O ASSDIO MORAL NAS RELAES DE TRABALHO

JOS AUGUSTO RODRIGUES PINTO

Da Academia Nacional de Direito do Trabalho Do Instituto Goiano de Direito do Trabalho

SUMRIO: 1. Conceito. 2. Origem. 3. Elementos subjetivos. 4. Ambientao. 5. Dissimulao. 6. Situaes de assdio moral. 7. Resultados. 8. O Direito do Trabalho diante do assdio moral. 9. Viso propedutica contempornea. 10. Natureza jurdica do assdio moral. 11. Modo de exerccio. 12. Configurao objetiva. 13. Figuras afins. 14. Responsabilidade por danos. 15. Medidas empresariais preventivas. 16. Represso legal. 17. Para concluir. 1. Conceito.

Assdio, no significado mais simples e substantivo, cerco, visando conquista fsica, por presso, de um objetivo determinado. Sua ilustrao mais clara era a clssica estratgia militar de assediar (cercar) fortificaes ou cidades para domin-las, antes que a arte da guerra passasse a ser um confronto de botes em lugar de um confronto de homens. A mesma idia de sufocao opressiva expressa por substantivos correspondentes em ingls (mobbing, ato de cercar, e bullying, ato de intimidar), em francs (harclement, presso sufocante) e espanhol (acoso, ato de acossar). O qualificativo moral, aposto pelo direito, ao se preocupar com as conseqncias do assdio nas relaes humanas, trouxe o substantivo para os domnios da mente, onde representa a sufocao da vontade individual com o fim de subjugar a personalidade aos desgnios do assediador pelo esgotamento da capacidade de resistir, demolindo as defesas da auto-estima. A formatao fsica do assdio muito prxima dos impulsos instintivos, a exemplo do cerco do predador caa que lhe servir de alimento e a exploso momentnea da ira. Mas, ao merecer o qualificativo de moral, passa a ser uma atitude da razo, logo, exclusivamente humana. O conceito do assdio moral trabalhista o do substantivo assdio duplamente qualificado pelo contedo psicolgico e pelo tipo de relacionamento humano que o propicia. Como ocorre com os institutos jurdicos, permite formulao sinttica e analtica.

Sinteticamente, a sujeio, insistente e prolongada, do trabalhador pelo empregador, seus prepostos ou colegas, no curso da relao de trabalho, a condies que lhe violam a integridade psquica com o propsito de arruinar-lhe a dignidade humana. Analiticamente, a conduta abusiva, de natureza psicolgica, que atenta contra a dignidade psquica, de forma repetitiva e prolongada e que expe o trabalhador a situaes humilhantes e constrangedoras, capazes de causar ofensa dignidade ou integridade psquica, e que tenha por efeito excluir a posio do empregado no emprego ou deteriorar o ambiente de trabalho, durante a jornada de trabalho no exerccio de suas funes. 1 Alguns autores preferem incluir num conceito nico de assdio moral a exposio do trabalhador a constrangimentos fsicos ou psquicos. No partilhamos deste critrio, pois o constrangimento fsico, quando visa desarticulao psicolgica, processo para chegar ao assdio moral e no o assdio moral em si. 2. Origem.

As observaes proporcionadas pelo conceito formulado mostram que a origem do assdio est na essncia do homem, pois sua primeira manifestao respondeu ao impulso de defesa e sobrevivncia na hostil criao cercou os seres vivos, racionais ou no. Entretanto, acompanhando a evoluo da nossa espcie, aquela remota configurao rompeu a fronteira fsica do simples impulso para invadir o territrio psquico da atitude racional, alimentada por elementos negativos de sua natureza, tais como a ambio do domnio, a obsesso possessiva e a averso partilha. Desses elementos se irradia o desejo humano irreprimvel de intimidar e tiranizar (to mob e to bully dos ingleses), de sufocar (harceler dos franceses) ou de acossar (acosar) dos espanhis. Outros fatores negativos de formao do carter do homem somaram-se, com certeza, seno para dar origem, ao menos para robustecer a prtica do assdio moral at o incorpor-lo firmemente ao fenmeno social. Esto entre eles a competio, a inveja, a emulao, a ambio de poder e riqueza. 3. Elementos subjetivos.

Todo assdio (inclusive o moral) obriga a uma dupla subjetividade, pois ningum pode assediar, fsica ou psiquicamente a si mesmo. Esse tipo de polaridade (ativa e passiva) imprime ao assdio moral a marca indelvel da sociedade humana, a cuja falta desaparecem tambm a razo e os meios para exerc-lo. Mais adiante os elementos subjetivos sero analisados em pormenor (ver n. 11 infra).
1

NASCIMENTO, Snia A. C. Mascaro, O assdio moral no ambiente do trabalho, in Revista LTr, 6807/922.

4.

Ambientao.

Por sua incorporao ao fenmeno social, so nutrientes do assdio moral os fatores negativos de formao do carter. E so eles, a seu turno, que o ambientam em praticamente todos os crculos de convivncia gregria, todos eles autnticos microcosmos da sociedade. Destaquem-se o crculo familiar e o laboral, ambos construdos em planos desnivelados de convivncia, tendo por eixo a ascendncia de uns sobre outros, perversamente incitante do uso da presso psicolgica que reduz a auto-estima e neutraliza a capacidade de reao defensiva da dignidade individual contra as investidas da dominao tirnica nas relaes interpessoais. 5. Dissimulao.

Todo assdio (inclusive o moral), como o camaleo, cuja escama absorve a tonalidade do meio em que se movimenta, para passar despercebido pelos circunstantes, dissimula sistematicamente o contedo sombrio de suas entranhas com as cores suaves de sentimentos at mesmo nobres como o amor, a proteo, a f na salvao eterna e, no raro, com a semi-invisibilidade incolor da involuntariedade. Vamos mais adiante, reconhecendo a dificuldade de flagrar sua prtica aberta, a despeito de pesquisas de campo j terem revelado que um bom nmero de assdios (46%) ocorre em locais pblicos, na presena de testemunhas do vexame imposto ao assediado. A maioria deles, no entanto, ocorre em ambientes reservados (34%) ou a portas fechadas (20%). Os dados estatsticos demonstram que sua deteco corre muito mais conta da sensibilidade do que da percepo visual dos analistas. 6. Situaes de assdio moral.

Juntados os aspectos j examinados dinmica extremamente varivel das relaes de trabalho, balda-se toda tentativa de aprisionar num elenco taxativo as situaes configuradoras do assdio moral. Temos que nos contentar com exemplificao colhida ao acaso numa infinita messe: Atribuio de tarefas complexas com prazos de cumprimento incompatveis. Ocultao deliberada de informaes essenciais ao bom cumprimento das tarefas. Crticas insistentes e pblicas ao desempenho sem apurao das razes possveis para o fato. Segregao de trato do empregado mediante contato por meio de terceiros. Humilhao pblica (confinamento do ambiente de trabalho, revistas pessoais e de mesa de trabalho, inadequao do ambiente de trabalho). Ameaas constantes de despedida individual, ou coletiva. Tratamento rude ou irnico com realce de dotes individuais negativos (feira, estatura, raa, falta de instruo).

Insinuaes de desvios de conduta sexual ou social. Ociosidade deliberada, rebaixamento funcional. Propalao aberta ou velada de problemas familiares.

A enumerao destaca o subjetivismo da avaliao dos elementos que formam o assdio moral trabalhista, demandando uma espinhosa busca de parmetros que permitam confrontar as mirades de situaes imaginveis com as ocorrncias reais, de modo a dar objetividade consistente aos sinais indicativos de sua prtica. Alice Monteiro de Barros 2 colheu em cuidadosa pesquisa da doutrina corrente, um feixe do que denomina de tcnicas destinadas a desestabilizar a vitima, que se v abaixo: a) de relacionamento: tratar o assediado por meios que sublinham sua inferioridade; b) de isolamento: segregar o assediado da comunidade em que estiver inserido; c) de ataque: submeter o assediado a medidas que o desacreditem no seu crculo de convivncia; d) de punio: pressionar o assediado com infundadas admoestaes ao seu comportamento; e) de dissimulao: humilhar o assediado com indiretas, gracejos e zombarias depreciativos. 7. Resultados.

Os resultados do assdio moral podem ser chamados, sem exageros, de devastadores: desestruturao da personalidade, quebra da auto-estima, sentimento de inferioridade intelectual e social, stress psquico. Graas a um prfido mtodo de acuao espiritual progressiva, ele pode induzir o extremo da auto-eliminao da vida. A ao imperceptvel da insistncia ou repetio de atos aparentemente incuos e supostamente destitudos de malcia, segundo muitos autores, sufoca o assediado num clima de terror psicolgico.3 So muito elucidativos alguns dados estatsticos sobre os resultados do assdio moral trabalhista para a sade do assediado, explicando, a um s tempo, o impacto antisocial e a evoluo de seu estudo sistemtico, iniciado sintomaticamente na rea mdica:
2

Ansiedade intensa......: 94% Distrbios do sono.....: 84%

BARROS, Alice Monteiro de, conferncia pronunciada no I Congresso de Sade Mental realizado de 3 a 5 de maio de 2004, em Goinia, GO, promovido pela Procuradoria Regional do Trabalho da 18 Regio e pelo Instituto Goiano de Direito do Trabalho. 3 Cf. em NASCIMENTO, Snia A. C. Mascaro, ob. e loc. cits.

Perda de concentrao: 82% Depresso...................: 41% Acessos de pnico.......: 33% Fadiga crnica.............: 31% Enxaqueca..................: 23%

V-se por ai no haver nenhum extremismo no nexo intelectivo que se faz do assdio moral com o terror psicolgico. Os prejuzos da famlia da vtima abalada em seu equilbrio estrutural tambm so visveis no menos do que os da empresa privada em termos de produtividade, pelo menos plena, do trabalhador, e os da sociedade, que suporta os custos assistenciais do sistema de seguridade social. 8. O Direito do Trabalho diante do assdio moral.

A contemporaneidade da Revoluo Industrial com a Revoluo Francesa, que determinou o surgimento dos direitos fundamentais de primeira gerao 4 (civis e polticos), mais tarde ampliados pelos da segunda gerao (direitos sociais ao trabalho, seguridade, segurana, moradia e ao lazer), quando o Estado trocou a postura liberal do laisser faire, laissez passer pelo intervencionismo fundado no bem-estar social, d-nos a viso bastante clara de que o princpio da proteo, fundamento bsico do Direito do Trabalho, se consolidou primeiramente com vistas apenas valorizao fsica do trabalhador. Assim tambm evoluiu a prpria luta operria do sculo XIX: durao e retribuio do trabalho, sistematizao cientfica dos repousos, segurana e salubridade dos ambientes e da prestao do trabalho um contexto em completa sintonia com a conformao da herrshaft (empresa autoritria) que se reconhecia empresa, distanciando a relao com os subordinados de cogitaes sobre a valorizao da essncia humana do trabalhador e dando foros de emanao normal da autoridade hierrquica ao que hoje, horrorizados, denominamos terror psicolgico. No admira, portanto, que a primeira reao do juslaboralismo, em termos doutrinrios e legislativos, tenha sido de alheamento problemtica do assdio moral, antiga como a prpria sociedade, mas no discernida com o mnimo sequer de clareza. Somente no correr do sculo XX mais concretamente, no ps-guerra de 45 este aspecto cruciante das relaes de trabalho comeou a emergir nas mentes e conscincias para o clamor da realidade pela proteo da essncia espiritual do trabalhador, que est muito alm da proteo ao valor fsico ou social do trabalho. Assim nos informa a doutrina: Somente na virada deste sculo que o tema passou a receber tratamento jurdico quer por meio da doutrina, da legislao, quer por meio da jurisprudncia, embora

NETO, Manoel Jorge e Silva, Curso de Direito Constitucional, Rio, Lmen Juris, 2006, pg. 464

se afirme que j havia trabalhos sobre o assunto desde os anos 70, sem, contudo, definir o assdio moral e estudando-o juntamente com o stresse e a sade laboral.5 A nova percepo foi fortemente induzida pelas seqelas vertiginosas da Revoluo Tecnolgica: assalto antropofgico do emprego pela automao da produo, onda violenta de excluso social dos desempregados crnicos, selvageria da competio nos dois plos das relaes de trabalho. O novo desenho traado por esses fatos sinalizou certos valores fundamentais do homem (honra, dignidade, intimidade, igualdade), mais nobres do que o valor material e os valores sociais do trabalho j cristalizados em norma jurdica, sob o plio do princpio da proteo, como metas de prioridade mxima do princpio da proteo. Os valores fundamentais do homem obtiveram consistncia definitiva pela paulatina absoro nos estatutos constitucionais sob o rtulo de direitos e garantias fundamentais do cidado, cujo perfil tambm, evidentemente, do trabalhador. Da vem sendo irradiada para a legislao regulamentar infraconstitucional. bom lembrar, a teor de Manoel Jorge e Silva Neto que as constituies (entre elas a brasileira de 1988) ainda no esgotaram o rol dos direitos fundamentais dignos de proteo. Por isso, adverte, inspirando-se em ensinamento de Canotilho: Os direitos consagrados e reconhecidos pela constituio designam-se, por vezes, direitos fundamentais formalmente constitucionais, porque eles so enunciados por normas com valor constitucional formal (normas que tm a forma constitucional). A Constituio admite, porm, outros direitos fundamentais constantes das leis e das regras aplicveis do direito internacional.6 Em virtude de as normas que os reconhecem e protegem no terem a forma constitucional, estes direitos so chamados direitos materialmente fundamentais. 7 O assdio moral agride exatamente esses valores humanos fundamentais, agora objeto de tutela jurdica. E em vista de as relaes de trabalho, como gnero, e a de emprego, como espcie, oferecerem uma das ambientaes mais apropriadas para sua ao (ver n. 4 supra), justifica-se o interesse de investig-lo, equacion-lo e reprimi-lo que se assenhoreou do Direito do Trabalho. 9. Viso propedutica contempornea.

O salutar avano do direito, particularmente o do trabalho, no terreno da proteo dos direitos fundamentais, que so, insistimos, a vestimenta jurdica dos valores humanos essenciais, mais do que justifica submet-los a uma viso contempornea de equacionamento, regramento e atuao.
5 6

BARROS, Alice Monteiro de, ob. cit. Cf. art. 16 da Constituio portuguesa de 1976: Os direitos fundamentais consagrados na Constituio no excluem quaisquer outros constantes das leis e das regras aplicveis de direito internacional. 7 NETO, Manoel Jorge e Silva, ob. cit., pg. 467, destaques do Autor.

O assdio moral, no seu alcance mais amplo, tem a natureza de ato ilcito, isto , contrrio ao direito, que lhe nega, por isso, aptido para produzir validamente o efeito desejado por sua prtica e, indo adiante, reconhece a responsabilidade do agente pelo ressarcimento do dano material e/ou pela reparao do dano moral que causar. O direito construiu uma corrente lgica irremissvel a unir a figura do ato ilcito a trs outras, dele conseqentes: dano, patrimnio, responsabilidade e ressarcimento, ou reparao. indispensvel defini-las: Dano o mal causado por algum a outrem, de que resulte o abalo ou a destruio de seu patrimnio material ou imaterial. Juridicamente, portanto, o dano se traduz em prejuzo determinado pela diminuio do patrimnio em qualquer dos seus dois aspectos, ou em ambos. Patrimnio o conjunto de bens materiais ou imateriais pertencentes a uma pessoa, instituio ou coletividade. Responsabilidade a obrigao de responder por algo, conceito traduzido pelo interesse do direito em obrigao de satisfazer prestao ou cumprir fato atribudo ou imputvel a algum. Ressarcimento o ato de satisfazer a indenizao do prejuzo causado a outrem por ato ou fato danoso de responsabilidade reconhecida a algum. Para o interesse do direito, convenciona-se chamar de reparao o ressarcimento do dano causado ao patrimnio imaterial (dano moral). Assentadas estas noes essenciais boa compreenso do assdio moral trabalhista, vejamos como trat-lo na seara das relaes de trabalho e de emprego. 10. Natureza jurdica do assdio moral.

Tudo quanto j visto no permite duvidar de que o assdio moral um ato ilcito civil ou trabalhista, em vista de se originar da relao jurdica genrica de trabalho, ou especfica de emprego. O elo seguinte da corrente que ele inicia o dano moral sofrido pelo assediado, atingido no seu patrimnio imaterial, de que fazem parte os valores humanos essenciais j considerados (ver n. 9 supra). Neste elo deve ser considerada a possibilidade de o ato ilcito ter causado, cumulativamente, dano ao patrimnio material. O elo final o da reparao do dano moral, pelo responsvel, cumulado com a indenizao do dano material, se for o caso. Portanto, a natureza qualificada do ato ilcito (assdio moral) preside a mesma qualificao do dano, que poder ser civil ou trabalhista (conforme a relao seja do gnero trabalho ou da espcie emprego), da indenizao (prejuzo do patrimnio material), ou

reparao (prejuzo do patrimnio moral) e, em importante projeo processual, a competncia material e pessoal do juzo. Dos pontos de vista jurdico e legal, o assdio moral justa causa para extino do contrato individual de emprego pelo empregado (CLT, art. 483), mesmo sem tipificao prpria, mas por enquadramento em vrias das figuras-tipo ali descritas, conforme as circunstncias que a instruo evidenciar. A este ponto retornaremos nas consideraes a respeito do assdio moral e suas figuras afins (ver n. 13 infra). 11. Modo de exerccio.

J ressaltamos que o assdio, considerado substantiva ou qualificadamente, se caracteriza pela subjetividade bipolar (ver n. 3 supra), em face da impossibilidade lgica de algum o impor sem que algum o sofra. No plo ativo podem estar diferentes sujeitos da relao, como sejam o empregador, seu (s) preposto (s) ou o colega do assediado (tratando-se de relao de emprego), ou o tomador, seu preposto ou o colega do assediado (tratando-se de relao de trabalho). Importante, a nosso entender, que sero sempre pessoas fsicas, pois s por fora do artifcio legal da personalizao da empresa (CLT, art. 2.), a pessoa jurdica ser aceita como sujeito ativo, pois, em verdade, simples biombo do assediador. O modo de exerccio, muito importante no estudo da subjetividade, depende dos planos da hierarquia empresarial em que estejam situados os sujeitos ativo e passivo. Exercido de um plano superior para outro inferior (do empregador ou tomador, ou seu preposto, contra empregado ou prestador), o assdio vertical. Exercido no mesmo plano (do empregado ou prestador contra empregado ou prestador), o assdio horizontal. Embora seja natural considerar que o assdio vertical tenha sempre direo descendente, em virtude da correlao dirigente / subordinado, ou tomador / prestador, entre os sujeitos ativo e passivo, no consideramos descartvel a hiptese do assdio vertical ascendente, em que o subordinado, ou o prestador, ocupe o plo ativo e o dirigente, ou o tomador, o passivo. 12. Configurao objetiva.

Dada a variedade de hipteses e pelas dificuldades que oferece positivao de sua prtica, a caracterizao do assdio moral civil ou trabalhista ganha notvel relevo no conjunto deste estudo. Por um primeiro ngulo, suas formas se diversificam tanto que inviabilizam toda tentativa de enumerao taxativa; ela ter que ser, necessariamente, exemplificativa (ver n. 6 supra), cabendo ao intrprete ou julgador definir o reconhecimento caso a caso, partindo do exame dos elementos constitutivos, aqui alinhados numa espcie de hierarquia calcada na nfase dos traos com que contribuem para completar o perfil: a) Contedo psicolgico.

Sendo destinado a minar a personalidade, o assdio moral civil ou trabalhista alveja a mente do assediado com o propsito de anular-lhe a vontade, usando dos comportamentos j sistematizados de deteriorao do relacionamento, isolamento do assediado, ataques capacidade de trabalho e perseguio disciplinar (ver n. 6 supra) cujo conjunto se coaduna com a noo de terror psicolgico. Por isso, achamos bom ressalvar que os atos de ordem fsica, a exemplo do confinamento ou inadequao do ambiente de trabalho, sero apenas processo de efetivao do assdio moral. b) Repetitividade. Os atos configuradores do assdio moral devem ser repetitivos, nisto se compreendendo tambm uma razovel relao de imediatidade entre eles. claro que a ao corrosiva da mente que ele provoca, similar, por exemplo, quela do salitre sobre as superfcies ferrosas, no se completa com exposies ocasionais, mesmo tendo ns encontrado em pesquisa divulgada pela bullying institute.org que, apesar de reconhecer que o assdio moral, por definio, um ato repetitivo, em 1% dos casos reportados o teria identificado em episdio nico. Alis, a questo da repetitividade com imediatidade sempre preocupou os estudiosos da matria. O Dr. Heinz Leymann, respeitado pioneiro no estudo da matria, na rea mdica em que foi inicialmente explorada, sugeriu que somente se considerassem sob assdio moral as pessoas expostas a violncia psicolgica extrema freqente (pelo menos uma vez por semana) e prolongada (cerca de seis meses). 8 O alvitre um bom parmetro, mas no deve ser tomado como uma demarcao fixa de fronteira temporal entre o que e no assdio moral. Isto ir dizer o julgador, luz dos dados de instruo ftica, na qual no podem deixar de ser consideradas as diferenas de estrutura psquica dos assediados, de intensidade da presso psicolgica, mensurvel pelo grau de virulncia do assdio, e pelo resultado visado, que pode ser simplesmente a desistncia de melhoria salarial, a elevao a um posto de chefia ou excluso do trabalhador da empresa. c) Ocorrncia de dano psquico. Este um campo espinhoso de indagao, por cindir as opinies entre s reconhecer o assdio moral trabalhista quando houver comprovao pericial da provocao de seqelas mdicas (e.g., stress, sndrome depressiva, pnico etc.), ou reconhec-lo, desde que desenhado o quadro o terror psicolgico, mesmo que a personalidade e a mente do empregado saiam indenes do processo. Os adeptos desta ltima corrente consideram que exigncia de prova da seqela mdica seria injusta com os assediados de compleio psicolgica mais resistente, que sofreriam o assdio moral sem possibilidade de reconhecimento de danos, em face de considerarem o dano psquico uma modalidade, digamos assim, mais forte do dano moral.

Apud BARROS, Alice Monteiro de, ob. cit.

J os filiados ao primeiro entendimento argumentam que o assdio moral em si to srio quanto a agresso especificamente psquica, visando ambos ao desequilbrio da estrutura emocional, para justificar a indenizao. Logo, no poder ser excludo das conseqncias jurdicas por no ter chegado at ela. Nosso alinhamento, nesta ciso, , sem duvida, com a segunda vertente de opinio. Realmente, a causa do dano moral est na violao de valores humanos fundamentais cujo nicho o patrimnio imaterial da vtima. Desse modo, mesmo que no consiga atingir sua higidez psquica, a imposio do assediado a situaes de humilhao e vexame diminutivos da dignidade humana uma clara fonte de dano moral, que sujeita o responsvel reparao. O mximo a que podemos chegar viso do dano psquico como um estgio mais avanado do prprio dano moral, capaz de agravar, proporcionalmente, o valor da reparao. Ento, em suma, a vtima do assdio moral credora de reparao, tenha ele sido ou no chegado ao extremo do dano psquico. Se chegar, esse valor se eleva na medida do resultado psicologicamente desestabilizador do assdio, ai sim cabendo a prova pericial da circunstncia agravante. Discordamos, por tudo isso, com a mxima vnia da justificativa de que o que se pretende justamente delinear os limites em que o assdio moral se d para que no haja generalizao do instituto, fugindo da natureza que o criou, que a preocupao com as doenas psicolgicas 9, essencialmente da medicina, porm no a nica e sequer a principal do direito. 13. Figuras afins.

So figuras afins ao assdio moral, o assdio sexual e a discriminao. A relao entre elas termina exatamente na afinidade, no chegando identidade, em face da perceptvel distino de fins. Afora isso, aproximam-se tanto que chegam a se misturar e at suceder no iter da opresso transgressora de valores humanos fundamentais, jurdica e constitucionalmente representados pelas garantias fundamentais cidado (do trabalhador). til, portanto, compar-las. Assdio moral e assdio sexual se distinguem claramente no aspecto finalstico. Em ambos, o meio de presso psicolgica se iguala. Mas o assdio sexual tem um fim nico obter do assediado favor de ordem libidinosa estreitando o crculo da prtica. Alm disso, o assediador, em lugar de humilhao e ameaas que repelem o assediado, procura alici-lo com regalias e promessas de recompensa. Como diz Pamplona Filho, ao conceituar o assdio sexual, ele caracteriza uma conduta indesejada que, embora repelida pelo destinatrio, continuadamente reiterada, cerceando-lhe a liberdade sexual 10 e na qualificao do cerceamento esgota sua prtica.

10

NASCIMENTO, Snia A.C. Mascaro, ob. cit., pg. 296 PAMPLONA FILHO, Rodolfo, ob. e loc. cits.

10

Consideramos correto pensar que o assdio sexual o mesmo assdio moral, sob os ngulos de malignidade de propsito e de processo, porm especificado e limitado pelo resultado a obter. Por isso, todos os comentrios sobre a subjetividade, modos de exerccio, caracterizao objetiva, ilicitude, dano e sua indenizao, ou reparao etc., cabem igualmente nas duas figuras. Convm, todavia, destacar um detalhe: o assdio sexual facilmente conversvel em assdio moral, sempre que, sentindo o insucesso do primeiro intento, o assediador passa ao segundo, de terror psicolgico destinado desestabilizao emocional do assediado, impelindo-o a romper a relao de trabalho ou de emprego. A discriminao o tratamento dispensado ao trabalhador para marc-lo negativamente perante os circunstantes na comunidade de trabalho sob pretextos materiais e morais contrrios aos valores humanos fundamentais e, por isso, juridicamente transgressores de direitos fundamentais. oportuna a lembrana da proclamao doutrinria de que o Direito do Trabalho reconhece formas de discriminao positiva, colocada no extremo oposto do conceito que formulamos, graas exatamente ao seu revestimento moral, in literis: Na busca da igualdade real, como sinnimo de justia social (a efetiva proteo dos grupos sociais em situaes desfavorveis, tais como: mulheres, negros, deficientes fsicos, crianas e adolescentes, homossexuais etc.), houve a necessidade do implemento de uma srie de medidas e polticas sociais com o intuito de atenuar ou eliminar desigualdades (discriminaes) de determinados grupos sociais... A esse conjunto de medidas d-se o nome de ao afirmativa. 11 Pelo contraste da descrio acima, percebe-se que alvo o da discriminao, afim ao assdio moral, deteriorar a relao de trabalho com pessoas tidas por inferiores pelo discriminador, por diferentes aspectos (fsico, moral, social etc.). Trata-se de simples afinidade com o assdio moral; mas, ela to estreita, quer se destine a impedir a celebrao da relao de trabalho (com mulheres gestantes, por exemplo) ou a forar sua extino (com infectados pelo vrus HTIV, por exemplo), pelas medidas de presso psicolgica humilhante e de rejeio na comunidade de trabalho, que capaz de ser absorvida pelo seu conceito e resultado, alcanando situaes extremas de superposio das figuras. Ento, a discriminao passa a ser um processo de execuo do assdio moral (com homossexuais, por exemplo). Note-se, por fim que, a despeito da evidente convenincia de estabelecer as aproximaes e distines das trs figuras, elas se fundem num mesmo eplogo jurdico: havendo, ou no, seqelas mdicas, todas constituem justa causa para a demisso forada do emprego com indenizao (por danos materiais) e/ou reparao (por danos morais), devido violao de valores (direitos) humanos fundamentais. 14.
11

Responsabilidade por danos.

NETO, Francisco Ferreira Jorge e CAVALCANTI, Jouberto de Quadros Pessoa, Direito do Trabalho, 3 ed., Rio, Lumen Jris, tomo I, pg. 96

11

Considerando as reflexes de h pouco (ver n. 9), impossvel fugir ao raciocnio de que, uma vez caracterizada a prtica de assdio moral, haver responsabilidade pelo dano decorrente, ficando por examinar-se os detalhes da natureza e a qualidade do prprio dano. A natureza pode ser trabalhista ou civil, conforme a relao atividade seja de emprego (trabalhador subordinado) ou de trabalho (trabalhador autnomo), lembrete que fazemos com vistas extenso da competncia da Justia do Trabalho a todos os tipos de relao de atividade. A qualidade necessariamente moral, subentendido que as manobras do assdio intentam vulnerar o patrimnio imaterial do assediado. Conseqentemente, a responsabilidade tambm pode ser trabalhista ou civil, uma vez que acompanha a natureza da relao e, logicamente, do ato ilcito que a determina. Neste aspecto, instamos por que se abandone o vezo de identificar uma responsabilidade civil por dano oriundo da relao de emprego, aferrado gnese de direito material comum, de onde passou a ter aplicao subsidiria no do trabalho, em virtude de sua omisso legislativa na matria. O direito brasileiro evoluiu da teoria subjetiva (que ainda se v expressa no art. 159 do Cdigo Civil de 1916) para a teoria objetiva, que, sem sombra de dvida a prevista na Constituio Federal de 1988. 12 A razo disso teve esta explicao de Alvino Lima, ainda sob as luzes da jurisprudncia que antecedeu o legislador civil de 2002: Foi assim que a teoria da responsabilidade civil evoluiu de um conceito em que se exigia a existncia de culpa para a noo de responsabilidade civil sem culpa, fundamentada no risco. Os perigos advindos da vida moderna, a multiplicidade de acidentes e a crescente impossibilidade de provar a causa dos sinistros e a culpa do autor do ato ilcito acarretaram o surgimento da teoria do risco ou da responsabilidade objetiva, a demonstrar que o direito uma cincia nascida da vida e feita para disciplinar a prpria vida. 13 O empregador, obviamente, tem responsabilidade trabalhista pelo dano moral, inclusive psquico (e tambm pelo dano material, se, cumulativamente, existir) descendente, isto , causado a qualquer subordinado, independentemente da posio que ocupe na escala hierrquica da empresa. Mais importante do que isso, porm, que a responsabilidade patronal pela reparao civil (rectius, trabalhista), por seus empregados, serviais e prepostos (Cd. Civ./2002) leva a que todo dano produzido por assdio moral vertical (descendente ou ascendente) e horizontal , hoje, de responsabilidade objetiva e solidria do empregador (art. 932), de nada lhe servindo, diante do assediado, o direito de regresso contra o praticante do assdio horizontal.
12

GAGLIANO, Pablo Stolze e PAMPLONA FILHO, Rodolfo, Novo Curso de Direito Civil, Rio, Saraiva, 2003, pg. 218. 13 LIMA, Alvino, Culpa e Risco, So Paulo RT, 1960, pg. 15-7.

12

A responsabilidade civil do empresrio e do tomador individual na relao de atividade com seus prepostos e prestadores autnomos marcha pela mesma trilha e isso um sinal de alerta mximo para que a empresa procure excluir da convivncia da gnossenschaft (empresa paritria) da sociedade contempornea os j comentados fatores negativos latentes na natureza do homem, e faa observar o respeito aos valores humanos essenciais, cuja ruptura ser inapelavelmente de sua responsabilidade. 15. Medidas empresariais preventivas.

O maior interesse da empresa em prevenir a instalao de prticas de assdio moral no seu ambiente econmico, em vista da fonte de prejuzos mltiplos que ele representa para a atividade produtiva. De um guia de comportamento em face do assdio moral, endereado a empregadores, resumimos informaes preciosas para a adoo de uma poltica de preveno, deteco e represso ao assdio moral, a saber: a) Localizao mais provvel da prtica: diretamente do empregador Causa provvel: presso para reestruturao ou reduo de pessoal; de preposto a subordinado (s) Causa provvel: inabilidade de trato. entre subordinados Causas provveis: inveja, competio, problemas pessoais fora do emprego, insatisfao com o trabalho, deseducao.

b) Reflexos negativos para a empresa: reduo da produtividade e da rentatibilidade; descrdito do pblico externo; reduo da lealdade e dedicao dos subordinados; acrscimo de custos derivados de substituies por auxlio-doena, multas administrativas, despesas judiciais com demandas trabalhistas e, eventualmente, criminais, ressarcimento ou reparao de danos.

Esses pesados inconvenientes recomendam empresa: dispor de uma carteira de controle e erradicao do ilcito; promover campanhas de orientao a respeito do assdio moral; afastar o temor do assediado de denunciar o ilcito a que for submetido; apurar criteriosamente as denncias oferecidas; tentar a mediao entre os protagonistas do assdio para soluo amigvel do conflito; promover a recuperao teraputica do assediado, quando necessria;

13

aplicar ao responsvel pelo assdio a pena disciplinar correspondente gravidade de sua conduta, observado os princpios da moderao e da proporcionalidade.

Cabe a cada empregador comparar o custo das medidas de preveno e represso do assdio moral na empresa com o dos prejuzos acarretados por sua prtica. Dessa comparao nos parece que ele seguramente colher que lucrativo adot-las porque, somente do ponto de vista econmico: a) As despesas de preveno e represso do ilcito so orveis e praticamente fixas, enquanto o valor dos prejuzos imprevisvel e totalmente aleatrio. b) As despesas de preveno e represso tendem a diminuir na medida do seu prprio sucesso, enquanto o valor dos prejuzos tende a aumentar pela deteriorao progressiva do ambiente de trabalho. 16. Represso legal.

Em termos de legislao federal brasileira, a represso legal do assdio moral, em relao empresa, inclusive levando em conta a responsabilidade solidria com o preposto que o praticar, continua difundida em algumas alneas do art. 483 da CLT, que disciplina a denncia do contrato individual de emprego pelo empregado, com fundamento em conduta faltosa do empregador, configurando a conhecida despedida indireta, muito mais adequadamente denominvel como demisso forada, a nosso ver. Dependendo do perfil assumido em cada situao concreta, a tipificao de justa causa caber na exigncia de servios superiores s suas foras etc. (a) no rigor excessivo (b), no descumprimento das obrigaes do contrato (d) e /ou nos atos lesivos honra ou a integridade fsica do empregado ou de pessoa de sua famlia (e/f). O Projeto de Lei n. 4.274/2001, em tramitao, prope o acrscimo do art. 146-A ao Cdigo de Penal vigente, para tipificar como crime uma figura hbrida de assdio moral e discriminao, punindo-a com a pena de deteno de um a dois anos. Snia Mascaro Nascimento anota que, a despeito de ser atribuio privativa da Unio legislar sobre matria trabalhista, esto em vigor, em diversos municpios de So Paulo, normas destinadas a regulament-las nas suas relaes com os respectivos servidores pblicos, sobretudo nos aspectos de subjetividade, procedimento e sano.14 Em ordenamentos estrangeiros, Cludio Couce de Menezes informa a existncia de lei em vigor na Frana e de projeto de lei em Portugal sobre a matria. 15 Freqentemente, a melhor soluo para problemas muito complexos trat-los com simplicidade. J se tem, atualmente, domnio bastante slido a respeito do conceito, dos males e dos remdios preventivos e repressivos a respeito do assdio moral e das figuras similares do assdio sexual e da discriminao. Inmeras e minuciosas so as fontes
14 15

NASCIMENTO, Snia Mascaro, ob. cit., pg. 929. MENEZES, Cludio Armando Couce de, ob. cit., pg. 293.

14

informativas, a exemplo da Resoluo do Parlamento Europeu sobre o assdio moral no local de trabalho, reconhecido como um grave problema e, por isso, objeto de amplo receiturio recomendado aos seus pases membros e, por extenso, toda a comunidade internacional, menos com a preocupao de converter em leis o que j se sabe pela doutrina do que monitorar o problema. Reflita-se, por exemplo, sobre uma de suas recomendaes: Que obriguem as empresas, os poderes pblicos, assim como os interlocutores sociais, a colocar em prtica polticas eficazes de preveno, criar um sistema de intercmbio de experincias e definir procedimentos adequados a solucionar o problema de vtimas do assdio e a evitar que se repita. Por isso, entendemos que, ao menos no curto prazo, seja bastante incluir no art. 483 da CLT uma alnea que tipifique especificamente o assdio moral, o assdio sexual e a discriminao de empregado, por qualquer pretexto, como justa causa de resilio contratual contra o empregador, e formule o conceito legal das respectivas figuras jurdicas. 12. Para concluir. Eis a sntese do nosso pensamento em torno do tema abordado: O assdio moral to velho quanto o homem, pois o mpeto de pratic-lo parte de sua natureza, e quanto a sociedade humana, porque integra o prprio fenmeno social. Sua insero na rbita de preocupaes do juslaboralismo s ocorreu a partir da percepo da existncia de valores humanos essenciais, admitidos nos ordenamentos constitucionais como direitos e garantais fundamentais do cidado, acima dos valores materiais e sociais do trabalho e do trabalhador. Tal percepo geratriz dos direitos e garantias fundamentais do cidado, de que espcime o trabalhador, leva-os necessariamente para a rbita do principio bsico do Direito do Trabalho, a proteo do deficiente econmico. A responsabilidade pelo ressarcimento ou reparao de prejuzos causados ao patrimnio material e imaterial do trabalhador pelo assdio moral praticado em funo da relao de trabalho ou de emprego, tanto quanto pelas figuras similares do assdio sexual e da discriminao, sempre da empresa. luz do ordenamento legal brasileiro, o assdio moral e seus similares se enquadram na tipificao de justa causa resilitria do contrato individual de emprego pelo empregado (demisso forada), difusamente distribuda pelas alneas do art. 483 da CLT, ou rescisria do contrato de trabalho autnomo, sendo sempre imputveis empresa todas as reparaes devidas em razo da prtica de ato ilcito.

15

Conseqentemente, ao menos pelo interesse econmico de eliminar os mltiplos custos da prtica do assdio moral e seus similares, de interesse da empresa desenvolver polticas de preveno e, sucessivamente, de represso, cujo retorno mais imediato vir com a elevao de sua prpria credibilidade e da produtividade dos trabalhadores, a diminuio do ndice de licenas para tratamento de distrbios psquicos e a manuteno mais saudvel e fraterna do ambiente de trabalho. Em termos, pelo menos, de futuro prximo, a insero de alnea especfica no art. 483 da CLT, conceituando o assdio moral e seus similares e tipificando-os diretamente como justa causa para justa denncia do contrato individual emprego pelo empregado seria a nica sugesto inclusiva da matria em nossa legislao.

16