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O Objetivo foi comprovar que os tribunais comunitrios so instrumentos eficientes

para bem solucionar os problemas sociais numa sociedade como a moambicanaheterognea,


fragmentada e pluritinica.

A idia principal deste captulo demonstrar que os tribunais comunitrios de
Moambique so, em verdade, um exemplo do pluralismo judicial,

PARTE I - PLURALISMO JURDICO EM MOAMBIQUE

A idia principal deste captulo demonstrar que os tribunais comunitrios de
Moambique so, em verdade, um exemplo do pluralismo judicial, que, segundo o mestre
Erik Jayme, tpico de nossa poca ps-moderna, caracterizada por esse pluralismo jurdico,
especialmente nos pases ex-colnias.33 Para comprovar a nossa hiptese, trataremos
inicialmente de caracterizar o pluralismo em Moambique, dividindo a nossa anlise em
consideraes iniciais sobre o conceito e a causa do pluralismo jurdico em geral e o
pluralismo jurdico no contexto da ps-modernidade, depois, na caracterstica do pluralismo
jurdico e do direito costumeiro em Moambique.
Em um segundo momento, analisaremos o pluralismo jurdico, no perodo colonial ao
perodo ps-colonial, e o direito positivo ps-colonial que mencione expressamente estepluralismo
(em nvel constitucional) ou que seja um resultado da aceitao desse pluralismo
intrnseco, em Moambique (em nvel infraconstitucional). Nossa idia bsica comprovar
que, lentamente, esta noo de pluralismo jurdico foi sendo aceita e introduzida na legislao
de Moambique e alcanou sucesso justamente por adaptar-se melhor ao pluralismo psmoderno e
ao desta sociedade em particular, fragmentada por vrias etnias e culturas, unida
em sua totalidade e possibilidades.34
Como ensina Goffredo Telles Jnior, pluralismo jurdico pode ser entendido como um
direito cuja fonte no apenas estatal, mas comunitria, do povo e de grupos deste povo.35 No
caso de Moambique, esta viso radical de pluralismo no necessria se bem que utilizada Como
afirma Boaventura de Sousa Santos, o novo paradigma deve unir o local e o total: "No paradigma
emergente o conhecimento total, mas sendo total, tambm local. Mas sendo local, o
conhecimento psmoderno tambm total porque reconstitui os projetos locais. um
conhecimento sobre as condies de
possibilidade. As condies de possibilidade da ao humana projetada no mundo a partir de um
espaotempo local."(SANTOS, Boaventura de Souza.Um discurso sobre as cincias. 3. ed. So Paulo:
Cortez, 2005,
p. 76-77).


A) As caractersticas do pluralismo jurdico e do direito costumeiro em Moambique.

1. Conceito e causas do pluralismo jurdico

Ante a existncia de mltiplos fenmenos do pluralismo, torna-se inapropriado
estabelecer um nico conceito de pluralismo jurdico. A controvrsia compreensvel, na
medida em que os aspectos privilegiados podem ter cunho filosfico, sociolgico e cultural.
Os casamentos segundo usos e costumes locais so: o lobolo, que vigora nos sistemas
matrilineares e
patrilineares adotados no norte e sul de Moambique , respectivamente, e os casamentos
segundo o sistema tradicional islmico que vigora ao longo de todo o litoral do pas. Sobre o
assunto ver SACHS, Albie e WELCH Gita Howana. Liberting the law: creating popular justice
in Mozambique, Zed Books, Usa, 1990, p.
65-69.
41
SACRAMENTO, Luis Filipe. Reforma legal no mbito do direito de famlia e das sucesses:
algumas
reflexes. Revista Jurdica da Universidade Eduardo Mondlane, v. 4, dez. 2000, p. 112.
42
TELLES JNIOR, Goffredo. Estudos, 2005, p. 114. Neste estudo sobre "A legitimidade das
leis" afirmou, p.
97: dissemos queas leis podem ser vlidas ou invlidas, e podem ser legitimas e ilegtimas.
A legitimidade
das leis depende de sua compatibilidade com a normalidade ambiente, ou seja, de sua
harmonia com as
concepes ticas dominantes numa sociedade. ilegtimas so leis inslitas, as que
discrepam do sistema
dominante de convices ticas, as que no se ajustam com padres e modelos assentados.
So as leis
incompatveis com a estrutura bsica do pas."
43
O pluralismo enquanto concepo "filosfica" se ope ao unitarismo determinista do
materialismo e do
idealismo moderno, pois advoga a independncia e a inter-relao entre realidades e
princpios diversos.












Resumo
O reconhecimento e a valorizao de mecanismos extrajudiciais de resoluo de conflitos em
Moambique, bem como em outros pases Africanos tm sido, nos ltimos anos, uma
realidade.2 Isso se deve, por um lado, grande diversidade sociocultural e jurdica dos pases
africanos em que coexistem ordens locais e infra-estatais (normas consuetudinrias) com o
direito estatal e, por outro lado, pela inadequao do paradigma normativo Estatal vigente,
imposta pela colonizao com realidade sciocultural.
assim que as sociedades Africanas hoje tm optado por uma organizao pluralista como
forma de respeito identidade cultural dos povos e adequao dos sistemas jurdicos a
realidadescio-cultural do pas.
Segundo o professor Erik Jayme, o pluralismo uma das novas tendncias que caracterizam a
cultura ps-moderna no Direito, juntamente com a comunicao, a narrao, o retorno dos
sentimentos e a valorizao dos direitos humanos.3
Os tribunais comunitrios (Lei 4/92) e a nova lei da famlia (10/2004) em Moambique
representam uma dessas novas tendncias na medida em que so instrumentos que favorecem
o acesso justia e ao direito ao cidado e esto relacionados idia de pluralismo de fontes,
da fragmentao, de comunicao atravs do dialogo das fontes e favorecem a garantia dos
direitos humanos.
Prope-se, assim, a anlise do pluralismo jurdico como paradigma mais adequado realidade
sociocultural de Moambique, demonstrando que os Tribunais comunitrios criados pela lei
4/92 e a nova lei da famlia (lei 10/2004) representam o novo lugar da justia no pas, no
contexto da ps-modernidade.
Palavras-chave: pluralismo jurdico, ps-modernidade, direito costumeiro.


INTRODUO AO TEMA

A relevncia do presente estudo assenta-sena idia de que, na busca de uma sociedade
democrtica em frica, que valorize os direitos fundamentais do cidado e um Estado de
direito, no se pode deixar de reconhecer a importncia do direito costumeiro e dos
mecanismos extrajudicias existentes na sociedade. De fato, este tema constitui uma das
grandes contribuies da sociologia para a administrao da justia.4Alis, neste domnio, a
contribuio inicial pertenceu antropologia ou etnologias social, que teve um impacto
decisivo no desenvolvimento da sociologia do direito. Podem-se destacar os estudos de
Evans-pritchard (1969) no Sudo, de Grilliver (1963) e Sally Moore (1970) na frica
Oriental, de Gluck Man (1955) e Van Velsen (1964) na frica central /Austral e de Bohannan
(1957) na frica ocidental.5 Tais estudos deram a conhecer formas de direito e padres de
vida jurdica totalmente diferentes das existentes nas sociedades ditas civilizadas; direitos com
baixo grau de abstrao, discernveis apenas na soluo concreta de litgios particulares;
direitos com pouca ou nula especializao em relao s restantes atividades sociais;
mecanismos de resoluo dos litgios caracterizados pela informalidade, rapidez, participao
ativa da comunidade, conciliao ou mediao entre as partes por meio de um discurso
jurdico retrico, persuasivo, assentado na linguagem comum. Acima de tudo, estes estudos
revelaram existncia, na mesma sociedade, de uma pluralidade de direitos convivendo e
interagindo de diferentes formas.
A frica um continente de pluralismo jurdico.Nele coexistem diferentes normas
consuetudinrias com o direito estatal6. Este direito nem sempre o mais importante na gesto
dos conflitos.
De uma maneira geral, o cidado comum, que corresponde maior parte da populao
africana, recorre aos mecanismos tradicionais (tribunais comunitrios, autoridades
tradicionais, rgulos, Lideres religiosos, etc) de resoluo de litgios. Isto se deve, por um
lado, natureza fragmentada por vrias etnias e culturas dos paises africanos, distncia cultural
dos sistemas judiciais impostos pela colonizao europia e os cidados e grande
diversidade lingstica da populao. Por outro lado, o mundo contemporneo vive a crise do
Direito dogmtico, havendo insuficincia e a inrcia estatal que transformam em fico a
pretenso do monoplio das normas jurdicas do Estado.
O Estado se sente impossibilitado de monopolizar a feitura das normas jurdicas e no
consegue fazer prevalecer suas fontes. Pelo contrrio, diversas outras fontes normativas e at
sistemas ticos se apresentam evadindo a esfera estatal e, s vezes, se sobrepondo a ela,
criando conflitos no previstos peloordenamento estatal. Conseqentemente, aparecem novas
esferas normativas paralelas ao direito do Estado, dando origem ao chamado pluralismo
jurdico. preciso reconhecer que o Direito no se limita mais a dizer como funcionam as
relaes jurdicas; ao contrrio, inclui um vasto nmero de possibilidades para os prprios
sujeitos sociais dizerem qual ser o Direito ou os direitos a regular as relaes jurdicas. O
Direito ps-moderno8 j no pode mais evitar a reintegrao da dimenso social, pois os
grupos sociais esto direcionados seus empenhos na construo da norma ou, pelo menos,
assegurando a sua aplicao.9 Este desenvolvimento, que coloca em crise a idia de um
Direito uniforme e universal comum a todos os homens, corresponde base filosfica da idia
ps-moderna, a qual favorece e protege sempre mais a pessoa nas suas manifestaes
externas, isto , no mbito da sociedade.10
assim que o pluralismo jurdico hoje est a ser introduzido paulatinamente nos
sistemas jurdicos dos novos Estados africanos.

A importncia da discusso sobre o pluralismo jurdico como paradigma normativo do
direito moambicano plenamente justificada, porquanto o modelo jurdico estatal vigente
(unitrio) no pais nunca desempenhou a sua funo primordial, qual seja a de recuperar os
conflitos do sistema institucionalmente, dando-lhes respostas que restaurem a estabilidade da
ordem estabelecida, na medida em que o modelo institudo se apresenta insuficiente e
inadequado para dar conta das suas funes. Pelo contrrio, os mecanismos extrajudiciais
informais de resoluo de conflitos, mais concretamente os Tribunais comunitrios,
autoridades tradicionais, liga dos direitos humanos, lderes religiosos, tm desempenhado um
papel relevante na gesto dos conflitos no nvel das comunidades quer na zona urbana, quer
na zona rural.
Da a relevncia do tema abordado, tendo em vista a prioridade, hoje, de se questionar,
responder e reconhecer as mais diversas e crescentes manifestaes normativas no
estatais/informais existentes em Moambique, apontando, ainda, as iniciativas de reformas
queincluam sistemas tradicionais de justia, colocando-as dentro ou fora das estruturas legais.



Em sua estrutura, alm da introduo e das concluses finais, o trabalho est dividido
em duas partes. Na primeira parte do trabalho, sero analisados o pluralismo jurdico e o
direito costumeiro em Moambique, a partir das suas caractersticas (parte A), e sua
caracterizao na evoluo da justia em Moambique (B).
No tocante s caractersticas do pluralismo jurdico em Moambique,sero feitas
algumas consideraes preliminares, tais como o conceito e as causas do pluralismo jurdico
em geral, bem como o pluralismo jurdico no contexto da ps-modernidade. Nas
consideraes preliminares, ser abordada a origem da idia do "pluralismo jurdico",
apresentando a forte corrente (juridicidade policntrica) que sustenta a tese de que, nas
sociedades ps-modernas, coexistem vrios sistemas jurdicos informais com o direito estatal.
O pluralismo jurdico est vinculado idia da existncia, no mesmo espao geopoltico, de
mais de uma ordem jurdica. Para entender o significado, sero analisados os posicionamentos
de vrios tericos sobre a conceituao do pluralismo jurdico e suas causas.
Na contextualizao da ps-modernidade, sero abordadas, ainda, as novas tendncias
culturais e a sua influncia no direito, por meio das principais caractersticas apontadas por
Erik Jayme, como o pluralismo, a comunicao, a narrao, e o que ele denomina de "l
retour ds sentiments", sendo leitmotive da ps-modernidade a valorizao dos direitos
humanos e seus reflexos em alguns ramos do direito, como o direito internacional pblico,
direito comparado, direito civil, direito constitucional e direito do consumidor.
Entre as caractersticas apontadas por Jayme, est o pluralismo como sendo o
reconhecimento da diversidade de estilos de vida e a negao de uma pretenso universal
maneira prpria de ser. A Constituio de Moambique prev o pluralismo jurdico como um
dos princpios fundamentais (artigo 4), reconhecendo osvrios sistemas normativos e de

16

desconfiana sobre o funcionamento dos tribunais judiciais; cultura jurdica escrita de
vencedor/vencido e de
sano, contra uma cultura local de reconciliao; e compreenso sobre as decises dos tribunais
pela
populao, como o destino das multas ou do pagamento da cauo, etc.
ser feita uma abordagem sobre a evoluo da
justia em Moambique. Sero analisados o pluralismo jurdico nas diferentes fases da
evoluo da sociedade moambicana (colonial, ps-colonial) e o direito positivo ps-colonial,
que menciona expressamente a aceitao do pluralismo jurdico no sistema jurdico
moambicano, tanto no nvel constitucional, quanto no infraconstitucional.
Na segunda parte deste trabalho, ser analisado o pluralismo jurdico como paradigma
normativo mais consentneo com a realidade sociocultural de Moambique, subdividindo-se
em duas partes. Na primeira parte (A), abordam-se os tribunais comunitrios como uma
prtica pluralista alternativa da jurisdio estatal, suas caractersticas fundamentais e sua
articulao com outras instncias de resoluo de litgios.
Os tribunais comunitrios sero caracterizados a partir da lei que os cria, lei 4/92, de 6
de maio, e pela anlise emprica do seu funcionamento. A falta de regulamentao da lei que
cria os tribunais comunitrios no nos permite definir com segurana as suas
caractersticasestruturais e funcionais, mas, pela anlise prtica, pode-se constatar que eles so
instituies
hbridas em que se combinam caractersticas de justia oficial e da justia no-oficial.
Na ltima parte do trabalho, no item (B) da segunda parte, ser feita uma abordagem
dos tribunais comunitrios como instrumentos de acesso justia e ao direito, no contexto da
ps-modernidade. Sero analisando os princpios que favorecem o acesso justia e ao direito
nos tribunais comunitrios, a partir da constatao de que os critrios que orientam o processo
no tribunal comunitrio (oralidade, simplicidade, informalidade, economia processual

14
celeridade e conciliao) representam princpios que devem ser respeitados e seguidos, de
modo a facilitar e favorecer o acesso do cidado em juzo e a defesa justa dos seus direitos.
Posteriormente, apresenta-se uma pesquisa de campo que foi realizada em cinco
tribunais comunitrios (Eduardo Mondlane, Ngonane, Cariac, Natite e Paquitiquete) e em
um tribunal judicial de nvel distrital, situados na cidade de Pemba, na provncia de CaboDelgado no
norte de Moambique, na qual foi feito entrevistas a cinco juizes dos tribunais
comunitrios e juiz de direito do tribunal judicial distrital e analisados 50 processos - dez
processos em cada um dos tribunais comunitrios. Pudemos, ento, comprovar que os
tribunais demonstram uma tendncia positiva de integrao dos usos e costumes no
ordenamento jurdico moambicano e que o pluralismo jurdico o mais adequado realidade
sociocultural do pas.

PARTE I - PLURALISMO JURDICO EM MOAMBIQUE

A idia principal deste captulo demonstrar que os tribunais comunitrios de
Moambique so, em verdade, um exemplo do pluralismo judicial, que, segundo o mestre
Erik Jayme, tpico de nossa poca ps-moderna, caracterizada por esse pluralismo jurdico,
especialmente nos pases ex-colnias.33 Para comprovar a nossa hiptese, trataremos
inicialmente de caracterizar o pluralismo em Moambique, dividindo a nossa anlise em
consideraes iniciais sobre o conceito e a causa do pluralismo jurdico em geral e o
pluralismo jurdico no contexto da ps-modernidade, depois, na caracterstica do pluralismo
jurdico e do direito costumeiro em Moambique.
Em um segundo momento, analisaremos o pluralismo jurdico, no perodo colonial ao
perodo ps-colonial, e o direito positivo ps-colonial que mencione expressamente estepluralismo
(em nvel constitucional) ou que seja um resultado da aceitao desse pluralismo
intrnseco, em Moambique (em nvel infraconstitucional). Nossa idia bsica comprovar
que, lentamente, esta noo de pluralismo jurdico foi sendo aceita e introduzida na legislao
de Moambique e alcanou sucesso justamente por adaptar-se melhor ao pluralismo psmoderno e
ao desta sociedade em particular, fragmentada por vrias etnias e culturas, unida
em sua totalidade e possibilidades.34
Como ensina Goffredo Telles Jnior, pluralismo jurdico pode ser entendido como um
direito cuja fonte no apenas estatal, mas comunitria, do povo e de grupos deste povo.35 No
caso de Moambique, esta viso radical de pluralismo no necessria se bem que utilizada
33

Sobre a influncia do direito do poder colonial sobre o direito das ex-colnias, veja MARQUES,
Claudia
Lima. Cem anos de Cdigo Civil alemo: BGB de 1896 e o Cdigo Civil brasileiro de 1916. In:
VOLKMER,
Jos Albano et al. (Org). Retratos da cooperao cientfica e cultural: 40 anos de Instituto Cultural
BrasileiroAlemo. , p. 219-254.
34
Como afirma Boaventura de Sousa Santos, o novo paradigma deve unir o local e o total: "No
paradigma
emergente o conhecimento total, mas sendo total, tambm local. Mas sendo local, o
conhecimento psmoderno tambm total porque reconstitui os projetos locais. um
conhecimento sobre as condies de
possibilidade. As condies de possibilidade da ao humana projetada no mundo a partir de um
espaotempo local."(SANTOS, Boaventura de Souza.

A) As caractersticas do pluralismo jurdico e do direito costumeiro em Moambique.
1. Conceito e causas do pluralismo jurdico

Ante a existncia de mltiplos fenmenos do pluralismo, torna-se inapropriado
estabelecer um nico conceito de pluralismo jurdico. A controvrsia compreensvel, na
medida em que os aspectos privilegiados podem ter cunho filosfico, sociolgico e cultural.43
40

Os casamentos segundo usos e costumes locais so: o lobolo, que vigora nos sistemas matrilineares
e
patrilineares adotados no norte e sul de Moambique , respectivamente, e os casamentos segundo o
sistema
tradicional islmico que vigora ao longo de todo o litoral do pas.
O pluralismo enquanto concepo "filosfica" se ope ao unitarismo determinista do materialismo e
do
idealismo moderno, pois advoga a independncia e a inter-relao entre realidades e princpios
diversos.

24
Isto no invalida a consensualidade, comum a todos, de que, de um lado, em qualquer
sociedade antiga ou moderna, ocorrem mltiplas formas de juridicidade conflitantes ou
consensuais, formais ou informais e de que, de outro, o Direito no se identifica com o Estado
e no resulta exclusivamente dele.44
O pluralismo jurdico sempre existiu nas sociedades. A dinmica social sempre
produziu, at hoje, normas ou procedimentos para a regulao social, independentemente de
elaborao das leis ou normas estatais, embora com a modernidade45 e modo de produo
capitalista, sintetizados no Estado centralizador e burocrtico, ocorresse a exclusiva validao
do monismo jurdico.
O imprio Romano, com o Direito Romano e o Direito dos povos conquistados, a
idade media, com o Direito do Rei, o Direito da Igreja catlica, o Direito dos senhores feudais
e o Direito dos comerciantes, indicamque, nesses momentos histricos, era latente a
existncia, conflitiva ou paralela, de uma pluralidade de ordenamentos vigentes no mesmo
espao poltico-social.46
Com a ascenso da burguesia ao poder, associada filosofia positivista, houve a
necessidade de centralizao, organizao e uniformizao pelo aparelho estatal da produo
jurdico. Conseqentemente, assegurava-se uma ordem e estabilizao social que
representassem os interesses da elite poltica. Dessa forma, no convinha burguesia, uma
Parte-se do princpio de que existem muitas fontes, ou fatores, causas para explicar no s os
fenmenos
naturais e cosmolgicos, mas igualmente as condies de historicidade que cercam a prpria vida
humana.
O pluralismo "sociolgico" e poltico emergem como estratgia descentralizadora face ao moderno
monismo social e a teoria da soberania estatal. No que concerne ao pluralismo "sociolgico", este se
consolida
na medida em que socialmente se ampliam os papeis, as classes e as associaes profissionais no
mbito da
sociedade industrial. Como escreve Nicola Matteuci, o Pluralismo sociolgico tem suas origens na
defesa de
Montesquieu, fazendo dois corpos intermedirios como elementos de mediao poltica entre o
individuo e o
Estado, ou na exaltao feita por Tocqueville das associaes livres, considerados como as nicas
capazes de
tornar o cidado apto a se defender de uma maioria soberana e onipotente.
E, por ltimo, h o pluralismo "cultural", que implica um estado de coisas no qual cada grupo tnico
mantm,
em grande medida, um estilo prprio de vida com os seus idiomas e seus costumes, alm de escolas,
organizaes e publicaes especiais.

Varias definies do pluralismo jurdico

George Gurvitch desenvolve uma concepo complexa de
pluralismo jurdico. Entende o autor que a legislao estatal no a nica nem a principal
fonte do mundo jurdico, existindo outros numerosos grupos sociais ou sociedades globais,
independentes do Estado e capazes de produzir formas jurdicas. Cada grupo possui uma
estrutura que engendra sua prpria ordem jurdica autnoma, reguladora de sua vida interior.50
Jacques Vanderlinden concebe o pluralismo jurdico como a existncia, numa
determinada sociedade, de mecanismos jurdicos diferentes aplicando-se a situaes.
Para Sally Falk Moore, um autor mais recente o pluralismo jurdico constitudo pela
articulao e interdependncia de uma ampla rede de campos sociais semi-autnomos com
relao ordem estatal, cada qual convivendo com direitos distintos estatais ou no". 53
J John Griffiths utiliza a categoria de campo social semi-autnomo para ir mais longe
e admitir radicalmente que todo direito no direito estatal. Sendo que o pluralismo legal
autntico seria "aquele dos campos sociais no-estatais". Neste contexto, o direito visto
como auto-regulao de um campo social semi-autnomo, em cujo espao o pluralismo
jurdico no condio normal e universal da organizao societria hegemnica como ,
essencialmente, a conseqncia natural do pluralismo social"

Surgimento do pluralismo jurdico
Partindo das conceituaes acima referenciadas, ressaltam-se algumas das causas determinantes
para o aparecimento do pluralismo jurdico.
Para o professor Boaventura Sousa Santos, o surgimento do pluralismo jurdico reside
em duas situaes concretas, com os seus possveis desdobramentos histricos: a) origem
colonial, b) origem no colonial.58
No primeiro caso, o pluralismo desenvolve-se em pases que foram dominados
econmica e politicamente, sendo obrigados a aceitar os padres jurdicos das metrpoles
(colonialismo ingls, portugus, etc). Com isso, impem-se forosamente uma unificao e
administrao da colnia, possibilitando a coexistncia, num mesmo espao, do direito do
Estado colonizador e dos direitos tradicionais autctones, convivncia que se tornou, em
alguns momentos, fato de conflitos e de acomodaes precrias.59
No segundo caso, est o pluralismo jurdico de origem no-colonial, em que se
consideram trs situaes distintas. Primeiramente, pases com cultura e tradies normativas
prprias, dominantes ou exclusivamente no europias que acabam adotando o direito
europeu como uma forma de modernizao e consolidao do regime poltico (Turquia60,
Tailndia61, Etipia62 etc).63
Num outro caso, trata-se da hiptese em que determinados pases, aps sofrerem o
impacto de uma revoluo poltica, continuam mantendo por algum tempo seu antigo direito,
ainda que abolido pelo direito revolucionrio (Repblicas Islmicas incorporadas pela antiga
URSS depois da revoluo de outubro64, sia central).
Por fim, aquelas situaes em que populaes indgenas ou nativas no inteiramente
dizimadas e submetidas s leis coercitivas dos invasores adquirem a autoridade de manterem e
conservarem seu direito tradicional ( o caso das populaes ndias dos paises da Amrica do
norte66, Amrica latina67 e dos povos autctones da nova Zelndia68 e Austrlia69).



Jacques vanderlinden, em seu ensaio Sntese sobre o pluralismo jurdico, argumenta
que as duas principais causas genricas do pluralismo jurdico so o carter injusto e
ineficaz do modelo da unicidade do direito. No que tange injustia, Vanderlinden parte do
pressuposto de que a unicidade incapaz tanto de contemplar corretamente a existncia de
inferioridades prprias de grupos sociais particulares uns com os outros, quanto de perceber a
relatividade da idia de justia. Somente o pluralismo, sem incorrer num nivelamento
centralizador, saber adequar com grau de justia e equidade as diferenas naturais, fsicas,
culturais, sociais e econmicas. A exemplifio disso est demonstrada em determinadas situaes,
como aqueles atinentes ao Direito dos menores, o Direito nativo, o Direito das
minorias, etc.72 J do ponto de vista da ineficcia do monismo estatal, tem-se, como
contrapartida, as vantagens do pluralismo em melhor acolher as necessidades de: a) afirmar a
primazia de interesses que so prprios a cada grupo predominante; b) manter o equilbrio
entre grupos iguais (Direito dos nativos com o Direito do invasor); c) propiciar a
especificidade das instituies, (liberdade de optar, em certas circunstncias pelo direito
conveniente); d) resguardar a independncia das instituies (imunidades diplomticas com
relao ao Direito local); e) favorecer a descentralizao jurdica (impe-se quando o Estado
atinge certoestagio avanado e complexidade ); f) propiciar o desenvolvimento econmico
(condies de igualdade para diferentes atores no processo de desenvolvimento produtivo). 73
As sociedades colnias sempre foram consideradas sociedades de pluralismo jurdico,
o que, alis, foi amide oficialmente reconhecido pelos Estados coloniais. Moambique no
foge regra. Primeiro, porque, pela sua natureza, um pas que apresenta uma complexa e
diversidade sociocultural e lingstica. Traos reais de uma tradio subjacente de pluralismo
jurdico podem ser encontrados nas antigas comunidades socializastes africanas, de diferentes
origens culturais (rabes, indianos etc) localizadas ao longo do pas74. Por isso, mesmo antes
do tempo colonial, cada grupo etnico-lingustico sempre ostentou e ostenta ainda as suas
prprias formas de organizao sociocultural de produo, distribuio de riqueza, estrutura
social, valores prprios e at normas de regulao prprias (cada comunidade, grupo tnico
regia-se por um direito prprio, baseado nos usos e costumes locais).75
Segundo, porque o pas foi dominado econmica e politicamente pelo colonialismo
portugus, tendo sido obrigado a aceitar os padres jurdicos das metrpoles.Com isso, passou
a existir um direito oficial estatal sobre as diversas formas normativas que j existiam antes do
processo de colonizao e da incorporao do direito da Metrpole e passando a haver uma
ampla supremacia do direito estatal sobre as diversas formas normativas existentes.
Aps estas breves consideraes propeduticas,analisaremos alguns aspectos
relevantes do pluralismo jurdico e, sobretudo, sua expresso em Moambique.








2. O Pluralismo jurdico no contexto da ps-modernidade

De um ponto de vista sociolgico e contrrio ao que faz crer a teoria jurdico-poltico
liberal, as sociedades contemporneas (ps-modernas)76 so juridicamente plurais77. Existem
nelas no um, mas vrios sistemas jurdicos78. O fato de s um deles ser reconhecido
oficialmente como tal (direito estatal, oficial) afeta naturalmente o modo como os outros
sistemas operam nas sociedades, mas no impede que tal operao tenha lugar,79 coexistindo
na sociedade vrios sistemas jurdicos informais com o oficial.





Em Moambique, podemos mencionar a introduo da noo do

pluralismo jurdico no nvel constitucional como um dos princpios fundamentais, ainda na
nova lei da famlia (lei n.10/2004 de 25 de Agosto), na qual se constata a recepo de
institutos religiosos e tradicionais (artigo 16 e seguintes, relativos a instituto do casamento).
Gabinete Jurdico da Mulher uma associao de mbito social, no-partidria, no-religiosa e sem
fins
lucrativos, direcionada, basicamente, luta contra a violao dos direitos da mulher e a sua
descriminao.
(art 1 do projeto do estatuto da associao).
99
So rgulos, lideres religiosos, ou outras entidades que tm legitimidade no nvel das comunidades
locais para
resoluo de litgios


Atualmente, foi introduzido, ao lado do casamento civil, o casamento religioso e o tradicional. Ainda
dispe a
nova Lei da Famlia "que o casamento religioso e o tradicional, rege-se, quanto aos efeitos civis,
pelas
normas comuns da presente lei, salvo disposies em contrario". Art. 17 da Lei 10/2004 de 25 de
agosto.

3. As caractersticas do pluralismo jurdico e do direito costumeiro em Moambique

Moambique tem, assim, uma longa e rica tradio de pluralismo jurdico, sem a qual
no possvel compreender a sua especificidade sociojurdica atual. Alis, o desenvolvimento
econmico, social e poltico da ltima dcada veio introduzir novas dimenses de pluralismo
jurdico, pelo que este no pode serconsiderado apenas uma herana do passado.114 De fato,
ele se reconstri constantemente.
Uma das primeiras caractersticas diz respeito enorme riqueza de instncias de
resoluo de litgios que vigoram no pas e a sua complexa e imensa interpenetrao
recproca.115Segundo Sousa, a pluralidade de direitos sendo ampla, difcil analisar, uma vez
que as categorias116 usualmente utilizadas para identificar os diferentes direitos em presena,
apesar de teis, so insuficientes, na medida em que a realidade scio-jurdica moambicana.




Para um melhor entendimento do pluralismo jurdico em Moambique, torna-se
relevante agrupar alguns traos que, em nossoentender, so indispensveis para compreenso
desse fenmeno. Assim, temos o pluralismo jurdico interno e justias comunitrias.
O pluralismo jurdico interno definido como sendo uma situao de extrema
heterogeneidade no seio do direito estatal, nomeadamente na atuao administrativa e
reguladora do estado, ou seja, diz respeito a uma condio sociojurdica que se auto-intitula
como sendo oficial, formal, moderno e nacional, mas, em termos, destacam-se alguns
elementos relativos dicotomia do no oficial, do informal, do local ou global e do
tradicional.118 Nestas condies, o Estado acaba por ser visto como Estado heterogneo.
Esta condio tem como causa os seguintes fatores: a disjuno entre o controle
poltico e o controle administrativo do territrio e da populao; deficiente segmentao das
diferentes culturas poltico-jurdicas no seio do Estado e da populao; deficiente
sedimentao de diferentes culturas poltico-jurdicas no seio do Estado e do direito oficial;
grande instabilidade poltica e institucional, feita de mltiplas rupturas, sucedendo-se em
sequncias rpidas; crise aguda, prxima da imploso do Estado. Exceto o ltimo, todos esses
fatores esto presentes na situao poltico-institucional atual de Moambique.119Em tais
condies, a unidade institucional e jurdica do Estado acaba por ser deficiente, e o prprio
Estado acaba por ser um conjunto de microestados, compostos por lgicas operacionais
distintas. So estes elementos que caracterizam o Estado heterogneo.120
A heterogeneidade doEstado e o pluralismo jurdico interno podem ser analisados
tambm por meio de dois fatores, ambos ligados varivel local/nacional/global: o pluralismo
supranacional e a cultura jurdica continental, estando esta ltima ligada aos pases perifricos

117

Para Santos, por hibridao jurdica entendem-se situaes em que se misturam elementos de
diferentes
ordens jurdicas (por exemplo, direito oficial, direito costumeiro, direito religioso); de tais misturas,
nascem
novas entidades jurdicas, entidades hbridas. A sua presena revela-se previlegiamente na resoluo
de
litgios. (SANTOS, O estado heterogneo..., p. 61-63).





uma das fontes mais importantes no contexto atual da ps-

modernidade; como demonstram o lobolo e polgamia, no casamento tradicional em
Moambique.

Dentre a multiplicidade de instncias que tm como funo a resoluo de litgios,
destacam-se as autoridades tradicionais e o seu direito tradicional, assim como os tribunais
comunitrios. Estes tm tido um papel fundamental em Moambique, principalmente na
resoluo de litgios. Criados pela lei 4/92 de 6 de Maio, fazem parte integrante do direito
oficial. Por outro lado, a lei define-os como operando fora da justia oficial, como justia do
tipo comunitrio. Dada a relevncia dessas instncias de resoluo de litgios na sociedade
moambicana e no contexto da ps-modernidade, ser feita uma abordagem mais profunda
em captulo especifico.
As autoridades tradicionais so caracterizadas pelas variveis moderno/tradicional e a
varivel monocultural/multicultural146 Esta forma de autoridade assume-se como sendo
portadora de uma justia tradicional claramente distinta do direito e da justia moderna, os
nicos reconhecidos como tal pelo Estado. Pelo fato de serem tradicionais, o direito e a justia
tradicional incorporam uma diversidade de universos culturais e simblicos (visto que o que
definido como tradicional varia de comunidade para comunidade, de etnia para etnia e,
simultaneamente, de tempo histrico para tempo histrico), mas todos eles se distinguem do
universo cultural e simblico eurocntrico quecaracteriza o direito e a justia oficial.147
Como se pode verificar, o pluralismo jurdico em Moambique de uma enorme
riqueza e complexidade. Para alm dos tribunais judiciais, atuam no pas outras instncias de
resoluo de conflitos, como os tribunais comunitrios, as autoridades tradicionais, os
gabinetes jurdicos da mulher em Cabo-delgado, os lideres religiosos, as organizaes no
governamentais

(ONGs),

associao

dos

mdicos

tradicionais

de

Moambique

(AMETRAMO), entre outras legitimadas pela comunidade que promovem a conciliao das
partes fazendo uso de normas locais .



a noo do pluralismo jurdico est sendo aceite e introduzida paulatinamente
na legislao Moambicana. (artigo 4 da CRM).


A evoluo da justia em Moambique e o pluralismo jurdico

A evoluo da organizao judiciria, desde a colonizao at aos nossos dias,
acompanha, em termos gerais, a evoluo do prprio sistema poltico e da ordem
jurdicoconstitucional de Moambique. possvel, assim, observar trs perodos, correspondendo
cada um deles ao tempo de vigncia das transformaes que se fizeram sentir, com incidncia
sobre a composio, a organizao e o funcionamento dos tribunais e outros rgos de
administrao da justia.

1. O dualismo jurdico e o regime do indigenato

Durante a colonizao portuguesa, o regime do indeginato caracterizou-se como um
sistema poltico que subordinou os moambicanos aos chefes de comunidades descritas como
tribos, tendo como suporte a presena de uma lngua e cultura comuns.150 A implementao
do direito tradicional na governao colonial surge como parte integrante deste processo de
subordinao-dominao, tendo como resultado o aparecimento do sistema jurdico
colonial.151
A cultura jurdica nacional da poca foi marcada por um dualismo jurdico152. De
um lado, havia o direito colonial europeu; dooutro, os direitos consuetudinrios dos povos
nativos, coexistindo duas ordens jurdicas paralelas que atuavam em espaos diferentes.
Deste modo, este conjunto de leis, estatutos (direito colonial) e polticas que passaram
a colocar, de um lado, o colonizador e, do outro, o colonizado - o cidado, de um lado, e o
indgena, do outro refletem, na essncia, a forma como estava concebido o aparelho
colonial, a necessidade de estruturar o sistema de explorao e de discriminao racial.153
Fruto da criao do Estado colonial, aqueles indivduos que eram detentores da
liberdade de circulao/ movimento no territrio e que podiam contratar trabalhadores e
adquirir propriedades eram definidos como "cidado colono" e os que no podia realizar os
referidos atos tinham o estatuto de "indgena". A posio do indgena e do no-indgena seria
reforada em 1917, com a introduo do conceito de assimilados154. Como cidados de
estatuto inferior, os assimilados (negros, asiticos, mistos, na sua maioria) tinham carto de
identidade que os diferenciava da massa dos trabalhadores detentores de uma "caderneta
indgena". Essa caderneta foi, pois, o meio encontrado para limitar acirculao da fora de
trabalho.155
Em termos ideolgicos, o sistema colonial era um sistema dualista que pretendia opor
distintas formas de governaro dos sistemas legais: a) a de posse de terra e b) a de
regulamentao do trabalho. Ao atribuir uma identidade poltica aos africanos por meio das
autoridades locais /indgenas, o aparelho colonial forjou as razes de uma oposio tnica,
racial e identitria que marcaria Moambique no perodo ps-independncia.


Em termos da pluralidade jurdica e fruto do sistema colonial implantado, a indirect rule garantia a
existncia
de um sistema legal moderno, oficial, para os cidados (colonos e assimilados). Estes eram
detentores de um
registro de nascimento e de um documento de identificao, podendo possuir bens e recorrer
aostribunais
judiciais para a resoluo de conflitos. Como refere Meneses (2003), a identidade civil era, pois, a
identidade
do cidado, do civilizado nico detentor de direitos civis e polticos. Para o resto da populao
(indgenas), foi
criado o tribunal privativo dos indgenas. Os direitos dos indgenas eram regulados atravs do direito
tradicional pelas autoridades gentlicas (denominao das autoridades tradicionais durante o
perodo colonial).
Porque a identidade indgena era definida pelas ligaes ancestrais a uma regio, esta, por seu
turno, era
definida com base em critrios tnicos. Os direitos e obrigaes eram estabelecidos em funo dos
costumes
indgenas locais.Como resultado, a regulao do conflito era atravs da linguagem da cultura local.
159
NEGRO, Jos Guilherme. Sistemas costumeiros da terra. In: SANTOS, Boaventura de Sousa;
TRINDADE,
Joo Carlos (Org.) Conflito e transformao social: uma paisagem das justias em Moambique.
Porto:
Afrontamento, 2003, v. 1, p. 229.

49
Assim, no perodo da colonizao, o direito estatal predominante foi basicamente o
direito oficial da autoridade instituda, que, com as devidas adaptaes, era extrado e
elaborado a partir da legislao portuguesa, completamente distanciado das prticas jurdicas
comunitrias e inibidor das formas de pluralismo da justia informal.
No perodo de transio, no inicio da dcada de 60,

160

com a modernizao e as

presses internacionais contra o trabalho forado, e fruto do processo de independncia das
colnias africanas, o regimedo indignado foi abolido formalmente, mas, na prtica, continuou
a vigorar at quase o perodo da independncia.






















A) Os tribunais comunitrios como uma prtica pluralista alternativa da jurisdio
estatal

Os Tribunais comunitrios, criados pela Lei 4/92, de 6 de maio, so uma prtica
pluralista alternativa, em nvel da legislao e de jurisdio, surgida no interior da prpria
ordem jurdico-legal oficial. Pretendeu-se com a criao desses tribunais, evitar, no nvel da
base, o vazio gerado com a eliminao formal dos tribunais populares de base.194
Estabelecendo o primado da justia social, da igualdade de direitos para todos os
cidados, da estabilidade social e da valorizao da tradio e dos demais valores sociais e
culturais, a lei dos tribunais comunitrios reconhece, no seu prembulo, que as experincias
recolhidas no pas por uma justia de tipo comunitrio "apontam para a necessidade da
valorizao e aprofundamento, tendo em conta a diversidade tnica e cultural da sociedade
moambicana". O que justifica a criao de "rgos que permitem aos cidados resolver
pequenos diferendos no seio da comunidade, contribuam para a harmonizao das diversas
prticas de justia e para o enriquecimento das regras, usos e costumes e conduzam a
sntese
criadora do direito moambicano".Esses Tribunais favorecem a defesa dos direitos do
cidado, pois os seus princpios
visando a uma justia mais clere e informal, permitem a aplicao do direito
consuetudinrio
e a valorizao da identidade cultural, bem como a concretizao de alguns princpios da
psmodernidade, o pluralismo, a fragmentao, a comunicao, a narrao e a valorizao
do
indivduo enquanto pessoa humana. Permitem, ainda, uma pluralidade de atuaes,
tendncias
e manifestaes que se destinam a atender interesses especficos e particulares de cada
comunidade.
Nos termos da referida lei, os tribunais comunitrios funcionam nas sedes dos postos
administrativos ou de localidades, nos bairros ou nas aldeias mais prximos da comunidade
(n 2 do artigo 2 da lei 4/92). O acesso gratuito, recorre-se predominantemente s lnguas
194

Como j fizemos referncia, os tribunais populares foram implantados na base do sistema de
justia popular,
no perodo de 1978 a 1992, trs anos aps a independncia do pas. Uma parte considervel
de tribunais
comunitrios funciona nos espaos onde funcionavam os tribunais populares. A prpria lei
dos tribunais
comunitrios prev tambm a continuidade do corpo de juzes que integravam os tribunais
populares "os

66
nacionais faladas no seio da comunidade, sendo as regras de resoluo dos conflitos criadas
e
regidas pela comunidade.195
A justia formal, todavia, muito mais afastada da realidade do cidado comum.
uma justia lenta, tecnicista, marcada por um formalismo pomposo e inacessvel para a
maior
parteda populao de baixa renda, j que se move atravs de mecanismos burocrticos
procedimentais onerosos. comum ouvirmos das pessoas que, inobstante terem seus
direitos
violados, no se socorrem da via judicial por no terem condies de acesso e porque a
soluo da controvrsia demora anos e anos."No tenho dinheiro para ir ao tribunal
judicial";
no me sinto vontade porque no sei falar portugus; o juiz est com meu processo h
quatro anos e no d a sentena". Frases como essas constituem manifestaes naturais da
inadequao e inacessibilidade dos tribunais judiciais para a maioria da populao.
O surgimento dessa prtica alternativa no interior do estado deve-se ineficcia de
uma legislao estatal importada da metrpole colonizadora e inteiramente desvinculada
dos
reais interesses dos segmentos majoritrios de nossa sociedade.196 Alm disso, aparece
como
uma forma de se suprir o tradicional modelo jurdico (exclusivamente unitrio) que j se
mostra insuficiente, impondo-se a construo de novas e adequadas "estruturas jurdicas de
resposta", capazes de assegurar a realizao da justia e da segurana em sociedade em
rpido
processo de mudana como a nossa.Como refere Wolkmer;
"Os tribunais judiciais ainda que sejam um lcus tradicional de controle e resoluo dos
conflitos por serem de difcil acesso, morosos e extremamente caros, tornando-se cada vez
mais invivel para controlar e reprimir conflitos favorecem paradoxalmente a emergncia de
outras formas alternativas no institucionalizadas ou instnciasjudiciais informais197 que
conseguem com maior eficincia e rapidez, substituir com vantagens o poder judicirio".198

actuais juzes dos tribunais de localidade e de bairro sero membros dos tribunais
comunitrios, at que se
mostrem concludas as primeiras eleies para quais eles candidatar-se" n. 2 do artigo 15 da
lei 4/92.
195
No bairro Eduardo Mondlane, por exemplo, em caso de adultrio, o adltero deve pagar ao
ofendido um valor
de 5,000 a 6,000 Mtns de multa.
196
Segundo o anurio estatstico da Provncia de Cabo-Delgado efetuada em 2001, 68,4 % da
populao
analfabeta e o ndice de pobreza absoluta de 70% . No existe proximidade cultural entre o
sistema jurdico
estatal e a realidade dos cidados.
197
No caso de Moambique temos os tribunais comunitrios, gabinete Jurdico da mulher em
cabo-delgado,
autoridades tradicionais, liga dos direitos Humanos, ONGs.
198
WOLKMER, Pluralismo..., p. 90.

67
Numa sociedade perifrica como a moambicana, com grandes dificuldades de acesso
justia oficial e a impossibilidade de pagar advogados e despesas judiciais fazem com que a
grande parte das camadas populares marginalizadas tenda a utilizar mecanismos no-oficiais
de resoluo de litgios existentes no pais.

1. Caractersticas dos tribunais comunitrios

Os tribunais comunitrios foram criados pela lei 4/92, de 6 de maio; e nessa medida,
so parte integrante do direito e da justia oficial. Por outro lado, a lei define-os como
operando fora da organizao judiciria, como justia do tipo comunitrio cujavalorizao e
aprofundamento so propostos tendo em conta a diversidade tnica e cultural da sociedade
moambicana, conforme o prembulo199 da lei.
Segundo Boaventura Sousa e Santos, "os tribunais comunitrios so uma entidade
jurdica hbrida em que se combinam caractersticas da justia oficial e da justia no-oficial.
Porque a lei que os instituiu nunca foi regulamentada, predominam sociologicamente,
caractersticas da justia no-oficial".200Trata-se, pois, de instncias de resoluo de litgios
que aplicam direitos locais, comunitrios, costumeiros, em suma, o direito no-oficial.201
A lei que cria os referidos tribunais (Lei 4/92) no chega a defini-los, limitando-se
apenas a mencionar os parmetros dentro dos quais os futuros tribunais comunitrios
deveriam desenvolver suas atividades, conforme os artigos 1, 2 e 3 do referido preceito
legal.
Segundo Sousa e Trindade, (Conflito e transformao 2003),202 isto significa que o Estado
moambicano nunca concretizou formalmente a sua vontade de criar aqueles tribunais. Para
a
quase totalidade dos juzes dos tribunais comunitrios, esta omisso legislativa representa
um
forte sinal de deslegitimao por parte do Estado. Comparativamente aos tribunais
populares
199

"As experincias recolhidas por uma justia de tipo comunitrio no pas apontam para a
necessidade da sua
valorizao e aprofundamento, tendo em conta a diversidade tnica e cultural da sociedade
moambicana.Prembulo da lei 4/92.
"Impe-se, pois, a criao de rgos que permitem aos cidados resolver
pequenosdiferendos no seio da
comunidade das diversas praticas de justia e para o enriquecimento das regras, usos e
costumes e conduzam a
sntese criadora do direito moambicano".
200
SANTOS, o estado heterogneo..., p. 72.
201
Ibidem, p 72.
202
Ibidem.

68
de base, os juzes consideram que o Estado, ao no estabelecer quadro legal de
funcionamento
dos tribunais comunitrios e a no lhes conceder apoios, sobretudo, de ordem material e de
formao, deslegitima-os ao nvel da superestrutura, afetando, tambm por esta via, a sua
legitimidade na base.
Segundo Amade Momade, Juiz Presidente do Tribunal comunitrio Eduardo
Mondlane, situado no bairro do mesmo nome na cidade de Pemba, na Provncia de
CaboDelgado, esse tribunal, semelhana de outros existentes na mesma cidade, funciona
em
situaes precrias, em alguns compartimentos das instalaes das escolas primrias dos
respectivos bairros ou nas sedes do Partido FRELIMO.203 "Ns s julgamos os casos nos
sbados, quando a escola primria despensa as suas instalaes"."Estamos abandonados,
no
temos apoio por parte do governo e nem dos tribunais judiciais"

204

. Apesar do artigo 12 da

Lei n 4/92 determinar que "as instalaes dos tribunais comunitrios constitui
responsabilidade direta dos governos provncias", a realidade outra.
Importa referir, ainda, que, no perodo da sua criao, os mesmos no faziam parte da
organizao judiciria, pondo em causa at a sua constitucionalidade. (artigo 167 da CRM de
1990 e artigo 19 da lei orgnica dos tribunais judiciais).205Sna nova carta de 2004 que
eles
vm reconhecidos como tribunais judiciais. (n 2 do artigo 223 da CRM),206 revalorizando
estas instncias informais de resoluo de litgios, que, no obstante as profundas
transformaes polticas, sociais e econmicas ocorridas nos ltimos anos, mantiveram-se
como um dos principais instrumentos de resoluo conflitos, dado o seu carter de
proximidade fsica e cultural da populao moambicana.

Artigo 167 n. 1 da CRM " Na Repblica de Moambique existem os seguintes tribunais: a) O tribunal
Supremo e outros tribunais judiciais, b) o tribunal administrativo, c) os tribunais militares, d) os
tribunais
aduaneiros, e) os tribunais fiscais, f) os tribunais militares g) e os tribunais de trabalho".
Artigo 19 n.1 da lei n 10 /92 , de 6 de maio ( lei orgnica dos tribunais judiciais) " A funo judicial
exercida
pelos seguintes tribunais: a) tribunal supremo, b) tribunais judiciais de provncia, c) tribunais judiciais
de
distrito .
n. 2 sempre que as circunstncias o justifiquem podero ser criados tribunais judiciais de
competncia
especializada.
n. 3 "Nas capitais de provncia podero ser criados tribunais judiciais de nvel distrital , sempre que o
volume
e a complexidade da atividade judicial ou outras circunstncias o justifiquem".
206
Artigo 223 da CRM. *...+

69
No nosso entender e nos termos da atual Constituio da Repblica, os tribunais
comunitrios, apesar de na prtica, ainda funcionar como instncias extrajudiciais de
resoluo de conflitos no seio das comunidades, legalmente so instncias judiciais
reconhecidas constitucionalmente.207
Segundo Konrad Hesse,
a constituio a ordem fundamental jurdica da coletividade. Ela determina os
princpios diretivos, segundo os quais deve formar-se unidade poltica e tarefas
estatais a serem exercidas. Procedimentos de vencimentos de conflitos no interior da
coletividade. Ela ordena a organizao e o procedimento da formao da unidade
poltica e da atividade estatal, Ela cria as bases e normaliza traos fundamentais da
ordem jurdica. Em tudo, ela o plano estrutural, orientado por determinados
princpios de sentido, para a configurao jurdica de uma coletividade.208

Nesse sentido e por imperativo constitucional, necessrio redefinir a organizao
judiciria do pas, integrando os tribunais comunitrios como tribunais de base do sistema de
justia moambicano, e no como mecanismos extrajudiciais de resoluo de litgios.209
A opo pelos Tribunais Comunitrios como tribunais de base do sistema de justia
uma opo por uma soluo emergente da sociedade moambicana, na qual conflui uma boa
articulao entre as formas de justia da comunidade e os tribunais judiciais. Acresce-se que
tambm uma soluo para o respeito pela Constituio por parte dos tribunais comunitrios e
aproximao cultural dos tribunaisjudiciais a maioria da populao.
Mas aqui, levanta-se a questo relativa funo jurisdicional, que nos termos da
constituio, extremamente legalista (art 212, n. 1 e n. 2 da CRM), diferentemente da funo
dos tribunais comunitrios institudo na lei (artigos 2 e 3 da Lei 4/92 de 6 de maio).
Ao integrar os tribunais comunitrios na base da organizao judicial do pas, corre-se
o risco de pr em causa a essncia e os objetivos pelos quais foram criados os referidos
2. Podem existir tribunais administrativos, de trabalho, fiscais, aduaneiros, martimos, arbitrais e
comunitrios".
207
Atualmente, tramita no Ministrio da Justia o anteprojeto da lei orgnica dos tribunais
comunitrios, onde
diferentemente da nossa posio, so definidos "como instncias no judiciais de resoluo de
conflitos com
competncia para a conciliao e julgamento de pequenas causas e delitos de pequena gravidade.
(n 2 do
artigo 2 ).



O prembulo da Lei 4/92 refere que os tribunais comunitrios, "foram criados para
que permitam aos cidados resolver pequenos diferendos no seio da comunidade, contribuam
para a harmonizao das diversas prticas de justia e para o enriquecimento das regras, usos
e costumes e conduzam sntese criadora do direito moambicano, conforme j citado,
diferentemente do que dispe a constituio emfuno jurisdicional.
A Constituio, por outro lado, permite a definio por lei de mecanismos
institucionais e processuais de articulao entre os tribunais judiciais e demais instncias de
composio de interesses e de resoluo de conflitos, n. 3 do artigo 121 da CRM, como o
caso atual dos tribunais comunitrios, que, na prtica, no esto integrados na organizao
judiciria moambicana, mas funcionam em articulao com outras instncias judiciais,
contrariando o dispositivo constitucional.
necessrio rever a lei dos tribunais comunitrios tendo em ateno as atuais
reformas do sistema processual moambicano, que tm ensejado grandes reflexos no sentido
da necessidade de se adaptar nova realidade jurisdicional que impera, no seio dos rgos do
poder judicirio.Tais reflexes tm sua origem na busca de uma renovao processual, a fim
de que se obtenha e se concretize a tutela jurisdicional efetiva. Uma das demonstraes desse
fato a atual tendncia de simplificao dos ritos processuais, com o objetivo de tornar os
processos mais cleres, eficientes e menos burocrticos.210 Sugere-se, no caso dos tribunais
comunitrios, no um procedimento ausente de total formalismo, como se verifica atualmente,
mas com um mnimo de procedimento formal, apesar de se manter um maior predomnio de
informalidade e de oralidade. Deve ser um processo que preserve tambm as suas
caractersticas essncias, como a utilizao das normas costumeiras e lnguas nacionais.
Nos termos da presente lei, os tribunais comunitrios funcionaronas sedes de posto
administrativo ou de localidades, nos bairros ou nas aldeias (n. 2 do artigo 1). Na prtica,
quase a totalidade dos tribunais comunitrios funcionam nos mesmos locais e espaos onde
funcionam os tribunais populares.
Os tribunais so compostos por oito membros, sendo cinco efetivos e trs suplentes (n.
1 do art.7). Na verdade, a maioria dos tribunais funciona com menos de cinco juzes, e a
maior parte so juzes que integravam os anteriores tribunais populares.211 Tal fato deve-se
no- regulamentao da lei, que impediu at ao momento a realizao de eleies dos
referidos juzes.
Para o exerccio do cargo de juiz, a lei impe apenas que "sejam cidados nacionais
em pleno gozo de direitos polticos e cvicos, com idade no inferior a 25 anos" (art 9 n.1 da
Lei 4/92). Portanto, so juzes leigos em matria de direito, desde que conheam as normas
locais.
.
Compete-lhes deliberar sobre pequenos conflitos de natureza civil, questes
emergentes de relaes familiares que resultam de unies constitudas segundo os usos e
costumes, tentando, sempre que possvel, a reconciliao das partes (n 1 do art. 3 da lei 4/92),
e delitos de pequena gravidade que no sejam passveis de penas privativas de liberdade e aos
quais se ajustem as seguintes medidas de sano previstas no n 2 do artigo 3 do mesmo
preceito legal: critica pblica; prestao de servio a comunidade por perodo no superior a
trinta dias; multa cujo valor noexceda 10.000.00 mt212; privao por um perodo no
superior a trinta dias do exerccio do direito cujo uso imoderado originou o delito;
indenizao de prejuzos, causados pela infrao, podendo essa medida ser aplicada
autonomamente ou acompanhada de qualquer das outras.
Compete, ainda, aos Tribunais Comunitrios praticar todos os atos de que sejam
incumbidos pelos tribunais judiciais (artigo 3 n. 3 da Lei 4/92).
A jurisdio dos tribunais comunitrios sempre voluntria213. A execuo das suas
decises depende sempre da aceitao de todas as partes em conflito. Qualquer que seja a
natureza do caso, a deciso s exeqvel se no for contestada por qualquer das partes em
conflito. No caso de discordncia em relao medida adotada pelo tribunal comunitrio, a
lei d a faculdade de qualquer das partes introduzir o assunto no tribunal judicial. (n.1 do
artigo 4 da lei 4/92). Deve, ainda, o tribunal, nos termos do n. 2 do mesmo preceito legal
elaborar um auto e remet-lo ao competente tribunal judicial do distrito competente. de
211

Na linha de continuidade dos tribunais de base, o artigo 15 da lei 4/92 determina que " Os atuais
juzes dos
tribunais de localidades e de bairros sero membros dos tribunais comunitrios, at que se mostrem
concludas as primeiras eleies para as quais eles podem candidatar-se ".
212
Valor correspondente a 10,00 mtn. Equivalente a 10% do salrio mnimo.
213
Nos termos da atual constituio (2004), em que os tribunais comunitrios so consagrados como
base do
sistema de justia oficial,deixam de ser de jurisdio voluntria e passam a ser de jurisdio
obrigatria.

72
notar que a lei no define a jurisdio territorial dos tribunais comunitrios. (Segundo Santos
e Trindade 2003). Pode-se constatar o entendimento tcito no sentido de que a jurisdio se
circunscreve ao bairro ou localidade onde esto a funcionar.214
No que diz respeito ao processo de deciso, a lei prev a mediao e a reconciliao
como a primeira forma de resoluo do conflito. O tribunal apenas julga o caso se aqueles
meios falharem, devendo o julgamento ser feito de acordo com a equidade, o bom senso e a
justia (artigo 2 n. 1 e n. 2 da Lei 4/92). 215
Existem diferenas nas condies e no modo de funcionamento dos tribunais
comunitrios. Tratando-se de uma justia comunitria, desprofissionalizada, informal e no
sujeita a regras e procedimentos de uniformizao prdefinidos, como o so as leis de
organizao judiciria e os cdigos de processo para a justia formal, a diversidade de
funcionamento natural. Para Sousa216, no direito judicirio, o formalismo processual
constitui um dos pilares em que assenta a justia formal e as garantias fundamentais dos que a
ela recorrem. As regras de procedimento so uniformizadas e se pressupe que elas so
conhecidas e seguidas por todos os agentes de justia. Diferentemente, a justia comunitria
uma justia desprofissionalizada, assente na oralidade, em procedimentos informalizados e
naturalmente no-uniformizados.217
Da a importncia da regulamentao do funcionamento dos TribunaisComunitrios,
assemelhana de outros pases africanos (frica do Sul, Kenia, Uganda, Nambia, etc.). por
meio de formalidades processuais que se organiza e se estrutura o funcionamento dos
tribunais, como tambm limita e controla a soberania estatal representada pelo rgo judicial.
Art. 2 n 1 da lei 4/92"Os tribunais comunitrios procuraro que em todas as questes que lhe sejam
levadas
ao seu conhecimento as partes se reconciliem".
n 2 " no se conseguindo a reconciliao ou no sendo esta possvel , o tribunal comunitrio julgara
de acordo
coma equidade , o bom senso e com a justia".


3. A articulao dos tribunais Comunitrios com outras instncias comunitrias de resoluo
de litgio

Em todos os bairros em que seefetuou o trabalho de campo, pude constatar que existe
um procedimento consensual por parte da populao na tramitao do litgio.
Os tribunais comunitrios tambm articulam com a Polcia da Repblica de
Moambique (PRM) tm recebido casos enviados por eles, relacionados com feitiaria,
abandono do lar por parte do homem, separao de casamento efetuado com base nos usos e
costumes locais (Lobolos), etc. Tambm tm solicitado apoio a Policia (PRM), em caso de
algumas das partes se recusar a cumprir as notificaes dos tribunais comunitrios.
Os casos de acusaes de feitiaria que so resolvidos nos tribunais comunitrios
envolvem sempre a participao de membros da AMETRAMO (Associao dos mdicos
tradicionais de Moambique), mais conhecidos no seio dacomunidade por curandeiros.227
Estes julgam o caso juntamente com os juzes dos tribunais comunitrios e determinam,
muitas vezes, em caso de condenao do acusado, o montante em multa a pagar.
Por ltimo, fazer referncia que, nas zonas do interior da provncia, os tribunais
comunitrios tambm se articulam com as autoridades tradicionais (rgulos, lideres religiosos,
chefes das aldeias, etc.). Das mltiplas instncias de justia comunitria existente em
Moambique, estas e o seu direito228 tm de longe, maior relevo.
Apesar de oficialmente no os reconhecerem como instncias de resoluo de litgios,
as autoridades tradicionais funcionam, muitas vezes em estrita relao com os tribunais
comunitrios e os tribunais judiciais distritais229, quando estes existem.

225

Chefe do quarteiro uma pessoa eleita no nvel do bairro para coordenar a organizao, limpeza e
outros
procedimentos de interesse da comunidade local. No faz parte da estrutura administrativa do
Estado e nem
sequer se beneficia de nenhuma remunerao para o cargo.
226
Como j nos referimos anteriormente, so instncias extra-judiciais de resoluo de conflitos
relacionados
com mulheres em CaboDelgado.

B) Os Tribunais comunitrios como instrumentos de acesso a justia e ao direito no
contexto da ps-modernidade
1. Os Princpios230 que favorecem o acesso justia e ao direito nos tribunais comunitrios

Os tribunais comunitrios, previstos na Constituio da Repblica de Moambique
como parte da organizao judicial (art. 223 n. 2 ) e criados pela Lei n. 4/92 de 6 de maio, so
verdadeiros instrumentos de acesso justia e ao direito.
Como j referimos, os tribunais comunitrios refletem algumas caractersticas da psmodernidade
no Direito, como o pluralismo. Seus critrios, visando uma justia clere e
informal, permitem a aplicao das diferentes normas num verdadeiro dialogo de fontes
normativas, ou seja, para resolver o conflito, o cidado tem a lei da sua comunidade (norma
costumeira), lei formal e tambm a lei do local onde se situa o tribunal comunitrio.Tem
ainda, uma justia especial, o tribunal comunitrio, para sua defesa e proteo, o que
representa um dos aspetos da ps-modernidade, que a fragmentao.
A outra caracterstica daps-modernidade que pode ser constatada nos tribunais
comunitrios a valorizao dos direitos humanos, na medida em que representam
instrumentos que protegem a identidade cultural da pessoa humana como valor jurdico231 e
visam a facilitar a defesa do cidado em juzo, por representarem uma justia clere,
informalizada, sem custos para o cidado carente, com uso de lnguas locais, eliminando os
obstculos de acesso a justia e tornando-se, assim, a justia ao alcance do cidado.

Os tribunais comunitrios objetivam facilitar o acesso jurisdio por meio de um
processo oral, simplificado, gratuito, sem necessidade da presena de advogados e tm como
base os princpios da informalidade, economia processual e celeridade com abusca reiterada
da conciliao entre as partes.
Como refere Guilherme Fregapani, "Para que seja efetivamente e adequadamente
aplicada a justia do terceiro milnio, preciso desregrar, desformalizar, simplificar,
desburocratizar, modernizando e desenvolvendo conceitos e institutos, adaptando-os
exigncia de celeridade e efetividade impostas pela evoluo social".232

Os critrios que orientam o processo no tribunal comunitrio representam
princpios233que devem ser respeitados e seguidos, de modo a facilitarem e favorecerem o
acesso do cidado em juzo e a defesa justa dos seus direitos.
Apesar de a lei que os cria nunca ter sido regulamenta, na prtica podemos constatar
que o tribunal comunitrio prioriza alguns princpios que importam fazer referncia.
Visando simplificao e celeridade dos casos que so apresentados no tribunal
comunitrio, prioriza-se o critrio da oralidade, desde a apresentao do caso at a deciso
pelo tribunal, sem, contudo, abolir-se por completo a forma escrita, de modo que somente atos
considerados essenciais234 so reduzidos escrita.


Os tribunais comunitrios ampliam o acesso ordem jurdica justa e permitem queles
que tm demanda de maior simplicidade terem acesso a um procedimento simples,
econmico, com uma linguagem o mais compreensvel possvel, que, na maior parte dos
casos, a lngua local dos litigantes. Isto significa a implementao de um novo modo de
tutelar direitos, mais consentneo com a realidade do pas.
Os tribunais comunitrios adotam tambm o critrio da informalidade como princpio
bsico de sua atuao, trazendo, por via reflexa, almejada celeridade ao julgamento das
causas. Na medida em que a lei dos tribunais comunitrios visa realizao da justia de
forma simples e objetiva, est contribuindo para a celeridade processual. A informalidade
manifesta-se, ainda, no fato de que a sentena elaborada pelos juizes desprofissionalizados
dispensa qualquer fundamentao legal, devendo ser mencionado apenas as suas convices.
O tribunal comunitrio dispensa a assistncia de advogado, e este fato tambm se
refere ao princpio da informalidade. Neste caso, pode ser questionada a constitucionalidade
da atuao dos tribunais comunitrios, uma vez que o artigo 62 da Constituio da Repblica
de Moambique concede ao cidado o direito de defesa e o direito assistncia jurdica e
patrocnio judicirio.237 Mas, na verdade, o direito de defesa do cidado estsalvaguardado na
medida em que, alm das partes e do tribunal, existe a participao da comunidade local nas
decises dos tribunais comunitrios o que garante uma defesa justa das partes e uma deciso
trasparente.






CONCLUSO

Como vimos, em uma sociedade como a moambicana, de grande complexidade
sociocultural e com diversidade de normas consuetudinrias, o direito estatal, tem a pretenso
de se constituir na nica forma jurdica da sociedade, porm esta ambio aparece diante de
mltiplos conflitos existentes entre vrios grupos sociais. No mximo, o direito estatal
considerado dominante, masno exclusivo. Por este fato, a noo do pluralismo jurdico est
sendo aceita e introduzida paulatinamente na legislao moambicana, artigo 4 da
Constituio da Repblica de Moambique, a frisar a importncia do dilogo entre as fontes
escritas e no-escritas, como refere Erik jayme287

Em sociedades como a moambicana, multicultural, a ordem jurdica no pode ser
exclusivamente reduzida a instituies e aos rgos representativos do monoplio estatal. Por
razes de proximidades culturais, lingsticas, econmicas e at de inacessibilidade dos
tribunais judiciais, impe-se o reconhecimento de outras fontes informais de regulao social
e produo legal, geradas no seio da sociedade e por ela e para ela orientadas, tais como:
autoridades tradicionais, gabinete jurdico da mulher em Cabo-Delgado, liga dos direitos
humanos, etc.
Os Tribunais Comunitrios, criados pela lei 4/92 de 6 da maio, so uma prtica
pluralista alternativa no nvel da legislao e da jurisdio, surgida no interior da prpria
ordem jurdico-legal oficial, para suprir o tradicional modelo jurdico (unitrio), que j se
mostra insuficiente, e para cobrir a ineficcia de uma legislao estatal importada da
metrpole colonizadora, inteiramente desvinculada dos reais interesses dos segmentos
majoritrios da sociedade.

Os tribunais comunitrios so uma entidade jurdica hbrida em que se combinam
caractersticas da justia oficial e da justia no-oficial. So parte integrante do direito e
justia oficial, na medida em que foram criados pela Lei 4/92, de 6de maio; por outro lado, a
287

JAYME. dentit culturelle..., p. 59-60

104
lei os define como operando fora da organizao judiciria, como justia do tipo comunitrio
cujo a valorizao, e aprofundamento so propostos, tendo em conta a diversidade tnica e
cultural da sociedade moambicana.
.Os tribunais comunitrios, previstos na Constituio da Repblica como parte da
organizao judiciria e criados pela Lei 4/92 de 6 de maio, so verdadeiros instrumentos de
acesso justia e ao direito, no contexto da ps-modernidade. Os seus critrios (simplicidade,
informalidade e celeridade) visam a facilitar a defesa do cidado em juzo, j que a maior
parte da populao est ideologicamente mais vinculada ao paradigma da justia comunitria,
justia mais prxima, mais barata e mais ligeira, isto , menos burocrtica.
O Tribunal Comunitrio um mecanismo ps-moderno do Direito, j que um
instrumento que envolve a comunidade na resoluo de litgios, permitindo uma s e
harmnica convivncia social, por meio da utilizao de diferentes fontes normativas e da
valorizao dos direitos humanos, como o respeito identidade cultural e o acesso justia a
todos cidados. Seus princpios, visando uma justia mais clere e informal concretizam
alguns elementos da cultura ps-moderna como o pluralismo, a fragmentao e a valorizao
do individuo enquanto pessoa humana.
Os critrios que orientam o processo no tribunal comunitrio representam princpios
que devem ser respeitados e seguidos, de modo a facilitar e favorecer oacesso do cidado em
juzo e a defesa justa dos seus direitos. Tais princpios so: Oralidade, simplicidade,
informalidade, economia processual celeridade, devendo sempre que possvel conciliao.
Por meio da anlise emprica do funcionamento e das demandas nos tribunais
comunitrios da cidade de Pemba, na provncia de Cabo-Delgado no norte de Moambique,
no perodo de janeiro a agosto de 2006, possvel afirmar que so instncias de resoluo de
litgios importantes na sociedade Moambicana e verdadeiros instrumentos facilitadores de
acesso justia e ao Direito, no contexto da ps-modernidade.
A nova Constituio de 2004 reconhece os tribunais comunitrios como parte
integrante da organizao judiciria, n 2 do artigo 223 da CRM. Nestes termos, so instncias
judiciais reconhecidas constitucionalmente.

105
A natureza das questes apreciadas pelos tribunais comunitrios dominada por
conflitos conjugais, pedidos de alimentos para menores, violncia contra mulheres, disputa de
terrenos, sendo o tribunal comunitrio uma instituio jurdica adequada para solucionar essas
questes e para aplicar a nova lei da famlia.
Urge que o Estado, regulamente o funcionamento dos tribunais comunitrios, com
vista a se manterem condies para o seu funcionamento uniforme e democrtico,
preservando as suas caractersticas, essenciais e potencialidades, como a utilizao dos usos e
costumes locais, lnguas nacionais, funcionamento simples e informal.
Deve haver uma melhoria nos servios prestados pelos tribunais comunitrios,devendo, para tanto
haver um maior investimento por parte do governo e do poder judicirio
na formao dos juizes e dos funcionrios que prestam atendimento populao, bem como,
fornecimento de condies materiais para que se possa assegurar o funcionamento efetivo de
um sistema legitimado, democrtico, ao servio da cidadania, que reflita a diversidade cultural
moambicana, nos termos da constituio (artigo 4).
aconselhvel que se desenvolva um sistema de justia pluralista, criando-se uma
nova arquitetura do sistema da justia moambicano, por meio da articulao dos tribunais
judiciais e outros meios de resoluo de litgios, como tribunais comunitrios, autoridades
tradicionais, gabinete jurdico da mulher. Isso tudo no sentido de se criar um sistema jurdico
adequado realidade do pas, incluindo estes meios tradicionais de soluo de controvrsia,
que favorea o acesso e a defesa do cidado em juzo, transformando o direito em nova
realidade no contexto da ps-modernidade.
Os tribunais comunitrios, como base do sistema da administrao da justia, nos
termos do n. 2 do artigo 223 da CRM, representam a jurisdio ao alcance da populao no
contexto da ps-modernidade e esto se consolidando com um novo lugar no sistema de
justia Moambicano. O acesso ao direito e justia constituem a pedra de toque do regime
democrtico, alm de ser considerado o mais bsico dos direitos humanos.Em Moambique,
dada a sua diversidade sociocultural, s com um sistema pluralista pode ser assegurado esse
direito bsico fundamental.
106
Sugere-se o pluralismo jurdico como paradigma adequado ao sistema normativo e de
administrao da justia em Moambique. Este dilogo entre o direito escrito e no-escrito, e
a articulao de normas e fontes costumeiras e oficiais seriam um caminho eficiente para a
sociedade moambicana em tempos to desafiadores quanto os tempos ps-modernos, em
uma frica fragmentada, heterognea e pluralista. Quanto administrao da justia, esse
pluralismo jurdico j existe tambm, com a existncia dos tribunais oficias e os comunitrios
ao mesmo tempo. Necessria uma melhor articulao entre eles.

107

REFERNCIAS

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