Ação de indenização por danos morais contra rede social e aplicativo por uso indevido de dados e ofensas à honra

S SC CO OL LA AR RI I, , G GA AR RC CI IA A & & O OL LI IV VE EI IR RA A F FI IL LH HO O
A D V O G A D O S

Rua Lbero Badar, n 152, 18 andar. Centro. So Paulo-SP. CEP 01008-000.
Tel. (11) 3513-3959 / (11) 97660-8303 - www.sgof.com.br
1

EXMO. SR. DR. JUIZ DE DIREITO DA VARA DO JUIZADO ESPECIAL CVEL DO FORO
CENTRAL DA COMARCA DA CAPITAL SO PAULO/SP

TUTELA ANTECIPADA URGENTE

FELIPPO DE ALMEIDA SCOLARI, brasi l eiro, solteiro,
acadmi co de di rei to, portador da cdula de i denti dade RG n 32.397.660-8,
devi damente i nscrita no CPF/MF sob o n 339.276.718-27, resi dente e domi ci li ado na
Rua Hermano Ri bei ro da Sil va, n 55, apto 221 Vi la Mariana CEP 04008-080 So
Paulo/SP, devidamente qual ifi cado e representado por seu advogado (doc. 01), vem
respei tosamente presena de V. Exa., com fundamento no arti go 5, i nci sos V e X,
da Constituio Federal e nos arti gos 186 e 927 do Cdigo Civil, propor a presente

AO DE INDENIZAO POR DANOS MORAIS

em face de FACEBOOK SERVIOS ON LINE DO BRASIL LTDA. REDE SOCIAL, i nscri to no
CNPJ 13.347.016/0001-17, sediada na Rua Leopol do Couto de Magal hes Juni or, n
700, 5 andar, CEP 04542-000, So Paul o/SP e LULUVISE INCORPORATION, neste ato,
por sua representante l egal no Brasi l, CAROLINE ANDREIS (docs. 2 e 3), com endereo
na Rua Andr Bolzani , n154, apt. 21 N. Sra. De Lourdes -CEP 95.084-410 Caxias
do Sul - RS, pel os moti vos a seguir aduzi dos.

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I DOS FATOS

Em 25 de novembro de 2013, o requerente foi
surpreendido em razo de ter sua i magem publ i cada i ndevi damente (sem qualquer
autorizao) em um apl i cativo da i nternet denomi nado LULU .

Tal apli cati vo funci ona a parti r da si ncronizao do
Facebook e permi te que a usuri a faa uma espci e de resenha de al gum ami go, ex-
namorado, fi cante, etc., que seja seu ami go na rede social , ou ai nda, que veja as
i mpresses de al gum que achou i nteressante, mas no conhece.

Ademai s, o si stema permi te a aval iao da performance
sexual de homens e de uso excl usi vo de mul heres. Avaliaes estas que so fei tas
por meio de questes de mlti pl a escol ha e de hashtags que representam pontos
negati vos e positi vos, como #filhinhodamame, #novailigarnodiaseguinte ou at
mesmo #caideboca (como ocorreu no presentecaso), ao fi nal, o conjunto gera uma nota
de 1 a 10.

Na pgi na do aval iado no apl i cativo so vi sv ei s, somente
para as mul heres, as hashtags relativas a tai s aval iaes, bem como a nota que
atribuda ao i ndi v duo, podendo, o pbl i co mascul i no, to somente ter ci nci a da
quanti dade de vi sual izaes que seu perfi l teve.

Nesse passo, atravs da massi va div ul gao por fora do
recente lanamento de tal apli cati vo, e da i novao nos servios prestados, o autor
tomou ci nci a de que suas i nformaes do facebook havi am si do i mportadas, sem sua
autorizao, para o LULU; de forma que foi obri gado, ante ao seu total
desconheci mento de toda si tuao de funcionamento supra descri to, a efetuar o
download de tal apl i cativo, na tentativa de di mi nui r os transtornos, buscando o
cancel amento de uma i nscri o que, fri se-se, nunca foi feita.

Al m di sso, no demai s destacar que as aval iaes feitas
em tal servio di gi tal so anni mas, e fei tas de acordo com hashtags pr-

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estabel eci das pelo si stema, ou seja, trata-se de solo frti l e prop cio propalao de
danos de todas as ndol es.

Com efei to, nas avali aes anni mas fei tas no perfil do
autor, encontram-se presentes as segui ntes hashtags:

#SempreChei roso; #SemMedoDeSerFofo; #Sobrevi veNaSel va;
#BarbaPorFazer; #SaiBemNaFoto; #MosFortes; #VouProTanque; #
PrimeiroAsDamas; #DiversoSemLimites; #MosMgicas; #Ol hosClaros; #
Fi caNaDele; #Boy'sGotGame; #OShowDaFesta; #CaiDeBoca;
#Chei oDeSegredos; #TeAmoMeComeAgora; #QuerFazerNenem;
#SemprePreparado; #AmigosGatos; #SabeDasCoi sas; #JAcordaGato;
#RespondeSMSRpido; #Di rtyTalkPro; #SafadoNaMedi daCerta;
#Fel izTodoDia; #BomPartido; #SabeEscrever; #TodoOuvidos; #BebeSemCai r;
#Amorzi nho; #DeixaAsI nimigasComI nveja; #PagaAConta; #BlockHisNumber;
#NoQuerNadaComNada; #NoMeAma; #SemLimi tes; #DeletaHistori co;
#ShouldComeWithAWarni ng; #AmigasDemai sNoFacebook;
#NoLi gaNoDiaSeguinte (docs. 4/6).

Poi s bem, diante deste cenrio notria a i mprudncia
prati cada pela r, porquanto se uti liza das i nformaes pessoai s do autor expondo
sua honra, bom nome e a i nti mi dade mi l hares de usurias do programa, vi olando
flagrantemente precei tos e garanti as constituci onai s. Seno, v ejamos.

II DO DIREITO

a-) DOS CNONES CONSTITUCIONAIS.

evi dente que as redes sociai s, como seus apl i cativos tem
atual mente um papel de extrema i mportncia para soci edade, fazendo parte efeti va
de todo o contexto social de nossa real idade hipermorderna , todavia, a ordem
constitucional i mperativa, e dotada de fora normativa, devendo, portanto, os
fenmenos sociai s, de todas as ndol es, pautarem-se pel os di tames preconizados pel o
texto consti tuci onal.

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Nossa Constitui o Federal , niti damente, adotou como
uma das premi ssas bal izadoras, de nosso Estado, a tutela da i nti midade, estando
prev i sta no art. 5, X, que afi rma serem invi ol veis a intimi dade, a vi da pri vada, a honra e a
imagem das pessoas, assegurado o direito a i ndenizao pel o dano material ou moral decorrente de
sua vi olao .

Como se nota, a opo Constitucional foi clara, de forma
que no se justi fi ca, ante o teor do texto constitucional , a conduta adotada pelas rs.

I ndo mai s al m, no demai s fri sar que no presente caso
no h que se falar em l i berdade de pensamento, li vre mani festao, etc..., cnones
de i gual valor constitucional, porquanto nos termos da prpri a carta: li vre a
manifestao do pensamento, sendo vedado o anonimato , ou seja, o proceder supra relatado
dupl amente i nconsti tuci onal : i) a uma porque vi ola a i nti midade, a honra e a
i magem, di rei tos fundamentai s constituci onalmente posi ti vados; ii) e a duas porque
o proceder que propala tal vi olao coni vente com (e propicia efetivamente) o
anoni mato.

Estabel ecidas tai s premi ssas, a ordem consti tucional
assegura ai nda: o direito de resposta, proporci onal ao agravo, alm da i ndenizao por dano
materi al , moral ou i magem , ou seja, o anonimato, mostra-se absol utamente
i ncompatv el com tai s premi ssas bal izadoras de nosso si stema, assi m como o
av il tamento, in casu gratui to, despropositado e desmedi do, honra e i magem.

b-) DA VULNERAO AOS DIREITOS DO CONSUMIDOR.

Al m dessas ati tudes, claramente i nconstitucionai s, o
LULU , ao, necessari amente, exigi r que o usuri o faa o download do apli cativo, para
que possa restri ngi r o acesso s suas i nformaes (quenunca tiveram seu uso permitido),
bem como possa excl uir sua conta (quenunca foi criada), rebai xa, i gual mente, toda a
parte pri nci pi olgi ca i nformadora dos direitos do consumi dor.

I sso se d, em razo da relao de consumo estabel ecer-se
atravs de um contrato, que por natureza prpri a pressupe o mtuo consenti mento,

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e a vontade de usufrui r do bem, ou servi o. No presente caso, a situao
diametral mente oposta, uma vez que as i nformaes so captadas sem o
consenti mento do i ndiv duo, amplamente div ul gadas, l he sendo atri budas certas,
notas, somente sendo retiradas do ar, caso o apl i cativo seja baixado ; em suma, exi ste
uma coao uti lizao do produto, sob pena de que suas i nformaes pessoai s
sejam uti l izadas de forma nefasta, como de fato so!

Com efeito, o apl i cativo LULU fornece o i nstrumento
apto ao cometi mento daquil o que, corri quei ramente, tem sido chamado de bullying
virtual, sendo ai nda mai s grave, uma vez que para se ev itar tai s ofensas honra e
i magem, h a necessi dade de util izar-se dos serv i os de uma das rs, em razo da
outra ter di sponibil i zado, fri se-se, sem consenti mento, as i nformaes presentes em
seu s ti o el etrni co.

Nesse ponto, h que se destacar que o fato de possui r um
perfil pbli co em uma rede soci al , no l egi ti ma um apli cativo a i mport-l o, sem o
prv io consenti mento, para uti l iz-l o como mei o material apto a concreti zao do
i nstrumental de propal ao de danos honra, i magem, etc... Segui ndo essa l i nha,
no demai s fri sar que os di reitos relativos honra, i magem, so di reito i nerentes
personali dade do i ndiv duo, portanto, de disponi bi li dade l i mi tada, no se podendo
cogitar aqui de qual quer espci e de autorizao tcita.

Assi m, a uti l izao de uma rede social el etrni ca e a
i ndevida util izao da i magem do i ndivi duo so coi sas absol utamente di sti ntas, e
dessa forma devem permanecer.

Di ante de todo esse cenrio, mostra-se ev idente a
l egiti mi dade passiva de ambas as rs, potencializada pela sol idari edade que se i mpe
ex vi legis aos membros da cadei a de produo, que somente se formou em razo do
FACEBOOK ter di sponi bi lizado, sem autorizao, as i nformaes que possua sobre o
autor LULUVISION, de forma que, como j escl areci do, coagi u o autor ao download
do apli cati vo para evitar mai or propalao de danos, sendo, portanto, evi dente a
apl i cao dos arts. 2, 3 e 7, do CDC.

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c-) DA RESPONSABILIDADE CIVIL.

Em estrita consonncia com o texto Constitucional , o
Cdi go Civi l de 2002 foi claro ao estabel ecer a necessri a responsabi l idade do
causador de determi nado dano pel a sua reparao.

Todavia, o pargrafo ni co do art. 927, excetuando a regra
da demonstrao material da ocorrncia de cul pa (lato senso), afi rma expressamente
que: haver obrigao de reparar o dano, i ndependentemente de cul pa, nos casos especi fi cados em
lei, ou quando a ati vidade normalmente desenvol vida pel o autor do dano impli car, por sua natureza,
risco para os direitos de outrem .

Di ante di sso, e nos termos j del i neados, veri fi ca-se que ao
di sponi bi l izar um servi o cujo potencial lesi vo i mensurv el , i negav el mente,
i nci di ram as rs no di sposto pel o pargrafo ni co do art. 927.

A propsi to, so extremamente el uci dati vas as
ponderaes do saudoso Prof. CAIO MRIO DA SILVA PEREI RA, que, de forma lapi dar,
afi rmou:

(...) O Cdi go Ci vi l de 2002 no ficou i mune ao
desenvol vi mento da responsabi li dade ci vil sem cul pa, tendo em di versas
hipteses previ sto este tipo de reponsabi lidade. A regra mai s importante a
do pargrafo ni co do art. 927, que institui u uma clusula geral de
responsabi lidade objeti va, ao determinar que haver obri gao de reparar o
dano, independentemente de cul pa, quando a ati vi dade normalmente
desenvol vi da pel o autor do dano implicar, por sua natureza, risco para os
direitos de outrem
1
.

Assi m, a presente si tuao, necessri o que a
responsabil i dade i mputvel s rs seja apurada de forma objetiva, uma vez que a
negl i gncia de uma ao di sponi bi li zar as i nformaes constantes em seu banco de
dados, sem autori zao, e a i mprudncia da outra ao di sponibi lizar um servi o que

1
PEREIRA, Cai o Mri o da Si l va, Institui es de Di reito Civi l, Vol. II I, LXIII, p. 548, Ri o de Janei ro: Forense,
2012.

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somente tem como justi fi cati va o mpeto de manchar a reputao al heia, com
cl assi fi caes pr-defi nidas, que somente se prestam propal ao de danos.

notri o, portanto, o dev er reparatrio da r em razo da
agonia, do sofri mento, do senti mento de i mpotncia propi ciado pel a uti lizao
i ndevida de suas i nformaes; que, dessa forma, devem ser dev idamente i ndenizado
nos termos da l egi slao vi gente, val endo aqui , no dizer do Exmo. Mi ni stro CEZAR
PELUSO, que o val or da i ndenizao h de ser efi caz, vale di zer, deve, perante as circunstncias
hi stri cas, entre as quais avulta a capacidade econmi ca de cada responsvel, guardar uma fora
desencorajadora de nova vi ol ao ou vi olaes, sendo como tal percept vel ao ofensor, e, ao mesmo
tempo, de significar, para a v tima, segundo sua sensibili dade e condio soci opol tica, uma fora
heterognea de satisfao psi col gica da leso sofrida (STF, RE 447.584-7-RJ, 2 Turma, j. 28.11.2006).

Ou seja, h que ser consi derada a natureza tr pl i ce da
reparao dos danos morai s: pri mordial mente, compensar a dor do ofendi do, e, em
segundo pl ano, atuar pedagogicamente, preveni ndo a soci edade acerca de atitudes
que comprometam a conviv ncia harmoniosa, e, por fi m punir o infrator.

Levando-se em consi derao todos esses el ementos, o
valor de R$ 27.120,00 (teto deste juizado especi al ) pl eiteado pel o autor a t tul o de
reparao dos danos morai s nesta ao mostra-se razov el e compatv el com o porte
econmi co e com as condutas prati cadas pel as rs, que de forma i njusti fi cvel , se
uti lizaram das i nformaes do autor, coagi ndo-o a uti lizar os servi os de
determi nado apl i cativo, sob pena de ver sua i magem ai nda mai s denegri da.

Ademai s, por mai s que a angstia e a dor no possam ser
monetarizados, dado o tr pl i ce carter da indenizao, al guma deci ses merecem
destaque:

Dano moral, na li o abal izada de SRGI O CAVALI ERI FI LHO, a leso
de bem integrante da personalidade, tal como a honra, a liberdade, a sade, a
integridade psicolgica, causando dor, sofrimento, tristeza, vexame e
humilhao vtima (Programa de Responsabi li dade Civi l, 2 edio, Malhei ros
Editores, p. 78).

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A leso a bem personalssimo, contudo, para caracteri zar o dano
moral, deve revestir-se de gravidade que, segundo ANTUNES VARELA, citado por
SRGI O CAVALI ERI FI LHO, h de medir-se por um padro objeti vo e no l uz de
fatores subjeti vos.
Assi m, para que se configure o dano moral indenizvel, a dor, o
sofrimento, a tristeza, o vexame impingido, devem ser tais que, fugindo da
normalidade, interfiram intensamente no comportamento e no bem estar
psquico do indivduo, ou ento, o fato deve repercutir negativamente no meio
social em que vive.
(...)
Posto isso, JULGO PROCEDENTE o pedido, condenando a r ao
pagamento da indenizao no val or de R$ 150.000,00, corrigido monetari amente a
partir do ajuizamento da ao e acresci dos de juros legais de 12% ao ano a partir da
citao. Condeno, tambm, a r ao pagamento das custas, despesas processuai s e
honorri os advocatci os que fi xo em 15% sobre o val or da condenao (Sentena
proferida pel o MM. Juiz da 7 Vara C vel da Capital SP processo n
583.00.2009.194619).

Considerando-se a tr pli ce natureza dos danos morai s, a condio
social e econmi ca das partes e a gravidade e extenso dos danos, arbitro a
indeni zao em R$ 110.000,00 (...) (Sentena proferida pel o MM. Jui z da 17 Vara
Cvel da Capi tal SP processo n 583.00.2010.134198-5).

Portanto, dada a circunstncia fti ca que contorna a
presente demanda, e vasta gama de di spositivos normativos apli cvei s, mostra-se
como medida de ri gor a reparao.

III DO VALOR DO DANO MORAL.

Certamente, cada propaganda v ei culada pelas rs em seus
s tios el etrni cos supera em mui to o valor mxi mo que se pode pretender dentro do
teto estabel ecido para os Juizados Especiai s.

Di ante di sso e tendo em vi sta tai s l i mitaes, requer o
autor, sejam fi xados os danos morai s no i mporte de 40 salrios m ni mos
(R$27.120,00).

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IV DA TUTELA ANTECIPADA.

Ante as difi culdades operaci onai s proporcionadas pelo
apl i cativo para o cancelamento do perfi l (que nunca foi criado), faz-se i mperi osa a
necessi dade de concesso da anteci pao de tutela, nos termos do art. 273, I, do CPC,
haja vi sta a exi stnci a de fundado recei o de dano de dif ci l reparao, dada a rapidez
com que as i nformaes se propagam aos meios el etrni cos e redes sociai s.

Ademai s, de se destacar que a reti rada do ar do perfil
do autor, de forma al guma, i mpl i caria em preju zo para as rs, o que torna ai nda
mai s ntida a plausi bi li dade do di rei to i nvocado pela parte autora.

Nesses termos, merece destaque o segui nte precedente
deste Jui zado: Na estreita anl ise deste momento processual, prpri o da cognio sumria,
observo que as al egaes deduzidas pela autora, cotejadas com os elementos constantes dos autos,
bem demonstram a fumaa do bom direi to e o perigo da demora, mormente porque, havend o
di vul gao i ndevi da (no autorizada) da sua imagem, h claro prejuzo para sua honra e reputao.
(Processo n 0702263-96.2012.8.26.0016).

I gual mente, a deci so proferi da nos autos da ao do
processo n 1087563-55.2013.8.26.0100:

(...)Com efeito, a honra e a imagem integram o rol de direitos
da personalidade, tendo guarida no texto constitucional, no artigo 5, inciso
X. No mais, segundo o inciso IV da Carta Magna, a despeito de livre a
manifestao de pensamento, vedado o anonimato.
Nessa esteira, resta demonstrada a verossimilhana das
alegaes da parte requerente, extrada do conjunto probatrio carreado
com a petio inicial, especificamente das imagens do stio mantido pela
empresa requerida na internet. Por outro giro, o pericumlum in mora ficou
evidenciado diante da imperativa necessidade de se obstar a leso aos
direitos da personalidade, fazendo uso, para tanto, da tutela inibitria (cf.
Luiz Gui lherme Marinoni e Srgi o Cruz Arenhart, Manuak do Processo de
Conheci mento, 3 Ed., So Paul o: Revista dos Tri bunai s, 2004, p. 484 e
seguintes)
Com efei to, portanto, defi ro parcialmente o pedido de
antecipao dos efeitos da tutela jurisdici onal, para o fim de determinar que

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Facebook Servi os Onl i ne do Brasil Ltda., na pessoa de seu representante
legal, abstenha-se de disponi bilizar, no prazo de ci nco dias, os endereos
el etrni cos... .

V DO PEDIDO

Face o exposto, requer o autor:

a) a antecipao de tutela, nos termos do art. 273, I, do CPC, para que as
rs retirem do ar o perfil do autor do aplicativo LULU, sob pena de multa diria;

b) sejam as rs condenadas no pagamento de i ndenizao no val or de R$
27.120,00 (vi nte e sete mil , cento e vi nte reai s), a ttulo dos danos morai s propalados,
bem como em razo da i ndev ida util izao da i magem do autor;

c) pagar honorrios advocatcios, cal culados percentual mente sobre o
montante da condenao, na forma do artigo 20 do Cdigo de Processo Civ il , e
reembol sar a taxa judi ciri a e demai s custas e despesas processuai s, caso haja a
i nterposi o de recurso i nomi nado;

d) caso V. Exa entenda necessrio, seja ofi ciado o Mi ni stri o Pbl i co para
que, constatando as il egal i dades e abusos prati cados, requei ra a reti rada ou
adequadao do apl i cativo LULU em benefci o da col eti vi dade.

Nesses termos, requerem por fi m a citao das rs, na
pessoa de seus representantes l egai s, para que contestem a presente demanda, sob
pena de revel ia.

Protesta-se por provar o al egado por todos os meios de
prova em admi ti dos em di reito, sem qual quer exceo.

Atri bui -se causa o valor de R$ 27.120,00 (vi nte e sete mi l ,
cento e vi nte reai s).

A D V O G A D O S

11

Por fi m, requer sejam as i nti maes processuai s realizadas
em nome do subscritor da presente.

Nesses termos,
pp. deferi mento.

So Paulo, 26 de novembro de 2013.

FBIO SCOLARI VIEIRA
OAB/SP 287.475

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