CONTRATOS DE COLABORAO III

I - Noes gerais:

- Na cadeia de circulao de mercadorias vamos encontrar, inicialmente, aqueles que se dedicam a extrair bens propiciados pela natureza, como o agricultor, o minerador, o pescador, e por ltimo o consumidor, que os utiliza in natura ou industrializados, para o atendimento das suas necessidades. A aproximao entre o produtor e o consumidor feita atravs do comrcio, por aqueles que exercem a atividade comercial, ou sejam, a empresa agrcola e de pesca, o comerciante atacadista e varejista, e outros, atravs de sucessivos contratos de compra e venda, os quais vem a participar da cadeia de circulao do produto: o produtor agrcola vende laranja para a indstria de suco, que o revende para o atacadista, que o revende para o supermercado ou varejista, onde o consumidor ir adquiri-lo, para o seu consumo. Para que ocorram estas sucessivas compras e vendas, at chegar ao consumidor final, outros instrumentos contratuais foram criados para possibilitar, desenvolver e ampliar vendas, estabilizar e garantir marcas em determinadas localidades, de forma a propiciar o escoamento de produtos; - Os contratos de colaborao se inserem nestes mecanismos voltados ao escoamento de produtos, atravs dos quais os empresrios se movimentam, unindo esforos para o atingirem este objetivo, utilizando instrumentos contratuais especficos de colaborao, de cunho mercantil. Assim existir contrato de colaborao mercantil se um dos empresrios, assumir a obrigao de ampliar ou formar mercado consumidor de produtos industrializados ou comercializados pelo outro; - Desta forma poderemos ter os seguintes formas de colaborao empresarial, para o escoamento de produtos: 1. Intermediao: o empresrio (colaborador) adquire de outro empresrio (fornecedor) produtos por este industrializado ou comercializado, dentro de determinadas condies especiais, para revender ao consumidor. Ambos empresrios ocupam elos distintos na cadeia de circulao de mercadoria. Neste caso temos os chamados contratos de concesso mercantil e de distribuio-intermediao. Esta forma de colaborao possui as seguintes caractersticas: a) o colaborador distribuidor obtm lucro pela atividade de comercializao das mercadorias adquiridas do fornecedor (distribudo), assim como o colaborador concessionrio obtm o lucro pela explorao da atividade econmica, objeto da concesso estabelecida com o concedente; b) no h a remunerao pelo distribudo ou concedente ao distribuidor ou concessionrio, pela colaborao prestada por estes queles;

2. Aproximao: no h nesta modalidade de colaborao empresarial contrato de compra e venda mercantil, uma vez que o empresrio colaborador procura empresrios que tenham interesse em adquirir a mercadoria industrializada ou comercializada pelo fornecedor. A contratao de compra e venda efetuada entre o empresrio que foi identificado pelo colaborador e o fornecedor. Nesta forma de colaborao somente este (mandante, representado ou comitente) participa do elo de circulao do produto, e no o colaborador. Temos neste caso os contratos de mandato; comisso mercantil; representao comercial autnomo; agncia; e distribuio-aproximao. Esta forma de colaborao possui as seguintes caractersticas: a) o colaborador tem direito de receber do fornecedor, determinado valor contratado entre os mesmos, quando h a contratao de compra e venda, ou seja, quando o fornecedor vende o seu produto ao comprador, cujo negcio foi identificado ou motivado pelo colaborador; b) na maioria das vezes o valor que o colaborador tem direito a receber do fornecedor proporcional ao preo dos produtos nas vendas que aquele viabilizou, ao que se denomina comisso. Desta forma o comprador paga o preo da mercadoria que adquiriu do fornecedor, e este repassa parte deste valor em forma de comisso ao colaborador; II Contratos de Colaborao por Intermediao: - A distribuio-intermediao o contrato de colaborao empresarial pelo qual um dos empresrios contratantes (distribuidor) tem a obrigao de comercializar os produtos do outro (distribuido) - FUC; - Como foi dito acima existem duas espcies de contratos de colaborao por intermediao: distribuio-intermediao e concesso. Na doutrina alguns autores no os diferenciam, outros como Fbio Ulhoa Coelho, estabelecem a diferena pelo grau de subordinao da empresa do colaborador em relao do fornecedor, afirmando que no contrato de distribuio-intermediao, o distribudo tem menos poder de ingerncia sobre a organizao empresarial do distribuidor, e que na concesso h maior ingerncia, apontando o contrato de concesso como o mais apropriado para a colaborao por intermediao, uma vez que o colaborador no somente vende os produtos do fornecedor como tambm presta servios de assistncia tcnica aos consumidores e adquirentes; 1. Contrato de Distribuio-Intermediao: - Por ser um contrato atpico, ou seja, as obrigaes no se encontram disciplinadas em lei, as clusulas estabelecendo direitos e obrigaes sero ajustadas pelas partes contratantes. As clusulas mais comuns, que se inserem nesta espcie de contrato so: a) exclusividade de distribuio: veda-se ao distribuidor comercializar com produtos concorrentes ao do distribudo; b) zona ou territorialidade: probe-se o fornecedor comercializar mercadoria, objeto de distribuio, na rea do distribuidor; 2

c) quota de fornecimento e aquisio: neste caso ajusta-se a obrigatoriedade do distribuidor comprar e o distribudo vender, dentro de um determinado perodo, quantidade mnima de mercadoria; d) montagem do distribuidor: o distribuidor assume o compromisso de equipar as suas instalaes, mquinas, equipamentos, veculos para o exerccio da colaborao, inclusive o de ostentar a marca do distribudo em suas instalaes, promover publicidade em conjunto com os demais integrantes da rede de distribuio, de acordo com as orientaes do distribudo; e) resciso: por ser um contrato atpico, no teria o distribuidor direito a qualquer indenizao do distribudo, pela excluso do mercado que ajudou a formar, salvo expressa previso contratual garantido-lhe o ressarcimento. Se o contrato foi ajustado por prazo indeterminado, e uma das partes houver feito investimentos considerveis para a sua execuo, a denncia unilateral s produzir efeito depois de transcorrido prazo compatvel com a natureza e o vulto do investimento ( nico, do art. 473/CC); 2. Contrato de Concesso Mercantil: - Concesso mercantil (ou industrial) o contrato de colaborao empresarial por intermediao em que um empresrio (concessionrio) se obriga a comercializar os produtos fabricados por outro (concedente) - FUC; - Tambm por ser um contrato atpico o que acima foi dito em relao ao Contrato de Distribuio-Intermediao, inclusive quanto s clusulas, tambm, aplica-se a esta espcie de contrato. A nica hiptese de Contrato de Concesso tpico o que regula a concesso e a comercializao de veculos automotores terrestres, ou seja, quando as partes contratantes forem, de um lado fbrica ou montadora de automveis, caminhes, nibus, motocicletas, tratores e outros, como concedente e, de outro lado, a revendedora autorizada como concessionria, ele considerado tpico, porque est regulado pela Lei n 6.729/79; III Contratos de Colaborao por Aproximao: - Na colaborao por aproximao, cabe ao colaborador buscar interessados na aquisio de produtos do fornecedor, assim aquele (representante, comissrio ou mandatrio) que presta servios ao fornecedor por este remunerado, pelo negcio que ajudou a realizar. A colaborao por aproximao pode gerar alguns contratos como: 1. Mandato e Comisso Mercantil: - Mandato o contrato pelo qual uma das partes ( mandatrio) se obriga a praticar ato em nome e por conta da outra parte ( mandante). Ser mercantil se pelo menos o mandante for empresrio e os poderes outorgados habilitarem o mandatrio prtica de atos negociais (clusula ad negotia) - FUC; - Na comisso, uma das partes (comissrio) se obriga praticar atos por conta da outra (comitente), mas em nome prprio - FUC; 3

- Os colaboradores (mandatrio e comissrio), nestes contratos buscam identificar e motivar interessados na aquisio dos produtos do fornecedor (mandante e comitente) e so remunerados por um percentual incidente sobre o valor da venda do produto; - Por serem muitos semelhantes estes contratos, o art.709/CC estabelece que so aplicveis comisso, no que couberem, as regras sobre o mandato; - Pelas definies, verifica-se que a diferena entre estas duas espcies de contrato est no fato de que o mandatrio representa o mandante, enquanto que na comisso o comissrio age em nome prprio. Assim aquele que adquiriu a mercadoria, atravs do mandante, realiza o negcio com o fornecedor da mesma, entretanto se feito por meio do comissrio, este contrata com o adquirente, resultando efeitos diferentes, caso o comprador venha a exigir o cumprimento de obrigaes ou impute responsabilidades por vcio ou evico; - No mandato e na comisso, os atos praticados pelo colaborador so por conta e risco do fornecedor, de forma que se o comprador no vier a pagar pelo produto adquirido, o colaborador mantm o seu direito de receber a sua comisso, salvo clusula em contrrio; 2. Representao Comercial Autnoma - O contrato de representao comercial autnoma aquele em que uma das partes (representante) obriga-se a obter pedidos de compra dos produtos fabricados ou comercializados pela outra parte (representado) FUC; - Trata-se de um contrato tpico, e a norma que disciplina esta espcie de contrato a Lei n 4.886/65, alterada pela Lei n 8.420/92. O representante exerce uma atividade de natureza empresarial, devendo apresentar pedido de compra junto ao representado. A atividade de representao comercial autnoma est regulamentada na mencionada norma. Aquele que pretender exercer tal atividade, dever obter o prvio registro no rgo prprio de fiscalizao, o Conselho Regional dos Representantes Comerciais; - O contrato de representao comercial somente poder ser por prazo determinado no primeiro ajuste, firmado entre as partes. A renovao, expressa ou tcita, ser sempre por prazo indeterminado ( 2, art. 27). A Lei considera por prazo indeterminado todo o contrato que se suceder, dentro de 6 (seis) meses, a outro contrato, com ou sem determinao de prazo 3, art. 27); - O contrato de representao comercial deve conter clusula: a) descrevendo os produtos que sero objeto da representao; b) indicando da zona onde ser exercida a representao; c) mencionando a existncia ou no da exclusividade de zona: proibindo o representado de comercializar, diretamente ou atravs de um outro representante ou do representante de agenciar pedidos de compra de produtos no fornecidos pelo representado; d) estabelecendo o prazo para o representado informar a recusa do pedido obtido pelo representante; e) especificando o valor da comisso a ser paga pelo representado ao representante e o prazo em que ocorrer o pagamento; f) estabelecendo o 4

prazo de vigncia do contrato; g) especificando as indenizaes; e outras enumeradas no art. 27; - Algumas regras de proteo ao representado so impostas pela Lei, como a estipulada no 7, do art 32, estabelecendo nulidade de alterao contratual que venha a provocar diminuio da mdia das comisses dos ltimos 6 (seis) meses, bem como no art. 43, que veda a incluso da clusula del credere, ou seja, a de responsabiliz-lo pelos riscos do descumprimento de contrato de compra e venda pelo comprador; - Para que o representante tenha direito comisso, devero ser atendidas as seguintes condies de forma sucessiva e cumulativamente: a) o representante dever procurar o interessado na compra do produto e motiv-lo a formular o pedido de compra; b) apresentar o pedido de compra ao representado; c) o pedido de compra dever ser aceito pelo representado; d) ocorrer o recebimento do preo pelo representado; -No que tange indenizao, a Lei estabelece que: a) se o contrato por prazo determinado, e houver o rompimento unilateral do vnculo contratual, antes do fim do prazo ajustado, ser devida indenizao estabelecida no 1, do art. 27; b) se o contrato por prazo indeterminado e vigora h menos de 06 (seis) meses, no cabe indenizao. Vigorante h mais tempo, o contrato somente poder ser denunciado sem culpa das partes, mediante a concesso, pelo denunciante, de praviso de 30 dias ou o pagamento de indenizao, calculada pela mdia das comisses auferidas nos 3 (trs) meses anteriores (art. 34). Se houver culpa do representado, a indenizao mnima devida ao representante ser de 1/12 do total das comisses auferida durante todo o tempo de exerccio da representao (letra j, do art. 27); 3. Agncia: - Pelo art. 710/CC, o contrato de agncia aquele em que um dos contratantes (agente) assume, em carter no eventual e sem dependncia, a obrigao de promover a realizao de certos negcios do interesse do outro contratante (proponente), numa zona determinada; - Em se tratando de contrato de agncia por colaborao, o agente ser remunerado pelo proponente atravs de um percentual sobre o valor do contrato que ajuda a concretizar. No tendo o agente poderes de representao do preponente, os atos daquele no obrigam a este, exceto na hiptese estabelecida no nico, do art. 710/CC; - A exclusividade de agenciamento, ou seja, a proibio do agente de promover produtos concorrentes aos do proponente, e a exclusividade por zona, ou seja, a proibio do proponente de constituir, na mesma zona de autuao, mais de um agente com as mesmas atribuies, no todo ou em parte, constituem clusulas implcitas deste tipo de contrato;

- O contrato pode ser celebrado por prazo determinado ou indeterminado, e a sua prorrogao, da mesma forma, poder ser por prazo determinado ou indeterminado. Quando ajustado por prazo indeterminado, a resciso imotivada ocorrer por aviso prvio de pelo menos 90 dias, desde que tenha transcorrido prazo compatvel com a natureza e o vulto do investimento exigido do agente (art. 720/CC). Assim desde que transcorrido o prazo suficiente para amortizao, pelo agente, do seu investimento no h que se cogitar em indenizao, desde que observado tal prazo; - Para a resciso motivada do contrato de agncia, por prazo determinado ou indeterminado, aplicam-se as seguintes regras: a) se a culpa do agente, este dever indenizar os prejuzos que causou e tem direito pelos servios teis que prestou ao proponente, podendo este vir a exigir perdas e danos (art. 717/CC); b) se no h culpa do agente, este tem direito de receber pelos servios prestados, inclusive quanto aos negcios pendentes, e obter a mesma indenizao devida aos representantes comerciais, por fora da Lei especial (art. 718/CC); c) se o agente, por motivo de fora maior, no puder dar seguimento aos servios, ter direito remunerao apenas pelos servios prestados (at. 719/CC); 4. Distribuio-Aproximao: - O art. 710/CC, define a distribuio como uma modalidade do contrato de agncia, em que o agente tem a posse dos produtos para cujo escoamento colabora. Neste caso por haver uma maior confiabilidade do proponente em relao ao agente, aquele deposita nas mos deste a mercadoria que pretende negociar; - Esta espcie de contrato se distingue do contrato de distribuio-intermediao, uma vez que neste h compra e venda de produtos, enquanto que no contrato de distribuio-aproximao existir apenas o agenciamento de proposta. Aplicando a este as regras j mencionadas para o contrato de agncia.