UNIVERSIDADE CATLICA DE PERNAMBUCO CENTRO DE CINCIAS JURDICAS

REINTEGRAO NO EMPREGO NAS HIPTESES DE DISPENSA POR DISCRIMINAO

ALUNO

PROJETO DE TRABALHO DE CONCLUSO DE CURSO

Recife

SUMRIO

1 INTRODUO.....................................................................................................................2 1 OBJETO.................................................................................................................................4 1.1 Tema.............................................................................................................4 1.2 Delimitao do tema.....................................................................................4 2 OBJETIVOS..........................................................................................................................4 2.1 Objetivo geral................................................................................................4 2.2 Objetivos especficos....................................................................................4 3 JUSTIFICATIVA..................................................................................................................4 4 FUNDAMENTAO TERICA........................................................................................5 4.1 Reintegrao ................................................................................................5 4.2 Hipteses de dispensa discriminatria que geram o direito reintegrao ..6

1 INTRODUO
As relaes jurdicas trabalhistas sempre foram objeto de constantes mobilizaes e embates entre os detentores dos meios de produo e os que vivem de seu lavor, principalmente nas lutas por melhores condies de trabalho. Desde os primrdios do

Direito do Trabalho, o qual surgiu dos movimentos operrios coletivamente organizados1, os empregados batalham por maiores garantias de acessibilidade ao emprego e manuteno do vnculo empregatcio. Atualmente no Brasil as relaes trabalhistas encontram-se precarizadas, sendo os valores sociais constantemente refutados por empregadores que consideram os trabalhadores como peas meramente substituveis em uma linha de produo. Considerando este quadro, certos grupos de trabalhadores, como os portadores de necessidades especiais, idosos e soropositivos, dentre outros, sofrem ainda mais com a precarizao. Isso ocorre porque tais trabalhadores, aps eventual resciso de seus contratos de trabalho, vem diminudas as suas chances de recolocao profissional em virtude de discriminao por parte das empresas, que tratam diferentemente os iguais. A discriminao na relao empregatcia pode ocorrer no s na fase pr-contratual, onde h o recrutamento e a seleo, e na execuo, mas principalmente no trmino do contrato de trabalho2. Quando a discriminao ocorre na cessao do contrato de trabalho, h cinco hipteses que podem acontecer: discriminao por gnero, raa, idade, estado de sade ou deficincia. Caso uma destas hipteses se concretize, caber a reintegrao do empregado ao emprego, pois a dispensa fere o princpio da no-discriminao. Este princpio acolhido pelo ordenamento jurdico brasileiro, estando previsto tanto na Conveno Internacional n. 111 da Organizao Internacional do Trabalho (OIT), ratificada pelo Brasil em 1965, como na Constituio Federal (art. 3 , IV). Alm disso, h a Lei Federal n. 9.029/95, que prev a readmisso no emprego no caso de rompimento da relao de trabalho por motivo discriminatrio. No presente projeto, pretende-se aprofundar a anlise do instituto da reintegrao no emprego, luz da legislao brasileira e internacional, nas cinco hipteses de dispensa por discriminao, relatadas anteriormente.

ANDRADE, Everaldo Gaspar Lopes de Andrade. Princpios de Direito do Trabalho e Seus Fundamentos Tericos-Filosficos: Problematizando, Refutando e Deslocando o Seu Objeto, p. 141. 2 ROMITA, Arion Sayo. Direitos Fundamentais nas Relaes de Trabalho, p. 314.

1 OBJETO

1.1 Tema
Reintegrao no emprego nas hipteses de dispensa por discriminao.

1.2 Delimitao do tema

Anlise da reintegrao no emprego em virtude da dispensa do empregado ter sido motivada por razes discriminatrias.

2 OBJETIVOS
2.1 Objetivo geral
Analisar a reintegrao do empregado no emprego em virtude de sua dispensa ter sido motivada por razes discriminatrias.

2.2 Objetivos especficos

- Analisar o instituto da reintegrao luz da legislao ptria e estrangeira. - Pesquisar o tema do encerramento do contrato de trabalho por motivo de discriminao, atravs do estudo da doutrina e da jurisprudncia ptrias. - Investigar as cinco hipteses de dispensa discriminatria: por motivo de gnero, raa, idade, estado de sade ou deficincia.

3 JUSTIFICATIVA
Os seguintes argumentos podem ser invocados para justificar a escolha do tema: 1. Atualidade do tema: o tema da discriminao nas relaes de trabalho est em evidncia, tendo em vista que a cada dia mais e mais publicaes surgem sobre o assunto.

2. Ineditismo do trabalho: a literatura sobre reintegrao de empregados dispensados por motivos discriminatrios escassa. 3. Interesse do autor: o tema proposto se enquadra no contexto do trabalho que exerce diariamente como Auditor-fiscal do Trabalho, constatando muitas vezes in loco o tratamento discriminatrio dado aos empregados pelos empregadores.

4 FUNDAMENTAO TERICA
4.1 Reintegrao Tanto no direito do trabalho como no direito administrativo, a reintegrao possui um sentido de retorno do trabalhador ao posto que ocupava devido a ter sido demitido irregularmente, havendo o ressarcimento dos prejuzos por ele sofridos. Para o direito administrativo a reintegrao no se aplica a qualquer trabalhador, mas apenas ao servidor pblico estvel ou no que foi demitido ilegalmente 3. Apesar da Constituio Federal afirmar, no art. 41, 2, que a reintegrao aplica-se aos servidores estveis cuja demisso foi invalidada por deciso judicial, acreditamos que possvel a reintegrao no s dos estveis, mas tambm dos no-estveis, pois conferir este direito s aos estveis seria uma afronta ao princpio da legalidade administrativa, tendo em vista que a demisso ilegal gera para o demitido o direito reconstituio da situao legtima. Alm disso, acreditamos que a invalidao da demisso do servidor pode ocorrer no s por deciso judicial, mas tambm por via administrativa, tendo em vista que, pelo princpio da autotutela, cabe administrao rever seus prprios atos quando eivados de vcio tal como a demisso em desacordo com a lei. Para o direito do trabalho, que o nosso foco, a reintegrao significa o retorno do empregado ao servio, com ressarcimento do perodo de inexecuo contratual, como se a relao de emprego no tivesse sido interrompida4. Apesar da CLT tratar da questo da reintegrao no art. 496, o qual est situado dentro do cap. VII, que se refere estabilidade, acreditamos que ela se aplica tambm aos empregados no estveis desde que estes sejam dispensados por ato discriminatrio praticado pelo empregador5. A reintegrao no se confunde com a readmisso, tendo em vista que na reintegrao no h o desligamento do empregado, mas a interrupo do contrato de trabalho,
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GASPARINI, Digenes. Direito Administrativo, p. 217. SUSSEKIND, Arnaldo. Instituies de Direito do Trabalho, p. 734. 5 BARROS, Alice Monteiro. Curso de Direito do Trabalho, p. 1160.

gerando para ele o direito aos salrios e demais vantagens trabalhistas. Por outro lado, na readmisso o empregado novamente admitido, sem que se compute o tempo de inexecuo contratual como de servio, inexistindo o direito a percepo de salrios ou de indenizao sobre este perodo.

4.2 Hipteses de dispensa discriminatria que geram o direito reintegrao Nos termos do art. 1 da Lei n. 9.029/95, a qual trata das prticas discriminatrias na relao de emprego, vedada a dispensa do empregado nas hipteses de prtica discriminatria por motivo de sexo, origem, raa, cor, estado civil, situao familiar ou idade. Caso isto ocorra, o empregado pode optar pelo direito de ser reintegrado ao emprego com ressarcimento integral do perodo de afastamento ou pela percepo em dobro da remunerao deste perodo, acrescida de juros e correo monetria (art. 4). Apesar da Lei n. 9.029/95 falar, no art. 4, inc. I, em readmisso, ao invs de reintegrao, trata-se de uma impreciso legislativa, tendo em vista que na readmisso no cabe o pagamento da remunerao devida6. Alm da Lei n. 9.029/95, a Constituio Federal, principalmente no art. 3, inc. IV, veda a discriminao por motivo de origem, sexo, idade, cor, raa ou de outras formas, o que representa uma clusula de abertura material para que nosso ordenamento jurdico possa incluir outras hipteses de discriminao, alm das sete enumeradas pela referida lei. No plano internacional, a Conveno n. 111 da OIT, que foi ratificada pelo Brasil e que trata da discriminao no emprego e profisso, amplia o leque de hipteses discriminatrias quando afirma, no art. 1, b), emprego. A discriminao por motivo de sexo diz respeito no s discriminao contra a mulher, mas tambm discriminao a favor da mulher (discriminao positiva). No inc. XXX do art. 7 da Constituio, o sexo est includo entre os fatores a respeito dos quais incide a proibio de diferena salarial, exerccio de funes e critrios de admisso. Na CLT (art. 373-A), vedado ao empregador pr em prtica medidas que afetem o acesso da mulher ao mercado de trabalho, devendo os rgos responsveis adotar medidas temporrias que visem ao estabelecimento de polticas de igualdade entre homens e mulheres (aes afirmativas)7.
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que o termo discriminao compreende qualquer outra distino, excluso ou

preferncia que vise a destruir ou alterar a igualdade de oportunidades ou tratamento em matria de

DELGADO, Maurcio Godinho. Curso de Direito do Trabalho, p. 783. ROMITA, Arion Saio. Direitos Fundamentais nas Relaes de Trabalho, p. 316.

O fator de discriminao raa tambm est contemplado no inc. XXX do art. 7 da Constituio, subentendido no conceito sinnimo de cor. A Conveno 111 da OIT tambm fala, nos arts.1 e 2, que o Brasil, como signatrio dela, compromete-se a promover polticas que visem a eliminar toda discriminao em matria de raa e cor. O preconceito de raa e cor considerado, nos termos da Lei n. 7.716/89, crime de racismo, sendo configurado pela recusa do empregador em contratar algum por motivo de raa ou cor. A idade considerada como motivo para discriminao, ensejando normas de proteo tanto aos menores de dezoito anos quanto aos maiores de sessenta anos (idosos). Com relao aos menores, a Constituio veda o trabalho aos menores de quatorze anos (art. 7, inc. XXXIII), aos menores de dezesseis anos, exceto se aprendizes, e aos menores de dezoito anos que trabalhem em horrio noturno ou em atividades perigosas ou insalubres. Com relao aos idosos, o Estatuto do Idoso (Lei n. 10.741/03) considera crime a discriminao do idoso, impedindo ou dificultando seu direito de contratar (art. 96) ou negando-lhe emprego ou trabalho (art. 100, II).

H uma hiptese de discriminao que apesar de no constar do rol da Lei n. 9.029/95, nem do rol da Conveno 111 da OIT, deve ser considerado como bice dispensa: o estado de sade8. Na falta de instrumento especfico que trate do problema da discriminao por motivo de estado de sade, os juristas utilizam a Lei n. 9.029/95 por analogia, o que tem favorecido pacientes de doenas como AIDS e Leses de Esforo Repetitivo (LER) a conseguirem nos tribunais a reintegrao no emprego. Isso possvel graas interpretao analgica desta lei tendo por base o art. 8o da CLT, que permite o uso da analogia no caso do vazio legal, alm da clusula de abertura contida no art. 3o, IV, da CF e a Conveno 111 da OIT que propiciam a ampliao do rol da lei. Inclusive, muitos doutrinadores acreditam que a enumerao do art. 1o exemplificativa e no taxativa, entendendo que essa lei aplicvel a todo tipo de discriminao.

Idem. Ibidem, p. 325.