Viso Estereotipada da PM A soluo para problemas estruturais, vencimentos, e, outros, de suma importncia, porm h necessidade de uma avaliao bem

m ampla sobre o que pretendemos e estratgias para rpidas mudanas de curso caso as repostas no atendam , aos objetivos traados, precisam de anlises peridicas visando o rumo do movimento. H uma dificuldade enorme para conseguirmos adeptos a nossa causa, por uma gama muito grande de inverdades e meias verdades que constantemente so lanadas objetivando apenas iludir, ou confundir a opinio pblica em geral; farei um diminuto retrospecto elencando fatos que tiveram seu incio em 1964. A funo at o advento do movimento ocorrido em 31 de maro daquele ano, era basicamente policiamento ostensivo e preventivo e tambm a guarda de prprios do Estado com foco na segurana interna, era uma fora respeitada, pois inexistiam outros tipos de envolvimento. Para servir aos interesses e propsitos estabelecidos pela revoluo os Batalhes de Infantaria, como eram designados, passaram a ter a denominao de Batalhes de Polcia Militar, isso em 1966, posteriormente foram extintas as Guardas Civis, responsveis pelo trnsito, muito criticadas e mal vistas em virtude da grande corrupo que lhes era atribuda no desempenho do servio, a partir deste momento essa funo passou a ser exercida pelas Polcias Militares; sempre fui contra; a nova misso abriu espao para que a populao passasse a chamar o Soldado de Guarda, pejorativamente, no vou me ater a datas e sim aos fatos com o objetivo de fornecer uma viso geral, a PMDF e o CBMDFfaziam parte do organograma do ento Ministrio da Justia e Negcios Interiores, hoje Ministrio da Justia, foram retirados daquele rgo e colocados com parte integrante do governo de Braslia, perdendo status. Havia interesse em ir desmoralizando gradativamente a Polcia Militar, por parte da fora terrestre, veio a IGPM para monitorar e cercear as aes da PM. Colocaram a PM contra a populao de um modo geral, ao invs de proteger; passou a agredi-la reprimindo qualquer tipo de manifestao contra o regime, com violncia, por determinao de quem exercia o poder, fazendo a parte suja visvel, pois a no visvel e at mais imunda, era praticada nos pores da ditadura, porm longe das vistas inimigas, assim consideradas de modo geral. Na verdade quem mandava era a fora terrestre, porque as outras duas foras encontravam-se ao seu reboque, tanto que nunca tivemos um Almirante ou um Brigadeiro presidente naquele perodo. Tambm no serei irresponsvel dizendo que em 1964 era desnecessria tal atitude, seria leviandade e inverdade, s que deveria ter sido num lapso de tempo bem curto para restabelecer a ordem, no entanto eles foram cooptados pela mosca azul e resolveram ficar mais de vinte anos no poder, com isso pelos mtodos usados impediram o surgimento de lideranas polticas, que poderiam de algum modo contribuir positivamente impedindo, a perpetuao no poder de velhos polticos carreiristas, bem como ascenso e at a permanncia dessa corja mais nova formada pelos que se dizem ento perseguidos, retornando apenas com o fim de se locupletar atravs do dinheiro pblico, ludibriar a populao praticando um revanchismo jamais visto antes. Nos chamados anos de chumbo eles criam disciplinas como OSPB e EPB, que foram ministradas nos cursos de ensino mdio, segundo grau e universitrios, totalmente maquiadas para no permitir que os estudantes tomassem conhecimento dos fatos reais ocorridos ou em andamento no perodo. Mesmo assim, quando fazamos nossos cursos universitrios, apesar de toda a represso havia diretrios acadmicos atuantes, embora, volta e meia encontrssemos nas turmas de faculdade os famosos espies, na atualidade isto no acontece, todavia a partir daquele momento houve uma enorme manipulao objetivando acabar com um ensino pblico de boa qualidade e desta forma manter as pessoas alienadas, dissociadas sem a menor condio de discernimento servindo como massa de

manobra para a manuteno do status quo, j a rede privada de educao constituda de empresrios, os quais no queriam de forma alguma ser molestados, ou questionados e ter que prestar esclarecimentos e at perder suas empresas, resolveram compor com os mandatrios pois era muito mais cmodo e ningum perdia os ganhos. Este contexto provocou a atual situao transformando os agora universitrios em passivos leitores de livros, sem o menor senso crtico e de anlise daquilo que lhes transmitido, aceitando sem questionar, obviamente no bom sentido. Os sucessores, depois de 1985 em face dos seus escusos expedientes e tambm pelas razes mencionadas anteriormente mantiveram a mesma linha, piorando sempre que possvel um pouco mais, um povo ignorante, inculto e alienado maravilhoso, atende a todos os propsitos deles, isso permitiu ao longo desses anos aumento desenfreado da corrupo, um congresso pusilnime e submisso aprova tudo que vem do executivo, defende e aceita qualquer irregularidade, mensalo e outros; tudo normal, para o presidente dlar na cueca e toda sorte de trambiques est plenamente correto, s existe uma meta fazer a sucessora, vamos distribuir bolsa escola, bolsa famlia e outras bolsas para a parcela da populao menos favorecida mantendo-a dispersa, se houver condio torn-la miservel ao extremo minando a mais tnue probabilidade de reao. Neste cenrio encontramos a PM; foi deliberadamente manipulada e colocada contra o povo, os integrantes da mdia, os policilogos, os outros logos e alguns dos que se dizem outrora perseguidos polticos no tem coragem de falar nem cobrar das foras armadas os seus direitos, se que os tem, ento direcionam, miram todas as suas armas visando atingir a instituio militar estadual, inegvel tambm que as pessoas inescrupulosas detentoras do poder em qualquer esfera, seja qual for, no querem a polcia bem remunerada e estruturada desempenhando corretamente o seu trabalho, uma vez que isso as torna o alvo inicial, ou principal de suas aes, por isso como na msica do Chico Buarque fazem o possvel e o impossvel usando de subterfgios condenveis visando transformar a PM na Geni , boa pra apanhar, boa de cuspir..., ainda no sei de que modo seria correto disponibilizar essas informaes, no entanto precisam ser abordas. H uma necessidade premente de unio entre as foras militares estaduais, basta observar a atitude e desempenho promovido pelos comandantes militares possibilitando as foras armadas, irmanadas, apesar de todas as dificuldades lentamente esto logrando xito nos seus pleitos, devemos esquecer de uma vez por todas a Polcia Civil, seus componentes nunca nos consideraram, nos desprezam, e, via de regra, sempre procuram encontrar alguma forma de nos prejudicar. A fim de ilustrar o modus operandi da Polcia Civil, vou fazer meno operao duas caras, nela os 44 (quarenta e quatro) Policiais Militares, foram indiciados e tratados como culpados pelo Delegado encarregado do inqurito independente de qualquer deciso judicial, suas fotos foram estampadas nos jornais, no usam essa prtica caso o envolvido pertena aos quadros da Civil; mas, com o objetivo de denegrir a imagem da PM agem assim; ora sabido ser o inqurito policial uma pea meramente informativa, servindo apenas de subsidio para o Promotor oferecer ou no a denncia, podendo inclusive optar pelo pedido de arquivamento se concluir serem ineptas, ou inconsistentes as acusaes ali colocadas e na ocorrncia deste fato, o indiciado no ser pronunciado; todavia foram eles execrados publicamente, com abandono total do princpio de inocncia at que seja efetivamente comprovada a culpa, lamentvel as autoridades do governo do Estado, corroborarem com a insensatez do responsvel pela apurao. Helio Vitor Ramos da Rosa

POLICIAL MILITAR AUTORIDADE POLICIAL

Sem dvida, o policial militar autoridade, mas seria ele a tal autoridade policial sobre a qual tanto fala o Cdigo de Processo Penal (CPP)? Sei que h vozes divergentes, todavia eu no creio que o policial militar seja autoridade policial. Calma, espere ao menos eu argumentar. O CPP estabelece algumas competncias prprias da autoridade policial, e eu vou lhe perguntar se o policial militar tem ou no essas competncias. O policial militar a autoridade competente para instaurar inqurito (3 do artigo 5 do CPP)? O policial militar a autoridade competente para ordenar a identificao do indiciado pelo processo datiloscpico e fazer juntar aos autos sua folha de antecedentes (inciso VIII do artigo 6 do CPP)? O policial militar a autoridade competente para proceder reproduo simulada dos fatos criminais (artigo 7 do CPP)? O policial militar a autoridade competente para lavrar Auto de Priso em Flagrante (artigo 304 do CPP)? O policial militar no tem as competncias acima, confere? Ento, de acordo com o CPP, o policial militar no autoridade policial, concorda comigo? Entretanto, como eu disse no incio, o policial militar autoridade. Quando atuando numa blitz, quando efetuando uma abordagem, quando controlando o trnsito, ou seja, quando dentro de suas atribuies legais de preservao e de manuteno da ordem pblica, ele autoridade, autoridade policial-militar, como dizem os manuais da caserna. Todo funcionrio pblico detm certa autoridade. Por exemplo, dentro de uma escola, nas questes relacionadas ao ensino, o diretor uma autoridade. Dentro da sala de aula, o professor uma autoridade. Na Administrao Pblica, a autoridade normalmente definida em lei. a lei que estabelece quem competente para fazer o qu. Se o agente pblico adota uma medida para a qual no tinha competncia legal, essa medida (ato administrativo) anulvel. Portanto, segundo o CPP, a autoridade policial o delegado. Este o meu ponto de vista. Agora, c pra ns, quem o primeiro a chegar a locais de ocorrncia, atribuio prpria do delegado, segundo o artigo 6, inciso I do CPP? Quem aciona a percia, atribuio prprio do delegado, segundo o artigo 6, inciso VII do CPP? Quem apreende os objetos ou instrumentos utilizados na prtica criminosa, atribuio prprio do delegado, segundo o artigo 6, inciso II do CPP? Pois , em tese, seria o delegado e sua equipe de agentes e detetives quem deveriam primeiro se dirigir aos locais de ocorrncia, desde onde estivesse acontecendo uma simples de briga de casal at onde tivesse ocorrido um homicdio. Sim, a lei clara: Art. 6 do CPP - Logo que tiver conhecimento da prtica da infrao penal, a autoridade policial dever: I - dirigir-se ao local, providenciando para que no se alterem o estado e conservao das coisas, at a chegada dos peritos criminais;

O princpio da presuno de inocncia

Elaborado em 08.2005 Simone Schreiber

Juza federal da 5 Vara Criminal Federal do Rio de Janeiro, professora de Direito Processual Penal da Universidade Federal do Estado do Rio de Janeiro (UNIRIO), doutoranda em Direito Pblico pela Universidade do Estado do Rio de Janeiro (UERJ) Dispe o inciso LVII do art. 5 da Constituio Federal de 1988: "ningum ser considerado culpado at o trnsito em julgado de sentena penal condenatria". O presente estudo objetiva, em primeiro lugar, fixar o significado de tal enunciado normativo e, em segundo lugar, examinar como se d sua aplicao na prtica judiciria brasileira. Trata-se do princpio da presuno da inocncia, agora positivado, muito embora j fosse arrolado pela doutrina ptria dentre os princpios gerais que regiam o direito processual penal [01]. A forma como est enunciado na constituio, entretanto, ensejou por si mesma alguns debates a respeito do seu alcance. Isso porque no se repetiu a frmula consagrada na Declarao dos Direitos do Homem e do Cidado, aprovada pela Assemblia Nacional Francesa, em 26 de agosto de 1789, bem como pela Declarao Universal dos Direitos do Homem de 1948, pelo Pacto Internacional de Direitos Civis e Polticos de 1966 e pela Conveno Americana de Direitos Humanos de 1969. No est dito no texto constitucional que todo o homem se presumir inocente, at que seja condenado, mas sim que ningum ser considerado culpado at o trnsito em julgado de sentena penal condenatria. Em vista disso, no se estaria consagrando propriamente o princpio da presuno da inocncia, mas sim o da desconsiderao prvia da culpabilidade, de aplicao mais restrita. De fato, a Constituio Federal Brasileira adotou a redao do art. 27.2 da constituio italiana de 1948, a qual por sua vez resultou de um movimento protagonizado por parte da doutrina italiana que defendia a restrio do alcance do princpio da inocncia, com vistas a garantir a eficcia do processo penal [02]. Enrico Ferri sustentava que s se poderia admitir a presuno de inocncia do delinqente ocasional que houvesse negado a prtica do crime, e mesmo assim somente enquanto no se reunisse prova indiciria contra ele. A prpria instaurao do processo criminal autorizaria que se presumisse a culpa do imputado, e no sua inocncia [03]. Vicenzo Manzini refuta com veemncia o princpio, qualificando-o como absurdo, "una extravagancia derivada de los viejos conceptos, nacidos de los princpios de la Revolucin francesa, por los que se llevan a los ms exagerados e incoherentes excesos las garantias individuales" [04]. Para Manzini, considerando que as presunes so meios de prova indireta atravs dos quais se chega a determinado convencimento, absoluto ou relativo, com base na experincia comum, imprprio falar em presuno de inocncia. Isso porque, com base na experincia, no se pode afirmar que a maior parte dos imputados tenha sido declarada inocente ao final do processo. Ademais, a prpria imputao se apia em indcios previamente colhidos contra o processado, o que por si impede que seja presumido inocente. Sustenta ainda que a presuno de inocncia, tomada em todas as suas conseqncias, teria que levar, por exemplo, abolio da priso cautelar, e tornaria incua a prpria persecuo criminal [05]. Importante registrar que no se trata apenas de uma discusso semntica a respeito da propriedade de se utilizar o termo presuno em seu sentido tcnico. O embate que se trava traduz, em verdade, duas diferentes concepes polticoideolgicas da finalidade do processo penal e das garantias que devem cercar a persecuo penal. Para Manzini, a finalidade do processo penal comprovar o fundamento da pretenso punitiva do Estado no caso concreto. Ainda que seja relevante a tutela do

interesse relativo liberdade individual, devendo ser assegurado o direito de defesa a fim de evitar erros e arbitrariedades, no se pode confundir esse aspecto do processo com sua finalidade prevalente de realizar a pretenso punitiva do Estado. Manzini opunha-se assim a Francesco Carrara, o qual partia da premissa de que o processo penal tinha como finalidade prpria e especfica a proteo dos inocentes frente atuao punitiva estatal. Sua concepo de processo penal era construda em torno da idia da presuno de inocncia. Nas palavras de Jaime Vegas Torres, Carrara v tal presuno como "un principio estructurador queextiende su eficacia sobre el proceso penal en su con junto. Todo el proceso penal se pone al servicio de la presuncin de inocencia" [06] Com efeito, a consagrao do princpio da presuno da inocncia na Declarao de 1789 reflete uma nova concepo do processo penal defendida por pensadores iluministas em reao ao sistema persecutrio que marcara o antigo regime, no qual a prova dos fatos era produzida atravs da sujeio do acusado priso e tormento, com o fim de extrair dele a confisso. nessa mudana de foco, em que o processo penal deixa de ser um mero instrumento de realizao da pretenso punitiva do Estado, para se transformar em instrumento de tutela da liberdade, que est a chave para se compreender o contedo e alcance do princpio da presuno de inocncia. A partir dessa premissa, tornam-se irrelevantes as crticas calcadas unicamente na impropriedade terminolgica de se presumir inocente aquele que est sendo processado criminalmente. E, como se ver a seguir, acaba por ser irrelevante a diferena que se pretende acentuar entre o texto contido na Declarao de 1789 e o dispositivo constitucional brasileiro [07]. De fato, ainda que a frmula adotada pela Constituio de 1988 tenha sido engendrada na Itlia ps-fascista, a partir das crticas capitaneadas pelas escolas positiva e tcnico jurdica presuno de inocncia, o certo que na prtica judiciria brasileira no se estabeleceu diferena entre os princpios da presuno de inocncia e da desconsiderao prvia de culpabilidade. O exame da jurisprudncia de nossos tribunais superiores demonstra que nunca se ps tal diferena como fundamento para restringir o campo de aplicao do princpio da presuno de inocncia. Mais do que isso: as expresses presuno de inocncia e presuno de no culpabilidade so utilizadas como se fossem sinnimos [08]. Aplicaes do princpio da presuno de inocncia. A aplicao mais comumente defendida pela doutrina da norma sob exame d-se no campo probatrio. Nessa primeira formulao, o ru ser presumido inocente significa, por um lado, que o nus de provar a veracidade dos fatos que lhe so imputados da parte autora na ao penal (em regra, o Ministrio Pblico) e, por outro lado, que se permanecer no esprito do juiz alguma dvida, aps a apreciao das provas produzidas, deve a querela ser decidida a favor do ru. Luiz Flvio Gomes registra que a acusao tem o nus de provar cada um dos fatos que integram o tipo penal e a participao nos mesmos do acusado. Provados "os fatos e a atribuio culpvel deles ao acusado", presumem-se contra o ru a ilicitude e a culpabilidade. Caber ento defesa provar eventuais causas excludentes de ilicitude e de culpabilidade [09]. V-se, pois, que h no processo penal, assim como no processo civil, regras de distribuio dos nus da prova, sendo incorreto afirmar que toda a prova a ser produzida cabe ao Ministrio Pblico. Qual ento a nota distintiva em matria probatria que norteia a atuao do juiz criminal, em decorrncia da aplicao do princpio da presuno de inocncia? Enquanto no direito processual civil, o juiz, ao decidir, se limita a distribuir as regras de nus da prova, julgando a lide contra a parte que no se desincumbiu do nus de provar os fatos por ela alegados; no direito processual penal, se ao final o juiz tiver dvidas a respeito da procedncia das alegaes do ru, ele deve absolvlo ainda que no esteja plenamente convencido daquelas alegaes. Em uma palavra, a dvida no resolvvel quanto matria de fato sempre dirimida a favor do ru, independentemente das regras ordinrias de distribuio do nus da prova.

A mera alegao do ru de que agiu, por exemplo, sob uma excludente de antijuridicidade, no o exime de produzir prova de sua alegao. A soluo pro reo s existe se o juiz no chegar a um juzo de certeza contra o ru, ou seja, se ele ficar realmente em dvida quanto ocorrncia ou no da situao que justificaria sua conduta, em vista da prova produzida. Alguns autores, entretanto, afirmam que o nus da prova no processo recai integralmente sobre o Ministrio Pblico. Gustavo Henrique Righi Ivahy Badar sustenta que o Ministrio Pblico tem o nus de provar no s a tipicidade, mas tambm a antijuridicidade e a culpabilidade, pois estas so partes integrantes do fato constitutivo do direito de punir e no, como normalmente se alega, fato impeditivo do direito de punir a ser provado pelo ru. Para o autor, se o ru alega que agiu em legtima defesa est na verdade negando o cometimento do delito, cabendo ao Ministrio Pblico produzir a prova de que a legtima defesa no ocorreu. Parece-me, contudo, que o debate a respeito do nus da prova subjetivo se compete ao autor ou ao ru provar a ocorrncia da dirimente deixa de ser relevante diante da afirmao de que no direito processo penal no importa a quem competia produzir a prova de determinado fato, a dvida ser sempre dirimida a favor do ru. Em outras palavras, no importa qual das partes tinha originariamente o nus de provar. A questo saber se o juiz decidir, em caso de dvida, distribuindo o nus da prova (julgando a lide contra a parte que no se desincumbiu satisfatoriamente de seu nus) ou adotando o in dubio pro reo, regra de julgamento que se extrai da presuno de inocncia [10]. Mas o princpio da presuno de inocncia no se aplica exclusivamente no campo probatrio, o in dubio pro reo apenas uma de suas repercusses. Deve ser dispensado tanto ao investigado quanto ao ru tratamento compatvel com seu estado de inocente. A condio de investigado e de ru em processo criminal j traz, por si, indiscutvel constrangimento. Em vista disso, todas as medidas restritivas ou coercitivas que se faam necessrias no curso do processo s podem ser aplicadas ao acusado na exata medida de tal necessidade. Se houver vrias formas de conduzir a investigao, deve-se adotar a que traga menor constrangimento ao imputado e que enseje a menor restrio possvel a seus direitos. Eventual priso anterior condenao definitiva, por exemplo, dever estar pautada em deciso judicial que indique quais circunstncias presentes no caso concreto autorizam e recomendam a excepcional privao da liberdade do ru. O mesmo ocorre com outras medidas que impliquem em restrio de direitos fundamentais, como se observa da necessidade de que a quebra de sigilo bancrio e de comunicao telefnica, ou ainda a busca e apreenso no domiclio do acusado, sejam precedidas de deciso judicial devidamente fundamentada [11]. O impacto da adoo do princpio da presuno da inocncia pela Constituio Federal sobre o instituto da priso cautelar ensejou alguns debates doutrinrios que vale a pena registrar. De incio sustentou-se que o art. 5o, LVII, da Constituio de 1988, revogara o instituto da priso cautelar. No entanto tal tese foi logo rechaada pelo Poder Judicirio, inclusive sob o fundamento de que a prpria Constituio Federal referiu-se priso em flagrante (modalidade de priso processual), liberdade provisria e fiana (institutos correlatos), respectivamente nos incisos LXI, LXVI, XLIII, XLIV, de seu artigo 5o [12]. Ademais a compatibilidade entre a presuno de inocncia e a priso processual decorre da prpria enunciao original do princpio na Declarao dos Direitos do Homem e do Cidado de 1789, que se refere possibilidade, ainda que excepcional, de deteno do imputado, o que inclusive ensejou a crtica de Manzini, j exposta acima. Firmou-se ento o entendimento de que a presuno de inocncia no impede a decretao das chamadas prises processuais (priso em flagrante, temporria, preventiva, e priso decorrente da pronncia e da sentena condenatria recorrvel, todas previstas em lei). No obstante, o princpio incide para exigir que o juiz demonstre a ocorrncia de fumus boni iuris e periculum in mora (oupericulum libertatis) a autorizar a decretao da custdia cautelar, significando que no so compatveis com a norma constitucional as prises processuais

obrigatrias, quais sejam, as que decorrem de forma automtica de determinado evento processual, ou ainda do cometimento de crimes graves. No por acaso houve intenso debate a respeito da constitucionalidade das prises decorrentes da pronncia e da sentena condenatria recorrvel (artigos 408, 1o, e 594, do Cdigo de Processo Penal). Enquanto as demais prises processuais (flagrante, preventiva e mesmo a temporria) esto condicionadas verificao do periculum libertatis (art. 310, pargrafo nico e art. 312, ambos do Cdigo de Processo Penal e art. 2o da 7960/89), essas modalidades correntemente denominadas de prises provisrias prescindiriam de tal requisito. Bastaria que o juiz proferisse a deciso de pronncia ou a sentena condenatria para que o ru fosse recolhido automaticamente priso. A lei s dispensaria a decretao da custdia no caso de o pronunciado/sentenciado ser primrio ou possuir bons antecedentes. Como fruto do questionamento a respeito da constitucionalidade das prises provisrias foi editada a smula 09 pelo Superior Tribunal de Justia, nos seguintes termos: "a exigncia da priso provisria, para apelar, no ofende a garantia constitucional da presuno de inocncia". O exame dos julgados que deram origem smula demonstra que o debate que se travou naquele momento no mbito do Superior Tribunal de Justia referiu-se apenas compatibilidade do princpio da presuno de inocncia com as prises processuais. No se chegou a discutir a necessidade de se demonstrar em cada caso a presena do periculum libertatis [13]. O fato que o prprio STJ temperou posteriormente o entendimento expressado na smula 9, passando a exigir fundamentao especfica sobre a necessidade da decretao da priso do ru condenado em primeira instncia ou pronunciado, especialmente se at ali respondera ao processo em liberdade [14]. J no que se refere ao Supremo Tribunal Federal, apesar do longo tempo decorrido desde a promulgao da Carta de 1988, seus julgados a respeito da presuno de inocncia versus prises cautelares ainda se apresentam oscilantes. H acrdos que procuram dar aos dispositivos legais que prevem a priso em decorrncia da sentena de 1o grau e da pronncia interpretao conforme a Constituio Federal, afirmando que a necessidade da custdia cautelar deve estar demonstrada em cada caso [15]. Outros precedentes dispensam tal motivao, partindo da compatibilidade em tese dos dispositivos estudados com o princpio da inocncia [16]. Admite-se tambm a priso independentemente de fundamentao especfica quanto sua necessidade quando decorre de acrdo condenatrio proferido por Tribunal de 2o grau (em vista do efeito meramente devolutivo dos recursos especial e extraordinrio) [17] ou ainda no caso em que o ru est sendo acusado de crime hediondo ou assemelhado (incidncia da lei 8072/90) [18]. A impresso que se colhe a de que, apesar de alguns julgados de Turmas do STF afirmarem a necessidade de fundamentao especfica para a decretao de priso processual, dado o princpio da presuno de inocncia, prepondera a tendncia de temperar o princpio, prestigiando-se a priso diante da gravidade do crime imputado e quando h grande repercusso do caso na imprensa. [19] Decorre ainda da aplicao do princpio a vedao de que o investigado ou acusado seja submetido a tratamento humilhante ou exposio indevida, especialmente pelos meios de comunicao. A cobertura jornalstica de casos sob julgamento pode produzir efeitos danosos para o ru, especialmente se este j apresentado inapelavelmente como culpado. A atuao da mdia pode inclusive influenciar de forma decisiva o resultado do julgamento, tema que no objeto deste estudo [20]. O que ora se sustenta que, dependendo da forma como so veiculados os fatos pela imprensa, pode estar sendo dispensado ao ru tratamento incompatvel com seu estado de inocente. A hiptese de coliso de princpios constitucionais. De um lado, o princpio da presuno de inocncia; de outro, os princpios da publicidade dos atos processuais [21] e da liberdade de expresso e de informao [22]. A questo proposta se insere em um debate mais amplo a respeito dos mecanismos de controle

democrtico sobre os veculos de comunicao e proteo a direitos individuais eventualmente lesados pela atividade jornalstica, debate ainda incipiente no Brasil, mas que evidentemente ultrapassa o objeto deste estudo [23]. Fica apenas o registro de mais uma repercusso prtica do princpio estudado. Concluso: Os objetivos colocados no incio (fixar o significado do inciso LVII do art. 5o da Constituio Federal de 1988 e examinar sua aplicao na prtica judiciria brasileira) podem ser assim resumidos: no que tange oposio (ou diferenciao) entre o princpio da presuno de inocncia e o princpio no-culpabilidade, trata-se de discusso que no se resolve mediante interpretao literal ou recurso ao direito comparado. O significado do enunciado constitucional liga-se, com efeito, ao conceito de sistema punitivo construdo a partir de sua compatibilidade com um Estado democrtico de direito como (ou pretende ser) o da Repblica Federativa do Brasil [24]. Nesse diapaso, foi possvel demonstrar que o referido enunciado constitucional tem mltiplas repercusses na prtica jurdica, das quais so exemplos: o nus da prova durante o processo penal e seu consectrio lgico traduzido na mxima in dubio pro reo; a obrigao de que o Estado trate o acusado, no curso do processo (ou mesmo antes, durante a investigao), com a menor restrio possvel a seus direitos fundamentais, preservando-lhe a dignidade e intimidade; a exigncia de que a restrio da liberdade do ru seja fundamentada, em cada caso concreto, a partir da demonstrao de dados fticos que comprovem a necessidade da segregao cautelar; e, ainda, cria para os demais particulares a obrigao de dispensar tratamento compatvel com o status de inocente presumido (ou seja, de acusado, mas no de condenado; de suspeito, mas no de culpado), sob pena de indevida agresso privacidade, imagem e honra do indivduo que est submetido a inqurito ou processo penal. Contudo, essas aplicaes no pretendem esgotar as possveis repercusses do princpio da presuno de inocncia no direito ptrio. Ao contrrio, assim como o princpio do devido processo legal apresenta inmeras e diferenciadas repercusses na prtica judicial brasileira, exigindo constante atividade hermenutica pelos operadores do direito para seu o delineamento, possvel que outras aplicaes ainda sejam extradas do enunciado normativo do inc. LVI do art. 5 da Constituio, a partir de novas interpretaes orientadas para a perspectiva na qual o acusado seja considerado um cidado e, portanto, um sujeito de direitos face ao Estado, ao contrrio de um mero objeto de investigao, ou pior, um inimigo desse Estado. Afinal, como consignado no incio deste trabalho, a fixao do contedo da norma que consagra a presuno de inocncia reflete uma tomada de posio sobre os fins que devem pautar a atividade do Estado no mbito da persecuo penal. Portanto, partindo-se da concepo de um sistema punitivo em que a regra a prevalncia da liberdade sobre a atividade repressiva estatal, o princpio da presuno de inocncia atuar como "critrio inspirador de todo el ordenamiento procesal penal, imponiendo el modelo procesal de corte liberal centrado en las garantias del inculpado frente a laactuacin punitiva estatal" [25]. ________________________________________ Notas 01 Em interessante precedente (RE 86297-SP) o Supremo Tribunal Federal debateu a vigncia e contedo do princpio da presuno de inocncia sob a gide da Constituio Federal de 1969. Na ocasio, examinou-se a suposta inconstitucionalidade do art. 1o, item I, alnea n, da Lei Complementar 05/70, que considerava inelegveis para qualquer cargo eletivo os que respondessem a processo judicial pela prtica de determinados crimes. Destaque para o voto vencido do Ministro Leito de Abreu que discorreu longamente a respeito da necessria subordinao das normas ordinrias aos princpios fundamentais estabelecidos nas Declaraes de Direitos, ainda que no consagrados expressamente na Constituio Federal. A tese que prevaleceu, todavia, explicitada

no voto do Ministro Thompson Flores, apesar de admitir a vigncia do princpio, dava-lhe aplicao mais restrita, em vista do que a norma sob exame foi declarada constitucional. 02 A respeito do debate travado pelas escolas penais italianas sobre o princpio da presuno da inocncia, de um lado a escola clssica, cujo expoente mximo era Francesco Carrara, e de outro as escolas positivista e tcnico jurdica, representadas por Enrico Ferri e Vicenzo Manzini, ver: TORRES, Jaime Vegas: Presuncin de inocencia y prueba em el proceso penal. Madrid: La ley, 1993. 03 "El positivismo criminolgico, tan adepto a razonamientos empricos, con desprecio da las previsiones normativas, lleg a definir como absurda esta garantia de la seguridad individual, al menos enciertos casos (confesin, delito en flagrante, delincuentes habituales, reincidentes o por tendencia); para ellos, la hiptesis slo sera admisible si se trata de un delincuente ocasional que harechazado la imputacin, y, aun en ese caso, durante cierto perodo del procedimiento, porque el encarcelamiento preventivo, fundado en la sospecha evidente o en la probabilidad de que laimputacin sea cierta, la remisin a juicio del acusado, la sentencia no firme, y hasta la misma imputacin fundada que abre una persecucin penal, revelan que al imputado no se lo presume inocente sino, antes bien, culpable". In MAIER, Julio B. J.: Derecho Procesal Penal. Tomo I. Fundamentos. Buenos Aires: Editores Del Puerto s.r.l, 2002, p. 492. 04 MANZINI, Vicenzo: Tratado de Derecho Procesal Penal. volume I. Traduccion de Santiago Sentis Melendo y Marino Ayerra Redn. Buenos Aires: Librera El Foro, 1996, p. 255. 05 "La degeneracin de la mxima comenz con la declaracin de los derechos del ho mbre y del ciudadano: IX: Debindose presumir inocente todo hombre mientras no se lo haya declarado culpable, si su arresto hubiere sido declarado indispensable, debe ser reprimido severamente por la ley todo rigor que no sea necesario, para seguridad de su persona. Pero qu razn puede haber para considerar indispensable el arresto de quien se presume ser inocente? Aunque hubiese un inters, el acto sera igualmente muy incuo. Y, por tanto, es lgico lo que deca Roberpierre, en la Convencinnacional de 1792 cuando se discuta si proceder o no contra Luis XVI: Si, como se usa en los juicios, se lo debiera presumir inocente mientras no fuera condenado, todos nosotros seramos reos. MANZINI, ob. cit., p. 254. 06 "...el postulado fundamental del cual parte la ciencia penal en sus estdios acerca del procedimiento, el principio del que han de derivarse todos los limites que las formas procesales imponen a laactividade punitiva estatal, no es otro que la presuncin de inocncia. Esta presuncin se toma de la ciencia penal, que de ella ha hecho su bandera, para opornela al acusador y al investigador, nocon el fin de detener sus actividades en su legtimo curso, sino con el objeto de restringir su accin, encadenndola a una serie de preceptos que sirvan de freno al arbitrio, de obstculo al error, y, por consiguiente, de proteccin a aquel individuo (...) As, en Carrara, el contenido de la presuncin de inocencia alcanza su mxima amplitud: todos y cada uno de los momentos des proceso penal, todas y cada una de las reglas que lo disciplinan, encuentran su fundamento en la proteccin de la in ocencia, de tal forma que la infraccin de cualquiera de esas reglas se convierte en un ataque dirigido, en ltimo trmino, contra la propia presuncin de inocencia". in Torres, Jaime Vegas, ob. cit., p. 22/23. 07 Respondendo ao questionamento sobre se a presuno de inocncia se consubstancia tecnicamente em uma presuno, aduz Helena Magalhes Bolina: "A qualificao jurdica do princpio da presuno da inocncia no parece revestir

importncia essencial. Ele no se justifica por questes de tcnica jurdica, trata-se de um princpio estruturador do processo penal, baseado numa opo poltica, que resulta da convico de que essa a melhor forma de garantir o respeito pela dignidade humana, em sede de perseguio penal." in Razo de ser, significado e conseqncias do princpio da presuno de inocncia (art. 32, n 2, da CRP). Boletim da Faculdade de Direito. Coimbra. Vol. 70. 1994. p. 456. No mesmo sentido, Julio B. J. Maier: "Presumir inocente, reputar inocente o no considerar culpable significan exactamente lo mismo; y, al mismo tiempo, estas declaraciones formales mentan el mismo principio que emerge de la exigencia de un juicio previo para infligir una pena a una persona. (...) Se trata, en verdad, de un punto de partida poltico que asume o debe asumir la ley de enjuiciamiento penal en un Estado de Derecho, punto de partida que constituy, en sumomento, la reaccin contra una manera de perseguir penalmente que, precisamente, parta desde o extremo contrario". Ob. cit., p. 491/492. 08 Os seguintes julgados do Superior Tribunal de Justia referem-se ao princpio da inocncia: RHC 11387/SP; HC 13725/RJ; RHC 9745/PR; RHC 8167/SP. J estes outros: RESP 304521/SP; HC 32491/MS; HC 16541/SP; HC 28177/MS - remetem ao princpio da no culpabilidade; e estes ltimos: HC 19711/SP; RHC 15139/SP; HC 30186/SP; HC 31662/RS; HC 33457/SP - citam ambos como sinnimos. Todos os julgados citados tratam contudo do mesmo princpio. A reforar o ora sustentado, veja-se ainda o seguinte acrdo do Supremo Tribunal Federal: "I. Priso por pronncia de ru j anteriormente preso: pressuposto de validade da priso cautelar anterior. 1. Em princpio, se tem dispensado a motivao, na pronncia, da manuteno da priso preventiva anterior; com maior razo, se tem considerado suficiente que a pronncia se remeta no ponto aos motivos da priso cautelar que mantm. 2. Essa orientao pressupe, contudo, a validade da priso cautelar antes decretada (precedentes): se nulo o decreto originrio da preventiva, a nulidade contamina a priso por pronncia que s nela se fundar. II. Priso preventiva: motivao inidnea. O apelo preservao da "credibilidade da justia e da segurana pblica" no constitui motivao idnea para a priso processual, que - dada a presuno constitucional da inocncia ou da no culpabilidade - h de ter justificativa cautelar e no pode substantivar antecipao da pena e de sua eventual funo de preveno geral". (HC 82797/PR - Relator SEPLVEDA PERTENCE Julgamento: 01/04/2003 - DJ 02-05-2003 - Primeira Turma - Unnime). 09 GOMES, Luiz Flvio: Sobre o contedo processual tridimensional da presuno de inocncia. In GOMES, Luiz Flvio: Estudos de Direito Penal e Processual Penal. So Paulo: RT, 1999, p. 111/112. 10 Veja-se o seguinte trecho do prprio autor ora estudado: "Um aspecto relevante da presuno de inocncia enquanto regra de julgamento que, no processo penal, diversamente do que ocorre no campo civil, no h verdadeira repartio do nus da prova. O nus da prova no supe que exista, necessariamente, uma repartio de tal nus. Mesmo que no haja repartio do nus da prova necessrio que haja regra de julgamento, determinando que em qualquer caso, a dvida sobre fato relevante ser decidida sempre contra o autor ou ento contra o ru. No caso do processo penal o in dbio pro reo uma regra de julgamento unidirecional. O nus da prova incumbe inteiramente ao Ministrio Pblico, que dever provar a presena de todos os elementos necessrios para o acolhimento da pretenso punitiva. Para usar a regra do processo civil, ao Ministrio Pblico caber no s o nus da prova da existncia do fato constitutivo do direito de punir, como tambm da inexistncia dos fatos impeditivos de tal direito". in nus da prova no processo penal. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2003, p. 296/297. 11 O art. 2o da lei de interceptao das comunicaes telefnicas (lei 9296/96) um bom exemplo da excepcionalidade que deve pautar o deferimento de prova que implique em restrio a direito fundamental do imputado.

12 nesse sentido: HC 67.707, Relatado pelo Ministro Celso de Mello e julgado pela 1a Turma do Supremo Tribunal Federal, em 7.11.89, julgamento unnime. 13 Com efeito, os acrdos que deram origem sumula 09, quais sejam, HC 84SP, RHC 303-MG, RHC 331-SO, RHC 202-SP, RHC 270-SP, HC 102-RJ, todos proferidos entre setembro de novembro de 1989, simplesmente no abordaram a questo da excepcionalidade da priso processual em decorrncia do princpio da inocncia. Veja-se a ttulo ilustrativo os seguintes trechos dos votos condutores dos julgados referidos: "se certo que o magistrado de primeiro grau pode decretar a priso preventiva de acusados, com muito mais fora se me afigura a priso decorrente da prpria sentena condenatria, confirmada em segundo grau, onde se procedeu a um juzo sobre a autoria do delito e da culpabilidade, aps avaliar-se a prova, colhida sob a garantia do contraditrio."(HC 84-SP); "A priso de natureza processual no infirma a presuno de inocncia do acusado. E, a contrario sensu do disposto no item LXVI, do mesmo art. 5o (...) verifica-se que a Constituio no se ps a vedar a priso de natureza processual" (HC 303-MG); "...a pessoa, nessa fase [durante a tramitao do processo], tem sua culpabilidade posta em dvida, circunstncia que no obsta a observncia das regras que a lei impe para a manuteno de sua liberdade. Sequer o conceito nsito no art. 5o, LVII, da recm promulgada Constituio Federal, pode servir de pretexto para oposio a tal entendimento, porquanto a prpria Lei Fundamental, no item LXI, do mesmo dispositivo permite a custdia quando ordenada pela autoridade judiciria." (HC 331-SP); "(...) o dispositivo constitucional invocado deve ser interpretado em consonncia com os demais textos que disciplinam a priso, no sendo correto sustentar somente ser possvel, depois da vigncia da nova Constituio a priso de quem j tenha sido definitivamente condenado. (...) A ordem de recolher-se priso para possibilitar o processamento de recurso no significa considerar culpado. regra procedimental condicionante de processamento do recurso; vale dizer: a apelao s admissvel se processada na forma da lei" (RHC 202-SP); "Quanto ao art. 5o, LVII, da Constituio, esta Turma por mais de uma vez j decidiu que no cuida da priso provisria processual, regulada em outro inciso (LXI) que expressamente a permite dentro de certas condies (priso em flagrante ou a decorrente de ordem judicial). No h, pois, a alegada incompatibilidade entre a garantia constitucional da presuno de inocncia e a priso provisria, como providncia cautelar, antes ou no curso do processo, nas hipteses previstas no Cdigo de Processo Penal. No caso, a priso decorre de mandado judicial, apoiado no art. 393, I, do Cdigo de Processo Penal. (RHC 270-SP); "(...) inexiste incompatibilidade entre os princpios constitucionais (art. 5o, incisos LVII e LXVI) e a disposio do art. 594 do CPP. O inciso LXVI expressa que ningum ser levado priso ou nela mantido quando a lei admitir a liberdade provisria, com ou sem fiana. Pode, a lei, assim, indicar os casos em que no ser admitida a liberdade provisria, ou s admitir a liberdade provisria nas hipteses que menciona, embora o ru no seja, ainda, considerado culpado, conceito s aplicvel com o trnsito em julgado da sentena condenatria". (HC 102-RJ). 14 Nesse sentido: Processual penal. Sentena condenatria. Apelao em liberdade. Negativa desmotivada. Princpio da inocncia presumida. Constrangimento ilegal. Habeas corpus. - Sob o imprio da nova ordem constitucional, que proclamou o princpio da inocncia presumida, a regra do art.594, do CPP, deve ser concebida com cautela, sendo cabvel to-somente quando objetivamente indicado na sentena condenatria a necessidade da priso provisria. - Se o ru permaneceu em liberdade durante o longo curso da instruo criminal e no se demonstrou no dispositivo da sentena, presena de alguma das circunstncias inscritas no art. 312, do CPP, a exigncia de recolhimento a priso para apelar descabida, passvel de desconstituio por via de habeas-corpus, sendo irrelevante a circunstncia de se tratar de crime hediondo e a referncia vileza da conduta criminosa. - Recurso ordinrio provido. "Habeas corpus" concedido. (RHC 8167 / SP; DJ 05/04/1999; Relator Vicente Leal; Sexta Turma. Unnime). Processual penal. "Habeas corpus" substitutivo de recurso ordinrio.

Apelo em liberdade. Deciso no fundamentada. R que se defendeu solta. Arts. 35 da lei n. 6.368/76 e 2, 2 da lei n 8.072/90. Embora o princpio da inocncia no seja incompatvel com a exigncia da priso provisria na fase de apelao (Smula n 09/STJ), bem de ver que a segregao antecipada a deve ser concretamente fundamentada quando se trata de sentenciada que respondeu o feito em liberdade. "Writ" concedido. (HC 8062/SP; DJ 22/02/1999; Relator Felix Fischer; Quinta Turma, Unnime) 15 E M E N T A: (...) A privao cautelar da liberdade individual reveste-se de carter excepcional, somente devendo ser decretada em situaes de absoluta necessidade. A priso preventiva, para legitimar-se em face de nosso sistema jurdico, impe - alm da satisfao dos pressupostos a que se refere o art. 312 do CPP (prova da existncia material do crime e indcio suficiente de autoria) - que se evidenciem, com fundamento em base emprica idnea, razes justificadoras da imprescindibilidade dessa extraordinria medida cautelar de privao da liberdade do indiciado ou do ru. (...) A priso preventiva no pode - e no deve - ser utilizada, pelo Poder Pblico, como instrumento de punio antecipada daquele a quem se imputou a prtica do delito, pois, no sistema jurdico brasileiro, fundado em bases democrticas, prevalece o princpio da liberdade, incompatvel com punies sem processo e inconcilivel com condenaes sem defesa prvia. A priso preventiva - que no deve ser confundida com a priso penal - no objetiva infligir punio quele que sofre a sua decretao, mas destina-se, considerada a funo cautelar que lhe inerente, a atuar em benefcio da atividade estatal desenvolvida no processo penal. (...) O estado de comoo social e de eventual indignao popular, motivado pela repercusso da prtica da infrao penal, no pode justificar, s por si, a decretao da priso cautelar do suposto autor do comportamento delituoso, sob pena de completa e grave aniquilao do postulado fundamental da liberdade. O clamor pblico - precisamente por no constituir causa legal de justificao da priso processual (CPP, art. 312) - no se qualifica como fator de legitimao da privao cautelar da liberdade do indiciado ou do ru, no sendo lcito pretender-se, nessa matria, por incabvel, a aplicao analgica do que se contm no art. 323, V, do CPP, que concerne, exclusivamente, ao tema da fiana criminal. Precedentes. - A acusao penal por crime hediondo no justifica, s por si, a privao cautelar da liberdade do indiciado ou do ru. (...)A prerrogativa jurdica da liberdade - que possui extrao constitucional (CF, art. 5, LXI e LXV) - no pode ser ofendida por interpretaes doutrinrias ou jurisprudenciais, que, fundadas em preocupante discurso de contedo autoritrio, culminam por consagrar, paradoxalmente, em detrimento de direitos e garantias fundamentais proclamados pela Constituio da Repblica, a ideologia da lei e da ordem. Mesmo que se trate de pessoa acusada da suposta prtica de crime hediondo, e at que sobrevenha sentena penal condenatria irrecorrvel, no se revela possvel - por efeito de insupervel vedao constitucional (CF, art. 5, LVII) - presumir-lhe a culpabilidade. Ningum pode ser tratado como culpado, qualquer que seja a natureza do ilcito penal cuja prtica lhe tenha sido atribuda, sem que exista, a esse respeito, deciso judicial condenatria transitada em julgado. O princpio constitucional da no-culpabilidade, em nosso sistema jurdico, consagra uma regra de tratamento que impede o Poder Pblico de agir e de se comportar, em relao ao suspeito, ao indiciado, ao denunciado ou ao ru, como se estes j houvessem sido condenados definitivamente por sentena do Poder Judicirio. (HC 80719/SP; Relator CELSO DE MELLO; Julgamento: 26/06/2001, Segunda turma, DJ 28-09-01, Unnime). 16 EMENTA: - Recurso em "habeas corpus". - Aplicao, no caso, do artigo 594 do Cdigo de Processo Penal, que, conforme o entendimento de ambas as Turmas desta Corte, no foi revogado pelo princpio constitucional da presuno de inocncia. Precedentes do S.T.F. Recurso a que se nega provimento. (RHC 81946/SP; Relator MOREIRA ALVES; Julgamento: 11/06/2002; Primeira Turma; DJ 16-08-02; Unnime).

17 EMENTA: Habeas corpus. 2. Deciso condenatria. Determinao de imediata priso do condenado. 3. Princpio da presuno de inocncia. Art. 5, LVII, da Constituio Federal. 4. No possuindo os recursos de natureza extraordinria efeito suspensivo do julgado condenatrio, no fere o princpio de presuno de inocncia a determinao de expedio do mandado de priso do condenado. Precedentes. 5. Habeas corpus indeferido. (HC 81685/SP; Relator NRI DA SILVEIRA; Julgamento: 26/03/2002; Segunda Turma; DJ 17-05-02; Unnime). "... O princpio constitucional da no-culpabilidade do ru no impede a efetivao imediata da priso, quando o recurso por ele interposto no possua efeito suspensivo, como ocorre com o recurso extraordinrio e o recurso especial. Precedentes. 5 - Habeas corpus indeferido". (HC 81964/SP; Relator GILMAR MENDES; Julgamento: 10/12/2002; Segunda Turma; DJ 28-02-2003; Unnime); EMENTA: CONSTITUCIONAL. PENAL. PROCESSUAL PENAL. NO-CULPABILIDADE: PRESUNO. RECURSO ESPECIAL: PRETENSO DE AGUARDAR EM LIBERDADE O JULGAMENTO: IMPOSSIBILIDADE. C.F., art. 5, LVII. I. - O benefcio de recorrer em liberdade no tem aplicabilidade relativamente aos recursos especial e extraordinrio, que no tm efeito suspensivo, o que no ofensivo presuno de no-culpabilidade inscrita no artigo 5, LVII, da Constituio Federal. II. Precedentes do STF: HC 72.366-SP, Nri, Plenrio, "D.J." 26.11.1999; HHCC 72.061-RJ e 74.983-RS, Velloso, Plenrio, "D.J." 09.6.1995 e 29.8.1997, respectivamente; HC 73.151-RJ, M. Alves, 1a. Turma, "D.J." 19.04.96; HC 69.263SP, Velloso, 2a. Turma, RTJ 142/878; HC 71.443-RJ, Rezek, 2a. Turma, RTJ 159/234. III. - Improcedncia da alegao de prejuzo irreparvel decorrente da perda da funo pblica. IV. - Recurso improvido. (RHC 81786 / SC; Relator CARLOS VELLOSO; Julgamento: 02/04/2002; Segunda Turma; DJ26-04-2002; Unnime). 18 EMENTA: Habeas corpus. 2. Superior Tribunal de Justia. 3. Duplo homicdio qualificado. 4. Crime hediondo. 5. Apelao em liberdade. 6. Repugna-se a fundamentao de priso cautelar assente simplesmente em clamor pblico. 7. Da leitura do 2, do art. 2, da Lei n 8.072, de 25.07.90, extrai-se que a regra a proibio de se apelar em liberdade, que s pode ser afastada mediante deciso fundamentada do juiz. Precedentes. 8. Habeas corpus indeferido (HC 82770 / RJ; Relator CELSO DE MELLO; Rel. Acrdo GILMAR MENDES; Julgamento: 27/05/2003; Segunda Turma; DJ -05-09-2003; maioria) 19 ilustrativo de tal tendncia o julgamento de habeas corpus impetrado em favor do juiz Nicolau dos Santos Neto (HC 80717-8-SP, julgado pelo Plenrio do STF em 13.6.2001), ocasio em que se travou interessante debate sobre a significao de "garantia da ordem pblica", uma das hipteses legais em que se justifica a decretao da priso preventiva e a manuteno da priso em flagrante. A priso preventiva do ru havia sido decretada para assegurar a credibilidade e respeitabilidade das instituies pblicas, tendo considerado ainda a magnitude da leso causada. Tais fundamentos foram considerados insuficientes, em face do princpio da presuno da inocncia, pelo Relator, Ministro Seplveda Pertence. Prevaleceu no entanto entendimento diverso capitaneado pela Ministra Ellen Gracie, tendo sido denegada a ordem. 20 A respeito, ver SCHREIBER, Simone: Coliso de direitos fundamentais - Uma investigao sobre as conseqncias e formas de superao do confronto entre o direito a um julgamento justo e imparcial e a liberdade de expresso e informao. Projeto de tese apresentado como requisito para ingresso no Programa de PsGraduao em Direito, para 2003, Curso de Doutorado, rea de concentrao Direito Pblico, da Universidade do Estado do Rio de Janeiro UERJ, sob a orientao do Professor Lus Roberto Barroso, Mimeo, Setembro de 2002. 21 O princpio da publicidade "possibilita o controle social (pblico) da atividade jurisdicional, protege as partes de uma justia subtrada ao controle pblico, incrementa a confiana da comunidade na Justia especialmente porque tornamse conhecidos os motivos e critrios das decises, evita a prtica de arbitrariedades, freio e uma garantia contra a tirania judicial, otimiza o direito

informao (seja no aspecto de informar, seja no de ser informado), assegura a independncia judicial contra as ingerncias externas ou internas, etc" GOMES, Luiz Flvio: As garantias mnimas do devido processo criminal nos sistemas jurdicos brasileiro e interamericano: um estudo introdutrio. In GOMES, Luiz Flvio e PIOVESAN, Flvia (coord.): O sistema interamericano de proteo dos direitos humanos e o direito brasileiro. So Paulo: RT, 2000, p. 240. no mesmo sentido a lio de Antnio Magalhes Gomes Filho. Para o autor, a publicidade "constitui uma garantia poltica de maior envergadura, sendo inseparvel da prpria idia de democracia, expressando acima de tudo uma exigncia de transparncia nos assuntos pblicos, sem a qual no seriam possveis ou legtimos os controles populares sobre o exerccio do poder", in A motivao das decises penais. So Paulo: RT, 2001, p. 48 22 "A relevncia da liberdade de informao e expresso em um regime democrtico reside no papel que desempenha na articulao do debate pblico e na formao da opinio pblica pluralista. Afinal, o cidado, em uma democracia, tem que estar informado da opinio dos outros e habilitado a formar suas prprias, qualificando-se assim para tomar as decises polticas que lhe competem. E, alm disso, tal liberdade fundamental para a concretizao da transparncia no trato da coisa pblica, a qual por sua vez imprescindvel ao controle pela populao da atuao dos rgos estatais". SCHREIBER, Simone: Coliso de direitos fundamentais... cit., p. 33. 23 A respeito ver: CERVINI, Ral: Os processos de descriminalizao. So Paulo: RT, 1995; FARIAS, Edilson Pereira de: Coliso de direitos. A honra, a intimidade, a vida privada e a imagem versus a liberdade de expresso e informao. Porto Alegre: Srgio Antonio Fabris Editor, 1996; TORON, Alberto Zacharias. Notas sobre a mdia nos crimes de colarinho branco e o judicirio: os novos padres. Revista Brasileira de Cincias Criminais, n 36. So Paulo: RT, 2001, p. 257 e ss; Manuel da Costa Andrade. Liberdade de Imprensa e Tutela Penal da Privacidade a Experincia Portuguesa. Revista Brasileira de Cincias Criminais, n 20. So Paulo: RT. 1997. p. 27. BATISTA, Nilo. Mdia e sistema penal no capitalismo tardio. Revista Brasileira de Cincias Criminais, n 42. So Paulo: RT, 2003, p. 242 e ss. 24 O modelo garantista de sistema punitivo aquele que mais se compatibiliza do arcabouo filosfico, poltico e jurdico que estrutura o Estado democrtico de direito, opondo-se a modelos totalitrios e irracionais de persecuo penal. "Ferrajoli destaca que se a hiptese acusatria no puder ser comprovada por meio da verdade processual, dever prevalecer a presuno de falsidade dessa hiptese (presuno de inocncia do acusado), tomando-se esse formalismo no direito penal e processual penal como uma garantia da liberdade individual contra a busca por verdades substanciais de cunho evidentemente autoritrio e totalitrio. Isso decorre da premissa epistemolgica de que no h uma verdade a ser encontrada e que a nica verdade que pode justificar uma condenao penal verdade processual, a qual, justamente por isso, est condicionada em si mesma pelo respeito aos procedimentos e s garantias de defesa. Com efeito, no modelo de direito penal mximo inegvel a aspirao totalitria e irracional, traduzida pela pretenso de que nenhum culpado fique impune custa da incerteza de que algum inocente possa ser punido, ao passo que o direito penal mnimo e a teoria garantista propugnam o objetivo exatamente oposto, ou seja, a construo de um sistema destinado a fazer com que nenhum inocente seja punido, custa de que algum culpado no o seja. O in dubio pro reu no o nico critrio para soluo de incertezas jurisdicionais, mas, antes de tudo, uma escolha poltica que traduz uma aproximao com a racionalidade do sistema punitivo e a constatao de que na deciso penal deve, necessariamente, estar presente a certeza subjetiva da cognio. O julgador deve estar convicto e expressar essa convico mediante a demonstrao de que os fatos empricos imputados foram comprovados no decorrer de um procedimento impulsionado pelo cognitivismo processual, ou seja, excluindo da sua motivao qualquer espcie de valorao baseada em outra modalidade de

conhecimento." AMARAL, Thiago Bottino do: Critrios para a Ponderao no Direito Penal e Processual Penal: O Aporte da Teoria Garantista ao Debate Brasileiro sobre Direitos Fundamentais. Dissertao apresentada como requisito parcial para a obteno do grau de Mestre pelo Programa de Ps-Graduao em Teoria do Estado e Direito Constitucional do Departamento de Direito da PUC-Rio. Mmeo, Abril de 2004. Fonte: http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=7198

O Policial Militar Operador do Direito

Noes Bsicas para Policial Militar
Por: Adilson Lus Franco Nassaro conteudo@algosobre.com.br

Observamos que alguns expositores ao mencionarem o conjunto dos profissionais chamados "operadores do direito", em manifestao oral ou escrita no meio acadmico, relacionam nesse grupo os juzes, promotores, advogados, delegados de polcia e at mesmo estudantes de direito, no fazendo referncia, porm, figura do policial militar. Desconsideram o fato de que o policial militar, em qualquer nvel hierrquico, opera constantemente o direito no desempenho de sua atividade profissional mpar, cuja principal ferramenta de trabalho exatamente a interpretao das normas legais, objetivando alcanar o fiel cumprimento da lei e o "fazer cumprir a lei" em defesa da sociedade, para a preservao da ordem pblica. No se trata de reivindicar qualquer mrito, mas, sim, de destacar a importncia da informao - e da formao - jurdica na atividade policial-militar e o reconhecimento da efetiva operao do direito que se processa na relao direta com a populao, em tempo real, fora dos cartrios dos fruns, das salas de audincia e longe dos gabinetes dos estudiosos do direito, das salas de aula e mesmo das sedes dos distritos policiais. Referimo-nos aplicao prtica do direito que se processa na ao do policial militar em contato pessoal e permanente com o cidado, destinatrio de todo o esforo do Estado no objetivo maior de alcanar a paz social. Vamos refletir sobre isso. Misso constitucional e o exerccio da autoridade policial O policial militar trabalha com segurana quando possui conhecimento da lei em nvel adequado ao desempenho da sua funo, em patamar acima da mdia do cidado comum, com especializao em atividades de segurana pblica. E ele deve ser preparado para esse plano de atuao. Necessrio, primeiramente, conhecer a competncia da Instituio da qual parte integrante, para exercer a autoridade policial inerente sua condio, agindo em nome do Estado e no limite de suas atribuies, capacitando-se a tomar decises que se reconheam corretas porque razoveis e cobertas pelo manto da legalidade e da moralidade administrativa. Tal como os demais operadores do direito, deve ser capaz de organizar-se mentalmente, formulando um raciocnio jurdico sobre o fato concreto. E deve decidir com amparo na fundamentao legal que d legitimidade sua ao, eis que, via de regra, o policial atua na sensvel faixa da limitao das liberdades individuais, no exerccio do denominado poder de polcia, condio que o distingue. Sobre esse diferencial de sua funo, faz-se oportuno destacar o ensinamento sempre atual de lvaro Lazzarini: "A Polcia a realidade do Poder de Polcia, a concretizao material deste, isto , representa em ato a este. O Poder de Polcia legitima a ao e a prpria existncia da Polcia. Ele que fundamenta o poder da polcia. O Poder de Polcia um conjunto de atribuies da Administrao Pblica, indelegveis aos particulares, tendentes ao controle dos direitos e liberdades das pessoas, naturais ou jurdicas, a ser inspirado nos ideais do bem comum, e incidentes no s sobre elas, como tambm em seus bens e atividades"1. O policial militar no pode simplesmente tratar o poder de polcia como algo etreo, construdo pela doutrina ou aceito como legtimo em razo de que ningum questionou sua deciso diante de um caso prtico... obrigao do profissional de polcia conhecer a natureza jurdica dessa sua autoridade exteriorizada nas mais variadas situaes, normalmente diante de conflitos sociais ou manifesta no

contexto da preveno, quase sempre caracterizada pela adoo de medidas cogentes. Certo que na esfera da segurana pblica, a Polcia Militar a detentora principal do conjunto de atribuies da Administrao Pblica chamado poder de polcia. Pois bem, partindo do texto da Constituio Federal, particularmente do art. 144, posiciona-se o policial militar em relao competncia dos outros rgos policiais e identifica a sua prpria, na complexa dimenso do exerccio da "polcia ostensiva" e da "preservao da ordem pblica". E, diante da diversidade de suas misses, ao buscar a regulamentao de matria especfica nas leisinfraconstitucionais, observada a hierarquia das normas, obtm os subsdios necessrios para qualquer tomada de posio. Os trs aspectos da ordem pblica: segurana, tranqilidade e salubridade, reconhecidos em inmeras produes acadmicas desenvolvidas sobre o tema, expandem a dinmica da atuao policial-militar muito alm da realizao do notrio policiamento ostensivo que previne a prtica de infrao penal. Atua o profissional tambm em situaes marcadas pela prtica de ato que no constitui delito, mas que considerado ilcito em razo de desrespeito a regra na rbita do direito civil ou na esfera administrativa, como por exemplo, em ocorrncia que envolve prtica de infrao de trnsito, infrao ambiental, questo de relaes de vizinhana e muitas outras, sempre com previso no ordenamento jurdico, posto que, conforme o art. 5, inciso II, ainda da Constituio Federal: "ningum ser obrigado a fazer ou deixar de fazer alguma coisa seno em virtude de lei". Enquanto ao cidado comum permitido movimentar-se no vazio deixado pela lei, ou seja, ele pode fazer em regra tudo o que no lhe seja vedado em mandamento legal, de outro lado, os integrantes da Administrao Pblica devem fazer apenas o que a lei permite, em face da observncia aos princpios da legalidade, impessoalidade, moralidade, publicidade e, ainda, eficincia, nos termos do artigo 37, tambm da Carta Magna. O raciocnio aplica-se no somente ao exerccio da atividade fim, mas tambm gesto dos recursos necessrios, no mbito das atividades de suporte essenciais realizao da "polcia ostensiva" e da "preservao da ordem pblica", caractersticos da Administrao Militar Estadual. Nesse contexto, o gestor da coisa pblica, no exerccio de suas atribuies, autoridade administrativa, com poderes, deveres e responsabilidades prprios. O mesmo artigo 37 da Constituio Federal, em seu pargrafo 6, prev a responsabilidade objetiva da Administrao Pblica e a ao regressiva contra o agente pblico causador do dano: "As pessoas jurdicas de direito pblico e de direito privado prestadoras de servios pblicos respondero pelos danos que seus agentes, nessa qualidade, causarem a terceiros, assegurado o direito de regresso contra o responsvel nos casos de dolo ou culpa". Verifica-se, portanto, que alm das responsabilidades comuns a qualquer cidado o policial militar est sujeito a outras. Conforme visto, est sujeito eventual obrigao de indenizao em razo de ao regressiva, por danos causados a terceiros na condio de agente pblico; a responsabilizao no campo disciplinar, mediante aplicao de rigoroso regulamento de conduta que estabelece como sano inclusive a privao de liberdade e, ainda, jurisdio penal especial, na esfera da Justia Castrense, em razo de sua qualidade de militar. Eis o peso da responsabilidade do exerccio da funo e da autoridade policial-militar a exigir, como contrapartida, uma boa preparao, especialmente na rea dos conhecimentos jurdicos essenciais ao desempenho de to relevantes e complexas atribuies.

Discricionariedade do ato de polcia O aprofundamento no estudo da misso institucional e do exerccio da autoridade policial, leva o profissional de Polcia Militar a conhecer a anlise doutrinria sobre as caractersticas do ato de polcia. Conforme lio de Hely Lopes Meirelles2, o ato de polcia tem trs atributos bsicos: discricionariedade, autoexecutoriedade e coercibilidade, ou seja, caracterizado pela livre escolha da oportunidade e da convenincia do exerccio do poder de polcia, alm dos meios lcitos - necessrios para a sua consecuo, pela execuo direta e imediata da deciso, sem interveno do Poder Judicirio, exceto os casos em que a lei exige ordem judicial, bem como, pela imposio das medidas adotadas, de modo coativo. Exatamente como um contraponto liberdade do cidado comum, que pode movimentar-se no vazio deixado pela lei, a discricionariedade possibilita ao policial militar um nvel de escolha de oportunidade essencial ao xito do trabalho de quem pode estar no lugar certo e no momento certo para agir. Celso Antnio Bandeira de Mello define discricionariedade como sendo "a margem de liberdade que remanesa ao administrador para eleger, segundo critrios consistentes de razoabilidade, um, dentre pelo menos dois comportamentos, cabveis perante cada caso concreto, a fim de cumprir o dever de adotar a soluo mais adequada satisfao da finalidade legal, quando, por fora da fluidez das expresses da lei ou da liberdade conferida no mandamento, dela no se possa extrair objetivamente uma soluo unvoca para a situao vertente" 3. Significa dizer que o ato de polcia encontra seus limites tambm no mandamento legal. Os fins, a competncia do agente, o procedimento (sua forma) e tambm os motivos e o objeto so limites impostos ao ato de polcia, ainda que a Administrao disponha de certa margem de discricionariedade no seu exerccio, conforme adverte Maria Sylvia Zanella Di Pietro, em elucidativa exposio: "Quanto aos fins, o poder de polcia s deve ser exercido para atender o interesse pblico. Se o seu fundamento precisamente o princpio da predominncia do direito pblico sobre o particular, o exerccio desse poder perder a sua justificativa quando utilizado para beneficiar ou prejudicar pessoas determinadas; a autoridade que se afastar da finalidade pblica incidir em desvio de poder e acarretar a nulidade do ato com todas as conseqncias nas esferas civil, penal e administrativa. A competncia e o procedimento devem observar as normas legais pertinentes. Quanto ao objeto, ou seja, quanto ao meio de ao, a autoridade sofre limitaes, mesmo quando a lei lhe d vrias alternativas possveis. Tem aqui aplicao um princpio de direito administrativo, a saber, o da proporcionalidade dos meios aos fins; isto equivale a dizer que o poder de polcia no deve ir alm do necessrio para a satisfao do interesse pblico que visa proteger; a sua finalidade no destruir os direitos individuais, mas, ao contrrio, assegurar o seu exerccio, condicionando-o ao bem-estar social; s poder reduzi-los quando em conflito com interesses maiores da coletividade e na medida estritamente necessria consecuo dos fins estatais". 4 Para no incidir em prtica de ato arbitrrio, que consiste em posicionamento antagnico prtica de ato discricionrio, o policial militar deve ter a noo exata dos contornos legais da discricionariedade. Ora, no existe outra forma seno estudar as leis, conhecer a doutrina e, ainda, tomar contato com a jurisprudncia, como faz um bom operador do direito. Por outro lado, no se pretende que o policial militar transporte na viatura todos os cdigos e manuais disponveis, ou que dele seja exigido o bacharelado em Cincias Jurdicas; importante, sim, que ele receba uma boa formao tcnico-jurdica para que se sinta preparado e, por conseqncia, encontre-se seguro ao tomar decises, sob o peso da responsabilidade de quem representa o prprio Estado e, nessa condio, o

primeiro normalmente a tomar contato com situao de conflito, adotando providncias imediatas - e imprescindveis - para o restabelecimento da ordem. Formao jurdica do policial militar No se despreza a importncia da prtica policial-militar, da cultura adquirida pela experincia cotidiana do policiamento ostensivo, uniformizado, que nenhuma outra instituio civil ou militar possui. E esta deve ser cultivada e perpetuada, como vem sendo feito, na forma de padronizao de procedimentos operacionais. Mas, um policial militar em atuao, que no possua o mnimo necessrio do conhecimento jurdico preconizado nos cursos de formao da Polcia Militar, ser comparvel a um msico tocando em uma orquestra sem saber ler partitura, ou com um instrumento desafinado: por maior que seja sua intimidade com o instrumento musical, no poder convencer a todos os ouvintes, menos ainda aos outros msicos. Simbolicamente, essa orquestra corresponde ao Sistema Criminal e os diferentes naipes de instrumentos correspondem aos rgos com participao no ciclo da persecuo penal; por isso, somente haver harmonia se cada grupo executar corretamente a parte que lhe cabe. A formao jurdica do policial militar vem sendo prestigiada nos diversos cursos de formao e de aperfeioamento da Polcia Militar. Praticamente metade da carga horrio dos cursos no mbito da Instituio composta por matrias voltadas Cincia do Direito, com nfase na sua aplicao durante a atividade policial. A afinidade com tais matrias e o reconhecimento de sua importncia faz com que diversos policiais militares, destacadamente os oficiais, busquem o aperfeioamento pessoal concluindo o bacharelado em Direito, vez que as Faculdades aproveitam as matrias ministradas na Academia de Polcia Militar do Barro Branco e vrios concluem, ainda, cursos de ps-graduao. Mesmo sem um levantamento completo sobre essa formao acadmica de iniciativa individual, possvel afirmar que bem mais da metade dos Oficiais da Polcia Militar possui bacharelado em Cincias Jurdicas e vrios so, inclusive, ps-graduados. Sobre a importncia do estudo do direito para a atuao profissional, tambm importante frisar que cada Unidade conta com um Oficial Chefe de Seo de Justia e Disciplina, junto a uma equipe de praas, que responsvel pelo andamento dos procedimentos administrativos apuratrios, disciplinares e de polcia judiciria militar na respectiva rea de circunscrio, ou de competncia prpria em razo do comando local, mantendo constante contato com outros operadores do direito na esfera administrativa ou penal militar. Toda essa estrutura, aliada a uma Corregedoria bem organizada, foi fortalecida com a implantao, na dcada de 90, dos Plantes de Polcia Judiciria Militar (PPJM), com funcionamento nos Comandos regionais, fora do horrio de expediente, hoje implementados em todo o Estado de So Paulo, com excelentes resultados. Alm de participar direta, ou indiretamente, desse verdadeiro sistema de Justia e Disciplina, na condio de encarregado de Investigaes Preliminares e Sindicncias, de Inquritos Policiais Militares e eventuais Autos de Priso em Flagrante Delito de crime militar e Processos de Desero, de Processos Disciplinares - inclusive integrando Conselhos de Disciplina ou de Justificao para possvel ato de demisso ou expulso -, o Oficial da Polcia Militar concorre periodicamente, mediante sorteio, atuao nos Conselhos das Auditorias da Justia Militar Estadual, para funcionar como juiz integrante desses rgos colegiados de julgamento de crimes militares, sob o regimento prprio da Justia Castrense.

Em tempo, particularmente nas atividades especializadas, a exemplo do policiamento ambiental e do policiamento rodovirio, cresce ainda mais a exigncia de conhecimento tcnico especfico, demandando cursos de especializao a que se submetem os policiais militares que atuam nessas reas, o que aumenta o contato com as Cincias Jurdicas, mediante estudo dirigido sua aplicao em determinada modalidade de fiscalizao. Expande-se, por conseqncia, a interface com grupos de atuao especializada de outros rgos pblicos, tambm operadores do direito, envolvidos na mesma temtica. Notas 1 - Estudos de Direito Administrativo. 2. ed. So Paulo: RT, 1999, p. 203. 2 - Direito Administrativo da Ordem Pblica. 2. ed., Rio de Janeiro : Forense, 1987, p. 130. 3 - Curso de Direito Administrativo. 14. ed. So Paulo : Malheiros. 2001. p. 821. 4 - Direito administrativo. 15. ed. So Paulo : Atlas, 2002. p. 116. 5 - Artigo: Poder de Polcia e Direitos Humanos, A Fora Policial, n. 30, So Paulo, 2001, p. 16. Referncias: DI PIETRO, Maria Sylvia Zanella. Direito administrativo. 15. ed. So Paulo : Atlas, 2002. LAZZARINI, lvaro. Estudos de direito administrativo. 2. ed. So Paulo : RT, 1999. ------- Temas de direito administrativo. So Paulo : RT, 2000. ------- Poder de Polcia e Direitos Humanos, revista A Fora Policial, n. 30. So Paulo, 2001. LAZZARINI, lvaro et alii. Direito administrativo da ordem pblica. 2. ed., Rio de Janeiro : Forense, 1987. MELLO, Celso Antnio Bandeira. Curso de direito administrativo. 14.ed. So Paulo : Malheiros. 2001. MIRABETE, Jlio Fabrini. Processo penal. 13. ed. So Paulo : Atlas, 2002. NOGUEIRA, Paulo Lcio. Curso completo de processo penal. 5. ed. So Paulo: Saraiva, 1991. NORONHA, Edgard Magalhes. Curso de direito processual penal. 22. ed. So Paulo : Saraiva, 1994. NUCCI, Guilherme de Souza. Cdigo de processo penal comentado. So Paulo : RT, 2002. RAMOS, Ademir Aparecido. A Polcia Militar e o poder de polcia, na atividade de segurana pblica, no cumprimento de mandado de busca e apreenso. Monografia CSP II, 2003. SCARANCE FERNANDES, Antonio. Processo penal constitucional. So Paulo : RT, 1999. TOURINHO FILHO, Fernando da Costa. Processo penal. 19. ed. So Paulo : Saraiva, 1997. v. 1.

A Fiscalizao de Trnsito e a Responsabilidade dos Municpios

A administrao de uma cidade assunto que contempla uma srie de preocupaes com os muncipes, a fim de lhes atender s necessidades bsicas, como segurana, sade, moradia e transporte e lhes proporcionar uma vida, acima de tudo, mais digna. Em qualquer municpio, h a necessidade de se adotarem medidas voltadas utilizao das vias, com a manuteno e sinalizao virias, com campanhas de educao de trnsito e com a imprescindvel e necessria fiscalizao, objetivando proporcionar um trnsito em condies seguras, direito de todos e dever dos rgos de trnsito. At 1997, a fiscalizao de trnsito era exercida exclusivamente pela Polcia Militar, como atividade decorrente do exerccio da polcia ostensiva. Com o atual Cdigo de Trnsito Brasileiro, em vigor desde janeiro de 1998, ocorreu o que chamamos de municipalizao do trnsito, referendando algo que j ocorria em grandes cidades como So Paulo, po r exemplo, e transferindo legalmente determinadas atribuies aos Municpios. Dessa forma, alm das preocupaes com as questes de interesse local, o Municpio passou a ter obrigaes relacionadas administrao do trnsito, de maneira geral. Infelizmente, nem todos os Prefeitos se deram conta dessa realidade, deixando de criar os seus rgos executivos de trnsito. Dados obtidos junto ao Departamento Nacional de Trnsito revelam que, at dezembro de 2003, 576 municpios brasileiros se integraram ao Sistema Nacional de Trnsito, o que representa pouco mais de 10 % das urbes deste pas (desse total, 192 municpios so paulistas, totalizando quase 30 % das cidades do Estado). fcil perceber que medida que o municpio atua na engenharia e educao de trnsito, no h qualquer reclamao da coletividade, uma vez que a principal atingida pelas providncias do poder pblico, que tendem a melhorar as condies de vida em sociedade. Quando, no entanto, entra em campo a fiscalizao de trnsito, surgem inmeros reclamos sociais, pois passa a ser atingido diretamente o bolso das pessoas, que contestam as multas aplicadas, questionando a existncia de uma suposta indstria de multas ou do princpio arrecadatrio em detrimento do princpio educativo, clichs comumente utilizados em nosso meio. Nem sempre aqueles penalizados pela fiscalizao gozam de razo em suas afirmativas, posto que as estatsticas demonstram que, na verdade, a minoria das infraes cometidas so, efetivamente, punidas (basta olharmos qualquer via movimentada em nossa cidade e poderemos observar uma srie de infraes de trnsito). A atuao do agente de trnsito, diante dessa realidade, reveste-se de uma importncia mpar: antes de mais nada, deve, pela sua presena, inibir os comportamentos inadequados dos motoristas e demais usurios da via e, ao constatar o descumprimento da legislao de trnsito, deve adotar as providncias que lhe competem legalmente, autuando as infraes e aplicando as medidas administrativas previstas para cada caso. Entretanto, ao contrrio do que alguns imaginam, no basta estar de posse de um talo de Auto de Infraes e preencher suas quadrculas. necessrio um prvio treinamento e uma constante atualizao, dado complexidade e dinamismo da legislao de trnsito, que est sempre se alterando (desde 1998, j foram publicadas 154 Resolues do CONTRAN, as 4 ltimas em dezembro de 2003, sendo que um tero delas, aproximadamente, j no vigora mais). A Administrao pblica deve obedecer determinados princpios, elencados na Carta magna de nosso pas, entre os quais o princpio da legalidade. inaceitvel que o agente de trnsito adote medidas no amparadas na lei e que causem prejuzo aos cidados. Dizer que o cidado injustamente multado tem o direito de recorrer da penalidade aplicada afirmativa que no pode ser utilizada para aceitar a atitude incorreta do agente, constituindo-se uma afronta ao nosso moderno estado de direito. A Administrao pblica deve envidar esforos para melhorar, a cada dia, a prestao de servios coletividade e essa uma premissa da qual no se pode (e no se deve) abrir mo. Analisando-se os recursos contra multa encaminhados ao Conselho Estadual de Trnsito, em 2 e ltima instncia do processo administrativo, possvel constatar que a grande maioria dos recursos deferidos tm como motivao de deciso questes de formalidade e no de mrito; isso significa que no importa o motivo pelo qual o condutor cometeu a infrao e tenta se justificar, mas as multas canceladas tm este fim simplesmente porque foram aplicadas de maneira irregular, por erro e/ou despreparo do agente e, pior, por

erro da autoridade de trnsito, que referendou um auto de infrao inconsistente ou irregular, inobservando os preceitos legais. E qual a conseqncia desses julgamentos de recursos em prol do infrator? Alm da constatao da irregularidade praticada pelo rgo de trnsito (o que, por si s, condena toda a sua atividade, por mais meritria que seja no seu contexto geral), traz PREJUZOS ao municpio, pois importante lembrar que os recursos em 2 instncia exigem o pagamento da multa, portanto aquele dinheiro j foi arrecadado (e at utilizado) e dever ser DEVOLVIDO nos termos da lei. Isso referindo-se apenas s multas.... e as apreenses irregulares de veculos, que muitas vezes ocorrem? Estaro passveis, logicamente, de ao civil de indenizao por danos materiais, morais, lucros cessantes etc.... E isso tudo contra o Municpio, tendo em vista sua responsabilidade objetiva. No s o prejuzo financeiro que deve ser destacado: diante de situaes fticas, comprovada a atuao ilegal do agente, o mesmo poder at ser processado criminalmente por prevaricao, por exemplo, e at mesmo por abuso de autoridade (vide Lei n 4.898/65), sem falar da improbidade administrativa, que pode atingir at a atuao do diretor de trnsito e/ou do prefeito municipal. Se levarmos em considerao, de maneira sria, toda essa problemtica, chegaremos a um binmio imprescindvel para a atuao correta da fiscalizao de trnsito pelos agentes: MEIOS e CONHECIMENTO. Os meios devem ser disponibilizados, diretamente ou mediante convnio, pelas Prefeituras municipais, por intermdio de seus departamentos de trnsito. J a transmisso de conhecimentos deve contar com a participao e atuao de especialistas na rea (e no simples amadores), que estejam verdadeiramente capacitados para treinar, informar, esclarecer e tirar dvidas dos agentes de campo, buscando a mxima perfeio na consecuo de suas atividades. O CEAT Centro de Estudos Avanados de Trnsito oferece cursos de alta qualidade aos departamentos de trnsito, voltados no s aplicao da legislao de trnsito e controle de seu cumprimento, mas tambm melhoria do comportamento profissional do agente, no campo psicolgico, de atendimento ao usurio e de qualidade total na prestao de servios. Para possibilitar uma parceria com os departamentos de trnsito, demonstrando o seu grau de compromisso com o setor, programamos para 2004 um total de 20 palestras GRATUITAS que sero realizadas de maro a dezembro, em 2 sbados de cada ms, uma em cada municpio. Esta Palestra tem a durao de 4 horas e tem como pblico alvo os agentes de trnsito que atuam na operao e fiscalizao de trnsito para os rgos executivos de trnsito municipais. Seu enfoque direcionado para os conceitos bsicos de fiscalizao, com questes prticas, anlise das infraes de trnsito e consultoria direta aos agentes, respondendo s dvidas relacionadas ao seu servio dirio. No perca esta oportunidade de treinamento e atualizao de seus agentes. Esperamos que, a partir deste primeiro contato, possamos ser grandes parceiros, em busca de um trnsito mais seguro. Obs.: O palestrante o Sr. Julyver Modesto de Araujo, 1 Tenente da Polcia Militar do Estado de So Paulo, especialista em policiamento de trnsito urbano, rea em que atua desde 1996. autor do livro Cdigo de Trnsito Brasileiro Legislao de trnsito anotada, com 700 questes e CD-rom com as Resolues do CONTRAN, da Editora Letras Jurdicas e um dos atuais Conselheiros do Conselho Estadual de Trnsito.

O TESTE DE ALCOOLEMIA E A RECUSA DO MOTORISTA; ou: obrigatrio soprar o bafmetro?

CLUDIO RCHE IENNACO Procurador Jurdico do Municpio de Piraba/MG Professor de Direito Penal e Processo Penal da Graduao e Ps-graduao da Faculdade de Direito e Cincias Sociais do Leste de Minas Fadileste Mestrando em Cincias Polticas, Cidadania e Governao pela Universidade Lusfona Lisboa, Portugal H, realmente, a obrigatoriedade em se submeter ao exame de alcoolemia para a comprovao de embriaguez ao volante de veculo automotor? Ou seja, o teste do bafmetro mesmo obrigatrio ao motorista? O comentrio nas ruas vem constantemente refletindo o que a imprensa divulga acerca da modificao sofrida pelo Cdigo Brasileiro de Trnsito, ou Lei n. 9.503/97, pela Lei n. 11.705, de 19 de junho de 2008. O tpico mais gerador de polmica desses dispositivos legais , sem dvida, o que trata do exame de bafmetro, contido no art. 277 do Cdigo de Trnsito. Segundo ele, com a redao da nova lei, o motorista est obrigado a se submeter ao teste e, caso se recuse a faz-lo, poder ser punido. O problema maior, que parece que grande parcela da populao, da imprensa e, o pior, das prprias autoridades encarregadas de aplicar a lei, no deram a devida ateno ou no compreenderam corretamente o alcance da nova previso legal. Para melhor entendermos o alcance da norma, vale neste instante uma breve digresso sobre como trata nosso Cdigo de Trnsito das condutas que se inserem neste contexto. O art. 165 do Cdigo de Trnsito considera como infrao administrativa de embriaguez ao volante a conduta de: Dirigir sob a influncia de lcool ou de qualquer outra substncia psicoativa que determine dependncia. Incidindo nesta prtica, devem recair sobre o motorista infrator as penalidades de multa e suspenso do direito de dirigir por 12 meses, alm das medidas administrativas de reteno do veculo at a apresentao de condutor habilitado e recolhimento do documento de habilitao. Observamos que isso no constitui crime e sim infrao administrativa, vale reforar. Sendo que, para o crime, a lei determina, via de regra, a aplicao de uma pena privativa de liberdade ou restritiva de direitos, que s pode ser verificada depois de um julgamento e uma sentena prolatada pelo juiz de direito. J a infrao medida de represso meramente administrativa, sendo os rgos de trnsito responsveis pela aplicao da multa e outros acessrios previstos. Para que esta mesma conduta seja considerada crime de trnsito, necessrio que o motorista esteja embriagado com concentrao de lcool por litro de sangue igual ou superior a seis decigramas ou sob a influncia de qualquer outra substncia psicoativa que determine dependncia, como as drogas ilcitas, por exemplo. Caso isso ocorra, o motorista infrator ser responsvel pela infrao administrativa, perante os rgos de trnsito, e tambm responsabilizado criminalmente, diante do Poder Judicirio, atravs de um processo criminal. Porm, para qualquer tipo de responsabilizao diante das esferas administrativa ou judicial, ou ento por ambas concomitantemente, h a imperiosa necessidade de se formular provas irrefutveis, aplicveis contra o autor do fato, neste caso, o motorista suspeito de dirigir embriagado. A prova, conforme amplamente divulgado aps a edio da chamada Lei Seca, deve ser feita atravs do aparelho adequado medio do ndice de alcoolemia presente no sangue do infrator, chamado popularmente de bafmetro. Mas justamente neste ponto que encontra o calcanhar de Aquiles da norma. Ao contrrio do que vem sido divulgado, o motorista tem todo o direito de se recusar a soprar o bafmetro! Por mais que sejam previstas sanes a esta recusa, ela no crime e, tampouco, enseja a priso do motorista. Evidente que o legislador tentou alternativas para imposio da medida como obrigatoriedade, mas estas no devem ser assim entendidas. Conforme o Cdigo de Trnsito, para aqueles que se recusam

a fazer o teste, incidiria o que dispe o 3 do art. 277 e art. 165: o motorista que se recusar a fazer o exame ser punido com (a) multa e (b) suspenso do direito de dirigir por 12 meses. Alm disso, no ato da fiscalizao, a autoridade dever realizar (c) a apreenso da carteira de habilitao e (d) reteno do veculo at que um condutor habilitado venha retir-lo. Tais conseqncias so as mesmas previstas pela lei para aquele que flagrado ao dirigir sob a influncia de bebida alcolica, sendo esta uma infrao administrativa de trnsito do artigo 165 do Cdigo de Trnsito, e no um crime, repetimos. Isto quer dizer que, na sua aplicao prtica, a lei, diante da possvel e inegvel recusa do motorista em se submeter ao exame do bafmetro, fizesse uma presuno de seu estado de embriaguez. Em resumo, negando fazer o teste, o motorista estaria admitindo que est bbado, numa interpretao da mxima popular de que quem no deve, no teme. Porm, pode o motorista se recusar a se submeter a qualquer tipo de exame, seja o teste do bafmetro, seja qualquer outro procedimento previsto no artigo 277 do Cdigo de Trnsito, como os exames que se procedem mediante a anlise de amostra de sangue, ou exames clnicos. No pode a polcia obrigar o condutor a realizao de qualquer procedimento, sob pena de incidir o agente nos crimes de abuso de autoridade ou constrangimento ilegal. Sequer pode ser o motorista conduzido coercitivamente delegacia de polcia ou a outro local onde se poderia realizar um exame mdico. Porm, importante observar que, em qualquer caso de recusa, sero aplicadas as penalidades e medidas administrativas que j foram mencionadas, previstas no Cdigo de Trnsito. Dessa feita, temos que a apreenso da carteira e a reteno do veculo so as nicas medidas a serem aplicadas de imediato ao motorista infrator, que se recusa a se submeter aos exames solicitados pela autoridade policial, como o teste do bafmetro. Jamais caberia, pela recusa do motorista, a possibilidade de efetuar sua priso em flagrante. tambm de conhecimento geral que ningum considerado culpado at que se prove o contrrio. o chamado princpio jurdico da presuno da inocncia, em que estamos todos ns seguros de que podemos nos defender de acusaes que resultaro em conseqncias contra atos praticados, usando do nosso direito ao silncio e a negativa de auto incriminao. Isto , ningum est obrigado a produzir prova contra si mesmo. Ou melhor, ningum pode ser obrigado a contribuir para sua prpria acusao, seja confessando ou se submetendo a exames. Porm, mesmo considerando essa garantia de defesa do infrator, a lei de trnsito previu sanes administrativas para aquele que se recusa a fazer o teste do bafmetro. Para no ser punido administrativamente com a multa e outras conseqncias, o motorista pode arriscar o exame, pois que, como dito anteriormente, quem no deve, no teme. Mas isso tem de ser uma opo ao motorista, e nunca uma forma de coao. Aquele que no fez uso de bebida alcolica no deveria ter nenhuma resistncia a soprar o bafmetro. certo que outros meios de prova podem ser utilizados pela autoridade policial para a caracterizao da direo sob influncia de lcool, conforme se observa no 2 do art. 277 do Cdigo de Trnsito, como os notrios sinais de embriaguez, excitao ou torpor apresentados pelo condutor. Assim, valeriam o testemunho dos agentes de trnsito ou mesmo o atestado de um mdico que esteja presente quando da fiscalizao. A ressalva necessria nesse momento o fato de que essa prova dever ser apreciada no curso de um processo administrativo regular, onde o infrator ter o direito a ampla defesa escrita, com o contraditrio inerente a qualquer tipo de acusao. Para que a conduta evolua ao ponto de ser considerada um fato criminoso, alm da mera infrao administrativa, ensejando a participao do Ministrio Pblico e Judicirio, h que se verificar a embriaguez do motorista atravs de sua clara e inequvoca constatao por um exame de alcoolemia positivo. No sendo realizado esse exame, a alternativa a observao de caso de caso de embriaguez patente. Esta situao tem de ser verificada no ato da abordagem do motorista, pelos agentes de trnsito ou por mdicos, atravs dos notrios sinais de embriaguez, excitao ou torpor apresentados pelo condutor, conforme previso do art. 277, 2 do CBT. Mesmo assim, corre-se o risco de inviabilidade de aplicao de uma pena, pois que a substituio da prova pericial extremamente complicada, considerando a

exigncia legal de comprovao de concentrao de lcool igual ou superior a 6 decigramas por litro de sangue. Em suma, isso s se consegue com o bafmetro aferido pelo INMETRO, ou com exame de sangue, testes aos quais o motorista no se obriga a submeter. Como exemplo, temos uma deciso proferida pelo Judicirio, em sua instncia mxima, que o Supremo Tribunal Federal, onde o entendimento se torna definitivo, impassvel de recurso. EMBRIAGUEZ AO VOLANTE. EXAME. ALCOOLEMIA. Antes da reforma promovida pela Lei n. 11.705/2008, o art. 306 do CTB no especificava qualquer gradao de alcoolemia necessria configurao do delito de embriaguez ao volante, mas exigia que houvesse a conduo anormal do veculo ou a exposio a dano potencial. Assim, a prova poderia ser produzida pela conjugao da intensidade da embriaguez (se visualmente perceptvel ou no) com a conduo destoante do veculo. Dessarte, era possvel proceder-se ao exame de corpo de delito indireto ou supletivo ou, ainda, prova testemunhal quando impossibilitado o exame direto. Contudo, a Lei n. 11.705/2008, ao dar nova redao ao citado artigo do CTB, inovou quando, alm de excluir a necessidade de exposio a dano potencial, determinou a quantidade mnima de lcool no sangue (seis decigramas por litro de sangue) para configurar o delito, o que se tornou componente fundamental da figura tpica, uma elementar objetiva do tipo penal. Com isso, acabou por especificar, tambm, o meio de prova admissvel, pois no se poderia mais presumir a alcoolemia. Veio a lume, ento, o Dec. n. 6.488/2008, que especificou as duas maneiras de comprovao: o exame de sangue e o teste mediante etilmetro (bafmetro). Conclui -se, ento, que a falta dessa comprovao pelos indicados meios tcnicos impossibilita precisar a dosagem de lcool no sangue, o que inviabiliza a necessria adequao tpica e a prpria persecuo penal. tormentoso ao juiz deparar-se com essa falha legislativa, mas ele deve sujeitar-se lei, quanto mais na seara penal, regida, sobretudo, pela estrita legalidade e tipicidade. Anote-se que nosso sistema repudia a imposio de o indivduo produzir prova contra si mesmo (autoincriminar-se), da no haver, tambm, a obrigao de submisso ao exame de sangue e ao teste do bafmetro. Com esse entendimento, a Turma concedeu a ordem de habeas corpus para trancar a ao penal. Precedente citado do STF: HC 100.472-DF, DJe 10/9/2009. HC 166.377-SP, Rel. Min. Og Fernandes, julgado em 10/6/2010. Enfim, temos novamente uma lei eivada de boas intenes, mas com sua eficcia extremamente limitada em virtude da obrigao de observncia a princpios maiores, garantidos constitucionalmente, que jamais podem ser afastados, pois que configuram protees individuais contra arbtrios do poder estatal. Cabe ao cidado, como foroso concluir, recorrer ao bom senso na prtica de atos incompatveis entre si, como a direo de veculos e ingesto de bebidas alcolicas ou uso de drogas. O que, admitidos, seja questo de grande dificuldade, pois que a mdia insiste em ensinar os jovens a ingerir cada vez mais bebidas, haja vista as msicas de sucesso, como aquela de uma dupla famosa, que diz que na sexta-feira se deve tomar muita cerveja para ser adequado e reconhecido socialmente. S que esses cones da cultura (ou falta dela) nacional esqueceram de mencionar que quem toma muita cerveja na sexta-feira, fatalmente tentar ir para casa dirigindo, correndo o enorme risco de fazer parte das estatsticas macabras que colocam o Brasil como recordista em acidentes de trnsito, fato muito pior do que a violncia criminal alardeada constantemente. Enfim, todo formador de opinio tem, acima de tudo uma funo social.

Direito Processual Penal Inqurito Policial

Por: Heloisa Helena Quaresma Atos do Inqurito Policial: Instaurao: De oficio quando o delegado toma conhecimento de fatos que ensejam a abertura de IP, instaurando-o por meio de portaria, onde poder designar medidas a serem tomadas, podendo ou no constar o nome do suspeito. O IP somente poder ser instaurado mediante portaria nos crimes de ao pblica incondicionada (crimes em que a ao penal movida exclusivamente pelo MP, sem a necessidade de prvia autorizao de quem quer que seja, agindo o MP de oficio, desde que formada a opinio delicti). Aquele que comunica um fato criminoso no postula ao DelPol a abertura de IP, visto que o B.O. (que ato administrativo regido pelos regulamentos policiais) no instaura IP; o B.O. pode servir de base para instaurao de IP por portaria, mas os fatos podem chegar a conhecimento do DelPol por outros meios, de forma verbal, por escrito etc, que a delatio criminis (art. 3o CPP), diferente da notitia criminis, que gnero de comunicao de crime, sendo que uma das espcies desta a delatio criminis. Casos em que o DelPol formal e expressamente provocado a instaurar IP (art. 5o, II): Requisio da autoridade judiciria lembrando que requisio ordem. A autoridade judiciria aqui qualquer juiz (civil, criminal, trabalhista, federal etc), de qualquer justia e qualquer grau de jurisdio, mesmo que no seja juiz criminal, isto desde que o juiz tenha tomado conhecimento do crime no exerccio da funo, pois se tomar conhecimento do crime fora do cargo, ele ser como qualquer do povo, no tendo o poder de requisitar instaurao de IP, quando muito neste caso poder fazer a delatio criminis. No caso de requisio o DelPol obrigado a instaurar IP, e sua omisso pura e simples configura crime de prevaricao (art. 319 CP), mas em alguns poucos casos poder o delegado deixar de instaurar o inqurito, por exemplo: - Fato atpico; - Conduta de menor de 18 anos; - Crime prescrito. - Nestes casos caber ao DelPol devolver o oficio requisitrio explicando os motivos da no instaurao do inqurito. Vide art. 40 do Cdigo de Processo Penal. Requisio do MP o art. 129, VIII CF tambm d ao MP o poder de requisitar a instaurao de IP (art. 5, II CPP); requerimento do ofendido ou quem possa representa-lo quando incapaz a vtima tem o direito de requerer a instaurao do inqurito, o que nada tem a ver com a lavratura do BO, pois deve-se requerer formalmente a abertura do inqurito por meio de petio ou verbalizao reduzida a termo na prpria delegacia. Este requerimento chamado de notitia criminis postulatria, na qual aquele que comunica no se limita a comunicar, pois tambm pede uma providencia do DelPol em abrir IP. Este direito uma manifestao do direito constitucional de petio (art. 5o, XXXIV, a CF). Este requerimento de instaurao de IP no queixa-crime. Este requerimento pedido, logo, pode ser deferido ou indeferido pela autoridade policial. Sendo deferido, no necessrio baixar portaria, despachando o DelPol no prprio requerimento e determinando as providncias preliminares; caso o requerimento seja indeferido, o recurso previsto o do 2o, art. 5o, que o recurso para o chefe de polcia (no recurso processual, mas sim recurso administrativo, sem prazo para interposio e no havendo precluso). O ofendido no obrigado a recorrer a este recurso, pois ainda tem outros 2 caminhos para a instaurao do IP: o juiz e o promotor. O ato inaugural do inqurito tambm pode ser o auto de priso em flagrante (art. 304 CPP). O auto de flagrante serve para documentar o fato da priso e iniciar o

inqurito, no se resumindo somente a esta pea. Neste sentido, o inqurito, no caso de priso em flagrante, iniciado pelo auto de priso, e no por portaria. Principais atos e diligncias praticados durante o IP: (art. 6 e 7 CPP) Preservao do local do crime (art. 6o, I) - isto para realizar-se as percias necessrias pelos peritos criminais (exame do local), todavia, no sempre necessria a preservao do local do crime, pois pode no haver utilidade (vide excees nas Leis 5970/73 e 6149/74). O Delegado no tem o dever de ir a todos os locais de crimes, pois h uma condio implcita no inciso, determinando que a autoridade v ao local quando houver algo a ser preservado. Esta preservao do local se torna necessria em alguns crimes, como homicdio, latrocnio, extorso mediante seqestro; Apreenso de objetos aps liberao pelos peritos (art. 6o, II) - aps a realizao dos trabalhos dos peritos, os objetos que tiverem relao com o fato sero apreendidos, da mesma forma os objetos utilizados na execuo do delito (art. 11). Algumas coisas no devem ser remetidas ao juzo junto com o inqurito, exemplo, o produto direto do crime (objeto material, a res furtiva), bens estes que devero ser restitudos vtima, ainda no curso do inqurito, o mais rapidamente possvel, mediante auto de entrega. Quando houver dvida a quem devolver a coisa, o Delegado no devolve a ningum, remetendo o objeto junto com o inqurito ao juiz, devendo este resolver quanto devoluo (sendo resolvido o fato em incidente de restituio de coisa apreendida art. 118 a123 CPP); Colher todas as provas que servirem para esclarecimento do fato e suas circunstncias (art. 6o, III) - este um dispositivo abrangente, que tenta envolver todos os demais objetos que no tenham sido discriminados ou mencionados nos incisos anteriores, como a prova documental, percia em documento, percia grafotcnica, prova testemunhal, prova pericial, balstica, micro-balstica etc. Ouvir o ofendido ofendido no testemunha, mas sim a vtima do crime. O ofendido no ouvido em depoimento, mas em declaraes pois no compromissado a dizer a verdade, sendo assim, no comete o crime de falso testemunho (pois no testemunha), mas pode cometer crime de calnia, denunciao caluniosa etc. O art. 201 regula a inquirio do ofendido, devendo ser qualificado e questionado quanto ao fato e, se intimado para este fim, deixar de comparecer sem motivo justo, poder ser conduzido coercitivamente presena da autoridade (policial ou judicial). Indiciamento do agente (art. 6o, V) - durante o inqurito surge a suspeita sobre determinada pessoa. A partir da suspeita, que aspecto subjetivo da polcia, a autoridade policial, que formou sua convico, passa ao indiciamento do suspeito. INDICIAMENTO o conjunto de atos que oficializam a suspeita que recai sobre determinada(s) pessoa(s). a materializao estatal de um estado psicolgico. a declarao oficial e por escrito da suspeita sobre o agente. o 1o grau da culpa que recai sobre a pessoa. Se o indiciamento no se transforma em denncia, necessrio requisitar o arquivamento do inqurito policial em relao ao indiciado, ato que privativo do promotor de Justia. A partir da suspeita, surge o indiciamento. Do indiciamento, geralmente a denncia (acusao). Da denncia, a sentena. Da sentena, a condenao. Da condenao, o INFERNO. Atos que compe o indiciamento (art. 6o, V, VIII e IX CPP): Qualificao do indiciado coleta de dados sobre a identidade civil do indiciado (nome, filiao, alcunha, sexo, data e local de nascimento, identidade etc). Na prtica, a qualificao feita no prprio termo de interrogatrio, chamado de termo de qualificao e interrogatrio; Interrogatrio propriamente dito (exerccio da auto-defesa direito ao silncio); Identificao criminal; Folha de vida pregressa (F.A.)

Quando o suspeito est presente, a qualificao direta. Se ausente, a qualificao indireta, feita com os dados que a autoridade policial dispuser ou que existam em banco de dados. O termo do interrogatrio deve ser assinado pelo: - Delegado; - Escrivo; - Interrogado/indiciado; 2 testemunhas que tenham ouvido a leitura (art. 6o, V e 195 CPP) so chamadas testemunhas instrumentrias ou fedatrias. Jurisprudncia entende que de bom alvitre no ser estas testemunhas os policiais da DP. Faz-se o indiciamento tendo em vista a convico do Delegado de Polcia, mas a suspeita da autoridade policial no vincula nem o Ministrio Pblico nem o juiz. Acontece de o Delegado indiciar determinada pessoa e o Ministrio Pblico denunciar outra, o que perfeitamente possvel, porm, necessrio que o promotor faa um requerimento ao juiz para que se faa o arquivamento do inqurito em relao ao indiciado (chamado de arquivamento ficto, pois no ocorre o arquivamento fsico do inqurito, que no vai para o arquivo, mas apenas uma fico em relao ao indiciado, e isto tem importncia porque o indiciamento registrado em rgo policial, constando o fato do pronturio do sujeito e pode ser constatado por meio de FA). Se o inqurito policial for arquivado, a meno que constava no pronturio dever ser extrada, de oficio pelo Delegado de Polcia ou a requerimento do interessado junto ao juiz. Reconhecimento (art. 6o. VI CPP) - se d pela forma pessoal e deve ser feito na forma prevista no art. 226 do Cdigo de Processo Penal. O Cdigo no menciona o reconhecimento fotogrfico, e antigamente os Tribunais no o aceitavam. Todavia, com a conscientizao que o indiciado/ru poderia no estar presente nos atos oficiais, aceitou-se que as vtimas ou testemunhas reconhecessem fotograficamente os agentes (vide art. 1o da lei 10.054/2000). Acontece com o reconhecimento fotogrfico o fato da prova inominada, provas no previstas em lei mas hoje aceitas tranqilamente. Exame de corpo de delito e outras percias necessrias (art. 6o, VII CPP) existem 2 tipos de peritos: Oficiais: agentes pblicos que tem como funo primordial a realizao de percias - IML (peritos mdico-legistas) e IC (peritos criminalistas); No oficiais: particulares nomeados pela autoridade (policial ou judiciria) para a realizao da percia. Devem ser submetidos ao compromisso (art. 159, 2o CPP). A percia realizada por perito no oficial dever ser feita por 2 pessoas que tenham nvel superior, de preferncia na rea que a percia ser realizada (art. 159, 1o CPP). A Smula 361 do STF determina que tanto a percia feita por perito oficial ou no oficial dever ser realizada por 2 peritos. No ocorrendo, acarretar nulidade do trabalho. Os Tribunais vm entendendo que a nulidade relativa, e somente dever ser declarada pelo juiz se ficar demonstrado o prejuzo parte. Identificao Dactiloscpica ou Identificao Criminal (art. 6o. VIII CPP) conjunto de atos destinados a descobrir a verdadeira identidade do sujeito. O art. 5o, LVIII, CF/88 determina que o civilmente identificado no ser submetido a identificao criminal, salvo nas hipteses previstas em lei. O art. 5o da lei 9.034/95 (Lei de combate ao crime organizado) prev que a identificao criminal de pessoas envolvidas em organizaes criminosas ser realizada independentemente de ter fornecido documento de identidade civil. A Lei 10.054/2000, art. 3o exige que o documento civildeve ser apresentado no original, no se admitindo cpia, nem mesmo autenticada; porm, mesmo apresentado documento original, poder ainda ser identificado criminalmente quando: Estiver sendo indiciado ou acusado pela prtica de crimes: Homicdio doloso; Contra o patrimnio praticado com violncia ou grave ameaa; Receptao qualificada;

Contra a liberdade sexual; Falsificao de documentos pblicos. Fundada suspeita de falsificao ou adulterao do documento apresentado para sua identificao; Estado de conservao do documento apresentado impossibilite a completa identificao; Distncia temporal da expedio do documento apresentado impossibilite a completa identificao; Constar dos registros policiais o uso de outro(s) nome(s) ou diferentes qualificaes; Houver registro de extravio de documentos; Indiciado no comprovar em 48 horas sua identificao civil. D-se 48 horas ao indiciado para que comprove sua identificao civil nos seguintes casos: Onde o sujeito tenha apresentado documento de identidade em cpia autenticada; Apresenta documento em mau estado de conservao; Apresenta documento que no tenha f-pblica, mas acredita-se verdadeiro. J que o sujeito livrou-se da identificao criminal por ter apresentado documento civil, dever a autoridade competente reter nos autos tantas cpias (nunca poder reter o documento apresentado pelo indiciado, desde que no se constate fraude ou que aquele documento seja instrumento de algum delito) daquele documento quantas achar necessrio (art. 4o). Averiguao da vida pregressa do indiciado, o que se faz sob o ponto de vista individual, familiar e social, sua condio econmica, sua atitude e estado de nimo antes e depois do crime e durante ele, e quaisquer outros elementos que contriburem para a apreciao do seu temperamento e carter (art. 6o, IX, do CPP). Finalidade: reunir informaes scio-econmico-familiares do indiciado, ajudando at na individualizao da pena por ocasio da sentena. Curador para indiciamento de menor (art. 15 CPP): Indiciado menor era aquele com idade entre 18 e 21 anos. Visava-se uma proteo a mais ao indiciado que se encontrava nesta situao. Com o advento do novo Cdigo Civil, deixa-se de existir o menor indiciado e o seu curador - art. 5o, que antecipou a maioridade para 18 anos. H posio contrria, porm. O curador no precisava ser advogado. Podia ser qualquer pessoa maior de 21 anos. O curador tinha o direito de estar presente a todos os atos que o menor participasse, podendo fazer requerimento autoridade. Cabia o relaxamento da priso em flagrante do indiciado menor preso em flagrante no qual no se nomeou curador. Devoluo do inqurito policial para novas diligncias (art. 16 CPP): Com o recebimento do inqurito policial, e na condio de titular da ao penal pblica, o Ministrio Pblico verifica se h elementos para a formao de sua opinio delicti. Se houver, oferecer a denncia. Se no houver, poder requerer ao juiz a devoluo do inqurito policial ao delegado de polcia para a realizao de novas diligncias, as quais o promotor de Justia indica em seu requerimento. Obs: O art. 16 do Cdigo de Processo Penal no deve ser utilizado estando preso o indiciado, isto porque fatalmente ocorreria o excesso de prazo, acarretando um constrangimento ilegal quele. O art. 46, caput do Cdigo de Pr ocesso Penal prev o prazo para o oferecimento da denncia estando o indiciado preso: 5 dias, contados da data em que o Ministrio Pblico recebe o inqurito policial. Caso o promotor receba o inqurito com indiciado preso e verifique que falta diligncia a ser cumprida, poder comunicar-se com o Delegado de Polcia pelo meio mais rpido possvel e requisitar a diligncia faltante, esclarecendo que ter at o dia tal para o oferecimento da denncia. Ou, dependendo da diligncia, poder realiz-la pessoalmente (isto no pacfico). O juiz no pode indeferir o requerimento de retorno do inqurito ao Delegado, pois no incumbe a ele oferecer a denncia ou formar a opinio sobre o delito, pena de violao ao sistema acusatrio e do princpio da independncia funcional dos membros do Ministrio Pblico.

Prazos para a concluso do IP: (art. 10, caput, do Cdigo de Processo Penal) Quando o indiciado est preso em flagrante ou preventivamente, o prazo para o encerramento do inqurito policial de 10 dias, sem prorrogao. Se estiver solto, o prazo de 30 dias (isto para a polcia estadual). Assim, o que determina o prazo o status libertatis do indiciado. Supondo-se que o inqurito policial tenha se iniciado com o indiciado solto e aps 25 dias ele preso preventivamente, o inqurito policial dever ser concludo em at 10 dias a contar da priso, sendo que, ao todo, no exemplo dado, o inqurito policial ter 35 dias, sem que isto seja considerado ilegal (a partir da a priso se tornar constrangimento ilegal, cabendo Habeas Corpus art. 648, II CPP). Quando o fato investigado for de difcil elucidao, e o indiciado estiver solto, o Delegado de Polcia poder requerer dilao do prazo de 30 dias para o encerramento do inqurito policial, tantas vezes quantas necessrias. A autoridade competente para o deferimento da dilao do prazo o juiz de direito, ouvido previamente o promotor. Prazos diferenciados para o encerramento do inqurito policial: Para a Polcia Federal, os prazos esto previstos na Lei n. 5.010/66, em seu artigo 66, ou seja: 15 dias para indiciado preso, prorrogvel por mais 15 dias pelo juiz federal uma nica vez, prorrogao esta vinculada a apresentao do preso ao juiz federal; 30 dias quando o indiciado estiver solto, prorrogvel por igual perodo. Lei de Txicos Lei n. 11.343/2006: 30 dias, se o indiciado estiver preso; 90 dias, se solto o indiciado. Tais prazos podem ser duplicados pelo juiz, ouvido o MP, mediante pedido justificado do delegado. Lei de Crimes contra a Economia Popular (n. 1521/51) estando o indiciado preso ou solto, o prazo para encerramento do inqurito de 10 dias. Encerramento do IP: Existem dois tipos: Normal - com o relatrio da autoridade policial, previsto no art. 10, 1o, CPP. um resumo de todos os fatos e atos tomados durante as investigaes. Anormal - d-se com o trancamento do inqurito policial, por meio de HC (art. 648, I, do CPP), nas seguintes hipteses: a) quando o fato investigado atpico; b) quando j est extinta a punibilidade (por exemplo, a prescrio do crime); c) quando se investiga fato atribudo a menor de 18 anos ou houver outra causa excludente da culpabilidade. Obs1: O trancamento do inqurito policial pode evitar o indiciamento. Todavia, se j houve o indiciamento, a ordem consistir: a) no trancamento do inqurito; b) no cancelamento do registro do indiciamento junto polcia judiciria. Competncia para conhecer do HC: 1. Quando o inqurito instaurado por ato do Delegado de Polcia (iniciado por portaria, a requerimento do ofendido ou por auto de priso em flagrante), a autoridade competente para anlise do HC ser o juiz criminal; 2. Quando requisitada (determinada, ordenada) a instaurao de inqurito por juiz ou promotor, a autoridade coatora ser a autoridade requisitante, assim, a autoridade competente para julgar o HC ser o Tribunal competente (TJ ou TRF). Obs2: A jurisprudncia no vem admitindo o trancamento do inqurito policial com base na alegao de insuficincia de provas, j que no mbito do Habe as Corpus no se discute provas. Alm disso, se houvesse o trancamento em pleno andamento, isto impediria que o trabalho policial produzisse novas provas. Arquivamento do IP: Arquiva-se somente o inqurito policial que foi normalmente encerrado, ou seja, aquele em que o Delegado de Polcia elabora o relatrio depois de encerradas as investigaes. S cabe o arquivamento mediante promoo (pedido) do Ministrio Pblico, j que, para a autoridade policial, o inqurito indisponvel - art. 17 CPP. A promoo de arquivamento do Ministrio Pblico deve ser fundamentada, como dispe os artigos 28 do Cdigo de Processo Penal ... o juiz, no caso de

considerar improcedente as razes invocadas... e 129, VIII, da Constituio da Repblica. Fundamentos para a promoo de arquivamento pelo promotor: Falta de base para fundamentar a opinio delicti (a denncia); Atipicidade do fato (como, por exemplo, a insignificncia da conduta); Excludente de antijuridicidade; Extino da punibilidade (como, por exemplo, a prescrio). O juiz que ao final determina o arquivamento do inqurito policial (art. 18). O arquivamento do inqurito policial no impede o prosseguimento das investigaes ou o oferecimento de denncia se houver novas provas (art. 18 CPP e Smula 524 STF). Havendo prova substancialmente nova, que tenha trazido novidade ao conhecimento do promotor de justia, o inqurito policial ser desarquivado e, junto com o novo fato, reduzido a termo, haver o oferecimento da denncia. Obs: Se o juiz verificar que a denncia se baseou nas provas antigas, dever rejeit-la. A deciso de arquivamento irrecorrvel. Mesmo a vtima, inconformada com a deciso, no poder dela recorrer. Obs: A Lei n. 1521/51, no seu art. 7o, prev que quando o juiz, acolhendo a promoo do Ministrio Pblico, determinar o arquivamento do inqurito policial que investigou crime contra a economia popular ou crime contra a sade pblica (crimes previstos no Cdigo Penal, sendo dois deles hediondos: a propagao de epidemia qualificada pela morte e a falsificao de medicamentos), dever (o juiz) recorrer de oficio de sua deciso de arquivamento. Pergunta-se: 1. Pode o juiz determinar o arquivamento do inqurito ex officio, vale dizer, sem provocao do Ministrio Pblico? No, mil vezes no, j que o Ministrio Pblico o titular da ao penal (dominuslitis), desta forma, o juiz depende do seu pedido para arquivar o inqurito policial. E se, no obstante, o juiz arquiv-lo de ofcio? Bem, neste caso poder o Ministrio Pblico apresentar correio parcial ou reclamao (recurso contra decises judiciais tumulturias e irrecorrveis), ou at mandado de segurana. Art. 28 CPP: Se o juiz discordar da promoo de arquivamento do Ministrio Pblico, por considerar as razes invocadas improcedentes, dever remeter os autos ao Procurador-Geral de Justia (ou ao Procurador Geral da Repblica na rea federal), o qual poder: Requisitar diligncias; Concordar com o pedido de arquivamento o art. 28 coloca o juiz em posio de fiscal do Ministrio Pblico. Se o Procurador Geral insistir no arquivamento, dever o juiz acatar a promoo e arquivar os autos. Isto no viola a independncia do Poder Judicirio porque no lhe incumbe mover e promover a ao penal pblica, o que cabe ao Ministrio Pblico sistema acusatrio. Discordar da promoo de arquivamento. Neste caso o prprio Procurador Geral pode oferecer a denncia e acompanhar o processo at o final ou, mediante portaria, designar outro promotor de justia para faz-lo (oferecer a denncia e acompanhar o processo at o final). A este promotor designado no cabe juzo de oportunidade, devendo oferecer a denncia tal como determinado, sendoum longa manus do Procurador Geral. Chama-se promotor designado. No cabe a designao do mesmo promotor que promoveu o arquivamento porque, se o fizesse, ocorreria violao ao princpio da independncia funcional dos membros do Ministrio Pblico. O promotor designado age por delegao do Procurador Geral. Trata-se de um ato administrativo de delegao de funes. Como dito, no cabe qualquer juzo de oportunidade do promotor designado, j que este um delegado do Procurador Geral, atuando em nome deste. Note-se que, depois de oferecer a denncia, o promotor designado passa a estar livre para atuar no processo, podendo se pronunciar pela absolvio do ru.

Aj G Bol da PM n. 091 - 20 JUN 2008 Fls. 36 Art. 9 - Consideram-se crimes militares em tempo de paz: De todos os artigos do CPM, com certeza, junto com o art. 1, este o mais importante, uma vez que se a conduta no est nele inserida, significa tambm dizer que no adianta procurar uma tipificao na parte especial, mesmo porque, o critrio RATIONE LEGIS a que o cdigo se refere, como conditio sine qua non para a existncia do crime militar, possui o seu ponto de convergncia exatamente neste dispositivo. I - Os crimes de que trata este Cdigo, quando definidos de modo diversos na lei penal comum ou nela no previstos, qualquer que seja o agente, salvo disposio especial. O dispositivo trata dos crimes: 1) propriamente militares que so aqueles que, alm de no possuir tipificao na lei penal comum, somente o militar da ativa pode comet-lo; 2) impropriamente militares, que embora no possua tipificao na lei penal comum, pode ser cometido por qualquer pessoa ou exclusivamente pelo civil, luz da justia castrense federal; e, tambm, 3) os definidos de modo diverso na lei penal comum, que podem ser cometidos por qualquer pessoa ou no, dependendo do tipo penal. Quando o crime pode ser cometido por qualquer pessoa, luz Justia Militar Estadual somente se enquadra militares estaduais ativos ou equiparados (vide art. 12, CPM), excetuando o civil, por fora do art. 125, 4, CF e, por conseqncia, tal restrio tambm atinge os militares inativos, por estarem equiparados para efeitos penais. Exemplos: o Ingresso clandestino (art. 302), luz da Justia Castrense Federal, pode ser cometido por qualquer pessoa, assim como a Ofensa s Foras Armadas (art. 219) e a Tentativa contra a Soberania do Brasil (art. 142); o Incitamento (art. 155) e a Omisso de Socorro (art. 201), so exemplos de crimes que possuem definies diversas no CPM, podendo o primeiro ser cometido por qualquer pessoa, mas vide a restrio acima e o segundo, somente pelo Comandante; etc. A expresso salvo disposio especial exclui a qualquer que seja o agente, uma vez que existem crimes propriamente militares ou com definio diversa no CP que, luz da Justia Castrense Federal, somente podem ser cometidos por determinadas pessoas, excluindo os civis ou militares inativos, dependendo do tipo penal. Ex: Desero (art.187), s o militar ativo pode cometer;Insubmisso (art.183), s o convocado/civil pode cometer; Desacato a Superior (art. 298), s o militar subordinado ativo pode cometer; Publicao ou Crtica Indevida (art. 166), s o militar ativo pode cometer; etc. As regras bsicas para a Justia Militar Estadual, luz do dispositivo, so as seguintes: a) Se o crime pode ser cometido por qualquer pessoa, somente se enquadra no inciso I, o policial militar ativo ou equiparado (art. 12), porque a excluso do civil (CF, art. 125, 4) tambm se estende ao militar inativo; e, b) Se o crime s pode ser cometido por militar, implcita ou explicitamente, somente se enquadra no inciso I o militar ativo ou equiparado, porque, da mesma forma, a excluso do civil se estende ao militar inativo. II - Os crimes previstos neste Cdigo, embora tambm o sejam com igual definio na lei penal comum, quando praticados: O dispositivo trata dos crimes impropriamente militares, ou seja, aqueles que possuem as mesmas definies no cdigo penal comum e militar. Ex: Homicdio (respectivamente, arts. 121 e 205);Leso Corporal (respectivamente, arts. 129 e 209); etc. Somente se enquadram neste dispositivo, letras a at e, os militares da ativa ou equiparados, pelos motivos j expostos anteriormente. a) Por militar em situao de atividade ou assemelhado contra militar na mesma situao ou assemelhado.

Considera-se militar em situao de atividade aquele que se encontra na ATIVA ou, por equiparao, o da reserva ou reformado que se encontra empregado na administrao militar, consoante disciplina o art. 12, CPM. Se o militar est sendo empregado na administrao militar, atravs de contrato com empresas particulares, como tem acontecido na PM, no s custas direta do errio, entende que esta equiparao ficaria prejudicada e como tal, qualquer conduta criminosa praticada pelo militar no se enquadra no CPM. O ASSEMELHADO no existe na nossa estrutura e nem mais nas Foras Armadas. Para efeito da letra em comento, irrelevante onde o fato criminoso tenha ocorrido e nem h necessidade que as partes envolvidas se conheam, bastando, apenas, que o acusado e a vtima sejam militares da ativa ou equiparados, mesmo porque, na lei penal militar vigem os princpios da territorialidade extraterritorialidade, como regras, VIDE ART. 7. Assim, se o homicdio aconteceu na China, sendo vtima e autor militares da ativa, ressalvado os tratados, convenes e regras de direito internacional, o crime ser militar EXVI LEGIS. Depois tambm, o militar da ativa conhecer o outro, somente possui relevncia na lei penal militar para efeito da aplicao do disposto no art. 47, incisos I, verbis: Art. 47 Deixam de ser elementos constitutivos do crime: I - A qualidade de superior e a de inferior, quando no conhecida do agente (grifo nosso); II - ......................... Fundado na regra do art. 47, inciso I, se dois militares da ativa se enfrentam e no se conhecem e dentre eles o subordinado provoca leses corporais no superior, a conduta se enquadra no art. 9, inciso II, letra a, c/c o art. 209, do CPM (leses corporais leves, no mnimo), embora a conduta, em concurso formal, pudesse cumular-se tambm com art. 157, do CPM (violncia contra superior), caso o agente, previamente, conhecesse a qualidade de SUPERIOR da vtima. Como se no bastasse a cristalinidade dos fatos envolvendo policiais militares em relao ao escopo da letra em comento, acrdos recentes do STJ (unnime) e STM (maioria), respectivamente,processos n. 2002.01.007044-9, de 03/02/2003 e Conflito de Competncia n. 34625/BA, processo n. 2002/0023448-5, de 22/04/2003, modificou a interpretao de que no dispositivo em comento no se enquadra militares de espcies diferentes, ou seja, militares estaduais contra federais e vice-versa. Passaram a entender que a conjugao do art. 9, inciso II, letra a, com osarts 42, 125, 4 e 142, 3, todos da CF, conduziram concluso pela competncia da justia militar para processar e julgar crime militar, em tese, praticado por militar contra militar, todos em situao de atividade, independente das INSTITUIES MILITARES aos quais pertenam. Tais jurisprudncias se fundaram no novo conceito de militar, dado pelos arts. 42 e 142, 3, ambos da CF, que segundo entendimento dos citados colegiados, REVOGARAM o artigo 22, do CPM. Vejam o inteiro teor do acrdo do STJ, citado: CONFLITO DE COMPETNCIA. PENAL. CRIME PRATICADO POR POLICIAL MILITAR ESTADUAL CONTRA SOLDADO DAS FORAS ARMADAS EM VILA MILITAR. 1. Compete Justia Militar Estadual processar e julgar os crimes praticados por Policial Militar em atividade contra Soldado da Aeronutica na mesma situao art. 125, 4, da Constituio Federal. 2. A vila militar da Aeronutica, onde teriam ocorrido os crimes, no pode ser considerada rea sujeita administrao militar, a fim de atrair a competncia da Justia Militar Federal.

3. Conflito de competncia conhecido para declarar a competncia da Justia Militar Estadual. Do acrdo do STM citado: RECURSO CRIMINAL. REJEIO DA DENNCIA COM FUNDAMENTO NA INCOMPETNCIA DA JUSTIA MILITAR PARA JULGAR ILCITO PENAL PRATICADO POR SARGENTO DO EXRCITO CONTRA SOLDADO E CABO DA POLCIA MILITAR DO ESTADO, EM SITUAO DE SERVIO. COMPETNCIA DA JUSTIA COMUM AFASTADA. MODIFICAO DO ENTENDIMENTO JURISPRUDENCIAL A PARTIR DA EMENDA CONSTITUCIONAL N. 18, QUE DEU NOVA REDAO AO ART. 42, DA CARTA DE 1988. I - A conjugao do art. 9, inciso II, alnea a, do CPM, com os a rtigos 42, 125, 4, e 142, todos da Constituio Federal, conduz a concluir-se pela competncia da Justia Militar para processar e julgar crime militar, em tese, praticado por militar contra militar, todos em situao de atividade por definio constitucional; II - A Constituio Federal de 1988 no recepcionou o art. 22, do CPM. Do mesmo modo, a orientao contida no enunciado da Smula 297, do Supremo Tribunal Federal, editada em 16/12/1963, encontra-se superada ante o novo texto constitucional; III - O crime que envolve militar federal e militar estadual desperta o interesse da Unio, j que a Justia Militar Federal tutela interesses da Federao, como manuteno da ordem, disciplina e hierarquia nas Corporaes Militares estaduais e nas FFAA; IV - Apelo ministerial provido por maioria. b) Por militar em situao de atividade ou assemelhado, em lugar sujeito administrao militar, contra militar da reserva, ou reformado, ou assemelhado, ou civil. A conduta ilegal exige o critrio ratione loci (rea sob administrao militar) e que o militar esteja na ativa ou equiparado (art. 12), advertindo-se, porm, que se o crime for doloso contra a vida de civil, a Lei Federal n. 9.299/96, retirou a competncia da Justia Militar, sendo competente o foro comum, consoante o art. 9, pargrafo nico, CPM, combinado com o art. 82, 2, do CPPM. H que ser observado, finalmente, que o interior de agncia bancria, de residncia localizada em vilas militares, dentre outras situaes anlogas, no se insere no contexto da letra em comento, conforme nos orienta a jurisprudncia: No se inscreve no mbito do art. 9, inciso II, letra b, do Cdigo Penal Militar, o crime praticado por militar contra a sua mulher no lar conjugal, ainda que situado este em rea sob administrao militar (CJ n. 6.556-PR, Trib. Pleno, STF, DJ de 07.02.84, p934). Advirta-se, porm, que se a conduta criminosa envolver militar da ativa contra militar na mesma situao e estando de servio ou atuando em razo da funo, contra militar da reserva, reformado ou civil, mesmo no interior de residncia ou de agncia bancria, ambas as situaes se enquadram no inciso II, respectivamente, letras a e c, sendo, portanto, inaplicvel a jurisprudncia acima transcrita. c) Por militar em servio ou atuando em razo da funo, em comisso de natureza militar ou em formatura, ainda que fora do lugar sujeito administrao militar, contra militar da reserva, ou reformado, ou civil. A conduta exige o critrio ratione temporis, ou seja, a conduta criminosa somente ser enquadrada na letra enquanto o militar permanecer naquelas situaes fticas, o que pressupe um certo lapso temporal.

A expresso atuando em razo da funo, foi acrescentada pela Lei Federal n. 9.299/96, o que serviu para dar mais relevncia jurdica ao dever de agir do policial militar. O crime pode ser praticado fora ou dentro do lugar sujeito administrao militar, sendo, portanto, irrelevante o critrio ratione loci (rea sob administrao militar). A novidade no dispositivo que se o militar estadual ativo estiver de folga, mas passe a atuar em razo da funo, pode responder perante o foro castrense, caso venha a praticar algum ilcito, conforme jurisprudncias que se seguem, verbis: Se o Policial Militar que interfere em ocorrncia policial cumprido normas e deveres profissionais, se envolver em circunstncia delituosa, esta considerada de natureza militar, ainda que o miliciano esteja de folga, em trajes civis e faa uso de sua prpria arma (STF - HC 6.558-3 MG RT 578/418). O policial militar, mesmo de folga, obrigado a atuar, sob o ponto de vista policial, em qualquer local onde esteja, a fim de prevenir ou reprimir a prtica de delito e, desde que no haja elemento ou fora de servio suficiente. A interveno policial militar dever e constitui ato de servio, e a omisso, crime. crime militar o praticado em tais circunstncias (RSE 109 - Rel. Juiz Cel PM Laurentino de Andrade Filocre. Deciso: Acordam os Juizes do Tribunal de Justia Militar de Minas Gerais em dar provimento ao recurso. Acrdo de 13 Fev 2008). Destarte, surge o crime militar em razo do dever jurdico de agir, considerando que o policial militar, mesmo estando de folga, diante de um delito, tem o dever jurdico de prender o criminoso, cuja conduta lhe imposta, no s pela misso constitucional da PMERJ na preservao da ordem pblica (art. 144, 5), como tambm, pela legislao infraconstitucional, conforme esculpido no art. 301, CPP (qualquer do povo pode e a autoridade policial e seus agentes devero prender quem quer que seja encontrado em flagrante delito) e art. 243, CPPM (qualquer pessoa poder e os militares devero prender quem for insubmisso ou desertor, ou seja, encontrado em flagrante delito - de crime militar, lgico), tanto verdade que se omitir incidir no art. 319, do CPM, verbis: Art. 319 - Retardar ou deixar de praticar, indevidamente, ato de ofcio, ou pratic-lo contra expressa disposio de lei, para satisfazer interesse ou sentimento pessoal. Tratando-se de subordinado que comete uma ilegalidade e deixa de reprimir, o superior incide no art. 322, do CPM, verbis: Art. 322 Deixar de responsabilizar subordinado que comete infrao do exerccio do cargo, ou, quando lhe falte competncia, no levar o fato ao conhecimento da autoridade competente. Sendo o crime doloso contra a vida de civil, o foro competente ser a justia comum, conforme determinado na Lei 9.299/96, art. 9, pargrafo nico. d) Por militar durante o perodo de manobras ou exerccio, contra militar da reserva, ou reformado, ou civil. Esta letra despiciendo (auto explicvel). Adota o critrio ratione temporis, devendo ser observado os mesmos comentrios da letra anterior, no que for aplicvel. e) Por militar em situao de atividade ou assemelhado, contra o patrimnio sob a administrao militar ou a ordem administrativa militar. Para efeito da letra em comento, patrimnio sob a administrao militar no somente aquele que pertence s Instituies Militares, como tambm, os que se encontram sob a sua guarda e utilizao, embora no lhes pertenam.

Crimes contra a ORDEM ADMINISTRATIVA MILITAR so os que atingem a organizao, a existncia, a finalidade e o prestgio moral das Foras Armadas e Auxiliares (HC n. 39.412, RTJ 24/59).Exemplos: Fuga de preso ou internado (art. 178), Ato obsceno (art. 239), Concusso (art. 303), Corrupo ativa (309), etc. f) Revogada pela Lei Federal n. 9.299/96. III Os crimes praticados por militar da reserva ou reformado ou por civil, contra as instituies militares, considerando-se como tais no s os compreendidos no inciso I, como os do inciso II, nos seguintes casos: Seguindo o esclio de Lobo (Clio. Direito Penal Militar Atualizado. 1 ed. Braslia: Braslia Jurdica, 1999. 431p), tal dispositivo no se aplica Justia Castrense Estadual, uma vez que se o art. 125, 4, da CF, excluiu o CIVIL como sujeito ativo para a prtica de crime militar, tal restrio tambm, em regra, se estende aos MILITARES INATIVOS ESTADUAIS, por estarem todos equiparados para efeito penal. Tambm, o comentrio no interessaria a lide, porquanto, o fato envolveu dois militares da ativa. Emerge do bojo dos autos, portanto, procurando inserir a conduta do ....................................................................., do ...... BPM, no CPM, constatou-se que o epigrafado, em tese, teria incidido no art. 9, inciso II, letra c (vide comentrios trazidos colao), c/c o art. 205 (no mnimo) e art. 30, inciso II, todos do CPM, sob pena de negarmos a prpria existncia da Justia Castrense Estadual, muito embora, em razo do dever imposto em lei ao policial militar de prender quem quer que seja encontrado em flagrante delito, haja evidncias de que o autor do delito tenha agido sob o amparo do ESTRITO CUMPRIMENTO DO DEVER LEGAL PUTATIVO, uma vez que, momento antes da sua ao, percebeu a vtima armada e por no conhec-la, supondo que se tratava de um criminoso, reagiu atirando, ante uma injusta agresso. Tal escusa exclui a conduta criminosa, mas o mrito da ANTIJURICIDADE do fato no pode ser apreciado nesta instncia (SOMENTE PELO MP/AJMERJ), cuja competncia est adstrita apenas em apreciar se o FATO TPICO OU NO , ou seja, se a conduta ilegal cometida est prescrita em lei, no podendo adentrar no mrito da antijuricidade e da culpabilidade.

Srgio de Oliveira Netto Procurador federal em Joinville (SC), professor de Direito Penal da Universidade da Regio de Joinville (Univille), mestre em Direito Internacional com concentrao no campo dos Direitos Humanos pelaAmerican University (Washington College of Law) Finalmente, aps vrias tentativas de se racionalizar os problemas jurdicos decorrentes da sobreposio das legislaes que tratavam do tema acerca do consumo e trfico ilcito de entorpecentes, foi publicada, em 24 de agosto de 2006, a nova Lei de Entorpecentes (Lei n 11.343/2006), que somente entrar em vigor 45 dias aps sua publicao (art. 74), substituindo, portanto, os antigos textos legais que regulamentavam a matria (as Leis n 6.368/76 e n 10.409/2002, expressamente revogadas pelo art. 75 da Lei n 11.343/2006). Merece aplausos o legislador, notadamente pelo fato de que, como bem o sabe a comunidade jurdica, a abordagem normativa atinente aos alcunhados crimes de entorpecentes havia se tornado um conglomerado de dispostivos penais, dispostos desordenadamente no cenrio jurdico. Ao se editar a Lei n 10.409/2002, pretendeu-se substituir integralmente o texto da ento vigente Lei n 6.368/76. Contudo, o texto da Lei n 10.409/2002 veio a ser vetado quase que na sua totalidade pela Presidncia da Repblica. A partir de ento, surgiram vrios questionamentos acerca de como os dispositivos remanescentes da Lei n 10.409/2002, poupados do veto presidencial, deveriam ser aplicados em conjunto com os dispositivos mantidos na Lei n 6.368/76. Tal situao, bem verdade, acabou por ser razoavelmente equacionada pelos estudiosos da matria, e vinha sendo tranquilamente aplicada pelo Poder Judicirio nos ltimos anos no, claro, sem as naturais divergncias de opinies, no tocante a qual seria a melhor maneira de se conferir efetividade a estes diplomas legais disciplinadores desta relevante matria. Com a edio da nova Lei de Entorpecentes (Lei n 11.343/2006), parece que mais um destes empecilhos passar a fazer parte dos embates que ocorrero nas arenas jurdicas nacionais, que diz respeito a se definir se a nova Lei de Entorpecentes teria ou no descriminalizado o porte de drogas para consumo prprio. Em que pese a opinio de renomados autores, a posio mais correta parece ser aquela que entende no ter havido a retirada do carter criminoso da conduta de possuir substncia entorpecente para uso pessoal. O raciocnio daqueles que defendem ter havido esta descriminalizao (desaparecimento do carter de ilcito penal) escora-se numa premissa um tanto duvidosa. Em geral, fazem uma anlise a partir da Lei de Introduo ao Cdigo Penal (Decreto-lei n 3.914/41), que, no seu art. 1, prescreve o seguinte: "Art. 1 Considera-se crime a infrao penal a que a lei comina pena de recluso ou deteno, quer isoladamente, quer alternativa ou cumulativamente com a pena de multa; contraveno, a infrao a que a lei comina, isoladamente, pena de priso simples ou de multa, ou ambas, alternativa ou cumulativamente." A partir deste preceptivo, concluem que, se no sistema jurdico penal brasileiro crime seria apenas o ilcito penal sancionado com uma pena de recluso ou deteno (de forma isolada, cumulativa ou alternativamente com a pena de multa), no haveria dvida de que o porte de entorpecente destinado ao uso pessoal com a vigncia da Nova Lei Antidrogas teria deixado de ser consideradocrime.

De fato, a resposta repressiva dada pela Nova Lei a este comportamento compreende to-somente as sanes de advertncia, prestao de servios comunidade e comparecimento a programas educativos (Lei n 11.343/2006 , art. 28), sem a previso de uma pena privativa de liberdade (recluso, deteno ou priso simples). Destarte, ante a inexistncia de uma tal sorte de sano penal, teria ocorrido a descriminalizao desta conduta. "Art. 28. Quem adquirir, guardar, tiver em depsito, transportar ou trouxer consigo, para consumo pessoal, drogas sem autorizao ou em desacordo com determinao legal ou regulamentar ser submetido s seguintes penas: I - advertncia sobre os efeitos das drogas; II - prestao de servios comunidade; III - medida educativa de comparecimento a programa ou curso educativo. 1o s mesmas medidas submete-se quem, para seu consumo pessoal, semeia, cultiva ou colhe plantas destinadas preparao de pequena quantidade de substncia ou produto capaz de causar dependncia fsica ou psquica. ... 3o As penas previstas nos incisos II e III do caput deste artigo sero aplicadas pelo prazo mximo de 5 (cinco) meses. 4o Em caso de reincidncia, as penas previstas nos incisos II e III do caput deste artigo sero aplicadas pelo prazo mximo de 10 (dez) meses. ... 6o Para garantia do cumprimento das medidas educativas a que se refere o caput, nos incisos I, II e III, a que injustificadamente se recuse o agente, poder o juiz submet-lo, sucessivamente a: I - admoestao verbal; II - multa." Contudo, esta no se vislumbra como sendo a vertente de pensamento mais acertada nem parece se coadunar com a vontade do legislador. Apesar de a nova lei ter encampado as polticas criminais de reduo de risco, da justia teraputica e restaurativa, no houve a inteno de descriminalizar a posse de drogas para consumo pessoal. Prova maior e irretorquvel desta afirmao que enquadrou esta modalidade de conduta no Captulo III da Nova Lei de Entorpecentes, que trata dos crimes e das penas. Assim, revela-se, insofismavelmente, a inteno de capitular a posse de drogas para consumo pessoal como uma das figuras criminosas que compem este captulo da nova normatizao. Nada obstante, foi feita, acertadamente, a diferenciao entre esta conduta e aquelas previstas no Ttulo IV, que versa sobre a represso produo no autorizada e ao trfico ilcito de drogas, reservado s condutas mais nocivas, em relao s quais foram alinhavados outros tipos penais incriminadores mais rigorosos (arts. 33 e seguintes). Na realidade, tais condutas continuam a ser consideradas criminosas, porque a mencionada Lei de Introduo ao Cdigo Penal (art. 1) foi cunhada para se harmonizar com o preceituado pelo Cdigo Penal atualmente em vigor (Decreto-lei n 2.848, de 07 de dezembro de 1940), o qual, na sua redao original, apenas previa como sanes penais (penas principais) as penas de recluso, deteno e multa (art. 28).

Todavia, o Cdigo Penal, desde ento, vem sendo objeto de sucessivas modificaes, com o intuito de o atualizar ao modo de vida contemporneo. Dentre estas alteraes, a Lei n 7.209/84 promoveu a reforma de toda a intitulada Parte Geral do Cdigo Penal (arts. 1 ao 120), modificando tambm o rol de sanes penais inicialmente previstas pelo texto original. Assim, no art. 32 da vigente Parte Geral do Cdigo Penal ficou sedimentado que as penas so privativas de liberdade, restritivas de direitos e de multa. Note-se que esto previstas como sanes penais no apenas aquelas de privao de liberdade ou de multa, mas tambm as alcunhadas penas alternativas, dentre as quais se inserem as restritivas de direitos que, apesar de no redundarem em privao da liberdade, ostentam ntido carter repressivo do ordenamento penal. Neste mesmo diapaso, veio a Lei n 9.714/98, ampliando ainda mais o rol das chamadas penas restritivas de direitos. Nesta relao de penas alternativas, agora, aparece a "prestao de servios comunidade ou a entidades pblicas", como uma das espcies de sano penal, no inciso IV, do art. 43, do Cdigo Penal. Em tal aspecto, encontra-se em perfeita harmonia com a Constituio Federal, que previu, no seu art. 5, XLVI, a prestao social alternativa como uma das possveis penas passveis de serem aplicadas queles que violem os mandamentos proibitivos penais. Noutros dizeres, se as penas restritivas de direitos so consideradas como sanes penais pela redao do Cdigo Penal, incluindo nesta relao a "prestao de servios comunidade ou a entidades pblicas" (arts. 32, e 43, IV), no h porque dizer que a mesma estirpe de sano prevista na Lei n 11.343/2006, art. 28, II (prestao de servios comunidade) no tem natureza penal. O tipo penal est completo, em plenas condies para ser implementado: existe o preceito primrio (descritivo da conduta incriminada, de portar drogas ilcitas para uso prprio), assim como tambm se faz presente o preceito secundrio, estipulador da sano penal cabvel ainda que no seja privativa de liberdade pelo prazo mximo de cinco meses. Nada impede, fato, que o magistrado no aplique esta sano de "prestao de servios comunidade", preferindo cominar a sano de "advertncia" ou de "medida educativa de comparecimento a programa ou curso educativo". Porm, nem por isto se poderia asseverar que teria sido retirado o carter criminal da conduta de possuir drogas ilcitas para uso prprio at porque, mais uma vez foroso enfatizar, o prprio art. 28, 6, II, abre a possibilidade de ser fixada multa contra o agente para garantia do cumprimento das medidas educativas a que se refere o caput, nos incisos I, II e III (do art. 28), a que injustificadamente se recuse o agente. Tal multa nitidamente possui ndole penal, o que insofismavelmente revelado pelos critrios que devero orientar o julgador no seu estabelecimento, posto que faz referncia a dias-multa para o arbitramento do quantum (Lei n 11.343/2006, art. 29), medida que somente utilizada no direito penal para tais fins (Cdigo Penal, art. 49). "Art. 29. Na imposio da medida educativa a que se refere o inciso II do 6o do art. 28, o juiz, atendendo reprovabilidade da conduta, fixar o nmero de diasmulta, em quantidade nunca inferior a 40 (quarenta) nem superior a 100 (cem), atribuindo depois a cada um, segundo a capacidade econmica do agente, o valor de um trinta avos at 3 (trs) vezes o valor do maior salrio mnimo." Ora, se o legislador no estivesse de fato inclinado a conferir uma indumentria penal a esta multa, bastaria que se utilizasse de outros parmetros para orientar o

julgador no instante da sua quantificao. Se preferiu manter as diretrizes vigentes no Direito Penal, certamente porque pretendeu manter esta sorte de conduta regrada pelos mecanismos penais. Ao que tudo indica, a Lei de Introduo ao Cdigo Penal no acompanhou a evoluo legislativa que vem se sucedendo ao longo dos anos, seja por descuido do legislador, seja por conceber-se que seria desnecessrio atualizar esta lei introdutria. Talvez o esforo que as anlises legislativas exigiriam para se fazer derrogaes deste texto no trouxesse repercusses prticas de relevncia que justificassem o dispndio destas energias legislativas. Pouco importa! O fato que esta Lei de Introduo ao Cdigo Penal no foi expressamente alterada e, assim, fica sujeita s mesmas derrogaes tcitas ou indiretas que possam atingir os demais textos legais, quando a nova normatizao for incompatvel ou regulamentar diferentemente a matria tratada pelo lei pretrita (Lei de Introduo ao Cdigo Civil, art. 2, 1). Persiste, destarte, a ndole criminosa da conduta de possuir drogas ilcitas para o consumo pessoal, cuja represso se dar, pelo menos num primeiro momento, por sanes penais de cunho pedaggico, que no acarretem a privao da liberdade do agente usurio de entorpecentes

1.INTRODUO. sempre gratificante e empolgante apresentar proposta de leitura acerca do Direito de Trnsito, pois, desta forma, estamos contribuindo para o enriquecimento da cultura e zelando pelo princpio da educao. Tem o presente trabalho a misso precpua de trazer baila assunto hoje pouco debatido e apreciado, qual seja: quem o agente competente para aplicar as Leis n 5.970/73 e 6.174/74 diante do atual ordenamento jurdico de trnsito? Ser que somente a AUTORIDADE ou AGENTE POLICIAL pode providenciar as medidas estampadas nas normas cogentes em apreo? Ser que a AUTORIDADE DE TRNSITO ou seu competente AGENTE tem competncia para tal? Sero estes considerados POLICIAIS? Trata-se de estudo a respeito da Lei n 5.970, de 11 de dezembro de 1973, que exclui a aplicao do disposto nos Art. 6, inciso I, 64 e 169 do Cdigo de Processo Penal, e da Lei n 6.174, de 9 de dezembro de 1974, dispondo sobre a aplicao do disposto nos Art. 12, alnea "a", e 339, do Cdigo de Processo Penal Militar, ambas em plena vigncia e "eficcia" [01]. As citadas leis, grosso modo, tratam da remoo de veculos e das vtimas envolvidas nos acidentes de trnsito nas vias terrestres independentemente de exame pericial. A primeira direcionada para veculos civis e a segunda para acidentes envolvendo veculos militares, ao menos um deles. O que motivou, e motiva, a elaborao do presente trabalho o fato de algumas autoridades e agentes pblicos distorcerem a vontade do legislador; aplicarem uma pobre hermenutica acerca do real esprito das leis em apreo diante do Direito de Trnsito moderno; e irem de encontro a princpios constitucionais e legais, ferindo o senso comum da sociedade tudo isto vivenciado empiricamente. 2.CONSIDERAES LEGAIS. Apresenta a Lei n 5.970/73 apenas dois artigos. O primeiro descreve o ato a ser praticado pela Administrao Pblica. O segundo d o incio da vigncia. Expressa o artigo principal: "Art. 1 - Em caso de acidente de trnsito, a autoridade ou agente policial que primeiro tomar conhecimento do fato poder autorizar, independente de exame do local, a imediata remoo das pessoas que tenham sofrido leso, bem como dos veculos nele envolvidos, se estiverem no leito da via pblica e prejudicarem o trfego. Pargrafo nico Para autorizar a remoo, a autoridade ou o agente policial lavrar boletim da ocorrncia, nele consignando o fato, as testemunhas que o presenciaram e todas as demais circunstncias necessrias ao esclarecimento da verdade". J a Lei n 6.174/74, tambm com dois artigos como a anterior, apresenta praticamente o mesmo esprito com pequena diferena no texto legal. Ipsis litteris: "Art. 1 O disposto nos Art. 12, alnea "a", e 339 Cdigo de Processo Penal Militar, nos casos de acidente de trnsito, no impede que a autoridade ou agente policial possa outorgar, independente de exame local a imediata remoo das vtimas,

como dos veculos envolvidos nele, se estiverem no leito da via pblica e com prejuzo de trnsito. Pargrafo nico A autoridade ou o agente policial que autorizar a remoo facultada neste artigo lavrar boletim, no qual registrar a ocorrncia com todas as circunstncias apurao de responsabilidades, e arrolar as testemunhas que presenciarem, se as houver". Antes de adentrarmos no fundo da questo oportuno comentar, mesmo que perfunctoriamente, acerca das principais caractersticas das precitadas leis. 2.1) DISSECAO SISTEMTICA DA LEI 5.970/73. A referida lei, poca de sua edio, tinha por objetivo cumprir princpios legais estampados no ento vigente Cdigo Nacional de Trnsito (Lei 5.108, de 21 de setembro de 1966, regulamentada pelo Decreto 62.127, de 16 de janeiro de 1968), sendo hoje recepcionada pela Lei 9.503, de 23 de setembro de 1997, o atual Cdigo de Trnsito Brasileiro, pois atende perfeitamente os princpios norteadores do Sistema Nacional de Trnsito. Com a edio da lei em estudo, foi permitido que um agente policial ou a prpria autoridade policial [02] desfizesse o local de acidente de trnsito com vtima, afastando a regra geral de se manter o local do fato inalterado, conservando-se as coisas at a chegada dos peritos. Para coloc-la em prtica, ser necessria a observncia de certos pressupostos. Primeiro: o acidente dever ocorrer em via terrestre; segundo, envolvendo veculo(s) terrestre(s); terceiro, quando em trnsito [03]; quarto, ocasionando leso ao condutor e/ou passageiro e/ou a terceiros; quinto, no leito da via; e, sexto, dever estar prejudicando o trnsito. Na falta de um dos pressupostos, no poder ocorrer desobedincia ao Art. 6, I, do Cdigo de Processo Penal, sob pena de responder o agente pblico penal e administrativamente, salvo quando no houver vtima(s). Conseqentemente, dever ser lavrado boletim de ocorrncia por quem determinou o desfazimento, relatando o fato, arrolando testemunhas e colhendo todas as informaes necessrias para o esclarecimento da verdade. 2.2) DISSECAO SISTEMTICA DA LEI 6.174/74. Quanto a esta lei, reporto o nobre leitor aos comentrios acima. Apenas atento que no caso em tela pelo menos um dos veculos dever ser militar. 3) DESENVOLVIMENTO DO TEMA. Para responder os questionamentos iniciais ser necessrio o esclarecimento duma questo: quem a autoridade policial e quem o agente policial em nosso ordenamento jurdico HOJE especificados nas leis em comento? Preambularmente, importante frisar que para entendermos o real significado de determinados termos legais inseridos nas leis pretritas, em vigor atualmente, com viso jurdica, devemos empregar mtodos ou processos que nos conduzam a desvendar, primeiro, qual fonte utilizada pelo legislador para cri-los(las); segundo,

qual o verdadeiro esprito da lei na poca de sua criao e se este esprito evoluiu; e, terceiro, a capacidade das leis pretritas se "amoldarem" aos fatos futuros, mesclando-se s novas normas eclodidas. Sem adentrarmos no campo da filosofia, da sociologia e da histria do direito, ouso afirmar que a fonte [04] buscada na poca da criao e edio das leis em estudo foram as conseqncias hrridas no trnsito, pois como j indicava ARMINDO BEUX em obra doutrinria: "O egosmo e outras imperfeies humanas, a exploso automobilstica, a neurose criada pela vida febricitante dos centros urbanos, a falta de uma educao conscientizante, as deficincias nas cidades, estradas e nos veculos, a falta de leis mais realsticas, e orgnicas, e a imperfeita e difcil tarefa de controlar, coordenar, fiscalizar, punir e julgar so os grandes responsveis pelo massacre motorizado em que vivemos". [05] Analisando o texto das leis em apreo, em especial a de n 5.970/73, salta aos olhos que a real inteno do legislador, na dcada de 70, era de propiciar a entidade responsvel pelas atribuies da polcia judiciria da desobstruo da via visando, alm do escoamento do trnsito, desfazimento do local do crime de maneira profissional alterando o mnimo possvel da cena para a realizao da percia, pois a regra obrigatria era mantena do local do crime. Por isso disps a precitada lei o afastando da incidncia do disposto nos Art. 6, inciso I, 64 e 169 do Cdigo de Processo Penal. No entanto, por motivos que no abordaremos neste trabalho, passou a Polcia Militar aplicar a lei (ao menos no Rio de Janeiro) durante suas atividades na fiscalizao e operao trnsito. Ressaltando mais uma vez, as Leis 5.970/73 e 6.174/74 encontram-se em plena vigncia e "eficcia", podendo, ou melhor, devem ser aplicadas sempre que necessrias atendendo aos objetivos bsicos do atual Sistema Nacional de Trnsito, pois encontram-se em perfeita harmonia com o mais novo direito ressuscitado, o Direito de Trnsito. Questo a ser desbravada saber o porqu das referidas leis terem sido recepcionadas pelo novo ordenamento legal de trnsito. Comenta SRGIO CAVALIERI FILHO [06] que "A lei tira a sua fora no tanto da vontade do legislador, o que se faz, mas, principalmente, da vontade do legislador que a conserva. Se o legislador atual, podendo revogar a lei, no obstante a conserva, como se a refizesse cada dia. Destarte, interpretando-se as leis de acordo com o sistema atual da legislao e com a realidade social, o que se faz interpret-las segundo a vontade presumida do legislador que as conserva". Concordamos plenamente com o entendimento do ilustre intrprete do Direito. Tal fenmeno, in casu empregando-se os mais variados meios de interpretao, ajusta as precitadas leis perfeitamente ao atual Direito de Trnsito, pois esto em perfeita consonncia com os princpios e objetivos do Sistema Nacional de Trnsito, em especial segurana, fluidez e conforto. Alm do mais, no que concerne a interpretao da lei, sempre podemos atribuir-lhe um significado e uma correta aplicao aos casos concretos. Se uma lei, com dcadas de existncia, no foi revogada e, concomitantemente, foi recepcionada por novo ordenamento, lgico concluirmos que esta adaptou-se a nova realidade em vista do esprito que possui. "Como ensina Coviello, o que se chama esprito ou sentido da lei, no a vontade do legislador, mas a vontade desta, considerada objetivamente, como um ser que existe por si, dotado de vida prpria. Da a possibilidade de sua adaptao s novas condies sociais, extraindo a

interpretao das normas antigas efeitos novos, mantendo o contato do direito com a vida". [07] Sendo assim, preciso, para elucidar a questo dos termos autoridade e agente, irmos mais profundo. A Constituio Federal de 1988 em seu Art. 37, 6, considera agente toda e qualquer pessoa que ocupe cargo, emprego ou funo pblica, seja em carter definitivo (aprovado mediante concurso) ou temporrio, com ou sem remunerao, e at mesmo pessoa que "[...] exerce cargo, emprego ou funo na entidade paraestatal, e quem trabalha para empresa prestadora de servio contratada ou conveniada para a execuo de atividade tpica da Administrao Pblica". [08] Ou seja, todos aqueles que exercem funo pblica, seja definitiva ou temporariamente, so agentes lato sensu,donde autoridades e agentes so espcies. No entanto, no caso em apreo, teremos que ir mais longe para apresentar nosso entendimento acerca do real significado dos termos legais autoridade policial e agente policial. Gramaticalmente, autoridade o "direito ou poder de se fazer obedecer, de dar ordens, de tomar decises, de agir, etc". [09] J o vocbulo agente no mbito da gramtica traduz "pessoa que pratica a ao; representante, comissrio ou delegado de uma pessoa, de uma instituio, de um organismo, etc". [10] O termo autoridade vem s vezes conceituado na legislao ptria, bem como o vocbulo agente, v. g., na Lei n 9.503, de 23 de setembro de 1997, onde define como autoridade o "dirigente mximo de rgo ou entidade executivo integrante do Sistema Nacional de trnsito ou pessoa por ele credenciado". E agente como sendo "pessoa, civil ou policial militar, credenciada pela autoridade de trnsito para o exerccio das atividades de fiscalizao, operao, policiamento ostensivo de trnsito ou patrulhamento". J a Lei n 9.784, de 29 de janeiro de 1999, define autoridade: "o servidor ou agente pblico dotado de poder de deciso ". Por sua vez Lei n 1.533, de 31 de dezembro de 1951, estabelece que autoridade, para os efeitos desta lei, so "os representantes ou administradores das entidades autrquicas e das pessoas naturais ou jurdicas com funes delegadas do poder pblico, somente no que entender com essas funes". Ainda a Lei n 4.898, de 9 de dezembro de 1965, exprime que autoridade, para os efeitos desta lei, " quem exerce cargo, emprego ou funo pblica, de natureza civil, ou militar, ou ainda que transitoriamente e sem remunerao. A Lei n 8.249, de 2 de junho de 1992, expressa que agente pblico "todo aquele que exerce, ainda que transitoriamente ou sem remunerao, por eleio, nomeao, designao, contratao, ou qualquer outra forma de investidura ou vnculo, mandato, cargo, emprego, ou funo nas entidades mencionadas no artigo anterior". Como se denota, no h uma definio precisa para os conceitos de autoridade ou agente no ramo do Direito Administrativo, o que seria imprescindvel e essencial para a Administrao Pblica, no entanto no entraremos nesta discusso, deixando-a para outra oportunidade. Para este artigo podemos indicar como autoridade a condio que ostenta uma pessoa em vista da posio que ocupa na Administrao Pblica, tendo plenos poderes para regular fatos e atos, dos administrados, nos limites da lei. E agente qualquer pessoa fsica que desempenha atividade eminentemente pblica sob as ordens da autoridade e nos limites da lei.

As atividades da Administrao Pblica, lato sensu, tm como fonte o PODER DE POLCIA, que se encontra definido no Art. 78 do Cdigo Tributrio Nacional, ipsis litteris: "Considera-se poder de polcia a atividade da administrao pblica que, limitando ou disciplinando direito, interesse ou liberdade, regula a prtica de ato ou absteno de fato, em razo de interesse pblico concernente segurana, higiene, ordem, aos costumes, disciplina de produo e do mercado, ao exerccio de atividades econmicas dependentes de concesso ou autorizao do Poder Pblico, tranqilidade pblica ou ao respeito propriedade e aos direitos individuais ou coletivos". Tudo devidamente guiado pelos princpios que regem a Administrao Pblica. Isto posto, podemos dizer que todos agentes pblicos, lato sensu, sejam autoridades ou agentes, esto investidos de alguma forma do poder de polcia, da existir as mais variadas polcias, v. g.,polcia administrativa, polcia civil, polcia militar, polcia fiscal, polcia judiciria, polcia federal, polcia de costumes, polcia de trnsito etc. [11] O estudo a despeito do poder de polcia ainda hoje fonte de incansveis debates entre os maiores especialistas da rea, dentre eles destaco JOS CRETELLA JNIOR, LVARO LAZZARINNI, CAIO TCITO, DIOGO DE FIGUEIREDO MOREIRA NETO, HELY LOPES MEIRELLES e SRGIO DE ANDREA FERREIRA. Todos eles so unnimes no sentido de que o conceito de poder de polcia no bem delineado, no havendo uma posio unnime no ordenamento jurdico. No entanto, alcanando os objetivos deste trabalho, podemos conceituar o poder de polcia como sendo o poder de duas vertentes em prol do bem social. A primeira definida como o poder balizador com capacidade para regular determinada matria e de garantir a atuao do agente ou autoridade. A segunda vertente conceitual definida como o poder a que est submetido o administrado que visa outorga de ato ou fato, criando-se direitos ou suprimindo as barreiras que impeam sua atuao. [12] MOREIRA NETO [13] conceitua Poder de Polcia como "a atividade administrativa do Estado que tem por fim limitar e condicionar o exerccio das liberdades e direitos individuais visando a assegurar, em nvel capaz de preservar a ordem pblica, o atendimento de valores mnimos da convivncia social, notadamente a segurana, a salubridade, o decoro e a esttica". Diante de flagrante situao e do exposto, sustento que todo agente, lato sensu, um agente policial. Possui esta qualidade no sentido de ser um agente fiscalizador, regulador, disciplinador, que atua em defesa do bem comum. Qualidade intrnseca, in re ipsa, do prprio poder de polcia que detm cada agente. H grande diferena entre os termos AGENTE POLICIAL e AGENTE DA POLCIA. Podemos fazer uma analogia buscando os termos PODER DE POLCIA e PODER DA POLCIA, pois a "Polcia termo genrico com que se designa a fora organizada que protege a sociedade [...]" [14]j "O poder de polcia que fundamenta o poder da polcia. Este sem aquele seria o arbitrrio, verdadeira ao policial divorciada do Estado de direito". [15] "Poder da polcia a possibilidade atuante da polcia, quando age". [16] Dito isto, lgica a concluso de que uma autoridade policial ou agente policial no necessariamente ser um agente da polcia (militar, civil ou federal), e sim um agente, lato sensu, controlador de atos e fatos pertencente a qualquer ente federativo.

Assim compreendido, e de acordo com a evoluo da sociedade; a vontade exteriorizada do legislador em conservar a lei, renovando-a a cada dia, como se a editasse continuamente, podemos responder aos questionamentos colocados alhures. Quem a autoridade policial e quem o agente policial em nosso ordenamento jurdico HOJE especificados nas leis em comento? Entendo eu que so agentes, lato sensu, controladores de atos e fatos a autoridade policial (de trnsito) e o agente policial (da autoridade de trnsito), indicados nas leis 5.970/73 e 6.174/74, hoje, em vista da especialidade da matria, aqueles com delegao de competncia pelo chefe do executivo e, a princpio [17], aqueles credenciados na forma do Art. 280, 4, do Cdigo de Trnsito Brasileiro. Ser que somente a autoridade policial (de trnsito) ou agente policial (de trnsito) pode providenciar as medidas estampadas nas normas cogentes em apreo? Sim. De acordo com o princpio da legalidade, pelo princpio da competncia da funo e o regular exerccio do poder de polcia, somente tais so competentes para as citadas tarefas legais, sob pena de responder penal e administrativamente quem as executarem. Ser que a autoridade de trnsito ou seu competente agente tem competncia para tal? Sim. Pois, como visto, a autoridade de trnsito e o agente de trnsito so espcies do gnero agente, lato sensu, detendo poder de polcia administrativa de trnsito, podendo atuar na operao e fiscalizao de trnsito. Poder a autoridade de trnsito ou seu agente ser considerado policial? Sim, pois diante do apresentado, a qualidade de policial, no sentido tcnico-jurdico, no indica necessariamente ser um agente da polcia (militar, civil ou federal), e sim um agente com poder de polcia no mbito de sua matria. 4) CONCLUSO. Diante do apresentado, chego ao final, ratificando posicionamento no sentido de que um agente, lato sensu, um agente policial detentor de poder de polcia relacionado a sua rea de atuao, com poderes, genericamente falando, delegados. A qualidade de policial no sentido tcnico-jurdico reporta-se, no somente a um agente da polcia (militar, civil ou federal), e sim, a todos aqueles agentes que de alguma forma detm poder de polcia. Todos os agentes das polcias citadas uma agente policial, mas a recproca no verdadeira. Qualquer agente da autoridade de trnsito ou a prpria autoridade de trnsito tem competncia e base legal para realizar o desfazimento de stio de acidente de trnsito com vtima, desde que estejam presentes os requisitos necessrios. [18] Qualquer raciocnio afastando a aplicao das precitadas leis, em estudo, da esfera de atuao, em especial, da autoridade ou agente municipal de trnsito, estar transitando na contramo de direo dos princpios balizadores do atual Sistema Nacional de Trnsito, que se resume a evitar srios transtornos parcela maior da populao, pois acarretam prejuzos de toda ordem, e propiciar um trnsito rpido, seguro e eficiente, visando primordialmente o bem estar social. Atitudes como a edio das Resolues n 954/1999 (que determinava a imediata remoo de veculos, nos acidentes de trnsito, no municpio do Rio de Janeiro) e 993/2000 (que determina a imediata liberao de veculos de transportes coletivo de passageiros, nos acidentes de trnsito sem vtimas, no municpio do Rio de Janeiro), todas da ento Secretaria Municipal de Trnsito do Municpio do Rio de

Janeiro, so atos dignos de elogio. No entanto, os atos causadores de retrocesso em uma poltica de trnsito que atende ao anseio pblico, merecem uma severa crtica, v. g.,nota publicada no Boletim Interno da Polcia Militar do Estado do Rio de Janeiro, de n 220, de 23 de novembro de 2001, determinando aos comandantes de unidades operacionais que prendam em flagrante delito os agentes de trnsito municipais com fulcro no Art. 238 do Cdigo Penal (usurpao de funo pblica) caso, no desempenho de sua atividades, atendam ocorrncia de acidente de trnsito com vtima e que desfaam o local de acidente na forma das leis 5.970/73 e 6.174/74. Finalizo aqui deixando para os interessados no assunto a tarefa de confutar conforme o apresentado ou discorrer suas razes corroborando com o raciocnio. 5) NOTAS E REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS.
01 Vigncia e eficcia de uma lei so fatos distintos. A vigncia se d a partir do momento que ela entra no ordenamento jurdico quando sancionada pela autoridade competente aps cumprir todos os procedimentos previstos em lei para o seu nascimento. J a eficcia necessita, para se concretizar, alm de sua entrada em vigor, de seu cumprimento tanto pelos Entes Pblicos como pela sociedade, isto , uma lei para ser considerada eficaz dever estar sendo empregada e cumprida, apresentando resultados prticos em vista de estar em consonncia com a realidade atual.

02 Tenho para eu que, aps um rpido confrontamento da precitada lei com o texto expresso no Cdigo de Processo Penal, nos Art. 6, I, 64 e 169, a inteno do legislador na poca era direcionar o cumprimento da lei pela Polcia Judiciria (Civil), atravs do delegado ou de seu agente. No entanto, passou a Polcia Repressiva (Militar) a atuar no cumprimento da referida.

03 O conceito de trnsito na vigncia da Lei 5.108/66, constante no Anexo I, sofreu alterao significante em relao a sua lei sucessora (9.503/97). Mas, grosso modo, resume-se em circulao, estacionamento e parada desde aquela poca.

04Fonte, como expressa JOS CRETELLA JNIOR (Direito Romano Moderno. 11 Ed. 2002. Rio de Janeiro, Forense. Pg 18), "[...] todo rgo revelador de alguma coisa". E ampliando o conhecimento, o insgne autor vai alm pois conceitua fonte do direito como sendo [...] todo modo de formao do Direito, todo documento, monumento, pessoa, rgo ou fato donde provm a norma jurdica".

05 BEUX, Armindo. Acidentes de trnsito na justia. Vol. III. 1 Ed. Rio de Janeiro, editora do Autor, Forense. 1973-74. Pg. 8.

06 FILHO, Srgio Cavalieri. Programa de responsabilidade civil. 4 Ed. So Paulo, Malheiros Editores. 2003. Pg. 294.

07 SSSEKIND, Arnaldo et al. Instituies do direito do trabalho. Vol. I. 16 ed. So Paulo, Editora LTr. 1996. Pg. 192.

08Decreto-Lei 2.848, de 7 de dezembro de 1940 Cdigo Penal Art. 327, 1.

09 FERREIRA, Aurlio Buarque de Holanda. Novo Dicionrio Aurlio - Sculo XXI. Verso 3.0. Editora Nova Fronteira e Lexikon Informtica Ltda, 1999.

10 FERREIRA. Op. cit.

11 BRAGA, Carlos Alexandre. Guarda Municipal: manual de criao, organizao e manuteno, orientaes administrativas e legias. 1 Ed. So Paulo, editora Juarez de Oliveira. 1999. Pg. 17-23. Citando o professor Leib Soibelman e sua obra Enciclopdia do advogado atulizada pelos professores A. Fontes, M. Delmas, R. Reis Freide, todos da Universidade Estcio de S.

12 "O poder de polcia (no se confunde com o poder da polcia) consiste, obedecido ao princpio da legalidade, impor restries ao exerccio de direitos, visando ao bem-estar da coletividade. A solicitao de documentos de propriedade de veculos, comprovante de habilitao para dirigi-los, em princpio no denota nenhuma ilegalidade. Inexistncia de coao ilegal, ausente abuso ou desvio de poder." (STJ 6 T. RHC n 1883 -0 / AL, Reg n 920004861-7, Rel. Min. Vicente Cernicchiaro Ementrio STJ n 5 / 646.)

13 LAZZARINI, lvaro et al. Jos Cretella Jnior (Coord.). Direito administrativo da ordem pblica. 3 Ed. Rio de Janeiro, editora Forense. 1998. Pg. 71.

14 LAZZARINI. Op cit. Pg. 96.

15 LAZZARINI. Op cit. Pg. 113.

16 LAZZARINI. Op cit. Pg. 117.

17 A princpio porque nem todo agente operador de trnsito necessariamente um agente da autoridade de trnsito, pois, ser tal agente significa apenas ter a competncia para lavrar auto de infrao de trnsito. Tal assertiva ser objeto de futuro estudo.

18Ato este vinculado e que dever ser obrigatrio sob pena de responsabilidade administrativa, e at penal.

Conceito de autoridade policial no direito administrativo

Conceito extensivo de autoridade policial no contexto da Lei n. 9.099/95 (Dispe sobre os Juizados Especiais Cveis e Criminais e d outras providncias), Alterada pela Lei n. 11.313, de 28 de Junho de 2006 (Altera os arts. 60 e 61 da Lei no 9.099, de 26 de setembro de 1995, e o art. 2o da Lei
no 10.259, de 12 de julho de 2001, pertinentes competncia dos Juizados Especiais Criminais, no mbito da Justia Estadual e da Justia Federal)

O ponto de partida da interpretao do conceito de autoridade policial aquele com fulcro no direito administrativo, sendo qualquer agente pblico com poder legal para influir na vida de outrem, o qualificativo policial serve para designar os agentes pblicos, encarregados do policiamento, seja preventivo, seja repressivo. Assim, podemos, lato sensu, conceituar autoridade como todo servidor pblico dotado do poder legal de submeter pessoas ao exerccio da atividade de policiamento [1]. lvaro LAZZARINI[2], tratando da matria, lembra que a atividade policial exercida pelos rgos administrativos dotados de poder de polcia, entendido este como o conjunto de atribuies da Administrao Pblica, indelegveis aos particulares, tendentes ao controle dos direitos e liberdades das pessoas, incidentes no s sobre elas, como tambm em seus bens e atividades. Em outra obra, o mesmo processualista acrescenta: Autoridade Policial um agente administrativo que exerce atividade policial, tendo o poder de se impor a outrem nos termos a lei, conforme o consenso daqueles mesmos sobre os quais a sua autoridade exercida, consenso esse que se resume nos poderes que lhe so atribudos pela mesma lei, emanada do Estado em nome dos concidados [3]. 2. Conceito restritivo de Autoridade Policial Como cedio, o inqurito policial o conjunto de diligncias realizadas pela polcia judiciria para apurao de uma infrao penal e de sua autoria, a fim de que o titular da ao penal possa ingressar em juzo. um procedimento persecutrio de carter administrativo instaurado pelo delegado de polcia. Tem como destinatrios imediatos o Ministrio Pblico, titular exclusivo da ao penal pblica, e o ofendido, titular da ao penal privada, como destinatrio mediato tem o juiz, que utilizar os elementos de informao nele constantes, para o recebimento da pea inicial e para a formao do seu convencimento sobre o mrito ou quanto necessidade de decretao de medidas cautelares. Toda essa introduo aos conceitos de inqurito policial e procedimento judicial comum se faz necessria na medida em que pretendemos demonstrar o conceito de Autoridade Policial para os mencionados fins. Neste diapaso, veja-se o contedo do artigo 4, do Cdigo de Processo Penal, in verbis: Art. 4. A polcia judiciria ser exercida pelas autoridades policiais no territrio de suas respectivas circunscries e ter por fim a apurao das infraes penais e da sua autoria. Na mesma direo enceta o artigo 144, 4 da Constituio Federal, pois "s polcias civis, dirigidas por delegados de polcia de carreira, incumbem, ressalvada a competncia da Unio, as funes de polcia judiciria e a apurao de infraes penais, exceto as militares".

Damsio Evangelista de JESUS[4], analisando os dispositivos em comento, adverte que o "conceito processual penal de autoridade policial , portanto, mais restrito do que o do Direito Administrativo, na medida em que este ltimo alcana todos os servidores pblicos. Em apoio a esta premissa, convm lembrar o disposto no artigo 301 do CPP, tratando do flagrante compulsrio, acentua que as autoridades policiais e seus agentes devero p render quem quer que seja encontrado em flagrante delito. Assim, a lei faz distino entre os termos autoridade e agente policial, indicando que nem todo agente policial ser autoridade". Prosseguindo, o nclito penalista conclui que luz do ordenamento processual, ser considerada autoridade policial, exclusivamente, aquela com poderes para conceder fiana, presidir o inqurito e requisitar diligncias investigatrias, tomando todas as providncias previstas no artigo 6 do CPP, ou seja, somente os Delegados de Polcia[5]. 3. Conceito extensivo de Autoridade Policial no contexto da Lei n. 9.099/95 O antigo sistema processual penal tornava distantes valores almejados pela comunidade jurdica brasileira, tais como o acesso justia, o direito de ao, o ressarcimento vtima (composio dos danos sofridos por ela), a rpida resposta da Justia Criminal, apta a reprimir a proliferao de delitos, entre outros anseios sociais. Na tentativa de solucionar boa parte dos problemas da Justia Criminal Brasileira, o legislador, com o advento da Lei n 9.099/95, reconheceu a necessidade de se separar os delitos de menor potencial ofensivo, dos de maior complexidade, inovando conceitos e formas processuais. Ora, se inovar era preciso, quebrar paradigmas tambm era preciso ento: a) no h que se falar em inqurito policial (art. 77, 1, segunda parte), pois suficiente um simples termo circunstanciado (art. 69); b) que as intimaes so feitas por correspondncia com aviso de recebimento (art. 67); c) que se prescinde do exame de corpo de delito, nos casos de leso corporal, tendo o mesmo valor um boletim mdico ou prova equivalente (art. 77, 1, ltima parte). O prprio Ministrio Pblico, antes, rigidamente vinculado ao princpio da indisponibilidade da ao penal pblica (CF, art. 129, inciso I), hodiernamente tem a faculdade de no denunciar o autor do fato de uma infrao de menor potencial ofensivo, desde que, preenchidos os requisitos previstos em lei (Lei n. 9.099/95, art. 76). O conceito de Autoridade Policial deve corroborar-se teleologicamente com o contexto inovador de justia consensual, informal, clere, oral, simples e econmica sob pena de retornarmos aos nefastos primrdios do processo comum. Visando a importncia desse novo modelo de jurisdio, Damsio Evangelista de JESUS nos alerta: Os princpios mais importantes, que passam a reger o procedimento sumarssimo do Juizado Especial Criminal, so os da oralidade, simplicidade, informalidade, economia processual e celeridade. Com isto todas as regras da Lei n. 9.099 devero ser interpretadas visando garantir estes princpios. Qualquer ilao contrria informalidade, celeridade, economia processual, etc., desvirtua-se

da finalidade da Lei. O legislador teve em mente reduzir a interveno do Direito Penal e Processual Penal para os delitos menores, a fim de permitir um controle mais eficiente da criminalidade grave, e, principalmente, do crime organizado [6]. Com a devida vnia, para aqueles [7] que consideram somente o Delegado de Polcia Autoridade Policial, para os fins da Lei dos Juizados, olvidam o fato de que, para a lavratura do termo circunstanciado, no necessria funo investigatria nem atividade de polcia judiciria, porquanto se trata apenas de um registro sumrio de fato configurado, prima facie, como infrao de menor potencial ofensivo, que servir de pea informativa ao rgo do Ministrio Pblico, seja para os fins de transao ou denncia oral. Veja-se que o artigo 69, da Lei n. 9.099/95, quando disps que "a autoridade policial que tomar conhecimento da ocorrncia lavrar termo circunstanciado e o encaminhar ao Juizado, com o autor do fato e a vtima, providenciando-se as requisies de exames periciais necessrios", buscou agilizar o procedimento inquisitivo, ampliar o acesso justia e, com isso, conseqentemente, melhorar a prestao jurisdicional. Logo, nos dizeres de Damsio Evangelista de JESUS: Seria uma superposio de esforos e uma infringncia celeridade e economia processual sugerir que o policial militar tendo lavrado o respectivo talo de ocorrncia, fosse obrigado a encaminh-lo para o Distrito Policial, repartio cujo trabalho se quis aliviar, a fim de que o Delegado, aps um perodo varivel de tempo, repetisse idntico relato, em outro formulrio, denominado boletim de ocorrncia. O policial militar perderia tempo, tendo de se deslocar inutilmente ao Distrito. O Delegado de Polcia passaria a desempenhar a suprflua funo de repetir registros em outro formulrio. O Juizado no teria conhecimento imediato do fato [8]. Diga-se, com efeito, que dentro deste esprito inovador, privilegia-se o instituto consensual, em oposio jurisdio conflitiva entre Estado Juiz e ru, desnecessria se torna a interveno obrigatria da Autoridade do Delegado de Polcia, evitando-se procedimentos burocrticos no atendimento e registro de ocorrncias policiais. A essa altura, no tem sentido interpretaes restritivas, que no trazem nenhum benefcio ao usurio de servios pblicos. Alis, a busca da eficincia outro princpio constitucional a que o Poder Pblico est obrigado, nos termos do artigo 37, da Constituio Federal, in verbis: Art. 37. A administrao pblica direta e indireta de qualquer dos Poderes da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios obedecer aos princpios da legalidade, impessoalidade, moralidade, publicidade e eficincia (grifo nosso). Adotando o conceito extensivo de autoridade policial, Marino Pazzaglini FILHO [9] et allideclara que "ser possvel que todos os rgos encarregados constitucionalmente da segurana pblica (art. 144 da CF.), tomando conhecimento da ocorrncia, lavrem o termo circunstanciado e remetam os envolvidos Secretaria do Juizado Especial, no exerccio do ato de polcia". Rogrio Lauria TUCCI, em artigo publicado na Revista Literria de Direito, aduz: Qualquer rgo especfico da administrao direta, regularmente investido no exerccio de funo determinante, quer interna, quer externamente, da segurana pblica, subsume-se no conceito de polcia e, como tal, dotado de autoridade

policial. E integra a polcia judiciria, sempre que sua atividade, no obstante de ndole administrativa, se faa concretamente, na represso criminalidade, auxiliar da ao judiciria penal, de competncia dos Juzos e Tribunais Criminais [10]. Posicionamento anlogo o de Cndido Rangel DINAMARCO: Impe-se interpretar o art. 69 no sentido de que o termo s ser lavrado e encaminhado com os sujeitos dos juizados, pela autoridade, civil ou militar, que em primeiro lugar haja tomado contato com o fato. No haver a interferncia de uma Segunda autoridade policial. A idia de imediatidade, que inerente ao sistema e est explcita na lei, manda que, atendida a ocorrncia por uma autoridade policial, ela propicie desde logo o conhecimento do caso pela autoridade judiciria competente: o emprego do advrbio imediatidade no texto do art. 69, est a indicar que nenhuma pessoa deve mediar entre a autoridade que tomou conhecimento do fato e o juizado, ao qual o caso ser levado [11]. Em comentrio publicado no Jornal Folha de So Paulo, de 03 de novembro de 1995, sobre o Juizado Especial e Autoridade, o ento Desembargador lvaro LAZZARINI, do Egrgio Tribunal de Justia do Estado de So Paulo assim se manifestou: o Estado que delega autoridade a seus agentes. O delegado de polcia o agente que tem a delegao da chefia das investigaes de infrao penal cometida e de presidir o respectivo inqurito. O Constituinte de 1988 e o legislador infraconstitucional no mais quiseram a desnecessria interveno do delegado de polcia nas infraes penais de menor potencial ofensivo, salvo nas hipteses de ser necessria alguma investigao, como apurao da autoria ou coleta de elementos da materialidade da infrao. A autoridade decorre do fato de o agente ser policial civil ou militar, razo de, na represso imediata, comum polcia de ordem pblica (militar) e polcia judiciria (civil), o policial dever encaminhar a ocorrncia ao Juizado Especial, salvo aquelas de autoria desconhecida, prpria da represso imediata, que demandam encaminhamento prvio ao distrito policial para apurao e encaminhamento ao juizado competente [12]. Na seqncia, o ilustre magistrado finaliza: Da concluir pelo acerto do posicionamento daqueles, que diante da filosofia que animou o constituinte e o legislador infraconstitucional para a oralidade, informalidade, economia processual e celeridade do processo, ao policial militar ou civil, no se deve exigir o seu prvio encaminhamento ao distrito policial e de l para o Juizado Especial Criminal, prejudicando a atividade da corporao com formalidades burocrticas desnecessrias. Juizados Especiais pedem mudana de mentalidade, advertiu Walter Ceneviva (Folha 7/10/95), mudana que tambm deve ser na mentalidade policial, que no pode ser classista. O policial autoridade nos limites da sua investidura legal e independentemente da denominao do cargo pblico que ocupa [13]. Neste sentido se manifestou o Ministrio Pblico Federal, em parecer da lavra da Subprocuradora da Repblica D Maria Eliane Menezes de Faria, no HC-7199 PR 98/0019625-0, in verbis: CONSTITUCIONAL. PROCESSUAL PENAL. HABEAS CORPUS. LEI 9.099/95. TERMO CIRCUNSTANCIADO. POSSIBILIDADE DE COOPERAO ENTRE POLCIA CIVIL E

MILITAR DO ESTADO DO PARANA. PROCURADORIA GERAL DO ESTADO. INEXISTNCIA DE CONSTRANGIMENTO ILEGAL. 1. A Polcia Militar no Estado do Paran, no est exercendo funo de Polcia Judiciria, como quer concluir o impetrante, limitando-se, apenas, a lavrar o termo circunstanciado previsto na Lei n 9.099/95, visando a noticiar o fato acontecido e cientificar a data em que o infrator dever comparecer ao Juizado Especial Criminal, para as providncias cabveis. No se trata de ato arbitrrio, mas apenas tentativa de colocar em prtica os objetivos da nova lei, de celeridade, oralidade e informalidade, abolindo-se o inqurito nos delitos de menor potencial ofensivo. 2. Ademais, o procedimento realizado no est excludo do controle judicial, em respeito ao princpio constitucional de que a lei no excluir da apreciao do Poder Judicirio leso ou ameaa a direito. 3. Parecer pela denegao da ordem de habeas corpus. Neste HABEAS CORPUS (HC-7.199 PR), o Superior Tribunal de Justia decidiu favoravelmente sobre a legalidade de a Polcia Militar elaborar Termo Circunstanciado: PENAL. PROCESSUAL PENAL. LEI N 9099/95. JUIZADO ESPECIAL CRIMINAL. TERMO CIRCUNSTANCIADO E NOTIFICAO PARA AUDINCIA. ATUAO DE POLICIAL MILITAR CONSTRANGIMENTO ILEGAL. INEXISTNCIA. Nos casos de prtica de infrao penal de menor potencial ofensivo, a providncia prevista no art. 69, da Lei n 9099/95 da competncia da autoridade policial, no consubstanciando, todavia, ilegalidade a circunstncia de utilizar o Estado o contingente da Polcia Militar, em face da deficincia dos quadros da Polcia Civil. Habeas corpus denegado [14]. No Estado de So Paulo, o Conselho Superior da Magistratura, atravs do Provimento 758/2001[15], definiu normas a respeito da fase preliminar do procedimento dos Juizados Especiais Criminais, inverbis: Art. 1. Para os fins previstos no art. 69, da Lei n. 9.099/95, entende-se por autoridade policial, apta a tomar conhecimento da ocorrncia, lavrando o termo circunstanciado, encaminhando-o, imediatamente, ao Poder Judicirio, o agente do Poder Pblico investido legalmente para intervir na vida da pessoa natural, atuando no policiamento ostensivo ou investigatrio (grifo nosso). Art. 2. O Juiz de Direito, responsvel pelas atividades do Juizado, autorizado a tomar conhecimento dos termos circunstanciados elaborados pelos policiais militares, desde que assinados, concomitante por Oficial da Polcia Militar. Art. 3. Havendo necessidade da realizao de exame pericial urgente o policial militar dever encaminhar o autor do fato ou a vtima ao rgo competente da Polcia Tcnico-Cientfica, que o providenciar, remetendo o resultado ao distribuidor do foro do local da infrao. H, no obstante, uma Ao Direta de Inconstitucionalidade n. 2590-2, ajuizada pelo Partido Social Liberal (PSL), perante o Supremo Tribunal Federal, que ainda est em curso, questionando a constitucionalidade de dispositivos do Provimento n. 758/2001. Ressalte-se, contudo, que o Supremo Tribunal Federal negou seguimento [16] ADIN n. 2.168-PR, que pretendia ver considerado inconstitucional o Provimento n. 34/2000, da Egrgia Corregedoria Geral do Tribunal de Justia do Estado do

Paran, norma essa que tambm autorizava a Polcia Militar lavrar Termos Circunstanciados naquele Estado. Com o intuito de regular o assunto, o Conselho de Superviso dos Juizados Especiais do Estado do Paran, considerando a necessidade de uniformizao de distribuio dos feitos submetidos aos Juizados Cveis e Criminais, atravs da Resoluo n. 6/2004[17] disciplinou: Artigo 12 - Nas comarcas onde exista apenas uma vara ou secretaria de Juizado Especial Criminal a autoridade policial, civil ou militar (grifo nosso), que tomar conhecimento da ocorrncia, lavrar termo circunstanciado, comunicando-se com a secretaria do Juizado Especial para agendamento da audincia preliminar, com intimao imediata dos envolvidos. 1 - A pauta poder estabelecer dias especficos para que a autoridade policial agende as respectivas audincias preliminares. 2 - A autoridade policial dever encaminhar imediatamente os termos circunstanciados ou inquritos ao distribuidor, o qual, desde logo, certificar os antecedentes e os registrar. Artigo 13 - Nas comarcas com mais de uma vara de Juizado Criminal, a autoridade policial, civil ou militar (grifo nosso), que tomar conhecimento da ocorrncia lavrar termo circunstanciado e o encaminhar ao distribuidor. A ttulo de demonstrao de resultados j alcanados com a adoo do conceito extensivo de autoridade policial, vejam o teor do relatrio de um MM Juiz de Direito, da comarca de So Jos do Rio Preto-SP, enviado sua Egrgia Corregedoria Geral de Justia: Este juiz tem observado que a prestao jurisdicional, envolvendo casos do Juizado Especial Criminal, ora iniciados por Termos Circunstanciados elaborados pela Polcia Militar, tem-se revelado meio eficaz da presena do Estado-Juiz na soluo de conflitos diversos, que no chegavam ao conhecimento das autoridades constitudas [...]. No h dvida de que a implantao desse novo sistema nesta Circunscrio Judiciria, o qual acabou ampliando substancialmente o conceito de autoridade policial, (grifo nosso) previsto no artigo 69, caput, da Lei n. 9.099/95, de uma certa forma causou surpresa para os jurisdicionados e at mesmo para as instituies (Poder Judicirio, Ministrio Pblico, Polcias Civil e Militar, e Advogados) envolvidas com a matria. Ao conhecimento deste juiz chegou o resultado de pesquisas de campo junto comunidade civil, que passou a receber esta nova forma de prestao de servio pblico, de sorte que, da amostragem colhida (970 pessoas) dentre os 3.540 Termos Circunstanciados lavrados pela Polcia Militar local (90 % deles no local dos fatos) [...]. No que tange opinio pblica quanto ao novo sistema: 66 % dos entrevistados vem-no melhor e mais gil, 18% no notaram modificao, 14% entenderam que a melhora muito grande e, 2% entendem que piora e no agiliza em nada[18]. CONCLUSO O Estado, preocupando-se com a desencadeada proliferao de pequenos delitos, procurou dar-lhes tratamento judicial diferenciado, seguindo a tendncia do mundo moderno, ao adotar um Direito Penal Mnimo, que privilegiava medidas alternativas, agilizando o processo e possibilitando uma resposta penal mais clere, tanto para o autor do fato, como para a prpria sociedade. Neste contexto, o conceito extensivo de autoridade policial se amolda a todos os agentes policiais responsveis pela segurana pblica (CF, artigo 144) que

tomarem conhecimento de uma infrao de menor complexidade, os quais devero lavrar termo circunstanciado e o encaminhar imediatamente ao Juizado, com o autor do fato e a vtima, providenciando-se as requisies dos exames periciais necessrios (Lei n. 9.099/95, artigo 69). Com efeito, o Constituinte de 1988 e o legislador infraconstitucional no mais quiseram a interveno do delegado de polcia nas infraes penais de menor potencial ofensivo, salvo nas hipteses de ser necessria alguma investigao, como apurao da autoria ou coleta de elementos da materialidade da infrao. A autoridade decorre do fato de o agente ser policial civil ou militar, rodovirio ou ferrovirio federal atuante na represso a delitos de natureza penal, comum polcia de ordem pblica e polcia judiciria, devendo este policial encaminhar a ocorrncia ao Juizado Especial, salvo aquelas de autoria desconhecida, prpria da represso imediata, que demandam encaminhamento prvio ao distrito policial para apurao e encaminhamento ao juizado competente. Concluindo-se pelo acerto do posicionamento daqueles que defendem a idia de estender o conceito de autoridade policial a todos os agentes policiais integrantes dos rgos encarregados da segurana pblica (CF, art. 144), diante da filosofia que animou o constituinte e o legislador infraconstitucional para os princpios da oralidade, informalidade, simplicidade, economia processual e celeridade do processo. Salutar , pois, deixar consignado que este trabalho no teve a menor pretenso de privilegiar a capacidade profissional de uma instituio policial em detrimento de outra. Intrigas, classismos, vaidades, entre os rgos policiais em nada contribuem sociedade, muito antes disso, o poder de polcia, historicamente, s se justifica para promover o bem comum, sedimentado na idia de que "o predicativo de estar autoridade um mister para servir e no para ser servido". REFERNCIAS BIBLIOGRAFIAS [1] JESUS, Damsio Evangelista de, Lei dos Juizados Especiais Criminais Anotada, 5. ed., So Paulo: Saraiva, 2000, p. 36. [2] LAZZARINI, lvaro, Do poder de polcia, Justitia, So Paulo, 73:45 e 52. [3] Idem, Estudos de Direito Administrativo, 2 ed., So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 1999, p. 269. [4] JESUS, op. cit., p. 36. [5] Idem, Ibidem, p. 37. [6] JESUS op. cit., p. 38-39. [7] MIRABETE, op. cit., p. 84 85. [8] JESUS, op. cit., p. 39. [9] FILHO, Marino Pazzaglini et alli, Juizado Especial Criminal Aspectos Prticos da Lei n 9.099/95, So Paulo: Atlas, 1998, p. 33. [10]LAURIA TUCCI, Rogrio, A Leis dos Juizados Especiais Criminais e a Polcia Militar, in Revista Literria de Direito de maio/junho de 1996, p. 27 31. [11]DINAMARCO, Cndido Rangel, Lei 9.099/95, Por que burocratizar? In Jornal do Estado do Paran, seo Direito e Justia, 17/12/95, p. I. [12] LAZZARINI, lvaro, Folha de So Paulo, publicada em 03 de novembro de 1995, p. 8 [13] Idem, ibidem, p.8 [14] BRASIL. SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA, HC 7.199/PR 980019625-0, Relator Ministro Vicente Leal, DJ de 28/09/1998. [15] SO PAULO. TRIBUNAL DE JUSTIA, Conselho Superior da Magistratura, publicada no D.O.E.S.P, em 12 de setembro de 2001, caderno I, parte I.

[16] BRASIL. SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL, ADIN n 2.168-PR, deciso em 03/05/2002, publicada no DJ de 14/05/2002, da lavra do Ministro Carlos Velloso. [17] PARAN. TRIBUNAL DE JUSTIA, Conselho de Superviso dos Juizados Especiais do Estado do Paran, publicada no D.O.J. n 6691, em 23 de agosto de 2004, p. 51. [18] SO PAULO. TRIBUNAL DE JUSTIA. Emlio Migliano Neto, MM Juiz de Direito, Titular da 4 Vara Criminal da Comarca de So Jos do Rio Preto-SP, [Relatrio enviado Egrgia Corregedoria de O Boletim de Ocorrncia (Frum de Discusso)

1. O Boletim de Ocorrncia o instrumento que documenta ou materializa um

fato que pode ter conseqncia jurdica e, sobretudo a "delatio criminis" para verificao da procedncia das informaes noticiadas nos termos do artigo 5. 3. do CPP , cuja credibilidade reconhecida at por Lei federal. Ex: Lei n. 5.970/73. Quanto a outras informaes, sugiro que pesquise junto a Delegacia de Polcia mais prxima em sua cidade. No verdade que apenas serve para Autoridade Policial instaurar o Inqurito Policial, pois para isso h necessidade de haver justa causa nem sempre presente no Boletim de Ocorrncia onde pode conter um fato penalmente atpico. Tambm no verdade que o Inqurito Policial tem carter meramente informativo. Informativo sim, mas mero no. Quem pensa que o Inqurito Policial tem carter de mero informativo porque ainda no foi indiciado em um. S.m.j. o que penso. Vanderley Muniz - advogado | Americana/SP 29/04/2007 12:29 "... bom comeo examinar a prpria lei processual penal. Com efeito, nela, jamais se afirmou que a ao penal encontrasse lastro somente com base em investigao policial. Na verdade, o vetusto Cdigo de Processo Penal, em vrias passagens, alude, expressamente, possibilidade de que o processo tenha incio com base em qualquer suporte ftico idneo.... no h obrigatoriedade que a pea de informao, que acaso venha a servir de base exordial de acusao, seja, necessariamente, elaborada por autoridade que exera funo investigatria. Qualquer dado probatrio, mesmo que produzido por particular, pode lastrear a acusao, desde que, evidentemente, esteja revestido da indispensvel idoneidade..... Voltemos, pois, ao velho Cdigo de Processo Penal, vigente h mais de meio sculo, e fcil ser constatar a infinidade de dispositivos que, saciedade, demonstram a desnecessidade do inqurito policial.... Com efeito, o art. 12 do CPP deixa claro que o inqurito policial acompanhar a denncia ou a queixa sempre que servir de base a uma ou a outra. Conclui-se, com facilidade de percepo, que, pela leitura do texto legal, a inicial de acusao nem sempre ter como suporte probatrio aquele procedimento administrativo.... Da mesma forma, o art. 27 do CPP faculta a qualquer pessoa do povo provocar a iniciativa do Ministrio Pblico nos casos em que caiba ao pblica...

2.

 que o Ministrio Pblico, com base na delao criminal, poder requisitar a abertura de inqurito policial (art. 5, II do CPP) ou, caso a delatio criminis contenha elementos suficientes, ofertar, desde logo, a denncia.... Bem claro o art. 39, 5 do CPP, ao aludir que o Ministrio Pblico poder dispensar o inqurito policial se, com a representao perante ele oferecida, venha a sentir-se habilitado a dar incio ao penal... No discrepa de tal orientao o art. 46, 1 do CPP, quando afirma que o Ministrio Pblico pode dispensar o inqurito policial desde que as peas de informao que lhe forem com vista o autorizem a ofertar a denncia... Quando cogita do arquivamento, o art. 28 do CPP alude, expressamente, possibilidade de que ele se d em funo do inqurito policial ou de quaisquer peas de informao levadas ao conhecimento do Ministrio Pblico. Veja-se, tambm, a referncia feita ao arquivamento das peas de informao no art. 67, I do CPP, se bem que para outros fins.... No campo da legislao federal, ao lado do Cdigo de Processo Penal, outras, muitas outras leis, autorizam, expressamente, que a acusao seja formulada pelo Ministrio Pblico fundada em pea de informao diversa da do inqurito policial... A autoridade judiciria, da mesma forma, exerce funo investigatria no chamado inqurito judicial cogitado na Lei de Falncias (art. 103 e seguintes). tal inqurito que serve de base para a acusao a ser formulada pelo Ministrio Pblico... Ao lado de tais dispositivos, outros h, e muitos, que consagram a possibilidade da investigao penal ser levada a cabo por autoridades outras que no a policial. Tourinho, em feliz expresso, designa-os como inquritos extra-policiais[3]. Alguns deles j foram referidos linhas acima (2, supra). Resta enumerar outros: a) nos inquritos administrativos instaurados no objetivo de apurar falta funcional, caso venha a ser constatada a existncia de ilcito penal de ao pblica incondicionada, bastar autoridade administrativa, pelos canais competentes, fazer chegar s mos do rgo do Ministrio Pblico a pea de informao respectiva, mediante cpia, para que, se for o caso, com base nela, se instaure a instncia penal; b) da mesma forma, um I.P.M., (inqurito policial militar) pode servir de base para a denncia perante a justia comum, desde que nele se constate, no curso da investigao, a ocorrncia de infrao penal que escape competncia da justia castrense; c) a Lei 1.579, de 18.03.52, que dispe sobre as Comisses Parlamentares de Inqurito, igualmente, enseja a possibilidade de que o inqurito parlamentar sirva de suporte probatrio para a acusao do Ministrio Pblico..." Parte de matria publicada na FEMPERJ, de autoria de Sergio Demoro Hamilton Procurador de Justia no Estado do Rio de Janeiro, Professor de Processo Penal da Faculdade de Direito da Universidade Santa rsula, Professor Convidado da Fundao Escola do Ministrio Pblico do Estado do

Rio de Janeiro (FEMPERJ), ex-Professor Titular de Processo Penal da Faculdade de Direito da Universidade Catlica de Petrpolis RJ, exProfessor de Processo Penal da Faculdade de Direito da Universidade Gama Filho e membro do Instituto dos Advogados Brasileiros. Trabalho concludo em 30.08.97. 3. Rafael Pereira de Albuquerque | Campina Grande/PB 29/04/2007 12:43 Entendo que o BO mera pea informativa e, por se tratar de ato de natureza administrativa e inquisitiva, colhidas na ausncia do magistrado, sem haver, portanto, necessrio jurisdicionalizao, tem sua credibilidade bastante rechaada, mxime por ser colhidas por policiais militares, os quais nem possuem a competncia especfica de polcia judiciria. Como policial militar posso tecer o meu comentrio com base naquilo que aprendi nos tempos de escola: O boletim de ocorrncia apenas a publicao das ocorrncias registradas por determinada guarnio durante o expediente em que estiveram em campo. importante fonte de informao, porquanto constam os dados sumrios da ocorrncia policial, mas no merece tanta credibilidade.... pea informativa.... Muito suscetvel a vcios causados pelas ligeirezas e vaidades de quem est no comando da guarnio. Tais inconvenientes geralmente atinge os mais pobres. Lamento pelos companheiros de farda que se dedicam ao trabalho honesto, mas numa famlia, paga-se o preo pelo que os mais rebeldes e espertinhos fazem. assim em todo lugar do mundo. Por isso, ratifico: Apesar do seu papel fundamental, o BO mera pea informativa, um grau de latitude desmoronaria toda a sua credibilidade. Bom xito no seu trabalho. 4. PAULOSPIN | SO JOAQUIM DA BARRA/SP 29/04/2007 16:16 O Boletim de Ocorrncia um documento registrado pela polcia judiciria, portanto ato oficial presidido por Autoridades Policiais e lavrados por Escrives de Polcia que so detentores de f pblica podendo gerar direitos e obrigaes independentemente do aspecto penal. Observe-se que foi substitudo pelo Termo Circunstanciado pela Lei 9.099/95 nos crimes de menor potencialofensivo.Quanto ao INQURITO POLICIAL foroso admitir que sua importncia est na investigao dos crimes de AUTORIA DESCONHECIDA onde h necessidade do esclarecimento da AUTORIA e da MATERIALIDADE da INFRAO PENAL. Os demais Inquritos referidos com acerto pelo Dr. Vanderley, todos eles sempre tm uma AUTORIA CONHECIDA, os quais buscam apenas a materialidade da infrao cometida. Alis, isso que diferencia o INQURITO POLICIAL elaborado pela POLCIA JUDICIRIA dos demais inquritos referidos. Portanto, evidente que no h possibilidade de denncia sem AUTORIA CONHECIDA, nesse caso imprescindvel a existncia do Inqurito Policial. Por outro lado, sendo a AUTORIA CONHECIDA o fato do Inqurito Policial no ser imprescindvel ao oferecimento da denncia uma EXCEO DA REGRA, pois um dos

objetivos da Lei Processual Penal, sobretudo quando tambm no autorizou a Autoridade Policial arquivar autos de Inqurito Policial, em verdade, assim foi objetivado exclusivamente e excepcionalmente e sem outro objetivo que no de evitar a ocorrncia da prescrio, j que o MP, como fiscal da Lei, cumpre-lhe evitar que ocorra, cujo instituto evidentemente, interrompe-se com a denncia. S.m.j. o que penso. 5. Andr Luiz Campos Borges | Franca/SP 29/04/2007 18:46 | editado Caros colegas, Agradeo a todos pelas respostas enviadas, sem dvida sero de grande ajuda [...]. Concordo com as colocaes do Dr. Paulo Spin em relao a f pblica presente no B.O. e, muito me admiro com o posicionamento do Dr. Vanderley Muniz, no costumo atuar muito na seara criminal como parece ser o caso do Sr. mas creio que seu posicionamento esta um tanto equivocado. Gostaria, por fim, de chamar a ateno dos senhores para o fato da escassez de doutrina e estudos a respeito deste tema; um tema muito importante por sinal, vez que at muito comum as ocasies em que recomendamos aos nossos clientes que faam boletins de ocorrncia ou boletins de preservao de direito com o fim de instrurem futuras ao cveis. Espero que algum colega com propenso para as letras pesquise sobre este tema e publique uma obra esmiuando o assunto. Um abrao a todos. Andr. 6. Juan Amrico Venn | So Paulo/SP 29/04/2007 19:48 O Boletim de Ocorrncia um registro de casos tpicos, para posterior investigao e se o caso instaurao de Inqurito Policial. No caso de "preservao de direitos" os Delegados mais novos no autorizam sua lavratura, por perceberem que se trata de uma aberrao jurdica. Deve o advogado em casos atpicos valer-se de provas testemunhais e outros meios de prova que dispes, NUNCA orientar seu assistido a comparecer numa Delegacia para tal registro, vez que este procedimento no aceito pela maioria dos Delegados de Polcia. Cabe a Polcia Civil a investigao de crimes, no lavratura de fatos atpicos. Um abrao. 7. Vanderley Muniz - advogado | Americana/SP 30/04/2007 05:38 | editado

Finalizando minha participao na discusso, [...], concluo dizendo que: A jurisprudncia consolidada no sentido de que o inqurito policial no pea fundamental para a propositura da ao penal e, tampouco, se presta para a edio de um dito condenatrio. Tanto assim que as provas coligidas no inqurito policial ho que ser corroboradas por provas adquiridas durante o trmite do processo penal. No raro durante o inqurito policial (iniciado a partir da elaborao do BO) a vtima reconhece, SEM SOMBRA DE DVIDAS, determinada pessoa como sendo o autor de um fato criminoso e depois, j na fase instrutria processual, retifica o reconhecimento despertando dvida quanto a autoria. Se o inqurito tivesse a fora que se lhe querem emprestar haveria o magistrado que condenar o sujeito j que o reconhecimento foi positivado de forma inequvoca, sem sombras de dvidas, na fase inquisitorial o que, entretanto, no restou corroborado na fase instrutria o que gera o "in dubio pro reo" a autorizar um dito absolutrio. Quato ao BO ter f pblica no h qualquer dvida e a prtica - de recomendar ao cliente a feitura de BO, inclusive para preservao de direitos - tem gerado grandes problemas, mormente na seara do direito de famlia, em casos que advogados INESCRUPULOSOS com parcos conhecimentos da rea criminal recomendam a feitura do BO, estimulando as mulheres a declararemagresses, ameaas, etc., o que encaminha o marido (do qual pretendem se separar) a responderem por crimes previstos na recente Lei Maria da Penha e, muitas vezes, ser presos em flagrante por tais delitos. Em grande parte das vezes a mulher ao chegar DelPol para elaborao de tal pea informativa, ao ser informada que o marido pode ser preso e/ou processado criminalmente, arrependida diz: o advogado que mandou!!! de deixa de faz-lo. o que tem acontecido. Abraos e Ax!!! 8. Rafael Pereira de Albuquerque | Campina Grande/PB 30/04/2007 08:46 Sem contar com os eventuais casos em que policiais "ensinam" a suposta vtima a mentir perante o magistrado.... Despindo me da formidvel modstias, caros causdicos cveis, no mundo penal o direito no o "ideal". Apego-me aos argumentos do meu ilustre amigo Vanderley, ele com a experincia em lides penais e eu com a bagagem do que tenho aprendido nesses poucos anos de atividade policial. Com as devidas escusas mas... estamos temos contato direto com essas coisas. Aquele abrao. 9. Juan Amrico Venn | So Paulo/SP 30/04/2007 12:05 | editado

Caros advogado Vanderley e PM Rafael. Boletim de Ocorrncia assunto para Delegado de Polcia, no para advogado que no pode mandar lavrar Boletim ou para PM que necessariamente em assuntos penais tem que passar pelo crivo da NICA AUTORIDADE POLICIAL, o DELEGADO. [...] Se Inqurito Policial fosse dispensvel 99 por cento dos Processos no seriam instrudos com ele. Boletim de Ocorrncia, sim,meio de prova, conforme Jurisprudncia e Doutrina. bvio que fato atpico, no o , vez que o registro no obrigatrio e s o fazem por gentileza, no por obrigao. Estudar mais pode ser uma sada para chegar a um cargo pblico, como Delegado que exige como pr-requisito ser bacharel em Direito, composto de 3 dificlimas fases. Hoje mais fcil ser mdico da USP que Delegado de Polcia. Juiz, nem falar. Um abrao a todos. 10. PAULOSPIN | SO JOAQUIM DA BARRA/SP 30/04/2007 14:25 | editado Complementando... A Polcia Judiciria representada pela Polcia Civil, enquanto rgo auxiliar do Poder Judicirio sua funo ampla indo alm da investigao criminal e, nessa condio no s pode como penso que deve registrar sim fatos que aparentemente so atpicos, pois podem camuflar verdadeiros crimes para serem investigados. Um BO de abandono de lar fato aparentemente atpico, mas pode mascarar se pelo marido, o crime de abandono material; se pela mulher, um crime de ameaa ou mesmo uma leso corporal. Uma auto leso em acidente automobilstico fato aparentemente atpico, mas pode camuflar um estelionato tendo como vtima uma Seguradora; Um BO noticiando uma perda ou o extravio de um documento de identidade, aparentemente um fato atpico, mas pode acobertar outros crimes como supresso de documento, falsa identidade e outros, observando que normalmente a prpria policia judiciria quem expede tal documento; Outro sobre uma compra mal realizada pode camuflar um estelionato ou mesmo o fato incidir no Cdigo de Defesa do Consumidor ou em Crime contra as Relaes de Consumo. Portanto, no porque o fato tem aparncia de atipicidade que no deve ser registrado, ao contrrio deve mais do que isso ser pesquisado. Quanto ao Inqurito Policial imperioso reconhecer que h nele atos processuais praticados por delegao havendo provas de instruo definitiva, pois no so todas as provas que so repetidas na fase processual, principalmente as provaspericiais.Quanto ao Delegado de Polcia, enquanto autoridade policial o nico policial que alm de prender pode autuar o agente do crime em flagrante e sobre os seus ombros a sociedade colocou a responsabilidade de zelar pelo destino do direito de liberdade do cidado, durante vinte e quatro horas por dia, mormente durante as frias madrugadas, nos finais de semana e feriados

prolongados quando ausentes outras Autoridades do Estado e merc das exigncias do concurso de ingresso na carreira merecia melhor prestgio, sobretudo pelo exerccio de to nobre e rdua tarefa. o que penso. 11. Rafael Pereira de Albuquerque | Campina Grande/PB 30/04/2007 15:10 Com efeito... A nica autoridade policial o delegado. Longe de mim, reles mortal, querer segregar o enorme prestgio social desse profissional. Desejo ao Sr. Juan Amrico Vean promissora carreira. Mas mantenho a posio de que o BO, mesmo implicitamente tpico, e contando com inominvel correo profissional dos servidores pblicos que o regem, sendo ainda forte estrutura de teor probatrio no processo, considerado, pela nossa jurisprudncia majoral, pea informativa. claro que se bem sucedida a investigao iniciada a partir dessa delatio, essas provas inquisitoriais sero corroboradas at alcanar o carter de provas concretas, desde que caminhem de mos dadas com aquelas colhidas na esfera judicial, muitas vezes, outorgadas pela percia do juiz. Se todo o processo de ampla defesa se debrua sobre os termos da administrao pblica, por que no existe contraditrio e ampla defesa nesta fase? Qual seria o condo do processo judicial? Mera especulao para garantir uma defesa simblica ao acusado? J teriam sido condenado pelos policias e receberiam apenas o visto soberano do magistrado e um direito forjado de ampla defesa. Aquele abraos guerreiros - justamente o que ns somos. Paz. 12. Vanderley Muniz - advogado | Americana/SP 02/05/2007 07:58 | editado Ao Senhor Juan... [...] O Boletim de ocorrncias pode (e deve) ser requerido pela vtima e por advogado, este at mesmo atravs de petio pode requerer a instaurao de inqurito policial independentemente da feitura de BO. O Delegado de Polcia de posse do requerimento do advogado com procurao instaura o inqurito mesmo que no tenha sido elaborado o BO, sendo, portanto, dispensvel. O requerimento tratado como "notitia criminis". [...] Coloco-me Vossa disposio caso necessite de um advogado especializado na rea criminal. Ax!!!

13. Juan Amrico Venn | So Paulo/SP 04/05/2007 14:38 | editado O requerimento pode ensejar instaurao de inqurito, desde que constitua notcia de crime e venha instrudo com mnimas provas e autoria, caso contrrio ser indeferido pela Douta Autoridade Policial. NO EXISTE a obrigatoriedade de se lavrar Boletim sobre fato atpico e pior de instaurar inqurito de fato atpico. Portanto s iremos falar de meio de prova quando se constituir um fato tpico, antijurdico e culpvel. Ax. 14. PAULOSPIN | sO jOAQUIM DA bARRA/SP 05/05/2007 10:17 | editado Caro Juan: Voc est certo. Tambm no concordo no registro de Boletins de " preservao de direitos" . O que defendo o registro de certas informaes noticiadas ou no pela parte, ainda que tenham aparncia de atipicidade para se verificar a procedncia delas, isto ; se no esto camuflando fatos tpicos de ao penal pblica incondicionada, tudo nos termos do que dispe o artigo 5. 3. do C.P.P. por analogia com os verdadeiros casos de fatos tpicos de ao penal pblica incondicionada, normalmente noticiados. evidente que para isso no h necessidade de se instaurar Inqurito Policial. Instaurar Inqurito Policial para esclarecer um fato atpico voc h de convir que seria uma flagrante heresia jurdica. o que penso. Abraos. 15. Alessandra Kasten | Guarulhos/SP 22/08/2007 17:26 Caros colegas, Eu, como boa advogada militante na rea cvel, tenho uma indagao. possvel ou normal um BO de preservao de direitos gerar a intimao da pessoa envolvida para prestar esclarecimentos? Como isso acontece? Se esta pessoa no for localizada, quais as possveis implicaes? Agradeo desde j vossas experientes opinies. Um abrao 16. Flavia Loureiro | So Paulo/SP 28/04/2008 11:43 ol, no sei muito a respeito. Contudo, o art.5 inciso XXXIII garante o direito de se peticionar para ter informaes e o inciso XXXIV , assegura o direito de petio aos Poderes Pblicos em defesa de direitos ou contra ilegalidade ou abuso de poder. Isto no preservao de direitos ? Abraos 17. Flavia Loureiro | So Paulo/SP 28/04/2008 11:45

desculpem, sem querer foi enviado enquanto estava digitando. Referente ao Art 5 da Constituio Federal 18. Jos Carnaba de Paiva | PARANABA/MS 01/05/2008 17:27 caros colegas: ante tantos comentrios, chega-se concluso de que o BO, na verdade, traduz a noticia do crime, o que poder tambm ser levada autoridade judiciria por meio de queixa ou mesmo ofcio Ministerial, dentre outras missivas, escritas ou mesmo verbais. contudo, como bem disse os colegas, atualmente, esse negcio de fazer BO para preservar direitos, est sendo idia rechaada pela respectiva autoridade, uma vez que, na maioria das vezes, conduz proteo de interesse civil. Sem contar que o BO, quase sempre lavrado por funcionrio que no tem condies tcnicas suficientes para mensurar o contexto a ser ali inserto, com o fim de traduzir exatamente a natureza do crime ou os fatos como realmente se deram, acabando por inserir o que no deveria ou mesmo omitir o que necessrio era. uma pena. Paiva. 19. Valter Nunes da Silva | Santo Andr/SP 29/06/2008 19:34 ol....vendi um carro em 1995, desta semana 26/06/2008 recebi uma multa desse carro, portanto, ainda ele est no meu nome. Bloqueei o carro junto ao detran. UM advogado disse para eu ir a uma delegacia e solicitar um boletim de preservao de direito.O que isso? Devo mesmo fazer isso? Hoje no tenho a mnima idia de onde este carro est, tanto que a multa veio do vale do Paraba. Se algum puder me ajudar, ficaria muito grato.

A Fase Pr-processual

I - INTRODUO Para melhor possibilitar a investigao (esclarecimento) dos fatos que interessam ao Direito Penal, a lei defere a determinados rgos responsveis pela segurana pblica a atribuio de investigar a existncia e autoria de crimes comuns a chamada polcia judiciria (art. 144, da CF). Esta fase de investigao tem natureza administrativa sendo realizada anteriormente provocao da atuao do Poder Judicirio atravs da ao penal e do processo. Destina-se formao da opinio delicti pelo rgo da acusao, mantendo-se o

juiz, nesta fase, alheio qualidade das provas, apenas devendo tutelar a prtica de violao aos direitos e garantias individuais ou resguardar a efetividade da funo jurisdicional. Por outro lado, a formao do convencimento do encarregado da acusao pode decorrer tambm de atividade administrativa (procedimento) ou de notcia (peas de informao) trazida pelo interessado (notitia criminis). II DO INQURITO POLICIAL: autoridade policial compete realizar o inqurito policial nos prazos determinados em lei, a saber: Inqurito comum (polcia civil) 10 dias para indiciado preso ou 30 dias para indiciado solto; 20 dias para indiciado preso ou 40 dias Inqurito policial militar para indiciado solto; 15 dias para Inqurito na polcia federal indicado preso, prorrogveis por igual perodo por uma vez ainda a pedido fundamentado da autoridade policial (Lei 5010/66, art. 66). Inqurito em 30 dias para ru preso e 90 dias para ru solto, crimes envolvendo drogas ambos os prazos so duplicveis, por deciso do Juiz (Lei n.11343/2006). Excepcionalmente a lei atribui funes investigativas a outras autoridades administrativas. O inqurito deve ser instaurado de ofcio pela autoridade policial (ao penal pblica), mediante requisio do Ministrio Pblico ou a requerimento do ofendido ou seus representantes. A notcia do crime pode ser oferecida por qualquer pessoa do povo. Observe-se que a Lei n. 10.446/2002, ampliou o rol de atribuies investigativas da polcia federal para nelas incluir a apurao de delitos mencionados no art. 2: Seqestro, crcere privado, extorso mediante seqestro (se o agente tiver agido por motivos polticos ou em razo do exerccio da funo da vtima); Formao de cartel; Violao de direitos humanos; Furto, roubo ou receptao de cargas, bens ou valores transportados em operao interestadual ou internacional. III - INQURITO NA AO PENAL PBLICA CONDICIONADA

Neste caso o inqurito depende de representao do ofendido ou de requisio do Ministro de Justia (art. 5 4, do CPP); IV - INQURITO NA AO PENAL PRIVADA Neste caso o inqurito depende de requerimento do ofendido, que dever atentar para o prazo de oferecimento da queixa-crime, 06 meses a partir do conhecimento da autoria, paras os crimes em que se procede conforme o CPP ou 03 meses, no caso de crime de imprensa, a partir da data da publicao do ato no jornal ou peridico. Pode ocorrer o indeferimento do requerimento de Inqurito Policial, havendo recurso ao rgo competente na administrao policial equiparado ao Chefe de Polcia. No mbito federal, esta atribuio pertence superintendncia da polcia federal. Obs.: Segundo Eugnio Pacelli de Oliveira (2007) atualmente o juiz no tem o poder para requisitar instaurao do inqurito (art. 5, II), deve noticiar o fato ao MP para que ele tome as medidas pertinentes (art. 40 do CPP). A Lei n. 9430/96 condiciona o encaminhamento ao Ministrio Pblico de procedimento administrativo da receita federal aps o encerramento na ltima instncia administrativa, porm, o STF diz que o MP no est condicionado ao esgotamento da via administrativa na sua atividade de persecuo penal, no sendo o encerramento administrativo condio de procedibilidade da ao penal pblica em relao aos crimes contra a ordem tributria previstos na Lei 8137/90. A notificao do lanamento administrativo definitivo do dbito tributrio foi considerada condio objetiva de punibilidade do crime tributrio, dada natureza material deste tipo de delito, no correndo prazo prescricional at que este ato (notificao definitiva do lanamento) se realize. V ESCLARECIMENTOS IMPORTANTES SOBRE O INQURITO CONCEITO DE IP: o conjunto de diligncias realizadas pela polcia judiciria para apurao penal e de sua autoria, a fim de que o titular da ao possa ingressar em juzo. NATUREZA: procedimento preparatrio e administrativo; DESTINATRIO: imediato (MP e ofendido ao privada); mediato (juiz, que pode, com base nele, deferir medidas cautelares e receber a denncia). RESPONSVEL PELA REALIZAO: Policia Judiciria exerce funo auxiliar a Justia, atua quando os atos que a policia administrativa pretendia evitar acontecem. Possui a finalidade de apurar as infraes penais e suas respectivas autorias, a fim de fornecer ao titular da ao penal elementos para prop-la. Estado Policia Civil CF, Art. 144, 4; Unio Policia Federal CF, Art. 144, 1, IV (exclusividade);

Obs.: Nada h previsto na legislao brasileira quanto responsabilidade para as investigaes envolvendo parlamentares e outras autoridades (exceto quanto a Magistrados e membros do MP) que detm foro por prerrogativa de funo. Da entendermos que tais investigaes possam ser conduzidas pela polcia judiciria, sob a fiscalizao de um magistrado com competncia para o julgamento do investigado, o qual ser responsvel para apreciar os pedidos de diligncias que esto sob clusula de reserva jurisdicional. Registre-se que no Inq. 1504/DF (DJ. 28/06/1999) o Min. Celso de Mello reconheceu a possibilidade de inqurito policial e investigao pela polcia judiciria em desfavor de senador federal, acrescentando que a imunidade formal vigente antes da EC 35/2001 (necessidade de licena da casa parlamentar), no se aplicava fase pr-processual. Pela deciso do Ministro a investigao deveria correr perante o STF, mas com a conduo de autoridade policial. A Primeira Turma do STF j entendeu que no h necessidade de autorizao nem mesmo do STF (HC 80592/PR) e a Segunda Turma que o Ministro relator no se transmuta em autoridade investigadora (HC82507/SE). O STJ tem seguido tal entendimento. Em sentido contrario encontramos do Inq. n. 2206 do DF, relator Min. Marco Aurlio). Mais recentemente o Plenrio do STF entendeu que: a prerrogativa de foro tem por escopo garantir o livre exerccio da funo do agente poltico, e fazendo distino entre inquritos originrios, a cargo e competncia do STF, e os de natureza tipicamente policial, que se regulam inteiramente pela legislao processual penal brasileira, entendeu-se que, no exerccio da competncia penal originria do STF (art. 102, I, b, da CF c/c art. 2, da lei 8038/90), a atividade de superviso judicial deve ser constitucionalmente desempenhada durante toda a tramitao das investigaes, ou seja, desde a abertura dos procedimentos investigatrios at o eventual oferecimento ou no da denncia pelo Ministrio Pblico, sob pena de esvaziamento da prpria idia dessa prerrogativa. COMPETNCIA E ATRIBUIO: (Art. 4 do CPP) competncia termo que equivale jurisdio, utilizado impropriamente pelo CPP. A atribuio para presidir IP da autoridade policial e delegada aos delegados de policia de carreira (salvo excees) art. 144, 1 e 4 da CF. Ratione Loci ou Ratione Materiae - a autoridade policial no pode realizar atos fora de sua circunscrio devendo solicitar por precatria ou rogatria a cooperao da autoridade local. Na capital no h esta restrio, mesmo havendo diviso por circunscrio. Obs.1: APF AUTO DE PRISO EM FLAGRANTE: A atribuio para lavratura do APF da autoridade do local onde se efetuou a priso, e no da autoridade com atribuio no local onde se consumou o delito. Os atos subseqentes do IP que sero realizados pela autoridade policial do local da consumao do delito (art. 290 e 308). Obs.2: no h nulidade do inqurito se presidido por autoridade policial

incompetente (sem atribuio), eis que no h o princpio do delegado natural. INQURITOS EXTRAPOLICIAIS O IP no a nica forma de investigao (Art. 4) h outras: Inqurito Policial Militar (CPPM) Dec. Lei 1002/69 - CPPM; Inqurito Judicial LOMAN LC 35/79, art. 33; obs. O Ministro ou(crimes cometidos por magistrados) desembargador que participa da investigao nesses casos, tambm participa do julgamento na condio de relator). Investigao pelas Comisses art. 58, pargrafo 3o, da CF, sendo que a LeiParlamentares de Inqurito 10001/2000 estabelece prioridade para as aes instauradas mediante informaes advindas da CPI; Inqurito Civil Pblico art. 129, III MP; Inqurito em caso de infrao cometida nas dependncias do STF (RISTF, Art. 43 semelhantemente outros Tribunais estabeleceram regras semelhantes ); Lavratura de APF pela autoridade judiciria quando o delito for cometido na sua presena ou contra ela (art. 307, CPP); Remessa de autos do IP quando envolverem magistrado ou membro do MP, ao Tribunal ou rgo especial ou PGJ ou PGR (LOMAN, art. 33, pargrafo nico, e Lei 8.625/93, art. 41, pargrafo nico eLC 75/93, art. 18, pargrafo nico); Inqurito conduzido pelas Polcias Legislativas do Senado e da Cmara dos Deputados Res. 59/2003 do Senado e Res. 18/2003 da Cmara dos Deputados (o art.27, pargrafo nico, da CF autoriza que procedimento semelhante seja realizado nas Assemblias Legislativas). Ver smula 397 do STF INVESTIGAO PELO MP: questo ainda polmica no STF. No STJ h julgado favorvel ao poder investigatrio do MP, com base no art. 8, inciso IV, da lei complementar 75/90 (STJ, 5, Turma, rel. Min. Jorge Scarterini). CARACTERISTICAS DO IP: PROCEDIMENTO ESCRITO (art. 9 CPP); SIGILOSO compete autoridade policial assegurar o sigilo do IP (CPP, art. 20), no interesse da sociedade. O direito individual de obter informaes do poder pblico pode sofrer restries (art. 5,XXXIII da CF), o sigilo no se estende ao juiz, nem ao promotor. No caso do advogado, o art. 7, da Lei n. 8906/94 faculta o conhecimento das peas do IP, mesmo sem procurao. O sigilo hoje visto tambm como forma de garantir a intimidade do investigado. A jurisprudncia do STJ e do STF no tem admitido a extenso do sigilo do inqurito em relao ao advogado do indiciado. OFICIALIDADE: a atividade investigatria feita por rgos oficiais, no podendo ficar a cargo de particulares. OFICIOSIDADE: conseqncia da legalidade. A atividade da policia judiciria independe de provocao. Sendo a instaurao do IP obrigatria quando houver prova da materialidade de um delito, ressalvados os casos de Ao Penal Privada e Ao Penal Pblica Condicionada.

AUTORITARIEDADE: conduzido pela autoridade policial (delegado de carreira). INDISPONIBILIDADE: A autoridade policial no pode arquivar, por si s, o IP iniciado. (art. 17, CPP). INQUISITIVO: As atividades persecutrias concentram-se nas mos da autoridade no h contraditrio, nem ampla defesa (art. 14, indeferimento de diligncias; art. 107, do CPP, probe argio de suspeio de autoridade policial). Exceo: inqurito de expulso de estrangeiro (polcia federal instaurado a requerimento do Min. da Justia) Lei n. 6815/80, art. 70, onde o contraditrio obrigatrio. DISCRICIONARIEDADE, UNIDIRECIONALIDADE E SISTEMATICIDADE : O delegado de polcia tem poder discricionrio para escolher as diligncias que ir realizar no IP, sendo possvel aos envolvidos (indiciado e ofendido) requerer a realizao de diligncias que sero atendidas ou no a critrio da autoridade, conforme art. 14, do CPP. No deve a autoridade policial imiscuir-se na formao daopinio delict, pois seu dever apresentar a informao sobre o que aconteceu, da concluirmos que a nica direo a tomar a busca da certeza quanto autoria e a materialidade da infrao. Por fim, deve-se compreender que a atividade de coleta de elementos probatrios da infrao deve ser feita de forma concatenada e compreensvel facilmente, o que leva a formao de um conjuntoprobatria sistematizado e bem delimitado no espao e no tempo. VALOR PROBATRIO DO IP E VCIOS: o valor probatrio do inqurito relativo, eis que as provas nele produzidas no o so sob o manto do contraditrio e ampla defesa. Somente a prova pericial que no necessita ser reproduzida em juzo. A confisso em sede policial pode ser tomada como elemento de convico desde que no seja isolada e que esteja em compasso com o conjunto probatrio produzido em juzo. As falhas e vcios do IP no contaminam a ao penal, porque aquele mero procedimento preparatrio da ao. Contudo preciso dar ateno teoria dos frutos da rvore envenenada (provas ilcitas por derivao), j que a prova obtida por meio ilcito, alm de ser invlida e dever ser desentranhada dos autos do processo, pode gerar a contaminao das provas que com ela tiverem nexo de causalidade (art. 156 do CPP). DISPENSABILIDADE: o IP no fase obrigatria da persecuo penal, podendo ser dispensado pelo MP ou ofendido, caso j possuam elementos probatrios suficientes para a propositura da ao penal. (CPP, Art. 12, 27, 39, 5 e 16) INCOMUNICABILIDADE DO INDICIADO PRESO: No poder exceder trs dias e dever ser decretada pelo juiz, respeitadas as prerrogativas do advogado. Art.21 do CPP parece-me ter sido revogado pelo art. 5, LXIII (assistncia da famlia e de advogado). Alm do mais, a incomunicabilidade foi at vedada durante o estado de

defesa (art. 136, pargrafo 3, da CF). Damsio e Vicente Greco Filho pensam que no houve revogao, vale ressaltar que a incomunicabilidade no se estende ao advogado (art. 7, lei 8906/94). NOTITIA CRIMINIS: a comunicao do delito autoridade policial ou ministerial e pode ser: DE COGNIO DIRETA OU IMEDIATA: a autoridade toma conhecimento do fato delituoso por seus prprios meios (atividades rotineiras formais, investigaes, comunicao da policia administrativa) e delao annima (noticia inqualificada). bom deixar claro que os Tribunais superiores no tm admitido a validade da delao annima para dar incio sequer investigaes policiais, sendo certo que o STJ, em acrdo da relatoria do Min. Nilson Naves, ressalvou a validade do sistema de disque-denncia, porm, com a necessidade de investigaes preliminares por parte da polcia, antes da instaurao do inqurito. DE COGNIO INDIRETA OU MEDIATA: quando a autoridade toma conhecimento do fato por algum ato jurdico de comunicao (particular ou pblico). Ex.: delatio criminis, requisio ministerial, representao do ofendido; DE COGNIO COERCITIVA ocorre nos casos de flagrante delito (obs.: nos casos de ao privada ou condicionada, para lavratura do APF necessria o requerimento ou representao do ofendido). INICIO DO INQURITO: De ofcio (cognio direta, independe de provocao, ao penal pblica incondicionada, ato (portaria), exige justa causa. O fato de a conduta estar amparada por excludentes de ilicitude no autoriza a dispensa do IP. Por requisio da autoridade judiciria ou do MP: art. 5 c/c art. 40, ambos do CPP. Para alguns doutrinadores (Eugnio Pacelli de Oliveira, por exemplo) a nova ordem constitucional tornou privativo do MP o poder de requisitar IP (art. 129, I e VIII da CF), nesse caso a autoridade no pode se recusar a instaurar o IP. Delatio Criminis a comunicao do delao postulatria). Requisitosdelito feita pelo ofendido (representao art. 5, II e 1 do CPP. A autoridade policial pode indeferir o requerimento de abertura do IP. H recurso para o secretrio de segurana pblica ou autoridade superior prevista nos regimentos policiais (polcia superintendente).federal Nos crimes de ao penal pblica condicionada s se inicia o IP mediante: 1) representao do ofendido ou seu representante legal (delatio postulatoria): o IP no pode ser instaurado sem a representao; a requisio pelo MP deve estar acompanhada da representao.

A RETRATAO possvel desde que antes do oferecimento da denncia (art. 25, do CPP). Ressalte-se que em se tratando de crime cometido contra mulher no mbito domstico ou familiar, a retratao da representao somente ser admitida se feita na presena do magistrado em audincia especificamente designada para este fim, conforme art. 16, da Lei n. 11340/2006 (Lei Maria da Penha). A representao simples manifestao do ofendido ou representante legal (esto revogados os dispositivos do CPP que tratam da representao legal do ofendido maior de 18 anos e menor de 21 anos). A representao poder ser apresentada ao MP, ao Juiz e ao Delegado. 2) Requisio do Ministro da Justia: necessria nos seguintes crimes: - crime cometido por estrangeiro contra brasileiro fora do Brasil, - contra a honra do presidente ou chefe de governo estrangeiro, - alguns crimes da lei de imprensa, cometidos contra a honra de chefe de governo ou de Estado estrangeiro. A requisio ser encaminhada ao chefe do Ministrio Pblico (PGJ ou PGR). 3) Requerimento do ofendido: Nos crimes de ao penal privada s se procede ao IP com o requerimento do ofendido, que ter prazo de seis meses (03 meses, na lei de imprensa) para apresentar a queixa-crime (art. 38). A mulher casada pode requerer a instaurao do IP independentemente de autorizao marital (art. 226, 5 da CF revogou o art. 35 do CPP). PEAS INAUGURAIS DO IP: Portaria; APF; Requerimento do ofendido (ou representante), representao (delatio postulatria); Requisio do MP ou Juiz; Representao do ofendido ou representante (requisio do Ministro da Justia); PROVIDNCIAS Comparecimento da autoridade policial (AP) ao local do crime para evitar que sejam alteradas as coisas antes da chegada dos peritos. Exceo: acidentes de trnsito (lei 5970/73); Apreenso de documentos e instrumentos do crime, aps serem liberados pelos peritos;

Busca e apreenso: domiciliar (art. 5 CF)- por ordem judicial; pessoal (art. 240 a 250 CPP) basta a fundada suspeita do agente policial. As buscas podem ser realizadas em domingos e feriados (art. 797). ATENO: em escritrio de advocacia as buscas devem ser acompanhadas por um representante da OAB e os objetos encontrados que se relacionarem com os clientes do profissional que no forem acusados como partcipes e/ou co-autores, no podero ser utilizados como prova . Conduo coercitiva do ofendido ou testemunhas (art. 201 e 228) sob pena de desobedincia (art. 219); Reconhecimento: Art. 226 a 228 CPP deve ser lavrado ato pormenorizado, assinado pelo ofendido (quem reconheceu), autoridade e 02 testemunhas que presenciaram o reconhecimento. Reconhecimento fotogrfico tem relativo valor probatrio; Acareaes : (Art. 230); Exames de corpo de delito: nos crimes que deixarem vestgios as percias podero ser realizadas por apenas um perito oficial, ou duas pessoas graduadas em nvel superior (peritos leigos), conf. Lei 11690/2008. Reconstituio do crime: o acusado no obrigado a participar, mas pode ser conduzido coercitivamente pela autoridade judicial para comparecer (art. 260); A conduo coercitiva para interrogatrio policial pode ser feita pela autoridade policial (TJSP). Para Souza Nucci (2007) e Eugnio Pacelli (2007), somente o juiz pode determinar a conduo coercitiva do indiciado. Este ltimo chega a defender que o art. 260 estaria derrogado em razo do principio constitucional da ampla defesa e da desobrigao de auto-incriminao ; Indiciamento: o ato pelo qual fica identificado o provvel autor do fato delituoso, passando ele a ser o alvo principal das investigaes. Deve ser acompanhado da identificao civil ou criminal do suspeito. . A CF diz que o civilmente identificado no ser submetido identificao criminal, salvo nos casos expressos em lei (art. 5, LVIII, CF). A identificao criminal compreende a fotogrfica e a datiloscpica. Para o Plenrio do Supremo Tribunal Federal o indiciamento de parlamentar federal (DEPUTADO FEDERAL OU SENADOR) depende de autorizao do prprio STF, no podendo ser realizado isoladamente por deciso do Delegado de Polcia que apura o fato. Encerramento e relatrio: concludas as investigaes a autoridade policial tem de fazer um minucioso relatrio (CPP, art. 10, 1). No caso de crime de txico dever indicar a classificao daconduta . Feito o relatrio, os autos sero remetidos ao juiz, acompanhado dos instrumentos do crime e objetos que interessem a prova e relatrio da vida pregressa do indiciado. No juzo, os autos sero remetidos ao MP. PRAZOS:

10 DIAS desde que 30 DIAS 20 DIAS 40 DIAS 15 DIAS

indiciado preso (pode haver devoluo para diligncias complementares, no se exceda o prazo, para oferecimento de denncia (05 dias); indiciado solto; IPM preso; IPM solto; IP Federal, prorrogveis por mais 15 dias (art. 66 da Lei 5010/66 );

- crimes contra economia popular (art. 10, 1, Lei 1521/51) prazo de 10 dias, indiciado preso ou solto; - crimes de txicos (lei 11343/2006) prazo de 30 dias, indiciado preso, podendo ser duplicado; prazo de 90 dias, indiciado solto, podendo ser duplicado; CONTAGEM DO PRAZO: Trata-se de prazo processual, mas no se prorroga para o primeiro dia til se cair num feriado. Despreza-se o dia do comeo, computa-se do fim. (art. 798, 1 CPP); ARQUIVAMENTO: providncia que cabe ao juiz a requerimento do MP. No caso de divergncia aplica-se o art. 28 do CPP. Pode ser: Implcito: quando o Parquet no diz porque no promoveu a ao conta algum dos indiciados. No existe em face do principio da obrigatoriedade e indisponibilidade da ao penal, sendo certo que na ao penal pblica no vigora o principio da indivisibilidade. Explcito ou Direto: quando o MP diz os motivos do arquivamento. Indireto: ocorre quando o membro do Ministrio Pblico reconhece sua ausncia de atribuio para oferecimento da denncia, mas o juiz no reconhece sua competncia no caso. Soluo: remessa ao PGJ ou a Cmara de Coordenao e Reviso do MPF, nos termos do art. 28 do CPP. Se a chefia da instituio ministerial insistir na ausncia de atribuio para a propositura da denncia, o Juiz dever remeter o feito para a Justia perante a qual atua o rgo Ministrio Pblico apontado como atribudo para a propositura da ao. Se o juiz reconhece sua incompetncia nos termos do parecer ministerial, o feito remetido para a justia competente e poder ser suscitado conflito de competncia (ao STJ, nos casos de conflito entre quaisquer Tribunais, ou Tribunais e Juzes a eles no vinculados ou entre Juzes vinculados a tribunais diversos art. 105, I, d , ou aos TJ/TRF, nos casos de competncia territorial). Obs.1: O juiz no pode determinar arquivamento de IP sem manifestao ministerial neste sentido, se o fizer caber CORREIO PARCIAL. Obs.2: O despacho que determina o arquivamento irrecorrvel, salvo nos crimes contra a economia popular onde haver recurso de ofcio (art. 7, da Lei n. 1521/51) nas contravenes do art. 58 e 60 da Lei n. 6259/44 (art. 6 , pargrafo

nico da Lei n. 1508/51), onde caber R.S.E. H tambm a possibilidade de recurso dentro do procedimento previsto no art. 28 do CPP, definido no art. 12, inciso XI, da Lei 8625/93. Reformado o despacho de arquivamento, o tribunal deve proceder na forma do art. 28, do CPP, sob pena de violar a titularidade da ao penal (art. 129, I da CF). Obs.3: Na ao penal privada no h necessidade do pedido de arquivamento, basta o curso do prazo decadencial do direito de queixa. Caso seja requerido o arquivamento, deve ser recebido como renncia tcita ao direito de queixa, dando ensejo extino de punibilidade. Obs. 4: Havendo conflito de atribuies entre promotores de Estados diferentes, segundo alguns doutrinadores, compete ao STF dirimir o conflito, nos termos do art. 102, I, f, da CF/88. O STF (BI 276, DJU de 08/08/2002) entendeu que a questo no apresenta potencialidade ofensiva suficiente para colocar em risco o pacto federativo, com a ruptura da harmonia entre as relaes dos integrantes dos Estados-membros. Seria, pois, da competncia do STJ dirimir o conflito virtual de jurisdio (competncia), desde que as respectivas autoridades judicirias emitissem juzo de valor sobre as manifestaes ministeriais. Caso se trate de conflito apenas de atribuies entre os membros do MP, ou seja, quando no tenha havido manifestao dos Juzes, ser cabvel a competncia do STF. Obs. 5: No pode o Juiz determinar de ofcio novas diligncias quando o MP requer o arquivamento (HC 82507/SE, rel . Min. Seplveda pertence, DJ 19 de/12/2002) VI CONCLUSO Este trabalho teve por fim dar ao leitor uma noo objetiva da fase pr-processual na persecuo penal brasileira. Esperamos que fosse possvel ao leitor tom-lo como fonte de consulta rpida no caso de dvidas sobre o tema, mas no tivemos a pretenso de esgotar o assunto. Deve-se destacar que o texto resultou de uma reviso dogmtica dos preceitos legais, da jurisprudncia e doutrina mais recente sobre o assunto. A anlise terica e cientfica sobre o inqurito dever ser objeto de outras investigaes por parte do leitor. Segue no anexo um conjunto de exerccios que se prope para fixao do assunto. Todos foram extrados de concursos pblicos e exames da ordem dos advogados do Brasil. __________________________________________________________________ __________________ REFERNCIAS CAPEZ, Fernando. Curso de processo penal. 15.ed. So Paulo: Saraiva, 2008. GRINOVER, Ada Pellegrini et all. Recursos no processo penal. So Paulo: RT, 2002.

MIRABETE, Jlio Fabrinni. Processo penal. 16.ed. So Paulo: Atlas, 2006. NUCCI, Guilherme de Souza. Leis penais e processuais penais comentadas. 2.ed. So Paulo: RT, 2007. _____. Cdigo de Processo Penal comentado. 7.ed. So Paulo: RT, 2007. OLIVEIRA, Eugnio Pacelli. Curso de processo penal. 9.ed. Rio de Janeiro: Lmen Jris, 2007. TOURINHO FILHO, Fernando da Costa. Manual de processo penal. 10.ed. So Paulo: Saraiva, 2008. POLCIA MILITAR NO EVOLUI (A explicao vir no final) Constituio Federal de 1988 Art. 5 Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e propriedade, nos termos seguintes: LXI - ningum ser preso seno em flagrante delito ou por ordem escrita e fundamentada de autoridade judiciria competente, salvo nos casos de transgresso militar ou crime propriamente militar, definidos em lei; Cdigo de Processo Penal CAPTULO II DA PRISO EM FLAGRANTE Art. 301. Qualquer do povo poder e as autoridades policiais e seus agentes devero prender quem quer que seja encontrado em flagrante delito. Art. 302. Considera-se em flagrante delito quem: I - est cometendo a infrao penal; II - acaba de comet-la; III - perseguido, logo aps, pela autoridade, pelo ofendido ou por qualquer pessoa, em situao que faa presumir ser autor da infrao; IV - encontrado, logo depois, com instrumentos, armas, objetos ou papis que faam presumir ser ele autor da infrao. Trecho retirado do artigo de Sandro DAmaro Nogueira (Jus Navegandi) As espcies de prises cautelares previstas atualmente so em nmero de 6, conforme esquematizamos abaixo: 1. priso temporria; 2. priso em flagrante; 3. priso preventiva; 4. priso em decorrncia de pronncia; 5. priso em decorrncia de sentena condenatria de 1grau; 6. priso decorrente de um acrdo recorrvel (2grau), que em nossa opinio tambm pode ser considerada uma priso com cunho cautelar, pois ainda no h uma sentena definitiva.

Ressaltamos que, todos os tipos de prises salientados por ns at aqui tm cunho cautelar, pois ainda no h o trnsito em julgado do processo. Nosso entendimento de que a priso cautelar sempre que necessria no viola o princpio da presuno de inocncia, obviamente desde que o magistrado fundamente concretamente a necessidade e imprescimbilidade de um encarceramento provisrio. A priso que tem cunho de antecipao de pena, esta sim, inconstitucional, porque somos presumidos inocentes, e at que tenha o processo transitado em julgado dever ser mantido nosso status libertatis intacto, salvo razes processuais que justifiquem o encarceramento. Fernando da Costa Tourinho Filho completa: Na hiptese de priso preventiva, a razo bvia: Se h um processo contra o cidado e se este est perturbando a ordem pblica, a ordem econmica, ou est embaraando a instruo criminal, criando, com seus atos, dificuldade ao Juiz para a colheita do material probatrio, ou, finalmente, est pretendendo subtrair-se eventual aplicao da lei penal, a priso provisria necessria, para os fins do processo (Manual de Processo Penal, 2001, p. 457). O PODER DE POLCIA Wilson de Jesus Machado Miranda INTRODUO - O CONCEITO DE PODER DE POLCIA - O PODER QUASE QUE SOBERANO DA ADMINISTRAO PBLICA - POLCIA ADMINISTRATIVA e POLCIA JUDICIRIA - ATRIBUTOS - CONCLUSO - BIBLIOGRAFIA INTRODUO O homem ser pensante que vive em uma sociedade onde, desde sua mais tenra idade, lhe inflige pesados encargos lhe proporcionando pouqussimos dividendos. O sentimento de segurana sentido pelo ser humano o que de mais importante pode existir. Se ele se considera seguro pode render muito mais em seu labutar dirio. Se tal for o contrrio no conseguir o rendimento mnimo necessrio para se sustentar e aos seus. Para sempre manter esse bem-estar no dia-a-dia, inventou a sociedade um mecanismo para fiscalizar as aspiraes e realizaes humanas, repassando sua descoberta ao Estado, que, inebriado pelo poder, se constituiu no todo-poderoso senhor dos destinos de todos aqueles que pairam sobre seus domnios. No entanto, longe de melhorar o padro de vida da sociedade que lhe constitui, o Poder Pblico usa dessa fiscalizao para tolher as aspiraes e os anseios das pobres pessoas que vivem sob seu jugo. Para tal, criou-se o Poder de Polcia que, inicialmente, serviria para fiscalizao apenas, mas que nos dias de hoje se tornou um verdadeiro pretor, dono at mesmo de nossas vidas particulares. Para se combater um inimigo precisa-se, antes de mais nada, conhec-lo. O CONCEITO DE PODER DE POLCIA Cada autor, ao idealizar sua obra, procura oferecer um conceito prprio do tema que est sendo abordado. Da a discrepncia existente entre os vrios conceitos existentes acerca do tema "PODER DE POLCIA". Odete Medauar, em sua obra "DIREITO ADMINISTRATIVO MODERNO" (ed. Revista dos Tribunais, 1996, pg.: 361 e ss) nos apresenta os seguintes conceitos: Segundo Caio Tcito: " o conjunto de atribuies concedidas Administrao para disciplinar e restringir, em favor do interesse pblico adequado, direitos e liberdades individuais." Segundo o art. 78, do Cdigo Tributrio Nacional - CTN: "Art. 78 - Considera-se poder de polcia a atividade da administrao pblica que, limitando ou disciplinando direito, interesse ou liberdade, regula a prtica de ato ou absteno de fato, em razo de interesse pblico concernente segurana, higiene, ordem, aos costumes, disciplina da produo e do mercado, ao exerccio de atividades econmicas dependentes de concesso ou autorizao do

Poder Pblico, tranqilidade pblica ou ao respeito propriedade e aos direitos individuais ou coletivos. Pargrafo nico. Considera-se regular o exerccio do poder de polcia quando desempenhado pelo rgo competente nos limites da lei aplicvel, com observncia do processo legal e, tratando-se de atividade que a lei tenha como discricionria, sem abuso ou desvio de poder." E na lio de Themistocles Brando Cavalcanti (1956, v. 3:6-7), a saber. "O poder de polcia constitui um meio de assegurar os direitos individuais porventura ameaados pelo exerccio ilimitado, sem disciplina normativa dos direitos individuais por parte de todos", e acrescenta que se trata de "limitao liberdade individual, mas tem por fim assegurar esta prpria liberdade e os direitos essenciais ao homem". Porm, a mesma magistral quando nos oferece seu prprio conceito que, em suma, nos mostra todo o significado desta pequena palavra que encerra em seu mago todo o poder que os soberanos desejariam ter em suas mos: "Em essncia, poder de polcia a atividade da Administrao que impe limites ao exerccio de direitos e liberdades". E, concordo plenamente com ela quando diz que: " uma das atividades em que mais expressa sua face autoridade, sua face imperativa. Onde existe um ordenamento, este no pode deixar de adotar medidas para disciplinar o exerccio de direitos fundamentais de indivduos e grupos". Digenes Gasparini conceitua Poder de Polcia como sendo: "O poder que dispe a Administrao Pblica para condicionar o uso, o gozo e a disposio da propriedade e o exerccio da liberdade aos administrados no interesse pblico ou social". Mas este conceito, bem como o do artigo 78, do Cdigo Tributrio Nacional, no expressam a realidade vivida nos dias de hoje, pois, ao contrrio de levar o bem-estar e facilitar o exerccio da liberdade aos cidados, o que se v uma verdadeira ditadura da Administrao Pblica, um verdadeiro controle arbitrrio por parte dos administradores, que procuram cada vez mais limitar os direitos da populao, isto porque, tudo proibido se vier de encontro ao interesse do Poder Pblico. Assim, visualizamos que o direito do cidado colocado em segundo plano se constituir obstculo realizao dos objetivos do estado ou da sociedade. Mas, que sociedade esta que definida por Digenes Gasparini? A sociedade dos governantes, dos polticos e dos poderosos, ou da populao sofrida e carente de lideranas que pensem apenas na pessoa humana, e no na fortuna fcil que se lhes apresenta a fora do poder? Por isso, discordo plenamente do autor, quando o mesmo diz que o condicionamento da liberdade e da propriedade dos cidados aos interesses pblicos e sociais alcanado pela atribuio de polcia administrativa ou, como comumente designado, poder de polcia. (grifos do autor, no original) O PODER QUASE QUE SOBERANO DA ADMINISTRAO PBLICA Abordando esses questionamentos que me pergunto: por que dar Administrao Pblica todo esse poder quase que semelhante aos dos soberanos do antigo Egito, deuses humanos na face da terra? A Administrao Pblica no pode achar que se encontra lado-a-lado com o soberano celestial. Seu poder deve ter um limite, designado pelos homens, pobres mortais. Antigamente, o Poder de Polcia limitava-se apenas a garantir a ordem, a tranqilidade e a salubridade pblicas. Nos dias de hoje, aumentou-se tanto o campo do Poder de Polcia que o mesmo est disciplinando at mesmo a ordem econmica e social do pas e no somente por restries, mas tambm, e at mais, por imposies e por sanes. Ordens absurdas so emanadas a todo instante pela Administrao Pblica, baseada na falsa premissa de que quem detm o Poder de Polcia pode ditar as regras que bem entender, e todos os demais devem obedecer, sob o risco de sofrerem sanes, cada vez mais pesadas, tanto pecunirias, como judicirias.

A liberdade individual to apregoada nas Cartas Magnas que passaram pela histria brasileira parece no existir mais. So fotos-sensores que, como anjos vingadores, ficam espreita para multar algum motorista mais desavisado. So radares cuja ltima e primeira finalidade arrecadar mais dinheiro para os cofres do DETRAN. So pobres pedestres que at para andarem no meio da rua tm que ser mais espertos, pois, se criou at uma multa para quem atravessar as ruas fora da faixa do pedestre. Arbitrariedades cometidas pela Administrao Pblica, com o despropsito primeiro e nico de tornar a vida do contribuinte um verdadeiro inferno, em vez de melhorar o padro de vida urbano, colocando-se mais placas de sinalizao nas ruas, proibindo mesas e cadeiras nas caladas pblicas, arrumando as ruas, cheias de buracos e ondulaes, asfaltando as milhares de ruas de terra existentes nos bairros das periferias, e mais uma infinidade de outros afazeres que s parece banal para os administradores, mas para o pobre contribuinte, uma verdadeira maldio. POLCIA ADMINISTRATIVA e POLCIA JUDICIRIA conveniente, talvez por assim dizer clssico, se fazer uma breve distino entre Polcia Administrativa e Polcia Judiciria. Polcia Administrativa como tambm chamado o Poder de Polcia, em alguns ordenamentos, o francs, por exemplo. Como bem ensina Odete Medauar (Direito Administrativo Moderno, ed. Revista dos Tribunais, 1996, pg.: 363) a principal distino entre ambas que, a Polcia Administrativa ou o Poder de Polcia "restringe o exerccio de atividades lcitas, reconhecidas pelo ordenamento como direito dos particulares, isolados ou em grupo", enquanto que a Polcia Judiciria "visa impedir o exerccio de atividades lcitas, vedadas pelo ordenamento". E, mais frente, continua a dileta professora: "a Polcia Judiciria auxilia o Estado e o Poder Judicirio na preveno e represso de delitos; e auxilia o Judicirio no cumprimento de suas sentenas, conforme o que est previsto na Constituio Federal". Digenes Gasparini (obra j citada) nos afirma que ambas no se confundem, isto porque a Polcia Administrativa essencialmente preventiva, embora algumas vezes seus agentes ajam repressivamente (exemplo: apreenso de mercadorias imprprias ao consumo pblico; cessao de uma reunio tida como ilegal), enquanto que a Polcia Judiciria notadamente repressiva. Isso correto afirmar, apesar de que a populao muitas vezes se confunde e no consegue distinguir onde termina as atribuies de uma e comea a da outra. Helly Lopes Meirelles concorda com os autores mencionados indo mais alm em seu ilustre magistrio, ou seja, comentando que a Polcia Administrativa incide apenas sobre os bens, direitos e atividades, ao passo que a Polcia Judiciria atua sobre as pessoas, individualmente ou indiscriminadamente. Importante termos em mente (como nos ensina J. Cretella Jr., em seu Manual de Direito Administrativo, 1996, pg. 265) que, quando se diz que a Polcia Judiciria encarregada da represso, no se quer dizer que ela atua por sua prpria e espontnea vontade, e sim, to somente funcionando como auxiliar do Poder Judicirio. No entanto, tenho minha prpria opinio sobre essa diferenciao e imagino que ela no seja cem por cento correta, isto porque j verifiquei que a Polcia Administrativa pode agir tanto preventivamente como repressivamente, e muitas vezes de modo discriminatrio e arbitrrio. Veja-se, por exemplo, o caso da recente lei n. 9.437, de 20 de fevereiro de 1997, publicada no DOU de 21/02/1997, que instituiu o Sistema Nacional de Armas (SlNARM), texto Revogado pela Lei n. 10.826, de 22.12.2003 , Dispe sobre registro, posse e comercializao de armas de fogo e munio, sobre o Sistema Nacional de Armas Sinarm, define crimes e d outras providncias: quando a Polcia Administrativa fiscaliza a proibio do porte de arma, ela est agindo preventivamente, por outro lado, quando ela apreende essa mesma arma portada por um cidado que no possui autorizao para port-la, ela est agindo de maneira repressiva, mesmo que alguns cticos doutrinadores ainda tentem afirmar

que, nas duas situaes, ela est apenas agindo preventivamente, pois tenta impedir que o comportamento individual do cidado cause prejuzos coletividade. Da mesma maneira, pode-se duvidar do carter apenas repressivo da Polcia Judiciria, isto porque quando se pune o cidado infrator o que est se querendo por ltimo tentar evitar que ele volte a cometer a mesma infrao novamente, tudo visando o fim ltimo do interesse da coletividade. Bem oportuno citar, neste ponto, o pensamento de lvaro Lazzarini (in RJTJ - SP, v.98:20-25): A linha de diferenciao est na ocorrncia ou no de ilcito penal. Com efeito, quando atua na rea do ilcito puramente administrativo (preventiva ou repressivamente), a polcia administrativa. Quando o ilcito penal praticado, a Polcia Judiciria que age". Isso corrobora o que j relatei anteriormente, ou seja, a Polcia Administrativa se rege pelo Direito Administrativo, incidindo sobre bens, direitos ou atividade, enquanto que a Polcia Judiciria se rege pelo Direito Processual Penal, incidindo sobre pessoas. ATRIBUTOS Como ensinam os bons doutrinadores, os atributos do Poder de Polcia so: a discricionariedade, a auto-executoriedade e a coercibilidade. Segundo Helly Lopes Meirelles (obra j mencionada) o ato de polcia , em princpio, discricionrio, mas passar a ser vinculado se a norma legal que o rege estabelecer o modo e a forma de sua realizao. Neste caso, a autoridade s poder pratic-lo validamente atendendo a todas as exigncias da lei ou regulamento pertinente. Assim, se a Administrao tem que decidir qual o melhor momento de agir, qual o meio de ao mais adequado, qual a sano cabvel diante das previstas na norma legal, o Poder de Polcia ser discricionrio. Se a lei j estabelece que, diante de determinados requisitos, a Administrao ter que adotar soluo previamente estabelecida, sem qualquer possibilidade de opo, o Poder de Polcia ser vinculado. Como exemplo clssico, temos o alvar de licena ou de autorizao. Se a autorizao solicitada uma licena para dirigir veculos automotores, para exercer determinada profisso ou para construir, estamos na presena do Poder de Polcia vinculado. Por outro lado, se a autorizao a ser concedida para porte-de-arma, para produo ou venda de materiais inflamveis, etc., a lei consente que a Administrao aprecie a situao concreta e decida se deve ou no conceder a autorizao, diante do interesse pblico em jogo. Nesse caso, o ato enfocado se intitula Poder de Polcia discricionrio. De todos os autores que se dedicam mais aos misteres do Direito Administrativo, me parece que Digenes Gasparini o que melhor consegue explicar o atributo da auto-executoriedade, isto porque, nos relata que o ato de polcia caracterizado pelos seguintes elementos (Direito Administrativo, editora Saraiva, 3 ed., pg.: 116): I - editado pela Administrao Pblica ou por quem lhe faa s vezes; II - fundamentado em um vnculo geral; III - em um interesse pblico e social; e, IV - incidindo sobre a propriedade ou sobre a liberdade, praticamente se torna um poder independente, pois, no se subordina clssica tripartio do poder. O presente autor no concebe - e tambm o acompanho em seu raciocnio - seja a auto-executoriedade atributo do ato de polcia, afirmando que a mesma existe em outros atos administrativos, e a Administrao Pblica deve atuar com razoabilidade, no qualificando, portanto, o ato de polcia. No entanto, vrios autores aceitam a auto-executoriedade como atributo do Poder de Polcia. Entre eles o prprio Helly Lopes Meirelles, que o define como sendo: "a faculdade de a Administrao decidir e executar diretamente sua deciso por seus prprios meios, sem interveno do Judicirio".

Autorizando a prtica do ato de polcia pela prpria Administrao, independente de mandado judicial, a meu ver, fere o princpio constitucional elencado no inciso LV, art. 5 da Constituio Federal de 1988: "Art. 5. Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e propriedade, nos termos seguintes: Coloquei esses dois assuntos e agora vou comear a justificar: Para que sejamos respeitados, primeiro precisamos respeitar. A polcia no est a para agir fora dos preceitos legais. A priso chamada antigamente para averiguao, hoje sarqueamento no prevista em nenhum diploma legal. Sobre o poder de polcia o comentrio ser feito no final. A escolha desses dois assuntos objetiva mostrar que, ao agirmos baseados em premissas erradas s conseguimos colocar as pessoas, mdia, sociedade, juristas e tantos outros contra ns de uma forma inexorvel. Vejamos como agem os Magistrados e membros do MP, quando um psicopata ou portador de uma sociopatia; bem como o criminoso no classificado desta forma e at aqueles que cometeram crimes hediondos, alcanam a progresso para o regime semiaberto ao entrar nesta condio fogem e voltam a cometer verdadeiras barbaridades muitas vezes com maior requinte de maldade, eles membros do Poder Judicirio e do MP, declaram tranquilamente que no acham justo a insero daqueles indivduos no referido regime, mas esto somente cumprindo a lei, no lhes cabe culpa, o legislador assim estipulou. Portanto legalmente sem entrar em detalhes sobre os vrios tipos de priso, os quais foram mencionados apenas objetivando melhor ilustrar, s existem duas que o Policial Militar em servio pode efetuar, so elas em flagrante de delito ou por mandado judicial. Qualquer outra arbitrariedade e por conseqncia ilegal. Aos Oficiais e aos graduados, preciso dar-lhes as informaes corretas, evitando as prticas arbitrrias e no fundamentadas em preceitos legais, as quais forosamente os levaro a situaesconstrangedoras acarretando punies e at condenaes. Finalmente farei um breve comentrio relativo ao Poder de Polcia, como possvel verificar o tema tem uma complexidade muito grande, deixarei de me ater a mesma, pois transcrevi opinies objetivando a livre interpretao dos que porventura se dispuserem a ler o texto. (Uma reflexo) Apenas pretendo esclarecer, em virtude do abordado ser muito cmodo para os que dizem vocs devem fazer uso do poder de polcia, dando tudo certo meus parabns, caso algo saia errado, quem nele se arvorar ser crucificado pelas autoridades governamentais, do judicirio e todos que venham ou tenham que opinar. Por derradeiro, melhor ser quando nos questionarem, porque vocs fizeram isso ao invs daquilo, afirmarmos: estamos cumprindo os dispositivos e ditames legais, conforme o estatudo pelos legisladores. Helio Rosa Ten Cel PM RR

Excelentssimo Senhor Doutor Juiz de Direito da Vara Cvel de Resende-RJ

EDMUNDO VELOSO DE LIMA, brasileiro, militar, casado, identidade n017967741-4 (EB), CPF n 411.243.597-53, residente Av. Campos Elseos, 245/501, bairro Comercial, nesta, por sua Advogada, com escritrio profissional na Rua Agrrio Menezes, 129/fds, Vicente de Carvalho, Rio de Janeiro, CEP.: 21.371180, onde recebe intimaes e notificaes, vem presena de V.Ex, com fundamento no artigo 5, III, V, X, XXXIV, alnea a, XXXV, XLI da Constituio Federal combinado com o disposto nos artigos 75, 76, caput, Pargrafo nico, 159, 1.521, 1.538 do Cdigo Civil, artigo 3, alneas f, i, 4, alneas b, h, 5, 6, caput, pargrafos 2, 3, alneas a, b, c, 8, da Lei n 4.898, de 9 Dez 65, artigo 1, II, da Lei n 9.455, de 7 Abr 97, artigos 129, pargrafo 1, I, e 136, caput, do Cdigo Penal, artigos 28, VI, 31, III, 42, pargrafo 1, artigo 43, caput, Pargrafo nico da Lei n 6.880/80 (Estatuto dos Militares), artigo 3, pargrafos 1 e 2, artigo 4, pargrafo 1, do Decreto n 4.346, de 26 Ago 02 (Regulamento Disciplinar do Exrcito - RDE), art. 2, caput, e incisos IV, VII do Pargrafo nico do mesmo dispositivo da Lei Estadual/RJ n 3.921, de 23 Ago 2002, artigos 174, 175, do Cdigo Penal Militar e artigo 53, I, da Lei n 5.250, de 9 Fev 67, propor a presente

AO DE INDENIZAO POR DANOS MORAIS

por assdio moral e abuso de autoridade, em face de HENRIQUE MARTINS NOLASCO SOBRINHO, brasileiro, casado, militar, identidade n 105729932-1, servindo na Academia Militar das Agulhas Negras, residente e domiciliado Rua General Severiano da Fonseca, n 1, Bairro Independncia, Resende/RJ, pelas razes e fatos que passa a expor:

DA GRATUIDADE DE JUSTIA
Inicialmente, declara, para fins de Gratuidade de Justia, conforme Lei 1.060/50, com nova redao dada pela Lei n 7115/83, e inciso LXXIV do art. 5 da CF/88, que atualmente no tem condies financeiras para arcar com as custas e demais despesas processuais, sem o prejuzo de seu prprio sustento e de sua famlia, requerendo desta forma a prestao gratuita do benefcio vindicado, indicando para patrocinar os seus interesses a Advogada outorgada na procurao, que aceita o munus sem percepo de honorrios advocatcios.

DOS FATOS

1) O Autor graduado como subtenente, servindo na Academia Militar de Agulhas Negras, contando atualmente com 26 anos de bons servios prestados ao Exrcito, sendo inclusive condecorado com a Medalha Militar de Bronze (doc. anexo).

2) A histria da saga que est vivendo o Autor comeou em Recife em agosto de 2000, quando, juntamente com alguns colegas, criou a Associao de Praas do Exrcito Brasileiro - APEB (cpia de Estatuto anexa). Este fato, no obstante ser um direito assegurado aos cidados brasileiros pela Constituio Federal / 88, motivou a ira do Comando do Exrcito (doc. anexo) e causou a transferncia de sede de todos os integrantes de diretoria da APEB: arrancaramlhes de suas Unidades militares, como a marginais da mais nefasta escria, e os jogaram, por pura retaliao, aleatoriamente, Brasil afora. E, para desgraa do Autor, foi transferido para a Academia Militar das Agulhas Negras, em Resende, sendo despachado de Recife como carta marcada e especialmente destinado aos cuidados do tenente-coronel Nolasco, ora Ru, considerado possuidor de arrogncia incomum e tido como um militar linha dura, com perfil ideal para cuidar de algum to perigoso como o Autor, passando ento a ser o seu impiedoso algoz de planto! 3) As palavras de boas-vindas, em conversa a portas fechadas, qu e recebeu o Autor, do Ru, chefe da Seo em que foi jogado compulsoriamente, a despeito da especializao que possui, como datiloscopista, para trabalhar em outro setor, foram as seguintes: Recebi a misso de t-lo aqui na minha Seo, no sei por quanto tempo. Minha equipe j est completa e eu no preciso de voc aqui, mas a misso que recebi esta e tenho que cumprila.

4) Bem se v que a recepo no foi das mais cordiais e, por assim dizer, de pouca monta se comparada ao que estava por vir! Pois, concluiu o Autor, posteriormente, que a misso, mencionada pelo Ru no contato inicial, era a de fustigar e perseguir, talvez aniquilar, como quase conseguiu, quem ousara ir contra a Fora com a criao da APEB.

5) O Autor passou a sofrer todo tipo de cerceamento: dentre eles, o impedimento de escolher a poca em que gozaria o perodo de frias dos cadetes da Academia Militar, em julho / agosto, bem como de escolher a escala de meio expediente administrativo, em dias e horrios diferentes dos do Ru: em todos os eventos o Autor era escalado, pelo prprio Ru, seu chefe, para estar, obrigatria e constrangedoramente, com ele, no oportunizando ao Autor o que era permitido aos demais integrantes da Seo, ou seja, escolher os dias e horrios que lhe aprouvesse. Depreende-se da que a perseguio tinha que ser ostensiva, implacvel, incessante, alucinante! No haveria de ser dada trgua, nunca; controle e rigidez excessiva de tratamento etc. Tudo isso seria ultrapassado, mesmo a duras penas, se a forma de tratar, desprovida de qualquer urbanidade, fosse comum a todos os integrantes da Seo. Porm, na verdade, era direcionada e pessoal, chegando, inclusive, o Ru, certa ocasio, a dizer, aps solicitao, que foi negada, de autorizao para gozar frias, ou ento dispensa para desconto em frias, que o Autor no podia ter as mesmas regalias que os outros colegas de Seo, pois no est produzindo e s est vindo buscar o contra -cheque no final do ms (palavras do Ru).

6) O Autor foi submetido a pesada opresso, maus-tratos psquicos e morais, ataques sua competncia profissional, atravs de comentrios anti-ticos e depreciativos, mesmo em poca que j no mais possua vnculo funcional com o Autor, junto a auxiliar subordinado deste, sobre problemas funcionais, em Recife, que jamais existiram, bem como a atentados sua dignidade, caracterizada pela

proibio de possuir a cpia da chave da Seo em que trabalhava, ou mesmo serlhe emprestada as chaves das demais Praas, at mesmo do soldado, ficando o Autor sem saber o motivo de tal proibio, fato que serviu de motivo de pilhria entre integrantes de outras Sees. Era-lhe vedado, tambm, permanecer na sala em que trabalhava quando no havia outro integrante da equipe que lhe pudesse vigiar!

7) Acrescente-se, ainda, que o Autor sofreu revs aterrador ao longo de 01(um) ano, tempo em que esteve sob a chefia do Ru, submetido inominadas violncias, sem condio de defesa, e resultado disso foram: desajustes psicolgicos, desarmonia familiar (as filhas chegaram a pedir me que se divorciasse do Pai-Autor), males psicossomticos, insatisfao com a prpria vida e sentimento de ser pessoa sem valor, chegando a pensar em suicdio, gerando a necessidade de tratamento psiquitrico, conforme cpia do pronturio e receitas mdicas anexas e rol de sintomas que afetam os assediados moralmente (doc. anexo).

8) Pode-se ter uma idia real do animus laedendi et nocendi que grassava no ambiente de trabalho do Autor, atentando-se para a pergunta que lhe fez, certa vez, o Soldado Carlos, um dos integrantes da equipe: Subtenente, porque o coronel lhe odeia tanto? Relevante, igualmente, o sentimento de piedade que despertava nos colegas a delicada situao do postulante: Como o coronel est lhe tratando? Como esto as coisas por l? Ouvi algum dizer que a ordem para monitor-lo: seus passos e aes devem ser seguidos de perto. 9) No bastasse tudo isso, o Autor foi ainda penalizado com o rebaixamento do seu conceito, na avaliao anual (doc.anexo), com reflexos negativos, inclusive obstando a sua promoo ao posto de 2 Tenente (doc anexo), promoo esta muito desejada e esperada como forma de reconhecimento

pelos anos de bons servios prestados ao Exrcito e dedicao exclusiva carreira militar.

10) Imagina-se que a causa dessa perseguio imposta ao Autor, na qual se hauriu o Ru, seja o infundado sentimento de ameaa que a ASSOCIAO DE PRAAS DO EXRCITO BRASILEIRO APEB, possa representar na perda da hegemonia do Poder que os oficiais detm, hegemonia essa que o Ru passou a defender, denodada e desastrosamente, causando ao Autor terror psicolgico e uma gama de distrbios que o afetam ainda hoje, quando repassa, na tela da memria, os constrangimentos e ameaas que sofreu, ficando gravada em sua mente a frase desferida pelo Ru: tome cuidado com os procedimentos, entre outras, numa insinuao clara de ameaa de punio disciplinar. 11) Afinal, que nome se deve dar ao mal causado ao Autor? Como qualificar o terrorismo psicolgico de que foi vtima? Diz-se, atualmente, que estas so

nuances de um fenmeno que no tinha nome nem endereo certos: o assdio moral. (...) No nosso cotidiano, podemos defrontar-nos com situaes que nos minam as foras e que podem arrebentar-nos; tais situaes constituem verdadeiros assassinatos

psquicos, porm apresentam-se como uma violncia indireta, em relao qual muitos de ns, sob o pretexto da tolerncia, nos tornamos complacentes, indiferentes e omissos. No ousamos falar de

perversidade; no entanto as agresses reanimam um processo constitudo inconsciente de de destruio hostis, psicolgica ou

procedimentos

evidentes

escondidos, de um ou vrios indivduos sobre o outro, na forma de palavras insignificantes, sugestes e noditos, que efetivamente podem desestabilizar algum ou mesmo destru-lo, sem que os que o cercam intervenham. O agressor pode engrandecer-se

rebaixando o outro, sem culpa e sem sofrimento; tratase da perverso moral.

(...) Alguns indivduos no podem existir seno pelo rebaixamento de outros; necessrio arrasar o outro para que o agressor tenha uma boa auto-estima, para demonstrar poder, pois ele vido de admirao e aprovao, manipulando os demais para atingir esses resultados. A perversidade no provem de um problema psiquitrico, mas de uma racionalidade fria combinada a uma incapacidade de considerar os outros como seres humanos. (...) Geralmente, o assdio moral comea pelo abuso de um poder (qualquer que seja a sua base de sustentao), segue por um abuso narcsico no qual o outro perde a auto-estima... O assdio moral nas organizaes. Relatamos antes que a pesquisa desenvolvida por Heinz Leymann, na Sucia, envolveu diversas categorias profissionais e que ele chamou psicoterror a essas manifestaes malvolas. (...) Em grande medida, nessas horas, os colegas que presenciam esse tipo de ocorrncia tendem a virar o rosto, a no ver, seja por covardia, egosmo ou medo. Exemplos de chefes medocres, sdicos,

histricos, que gritam, jogam coisas, invertem os papis

acusando

outro

por

perda

de

documentos,

esquecimento de agenda, criam armadilhas para ver o outro fracassar e depois poderem dizer: eu no disse que voc no daria conta do recado?, viu como eu tinha razo em pensar que voc um incompetente?, no sei como posso suportar trabalhar com algum como voc. Sentindo-se perseguido, descompensa em forma de agresso por uma falta mnima,

absolutamente desproporcional, jogando o outro numa situao na qual ele estar destinado a cometer um erro, e, assim, justificar a agresso pelo erro e os insultos merecidos. (...) No ambiente de trabalho, estamos sujeitos a encontrar situaes em que: (...) c)um subordinado agredido por um superior: o caso mais freqente, especialmente no atual contexto, em que o medo da perda do emprego est presente e transforma-se numa alavanca a mais para provocar situaes dessa natureza. Algumas empresas fazem vistas grossas em relao maneira tirnica com que alguns chefes tratam os seus subordinados, para quem as conseqncias podem ser pesadas. O abuso de poder, ou a necessidade de de um superior esmagar os outros para sentir-se de demolir seguro, um ou, ainda, como ter a

necessidade

indivduo

bode

expiatrio so exemplos dessa modalidade.

Prticas perversas nas organizaes. Muito mais difcil entender o que est por trs de um certo tipo de comportamento fundado em insultos,

humilhaes,

chacotas

deboches

que

fazem

cotidiano profissional

de muitas pessoas.

Algumas

organizaes desenvolvem um ambiente e clima to pernicioso que o desrespeito humano a marca registrada. Credita-se, geralmente, uma grande

racionalidade na conta das organizaes e espera-se que uma dose razovel de justia e tica seja parte desta; efetivamente, se a racionalidade fosse prxima da que se lhes atribui, esses comportamentos deveriam ser banidos, no estimulados, ou contar com a mais veemente desaprovao dos tomadores de deciso organizacional.(ASSDIO SEXUAL: faces organizaes, in do MORAL poder de E ASSDIO nas de

perverso Administrao

Revista

Empresas, Abr/Jun 2001, v. 41, p. 8-19, por Maria Ester de Freitas Professora e Pesquisadora do Dpt de Administrao Geral e Recursos Humanos da FGVEAESP).

A resistncia opresso tambm direito fundamental do homem, portanto, uma das faces do que se chama hoje de cidadania. No vai apenas resistir opresso que sofreu, mas tambm denunci-la, haja vista que vigora em nosso pas o Estado Democrtico de Direito e no se prestar o Autor ao papel de boi que segue em direo ao matadouro, at porque no tem vocao bovina. 12) Sobre o tema em questo, cita-se Simone Sotto Mayor, Mdica psiquiatra e psicanalista. Mas h situaes ainda piores: as de assdio moral no trabalho.Trata-se de qualquer conduta abusiva que possa trazer danos dignidade ou integridade psquica de uma pessoa, pondo em perigo seu emprego e deteriorando o ambiente de trabalho. Verdadeiras

guerras psicolgicas se desenvolvem no ambiente profissional, quando uma sucesso de comportamentos por parte de um agressor dirigida a uma vtima com o fim de desestabiliz-la, levando-a a uma confuso tal que a induza a cometer erros. O processo de assdio tem fases bem delineadas. De incio, o objetivo tirar do funcionrio a certeza acerca de sua capacidade, crivando-o repetidamente de crticas e censuras. O agressor cuida para que a vtima no tenha possibilidade de entender o que se passa. Diante de um conflito que, dessa forma, no existe, a vtima no reage. As agresses do-se num nvel de comunicao no-verbal, dificultando a defesa. A vtima fica em dvida acerca do que percebe: ser que aquele foi mesmo um olhar carregado de dio? (...) Tampouco lhe permitido ocupar o tempo do expediente com outra atividade qualquer. Assim, rapidamente o processo de assdio torna-se destruidor. (...) O assdio sempre fruto de algum conflito, portanto tudo o que contribui para o conflito facilita a ao perversa. (...) Pode-se mesmo comparar o fim do assdio libertao de um perodo de aprisionamento.

13) Ainda sobre o assunto, vale citar trechos do livro ASSDIO MORAL A violncia perversa no cotidiano, de Marie-France Hirigoyen, Editora Bertrand Brasil, 2000:

POR

ASSDIO EM

UM

LOCAL

DE TRABALHO

TEMOS QUE entender toda e qualquer conduta abusiva manifestando-se sobretudo por comportamentos,

palavras, atos, gestos, escritos que possam trazer dano personalidade, dignidade ou integridade fsica ou psquica de uma pessoa, pr em perigo seu emprego ou degradar o ambiente de trabalho.

Embora o assdio no trabalho seja uma coisa to antiga quanto o prprio trabalho, somente no comeo desta dcada foi realmente identificado como

fenmeno destruidor do ambiente de trabalho, no s diminuindo a produtividade como tambm favorecendo o absentesmo, devido aos desgastes psicolgicos que provoca.

(...) Essa guerra psicolgica no local de trabalho agrega dois fenmenos:

abuso

de

poder,

que

rapidamente

desmascarado e no necessariamente aceito pelos empregados;

- a manipulao perversa, que se instala de forma mais insidiosa e que, no entanto, causa devastaes muito maiores.

(...) No se morre diretamente de todas essas agresses, mas perde-se uma parte de si mesmo. Volta-se para casa, a cada noite, exausto, humilhado, deprimido. E difcil recuperar-se. (...) a repetio dos vexames, das humilhaes, sem qualquer esforo no sentido de abranda-las, que torna o fenmeno destruidor. (...) Trata-se de um fenmeno assustador, porque desumano, sem emoes e piedade. (...) Uma seqncia de comportamentos deliberados por parte do agressor destina-se a desencadear a ansiedade da vtima, o que provoca nela uma atitude defensiva, que , por sua vez, geradora de novas agresses. Depois de certo tempo de evoluo do conflito, surgem fenmenos

de fobia recproca: ao ver a pessoa que ele detesta, surge no perseguidor uma raiva fria, desencadeia-se na vtima uma reao de medo. um reflexo condicionado agressivo ou defensivo. O medo provoca na vtima comportamentos patolgicos, que serviro de libis para justificar retroativamente a agresso. Ela reage, na maior parte das vezes, de maneira veemente e confusa. Qualquer iniciativa que tome, qualquer coisa que faa, voltada contra ela pelo perseguidor. O objetivo de tal manobra transtorn-la, lev-la a uma total confuso que a faa cometer erros.

(...)

Contrariando

que

seus

agressores

tentam fazer crer, as vtimas, de incio, no so pessoas portadoras de qualquer patologia, ou particularmente frgeis. Pelo contrrio, freqentemente o assdio se inicia quando uma vtima reage ao autoritarismo de um chefe, ou se recusa a deixar-se subjugar.

sua capacidade de resistir autoridade, apesar das presses, que a leva a tornar-se um alvo.

(...) O abuso de poder. A agresso, no caso, clara: um superior hierrquico que esmaga seus subordinados com seu poder. Na maior parte das vezes, este o meio de um pequeno chefe valorizar-se. Para compensar sua fragilidade identitria, ele tem

necessidade de dominar e o faz tanto mais facilmente quanto mais o empregado, temendo a demisso, no tiver outra escolha a no ser submeter-se. A pretexto

de manter o bom andamento da empresa, tudo se justifica: horrios prolongados, que no se podem sequer negociar, sobrecarga de trabalho dito urgente, exigncias descabidas.

Porm,

pressionar

sistematicamente

os

subordinados um estilo de gerenciamento ineficaz e de pouco rendimento, pois a sobrecarga de estresse pode gerar erros profissionais e levar a licenas de tratamento de sade. Uma mo-de-obra feliz muito mais produtiva. No entanto, um pequeno chefe, ou at mesmo a direo, mantm a iluso de que assim obtm o mximo de rentabilidade. (...) Na vida cotidiana, somos incessantemente manipulados, desestabilizados, confundidos. Cada vez que isso acontece, ficamos furioso contra aquele que nos envolveu em uma fraude, mas temos sobretudo vergonha de ns mesmos. No se trata, no caso, de um roubo material, e sim de roubo moral. (...) Fazer aceitar qualquer coisa por presso confessar que no se reconhece no outro seu igual. O domnio pode chegar captura do esprito do outro, como em uma verdadeira lavagem cerebral.

(...) Por ocasio do choque emocional, a dor e a angstia se misturam. uma sensao de rompimento violenta, de estupefao, de transbordamento, ou de desmoronamento, que certas vtimas descrevem como sendo quase uma agresso fsica: como um murro!, ou Ele me disse palavras to terrveis que eu tive a

impresso de ser um boxeador j cado a quem se continua a encher de golpes!

(...) Mesmo quando as vtimas, ao cabo de um esforo para se separar, perdem todo contato com seu agressor, so inegveis as conseqncias traumticas de uma passagem de sua vida em que tenham sido reduzidas condio de objeto: toda lembrana ou novo acontecimento ter um outro sentido, relacionado com a experincia vivida. O afastamento fsico de seu agressor constitui, em um primeiro momento, uma libertao para as vtimas: Vou poder, enfim, respirar! No entanto, isto no se d sem dificuldades.

(...) As vtimas parecem psiquicamente ilesas, mas persistem sintomas menos especficos, que so como que uma tentativa de escamotear a agresso sofrida. Pode ser uma ansiedade generalizada, fadiga crnica, insnia, dores de cabea, dores mltiplas ou distrbios psicossomticos (hipertenso arterial,

eczema, lcera duodenal), mas sobretudo condutas de dependncia (bulimia, alcoolismo, toxicomania). Pode acontecer que as vtimas se queixem, a posteriori,de uma agressividade incontrolvel, que um resduo do tempo em que elas estavam impossibilitadas de se defender, ou que pode ser tambm interpretado como uma violncia transmitida.

Outras vtimas vo desenvolver toda uma srie de sintomas que se aproximam da definio de estresse ps-traumtico do DSM IV. Esta definio corresponde mais ou menos antiga definio correspondente mais ou menos antiga definio europia de neurose traumtica.(...) Essas vtimas, tais como as vtimas de guerra, foram postas em um estado de stio virt ual que as obrigou a se manterem permanentemente na defensiva..

Resoluo adotada pela Assemblia das Naes Unidas, em anexo de declarao relativos dos s princpios vtimas da

fundamentais

justia

criminalidade e s vtimas de abuso de poder, define as vtimas de abuso de poder da seguinte forma: entendese por vtimas pessoas tenham que, sofrido individual algum ou

coletivamente,

prejuzo,

principalmente moral, uma perda material, ou uma injria grave a seus direitos fundamentais, em virtude de atos ou omisses que no constituem ainda uma violao da legislao penal nacional, mas representam violaes de normas internacionalmente reconhecidas em matria de direitos humanos.

14) Nesse passo, pode-se citar tambm Eliezer Pereira Martins, in O Militar Vtima do Abuso de Autoridade (Apontamentos lei 4.898/65), Ed de Direito, 2 Edio, 1996.

(...) ATENTADO CONTRA A INCOLUMIDADE FSICA DO INDIVDUO. A letra i do artigo 3 da Lei 4.898/65, prescreve constituir abuso de autoridade qualquer atentado incolumidade fsica do indivduo. O legislador objetivou com o dispositivo sub visu, tutelar a

integridade fsica ou psquica do ser humano, bem individual e social contra toda ofensa perpetrada pelo agente da administrao no exerccio de um cargo, emprego ou funo pblica. Note-se que a noo de incolumidade fsica ampla, no se restringindo apenas leso fsica propriamente dita. Nestes termos, extraise da exposio de motivos do Cdigo Penal de 1940, quando se cuida da leso corporal: O crime de leso corporal definido como ofensa corporal sade, isto , como todo e qualquer dano ocasionado

normalidade funcional do corpo humano, quer do ponto de vista anatmico, quer do ponto de vista fisiolgico ou mental.

(...) Entre as condutas caracterizadoras do abuso de autoridade, no universo dos quartis, soem

acontecer as violadoras da incolumidade fsica do indivduo, quer pela vis corporalis, quer pela vis

moralis. Pode-se afirmar que esta modalidade de abuso mais comum na caserna, o que se explica, entre outros fatores, pelo rigorismo excessivo, pelo desprezo pelo inferior, pela idia generalizada de que o militar imune dor, ao aviltamento, e tambm pela estultcia de que a resistncia tortura depuradora da

alma

humana

fator

de

fortalecimento

face

as

adversidades. (...) Partindo-se do pressuposto de que o abuso de autoridade sempre requer uma anlise percuciente do elemento subjetivo do injusto, ou seja, o dolo preliminar de, com capricho, maldade, arbitrariedade, abusar da autoridade, de se inferir que a autoridade militar que abusa do poder, levando sua conduta ao extremo de produzir leses corporais ou morte, age com desgnios autnomos, quais sejam, ab initio a vontade dirigida ao especial fim de exorbitar em seu poder e, ato contnuo, vulnerar a integridade fsica ou sade do subordinado, donde se concluir que o melhor ser a aplicao do concurso material de delitos, cumulando-se as penas da Lei de abuso de autoridade com as penas do crime contra a pessoa.

O Cdigo Penal Militar (Decreto-lei n 1001, de 21 de outubro de 1969) tipifica as figuras do homicdio e das leses corporais respectivamente nos artigos 205 e 209, como delitos impropriamente militares. Resulta da que, se os crimes em anlise se derem numa das circunstncias fixadoras da competncia da Justia Militar em tempo de paz (art. 8 CPM), caber Justia Militar processar e julgar os autores do delito, j que nesta hiptese temos crime militar. Como corolrio, resulta que se os delitos de homicdio e leses corporais no se enquadrarem na competncia da Justia Militar, obviamente, competente ser a justia comum para

conhecer do ilcito. Entretanto, quer seja o homicdio ou as leses corporais, indistintamente, da competncia da Justia Militar ou da comum se praticada a conduta a pretexto ou em decorrncia de abuso de autoridade, nos termos do art. 3, letra i da Lei 4.989/65, haver ensejo para a aplicao cumulativa das penas de abuso de autoridade em consonncia com a regra do concurso material.

15) Ainda nesse sentido, vale transcrever trecho do livro O Estado Atual do Biodireito, de Maria Helena Diniz, Editora Saraiva, 2001: O direito integridade psquica um dos direitos da personalidade, impondo, assim, a todos o dever de respeitar a estrutura psquica de outrem.(...) preciso resguardar os componentes identificadores da estrutura interna da pessoa, suas convices, idias, modo de pensar etc., para que possa haver tutela integral sua personalidade. (...) Ningum deve

prejudicar a sanidade mental de outrem, sob pena de ser responsabilizado penal e civilmente. (...) A ofensa integridade psicofsica

apresenta muitas variaes, por abranger gravame sade, esttica, mente etc. Sua indenizao fixada, em regra, por arbitramento e sofre influncia do lado subjetivo do dano moral e do aspecto objetivo, como posio econmica do lesante, repercusso do agravo, posio social e necessidade do lesado, dano emergente, lucro cessante etc. O problema mais srio a avaliao do aspecto subjetivo, pois, como medir a

dor do lesado? A dor um fenmeno de origem nervosa, tendo, por isso, carter subjetivo, mas apesar disso tem havido mtodos objetivos para estabelecer o montante satisfatrio.

(...)

Deveras,

impossvel

ignorar

conseqncia psicolgica do dano, que pode atingir a vtima temporria ou definitivamente, incidir em seu trabalho, vida, relaes sociais e afetivas etc., mais o rgo judicante no poder negar reparao ao lesado por falta de provas de seu sofrimento, dor, prejuzo sofrido no seu lazer ou afeio, mesmo porque o dano moral no a dor, o desgosto, a mgoa, a humilhao etc., que so estados contingentes e variveis em cada caso e inindenizveis, pois no se exprime em dinheiro; sua reparao seria to-somente uma compensao ante a impossibilidade de haver equivalncia entre o dano e o ressarcimento.

Alm integridade

da

proibio

de

ato

atentatrio no olvidar

psicofsica,

preciso

possibilidade de que, em face do direito incolumidade mental, no se pode atingir, por ao direta ou indireta, a estrutura psquica de algum, alterando sua mente, violentando suas convices polticas, religiosas, sociais, pessoais e filosficas ou inibindo sua vontade sob pena de responsabilidade penal e civil.

16) Em virtude do abuso de direito na extrapolao dos poderes que acredita possuir, em nome da hierarquia, e que resultou em danos dignidade e sade psicossomtica do Autor, deve-se imputar ao Ru incisiva reparao, a fim de que se extirpe de vez do seio da Instituio, a tradio vetusta e imoral de que 'o Exrcito deles' - dos oficiais - e que as Praas so sacos de pancada dos pseudopoderosos. O nosso Exrcito, e de resto as outras Foras, pertencem nao, ao povo brasileiro! A propsito, vale dizer que o Exrcito brasileiro no uma engrenagem de tortura psicolgica e moral, aviltante e desumana, como vem se dando ostensiva e impunemente h anos!

17) Acredita-se que, possivelmente impulsionado pela interpretao errnea advinda da leitura de "Para o soldado, o oficial um SEMIDEUS a quem todos os poderes so conferidos"(trecho da Mensagem do Comandante da AMAN, de 03 Jul 01, in O Cadete) - doc. anexo- tenha tido o Ru esse procedimento abominvel. Talvez essa impulso anmala fosse refreada se, da continuao da leitura da Mensagem, viesse o entendimento de que o seu subordinado funcional, e meramente funcional, frise-se, e no escravo - como todos os oficiais pensam ser a praa - "s quer receber um pouco de afeto, considerao e respeito sua pessoa - o que alis, dever elementar de qualquer chefe, algumas vezes esquecido", conclui o comandante (Destaque nosso).

18) Definindo a dor moral, assim se expressa Alberto Pimentel Filho:

No caso de descarga nervosa (conseqentemente da representao mental) incidir sobre os nervos vaso dilatadores, a circulao sangunea ativa-se, o vigor fsico aumenta, os msculos se contraem com mais energia. Esse aumento da circulao sangunea ativa a

nutrio dos tecidos, todas as funes se executam; sente-se a plenitude da vida. E tudo isto produz um estado de conscincia agradvel, quer dizer, o tom da emoo , neste caso, o prazer. Em condies opostas, incidindo a descarga nervosa sobre os centro e nervos vaso - constritores, a circulao afrouxa, o vigor fsico deprime-se, a contrao muscular dbil, ou se paralisa. O estado de conscincia provocado por todas estas modificaes , ento, desagradvel: o tom da emoo , neste caso, a dor..

DO DIREITO

19) Os danos morais so danos como os demais, portanto, sujeitos a reparao. Todavia, na preocupao da harmonia e do equilbrio que se justifica a aplicao mais ou menos rigorosa contra o infrator em favor do ofendido. Devendo, na espcie, ser levado em conta o esforo pessoal, a funo no meio social que ocupa a vtima, ora promovente, e a capacidade de suportar, pecuniariamente a sua responsabilidade o Ru. 20) Com efeito, outros entendimentos seguem:

Quando falamos de dano no patrimonial, entendemos referir-se de dano que no lesa o patrimnio da pessoa. O contedo deste dano no o dinheiro nem uma coisa comercialmente reduzvel em dinheiro, na il dolore, o sofrimento, a emoo, o defeito fsico ou moral, em geral uma dolorosa sensao sentida pela pessoa, atribuindo-se palavra dor o mais amplo sentido.

Mas no h quem possa negar que a dor, o sofrimento e o sentimento deixam seqelas,

trazem sulcos profundos, abatendo a vtima, que se torna inerte, aptica, indiferente a tudo e a todos, causando-lhe srios danos morais e o desprazer de viver... (Apud Augusto Zenun, Dano Moral e Sua Reparao, Ed. Forense).

21) Conceitua bem o dano moral o magistrio da jurisprudncia oriunda do Egrgio Superior Tribunal de Justia, quando proclama verbis:

Dano moral todo sofrimento humano resultante de direito da personalidade. Seu contedo a dor, o espanto, a emoo, a vergonha, em geral, uma dolorosa sensao experimentada pela pessoa. (REsp, 3 t., Rel. Min. Nelson Neves, j.em 25.8-1992, RSTJ 47/159)

22) Cumpre, ab initio, perquirir-se a acepo da palavra DANO. Consoante a assertiva propalada por Jos de Aguiar Dias: O conceito de dano nico, e corresponde leso de um direito (Da Responsabilidade Civil. Rio de Janeiro: Forense, 1995).

23) Por MORAL, na dico de Luiz Antnio Rizzatto Nunes, entendese (...) tudo aquilo que est fora da esfera material, patrimonial, do indivduo (O Dano Moral e sua interpretao jurisprudencial. So Paulo: Saraiva, 1999.

24) Destarte, DANO MORAL exprime sofrimento, dor, definida esta por Aurlio Buarque de Holanda como: Sensao desagradvel, varivel em intensidade e em extenso de localizao, produzida pela estimulao de terminaes nervosas especializadas em sua recepo ou, ainda, Sofrimento moral; mgoa; pesar; aflio.

25) Nesse diapaso, trazemos colao os ensinamentos de Christino Almeida do Valle:

A dor, fsica ou moral, uma s: a dor! (...) Como a fisiologia e a psicologia no diferenciam a dor, somente pode haver diferena na sua causalidade. Logo, dor fsica e dor moral ficam igualadas, no obstante a dor

fsica impedir o labor manual, algumas vezes. Mas o acabrunhamento ou a prostrao moral tambm impede a execuo dos servios, sejam fsicos ou intelectuais. (Dano Moral. Rio de Janeiro: Aide, 1996).

26) Preleciona, ainda, Yussef Said Cahali:

Dano moral, portanto, a dor resultante da violao de um bem juridicamente tutelado, sem repercusso patrimonial. Seja dor fsica dor-sensao, como a denomina Carpenter nascida de uma leso material; seja a dor moral dor sentimento, de causa imaterial (Dano e Indenizao. So Paulo. RT 1980).

O Mestre Srgio Cavalieri Filho, in Programa de Responsabilidade Civil Malheiros Editores 1 edio, afirma que: enquanto o dano material importa em leso de bem patrimonial, gerando prejuzo econmico passvel de reparao, o dano moral leso de bem integrante da personalidade, tal como a honra, a liberdade, a sade, a integridade fsica e psicolgica, causando dor, sofrimento, tristeza, vexame e humilhao vtima. Nessa categoria incluem-se tambm os chamados novos direitos da personalidade: intimidade, imagem, bom nome, privacidade, a integridade da esfera ntima. Tutela-se, a, o interesse da pessoa humana de guardar s pra si, ou para estrito crculo de pessoas, os variadssimos aspectos de sua vida privada: convices religiosas, filosficas, polticas, sentimentos, relaes afetivas, aspiraes, hbitos, gostos, estado de sade, situao econmica, financeira etc. Arbitramento do dano moral: Por isso, entende-se que a reparao pelo dano moral tem tambm natureza de pena privada. a justa punio contra aquele que atenta contra a honra, o nome ou imagem de outrem, pena esta que deve reverter em favor da vtima. Em concluso, no h valores fixos, nem tabelas preestabelecidas, para o arbitramento do dano moral. Essa tarefa cabe ao juiz no exame de cada caso concreto, atentando para os princpios aqui enunciados e, principalmente, para o seu bom senso prtico e a justa medida das coisas.

27) Como frisou o mestre Clayton Reis:

"Portanto, reconheamos que todas as ofensas contra a vida e integridade pessoal, contra o bom nome e reputao, contra a liberdade no exerccio das faculdades fsicas e intelectuais, podem causar um forte dano moral pessoa ofendida e aos parentes, por isso mesmo este tem o direito de exigir uma indenizao pecuniria que ter funo satisfatria". (O Dano Moral e Sua Reparao, Ed. Forense, 1983).

28) E assim tambm o i. Arnoldo Marmitt sustenta que:

Os atributos do ser humano, as virtudes que o adornam e o dignificam, seus valores espirituais, os valores da honradez, do bom nome, de personalidade, dos sentimentos de afeio, enfim, todo patrimnio moral e espiritual de valia inestimvel.(Perdas e Danos, AIDE Editora).

29) No pode ser a pecnia doloris uma satisfao simblica porque no repercutir jamais no ru, pois apoucadamente continuar a praticar o mesmssimo dano. A sua obrigao reparadora h de ser sentida, financeiramente, pois onde mais pode lhe pesar como admoestao. Ao mesmo tempo em que amenizar a dor moral, a par desse carter exemplar, assinalado antes. 30) Como princpio geral de direito, que manda respeitar a pessoa e os seus bens, a imposio de pena pecuniria para o efeito reparacional a orientao passada pelo jurisconsultoCLVIS BEVILQUA, nas suas lies e mesmo da formao da legislao civil que tem aplicao ao caso (art. 1.521, III,CC).

31) Oportunamente, vale transcrever alguns julgados de nossos Tribunais acerca do Dano Moral, in verbis: O Supremo Tribunal Federal entendeu pela viabilidade da indenizao pelo dano puramente moral (STF 1 T. Rextr. N 105.157/SP rel. Min. Otvio Gallotti, Dirio da Justia, Seo I, 18 out. 1983, p. 18.459). Dano moral puro. Caracterizao. Sobrevindo, em razo de ato ilcito, perturbao nas relaes psquicas, na tranqilidade, nos sentimentos e nos afetos de uma pessoa, configura-se o dano moral, passvel de

indenizao. (4 T. - REsp n 8.768-0/SP. Reg. N 910003774-5 rel. Min. Barros Monteiro Ementrio STJ, 05/122). So inviolveis a honra e a imagem das pessoa s, assegurado o direito indenizao pelo dano material ou moral conseqente da sua violao. No se paga a dor, tendo a prestao pecuniria funo meramente satisfatria. Assim como o detrimento de bens materiais ocasiona prejuzo patrimonial, a agresso aos bens imateriais configura prejuzo moral. (2 T. Resp n 37.374-3/MG rel. Min. Hlio Mosimann. Ementrio STJ, 11/162).

Responsabilidade civil. Dano moral. Indenizabilidade. Dano moral o que no atinge o patrimnio. A dor, a tristeza, a emoo, a saudade, o sofrimento constituem seu contedo. E, obviamente no comportam restitutio in integrum. Comporta, porm, reparao, eis que reparar substituir o prazer que desaparece por um novo. A doutrina e a jurisprudncia acolhem a reparao pecuniria do dano moral (1 TARJ, ac. Da 7 Cm. Cvel, reg em 5.5.1983, Apel. n 73.854, rel. Juiz Paulo Roberto Freitas, Adcoas, vb. N 92.600)

32) Nessa mesma direo, nos conduz Maria Helena Diniz, in verbis: A responsabilidade civil cinge-se, portanto,

reparao do dano moral ou patrimonial causado, garantindo o direito do lesado segurana, mediante o pleno ressarcimento do prejuzo, restabelecendo-se na medida do possvel do statu quo ante. Na atualidade, o princpio que domina a responsabilidade civil o da restitutio in integrum, ou situao anterior leso.

Quando a vtima ou o lesado indireto reclama reparao pecuniria em virtude do dano moral que recai, por exemplo, sobre a honra, imagem, ou nome profissional no est pedindo um preo para a dor sentida, mas apenas que lhe outorgue um meio de atenuar em parte as conseqncias do prejuzo,

melhorando o seu futuro, superando o dficit acarretado pelo dano, abrandando a dor ao propiciar alguma sensao de bem estar, pois, injusto e imoral seria deixar impune o ofensor ante as graves conseqncias provocadas pela sua falta. Na reparao do dano moral, o dinheiro no desempenha funo de equivalncia, como no dano patrimonial, porque no se pode avaliar economicamente valores dessa natureza, por isso, tem, concomitantemente, a funo satisfatria e a de pena. (Maria Helena Diniz, apud, Indenizao por Dano Moral. Ob. Cit.)

33) imperiosa, Meritssimo, a necessidade do Autor de que a sua pretenso prospere, a fim de que, com ela, se d um basta contumaz vitimao das Praas que, indefesas ante o instrumento anmalo e brutal de punio disciplinar - o Regulamento Disciplinar do Exrcito (RDE), e mais o desrespeito, a indiferena, a infrao dos direitos humanos, as diferentes formas de covardia, e abuso de autoridade (procedimentos utilizados na imposio, s Praas, dos contornos impositivos do obrigatrio - por meio de Portarias do Comandante do Exrcito - perfil subjugante do carreirismo, do conceito para a ignominiosa promoo e tantas outras falcias engendradas pelo sistema castrense entendase pela elite poltica do Exrcito - para manter os graduados sempre cordatos, subservientes e execrveis), repita-se, as Praas sofrem e choram, impotentes,

pelos quartis Brasil afora, e ningum h que lhes d socorro nem alvio s suas dores. Destarte, notria a constatao de que a Fora terrestre

brasileira abriga dois exrcitos: o de Praas e o de oficiais! Onde, ento, os mandamentos da nossa Constituio? Abominveis so os privilgios e a

desigualdade! O Exrcito nacional est povoado de oficiais que, em sua maioria, so da estirpe do Ru, que soem em se divertir exercendo o poder da hegemonia de mando desviado, atentatrio ao respeito e dignidade humanos.

34) Ademais, os bens jurdicos tutelados pelo direito penal so, essencialmente, os princpios e os direitos fundamentais elencados na Constituio da Repblica e textos correlatos (tratados, convenes, etc.): a dignidade da pessoa humana, a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana, propriedade, intimidade, honra, etc. A ofensa a um princpio fundamental ou a um direito fundamental no implica meramente o direito de punir, mas importa no dever de punir. Porque ou o bem jurdico violado verdadeiramente fundamental, devendo a ofensa ser punida com proporcional relevncia, ou a ofensa no reclama punio compatvel e o bem jurdico no fundamental. (Volney Corra Leite de Moraes Junior,Juiz do Tribunal da Alada Criminal de SP).

35) O direito brasileiro reconhece como material aquele que supe prejuzo e o dano moral, aquele que supe dor moral ou fsica, o chamado pretium doloris conforme RT 686/97.

36) Assim, e, no mesmo sentido, a indenizao , pois, arbitrvel (artigo 1553 do CC, c/c artigo 5, inciso X da CF) e, j assentado em famoso aresto do TJSP de lavra do Des. Walter Moraes (in Ap. 113. 190-1, RT 706, p.68):

tem outro sentido como anota Windchied, acatando a opinio de Wachter: compensar a sensao de dor da vtima com uma sensao agradvel em contrrio (nota 31 ao pargrafo 455 das Pandette, trad. Fadda e

Bensa). Assim, tal paga em dinheiro deve representar para a vtima uma satisfao, igualmente moral, ou, que seja, psicolgica, capaz de neutralizar ou anestesiar em alguma parte o sofrimento impingido... A eficcia da contrapartida pecuniria est na aptido para proporcionar tal satisfao em justa medida, de modo que tampouco signifique um enriquecimento sem causa da vtima, mas est tambm em produzir no causador do mal, impacto bastante para dissuadi-lo de igual e novo.

37) O dano simplesmente moral, sem repercusso no patrimnio no h como ser provado. Ele existe to-somente pela ofensa e dela presumido, sendo o bastante para justificar a indenizao. (TJPR 4 C. Ap. Rel. Wilson Reback j. 12.12.90 RT 681/163).

38) Hoje em dia a boa doutrina inclina-se no sentido de conferir indenizao do dano moral carter dplice tanto punitivo do agente, quanto compensatrio, em relao vtima (cf. Caio Mrio da Silva Pereira, Responsabilidade Civil, Ed. Forense, 1989). Assim, a vtima de leso a direitos de natureza no patrimonial (CF, art. 5, incisos. V e X) deve receber uma soma que lhe compense a dor e a humilhao sofridas, e arbitrada segundo as circunstncias. No deve ser fonte de enriquecimento, nem ser inexpressiva. (TJSP 7C. Ap. Rel. Campos Mello j. 30.10.91 RJTJESP 137/186).

39) Do 1 Tribunal de Alada Civil do Rio de Janeiro, transcreve o Autor a seguinte ementa, catalogada da Revista Forense 270/190, verbis:

Responsabilidade. Dano moral.Todo e qualquer dano causado a algum, ou ao seu patrimnio, deve ser indenizado, de tal obrigao no se excluindo o mais importante deles que o dano moral, que deve autonomamente ser levado em conta. O dinheiro possui valor permutativo, podendo-se de alguma forma lenir a dor com a perda de um ente querido, pela indenizao, que representa tambm punio e desestmulo do ato ilcito. (EI na Ap. n 44.186, relator Juiz Severo da Costa).

40) A jurisprudncia tem assentado, unssona, sobre a ressarcibilidade do dano moral, verbis:

O ressarcimento do dano moral inteiramente cabvel, ainda porque albergado na nova Constituio da Repblica, e porque, em rigor, encontra guarida na prpria regra geral consagrada no art. 159 do Cdigo Civil. Na espcie, foram atingidos direitos integrantes da personalidade do apelante, tendo ocorrido o sofrimento humano, que rende ensejo obrigao de indenizar. Patente a ofensa no s integridade fsica como tambm ao ressentimento de auto-estima da vtima, tambm merecedor da tutela jurdica. Concretize-se, em resumo, a hiptese de ofensa a um direito, ainda que dela no decorrido prejuzo material ( TJSP, 7 Cm., rel. Campos Mello, j. em 30.10.1991, RJTJSP 137/186).

DO PEDIDO

Ante o exposto, demonstrado saciedade que o Ru culpado pelo crime de abuso de autoridade, clama-se por reparao exemplar pelos danos psquicos, morais, familiares, de sade fsica e pela desgraa que o Autor amargou durante todo o perodo em que esteve submetido sanha malfica, abusiva e covarde do seu algoz. Por todas as razes supra-expostas, principalmente por ter sido vtima da animosidade e intolerncia gratuitas dos pretensos donos do Exrcito, requer a V. Exa, o seguinte:

a) a concesso do benefcio da Gratuidade de Justia;

b) a CITAO do Suplicado, j qualificado no intrito, para responder, querendo, no prazo legal, a presente Ao, sob as penas da revelia e da confisso;

c) a procedncia do pedido, condenando-se o Ru no pagamento de uma indenizao, a ttulo de dano moral, que ficar ao arbtrio desse r. Juzo, indicando, contudo, como parmetro o equivalente a R$ 300.000,00 (trezentos mil reais, com correo monetria e juros at o efetivo pagamento);

d) a condenao do Ru nas custas do processo e honorrios advocatcios em 20% (vinte por cento) do valor da condenao;

e) seja dada cincia da presente ao i. representante do Ministrio Pblico, consoante o disposto no art, 82, inciso III do Cdigo de Processo Civil;

f) a produo de todas as provas em direito admitidas, notadamente, documental, depoimento pessoal do Ru, testemunhal, cujo rol declinar oportunamente, pericial mdica, e outras que se fizerem necessrias;

g) se procedente o pedido, pugna pela determinao da publicao da condenao do Ru em todos os informativos e documentos de divulgao nos escales da Instituio Militar, dentre eles: Boletim do Exrcito, Noticirio do Exrcito - NE, Informex, Home Page do EB, Boletins Regionais e Boletins Internos.

Nestes termos, P. deferimento.

Rio de Janeiro, 02 de dezembro de 2002.

Cleide Maria Xavier Cavalcanti OAB/RJ 77.130

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R P L I C A

Excelentssimo Senhor Doutor Juiz de Direito da 1 Vara Cvel de Resende.

Processo n 2002.045.005676-8

EDMUNDO VELOSO DE LIMA, por sua advogada adiante assinada, nos autos da Ao de Indenizao Por Danos Morais proposta em face de HENRIQUE MARTINS NOLASCO SOBRINHO , tendo sido intimado para falar sobre a contestao de fls. 81/102, nos termos do Art.327 do Cdigo de Processo Civil, vem expor e requerer a V.Ex o seguinte:

1.

QUANTO S PRELIMINARES

1.1) Carece de amparo legal a preliminar argida pelo Ru, pois no se vislumbra, no caso em questo, interesse pblico. O interesse pblico distingue-se do individual em razo da quantidade de pessoas que o compartilham, interessa maioria ou seno a todos os membros da sociedade, o que no o caso da presente demanda, que interessa to-somente ao Autor e ao Ru, ficando seus efeitos adstritos seara meramente funcional-pessoal.

1.2) O Ru praticou crime de abuso de autoridade, previsto nos arts. 3, alnea i, e 4, alnea b, da Lei 4.898/65, in verbis.

Art.3 - Constitui abuso de autoridade qualquer atentado:

i) incolumidade fsica do indivduo;

Art.4 - Constitui tambm abuso de autoridade:

b submeter pessoa sob sua guarda ou custdia a vexame ou a constrangimento no autorizado em lei.

1.3) Como orientao, vale transcrever a Smula 172 emanada da Terceira Seo do STJ:

COMPETE JUSTIA COMUM PROCESSAR E JULGAR MILITAR POR CRIME DE ABUSO DE AUTORIDADE, AINDA QUE PRATICADO EM SERVIO.

1.4) Assim, em que pese o Ru ter praticado os crimes capitulados nos dispositivos elencados na pea de defesa, configurando crime de abuso de autoridade, trata a presente ao apenas de responsabilidade civil, no se confundindo com a matria criminal, conforme dispe o art. 935 do Cdigo Civil. Portanto, improcede a pretenso do Ru em querer o declnio da competncia do Juzo Cvel para a Justia Militar.

1.5) Igualmente, a segunda preliminar argida pelo Ru, concernente gratuidade de justia, no pode prosperar.

1.6) A impugnao da gratuidade de justia formulada pelo Ru no obedece norma processual civil vigente, vez que infringe o disposto no 2 do art. 4 da Lei n 1.060/50.

1.7) Por outro lado, a graduao militar do Autor no est, necessariamente, atrelada sua condio financeira. O Autor comprovou nos autos a insuficincia de recursos, o que lhe impossibilita de arcar com as custas do processo.

1.8) Pelo exposto, no merece acolhida os argumentos suscitados em preliminar, sendo certo que esse r. Juzo competente para julgar o caso em questo, no qual esto presentes os requisitos ensejadores da responsabilidade civil. Pugnando tambm pela mantena do benefcio da Gratuidade de Justia.

2. QUANTO AO MRITO

2.1) No mrito melhor sorte no coube ao Ru, pois no contestou os fatos alegados na inicial, tornando-os incontroversos e verdadeiros.

2.2) Com o intuito de afastar o foco das arbitrariedades cometidas, e mais uma vez tentar denegrir a imagem do Autor, o Ru menciona fatos pretritos da vida profissional daquele, que no so objeto da presente Ao. Contudo, esclarece o Autor que as arbitrrias punies disciplinares (doc. ), mencionadas pelo Ru, no desmerecem os seus bons servios

prestados ao Exrcito, que os reconheceu e premiou ao outorgar ao Autor a Medalha Militar de Prata, quando completou vinte anos de servio (doc. ),

sendo certo que estas punies disciplinares foram impostas sem que fosse permitido ao Autor exercer o direito constitucional, assegurado a todo e qualquer cidado brasileiro, da ampla defesa e do contraditrio (doc. e doc. ).

2.3) O Autor no comunicou a conduta irregular do Ru ao Escalo Superior por total falta de condies psicolgicas poca dos fatos, e tambm porque o Ru negaria a sua conduta abusiva, como o faz agora e, certamente, valendo-se de sua patente e do poder discricionrio que detm, aplicar -lhe-ia nova punio disciplinar (como, alis, ameaou fazer por mais de uma vez), pois na esfera Administrativa militar tudo possvel, haja vista os inmeros exemplos que existem na prpria AMAN: o Autor, na condio de Presidente da Associao de Praas do Exrcito Brasileiro (APEB), recebe pedidos de ajuda e orientao jurdica de vrios colegas da Academia e tambm de outros Estados do Brasil (doc. ), que so vtimas das mais diferentes formas de abuso, praticados por oficiais, colegas estes que poderiam ser citados, no fosse a preocupao de no expor as vtimas.A gravidade do seu estado de sade foi causa de encaminhamento junta de Inspeo de Sade, a qual acabou concluindo por conceder-lhe 30(trinta) dias de licena para tratamento de sade prpria(doc. ). Licena esta que atesta, por si s, a gravidade do quadro clnico do Autor e demonstra ainda a

impossibilidade de o mesmo agir e reagir s agresses veladas que lhe eram impiedosamente desferidas(...procedimentos hostis, evidentes ou escondidos, (...) que efetivamente podem desestabilizar algum ou mesmo destru-lo, sem que os que o cercam intervenham , conforme transcrito das fls 04 da Inicial. Somente agora, aps o tratamento psiquitrico a que se submeteu, ao longo de todo o ano em que esteve sob a chefia do Ru, encontra-se o Autor em melhores condies psicolgicas para tratar de assunto to caro e doloroso a si e que refletiu sobremaneira, destrutivamente, no seu mbito familiar.

2.4). As medalhas do Ru, ostentadas, no atestam capacidade alguma de que sabe tratar com urbanidade seus subordinados, e assim realmente no acontece. Tanto que, contradizendo a sua forjada imagem de chefe exemplar, presenciou o Autor, por diversas vezes, o constrangedor fato de inmeros oficiais inclusive coronis evitarem falar com o Ru quando tinham que decidir algo que fugia esfera de atribuies dos auxiliares da 3 Seo, tal era a antipatia e opresso que irradiava. Atualmente grande a satisfao que grassa no interior da AMAN, no peito daqueles que, um dia, de alguma maneira, j foram vtimas do temvel Ru, pelo fato de ter sido ajuizada esta Ao.

2.5) Embora tenha afirmado que procurou ser o mais preciso possvel acerca dos fatos, quando da conversa inicial entabulada com o Autor, a memria do Ru no foi fiel ao que na verdade se passou, e a convenincia fez com que os acontecimentos fossem distorcidos. Mas to distorcidos, que acabaram vestindo o Ru com a indumentria do chefe perfeito e no to autoritrio e arrogante quanto demonstrou ser, mesmo em pblico, durante o treinamento de formatura que dirigia, fato este presenciado pelo Autor e que causou percebvel mal-estar a todos os presentes no local. Isso demonstra, a falha da memria, que no teve o Ru a devida coragem de assumir a responsabilidade pelos atos que praticou, descumprindo assim um dos Princpios de Chefia, elementar e indispensvel profisso militar, como faz ver a pgina 3 do Noticirio do Exrcito N 9.537, de 03 Mai 99 (doc. ) e a seguir transcrito, em parte: Assumir a responsabilidade pelos atos praticados , na caserna, no s um princpio de chefia, no s uma questo de hombridade, mas, sobretudo, demonstrao elementar e indispensvel de coragem. (...) Quem no tem coragem para assumir a responsabilidade pelos atos que praticou e falseia a verdade para fugir a esse comezinho dever, d abominvel exemplo e demonstra, de modo inequvoco, que no est altura dos valores morais que so a marca, a fora e o orgulho de nossa profisso.

2.6) Alis, o acesso ficha disciplinar do militar restrito ao interessado e Administrao. Portanto, foi indevidamente, e no estando autorizado, que o Ru obteve dados pessoais e reservados do Autor, posto que o mesmo no foi

consultado sobre o acesso a documentos a si atinentes, sua ficha disciplinar na ntegra, como demonstra o Ru conhecer! Isto, salvo melhor juzo, caracteriza o crime de violao de privacidade, capitulado no art. 5 da Constituio, e mais uma mostra da contumaz prtica, pelo Ru, de abuso de autoridade e utilizao indevida da influncia advinda de sua patente de tenente-coronel do Exrcito, para auferir benefcio prprio e denegrir a reputao de subordinados. A recproca dessa possibilidade nunca sorriria ao Autor, simples graduado, que jamais obteria, se tentasse, qualquer documento relativo pessoa do Ru, principalmente sendo estes reservados! Isso comprova o quanto a Instituio paternalista para com os oficiais. Assim sendo, este fato torna-se interessante de ser investigado e tambm socorrido judicialmente, no seu devido momento.

2.7) Tenta o Ru justificar e camuflar a prtica dos atos arbitrrios e como eles de fato aconteceram sem, contudo, em momento algum, negar as afirmaes do Autor, tornando-as incontroversas e verdadeiras.

2.8) No item 04 da pea de defesa, s fls 85, o Ru ratifica a conversa a porta fechada, ainda que alterando o teor da mesma e mostra, nas entrelinhas, a presso psicolgica desferida ao Autor j no primeiro contato que tiveram.

2.9) Convm esclarecer que, contrariamente ao que afirma o Ru, o Autor cumpriu a punio disciplinar somente 15 (quinze) dias aps ter se apresentado na AMAN, fato que se deu em 02/01/2001, conforme comprova as cpias do Boletim Reservado de fls. 104/105, dos autos. Portanto tal assunto no poderia ter sido tratado naquela ocasio, vez que o fato ainda no tinha ocorrido!

2.10) Sustenta o Ru que julgou conveniente fechar a porta porque, forosamente teria que questionar o Autor acerca de sua situao disciplinar e seria constrangedor para a pessoa do Autor ser ouvido, nessa conversa, pelos demais integrantes da Seo... (Destaques nossos). Ora! Se a conversa era amistosa, por que ento questionar forosamente o Autor? Por que numa conversa amistosa surgiria algum constrangimento? Por que buscou o Ru, nessa conversa amistosa especular, questionar, acerca da vida ntima do Autor? Por que buscou o Ru, nessa conversa amistosa, indagar, questionar to incisiva e ameaadoramente sobre a Associao de Praas do Exrcito Brasileiro? Na verdade, ao fechar a porta, o Ru no teve a inteno de poupar o Autor de qualquer constrangimento, mas sim desestabiliz-lo psicologicamente, devido forte simbologia, impacto mesmo, que este ato carrega, agravado mais ainda pelo fato de o Autor j conhecer a m fama do Ru e, por jamais ter tido qualquer contato anterior com ele, ser um desconhecido.

2.11) Ademais, nunca em qualquer das vrias Organizaes Militares (OM) porque passou o Autor, os comandantes tiveram a perniciosa preocupao de inquiri-lo forosamente acerca da sua ficha disciplinar e tampouco de imiscuir-se, de tal modo, com tanto empenho, presteza e inteno escusa, na sua vida privada. J na AMAN os fatos se deram diferentemente, porque o Autor veio efetivamente encomendado para Resende e para estar sob os cuidados do Ru, como ficou patente na reunio ocorrida em 06 Abr 2001, no teatro da AMAN, em que esteve presente o chefe do Departamento Geral do Pessoal (DGP), que demonstrou, pelas amabilidades trocadas em pblico, com o Ru, que eram, no mnimo, muito ntimos. Falou tambm aquele militar acerca do desfazimento da Diretoria da APEB, e que um deles estava na AMAN e trabalhando com o Ru: No Nolasco?, perguntou o general ao microfone. E disse ainda aquele chefe, numa afronta pblica ao Poder Judicirio brasileiro, que os militares transferidos poderiam pedir na Justia a anulao das suas transferncias de sede, mas que ele no as concederia de forma alguma!

2.12) Apesar de j ter servido na AMAN, o Autor foi mandado de volta, pelo poder discricionrio da Administrao militar, que muita vez no cumpre os princpios constitucionais, atinentes administrao pblica, da legalidade, impessoalidade e moralidade (art. 37 da CF/88), como se v claramente neste caso. Especialmente porque, j tendo o Autor servido nesta OM, ao mand-lo de volta, infringiu tambm a Administrao o princpio da razoabilidade, vez que o Exrcito, poca da movimentao do Autor, estava em severa conteno de despesas, conforme se l na notcia veiculada pelo Jornal do Commercio de Recife doc. ).

2.13) Atente-se para os seguintes fatos: 1) a transferncia do Autor no estava prevista pela Administrao, tal qual determina o art 4 e incisos, da Portaria N 325, de 6 de julho de 2000, do Comandante do Exrcito (doc. ); 2) o Autor no estava excedente na Seo em que trabalhava Gabinete de Identificao, pois possui especializao em identificao datiloscpica (doc. ) na 7 Regio Militar; 3) que motivo justificaria ento esta bisada passagem do Autor pela Academia, a no ser mesmo uma indisfarvel retaliao e, o que pior, a comprovao inegvel de que o Autor s foi mandado para Resende porque o Ru aqui estava. Se o Ru estivesse em So Paulo, etc. certamente o Autor teria sido deslocado para l. O que se depreende dos fatos exatamente isso: o chefe certo, cheio de medalhas, talhado para receber e cumprir, risca, aquela misso (como afirmou ao Autor, na conversa de boas-vindas, que recebera a misso de t-lo aqui na minha Seo), e tambm por ser to amigo do general que detinha, poca, a atribuio de ordenar as transferncias, para aniquilar com aquele que ousou, em sculos de histria do Exrcito, criar uma Associao de Praas do servio ativo! Que insensatez! Assim, esse militar subversivo e insatisfeito, segundo palavras do Ru, com a verticalizao da hierarquia tinha mesmo que ser severamente hostilizado para servir de exemplo cabal e definitivo a todos os demais, por intentar tamanha ousadia! 4) Na AMAN foi designado para preencher

claro (vaga) na Seo de Equitao, por ser da Arma de Cavalaria, porm indevidamente se deu esta classificao pois, por fora do art. 69 das Normas Tcnicas do Servio de Identificao do Exrcito - NT Nr 004-DSM (doc. ), o componente do respectivo Quadro, no dever ser desviado, sob qualquer pretexto, dos correspondentes encargos tcnicos, nos rgos de Identificao, fazendo-se mister o pronto retorno dos eventualmente deslocados., deveria o Autor ter sido designado para completar o efetivo do Posto de Identificao/5 (PI/5), existente na AMAN. Estranhamente, tal fato no se deu. Tentando corrigir este engano, o Autor, no primeiro momento da conversa inicial que teve com o Ru, informou a este que queria ser deslocado para o PI/5, por ser possuidor do Curso de Especializao em Identificao Datiloscpica. Pleito este que lhe foi negado.

2.14) Cientes de que o Autor estava desviado de sua funo, e havendo necessidade premente de mais um identificador datiloscopista no PI/5, devido grande demanda de documentos de identidade preparados e emitidos por aquele Posto, os sargentos Andr Luis e Ivair, titulares do PI/5 poca, fizeram gestes (doc. ) junto ao Gabinete de Identificao Regional/1 (GIR-1), com sede no Rio de Janeiro, rgo ao qual subordinado tecnicamente o PI/5, no sentido de que fosse o Autor reconduzido sua funo.

2.15) Todas as alegaes da defesa so bastante contraditrias e inverdicas, pois no dia dessa conversa inicial o Autor ainda no tinha sido vtima da punio ilegal (ilegal porque arbitrada sem que lhe houvesse sido dada oportunidade de defender-se, segundo o princpio constitucional da ampla defesa e do contraditrio) que lhe foi aplicada. Tambm foi em outra oportunidade, e com o intuito de ver-se livre da espoliao acirrada que sofria, praticada pelo Ru, que se falou da desvinculao do Autor da APEB. Outra inverdade o Ru afirmar que no caberia por parte do seu chefe de Seo qualquer interferncia, quando o que ele fez foi proibir veementemente que o Autor falasse acerca da Associao com os seus colegas de trabalho. Alis, em Recife, alguns meses antes, um general teve a infelicidade de afirmar, numa formatura da qual participavam centenas de militares da 7 Regio Militar, que a nica Associao que o Exrcito permite existir o prprio Exrcito, contrariando assim, acintosamente, a Constituio Federal do Brasil. A que est em vigor,

sim! Dias depois, todos os integrantes da Diretoria da APEB estavam abusivamente discricionarizados e transferidos!

2.16) Ao afirmar que o Autor deveria dedicar-se exclusivamente aos interesses da Seo, da AMAN e do Exrcito, buscou o Ru impingir-lhe regime ditatorial de trabalho (doc. ), no qual no lhe sobraria tempo sequer

para dedicar sua famlia, quanto mais poder atuar como integrante da diretoria da Associao de Praas do Exrcito Brasileiro que, para o Ru, no causava qualquer bice. A despeito do horrio de expediente da AMAN, acima demonstrado, e como no poderia deixar de ser, ficou o Autor trabalhando aps a hora do fim do expediente, ou muito antes do expediente comear, por incontveis vezes, sempre que foi necessrio ou que lhe tenha sido determinado. O rigorismo do Ru no trato para com o Autor era to pronunciado, e necessrio de ser evidenciado e aplicado a todo o momento que, certa vez, o Autor foi impedido de sair da Seo, para aproveitar a carona no automvel de um colega, porque o Ru disse que faltam ainda dois minutos para se encerrar o expediente. Dois minutos! esta, de fato, uma cobrana, no mnimo, t endenciosa. Ou no? E maldosa, tambm.

2.17) Outra inverdade a afirmao da imprescindibilidade da pessoa do Autor na 3 Seo da AMAN porque, quando da conversa inicial, o Ru categoricamente disse: Recebi a misso de t-lo aqui na minha Seo, no sei por quanto tempo. Minha equipe j est completa e eu no preciso de voc aqui, mas a misso que recebi esta e tenho que cumpri-la. Note-se que esta afirmao no foi contestada pelo Ru, o que a torna incontroversa e verdadeira. Assim sendo, caem por terra todas as alegaes do Ru.

2.18) O Ru diz que solicitou ao Autor que qualquer problema extraseo no deveria ser trazido para o ambiente de trabalho, acrescentou ainda que problemas de cunho particular, envolvendo sua pessoa e/ou seus familiares, no se encaixavam na situao abordada. Ora! Se nenhum daqueles problemas do Autor

sobre os quais o inquiriu na fatdica conversa inicial tinha importncia, por que ento, quando daquele contato, a porta fechada, inquiriu o Autor sobre a sua vida privada e profissional em Recife? Depreende-se da que a inteno espria e maldosa do Ru, ao vasculhar a vida do Autor, era vazia de qualquer finalidade tica e aproveitvel, desprovida do animus de apoio ou solidariedade. Mas plena do nico e fatal objetivo de iniciar ali o processo de desestabilizao psicolgica do Autor, como efetivamente intentou.

2.19) Ao longo da pea de defesa notria a preocupao do Ru em apontar as injustas punies disciplinares, as alegadas falhas, atrasos e demritos do Autor, mas em momento algum sequer faz aluso ou demonstra interesse pelo seu abalado estado de sade psquica, que se arrastou por todo o ano, de 2001, que passou sob a chefia do Ru, pois sabia este ser o causador de todo o desequilbrio emocional do Autor. Isto demonstra o quo perverso e desumano ele. Frise-se ainda que o Ru obstou a convalescena do Autor na sua residncia (doc. ) determinada pelo psiquiatra que conduzia o seu tratamento, aps ter

passado 04 (quatro) dias internado no Hospital da AMAN. A ordem do cancelamento da convalescena foi dada pelo Ru, assim que tomou conhecimento do fato e com uma presteza tal, que merece ser mencionada - por telefone, ao Dr. Nielson, ordem essa presenciada pelo Autor, que encontrava-se ao lado do mdico quando este recebeu o telefonema.

2.20) O Ru nega o impedimento de escolha do Autor de suas frias. Afirma que deixou de atender solicitao do Autor por ter sido um perodo de intensas atividades preparatrias da cerimnia de entrega de espadins, mesmo tendo o Autor informado que necessitava de frias naquele momento por estar sua esposa com crise aguda de depresso e em tratamento com o Dr. Marcelo Compasso, psiquiatra do Centro de Recuperao de Itatiaia (CRI) conforme refora a notcia o prprio Ru, s fls. 91 e 95 da contestao - e necessitando de

ser acompanhada mais de perto, tendo em vista que se queixara ao Autor, mais de uma vez, de sua inteno de dar cabo da prpria vida. O Autor deu conhecimento deste gravssimo fato ao Ru, mas nem isto foi capaz de demov-lo da sua preocupao estritamente profissional, voltada apenas para a Ptria, o Exrcito, a AMAN e a especializada burocracia da Seo que ele to bem chefiava!

2.21) Verifica-se a coincidncia imposta e perversa de estar o Autor sempre junto com o Ru na premeditada distribuio de militares da 3 Seo tipo carta marcada mesmo, evidentemente! - na sistemtica de distribuio da escala de meio expediente administrativo, que sempre combinava com a do Ru, como ele mesmo confessa na defesa (fls.90, ltimo pargrafo). Demonstrando, incontestavelmente, o acirrado controle e vigilncia pessoal do Ru sobre o Autor, tanto que confessa ter priorizado manter o Autor nos mesmos dias em que cumpriria seus meio expedientes administrativos. E foram vrios os dias que o Autor teve que suportar de assdio psicolgico e moral! Indefeso e completamente a merc do seu algoz. Um verdadeiro martrio! As violncias, os ultrajes do superior para com o inferior so duplamente repreensveis: Primeiro, porque a vtima, escrava da disciplina, no se pode defender pois no dispe dos meios que um cidado possui para obter a reparao de um outro cidado. Segundo, porque um chefe que se deixa arrastar a um ato de brutalidade para com um subordinado entregue sua discrio, diminui a autoridade moral do comando. indigno de comandar os outros o que no sabe guardar o domnio de si prprio. JOS DA SILVA LOUREIRO NETO, in Direito Penal Militar, pg.140, Editora ATLAS,1995.

2.22) Acrescente-se ainda que haveria de ser, no mnimo, para algum que se auto-reputa chefe exemplar, antitico e bastante constrangedor ignorar a capacidade e o preparo profissional, altamente qualificados, do oficial que era seu Adjunto, o capito FORNARI, e no delegar a ele, seu Adjunto, a comezinha

atribuio de orientar um militar que, segundo juzo do Ru, estava to perdido e desorientado em meio quela burocracia altamente imponente e especial, como faz ver o Ru nas fls n86, no segundo pargrafo. Curiosamente h de se perguntar: no teria o oficial Adjunto da 3 Seo da AMAN, o capito FORNARI, condies sequer de transmitir as mesmas e corretas orientaes que tanto sempre se esmerou o Ru em passar, pessoalmente, ao Autor? Especialmente porque esta burocracia no era assim to difcil de resolver, visto que levada a bom termo, sem qualquer dificuldade, por um cabo que nem o segundo grau de instruo possui! Quanto mais por um subtenente, possuidor de vrios cursos no Exrcito e ainda bacharel em Direito, se estivesse em suas perfeitas condies de sade mental e fsica...

2.23) Acerca dos documentos que o Ru alega terem sido perdidos etc, o que no verdade, seria de se ter em conta e haver relevao para o fato, se fosse o caso, vez que o Autor estava doente e tomando altas doses de remdios controlados, conforme se comprova (doc. ). Mas a causa desse tipo de acusao e

tentativa de menosprezo j est consignada na Inicial, s fls. 05, e aqui repetida para que fique bem clara e recente na memria: Em grande medida , nessas horas, os colegas que presenciam esse tipo de ocorrncia tendem a virar o rosto, a no ver, seja por covardia, egosmo ou medo. Exemplos de chefes medocres, sdicos, histricos, que gritam, jogam coisas, invertem os papis acusando o outro por perda de documentos, esquecimento de agenda, criam armadilhas para ver o outro fracassar...

2.24) Mais uma vez a priorizao do Ru foi desvirtuada do bom senso e do sentido humanitrio que deveriam nortear a atuao de qualquer daquele que detm a chefia de agrupamento profissional. No entanto, as medalhas enumeradas no foram suficientes para lhe trazer tal tirocnio. No lhe era desconhecido,

certamente,

que

Autor

estava

procurando

nas

frias,

ou

em

qualquer

afastamento que pudesse obter, um meio para livrar-se da presena macabra do Ru, presena essa que lhe fazia mal, trazia sobressaltos. O Autor queria apenas um arrefecimento para refazer-se, curar-se dos males que o entristeciam. Mas era muito mais simples e coerente ao Ru agir profissionalmente e preocupar-se apenas com o Exrcito, a AMAN e a burocracia da 3 Seo, e ignorar completamente o ser humano que, doente, estava sob sua tutela e a merc do seu poder discricionrio, do que descer do seu pedestal de tenente-coronel e condoerse da sina do Autor.

2.25) Certamente que h insatisfao. Ocorre at mais que isso: existe um estrondoso clamor de todo o segmento de praas do Exrcito brasileiro, como bem se v das incontveis mensagens eletrnicas que recebem a APEB e o Autor, na qualidade de seu Presidente (doc. ), no sentido de que haja extino do

desrespeito e discriminao do Exrcito (leia-se seus oficiais) no trato com os graduados(doc. ).

2.26) Por diversas vezes, nas consultas com o mdico psiquiatra que inicialmente o tratou, o Autor mencionou que a causa do seu infortnio era a Seo em que trabalhava porque l era ameaado e perseguido, mas sempre ouvia o consolo evasivo do Dr. Nielson que dizia: Voc tem que administrar sua estada l. Tome os remdios, eles vo te ajudar a contornar a situao.

2.27) No foi mais bem sucedido o Autor nas duas Juntas de Inspeo de Sade s quais se submeteu. Nelas, especialmente na primeira, aps expor aos mdicos que a compunham sua situao durante quase quarenta minutos, ouviu do presidente da mesma uma prola de pronunciamento: Se voc est l naquela Seo porque algum o colocou l e ns nada podemos fazer para tir-lo de l. Ao que o Autor retrucou: Mas, estou doente e a causa do meu mal a 3 Seo,

como o senhor diz que nada pode fazer? O president e da Junta, e diretor do Hospital Escolar da AMAN poca, simplesmente lavou as mos, encerrou a sesso e nada fez efetivamente para socorrer o Autor. Abjurou do seu compromisso e da tica mdicos. Bem como do juramento de Hipcrates. Lanou novamente o Autor arena para enfrentar, como pudesse, a sua fera diria. Continuou o Autor, por mais algum tempo, sofrendo atroz vilipndio na 3 Seo e recorreu da deciso daquela Junta de Inspeo de Sade.

2.28) inconcebvel que um tenente-coronel do Exrcito no sustente suas afirmaes, que se amedronta quando tem que responder por seus atos. Para livrar-se o Ru mente! No poder ter as mesmas regalias que os outros, afirmao dele, Ru, e no fruto da imaginao do Autor porque, poca dos fatos, no estava em condies de ser muito criativo.

2.29) interessante uma parada mais demorada em o Autor foi atendido quando necessitou tratar de problema de sade de sua esposa. (fls.91): d a entender que foi feito um enorme favor ao Autor, quando, na verdade, era um dever regulamentar.

2.30) Tambm chama a ateno a profuso de vezes que se escreve, na contestao, as expresses aplicao de sano disciplinar, sano

disciplinar cabvel, evitar a sano disciplinar, num flagrante de que a vida da caserna, na AMAN, uma verdadeira senzala, onde as Praas, fazendo as vezes de escravos, tm que estar com o lombo sempre untado para serem tangidos pelo chicote, sempre erguido e ameaador, do draconiano e inconstitucional

Regulamento Disciplinar do Exrcito - RDE.

2.31) Atualmente a praxe, no Exrcito, tratar a Praa como inimigo, mo de obra escrava e sem qualquer considerao como pessoa, cidado. Este

procedimento bastante diverso do que apregoado pela Instituio em Noticirio, Decretos, Estatuto e Regulamentos! Isto d ensejo s inmeras aes judiciais de reparao que, atualmente, conscientizadas de seus direitos, as vtimas esto ajuizando contra os desavisados abusadores das suas prerrogativas funcionais (doc. ).

2.32) O Ru acusa, com veemncia, de ser o Autor um mau militar, incorrente em vrias falhas. Contudo, contraditoriamente, deixa de aplicar-lhe as sanes cabveis, inerentes a sua condies de chefe de seo(itens 04, 05 e 07 do Anexo I do Regulamento Disciplinar do Exrcito). Ora! se de fato o Autor possusse as deficincias elencadas s fls. 96/97 por que no foi punido?. Depreende-se que se absteve o Ru do seu poder de punir so inverdades desferidas contra o Autor. Como se v nenhum desses atributos negativos cuidou o Ru de comprovar. Destaca-se ainda que o propalado s fls.86 no passam de

bazfias, sem nenhum efeito real, posto que, segundo alega o Ru, foram descumpridas pelo Autor e nenhuma penalizao foi-lhe cominada.

2.33) Num caso como este, as testemunhas, poucas, se sentem amedrontadas (um colega do Autor consultado se poderia depor

respondeu: Tenho medo de retaliao. Meu chefe de Seo conversa muito com o tenente-coronel Nolasco e eu no quero me arriscar. Desculpe.), constrangidas, tornando-se difcil reunir os que foram testemunha ocular dos fatos. Prova disso so os militares que eram da mesma Seo que o Autor que presenciaram os fatos e agora negam por temor. Um deles foi enftico e apelou at para Deus: Pelo amor de Deus, subtenente, me deixa for a disso! Nesse sentido profetizou ISHAIA BERLIN, filsofo e escritor russo: O medo est no ar e esmaga as conscincias.

2.34) Mas vem em nosso socorro a magistral interveno de SERGIO CAVALIERI FILHO, verbis:

(...) o dano moral leso de bem integrante da personalidade, tal como a honra, a liberdade, a sade, a integridade psicolgica, causando dor, sofrimento, tristeza, vexame e humilhao vtima. (...) Entendemos, todavia,que por se

tratar de algo imaterial ou ideal a prova do dano moral no pode ser feita atravs dos mesmos meios utilizados para a comprovao do dano material. Seria uma demasia, algo at impossvel, exigir que a vtima comprove a dor, a tristeza, ou a humilhao ou o atravs percia; de no o depoimentos, teria ela como ou o

documentos demonstrar desprestgio

descrdito, atravs

repdio,

meios

probatrios

tradicionais, o que acabaria por ensejar o retorno fase da irreparabilidade do dano moral em razo de fatores instrumentais. Neste ponto a razo se coloca ao lado daqueles que entendem que o dano moral est nsito na prpria ofensa, decorre da gravidade do ilcito em si. Se a ofensa grave e de repercusso, por si s justifica a concesso de uma satisfao de ordem

pecuniria ao lesado. Em outras palavras, o dano moral existe in re ipsa;deriva inexoravelmente do prprio fato ofensivo, de tal modo que, provada a ofensa, ipso facto est demonstrado o dano

moral guisa de uma presuno natural, uma presuno hominis ou facti, que decorre das

regras da experincia comum.(in Prog rama de Responsabilidade Civil, 2 edio, p.74/80, Ed. Malheiros).

2.35) Falta com a verdade o Ru ao afirmar que o Autor no solicitou cpia da chave da Seo, mas tal cpia foi solicitada ao Cap Fornari, adjunto do Ru, que negou a concesso e informou que o Ru no autorizara a entrega da chave. Tanto isso verdade que jamais foi permitido ao Autor permanecer sozinho na Seo, como o prprio Ru deixa entrever na sua defesa (ltimo pargrafo de fls. 90). Ressalte-se que certa vez o Autor foi at dispensado do final do expediente para no ter que ficar sozinho na Seo. E ainda, noutra ocasio, o Soldado Carlos negou emprestar-lhe a sua cpia da chave alegando que o Ru, numa reunio com os demais integrantes da Seo, proibiu-os de emprestar suas chaves ao Autor.

2.36) Em suma, o Ru no se manifestou precisamente sobre os fatos narrados pelo Autor tampouco produziu qualquer prova a seu favor, o que demonstra a veracidade das alegaes feitas pelo Autor. 2.37) Por todo o acima exposto, carece de qualquer amparo legal o pedido formulado pelo Ru, pugnando pelo prosseguimento do feito, oitiva das testemunhas, cujo rol segue anexo, e ao final pela procedncia in totum do pedido autoral.

Termos em que, P. Deferimento.

Rio de Janeiro, 22 de abril 2003.

Cleide Maria Xavier Cavalcanti OAB/RJ 77.130

ROL DE TESTEMUNHAS que devero ser requisitadas para comparecer na Audincia de Instruo e Julgamento.

1) IVAIR SANTANNA PEREIRA 2 Sgt Exrcito, servindo na CIA DE COMANDO DO BCSv/AMAN KM 306 DA RODOVIA PRESIDENTE DUTRA RESENDE/RJ;

2) MANOEL APARECIDO ROSA Cabo do Exrcito, servindo na CIA DE COMANDO DO BCSv/AMAN KM 306 DA RODOVIA PRESIDENTE DUTRA RESENDE/RJ;

3) DR. MARCELO COMPASSO Capito Mdico Psiquiatra do Exrcito, servindo no Centro de Recuperao de Itatiaia CRI, situado na Estrada do Parque Nacional, KM 4,5 Itatiaia/RJ;

4)

DR LIA

ROSEMBERG

Psicloga,

estabelecida

na

Rua

Mrio

Periquito,

,Bairro Jardim Jalisco, Resende/RJ

5) DR. NIELSON ABRANCHES - Capito Mdico Psiquiatra do Exrcito,

6) DR. RUBENS CARLOS SILVEIRA Coronel Mdico da Reserva do Exrcito, estabelecido na Rua Pastor lson, n 86,

7) GENERAL REINALDO CAYRES MINATI ex-comandante da AMAN, lotado no Gabinete do Comandante do Exrcito QG EX Bloco A 4 PAV Setor Militar Urbano Braslia, Distrito Federal, CEP: 70.630-901