da natureza dos grupos
societrios como um ente no qual hibridamente misturados a autonomia das sociedades
componentes do grupo e o controle que entre elas possa ser existente.
Refuta a definio rgida e automtica que os modelos formais legalmente previstos
tratam os grupos de sociedade sem que seja reconhecida a natureza hbrida e flexvel de seus
principais elementos constitutivos. De conseqncia, tambm deve ser hbrida e flexvel a
imputao de responsabilidade nos grupos societrios, vinculando-se, nos casos concretos, a
responsabilidade pelos dbitos da sociedade afiliada ao grupo quele que exercer o efetivo
poder de deciso e de comando da sociedade causadora de um dano.
660
Tal proposta de responsabilizao no permite que o sujeito dominante, que exerceu
o poder efetivo de controle da sociedade dominada, esconda-se sob formalismos jurdicos e
evita que a apurao da responsabilidade ocorra de forma automtica, independentemente de
quem efetivamente exerceu o referido controle
661
. Assim, nos termos da proposta de Jos

perseguir o patrimnio social em caso de comprovado prejuzo sociedade e desde que isso seja necessrio
para proteger os interesses dos credores prejudicados.
659
Nos dizeres do referido autor: () one could say that the German legislator actually saw both the unity
and diversity but tried to keep these elements artificially separeted. (Liability of Corporate Groups, p.
493).
660
Nas palavras do mencionado autor: () a flexible and hybrid system of liability imputation, wich would
link liability for each concrete affiliate debt to the decision-making power responsable for it. (Liability of
Corporate Groups, p. 495).
661
Rafael Mariano Manvil (Os grupos de sociedades nel derecho comparado, p. 650), apesar de reconhecer
o grande avano da proposta de Engrcia Antunes, critica-a sob o argumento de que ela no es, en cambio,
satisfactoria como para ser cristalizada como criterio o standart legal nico conforme al cual imputar
reponsabilidad frente a terceiros en el marco de relaciones de dominio. Toda pauta legal que se establezca
implica que, al mismo tiempo, queden legalizadas reas y formas de conducta en el grupo, que quedran
fuera del marco de la responsabilidad establecida. Aun admitiendo como hiptesis que esto fuera posible,
esa legalizacin de conductas insusceptibles de generar responsabilidadse producira desde una nica
perspectiva, la de los terceros que se vinculan con uma sociedad parte de um agrupamiento. Pero dejara
sin resolver la cuestin de la conducta debida frente a los socios o accionistas externos, frente al mercado
de capitales, frente a normas en que est comprometido el inters pblico, como la defensa de la
competencia, el derecho fiscal, etctera. En otras palabras, la propuesta del sistema flexible de
responsabilidad no conttribuye a generar la seguridad de una conducta debida en elmarco de los grupos de
193
Engrcia Antunes, ganha relevo e importncia o nus probatrio para se verificar, no caso
concreto, a quem poder ser imputada a responsabilidade, sendo admissvel, inclusive, a
inverso do nus probandi.
662
Subseo 3.2.2.2 A Proposta de Lege Ferenda de Eduardo Secchi Munhoz
Eduardo Secchi Munhoz, ao final de sua obra
663
e na esteira das concluses
alcanadas por Jos Engrcia Antunas sobre o tema da responsabilizao nos grupos
societrios, d um passo adiante do trabalho desenvolvido pelo referido jurista lusitano e
sugere a elaborao de um novo direito dos grupos de sociedades, especificamente quanto ao
tema da responsabilizao. Busca dar uma maior efetividade ao binmio poder/responsabili-
dade, mediante a definio das mais variadas formas de grupos societrios, de acordo como o
exerccio do poder de controle que neles se possam verificar.
Aps refutar a manuteno do sistema dualista brasileiro, dos grupos de direito e
grupos de fato, originrios no direito alemo, o autor sugere a definio de seis principais
formas de grupo de sociedades: (i) o grupo totalitrio; (ii) o grupo majoritrio individual
absoluto e minoritrio individual absoluto; (iii) grupos majoritrios individual simples e
minoritrio individual absoluto; (iv) grupos majoritrio conjunto absoluto e minoritrio
conjunto absoluto; (v) grupos majoritrio conjunto simples e minoritrio conjunto simples e
(vi) grupo externo.
No grupo totalitrio, o controle exercido por apenas um scio, como no caso da
subsidiria integral, pelo qual possvel se presumir o comando pela sociedade controlante
das atividades da sociedade controlada. Nesse caso, aos credores dessa sociedade controlada
seria imposta a responsabilidade subsidiria, ilimitada e automtica da controladora por todas
as obrigaes da controlada.

sociedades. Esa seguridad slo podra darla el ajuste de la actuacin a los principios del derecho
societario tradicional: el respeto de la individualidad de cada sociedad como entidad con un inters
prprio y dotada de los elementos materiales adecuados para su normal desenvolvimento, y la actuacin en
ese bien entendido inters.
662
ANTUNES, Jos Engrcia. Liability of Corporate Groups, p. 401. No mesmo sentido, Fbio Konder
Comparato (O Poder de Controle na Sociedade Annima, p. 362): inclinamo-nos, no entanto, em favor
da adoo do sistema unificado do projeto de lei de sociedade annima europia, tambm nessa matria.
Com ou sem o estabelecimento de uma convenao de grupo, a insolvabilidade de uma sociedade controlada,
caracterizada pela falncia ou pela concordata, deveria acarretar a responsabilidade subsidiria da
controladora. Incumbiria a esta o nus de provar, no havendo conveno, a inexistncia de um poder de
controle, constituindo o grupo societrio de subordinao.
663
Empresa Contempornea e o Direito Societrio, p. 287-312.
194
No caso do grupo majoritrio individual absoluto e grupo minoritrio individual
absoluto, o controle exercido pela sociedade dominante se d por presuno relativa, pois se
deve admitir a possibilidade de grupos com estrutura organizacional descentralizada. O
direito dos credores seria tutelado, nesse caso, pela responsabilidade subsidiria da
controladora pelos dbitos da controlada, o que, porm, poderia ser afastado caso (i)
inexistisse a subordinao de interesses, atuando a controlada como uma sociedade
independente (grupo descentralizado) e (ii) no houvesse nexo de causalidade entre a
obrigao para com o credor e os atos da controladora em que configurem abuso de controle.
Nesses casos, ganha relevncia o exerccio do nus da prova para se demonstar a ocorrncia
ou no de subordinao de interesses ou a ausncia do aludido nexo de causalidade.
Quanto ao grupo majoritrio individual simples e grupo minoritrio individual
simples, o exerccio do controle se daria de acordo com a posio de influncia relevante, nos
termos em que estudada anteriormente. controladora, seria imputada a reponsabilidade
subsidiria pelos atos das controladas, aplicando-se as duas excludentes previstas no
pargrafo anterior.
Nos grupos majoritrios conjunto absolutos e grupos minoritrios conjunto
absolutos, o controle seria dotado de uma instabilidade, pois estaria disposto unio de
pessoas com interesses potencialmente divergentes. controladora seria imputada a
responsabilidade subsidiria, aplicando-se as mesmas excludentes mencionadas
anteriormente, sendo que as pessoas que compusessem o bloco de controle conjunto seriam
responsveis solidrias pelo pagamento das dvidas causadas pelas sociedades controladas.
J nos grupos majoritrios conjunto simples e grupos minoritrios conjunto simples,
haveria a associao de pessoas diversas para a formao do bloco de controle, o qual se daria
mediante o exerccio de uma influncia dominante. A sociedade controladora tambm
responde solidariamente e so aplicveis as excludentes anteriormente mencionadas.
Por fim, no caso dos grupos externos, a unio das sociedades se daria pelas mais
variadas formas que possa tomar o controle externo. Nessa hiptese, no haveria,
necessariamente, a assuno de responsabilidade subsidiria da controladora pelos dbitos das
controladas, o que apenas se daria no caso da comprovao (i) da existncia de ato de abuso
de controle externo ou (ii) do nexo de causalidade entre tal ato abusivo e a obrigao
assumida, analogamente quilo que ocorre na ao de reparao de danos por abuso do
controlador, prevista no art. 246, da Lei 6.404/76.
195
Como se v, as hipteses tratadas por Eduardo Secchi Munhoz vinculam-se
responsabilizao da sociedade controladora quando verificada alguma forma de
subordinao de interesses, mediante o exerccio do controle, sendo que quando tal
subordinao no verificada, inexiste a responsabilidade.
Por fim, sustenta o referido autor, que acaso a sugesto da disciplina dos grupos por
ele apresentada no parea adequada, servir, ao menos, para refutar a manuteno do atual
direito dos grupos societrios no Brasil, pois reflete um dos mais evidentes abismos entre o
direito e a realidade.
Seja como for, analisando-se a proposta feita por Eduardo Secchi Munhoz, logo vem
mente a idia de que a regulamentao dos grupos de sociedade representaria um verdadeiro
colete de foras sobre um fenmeno efmero, camalenico e devastador de toda e qualquer
definio que lhe queiram impor, parecendo mais salutar a definio que menos lhe traga
conceitos e mais dependa de seu reconhecimento mediante a anlise dos casos concretos,
pelos quais se possa mais facilmente verificar as constantes mutaes que o fenmeno grupal
capaz de sofrer.
Subseo 3.2.2.3 O Novo Modelo Legal dos Grupos no Direito Italiano
Passados mais de 60 anos da promulgao do Cdigo Civil italiano, recebeu esse
diploma legal uma nova definio sobre o tema dos grupos de sociedades e das
responsabilidades que a eles podem ser imputadas
664
. Como destaca Giuliana Scognamiglio,
pela primeira vez foi codificada no ordenamento italiano, em termos gerais, a
responsabilidade do exerccio e da atividade de direo e coordenao de sociedades,
introduzindo um novo conceito de ilcito, qual seja, aquele relacionado com tal atividade de
direo e coordenao de forma contrria ao princpio da correta gesto societria e
empresarial.
665
Dispe o novel artigo 2.497 do Cdigo Civil italiano, que

664
A nova previso dos grupos societrios prevista no Direito italiano foi a disposio legal de carter genrico
mais recente verificado na pesquisa objeto do presente trabalho, motivo, tambm, de seu destaque na parte
final deste trabalho, considerando, ainda, que referida previso no fora objeto de apreciao pelo trabalho
desenvolvido por Jos Engrcia Antunes (Liability of Corporate Groups), pois sua elaborao se deu no
ano de 1994, ao passo que a nova previso do Direito italiano se deu em decreto legislativo n 6 de 2003.
665
SCOGNAMIGLIO, Giuliana. Danno sociale e azione individuale nella disciplina della responsabilit da
direzione e coordinamento. In: Il Nuovo Diritto Delle Societ. Liber amicorum Gian Franco Campobasso,
n. 3, Torino: UTET Giuridica, 2007. p. 947-948.
196
a sociedade ou os entes que, exercendo atividade de direo e coordenao
de sociedades, agirem no interesse empresarial prprio ou de outros em
violao dos princpios de correta gesto societria e empresarial das
mesmas sociedades, so diretamente responsveis perante os scios destas
sociedades pelos prejuzos acarretados rentabilidade e ao valor da
participao social, e tambm perante os credores sociais pelas leses
causadas integridade do patrimnio da sociedade.
666
Dessa redao destacam-se, pelo menos, trs elementos principais que se coadunam,
em parte, com as previses e propostas feitas pelos autores tratados nas subsees anteriores,
razo pela qual merece destaque nesta parte final do presente trabalho a recente previso legal
do direito italiano.
Primeiro, o fato de que a responsabilidade de uma sociedade ou de um ente
somente verificada no caso do exerccio da direo e de coordenao sobre outras
sociedades. Tais elementos levam ao conceito de direo unitria previsto pela doutrina
italiana, que consiste na coligao da direo de todas as empresas
667
formadoras do grupo, de
maneira a armonizar os fins e as operaes de cada empresa para se alcanar um resultado
final no interesse do grupo.
668
Assim, pode-se afirmar que a responsabilizao prevista pelo
referido artigo 2.497, do Cdigo Civil italiano, fundada no efetivo exerccio do controle das
sociedades ou das empresas componentes do grupo.
Segundo, h expressa previso de que a sociedade que exera a direo e
coordenao de outras sociedades responsvel direta pelos prejuzos ocasionados
rentabilidade e ao valor da participao social, e tambm perante os credores sociais pelas
leses causadas integridade do patrimnio da sociedade. Porm, no terceiro pargrafo do

666
No original: Art. 2.497. (Responsabilit). Le societ o gli enti che, esercitando attivit di direzione e
coordinamento di societ, agiscono nell'interesse imprenditoriale proprio o altrui in violazione dei princpi
di corretta gestione societaria e imprenditoriale delle societ medesime, sono direttamente responsabili nei
confronti dei soci di queste per il pregiudizio arrecato alla redditivit ed al valore della partecipazione
sociale, nonch nei confronti dei creditori sociali per la lesione cagionata all'integrit del patrimonio della
societ. (). O referido artigo no total de sua redao, possui sete pargrafos. O primeiro (2.497),
refere-se reponsabilit; o segundo (2.497-bis), pubblicit; o teceiro (2.497-ter), Motivazione
delle decisioni; o quarto (2.497-quarter), ao Diritto di recesso; o quinto (2.497-quinquies), ao
Finanziamenti nell'attivit di direzione e coordinamento; o sexto (2.497-sexies); Presunzioni de
direo unitria e o stimo (2.497-septies), Coordinamento fra societ.
667
Na Itlia, como na Alemanha, admite-se a formao de grupos de empresas e no somente dos grupos de
sociedades. Tanto verdade, que a prpria redao do artigo 2.497 do Cdigo Civil prev as expresses
sociedade e ente como passveis de sujeio da regra nele prevista.
668
SALAFIA, Vincenzo. La responsabilit della holding verso i soci di minoranza delle controllate. In: Le
Societ. Rivista di Diritto e Pratica Commerciale Societaria e Fiscale, n. 1, ano XXII, Milo: Ipsoa
Scuola DImpresa, 2004, p. 6.
197
aludido artigo 2.497
669
, h previsao de que o scio e o credor social podem acionar a
sociedade ou o ente que exerce a atividade de direo e coordenao somente se no forem
satisfeitos pela sociedade dominada, impondo, portanto, a responsabilidade subsidiria no
caso dos grupos no Direito italiano.
Terceiro, a responsabilizao da sociedade ou do ente controlante somente se dar se
esses agiram no interesse empresarial prprio ou de outros em violao dos princpios de
correta gesto societria e empresarial das mesmas sociedades. Porm a lei no indica quais
seriam os princpios ou a noo do que se entende pela violao a tais princpios de gesto.
A doutrina, por sua vez, indica que tais princpios seriam aqueles j previstos no
artigo 2.403
670
do Cdigo Civil, acerca dos deveres a serem seguidos pelos administradores da
sociedade annima
671
, assim como no encontro do ponto de equilbrio entre os interesses da
controladora e da controlada no desenvolvimento da atividade empreendedora do grupo. Por
outro lado, o desrespeito aos princpios da correta gesto tambm verificado pela prtica de
um ato ilcito, pelo qual se ocasiona um dano injusto a terceiros (no caso os scios e os
credores das sociedades do grupo) e surge a obrigao da sua reparao, nos termos do artigo
2.043
672
do Cdigo Civil italiano. Esse o posicionamento de Francesco Galgano, o qual

669
No original: Art. 2.497. () Il socio ed il creditore sociale possono agire contro la societ o l'ente che
esercita l'attivit di direzione e coordinamento, solo se non sono stati soddisfatti dalla societ soggetta alla
attivit di direzione e coordinamento.
670
Art. 2403. bis Collaboratori del sindaco. Il collegio sindacale deve controllare l'amministrazione della
societ, vigilare sull'osservanza della legge e dell'atto costitutivo ed accertare la regolare tenuta della
contabilit sociale, la corrispondenza del bilancio alle risultanze dei libri e delle scritture contabili e
l'osservanza delle norme stabilite dall'art. 2426 per la valutazione del patrimonio sociale. Il collegio sindacale
deve altres accertare almeno ogni trimestre la consistenza di cassa e l'esistenza dei valori e dei titoli di
propriet sociale o ricevuti dalla societ in pegno, cauzione o custodia. I sindaci possono in qualsiasi momento
procedere, anche individualmente, ad atti d'ispezione e di controllo. Il collegio sindacale pu chiedere agli
amministratori notizie sull'andamento delle operazioni sociali o su determinati affari. Degli accertamenti
eseguiti deve farsi constare nel libro indicato nel n. 5 dell'art. 2421 (att. 209) Nell'espletamento di specifiche
operazioni attinenti al controllo della regolare tenuta della contabilit e della corrispondenza del bilancio alle
risultanze dei libri e delle scritture contabili, i sindaci possono avvalersi, sotto la propria responsabilit e a
proprie spese, di dipendenti e ausiliari che non si trovino in una delle condizioni previste dall'art. 2399. La
societ pu rifiutare agli ausiliari l'accesso a informazioni riservate.
671
Como o posicionamento de Vincenzo Salafia (La responsabilit della holding verso i soci di minoranza
delle controllate, p. 9) ao aduzir que relativamente ai gruppi e con riferimento alla societ capogruppo e
allativit dei suoi amministratori, pertanto, la regolarit della sua condotta nei confronti delle societ
controllate, da lei dirette e coordinate, consister non solo nella correteza delle istruzioni impartite, in tema
di gestione dellimpresa, ma anche nella corretezza della individuazione dei punti di equilibrio fra
linteresse proprio e quello delle controllate. I principi di correta gestione dellimpresa riguardano la
preventiva raccolta delle informazioni di mercato prima dellavvio di nuove operazioni, la valutazione
dellentit e della natura dei rischi connessi, le possibilit di finanziamento delloperazione e previsione del
rapporto fra rischi, costi e benefici immediati e futuri. In termini pi semplici uno studio approfondito delle
difficolt delloperazione e dellesito sul mercato di essa.
672
Art. 2043 - Risarcimento per fatto illecito. Qualunque fatto doloso o colposo [1176], che cagiona ad altri
un danno ingiusto, obbliga colui che ha commesso il fatto a risarcire il danno.
198
ainda sustenta que a responsabilidade da sociedade controladora, nesse caso, aquiliana e
somente se verifica quando ocorrida a sua mala gestio. No entanto, sua comprovao somente
ocorre mediante a demonstrao do nexo de causalidade entre a culpa (m gesto) e o dano
efetivamente causado.
673
Prev, tambm, o artigo 2.497 do Cdigo Civil italiano, ainda em seu caput, que no
h responsabilidade da sociedade ou do ente controlante se o dano no se configurar no
resultado global da atividade de direo e coordenao do grupo ou seja integralmente
eliminado por operaes subsequentes.
674
J na redao do artigo 2.497-bis
675
, a sociedade que exerce a direo e a
coordenao de outros sociedades deve indicar quais so essas sociedades ou entes que se
submetem ao seu comando. Tal indicao deve ser realizada no prprio rgo de registro de
empresas, sendo que os administradores que omitirem tal informao ou que tambm no
informem a extino de uma relao de direo e coordenao entre sociedades, so
responsveis perante os scios ou terceiros pelos danos que vierem a ser ocasionados pela
falha ou falta do devido registro da informao.
Releva, tambm, do modelo italiano, a redao do artigo 2.497-sexies
676
, pelo qual
h a presuno, salvo prova em contrrio, de que a atividade de direo e coordenao seja

673
No original, o posicionamento de Francesco Galgano (I gruppi nella riforma delle societ di capitali, p.
1.040) resta assim disposto: La lesione dei sopra menzionati direitti dei soci e dei creditori della
controllata fonte di responsabilit aquiliana della controllante solo se conseguente alla mala gestio di
questa, la quale abbia violato, secondo la formula usata dallart. 2497, comma 1, i principi di <<corretta
gestione societaria e impreditoriale>>. Trattandosi do responsabilit da fatto illecito, incomber siu
danneggiati lonere di provare la colpa della holding danneggiante ed il rapporto di causalit fra la colpa e
il lamentato danno, ossia che questo non dovuto ad una avversa congiuntura economica, bens a
specifiche violazioni dei principi di correttezza gestionale.
674
Na redao original do artigo 2.497: Non vi responsabilit quando il danno risulta mancante alla luce
del risultato complessivo dell'attivit di direzione e coordinamento ovvero integralmente eliminato anche a
seguito di operazioni a ci dirette.
675
Art. 2497-bis. La societ deve indicare la societ o l'ente alla cui attivit di direzione e coordinamento
soggetta negli atti e nella corrispondenza, nonch mediante iscrizione, a cura degli amministratori, presso
la sezione del registro delle imprese di cui al comma successivo. istituita presso il registro delle imprese
apposita sezione nella quale sono indicate le societ o gli enti che esercitano attivit di direzione e
coordinamento e quelle che vi sono soggette. Gli amministratori che omettono l'indicazione di cui al comma
primo ovvero l'iscrizione di cui al comma secondo, o le mantengono quando la soggezione cessata, sono
responsabili dei danni che la mancata conoscenza di tali fatti abbia recato ai soci o ai terzi. La societ deve
esporre, in apposita sezione della nota integrativa, un prospetto riepilogativo dei dati essenziali dell'ultimo
bilancio della societ o dell'ente che esercita su di essa l'attivit di direzione e coordinamento. Parimenti,
gli amministratori devono indicare nella relazione sulla gestione i rapporti intercorsi con chi esercita
l'attivit di direzione e coordinamento e con le altre societ che vi sono soggette, nonch l'effetto che tale
attivit ha avuto sull'esercizio dell'impresa sociale e sui suoi risultati.
676
Art. 2497-sexies. Ai fini di quanto previsto nel presente capo, si presume salvo prova contraria che
l'attivit di direzione e coordinamento di societ sia esercitata dalla societ o ente tenuto al consolidamento
dei loro bilanci o che comunque le controlla ai sensi dell'articolo 2359.
199
realizada pela sociedade que promova a apresentao de balano consolidado entre tais
sociedades e aquela que disponha de participao acionria suficiente para controlar a
sociedade dominada ou com ela estar coligada, nos termos do artigo 2.359
677
do Cdigo Civil
italiano.
Como se v, o modelo legal italiano, aqui breve e parcialmente tratado, no sendo o
objetivo do presente trabalho defini-lo como um todo, d um tratamento interessante ao tema
da responsabilidade nos grupos de sociedades, pois se despreende dos modelos do entity law
approach, do enterprise approach e do dualistic approach.
Difere-se do modelo norte-americano, pois reconhece que nos grupos h a perda
natural da autonomia das sociedades deles componentes, sem, contudo, afast-la
completamente, pois quelas sociedades que sofrem a direo e a coordenao de uma outra
sociedade ou de um outro ente deve-se apenas promover o registro, perante o rgo
competente, da ocorrncia de tal sujeio, sem que a sociedade deixe efetivamente de existir
pelo fato de participar do grupo societrio.
Por outro lado, descola-se do enterprise approch, apesar de estar mais prximo
dele do que dos demais outros dois modelos tratados, pois apesar de reconhecer a unidade
formada pelo grupo, condiciona a responsabilidade da sociedade principal apenas se essa
exercer a atividade de direo e coordenao da sociedade afiliada e que assim proceda em
violao dos princpios da correta gesto societria e empresarial. No basta, apenas, o
exerccio do controle, mas que esse se d de forma prejudicial e ilcita, obrigando-se, assim,
pelo ressarcimento dos danos.
Tambm se distingue do modelo dualista alemo, pois no oferta critrios para uma
dplice composio dos grupos (contratuais ou de fato), mas permite que esses sejam
constitudos de acordo com a relao especfica e concreta mantida entre as sociedades ou os
entes participantes.
Mas dado o carter ainda recente da reforma societria italiana, no se sabe ao certo
se as previses contidas no artigo 2.497 do Cdigo Civil foram capazes de se aproximar do

677
Art. 2359. Sono considerate societ controllate:1) le societ in cui un'altra societ dispone della
maggioranza dei voti esercitabili nell'assemblea ordinaria; 2) le societ in cui un'altra societ dispone di
voti sufficienti per esercitare un'influenza dominante nell'assemblea ordinaria; 3) le societ che sono sotto
influenza dominante di un'altra societ in virt di particolari vincoli contrattuali con essa. Ai fini
dell'applicazione dei numeri 1) e 2) del primo comma si computano anche i voti spettanti a societ
controllate, a societ fiduciarie e a persona interposta: non si computano i voti spettanti per conto di terzi.
Sono considerate collegate le societ sulle quali un'altra societ esercita un'influenza notevole. L'influenza
si presume quando nell'assemblea ordinaria pu essere esercitato almeno un quinto dei voti ovvero un
decimo se la societ ha azioni quotate in mercati regolamentati.
200
modelo de responsabilidade flexvel dos grupos societrios, onde hibridamente relacionados
os princpios da autonomia societaria e do seu respectivo controle.
O que certo, porm, que o sistema legal dos grupos brasileiro est muito longe da
proposta mais realista e flexvel que se apresentou o referido artigo do Cdigo Civil italiano.
Subseo 3.2.2 Os Grupos Societrios na Jurisprudncia Brasileira
Feita essa breve anlise do tema da responsabilidade dos grupos societrios na
doutrina nacional ou estrangeira, estudando-se as principais formas em que tal
responsabilizao se apresenta, vale traar um rpido e interessante panorama de como esse
tema vem sendo tratado perante a jurisprudncia nacional.
A anlise comparativa das discusses doutrinrias e jurisprudenciais tem a finalidade
de se verificar se a prtica dos julgamentos judiciais tem se aproximado ou distanciado das
concluses alcanadas pelo estudo doutrinrio, servindo, desse modo, para se aferir se as
discusses doutrinrias se mantm apegadas realidade do objeto de estudo ou se a
jurisprudncia, tratando dos casos concretos, se vale das construes doutrinrias para o
adequado embasamento dos julgados e com isso estabelecer critrios para a deciso das
questes postas em Juzo.
Porm, a anlise da jurisprudncia nacional sobre o tema dos grupos societrios e de
sua responsabilizao leva concluso da completa dissociao entre as concluses e
discusses havidas no estudo doutrinrio e a forma e os fundamentos contidos nas decises
jurisprudenciais sobre o referido tema.
Viviane Muller Prado
678
e Maria Clara Troncoso
679
, elaboraram importante pesquisa
680
acerca da jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia acerca do tema dos grupos de

678
Professora na Escola de Direito de So Paulo da Fundao Getlio Vargas. Doutora em Direito Comercial
pela Faculdade de Direito da USP e autora de duas importantes obras citadas no presente trabalho, quais
sejam: Pessoa Jurdica Dependente. In: Concurso de Monografias Prmio Jos Lamartine Corra de
Oliveira Lyra. Organizao de Rodrigo Pironti Aguirre de Castro. Curitiba: Ordem dos Advogados do
Brasil, Seo Paran, 2005 e Conflitos de Interesses nos Grupos Societrios. So Paulo: Quartier Latin,
2006.
679
Pesquisadora jnior da Escola de Direito de So Paulo da Fundao Getlio Vargas.
680
Os Grupos de Empresas na Jurisprudncia do STJ. In: Artigos Direito GV, working papers, n. 01, nov.
2007. Disponvel em: <http://www.direitogv.com.br/AppData/Publication/WP1.pdf>. Acesso em: 15 maio
2008, s 10:34h. Como o trabalho mencionado ainda no havia sido publicado quando de seu acesso por
este autor, foi solicitada autorizao pessoal Dra. Viviane Muller Prado para que a referida pesquisa fosse
objeto de divulgao neste estudo, o que foi por ela acolhido.
201
sociedades, indicando se existem critrios para o reconhecimento do ente grupal nas decises
judiciais e como se vem decidindo a responsabilizao aqui j to debatida.
No trabalho realizado por referidas pesquisadoras, foram analisadas 106 decises
proferidas pelo Superior Tribunal de Justia sobre os grupos societrios, das quais se pde
retirar algumas concluses acerca do tema na jurisprudncia de referida Corte de Justia, as
quais em muito pouco se coadunam com aquelas alcanadas ao longo da pesquisa doutrinria
que ora se realizou.
Inicialmente, referidas pesquisadoras verificaram que no h uma unidade
terminolgica na definio dos grupos de sociedades pela jurisprudncia do Superior Tribunal
de Justia e, de conseqncia, da jurisprudncia nacional. As expresses mais verificadas nos
arestos analisados foram grupos econmicos, simplesmente grupos e grupos
financeiros, ao invs de grupos societrios, como disposto na legislao ptria, a qual
apenas foi verificada em 07 vezes dentre os 106 casos analisados.
Por outro lado, o termo empresas coligadas foi utilizado como sinnimo de grupo
de sociedades, apesar de que na legislao nacional (Lei 6.404/76, art. 243, 1) essa
expresso refere-se apenas aos casos em que uma sociedade tenha participao acionria de
at 10% em outra sociedade, mas sem control-la, como ocorre nos grupos de sociedades.
Verificou-se que na jurisprudncia mencionada so ausentes critrios jurdicos e at
de simples construo lgica para a definio dos grupos societrio, sendo utilizadas
expresses despidas de qualquer significado jurdico como, por exemplo, empresas
interligadas.
Outra concluso que se alcanou, foi a de que nos variados ramos do direito nacional
em que h previso legal dos grupos de sociedades, como o direito do trabalho, o societrio e
o consumidor, por exemplo, foi baixssima a freqncia do tema nas decises jurisprudenciais
analisadas, ao passo que noutros ramos onde os grupos no tm previso legal, esses surgiram
com maior freqncia, conforme se v pela tabela
681
abaixo:

681
PRADO, Viviane Muller; TRONCOSO, Maria Clara. Os Grupos de Empresas na Jurisprudncia do STJ,
p. 19.
202
MATRIA FREQNCIA (%)
Processual 30 28.38
Ttulos de Crdito 20 18.98
Responsabilidade Civil 12 11.28
Tributrio 9 8.46
Falncia 7 6.58
Criminal 6 5.64
Civil 5 4.70
Trabalhista 5 4.70
Consumidor 4 3.76
Societrio 4 3.76
Fraude 3 1.88
Administrativo 1 0.94
Lei de imprensa 1 0.94
TOTAL 106 100
A pesquisa realizada tambm se preocupou em verificar quais foram os critrios para
o reconhecimento, pela jurisprudncia, da existncia dos grupos societrios, haja vista que a
legislao nacional no os estabelece exatamente, mas reconhece a sua ocorrncia relacionada
com a noo de controle entre as sociedades pertencentes ao grupo.
Surpreendentemente, verificou-se que em 68 das 106 decises analisadas, que
correspondem a 64,2% do total dos casos, a expresses relacionadas aos grupos societrios
foram utilizadas sem a menor preocupao em se apontar quais forasm os elementos que
levaram os julgadores identificao dos grupos societrios. Em 03 decises, que
representaram 2,9% dos casos analisados, apesar no terem sido expressa ou claramente
citados os elementos que caracterizam os grupos, levou-se a crer que os grupos estariam
vinculados noo de controle e, subsidiariamente, noo de atuao conjunta ou vnculo
de atividades entre sociedades.
J em 35 outros casos, representativos de 33% do total, houve preocupao do
julgador em mencionar as razes para decidir pela existncia de grupo, conforme se v pela
tabela
682
abaixo:

682
PRADO, Viviane Muller; TRONCOSO, Maria Clara. Os Grupos de Empresas na Jurisprudncia do STJ,
p. 21.
203
ELEMENTOS FREQNCIA DE
DEFINIES
QUANTIDADE DE
DECISES
Relacionados ao controle ou ao
poder de deciso nas companhias
22 25
Relacionados a questes
patrimoniais das companhias
5 5
Relacionados s atividades e
interesses comuns as companhias
2 6
Extradas da definio dada pela
Lei 6.404, de 1976
3 1
Outros 4 6
TOTAL 35 -
Dessas 35 decises, apenas em 22 levou-se em considerao a existncia de relao
de controle societrio, seja de controle comum, posio de controlada e de controladora ou de
identidade de scios e diretores. Tais decises, porm, no fazem referncia significativa
legislao societria para fundamentar a existncia ou no de poder empresarial, o que
ocorreu em apenas uma das decises analisadas.
Em tais 35 decises, somente 05 fizeram referncia idia de unidade de gesto, de
trabalho e de patrimnio para se alcanar a noo de grupo. Noutras decises, a referncia aos
grupos se d apenas por expresses vagas e sem sentido jurdico, como complexo de
atividades, organizao de mltiplas atividades, uma unidade e empresas scias.
Desse modo, da anlise dos 106 julgados por referidas pesquisadoras, verifica-se que
no h uma judicializao do tema dos grupos de sociedade na jurisprudncia do Brasil, o que
talvez possa ser justificado, conforme se sustentou no referido trabalho, pela inexistncia de
uma definio legal precisa dos grupos em nossa legislao, bem como a no previso
especfica dos grupos de fato na lei acionria.
Apesar de no se verificar um critrio para a definio dos grupos na jurisprudncia
desses casos analisados perante o Superior Tribunal de Justia, os grupos foram observados
em todos os 106 julgados e disso advieram algumas conseqncias que foram observadas
pelas referidas pesquisadoras, dentre as quais se destacam as seguintes.
Primeiro, pertencer ao mesmo grupo no foi determinante imputao de
responsabilidade entre empresas dele participante, apesar da legislao nacional prever
expressamente a responsabilidade solidria s sociedades componentes de um grupo
societrio, conforme dispe o artigo 2, 2, da Consolidao das Leis do Trabalho e o artigo 17
da Lei 8.884/94, e subsidiria, nos termos do artigo 28 do Cdigo de Processo Civil.
A responsabilizao das componentes dos grupos apenas foi verificada, nos
julgamentos analisados, quando aplicada a teoria da desconsiderao da personalidade
204
jurdica, nas hipteses de desvio de finalidade ou confuso patrimonial, nos termos do artigo 50
do Cdigo Civil brasileiro. Tal desconsiderao foi aplicada sob o fundamento da teoria da
aparncia, discutindo-se se uma sociedade poderia ou no figurar como parte em processo em
que se discutia a obrigao de uma outra empresa. Assim, no mbito do direito civil, foi
admitida a responsabilizao de empresas pela extenso de danos morais e materiais a outras
empresas do mesmo grupo.
No direito falimentar, verificou-se legtima a desconsiderao das personalidades
jurdica da sociedade falida para que os efeitos do decreto falencial alcanassem as demais
sociedades do grupo, mormente quando evidenciados elementos que visavam a fraude lei ou
a terceiros, ocorrendo a responsabilidade solidria entre as componentes do grupo.
683
Perante o direito processual civil, restou verificado, nos termos da aplicao da teoria
da aparncia, que uma sociedade componente de um grupo tem legitimidade para ser parte
passiva em demandas movidas contras outra sociedade participante da relao grupal, mesmo
que essas sejam relativas a questes exclusivas dessa ltima.
De um modo geral, a pesquisa realizada constatou que muitas das concluses
alcanadas pela jurisprudncia acerca dos grupos de sociedades no encontram fundamento
na doutrina e na legislao nacional, fazendo crer que o tema no suficientemente
compreendido e estudado pela jurisprudncia, que extrai concluses precipitadas e ainda
fundadas na noo tradicional de que as sociedades comerciais trabalham isoladamente no
mercado.

683
A este respeito, dispe a lei concursal espanhola em seu artigo 3.5 LC, quanto aos grupos de sociedade, que
el acreedor podr instar la declaracin judicial conjunta de concurso de varios de sus deudores cuando
(...) siendo stos personas jurdicas, formem parte del mismo grupo, con identidad substancial de sus
miembros y unidad en la toma de deciosiones. (VALLE, Javier. Una experiencia comparada reciente: la
ley concursal espaola. Revista de Direito Mercantil Industrial, Econmico e Financeiro, n. 134, ano
XLIII, So Paulo: Malheiros, 2004, p. 100)
205
CONCLUSES
Alcanar concluses sobre tema to complexo e que ainda no recebeu a devida
ateno pela doutrina, jurisprudncia e legislao nacionais tarefa por demais rdua e que
demanda os mais extremos cuidados. No entanto, a complexidade das discusses relativas aos
grupos societrios leva a uma primeira e mais evidente concluso: no devem os grupos ser
objeto de concluses precipitadas e que sirvam apenas de um mero paliativo legal
desvinculado da realidade da empresa plurissocietria.
O direito, pelo menos no caso brasileiro, no tem sido capaz de lidar com fenmeno
dessa magnitude, pois ainda est fundado na idia oitocentista da sociedade comercial isolada,
dotada de autonomia, independncia jurdica e de responsabilidade limitada, dogmas
societrios que se estremecem frente realidade da empresa plurissocitria.
Na contramo dos fatos, o direito societrio tradicional tem dado ensancha a um
mundo selvagem e sem leis dos grupos societrios, sobre os quais no aderem sequer os
princpios bsicos da responsabilidade limitada e da prpria personalizao jurdica, conceitos
esses j tanto discutidos, mas que no encontram a feio dos grupos.
A doutrina nacional, estranhamente, pouco discute sobre o tema, ao contrrio do
direito comparado, que h mais de um sculo se dedica a analis-lo.
A jurisprudncia brasileira, como se viu na ltima seo deste trabalho, dbil,
desorientada e despida de quaisquer critrios na discusso dos grupos societrios, a ponto de
se reconhecer a no-judicializao do tema pelo Poder Judicirio nacional.
Mesmo diante desse cenrio pouco promissor, algumas concluses podem ser
apresentadas sobre o tema e que venham a auxiliar na construo de um verdadeiro direito
dos grupos societrios.
A primeira e talvez a principal concluso alcanada refere-se completa falibilidade
da regulao dualista dos grupos societrios no Brasil. So verdadeiramente raros os
exemplos de grupos societrios na realidade brasileira, o que torna letra morta a previso do
artigo 265 e seguintes da Lei das Sociedades Annimas (n. 6.404/76).
Os grupos de fato, por outro lado, representam a real expresso desse fenmeno
societrios. Mas, dada a ausncia de regras jurdicas especficas que os alberguem, ainda
vivem sob o arqutipo legal da sociedade comercial isoladamente considerada, o que leva,
dentre outras conseqncias jurdicas, irresponsabilidade dos responsveis e
responsabilidade dos irresponsveis.
206
A regulao legal a priori das possveis formas dos grupos no parece ser o caminho
mais adequado. O fenmeno camalenico, efmero, forma-se e se desconstitui de acordo
com o momento empresarial existente. Por isso, se a prpria previso de seu tipo legal
(grupos contratuais) no acompanha sua ocorrncia prtica, a personalizao jurdica do
grupo completamente despropositada.
Os modelos orgnicos, por outro lado, apresentam-se como uma soluo plausvel.
No se trata de regular um fenmeno que possa tomar formas randmicas, mas de estabelecer
conseqncias jurdicas ao preenchimento de certas circuntncias previstas pela lei. O novo
modelo jurdico italiano aproxima-se desse cenrio.
Em qualquer hiptese, no deve a autonomia da sociedade comercial deve ser tratada
como uma cpsula infalvel. A dominao, o controle, a direo unitria e a influncia
dominante so acontecimentos triviais entre as participantes dos grupos e por isso no devem
ser relegadas excepcionalidade, mas reconhecidas e reguladas, prevendo-se, de outra via,
situaes para a adequada compensao dos acionistas prejudicados e de resguardo de
terceiros credores.
Os prprios limites da personalidade jurdica no devem ser intransponveis, pois as
sociedades comerciais no so um fim em si mesmas, mas representam um campo de
imputao dos mais variados interesses, como o dos scios (minoritrios ou no), dos
fornecedores, dos investidores, dos consumidores, dos trabalhadores, dos credores, do meio
ambiente, do Estado etc. A personalizao jurdica no pode representar a identificao do
ente coletivo com os interesses dos seus integrantes, ainda mais nas sociedades componentes
dos grupos societrios, que tratam, geralmente, de atividades empresariais de grande escala,
com alcance a um inimaginvel nmero de pessoas.
A definio da responsabilizao nos grupos tambm tarefa rdua. Depende-se da
comprovao de situaes desvantajosas, danosas, abusivas ou ilcitas de difcil verificao e
comprovao, dadas as vantagens e desvantagens aos integrantes da relao grupal. As
presunes ou a inverso do nus probatrio podem ser solues, desde que possam ser
elididas ou aplicadas em casos de verdadeira impossibilidade probante.
Uma jurisprudncia de valores nesse caso ganha relevo, tendo o Poder Judicirio,
mais uma vez, importncia imprescindvel nas questes no definidas ou mal elaboradas pelo
direito legislado.
Seja como for, a transparncia de participaes, de comando, de controle, de
administrao e de direo das sociedades componentes dos grupos de grande relevncia,
207
pois apresenta ao ambiente empresarial e sociedade humana em geral quem so os
verdadeiros atores da empresa plurissocietria, o que evita riscos, resguarda direitos e previne
responsabilidades.
Em suma, o direito dos grupos no deve ser enquadrado num modelo dotado de
artificialidade, mas que estabelea limites e conseqncias jurdicas realidade mutante desse
fenmeno, mas sem desvi-lo do princpio maior de uma justia distributiva.
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