(ODERUDGRS*UXSR&21&8562$*8GR<DKRR
http://br.groups.yahoo.com/group/concursoagu/








5HVXPRGR/LYUR

$)$=(1'$3%/,&$(0-8=2
GH/HRQDUGR-RVp&DUQHLURGD&XQKD

(GLWRUD'LDOpWLFD













2%62VFDStWXORVPDLVLPSRUWDQWHVIRUDPUHVXPLGRVYH]HVSRVVXLQGRYHUV}HV

,$)$=(1'$3%/,&$5HVXPLGRSRU$OH[DQGUH&RODUHV
&RQFHLWRGH)D]HQGD3~EOLFD
A expresso )D]HQGD 3~EOLFD identifica-se geralmente como a rea da
administrao pblica que trata da gesto das finanas e da fixao e implementao de
polticas econmicas. Processualmente, porm, a expresso ganha um sentido lato,
traduzindo a atuao do (VWDGR HP -Xt]R ou como sinnimo de SHVVRD MXUtGLFD GH
GLUHLWR S~EOLFR HP MXt]R, ainda que a demanda no verse sobre matria estritamente
fiscal ou financeira.

Segundo anota Hely Lopes Meireles, A $GPLQLVWUDomR 3~EOLFD, quando

ingressa em juzo por qualquer de suas entidades estatais, por suas autarquias, por suas
fundaes ou por seus rgos que tenham capacidade processual, recebe a designao
tradicional de )D]HQGD 3~EOLFD, porque seu errio que suporta os encargos
patrimoniais da demanda.1

A legislao processual utiliza-se do termo )D]HQGD3~EOLFD para designar

os entes federativos e suas respectivas autarquias e fundaes (de direito pblico),
excluindo-se, portanto, as empresas pblicas e sociedades de economia mista, pessoas
jurdicas de direito privado.
A esse rol de pessoas jurdicas de direito pblico incluem-se as agncias
executivas e reguladoras. A estas se tem atribudo a natureza de autarquias especiais,
dotadas geralmente de poder de polcia e carter normativo. Aquelas correspondem
qualidade de rgos, autarquias e fundaes que celebrem contratos de gesto nos
termos do art. 37, 8 da CF2.
$&DSDFLGDGH3RVWXODWyULDHD)D]HQGD3~EOLFD
A relao jurdica processual est sujeita a certos pressupostos para que
possa ter existncia e desenvolvimento vlidos, entre os quais se encontra a FDSDFLGDGH
SRVWXODWyULD, que consiste na possibilidade de se postular em juzo.
Em se tratando da Fazenda Pblica, sua representao feita, em regra, por
procuradores judiciais, titulares de cargos pblicos privativos de advogados os
detentores da capacidade postulatria. A representao, nesse caso, decorre da lei, sendo
prescindvel a juntada de procurao nos autos.
Na verdade, a procuradoria judicial e seus procuradores constituem um
rgo da Fazenda Pblica. Assim, RDGYRJDGRS~EOLFRpDSUySULD)D]HQGD3~EOLFD
HPMXt]R, e no seu representante. Segundo clssica distino de Pontes de Miranda, os
advogados pblicos SUHVHQWDP a Administrao em juzo, no sendo correto aludir-se a
UHSUHVHQWDomR .
1

Direito Administrativo Brasileiro - 23a Ed. So Paulo: Malheiros, 1998, p. 590.

Essa qualificao conferida por iniciativa do Ministrio supervisor, com anuncia do Ministrio da
Administrao e Reforma do Estado, que verificar o cumprimento pela entidade dos seguintes requisitos:
a) celebrao de contrato de gesto com o respectivo Ministrio supervisor; b) ter plano estratgico de
reestruturao e desenvolvimento voltado para a melhoria da qualidade da gesto e para a reduo de
custos, j concludo ou em andamento (Dec. n 2.487/98).
3
Vide a teoria do rgo, na qual o agente pblico no representa nem possui mandato para agir em nome
do Estado, mas atua como se o encarnasse. Tambm possvel fazer um paralelo com o princpio da
impessoalidade.
2

8QLmRHVXD5HSUHVHQWDomR-XGLFLDO
Antes da Constituio Federal de 1998, a representao judicial da Unio
cabia ao Ministrio Pblico. Hoje, -lhe vedado exercer a representao judicial e a
consultoria jurdica de entidades pblicas (art. 129, IX da CF). Atualmente, incumbe
Advocacia Geral da Unio (AGU), diretamente ou mediante algum rgo vinculada,
dita representao judicial, assessoramento e consultoria jurdicas, nos termos da Lei
Complementar n 73, de 10 de Fevereiro de 1993.
A AGU compreende:
a) o Advogado Geral da Unio;
b) a Procuradoria-Geral da Unio e a da Fazenda Nacional;
c) a Consultoria-Geral da Unio;
d) o Conselho Superior da Advocacia-Geral da Unio;
e) a Corregedoria Geral da Advocacia da Unio;
f) as Procuradorias Regionais da Unio e as da Fazenda Nacional;
g) as Procuradorias da Unio e as da Fazenda Nacional nos Estados e DF e suas
respectivas Procuradorias seccionais.
Subordina-se diretamente ao Advogado-Geral da Unio, alm do seu
gabinete e dos rgos consultivos, a Procuradoria-Geral da Unio. A Procuradoria-Geral
da Fazenda Nacional subordina-se, tcnica e juridicamente, ao Advogado-Geral da
Unio. Desse modo, so membros da Advocacia-Geral da Unio: o Advogado-Geral da
Unio, o Procurador-Geral da Unio, o Procurador-Geral da Fazenda Nacional, os
Procuradores Regionais, os Procuradores-Chefes, os Procuradores Seccionais, os
Advogados da Unio, os Procuradores da Fazenda Nacional, os Assistentes Jurdicos e
os demais membros previstos no 5 do art. 2 da LC 73/93.
Ao Advogado-Geral da Unio compete representar a Unio perante o STF,
cabendo-lhe ainda desistir, transigir, acordar e firmar compromisso nas aes de
interesse da Unio nos termos da Lei n 9.469/97, que permite a delegao de tais atos
de disposio ao Procurador-Geral da Unio. Ao Advogado-Geral da Unio ainda
facultado representar a Unio junto a qualquer juzo ou tribunal.
A Procuradoria-Geral subordinada direta e imediatamente ao AdvogadoGeral da Unio e atua perante os outros tribunais superiores. Nos demais tribunais (no
superiores) atuam as Procuradorias-Regionais da Unio e na primeira instncia da
Justia Federal as Procuradorias da Unio nos Estados e DF. Cada um destes rgos
pode atuar nas instncias inferiores sua competncia primeira (Ex. A ProcuradoriaGeral pode atuar, alm dos tribunais superiores, nos demais tribunais e na primeira
instncia).
A Unio representada pela Procuradoria-Geral da Fazenda Nacional nas
causas de natureza tributria e fiscal, entre elas relativas a tributos federais, emprstimos
compulsrios, apreenso de mercadorias, decises de rgos do contencioso
administrativo fiscal, benefcios e isenes fiscais, crditos e estmulos fiscais
exportao, responsabilidade tributria de transportadores e agentes martimos e
incidentes processuais suscitados em aes de natureza fiscal.

Tambm cabe PGFN executar as dvidas do FGTS, as multas por infrao

CLT, questes relativas ao Imposto Territorial Rural (ITR) e multas penais no pagas,
aps proceder as respectivas inscries em dvida ativa. J as decises do Tribunal de
Contas da Unio, enquanto ttulos executivos, so executados pela Advocacia-Geral da
Unio, pois no sujeitos a inscrio em dvida ativa, assim como todas as outras
demandas no tributrias e fiscais.
A Unio citada em todas as aes de seu interesse. No STF, na pessoa do
Advogado-Geral da Unio; nos outros tribunais superiores, na pessoa do ProcuradorGeral da Unio. Observe-se que isso ocorrer, nos termos da LC 73/93, ainda que a ao
verse sobre matria tributria ou fiscal, embora entenda o autor que nos tribunais
superiores a representao caberia nestas aes ao Procurador-Geral da Fazenda
Nacional.
Nos demais tribunais, a Unio citada na pessoa do Procurador-Regional e,
nas causas de primeiro grau, no Procurador-Chefe ou no Procurador-Seccional, onde
houver. Em se tratando de aes de natureza tributria, so citados respectivamente o
Procurador-Geral da Fazenda Nacional (tribunais no superiores) e o Procurador-Chefe
ou Procurador-Seccional (primeiro grau).
Ressalte-se que a representao da Unio no pode ser exercida pelo
Presidente da Repblica, ainda que seja advogado, pois alm da funo ser privativa dos
advogados pblicos a atividade de Chefe do Executivo incompatvel com o exerccio
da advocacia (art. 28, I do Estatuto da Advocacia e da OAB).
(VWDGRVHVXD5HSUHVHQWDomR-XGLFLDO
Os Estados so representados judicialmente por seus Procuradores,
organizados em carreira cujo ingresso depende de concurso de provas e ttulos. Os
Procuradores do Estado integram a Procuradoria-Geral do Estado, rgo da
administrao direta estadual.
Quando acionado, o Estado deve ser citado na pessoa do Procurador-Geral
do Estado. Diferente do que ocorre no plano federal, no h rgo especfico em matria
tributria e fiscal, o que no impede a diviso interna de matrias e tarefas entre os
Procuradores. O autor considera que a diviso por matria entre rgos autnomos e
independentes, como ocorre no plano federal, tem duvidosa constitucionalidade.
A Fazenda Estadual dispe de legitimidade para requerer a abertura de
inventrios, devendo ser ouvida sobre a declarao e avaliao de bens nesses
processos, com a finalidade de fiscalizar o recolhimento do imposto de transmisso
FDXVDPRUWLV. A representao dos Estados, nessas demandas, feita igualmente pelos
Procuradores de Estado, mesmo que a causa esteja sendo processada em comarca do
interior.
Ressalte-se que a expresso Fazenda Estadual abrange no somente os
Poderes da Repblica, mas tambm o Ministrio Pblico Estadual e o Tribunal de
Contas do Estado e dos Municpios (onde houver), pois o interesse desses rgos , na
verdade, interesse do Estado, cuja representao cabe, privativamente, aos Procuradores
de Estado.
0XQLFtSLRVHVXD5HSUHVHQWDomR-XGLFLDO
Nos termos do art. 12, II do CPC, os Municpios so representados em juzo
por seu Procurador ou seu Prefeito. H, assim, uma legitimidade concorrente,
diferentemente do que ocorre nos planos federal e estadual.
4

Isso ocorre porque a representao do Municpio em regra atribuda ao

Prefeito, somente se fazendo por Procurador se a lei local criar esse cargo. Onde existir
o cargo de Procurador, a citao feita na pessoa deste, independente de mandato que
sucede da lei. Onde no existir o cargo a citao feita na pessoa do Prefeito, que
precisar outorgar mandato ao advogado encarregado de defender os interesses do
Municpio.
Repita-se a vedao ao Prefeito exercer diretamente o patrocnio judicial dos
interesses do Municpio, ainda que seja advogado, pela vedao do art. 28, I do Estatuto
da OAB.
'LVWULWR)HGHUDOHVXD5HSUHVHQWDomR-XGLFLDO
O Distrito Federal representado em juzo por sua Procuradoria-Geral, que
equiparada, para todos os efeitos, s Secretarias de Estado, cabendo-lhe exercer a
advocacia pblica e prestar orientao normativa e superviso tcnica do sistema
jurdico daquele ente, na forma do art. 132 da CF.
As citaes, intimaes e notificaes judiciais endereadas ao Distrito
Federal so recebidas pelo Procurador-Geral do Distrito Federal, a quem se confere a
possibilidade de delegar essa atribuio aos titulares de cargos subordinados (LC
Distrital n 395/01).
$XWDUTXLDV)XQGDo}HV3~EOLFDVHVXD5HSUHVHQWDomR-XGLFLDO
A representao judicial destas entidades feita de acordo com a lei que as
criou, podendo ser confiada ao seu dirigente mximo ou a procuradores (chamados de
procuradores autrquicos ou de fundaes, respectivamente).
Na falta de expressa previso em contrrio, presume-se que a representao
foi atribuda ao dirigente mximo da entidade, que dever constituir, por procurao,
advogado para acompanhar a demanda. comum, entretanto, que a representao seja
atribuda s Procuradorias do Estado ou Municpio a que esto vinculadas.
No mbito federal, as autarquias e fundaes dispem de quadro prprio de
Procuradores Federais. Excepcionalmente, com supedneo no art. 11-A da Lei n
9.028/95 (acrescido pela MP n 2.180-35/01), a Advocacia Geral da Unio pode assumir
a representao judicial quando inexistir procurador ou advogado na autarquia ou
fundao ou estiverem todos impedidos, mediante solicitao do dirigente da entidade
ou por iniciativa do Advogado-Geral da Unio.
Essa assuno tambm ocorrer onde no houver rgo jurdico na sede
onde corre o feito de interesse dessas entidades. A mesma lei supracitada tambm
contm relao de vrias autarquias e fundaes federais cuja representao judicial
passou a ser feita, diretamente, pelos rgos prprios da AGU, permanecendo apenas as
atividades de assessoria e consultoria aos rgos prprios daquelas entidades.
O Banco Central do Brasil ficou fora dessa regra, mantendo quadro prprio
de procuradores autrquicos. Igualmente a Fundao Nacional do ndio, que possui uma
Procuradoria Geral para atuar nas causas de interesse individual ou coletivo dos ndios,
permanecendo a representao dos interesses da Unio com a Procuradoria da AGU.

,$)$=(1'$3%/,&$YHUVmR5HVXPLGRSRU-RmR/HLWH



&RQFHLWRGH)D]HQGD3~EOLFD

A expresso )D]HQGD 3~EOLFD identifica-se tradicionalmente como a rea da

administrao pblica que trata da gesto de finanas, bem como da fixao e
implementao de polticas econmicas.
O uso freqente do termo Fazenda Pblica fez com que se passasse a adota-lo
num sentido mais lato, traduzindo a atuao do Estado em juzo.

A expresso )D]HQGD 3~EOLFD utilizada para designar as pessoas jurdicas de

direito pblico que figurem em aes judiciais, mesmo que a demanda no verse sobre
matria estritamente fiscal ou financeira.
Integram a Administrao Direta os entes federativos, a saber: a Unio, os
Estados o DF e os Municpios. A par de tais pessoas jurdicas, permite-se o surgimento
de outras entidades administrativas, que compem a Administrao Indireta: so as
autarquias, as fundaes pblicas, as empresas e sociedades de economia mista. Estas
duas ltimas revestem a natureza de pessoas jurdicas de direito privado, NO
integrando o conceito de Fazenda Pblica.

A esse rol de pessoas jurdicas de direito pblico acrescem as DJrQFLDV, s quais

tem se tem atribudo a natureza jurdica de autarquias especiais. As agncias podem ser
H[HFXWLYDV (so rgos, autarquias ou fundaes que assim passam a ser considerados
quando celebram um contrato de gesto com a Administrao direta, com o objetivo de
fixar metas de desempenho art. 37, 8, CF) ou UHJXODGRUDV (so aquelas que dispem
de competncia normativa para disciplinar a prestao de um servio pblico ou o
desempenho de determinada atividade econmica pelo particular).
Sem embargo dessa distino, possvel que uma agncia executiva disponha de
poder normativo e uma reguladora possa desempenhar funes executivas.
$FDSDFLGDGHSRVWXODWyULDHD)D]HQGD3~EOLFD
Sendo o processo uma relao jurdica autnoma, distinta das relaes jurdicas
de direito material, curial que se desenvolva desencadeando vrios atos coordenados e
sucessivos e culminando, por fim, na consecuo de uma finalidade especfica, que ,
justamente, o efetivo exerccio da jurisdio mediante a obteno de uma sentena de
mrito, seja para acolher, seja para rejeitar o pedido formulado pelo autor.
Esse vrios atos coordenados e sucessivos que so desencadeados pelo processo,
como relao jurdica autnoma, constituem o procedimento.
A relao jurdica processual est sujeita a certos pressupostos para que possa ter
a existncia e desenvolvimento vlido.

Um desse pressupostos a FDSDFLGDGH SRVWXODWyULD, que consiste na

possibilidade de se postular em juzo. S quem detm essa capacidade, no processo civil
brasileiro, o advogado regularmente constitudo na OAB, ressalvadas as causas de at
20 salrios mnimos que tenham curso nos Juizados Especiais Cveis (art. 9, Lei
9.099/95).
Faltando esse pressuposto, e no estando a parte devidamente representada por
advogado, dever o juiz aplicar o art. 13, CPC.
Em se tratando da Fazenda Pblica, sua representao feita, via de regra, por
procuradores judiciais, que so titulares de cargos pblicos privativos de advogados
6

regularmente inscritos na OAB. Como a representao decorre de lei, prescindvel a

juntada de procurao, de forma que os procuradores representam a Fazenda Pblica
sem necessidade de haver instrumento de mandato. No por acaso, descabe
VXEVWDEHOHFLPHQWR dos poderes advindos da lei decorrentes da nomeao.
Segundo a distino de Pontes de Miranda, os advogados pblicos presentam
a Fazenda Pblica em juzo por possurem natureza jurdica de rgo.
$8QLmRHVXDUHSUHVHQWDomR-XGLFLDO
Antes da CF/88, a representao da Unio era exercida pelo MPF, o que est
atualmente, vedado pelo art. 129, IX, CF/88.
Atualmente, a Advocacia-Geral da Unio a instituio que, diretamente ou
mediante algum rgo vinculado, representa judicialmente a Unio. Cabem
Advocacia-Geral da Unio as atividades de consultoria e assessoramento jurdico ao
Poder executivo, nos termos da LC 73/93.

A AGU compreende: D o Advogado-Geral da Unio; E a Procuradoria-Geral

da Unio e a da Fazenda Nacional; F a Consultoria-Geral da Unio; G o Conselho
Superior da Advocacia-Geral da Unio; H a Corregedoria-Geral da Advocacia da
Unio; I as Procuradorias Regionais da Unio e as da Fazenda Nacional; J as
Procuradorias da Unio e as da Fazenda Nacional nos Estados e no DF e as
Procuradorias Seccionais destas.
Subordina-se diretamente ao AGU, alm do seu gabinete e rgos consultivos, a
Procuradoria-Geral da Unio. A Procuradoria-Geral da Fazenda Nacional subordina-se,
tcnica e juridicamente, ao AGU.
Desse modo, so membros da Advocacia-Geral da Unio: o Advogado-Geral da
Unio; o Procurador-Geral da Unio; o Procurador-Geral da Fazenda Nacional; os
Procuradores Regionais; os Procuradores Chefes; os Procuradores Seccionais; os
Advogados da Unio; os Procuradores da Fazenda Nacional; os Assistentes Jurdicos e
os demais membros previstos no art. 2, 5, LC 73/93.
Ao Advogado-Geral da Unio cabe representar a Unio perante o STF, cabendolhe, ainda, desistir, transigir, acordar e firmar compromisso nas aes de interesse da
Unio (Lei 9.469/97). As incumbncias de desistir e praticar outros atos de disposio
de vontade podem ser delegadas ao Procurador-Geral da Unio.
Importante lembrar que o Advogado-Geral da Unio pode representar a Unio
em qualquer juzo ou tribunal, alm de sua competncia privativa para postular perante
o STF.
A Procuradoria-Geral da Unio, por meio do Procurador-Geral, est subordinada
direta e imediatamente ao Advogado-Geral da Unio, possuindo a incumbncia de
representar a Unio perante os tribunais superiores.
Nos demais tribunais - que no sejam superiores - a representao judicial da
Unio conferida s Procuradorias Regionais da Unio; reservando-se s Procuradorias
da Unio, organizadas em cada Estado e no DF, sua representao judicial em 1a.
instncia da Justia Federal, comum e especializada.
Nos termos da ordem exposta acima, permitido que cada rgo atue nas
instncias inferiores, ou seja, no caso do Procurador-Geral da Unio, este pode atuar
em qualquer foro, exceto perante o STF; nos casos dos Procuradores Regionais, estes
podem atuar no foro de sua respectiva atribuio, mas tambm podem atuar nos
processos de primeira instncia.
7

Incumbe Procuradoria-Geral da Fazenda Nacional a execuo de dvida ativa

da Unio de carter tributrio e as demais de natureza fiscal.

So causas de natureza fiscal as relativas a: L tributos de competncia da Unio,

inclusive infraes legislao tributria; LL emprstimos compulsrios; LLL apreenso
de mercadorias, nacionais e estrangeiras; LY decises de rgos do contencioso
administrativo fiscal; Y benefcios e isenes fiscais; YL crditos e estmulos fiscais
exportao; YLL responsabilidade tributria de transporte de agentes martimos; YLLL
incidentes processuais suscitados em aes de natureza fiscal.
Ainda, Procuradoria-Geral da Fazenda Nacional cabe executar as dvidas de
FGTS; multas por infrao CLT; questes relativas ao ITR e multas penais no pagas.
Como as decises do TCU no so objetos de inscrio na dvida ativa, ainda
que sejam ttulos executivos, a sua execuo feita pela Advocacia-Geral da Unio e
no pela Procuradoria da Fazenda Nacional.
A Unio ser representada judicialmente pela Procuradoria da Fazenda Nacional
se a causa ostentar natureza tributria ou fiscal, ou s se tratar de execuo fiscal.
A Unio citada nas causas que tenham interesse como autora, r, assistente,
opoente, recorrente ou recorrida, na pessoa do Advogado-Geral da Unio,
privativamente, quando a competncia for do STF. Nos casos de competncia dos
tribunais superiores, sua citao h de ser feita na pessoa do Procurador-Geral da Unio,
privativamente (est EXCLUDO o PGFN!). Nas hipteses de competncia dos demais
tribunais, a citao feita na pessoa do Procurador-Regional da Unio, devendo a
citao ser precedida na pessoa do Procurador-Chefe ou do Procurador-Seccional, nos
casos de competncia dos juzos de primeiro grau.
Em se tratando de demandas tributrias, a Unio ser citada na pessoa do
Procurador-Geral da Fazenda Nacional, nas hipteses de competncia dos tribunais que
NO sejam superiores (a estes a citao feito ao AGU STF; ou ao PGU Superiores). E nos casos de competncia dos juzos de primeiro grau, a citao opera-se
na pessoa do Procurador-Chefe ou do Procurador-Seccional da Fazenda Nacional.
Todavia, cita o autor orientao de Joo Carlos Souto (PFN!!!) que entende
caber ao Procurador-Geral da Fazenda Nacional a citao e a representao da Unio
nos tribunais superiores quando o caso envolver demanda tributria.
Por fim, a representao da Unio compete, privativamente, aos seus
procuradores ou advogados pblicos, no sendo possvel cometer essa representao ao
Presidente da Repblica, ainda que este seja um advogado regularmente inscrito na
OAB, vez que o art. 28, I, EOAB, determina ser incompatvel com a advocacia o
exerccio de cargo de chefe do Poder Executivo.
(VWDGRVHVXDUHSUHVHQWDomRHPMXt]R
Os Estados so representados judicialmente pelos Procuradores dos Estados que
integram a Procuradoria-Geral do Estado, ente da Administrao Direta do Estado.
As citaes das aes propostas em face do Estado devem ser feitas na pessoa do
Procurador-Geral do Estado e no na do Governador.
Diferentemente do que ocorre com a Unio, os Estados no tm sua
representao dividida entre Advogados e Procuradores da Fazenda, assim, eventuais
divises internas no restringem o mbito do atuao de cada Procurador do Estado. O
simples fato de ser Procurador do Estado, independentemente da funo interna que
exera, permite-lhe representar judicialmente a Fazenda Estadual, sem que isso traga
8

alguma implicao para o processo. O autor menciona alguns Estados que, por meio de
suas Constituies, criaram uma diviso entre advogados do Estado e procuradores da
Fazenda Estadual, mas, segundo o prprio, tal medida seria de constitucionalidade
duvidosa.
A Fazenda dos Estados-Membros possui legitimidade para requerer a abertura
de inventrios, devendo ser ouvida nas fases de declarao e avaliao de bens, com a
finalidade de fiscalizar o recolhimento de transmisso FDXVDPRUWLV.
A representao dos procuradores do Estados feita igualmente mesmo que a
causa esteja sendo processada em comarca do interior.
0XQLFtSLRVHVXDUHSUHVHQWDomRMXGLFLDO
Conforme art. 12, II, CPC, a representao dos Municpios em juzo
competncia de seus procuradores ou do prefeito. Em princpio a representao
Municpio atribuda ao prefeito. Tal representao somente se far por meio
procuradores, se a lei local criar esse cargo e lhe atribuir a funo expressa
representao do ente poltico.

da
do
de
de

Havendo previso de procuradores, resta impossibilitada a atividade do prefeito

como representante do Municpio, devendo a citao ser feita na pessoa dos
procuradores.
Por outro lado, no havendo procuradoria no municpio, a representao ser
confiada ao prefeito, que poder constituir advogado, outorgando-lhe poderes mediante
instrumento de mandato a ser exibido em juzo.
H quem defenda (Ovdio Baptista) a possibilidade do prefeito, sendo advogado
regularmente inscrito na OAB, exercer a defesa do Municpio em juzo, todavia,
segundo o entendimento do autor, tal hiptese estaria vedada pelo art. 28, I, EOAB que
estabelece ser incompatvel a funo de Chefe do Poder Executivo com o exerccio da
advocacia, podendo o prefeito apenas receber a citao, como representante, mas no
exercer a funo de procurador do Municpio.
'LVWULWR)HGHUDOHDVXDUHSUHVHQWDomRHPMXt]R
O DF representado em juzo por sua Procuradoria-Geral do Distrito Federal,
que equiparada, para todos os efeitos, s Secretarias de Estado, cabendo-lhe prestar a
orientao normativa e a superviso tcnica do sistema jurdico do DF.
Nos termos da LO do DF, a PRG/DF o rgo central do sistema jurdico do
Poder Executivo, tendo como funes institucionais, dentre outras, representar o DF
judicial e extrajudicialmente, alm de representar a Fazenda Pblica perante os
Tribunais de Conta da Unio, do DF e Juntas de Recursos Fiscais, bem como prestar
orientao jurdico-normativa para a administrao pblica direta, indireta e fundacional
e, bem ainda, efetuar a cobrana judicial da dvida ativa do DF.
As citaes, intimaes e notificaes judiciais endereadas ao DF so recebidas
pelo Procurador-Geral do DF, o qual poder delegar essa atribuio aos titulares dos
rgos subordinados.
$XWDUTXLDV)XQGDo}HV3~EOLFDVHVXDUHSUHVHQWDomRHPMXt]R
A representao das autarquias e fundaes pblicas feita, respectivamente,
nos termos da lei que as criar (no caso das autarquias) ou as autorizar (fundaes).
9

Assim, conforme a lei criadora, a representao pode ser confiada ao seu dirigente
mximo ou a procuradores (chamados de procuradores autrquicos ou de procuradores
de fundaes), desde que tais cargos sejam criados no mbito interno de tais pessoas, e
com previso expressa da funo de represent-las em juzo.
No caso de omisso da lei criadora da autarquia ou fundao, entende-se que a
representao caber ao respectivo dirigente mximo, a quem se deve dirigir a citao
inicial para que constitua, por procurao, advogado para acompanhar a demanda.
freqente, contudo, que a funo de representao, no mbito das autarquias e
fundaes estaduais, seja atribuda a procuradores estaduais. A mesma situao tambm
ocorre no mbito municipal.
Na esfera federal, as autarquias e fundaes dispem de seus prprios
procuradores. Todavia, a Lei 9.028/95, em seu art. 11-A (Med. Prov. 2.180-35/01),
autorizou a Advocacia-Geral da Unio a assumir, por suas procuradorias, a
representao judicial de autarquias e fundaes, de forma temporria e excepcional,
nas seguintes hipteses: D ausncia de procurador ou advogado do prprio ente; E em
caso de impedimento dos advogados ou procuradores do ente. A medida pode ocorrer
por iniciativa do prprio dirigente da entidade ou do Advogado-Geral da Unio.
A Lei 9.028/95 possui um anexo (anexo V), onde constam as autarquias e
fundaes que so representadas pela Advocacia-Geral da Unio. No entanto, no
entanto, as atividades de consultoria e assessoramento deve ser feita por rgos
jurdicos da prpria entidade, sendo vedada a utilizao dos membros do quadro da
Advocacia-Geral da Unio prea essas atividades. Na hiptese da Advocacia-Geral da
Unio assumir a funo da representao em juzo de uma autarquia ou fundao, as
eventuais citaes devem ser feitas pelas regras estabelecidas para a prpria AdvocaciaGeral da Unio, ex., se a demanda for de competncia do STF, a citao deve ser feita
na pessoa do Advogado-Geral da Unio.
Por fim, de se lembrar que s agncias, aplicam-se as mesmas regras das
autarquias.


10

,, 35(552*$7,9$6352&(668$,6 '$ )$=(1'$ 3%/,&$ 5HVXPLGR

SRU/HWtFLD)LJXHLUHGR
23ULQFtSLRGD,VRQRPLDQR3URFHVVR
O princpio da igualdade, longe de pretender conferir tratamento
substancialmente idntico a todas as pessoas, entes, sujeitos e organismos, leva em
conta as diversidades de cada um, tomando como parmetro a notria e antiga lio de
Aristteles, segundo quem a igualdade consiste em tratar igualmente os iguais e
desigualmente os desiguais.
O princpio da igualdade dirige-se primeiramente ao prprio legislador, que no
pode incorporar na legislao discriminaes intolerveis ou desarrazoadas. Significa
que o princpio da razoabilidade finca a aplicao do princpio da isonomia, de forma
que as diferenas previstas em lei devem decorrer de razes justificveis, ou seja, ter
supedneo no princpio da razoabilidade.
No processo civil, o princpio da igualdade contm previso no art. 125, I, do
CPC, que o erige a norma cogente, na medida em que atribui ao juiz o dever de
assegurar s partes um tratamento isonmico.
No entanto, levando em conta a idia aristotlica de conferir tratamento igual aos
iguais e desigual aos desiguais, h regras, no processo, que se apresentam diferenciadas,
com vistas a alcanar equilbrio e adaptar-se s peculiaridades daquela parte que detm
uma nota marcante e diferenciada em relao s demais.
Nesse contexto, h regras especiais conferidas Fazenda Pblica, dentre as quais
sobressai a prerrogativa de prazos diferenciados, a fim de se atender sua situao no
processo, que se revela diferente da situao dos particulares ou das empresas privadas.
$)D]HQGD3~EOLFDHR,QWHUHVVH3~EOLFR
O princpio da supremacia do interesse pblico sobre o particular um dos
alicerces de todo o direito pblico. No h norma constitucional que o albergue, porm
sua consolidao decorre de uma idia antiga e praticamente universal de que se deve
conferir prevalncia ao coletivo em detrimento do individual.
A expresso interesse pblico evoca, imediatamente, a figura do Estado e,
mediatamente, aqueles interesses que o Estado escolheu como os mais relevantes por
consultarem aos YDORUHV prevalecentes na sociedade.
O interesse pblico inspira o legislador e vincula a autoridade administrativa
em toda sua atuao 4, ou seja, invoca a presena do Estado-administrador e do Estadolegislador nos momentos da elaborao da lei e no da sua execuo pelo administrador
pblico.
Em suma, o interesse SXEOLFR quando se refere aos beneficirios da atividade
administrativa, e no aos entes que a exercem.

PIETRO, Maria Sylvia Zanella di. 'LVFULFLRQDULHGDGH$GPLQLVWUDWLYDQD&RQVWLWXLomRGHSo

Paulo: Atlas, 1991, p.160.
4

11

O interesse pblico indisponvel pela Administrao, pois ela no titular do

interesse pblico, mas apenas sua guardi.
Diferentemente das pessoas jurdicas de direito privado, a Fazenda Pblica no
consiste num aglomerado de pessoas, com personalidade jurdica prpria; algo mais
que isso, tendo a difcil incumbncia de bem administrar a coisa pblica, de defender o
interesse pblico.
 $ 1HFHVVLGDGH GH VH FRQIHULUHP 3UHUURJDWLYDV 3URFHVVXDLV j )D]HQGD
3~EOLFD
Em razo da prpria atividade de tutelar o interesse pblico, a Fazenda Pblica
ostenta condio diferenciada das demais pessoas fsicas ou jurdicas de direito privado.
Alm do mais, quando est em juzo, ela est defendendo o errio.
Para que a Fazenda Pblica possa, contudo, atuar da melhor e mais ampla
maneira possvel, preciso que se lhe confiram condies necessrias e suficientes a
tanto. Dentre as condies oferecidas, avultam as SUHUURJDWLYDV processuais,
identificadas, por alguns, como privilgios. Porm, no se trata de privilgios, pois estes
consistem em vantagens sem fundamento. As vantagens processuais conferidas
Fazenda Pblica so, na verdade, SUHUURJDWLYDV, eis que contm fundamento razovel,
atendendo ao princpio aristotlico de tratar os iguais de forma igual e os desiguais de
forma desigual.
A Fazenda Pblica, que representada em juzo por seus procuradores, no
rene as mesmas condies de um particular para defender seus interesses em juzo.
Alm de estar defendendo o interesse pblico, a Fazenda Pblica mantm uma
burocracia inerente sua atividade, tendo dificuldade de ter acesso aos fatos, elementos
e dados da causa. O volume de trabalho que cerca os advogados pblicos impede, de
igual modo, o desempenho de suas atividades nos prazos fixados para os particulares.
Ademais, enquanto um advogado particular pode selecionar suas causas, o advogado
pblico no pode declinar de sua funo, deixando de proceder com a defesa da
Fazenda Pblica.

12

,,,'2635$=26'$)$=(1'$3%/,&$5HVXPLGRSRU)iELR)HLMmR

A desobedincia aos prazos acarreta a precluso, que significa a perda de uma

faculdade UHFWLXV nus processual (neste caso, temporal).

Fixa-se pelo perodo entre o termo DTXR (inicial) e o termo DGTXHP (final).

Classificao
o Prprios ou Imprprios: conforme se relacionem a atos praticados
respectivamente pelas partes ou juzes/serventurios. Em regra, os da
Fazenda Pblica so prprios.
o Legais ou Judiciais

Legais: so os estabelecidos por comando legal (art. 177 CPC), no

sendo vedado parte a renncia desde que em seu benefcio (art. 186).
Judiciais: fixados pelo juiz quando a lei silencia, levando em conta a
complexidade da causa (art. 177). tambm o caso quando a lei
estabelecer o intervalo no qual o ato deva ser praticado, porm deixar ao
alvedrio do magistrado a ltima palavra, de acordo com a convenincia
do caso concreto (autores h que neste caso usam a terminologia prazo
misto ). Sua fixao desafia agravo, pois tem contedo de deciso
interlocutria. Tendo lei e juiz sido omissos quanto ao prazo, o ato
dever ser realizado em 5 dias (art. 185).
Convencionais: so os que emanam de acordo entre as partes (exemplo
da suspenso do processo 6 meses art. 265, 3o.)

Art. 188 CPC

o Prazo em dobro para recorrer e em qudruplo para contestar (excluem-se
sociedades de economia mista e empresas pblicas).
o No-extensivo a outras espcies de atos processuais.
o Relaciona-se somente a prazos legais (e no aos judiciais).
o NO se aplica a regra:

Peties por meio eletrnico ou fac-smile (prazo de entrega dos

originais) L 8952/94 e L 9800/99: a prerrogativa para o ato em si se
preserva, mas para o envio dos originais (5 dias) permanece inalterado,
no incidindo a dilao em tela.
Depsito do rol de testemunhas: atribuio do juiz de fixar o prazo, que
se no exercitada induz fixao de 10 dias anteriores audincia (art.
407, e no a regra geral dos 5 dias do art. 185).
Indicao de assistente tcnico e formulao de quesitos de percia: 5
dias, a partir do despacho de nomeao do perito ( 1o. do art. 421). O
prazo no tem natureza preclusiva, vez que at a entrega do laudo podese praticar o ato (STJ).
Prazo do art. 526 do CPC: 3 dias para a apresentao de cpia e
comprovante de interposio do agravo de instrumento (e demais
documentos que o instruram) que faz-se perante tribunal ao juzo de
1a. instncia.

13

Embargos do devedor pela Fazenda Pblica: por ser ao incidente

(autnoma), no cabe o privilgio para a Fazenda Pblica. A Medida
Provisria n. 2180-35/2001 alterou o prazo original de 10 para 30 dias
(tal MP encontra-se congelada , vigendo at edio de outra que a
revogue ou de converso em lei). CUIDADO: o texto legal da MP no
alterou o CPC textualmente; apenas estabeleceu novo prazo de maneira
marginal.
Processos de ADC e ADIN (L 9868/99): o recurso (agravo) perante o
STF s cabe diante de hiptese de indeferimento da inicial, sendo
irrecorrvel a deciso de mrito. Observe-se tambm que o legitimado
para a interposio do recurso NO a Fazenda Pblica, e sim o
legitimado da ao original, inserido em rol constitucional.
Estado estrangeiro: nas aes em que litiguem Estado estrangeiro e
municpio ou pessoa domiciliada ou residente no Brasil (competncia da
Justia Federal em 1a. instncia, com recurso ordinrio ao STJ; art. 109,
II, CF), no se franqueia o benefcio de prazo ao ente aliengena.

Prazo em qudruplo
o Resposta no procedimento ordinrio: a letra da lei refere-se
contestao, mas o entendimento majoritrio que tambm
reconveno e s diversas espcies de exceo a prerrogativa
exercitvel, sob a alegao de que as peas devem ter interposio
simultnea (art. 299); se so 60 dias para contestar, tambm ser dos
mesmos 60 dias o prazo para reconvir ou excepcionar. No que respeita s
aes declaratrias incidentais, apesar de o art. 325 referir-se
expressamente apenas ao autor quando na descrio do procedimento,
entende-se que tambm a Fazenda Pblica pode intent-la, travestindo-se
de verdadeira forma de resposta, o que fora o maior prazo.
o Resposta no procedimento sumrio: NO se aplica (art. 277). So em
verdade 2 prazos: at 30 dias a partir da audincia de conciliao para a
AIJ e 10 dias no mnimo para citao do ru, a contar da juntada nos
autos do mandado de citao; se for a Fazenda Pblica o ru os dois
prazos sero em DOBRO (60/20).
o Contestao da oposio: aplica-se (4x), pois em opondo-se terceiro
demanda entre duas partes, gera-se outra demanda entre estas e aquela,
na qual a Fazenda Pblica poder exercer sua prerrogativa
independentemente.
o Resposta a ao rescisria: prazo de 15 a 30 dias, a critrio do relator
(art. 491): em princpio NO deveria ser aplicvel (4x), uma vez que se
trata de prazo judicial. STJ, entretanto, entende diferente. O autor
defende ao final do ponto entendimento de que, se o relator, face ao caso
concreto, entender que deve aplicar-se o art. 188, dever manifestar
expressamente.
o Resposta na ao cautelar O prazo de 20 (5x4) dias.

Art. 188 (prazos em qudruplo) e art. 191 (dobro para procuradores distintos):
benefcios cumulveis? NO!!!

Prazo em dobro
o Para recorrer: aplicvel somente aos recursos, e no aos chamados
sucedneos recursais (ex.: pedido de reconsiderao). Tambm afastado
14

no caso das aes autnomas de impugnao (ao rescisria, mandado

de segurana contra ato judicial, embargos de terceiro e reclamao
constitucional). VALE pra o agravo regimental!
o Resposta ou contra-razes a recurso: NO se aplica.
o Recurso adesivo: a despeito de entendimentos diversos do STJ/STF, o
entendimento do autor de que NO se aplica, pois o prazo de recurso
adesivo o mesmo para contra-arrazoar o eventual recurso interposto,
sendo este no atingido pelo privilgio do dobro do prazo.

O art. 188 e o Mandado de Segurana

o Prazo de 10 dias para esclarecimentos da autoridade: NO se aplica.
o Para recursos pela PJ de direito pblico (Fazenda Pblica): SIM!!!

No juzo singular, apelao em 30 dias.

Nos tribunais, 2 hipteses: recurso ordinrio em caso de
denegao e recurso especial/extraordinrio em caso de
concesso (tambm aplicvel a prerrogativa do dobro).
Decises interlocutrias: tambm!

15

,9  $ 35(6&5,d2 ( $6 35(7(1d(6 )2508/$'$6 (0 )$&( '$

)$=(1'$3%/,&$5HVXPLGRSRU/XtV3DXOR6X]LJDQ0DQR


$35(6&5,d2&2023(5'$'$35(7(162

1) &RQFHLWRde PRESCRIO:

1.1) HWLPRORJLFDPHQWH: significa escrever antes ou no comeo .

1.2) GRXWULQDWUDGLFLRQDO: a perda do direito de ao .

- Este conceito baseia-se na Teoria Clssica, Civilista ou Imanentista da Ao, de

Savigny, que se divide em duas correntes:
a) o direito de ao o prprio direito material;

b) o direito de ao um direito dependente e nascido do direito material ( DFWLR

QDWD).

1.3) GRXWULQDPRGHUQD: a perda da pretenso (nascida da violao leso a um

direito). O direito subjetivo mantm-se inclume, mas deixa de ser exigvel.
- Este conceito adotado pelo art. 1895 do Novo Cdigo Civil.
- Com a autonomia do direito processual, passou-se a distinguir ao de pretenso :

a) DomR: titular do direito pratica de atos materiais voltados contra o sujeito passivo, a
fim de satisfazer seu direito;

b) SUHWHQVmR: o poder do titular do direito de exigir seu cumprimento, limitando-se a

aguardar a satisfao por parte do sujeito passivo.
- Obs:

a) DomRGHGLUHLWRPDWHULDO: atos concretos praticados pelo titular do direito contra o

obrigado para fazer valer coativamente a regra que lhe favorvel. Atualmente seu
exerccio vedado pelo ordenamento, sendo monoplio do Estado.

b) DomR GH GLUHLWR SURFHVVXDO: a provocao do Estado para que, exercendo a

jurisdio, declare o direito aplicado espcie, e em seguida pratique atos concretos
para sua satisfao.
- Obs:

a) GLUHLWRV SRWHVWDWLYRV: visam modificao de uma situao jurdica. No se

sujeitam a prescrio, e sim a GHFDGrQFLD.

b) GLUHLWRV D XPD SUHVWDomR: dirigem-se a uma obrigao. Somente estes esto

sujeitos a leso, que origina a pretenso. Assim, esto sujeitos a SUHVFULomR


$35(6&5,d2(0)$925'$)$=(1'$3%/,&$

1) /HVJLVODomR que rege a matria: alm das disposies do &yGLJR&LYLO, aplica-se o

'HFUHWR e o 'HFUHWROHL.
5

Art. 189 Violado o direito, nasce para o titular a pretenso, a qual se extingue pela prescrio... .

16

2) 3UD]R o art. 1 do Dec.20.910/32 diz que: DV GtYLGDV SDVVLYDV GD 8QLmR GRV
(VWDGRVHGRV0XQLFtSLRVEHPDVVLPWRGRHTXDOTXHUGLUHLWRRXDomRFRQWUDD)D]HQGD
IHGHUDOHVWDGXDORXPXQLFLSDOVHMDTXDOIRUDVXDQDWXUH]DSUHVFUHYHP HPFLQFR
DQRVFRQWDGRVGDGDWDGRDWRRXIDWRGRTXDOVHRULJLQDUHP 
- Obs: neste prazo prescreve ainda todo o direito e as prestaes correspondentes a
penses vencidas ou por vencerem, ao meio soldo e ao montepio civil e militar ou a
quaisquer restituies ou diferenas (art. 2do Dec.20.910/32).

2.1) 6XVSHQVmRGRSUD]R durante a demora que, no estudo, no reconhecimento ou no

pagamento da dvida, considerada lquida, tiverem as reparties ou funcionrios
encarregados de estudar e apur-la. (art. 4 do Dec.20.910/32). No corre a partir da
entrada do requerimento do titular do direito nos protocolos das reparties pblicas.
4.2.1. APLICAO APENAS AOS ENTES QUE INTEGRAM O CONCEITO DE FAZENDA PBLICA.

1) No conceito de ID]HQGD S~EOLFD, incluem-se tambm as DXWDUTXLDV e IXQGDo}HV

S~EOLFDV, por previso expressa no art.2 do Dec-lei 4.579/42.

- No se aplica a prescrio qinqenal as HPSUHVDV S~EOLFDV e as VRFLHGDGHV GH

HFRQRPLDPLVWD.

2) 6~PXODGR67-: 3UHVFUHYHHPYLQWHDQRVDDomRSDUDKDYHULQGHQL]DomRSRU
5HVSRQVDELOLGDGHFLYLOGHVRFLHGDGHGHHFRQRPLDPLVWD

- $WHQomR o prazo da smula foi alterado pelo Novo Cdigo Civil. A smula serve
apenas para demonstrar que no se aplicam os decretos citados acima s empresas
publicas e sociedades de economia mista.
4.2.2. PRESTAES DE TRATO SUCESSIVO: SMULA 85 DO STJ.

1) De acordo com o artigo 3 do Dec.20.910, quando o pagamento se dividir por dias,

meses ou anos, a prescrio atingir progressivamente as prestaes, medida que
completarem os prazos estabelecidos pelo decreto. Assim, a prescrio no fulmina toda
a toda a pretenso, atingindo apenas as que venceram antes dos ltimos 05 anos.

2) 6~PXODQGR67- 1DVUHODo}HVMXUtGLFDVGHWUDWRVXFHVVLYRHPTXHD)D]HQGD
3~EOLFD ILJXUH FRPR GHYHGRUD TXDQGR QmR WLYHU VLGR QHJDGR R SUySULR GLUHLWR
UHFODPDGR D SUHVFULomR DWLQJH DSHQDV DV SUHVWDo}HV YHQFLGDV DQWHV GR TLQTrQLR
DQWHULRUjSURSRVLWXUDGDDomR

- ,PSRUWDQWH: a smula aplica-se apenas quando h RPLVVmR ou a $GPLQLVWUDomRQmR

VH SURQXQFLD H[SUHVVDPHQWH. Caso haja expresso pronunciamento, negando
formalmente o dieito reclamado, a partir da cincia do ato administrativo denegatrio,
surge uma OHVmR, dando origem a uma SUHWHQVmR, que ser completamente fulminada
aps o decurso do prazo.
4.2.3. PRESCRIO DO FUNDO DE DIREITO: CASOS EM QUE 12 DE APLICA A SMULA 85

DO STJ.

1) 1mRVHDSOLFDDV~PGR67-
a) quando h expresso pronunciamento da Administrao rejeitando o pleito;

b) OHLGHHIHLWRVFRQFUHWRV: a leso neste caso no surge do ato administrativo que aplica

a lei, mas sim da vigncia da prpria lei. ([: lei que suprimiu vantagem pecuniria a
17

prescrio ocorre cinco anos aps o estado deixar de pagar a vantagem, atingindo o
prprio IXQGRGHGLUHLWR, e no apenas as prestaes no recebidas nos ltimos 05 anos
antes do aforamento da ao.
- Nesta hiptese, o PDUFR LQLFLDO do prazo prescricional a SXEOLFDomR GD OHL, ou
qualquer outro meio que confira cincia inequvoca ao servidor pblico lesado.

 ,17(5583d2 '$ 35(6&5,d2 (0 )$925 '$ )$=(1'$ 3%/,&$ 608/$ 
'267)


1) O Art. 8 do Dec.20.910 diz que A prescrio somente poder ser LQWHUURPSLGD

XPD YH] . Esta regra, que era restrita a Fazenda Pblica, aplica-se atualmente a
qualquer pretenso, haja vista que foi repetida pelo art. 202 do Novo Cdigo Civil.
2) O Art. 7 do Dec.20.910, afirmava que D FLWDomR LQLFLDO QmR LQWHUURPSH D
SUHVFULomRTXDQGRSRUTXDOTXHUPRWLYRRSURFHVVRWHQKDVLGRDQXODGR Todavia, este
artigo foi UHYRJDGR pelo Novo Cdigo Civil, e agora, se o processo for anulado,
continua a ocorrer a interrupo da prescrio.
- Isto ocorre porque, pelo artigo 202, inciso I, do Novo Cdigo Civil a LQWHUUXSomRGD
SUHVFULomRno mais efeito da citao vlida, resultando do simples GHVSDFKRGRMXL]
TXHGHWHUPLQDUDFLWDomRGRUpX.

- Obs: no interrompe a prescrio qualquer outro despacho, p.ex., o que indeferir a

inicial.

- Assim, este artigo derrogou tambm o FDSXW do artigo 219 do CPC, eliminando um
dos efeitos da citao vlida. Todavia, no alterou as regras contidas nos pargrafos;
assim, a interrupo da prescrio pelo despacho inicial, UHWURDJH a data da propositura
da demanda, desde que o autor promova a citao no prazo de 10 dias.
3) Interrompida a prescrio, UHFRPHoDDFRUUHUSHODPHWDGHGRSUD]R, da data do ato
que a interrompeu ou do ltimo ato ou termo do respectivo processo (Art.9 do
Dec.20.910).

- $WHQomR: a smula 383 do STF6 determina que, se o prazo anterior a interrupo foi
inferior a dois anos e meio, a prescrio no comea a correr apenas por metade do
prazo, e sim pelo prazo normal que faltava para completarem os cinco anos. Isto ocorrer
para que no fique prejudicado o credor diligente que exera, desde logo, sua pretenso.
',67,1d2(175(35(6&5,d2('(&$'1&,$12d(6*(5$,6
1) Enquanto o prazo da SUHVFULomR nasce da pretenso, os direitos desprovidos de
pretenso (direitos potestativos) so atingidos pela GHFDGrQFLD. Assim, s h
SUHVFULomR quando a demanda for FRQGHQDWyULD

Sm. 383 do STF: A prescrio em favor da Fazenda Pblica recomea a correr, por dois anos e meio,
a partir do ato interruptivo, mas no fica reduzida aqum de cinco anos, embora o titular do direito a
interrompa durante a primeira metade do prazo .

18

2) O prazo SUHVFULFLRQDO pode ser interrompido, suspenso ou renunciado. O prazo

GHFDGHQFLDOno pode, h no ser que haja expressa ressalva legal (art. 207 do N.C.C.).
Ex: Art. 220 do CPC.

3) Os prazos SUHVFULFLRQDLV so regulados exclusivamente pela lei, enquanto que prazos

GHFDGHQFLDLV tambm podem ser fixados em contrato, em alguns casos.

 $1/,6( 3(/2 -8,= '$ 35(6&5,d2 ( '(&$'1&,$ (0 )$925 '$ )$=(1'$
3%/,&$
1) 3UHVFULomR Em regra, R MXL] QmR SRGH FRQKHFHU GD SUHVFULomR GH RItFLR, nem
suprir falta de alegao da parte (art.192 do N.C.C.). Todavia, a parte poder aleg-la a
qualquer momento.
- O art.194 do N.C.C. autoriza ao juiz conhecer de ofcio a prescrio quando beneficiar
DEVROXWDPHQWHLQFDSD] No sendo, a Fazenda, absolutamente incapaz, a prescrio em
seu favor QmR pode ser conhecida de ofcio.

- ,PSRUWDQWHModernamente, no mais se considera o DUWLJRGR&3&pois

atualmente no existe mais importncia na distino entre prescrio de direito
SDWULPRQLDLV e prescrio de direitos QmRSDWULPRQLDLV. Como o Cdigo Civil de 1916
no fazia distino entre prescrio e decadncia, o CPC chamou esta ultima de
prescrio de direitos no-patrimonais .
2) 'HFDGrQFLD sua alegao no se sujeita precluso. importante dividi-la em:

a) GHFDGrQFLDOHJDO: decorre de previso legal. Estando previsto em lei, os prazos no

podem ser alterados pelas partes.

b) GHFDGrQFLD FRQYHQFLRQDO: decorre de disposio contratual, estaturia ou

convencional.

- O juiz deve conhecer de ofcio a GHFDGrQFLDOHJDO(art.210 do N.C.C.), mas no pode

faz-lo coma GHFDGrQFLD FRQYHQFLRQDO. Todavia esta ultima pode ser alegada a
qualquer momento pela parte interessada (art.211 do N.C.C.).
O art.194 do N.C.C., acima citado, no se aplica decadncia convencional (art.208
do N.C.C., FRQWUDULXVHQVX. Assim esta no pode ser conhecida de ofcio nem quando
favorecer absolutamente incapaz.

19

9  '(63(6$6 +21255,26 68&80%1&,$6 '(36,726 -8',&,$,6

&867$6 08/7$6 ( $ )$=(1'$ 3%/,&$  5HVXPLGR SRU 2WiYLR )URLV H
-RmR/HLWH
O contedo do presente captulo pode ser dividido nas seguintes partes
1 parte pagamento de despesas: o que despesa, as trs espcies nas quais este
gnero se divide;
2 parte honorrios advocatcios porcentagem, se os mesmos devem ou no ser
cobrados quando no embargada a execuo; honorrios na transao realizada pela
Fazenda Pblica, inovaes trazidas pela MP 2226/2001.;
3 parte a questo do preparo nos recursos;
4 parte depsito prvio na ao rescisria;

5 parte DVWUHLQWHV e outras multas derivadas da litigncia de m f;

6 parte multas cobradas por recursos protelatrios;
5.1. O pagamento de despesas no processo

O artigo 19 do CPC determina que devem as partes prover as despesas dos atos
que realizarem ou requererem no processo, salvo no caso de justia gratuita. Estas
despesas mencionadas se dividem em 3 espcies (v. STJ, REsp. 366.005/RS, rel. mim.
Eliana Calmon, DJ. 10/3/2002):
A Custas visam remunerar a prestao da atividade jurisdicional desenvolvida pelo
Estado por meio de suas serventias e cartrios.
B Emolumentos remuneram servios de cartrios, servios no oficializados cuja
remunerao no provm dos rgos pblicos, mas dos servios.
C Despesas em sentido estrito remuneram os terceiros, acionados pelo aparelho
judicial, no desenvolvimento da atividade do Estado Juiz. Exemplos: honorrios do
perito, transporte do oficial de justia. So atos que costumam ser praticados fora dos
auditrios, secretarias. (vide Ac. Un. do Pleno STF ADI 1378 MC/ES rel. Min. Celso
de Mello, j. 30.11.95, DJ 30.05.97)
Tanto as custas como os emolumentos tm natureza jurdica de tributo
(conforme entendimento do STF). So enquadrados como taxa e remuneram servio
pblico. Conseqentemente, se sujeitam ao princpio da legalidade (seus valores so
fixados por lei especial). O produto de sua arrecadao vai para a serventia judicial
que o prprio Judicirio e o serventurio de cartrio no oficializado. Assim, se a
Fazenda Pblica figura num processo, no se deve exigir pagamento de custas e/ou de
emolumentos.
Assim sendo, conforme o artigo 27 do CPC (e jurisprudncia elaborada sobre o
mesmo), as despesas dos atos processuais efetuados ou requisitados:
se custas ou emolumentos tm natureza tributria, so receita pblica e
no so exigidos da Fazenda Pblica.
Despesas em sentido estrito como remuneram pessoas estranhas ao
quadro funcional, devem ser remuneradas pelos servios. Afinal, no cabe labor sem a
respectiva contraprestao.
20

A Fazenda Pblica somente obrigada a pagar custas e emolumentos se vencida

na demanda. No ter que pag-las previamente, sob pena de se caracterizar a confuso.
Contudo, este critrio por si s no suficiente para determinar a dispensa da Fazenda
Pblica de pagar custas e emolumentos, pois assim sendo a Fazenda Pblica federal
deveria pagar se estivesse na Justia Estadual, ficando liberada apenas no plano federal.
E de nada adiantaria a imunidade tributria recproca prevista no artigo 150, VI, a da
Constituio Federal a mesma s diz respeito a impostos. Portanto, a taxa em tese
seria objeto de cobrana.

Assim sendo, HP SULQFtSLR a Unio deveria pagar custas e emolumentos se as

causas figurassem perante a Justia Estadual estando de uma vez dispensados com
relao Justia Federal. Contudo, o artigo 1212 do CPC isenta a Unio de pagar selos,
emolumentos, taxas ou qualquer contribuio no exerccio de atos praticados pelos seus
representantes.

A lei n. 9.028, de 12.04.91 foi ainda mais alm. O referido diploma legal, em
seu artigo 24-A (com a redao pela MP 2180-35, de 24.08.2001), acrescentou que alm
da Unio, tambm as suas autarquias e fundaes estavam isentas de depsito prvio,
multa em recursos em qualquer foro ou instncia.
Da mesma maneira, os Estados, o Distrito Federal, e o Municpios esto isentos
do pagamento das custas e emolumentos em causas que tramitassem na Justia Federal,
graas ao artigo 4, I da lei n. 9.289/96.
Na execuo fiscal a Fazenda Pblica no est sujeita a pagamento de custas ou
emolumentos. Por isso a prtica de atos processuais independe de preparo ou depsito
prvio (artigo 39 da Lei de Execuo Fiscal) e, se vencida na execuo do crdito (seja
por extino da execuo ou por acolhimento dos embargos) a Fazenda Pblica dever
ressarcir o valor das despesas efetuadas pela outra parte (conforme pargrafo nico do
mesmo artigo)
Lembre-se, a Fazenda Pblica no paga custas ou emolumentos. Mas dever
pagar as despesas em sentido estrito. Existia entendimento consolidado na Smula 154
do TRF, que rezava o seguinte: A Fazenda Pblica, nas execues fiscais, no est
sujeita a prvio depsito para custear as despesas do oficial de justia . Todavia, o
entendimento foi revisto e foi dado interpretao mais correta questo. Nesse sentido,
o RE 108.845-SP, rel. Min. Moreira Alves. Inclusive o STJ institui a Smula 154,
diametralmente oposta extinta 154 do TRF. Conforme a Smula 190 Na execuo
fiscal processada perante a Justia Estadual, cumpre Fazenda Pblica antecipar o
numerrio destinado ao custeio das despesas com o transporte dos oficiais de justia .
Como ficam ento a questo dos honorrios do perito? Estes sero devidos:
-

pela parte que requereu;

pelo autor (quando ambas as partes requerem ou quando determinado de

ofcio).E quando falamos do autor, nesse conceito est includa a Fazenda Pblica.
Dessa maneira, se a Fazenda Pblica requer o exame pericial ou sendo a mesma
autora, ambas as partes requerem ou o Juiz determinar esta prova, no se aplica o artigo
27 do CPC o tratamento igual ao do particular. Vide a Smula 232 do STJ : A
Fazenda Pblica, quando parte no processo, fica sujeita exigncia do depsito prvio
dos honorrios de perito

21

+RQRUiULRV$GYRFDWtFLRV
O artigo 20 do CPC estabelece a responsabilidade objetiva do vencido de pagar
ao vencedor as despesas que ele antecipou e os honorrios advocatcios. necessrio,
contudo, que a parte seja vencida na demanda com ou sem julgamento do mrito. No
vale, por exemplo, a resoluo de um incidente processual.
H raras excees em que a parte, mesmo vitoriosa no processo, condenada a
arcar com os nus da sucumbncia. Tal situao decorre do princpio da causalidade,
segundo o qual o nus atribudo quele que deu causa ao ajuizamento da demanda ou
sua extino. Um bom exemplo a hiptese de ajuizamento da ao de consignao
em pagamento em que o devedor, incidentalmente, reconhece a procedncia da alegao
pelo credor da insuficincia do depsito e realiza a devida complementao. Neste caso,
embora o juiz julgue procedente a ao de consignao e declare a extino da
obrigao, inequvoco que o devedor deu, indevidamente, causa ao ajuizamento da
ao, tanto que reconheceu a procedncia da alegao do credor. Logo, em face do
princpio da causalidade, caber a ele (devedor) arcar com os nus da sucumbncia.
O valor dos honorrios advocatcios variar entre os porcentuais de 10 a 20 %
sobre o valor da FRQGHQDomR (e no o valor da causa, como o hbito, equivocado,
porm consagrado). Isto a regra para a sentena condenatria.
Se a sentena no condenatria declaratria constitutiva ou mandamental
reza o 4 do artigo 20 do CPC que caber apreciao eqitativa do Juiz. Os honorrios
podero ento ser fixados num valor fixo. Tambm cabe apreciao eqitativa quando a
Fazenda Pblica sucumbente, conforme o mesmo dispositivo.
A jurisprudncia entende que possvel fixar honorrios advocatcios contra a
Fazenda Pblica em valor inferior aos 10 % previstos no 3 do artigo 20 do CPC.
Nesse sentido:
STJ EDREsp 101.494/SP, rel. Min. Laurita Vaz, 2 T, un, j. 3.12.2002
STJ AGRes 271.193/DF, rel. Min. Franciulli Netto, 2 T, un
STJ Resp 219.838/SP, rel. Min. Eliana Calmon, 2 T. no unnime
STJ Resp 386.589/SC, rel. Min. Vincente Leal, j. 3.12.2000, 6 T, un.
Por sua parte, a 1 turma do STJ, tendo por base os critrios do artigo 20 2 a,
b, c estabelece entre 10 e 20 % o valor dos honorrios, no sendo necessrio que
fique abaixo dos 10 %.
STJ AGRAGA 323.116/RS, rel. Min. Humberto Gomes de Barros, 1 T, un.
STJ Resp 487.734/SP, rel. Min. Flix Fischer, j. 19.11.2002 5 T, un.
STJ AGA 199.288/SP, rel. Min. Ari Parglender, j. 15.10.1998, 2 T, un.
O importante, assim sendo, que em sua apreciao eqitativa, o Magistrado
utilize os parmetros das alneas DE e F do 3 do artigo 20 do CPC, ao analisar o caso
concreto e a qualidade da atividade do advogado. O valor estabelecido no precisa ser
inferior aos 10 % e pode se localizar entre 10 e 20 %. Pode inclusive ser de valor fixo.
Utilizando os critrios do artigo citado, importante que haja boa remunerao ao
profissional - e que no haja necessariamente impacto no errio.
'LVSHQVDGHKRQRUiULRVTXDQGRQmRHPEDUJDGDDH[HFXomR
22

O 4 do artigo 20 do CPC estabelece que sero cobrados honorrios na

execuo, independentemente de serem opostos embargos e se a mesma fundada em
ttulo judicial ou extrajudicial. Afinal, a execuo um processo autnomo ao de
conhecimento, e nele haver atividade do advogado, a qual dever ser remunerada.
No despacho da petio inicial de ajuizamento da execuo o Juiz fixa desde j o
valor dos honorrios devidos, para o caso de a execuo no ser embargada. Se h
embargos, na sentena que os julga deve constar a condenao do vencido. Haver
ento a soma das duas verbas de sucumbncia, verificado o limite de 20 % previstos no
3 do artigo 20. Se no h embargos, permanece a quantia inicial.
Contudo, foi elaborada a MP 2.180/2001, que modificou a redao do artigo 1D da lei n. 9.494/97. Com a vigncia da mesma, no mais so devidos os honorrios
advocatcios pela Fazenda Pblica nas execues no embargadas, seja a Fazenda
Pblica exeqente ou executada. Se houver, por exemplo, objeo de pr
executividade que promova a extino da execuo, no haver cobrana de honorrios
de sucumbncia. Afinal, a execuo no foi embargada houve apenas um mero
incidente dentro da execuo.
Obs o artigo 1-D da lei 9.494/97 s se aplica s execues iniciadas aps a sua
vigncia. Se a mesma foi iniciada antes da vigncia do respectivo artigo, rege-se pelo
4 do artigo 20 do CPC.
evidente que se demonstre que os honorrios haviam sido fixados no processo
de conhecimento sejam suficientes para remunerar o trabalho do advogado na execuo
do julgado. de observar, por exemplo, o caso da execuo individual fundada em
sentena proferida em ao civil pblica ou outra demanda coletiva o Ministrio
Pblico prope a ao civil pblica, mas no representar a pessoa que prope a
execuo individual. Assim sero fixados honorrios para remunerar o advogado que
no participou do processo de conhecimento. (EDREsp 475.573/PR, Rel. Min. Eliana
Calmon, j. 05.06.2003, 2 T, un.)
$WUDQVDomRFHOHEUDGDSHOD)D]HQGD3~EOLFDHRVKRQRUiULRVVXFXPEHQFLDLV
certo que, caracterizada a resistncia a um interesse jurdico, torna-se
necessrio obter prestao jurisdicional que soluciona a lide instaurada. Essa mesma
resistncia verificada poder deixar de existir por meio de uma soluo bilateral,
mediante acordo/transao entre as partes. necessrio, contudo, que as concesses
sejam mtuas. A transao pode ser verificada antes da instaurao de litgio judicial ou
endoprocessualmente. Nesse ltimo caso, j h demanda instaurada e ser necessria a
formalizao de transao judicial h extino do processo com julgamento de mrito
(CPC artigo 269, III e para o processo de execuo o artigo 794, II)
Em algumas questes de maior alcance/abrangncia a transao se opera por
mero formulrio. o verificado nas aes onde se postula a correo dos expurgos
inflacionrios nas contas do FGTS (a LC n. 110/01 estabeleceu um termo de adeso a
ser subscrito pelo interessado), ou vantagens devidas aos servidores pblicos (a MP n.
1.704/98 determinou que os servidores podem transacionar e assinar um modelo padro
na repartio onde lotado. O modelo juntado aos termos pelo advogado geral da
unio ou pelo procurador respectivo). Questiona-se se realmente necessria a presena
do advogado e se, caso dispensvel, se a transao afasta o dever de pagar os honorrios
advocatcios.

23

Pois bem: pela nova sistemtica do NCC (artigo 842), a transao dever ser
feita por escritura pblica ou por termo nos autos. Todavia, sendo caracterizada como
um contrato como outro qualquer, a transao no carece da assinatura de advogados
o artigo supracitado menciona apenas a exigncia da assinatura dos transatores e a
homologao do Juiz. Contudo, se apenas uma das partes est acompanhada de
advogado, denota-se um certo desequilbrio, caracterizada fica a infrao disciplinar,
prevista no Estatuto da Advocacia da OAB. Reza o artigo 34 do mesmo:
$UWLJR&RQVWLWXLLQIUDomRGLVFLSOLQDU


9,,,  HVWDEHOHFHU HQWHQGLPHQWR FRP D SDUWH DGYHUVD VHP DXWRUL]DomR GR FOLHQWH RX
FLrQFLDGRDGYRJDGRFRQWUiULR
Assim, a transao sem advogado onde no haja assinatura ou presena do
advogado da outra parte no ser invlida nem ineficaz ou nula, mas o advogado se
sujeitar punio prevista.
Mas se ambas as partes aparecem com os respectivos advogados e realizam a
transao, devero elas estabelecer a responsabilidade pelas despesas processuais e
honorrios advocatcios. No havendo esta previso na transao, o 2 do artigo 26 do
CPC estabelece que os estes gastos sero igualmente divididos entre ambos os
litigantes.
Ao regulamentar a LC 73/93, a Lei n. 9.469/97 atribuiu ao advogado geral da
Unio poderes para autorizar a realizao de acordos ou transaes em juzo.
Posteriormente, a MP 2.226, de 04.09.2001, em seu artigo 3, estabeleceu que havendo
transao, haver sempre a responsabilidade de cada uma das partes pelo pagamento
dos honorrios de seus respectivos advogados, mesmo que tenham sido objeto de
condenao transitado em julgado. Esta regra s se aplica s demandas das quais
participem a Fazenda Pblica federal, estadual ou municipal e suas respectivas
autarquias e fundaes pblicas, no alcanando aes que envolvam particulares.
O Conselho Federal da OAB entrou com ADIN 2527-9, alegando os seguintes
defeitos na MP em tela: no observncia dos requisitos urgncia ou relevncia, ofensa
coisa julgada, ofensa aos princpios do GXHSURFHVVRIODZe isonomia. O julgamento da
mesma foi levado pauta. A Ministra Ellen Gracie acolheu o pedido de provimento
liminar, suspendendo a vigncia do polmico artigo 3. Todavia, em maio de 2004 o
Ministro Seplveda Pertence pediu vistas do processo e at hoje (02.11.2004) o
julgamento est suspenso.
23UHSDURQRVUHFXUVRV
Reza o artigo 511 do CPC que o recorrente deve, no ato da interposio do
recurso, comprovar o respectivo preparo, quando exigido pela lei, sob pena de desero
(que s se caracterizar na ausncia de preparo. Se o mesmo insuficiente, no h
imediato reconhecimento da desero, mas dever o recorrente ser intimado para suprila em 5 dias. Caso no o faa, a sim temos a desero).
Via de regra, todos os recursos exigem preparo, salvo algumas excees como
embargos de declarao, agravo retido e agravo contra a denegao de seguimento dos
recursos extraordinrio e especial.

24

Pelo artigo 551 1 do CPC, esto dispensados de preparo os recursos

interpostos pelo MP, pela Unio, Estados ou Municpios e respectivas Autarquias. Alm
dessa iseno legal, esto liberados da obrigao de efetuar o depsito prvio, quando
exigido no s a Unio, mas todas as pessoas jurdicas de direito pblico federais,
estaduais, distritais e municipais.
Obs esse depsito prvio NO aquele de 5% da ao rescisria. (esse ser
tratado no prximo tpico)
2GHSyVLWRGHH[LJLGRSDUDLPSHWUDUDDomRUHVFLVyULD
Previsto o artigo 488, II do CPC, o referido depsito um dos requisitos da
presente ao. (h os requisitos gerais previstos no artigo 282 do CPC e os especficos
do artigo 488 do CPC). A sua ausncia pode inclusive levar ao indeferimento da petio
inicial. Todavia, o pargrafo nico do referido artigo retira a sua exigibilidade para a
Unio, Estados e Municpios. Afinal, conforme deciso do STJ (AR 9/DF, Rel. Min.
Franciulli Netto, j 24.10.2001, DJ de 13.04.2002), existe uma presuno de que a
Fazenda Pblica no ir aforar lides temerrias .
Conforme se evidencia, a iseno prevista no pargrafo nico do artigo anterior
outorgada apenas Unio, aos Estados e aos Municpios. No h meno s suas
Autarquias ou Fundaes que, a princpio, devero pagar o referido depsito.
H excees especficas como o INSS, que est isento do mesmo graas
previso legal do artigo 8 da Lei n. 8.620/90. Existe ainda o entendimento do STJ,
consolidado na Smula 175 Descabe o depsito prvio nas aes rescisrias propostas
pelo INSS .
Depois dessa lei, entendeu-se que estavam isentos do pagamento do referido
depsito a Unio, os Estados, o Municpio e o INSS, ficando obrigados ao pagamento
dos mesmos s autarquias e fundaes pblicas e qualquer ente da Administrao
Indireta. Contudo, o artigo 24-A da lei n. 9028/95, com a redao modificada pela MP
2180-35/2001, estabelece:

$UW   $  $ 8QLmR VXDV DXWDUTXLDV H IXQGDo}HV VmR LVHQWDV GH FXVWDV H
HPROXPHQWRVHGHPDLVWD[DVMXGLFLiULDVEHPFRPRGRGHSyVLWRSUpYLRHPXOWD
HPDomRUHVFLVyULDHPTXDLVTXHUIRURVHLQVWkQFLDV

Contudo, o STJ estende esse tratamento a TODAS as pessoas jurdicas de direito

pblico. Na verdade, o STJ j vinha conferindo tratamento uniforme a todas as pessoas
jurdicas de direito pblico ao entender que a smula 175 se aplicava a qualquer
autarquia e fundao pblica. (Ac unnime da 5 Turma, RESP 208.285/PE, rel. Min.
Gilson Dipp, j. 15.02.2000, DJ de 13.03.2000, p. l 90).
Dessa maneira, a Fazenda Pblica, em qualquer nvel e sem distino alguma
est liberada do depsito para a ao rescisria. Ou seja: Unio, Estados, Distrito
Federal, Municpios e respectivas Autarquias e Fundaes Pblicas no esto sujeitos
exigncia do aludido depsito.
$VWUHLQWHVH2XWUDV0XOWDV6XDDSOLFDomRFRQWUDD)D]HQGD3~EOLFD
Existem os deveres processuais (boa f, probidade e lealdade processual)
previstos nos artigos 14 e 15 do CPC. Caso os mesmos sejam desobedecidos, a parte
25

que o fizer incorrer nas sanes previstas nos artigos 16 e 18 do CPC. O que se
entende como SDUWH no caso? Parte ser todo aquele que participa do processo, a se
incluindo assistente, operante, litisdenunciado e o chamado ao processo.
So de trs tipos as sanes previstas:
A)
indenizao por perdas e danos que ser pedida nos mesmos autos, no
sendo necessria ao autnoma. Seus trs elementos componentes so: prejuzos,
honorrios advocatcios e despesas. Sujeita-se ao limite de 20 % sobre o valor da causa.
(obs- referimo-nos a aos danos verificados HQGRSURFHVVXDOPHQWH. Se os danos so
verificados IRUD do processo, as partes prejudicadas sero indenizadas em ao
autnoma, no mais com base nos artigos 18 e 19 do CPC, mas tendo como suporte
legal o artigo 186 do Novo Cdigo Civil ---- antigo artigo 159 do Cdigo Civil de 1917)
B)
multa de 1 % sobre o valor da causa, para o litigante que no cumpre
com os deveres que lhes so impostos
C)
multa cominatria prevista no artigo 461 4 do CPC est no est
sujeita a qualquer limite na fixao do seu valor, que poder variar conforme capacidade
econmica da parte. Ao contrrio das duas primeiras, no para cobrir o prejuzo
sofridos pelas partes.
D)
Multa institudo pela lei 10.358/2001, no caso de desobedincia ao artigo
14,V do CPC. Sobre essa multa discorreremos adiante.
Os trs tipos de indenizao tm requisitos e finalidades diferentes, podendo ser
cumuladas. A Fazenda Pblica pode ser cominada ao pagamento das trs essa
obrigao se inscrever no sistema dos precatrios, salvo se for de pequeno valor.
O que se entender por condenao de pequeno valor ?
-

Para a Unio, a lei n. 10.259/2001 (Juizados Especiais) estabelece que vai at

60 salrios mnimos

Para Estados, Distrito Federal e Municpios o valor ser determinado pelos

mesmos. Enquanto os mesmos no o determinam, o artigo 87 do ADCT e a
Emenda Constitucional 32/2000 estabelecem que para os Estados e Distrito
Federal, pequeno valor ser classificado como tal at 40 salrios mnimos, e 30
salrios mnimos para os municpios.
(PDLVGHWDOKHVQRFDStWXORGHVWDREUD)

Sobre a multa instituda pela lei n. 10.358/2001 a mesma ser devida quando
desobedecidos o inciso V do artigo 14 do CPC. Essa multa no ultrapassar o limite de
20 % sobre o valor da causa e torna-se crdito da Unio (se a lide transcorre na Justia
Federal ou Trabalhista) ou do Estado (se na Justia Estadual). punido o ato atentatrio
dignidade da jurisdio e por isso, diferena das multas anteriores, no se destina
parte contrria.
primeira vista, a Fazenda Pblica no se sujeitaria multa do artigo 14 do
CPC, pois em certos casos poderia haver a FRQIXVmR (por exemplo, a Fazenda Pblica
federal no teria que pag-la na Justia Trabalhista.. mas o Estado sim. Os municpios,
por sua vez, VHPSUHpagariam o mesmo, por no possuir Judicirio prprio).
Tendo em vista estas distores, h doutrinadores que defendem que a cobrana
da mesma seja imputada GLUHWDPHQWH ao servidor pblico/agente administrativo - seria a
nica maneira de dar ao dispositivo legal o rendimento adequado.. H inclusive deciso
judicial do TJPR nesse sentido (MS 70.0880-5, rel. Des. Gil Trotta Telles, 5HYLVWD GH
3URFHVVR 100:344. Neste relevante julgado, o Judicirio, com base no artigo 461 do
26

CPC imps a multa pelo atraso no cumprimento da medida prpria autoridade

responsvel pelo desatendimento da ordem).
A lei n. 10.358/2001 acrescentou o inciso V ao artigo 14 do CPC. Ao contrrio
da indenizao por perdas e danos e da multa cominatria, esta multa constituir crdito
da Unio (caso o processo esteja na Justia Federal ou Trabalhista) ou Estadual (na
Justia Estadual), a ser inscrita em dvida ativa. Esta nova multa no substitui a do
artigo 18 do CPC. As duas anteriormente mencionadas revertem para a parte contrria.
Inicialmente a Fazenda Pblica no se sujeitaria multa do artigo 14 do CPC
em vrios casos. Afinal, se a multa fosse inscrita na dvida ativa da Unio, para ser
cobrada pela prpria Unio.. ou inscrita na dvida ativa do Estado para ser cobrado pelo
mesmo.. haveria a confuso. J os municpios no se sujeitariam a essa iseno.. o que
gera uma situao estranha, porque o Municpio seria cobrado e em alguns casos nem a
Unio nem os Estados o seriam. Da processualistas como Luiz Rodrigues Wanabe e
Teresa Arruda Alvim defendem que essa multa pode ser imposta ao agente pblico
responsvel pelo cumprimento da ordem judicial. Com isso concorda o autor assim,
o agente pblico deve responder tanto pela multa prevista no artigo 451 4 do CPC
como na prevista no nico do artigo 14 do mesmo diploma legal. As penalidades
ento sero cumuladas a prevista no artigo 461 4 vai para a parte contrria, e a do
artigo 14 para o Estado ou para a Unio. a busca pela efetividade no processo.
 0XOWDV SRU 5HFXUVRV 3URWHODWyULRV DUW  SDUiJUDIR ~QLFR H DUW  
DPERVGR&3&
A parte que interpe recurso protelatrio atua como litigante de m f (vide CPC
artigo 17, VII), e a ela ser cominada a multa do artigo 18 do CPC.
H, contudo dois casos especficos:
a)

embargos de declarao:

Se o Juiz entender que o ED interposto protelatrio, caber multa de at 1 %

sobre o valor da causa. Contudo, se a parte entender que h novos vcios ou que os
defeitos anteriores no foram sanados e interpe outro ED e o Juiz mais uma vez o
julgar improcedente e protelatrio, ser cobrada outra multa. Porm, agora o porcentual
de 10 % sobre o valor da causa, e a interposio de qualquer recurso fica a depender
do pagamento do mesmo, tal como se o pagamento dessa multa de 10% sobre o valor da
causa constitusse um requisito de admissibilidade.
b)
Relator no d seguimento ao recurso por ser manifestamente
inadmissvel/improcedente/prejudicial ou contrrio a smula dominante de Tribunal
superior.
Caber ento Agravo de Instrumento, nos moldes do 1 do artigo 557 do
CPC. A o relator de imediato poder dar-lhe provimento, se a deciso recorrida estiver
em manifesto confronto com smula ou com jurisprudncia dominante do STF ou de
tribunal superior. Dessa deciso cabe igualmente o agravo previsto no 1 do artigo 557
do CPC. Se esse agravo interno for tido pelo tribunal como manifestamente
inadmissvel ou infundado e qualificado como protelatrio o agravante ser
condenado ao pagamento de uma multa que oscila entre 1 e 10 % sobre valor corrigido
da causa. E a interposio de qualquer eventual recurso fica a depender do pagamento
da referida multa.

27

A questo em tela : A Fazenda Pblica deve se sujeitar a esse requisito de

admissibilidade ? Segundo o autor NO - essa multa vem da litigncia de m-f e
estas multas impostas so tidas como FXVWDV e revertem parte contrria, conforme o
artigo 35 do CPC. Todavia, o CPC, em seu artigo 27, estabelece que a Fazenda Pblica
s pagar as custas processuais na parte final da demanda. A multa por ED ou AI
protelatrio apenas ser executada no final, se a Fazenda Pblica restar vencida na
demanda. No cabe, portanto, pagamento antecipado dos mesmos.
$VVLPVHQGRHPXP%5(9(5(6802


Temos trs tipos de despesas processuais:

1.
custas remuneram a atividade judicial desenvolvida pelo Estado. tributo e a
Fazenda Pblica s paga ao final da demanda, se vencida
2.
emolumentos remuneram servios dos cartrios no oficiais, no pagos pelos
cofres pblicos tambm visto como tributo, somente ser devido ao final da
demanda, se vencida.
3.
despesas em sentido estrito remuneram terceiro acionado pelo aparelho
judicial no tributo e a Fazenda Pblica pagar antecipadamente, como os
honorrios do perito.
A Unio, Autarquias, Fundaes Pblicas, em qualquer foro e instncia; os Estados,
Distrito Federal e Municpios na Justia Federal esto isentos do pagamento de custas e
emolumentos. S pagaro as despesas efetuadas pela parte contrria, se vencida, no
final da demanda.
Na execuo fiscal, a Fazenda Pblica no pagar custas ou emolumentos. Se vencida, a
Fazenda Pblica ressarci a despesa da parte anterior.
A iseno em tela para custas e emolumentos, e no para despesas em sentido estrito.
A Fazenda Pblica pagar honorrios de perito:
-

se requerer

se, sendo parte autora

ambas as partes requerem

Juiz determina de ofcio

Os honorrios advocatcios so devidos pela parte sucumbente. Existe certa

discrepncia no STJ se, caso a Fazenda Pblica seja condenada, o valor deve ser
necessariamente inferior ao limite de 10 % ou se situar entre 10 e 20 %. certo,
contudo, que o CPC estabelece honorrios com base na equidade. Seja qual for o
entendimento prevalecente, que o profissional seja bem remunerado e que no haja
grande impacto no errio.
Normalmente os honorrios de sucumbncia e de execuo (isso se h processo
de embargos execuo) se acumulam, obedecido o limite de 20 %. Conforme se v,
so duas condenaes diferentes. Todavia, a lei n. 9.494/97 (com a redao da MP
2.180/2001) dispe que no sero devidos honorrios advocatcios pela Fazenda Pblica
seja a mesma exeqente ou executada nas execues no embargadas iniciadas aps
a sua vigncia.
Com a transao h extino do processo com julgamento do mrito. Para aes
de maior abrangncia h termos coletivos de adeso. A transao feita por escritura
28

pblica ou por termos nos autos. No precisa da assinatura de advogado, basta que as
partes assinem e o Juiz homologue. Se apenas uma das partes comparece com
advogado, na h prejuzo da validade da transao mas o advogado poder se
submeter s sanes previstas no Estatuto do Advogado.
Caso as partes no estabeleam a responsabilidade por despesas processuais e
honorrios advocatcios, os gastos sero divididos igualmente entre os litigantes.
A MP 2.225/2001 regulamentou a LC 73/93, atribuindo ao advogado geral da
unio poderes para autorizar a realizao de acordos ou transao em juzo. Mas esta
MP estabelece que cada uma das partes na transao responsvel pelos honorrios dos
advogados. Esta MP alcana apenas aes que tenham como litigantes a Fazenda
Pblica estadual ou federal ou municipal e respectivas autarquias e fundaes pblicas,
no alcanando aes que envolvam particular. A constitucionalidade da referida MP
est sendo contestada no STF. Foi impetrada ADIN contra o artigo 3 da referida
medida, em processo ainda no findo, pois encontra-se suspenso at a presente data.
Graas a uma interpretao extensiva do STJ, a Fazenda Pblica, em qualquer
nvel e sem distino alguma est liberada do depsito prvio, previsto no artigo 488, II
do CPC para a ao rescisria.
Pela lei n. 9.497/97, com a redao dada alterada pela MP 2.180-34/2001,
estabeleceu-se a dispensa do depsito prvio para a interposio de recursos por parte
de pessoa jurdica de direito pblico federal, estadual, municipal ou distrital.. Alm
dessa iseno legal, esto liberados da obrigao de efetuar o depsito prvio (no nos
referimos ao depsito de 5 % da ao rescisria), quando exigido, no s a Unio, mas
todas as pessoas jurdicas de direito pblico federais, estaduais, distritais e municipais.
Caso a Fazenda Pblica impetre recursos considerados protelatrios (embargos
declaratrios reincidentes, de 10 %; ou o agravo de instrumento interno previsto no
artigo 557 do CPC), ela no ficar isenta do pagamento dos mesmos. Contudo, os
mesmos s sero devidos ao final da demanda, caso a Fazenda Pblica perca a lide, no
constituindo o pagamento dos mesmos requisitos de procedibilidade para a interposio
de demais recursos.

29

9,  '$ '(181&,$d2 '$ /,'( 3(/$ )$=(1'$ 3%/,&$  5HVXPLGR

SRU*XLOKHUPHGH0RUDHV


A denunciao da lide uma forma de interveno de terceiros que gera a

formao de um cmulo de demandas no mesmo processo. Com a sua utilizao duas
aes so julgadas em uma mesma relao processual. O denunciante, ao denunciar a
lide, pede a condenao do denunciado para ressarcir-lhe na eventualidade de ser
sucumbente na demanda originria ou principal.
Embora o Cdigo de Processo Civil disponha que a denunciao da lide
obrigatria nas trs hipteses elencadas em seu artigo 70, a doutrina e a jurisprudncia
entendem que ela obrigatria apenas na hiptese apresentada no inciso I do mesmo
artigo ao de regresso com base na evico. Nos demais casos, a denunciao da lide
apenas facultativa.
Esse entendimento resulta da dico do artigo 456 do CC/2002, que afirma
que o direito de evico deve ser exercido como e quando lhe determinarem as leis do
processo . Tal vinculao, oriunda de norma de direito material, no ocorre nos casos
dispostos nos incisos II e III do artigo 70 do CPC. Dessa forma, no cabe ao
autnoma de regresso apenas nos casos de evico.
Importante salientar que a legislao processual veda a denunciao da lide
no procedimento sumrio. Nesse caso, diante da vedao expressa, no h como afastar
do sucumbente a possibilidade de pleitear seu direito em ao autnoma de regresso,
mesmo nos casos de evico.
O fundamento da denunciao da lide a economia processual. Atravs da
denunciao existe a possibilidade de duas ou mais demandas serem resolvidas com
base numa nica instruo. Tendo esse fundamento com base, entende-se que no ser
cabvel a denunciao da lide quando, para a seu julgamento, for necessria a agregao
de algum elemento novo, ou seja, da denunciao decorrer a necessidade de uma
instruo que no se realizaria originalmente. Esse entendimento, contudo, no se aplica
aos casos de evico, pois, como j foi salientado anteriormente, caso obrigatrio de
denunciao nos termos da lei civil.
Questiona-se se a Fazenda Pblica, em ao indenizatria contra ela
movida, poderia, com fundamento no artigo 37, 6o da Constituio Federal e 70, III do
CPC, denunciar a lide ao agente pblico causador do dano. Segundo o entendimento da
doutrina e da jurisprudncia, s haver possibilidade de denunciao da lide nos casos
em que a responsabilidade civil do Estado for subjetiva, como acontece quando a
responsabilidade do Estado deriva de conduta omissiva.
Isso ocorre porque, na responsabilidade do Estado por conduta comissiva,
sendo sua responsabilidade objetiva e seu direito de regresso contra o agente fundado na
culpa responsabilidade subjetiva , a denunciao da lide trar elemento novo
instruo do processo, no caso, a comprovao de culpa do agente. De forma contrria,
se a responsabilidade do Estado for subjetiva, a denunciao da lide ao agente no trar
qualquer elemento novo ao processo, uma vez que o nus de provar a culpa j ser
necessrio na demanda principal.

30

9,,'25((;$0(1(&(665,25HVXPLGRSRU&DUORV(GXDUGR
1Ro}HV+LVWyULFDV

1DWXUH]D-XUtGLFD
O instituto do Reexame Necessrio anteriormente ao atual Cdigo de Processo
Civil (CPC) era tratado como se tivesse natureza recursal. O atual CPC inseriu-o no
setor referente coisa julgada.
Segundo o princpio da taxatividade somente ser considerado recurso aqueles
que estejam previsto ou taxado em lei como tal .
Assim entende-se que tal no tenha natureza recursal. Dentre alguns argumentos
esta que o reexame no contm os requisitos prprios dos recursos. O reexame no esta
sujeito a prazo; o juiz no tem legitimidade nem interesse em recorrer; no existe o
atendimento ao requisito da regularidade formal, que exige do recorrente a formulao
do pedido de nova deciso e demonstrao de razoes de fato e de direito que o
fundamentem; no atende ao princpio da voluntariedade, onde o recurso deve ser
provocado por um dos legitimados.
Existe ainda um segundo entendimento, segundo o qual o reexame necessrio
um recurso interposto, obrigatoriamente pelo juiz. Dentre os argumentos desse
entendimento esta que embora no haja impugnao na interposio, existe o ato de
impulso de determinar a remessa dos autos ao rgo hierarquicamente superior; a
provocao seria indispensvel apenas no momento da propositura da demanda (art. 2 e
262 CPC), podendo assim o recurso decorrer de ato de impulso do juiz; o tribunal ao
decidir ira proferir acrdo que substituir a sentena.
Segundo o autor, mais um fundamento que determina no ter o reexame
necessrio natureza recursal o fato de que este condiciona a eficcia da sentena a sua
reapreciao pelo tribunal vinculado ao juiz que a proferiu. Enquanto no ocorrer esta
reapreciao a sentena no transita em julgado, e no caber ao rescisria. Se recurso
fosse, no sendo interposto, transitaria em julgado. Isso no ocorre com o reexame
necessrio.
Conclui-se assim que o reexame necessrio tem natureza de condio de eficcia
da sentena, no ostentando o timbre de recuso.
+LSyWHVHVGH&DELPHQWR
O art. 475 do CPC elenca hipteses de sentenas sujeitas ao reexame necessrio.
6HQWHQoDVSURIHULGDVFRQWUDD)D]HQGD3~EOLFDDUW,&3&
A Fazenda Pblica abrange Unio, Estado, Distrito Federal, Municpios,
autarquias e fundaes pblicas. Incluem-se s autarquias especiais as agncias
reguladoras.

31

Assim, sentena contra essas figuras da Fazenda Pblica, ocorrera necessidade

do reexame necessrio.
Essa exigncia no atinge decises interlocutrias, e sim somente sentenas.
Quanto s decises concessivas de tutela antecipada contra a Fazenda Pblica, a
melhor soluo que no se sujeitam ao reexame, por no serem sentenas.
A reconveno e a ao declaratria incidental contra a Fazenda Pblica tambm
se sujeitam ao reexame necessrio.
 2 VHQWLGR GD H[SUHVVmR VHQWHQoD SURIHULGD FRQWUD DOFDQoD DV VHQWHQoDV
WHUPLQDWLYDV"
Muito diverge a doutrina quanto a sujeio de sentenas que extinguem o processo
VHP julgamento do mrito.
Para aqueles que entende no estar sujeito, servem-se do argumento de que a
expresso proferida contra estaria se aludindo ao ato judicial que extingue o processo
com julgamento do mrito.
Dentre aqueles que defendem que estas as sentenas terminativas sujeitas ao
reexame necessrio est Candido Rangel Dinamarco, que entende bastar uma sentena
desfavorvel a uma das pessoas de direito pblico, para que seja obrigatrio o reexame
necessrio, onde seja ela r e uma sentena que julgue improcedente a ao, ou seja ela
autora e a sentena que julgue improcedente ou extinga o processo sem julgamento do
mrito.
Assim, conclui-se que qualquer sentena que seja desfavorvel Fazenda Pblica,
apreciando ou no o mrito, haver de sujeitar-se ao reexame necessrio.
6HQWHQoDVQRSURFHVVRGHFRQKHFLPHQWRTXHIRUPHPWLWXORH[HFXWLYRFRQWUD
D )D]HQGD 3XEOLFD QmRVXMHLomR DR UHH[DPH GD VHQWHQoD TXH MXOJDU RV HPEDUJRV j
H[HFXomRQmRILVFDO
O inciso II do art. 475 do CPC se refere aos embargos acolhidos em execuo de
dvida ativa.
Independente do processo ou procedimento adotado, sendo a sentena contrria
a Fazenda Pblica, haver o reexame necessrio. (Acrdo unnime da 1 turma do STJ,
Resp 224.532/SP, rel. Min. Garcia Vieira, j. 7/10/1999, DJ de 16/11/1999, p. 196)
Porm existe quem defenda que no se admite o reexame necessrio de sentenas
proferidas em embargos execuo, a no ser que se trate de execuo fiscal. Dentre os
argumentos esta o de que alm de o inciso II do art 475 do CPC restringir aos casos de
execuo fiscal, mas tambm o art. 520, V do CPC impe a executoriedade imediata da
sentena que rejeita os embargos execuo, executoriedade essa incompatvel com o
reexame necessrio.
Significa que o reexame necessrio previsto no inciso I do art. 475 do CPC referese ao processo de conhecimento apenas, no se estendendo para embargos do devedor
opostos em execuo movida contra ou pela Fazenda Pblica, salvo execuo fundada
em dvida ativa (art. 475 II do CPC). (Acrdo unnime da 6 turma do STJ, AGA
258.662/SP, rel. Min. Hamilton Carvalhido, j.7/8/2001, DJ de 29/10/2001, p. 277)
32

6HQWHQoDTXHDFROKHQRWRGRRXHPSDUWHRVHPEDUJRVjH[HFXomRILVFDO
A nova redao do inciso II do art. 475 do CPC faz meno procedncia total ou
parcial, dos embargos execuo fiscal.
Assim, procedente os embargos, total ou parcialmente, haver de ser submetida a
respectiva sentena ao reexame necessrio.
3URFHGLPHQWR
No existe previso legal quanto ao procedimento, porm existe uma
uniformidade na doutrina e jurisprudncia quanto ao LWHU a ser trilhado.
Cabe ao juiz, ao proferir a sentena, e est sendo alguma das hipteses do art. 475
do CPC, determinar expressamente a remessa dos autos ao tribunal que lhe seja
hierarquicamente superior e ao qual esteja vinculado. A ausncia de tal determinao
impede o trnsito em julgado da sentena, podendo o juiz corrigir tal omisso a
qualquer tempo, pois no h precluso quanto a matria.
Poder ainda o presidente do tribunal avocar os autos, por provocao das partes
ou at mesmo de ofcio.
No caso de haver apelao, deve-se aguardar seu processamento perante o prprio
juiz prolator da sentena, para que este seja enviado ao tribunal e seja apreciados
conjuntamente o reexame necessrio e a apelao. O prazo para interposio do recurso
de apelao no fica suspenso, na hiptese de no ser o processo remetido ao segundo
grau de jurisdio.
Conforme dito anteriormente, pode as partes, tanto a Fazenda Publica, como o
particular que tenha restado vitorioso na demanda, ter legitimidade para formular o
pedido de remessa ao presidente do tribunal. De igual modo tambm tem legitimidade o
Ministrio Pblico.
Conforme concludo no item 7.2, no tem o reexame necessrio natureza recursal,
e assim no esta sujeito a preparo, nem a apresentao de contra-razes, e ainda no
caber o recurso adesivo, pois no existe um recurso principal ao qual se possa aderir.
Determinado a remessa dos autos, o procedimento para que o tribunal efetive o
reexame necessrio ser fixado no Regimento Interno do respectivo Tribunal . O
procedimento para o processamento e julgamento do reexame necessrio idntico ao
da apelao. Aplica-se o art. 522 do CPC (ver smula 117 do STJ).
O reexame necessrio dever ser includo em pauta, com obedincia do prazo de
48 horas a que alude o art. 511 do CPC, sob pena de nulidade.
Aplica-se ainda ao reexame necessrio o art. 557 do CPC.
Do julgamento do reexame necessrio cabe a interposio de qualquer recurso,
desde que atendidos os requisitos de admissibilidade. Cabe tambm embargo
infringente do acrdo que julgar o reexame necessrio. Dentre os doutrinadores que
defendem esse posicionamento est Jos Carlos Barbosa Moreira, que argumenta que
sendo a sentena contra a Unio, se a pessoa jurdica de direito pblico apela, e o
julgamento de segundo grau vem a favorec-la, sem unanimidade, o adversrio pode
sem dvida dispor dos embargos infringentes.
33

Porm, mesmo sendo esse o posicionamento mais correto, segundo o autor, j

decidiu o Superior Tribunal de Justia, em no admitir os embargos infringentes de
acrdo que julgue o reexame necessrio (Acrdo unnime da 6 Turma do STJ, Resp
158.000/GO, rel Min. Fernando Gonalves, j. 1/7/1998, DJ de 24/8/1998, p. 113).
Segundo o entendimento do Superior Tribunal de Justia, deve-se interpretar
restritivamente o reexame necessrio, no devendo ser considerado como apelao para
efeito de se admitir o cabimento de embargos infringentes, cujo cabimento deve,
igualmente, encerrar exegese restritiva.
Para o autor, no se deveria vedar o cabimento dos embargos, visto que o reexame
necessrio contm a mesma forma e os mesmos tramites processuais da apelao.

O STJ ao editar a Smula 45, que veda a UHIRUPDWLR LQ SHMXV no reexame
necessrio, tomou por premissa a idia de que o reexame foi institudo em favor da
Fazenda Pblica, no podendo prejudic-la. Para o autor, essa mesma premissa deveria
permitir o cabimento, pois da mesma forma que sucede no julgamento da apelao, ao
decidir o reexame necessrio o tribunal re-analisa a sentena, proferindo nova deciso
que ira substitu-la, sem poder agravar a situao da Fazenda Pblica. Nesse caso,
havendo divergncia, no h razo para no se permitir os embargos infringentes.
+LSyWHVHVHPTXHSRGHVHU'LVSHQVDGRR5HH[DPH
Os pargrafos 2 e 3 do art. 475 do CPC traz hipteses em que ser dispensando o
reexame necessrio.
A primeira hiptese ocorre nos casos em que a condenao, ou direito
controvertido, for de valor certo (sentena lquida) no excedente a 60 salrios mnimos.
O momento em que se verifica o quantum o de quando a sentena for proferida,
pois o que deve ser levado em conta o quanto representa a condenao no momento do
julgamento do feito. Sendo o feito equivalente a 60 salrios mnimos, exatos, ou inferior
a esse teto, no haver reexame necessrio (interpretao literal da regra).
Tambm esto excludas do reexame as sentenas de procedncia proferidas nos
embargos execuo de dvida ativa da Fazenda Pblica, cujo valor no exceda 60
salrios mnimos, valor esse corrigido monetariamente. No caso de vrias execues,
ser considerado o valor individual.
Ainda no dever ser levado a reexame a sentena que estiver fundada em
jurisprudncia do plenrio ou em smula do STF, ou ainda em smula de outro tribunal
superior.
Se a deciso esta em harmonia com a jurisprudncia do pleno do STF ou com
smula, significa que ser, certamente confirmada pelo tribunal superior. Nesse caso,
poder ao relator negar-lhe seguimento, com esteio no art. 557 do CPC.
A negativa de seguimento do reexame necessrio pode operar-se em razo de uma
smula tanto do tribunal superior como do prprio tribunal ou, ainda, de jurisprudncia
dominante. Por sua vez, para que o relator d provimento ao reexame necessrio, no
suficiente a existncia de jurisprudncia dominante; preciso que haja smula, e esta
seja de tribunal superior.

34

Alm dessas hipteses possvel haver dispensa do reexame necessrio no caso

previsto no art. 12 da Medida Provisria n 2.180-35/2001, que dispe:
Art. 12. No esto sujeitas ao duplo grau de jurisdio obrigatrio as sentenas
proferidas contra a Unio, suas autarquias e fundaes pblicas, quando a respeito da
controvrsia o Advogado Geral da unio ou outro rgo administrativo competente
houver editado sumula ou instruo normativa determinando a no interposio de
recurso voluntrio .
Assim, se no mbito interno da Administrao Federal houver recomendao de
no se interpor recurso ou caso de instruo do Advogado-Geral da Unio assim
determinando, tal determinao vincula os advogados ou procuradores da Unio, no
devendo, inclusive, haver reexame necessrio, que devera ser dispensado pelo juiz.
Deve o advogado da Unio informar o juiz para que haja expressa dispensa do reexame.
 $ 1HFHVVLGDGH GH 'HWHUPLQDomR GR 5HH[DPH SHOR -XL] PHLRV GH
,PSXJQDomRFRQWUDD'LVSHQVDGD'HWHUPLQDomR
Nos casos de dispensa do reexame deve o juiz fundamentar, esclarecendo o
motivo pelo qual no determinada a remessa obrigatria dos autos ao tribunal. Do
contrario, caso no haja dispensa fundamentada, haver simples omisso, impedindo o
transito em julgado da sentena, cujo reexame necessrio se considera determinado H[
OHJH, consoante os termos da Sumula 423 do STF.
Caso a Fazenda Publica no concorde com a dispensa, deve interpor apelao,
requerendo nas razoes recursais, que o tribunal proceda com o reexame necessrio,
demonstrando no se tratar dos casos de dispensa.
No interpondo apelao, haver precluso quanto dispensa fundamentada,
passando a sentena a se revestir de definitividade e perenidade, dado o transito em
julgado. Assim exsurgir a coisa julgada material, somente podendo ser atacada por
ao rescisria (art. 485 do CPC).
Porm, no caso de o juiz, tendo originariamente se omitido em determinar o
reexame necessrio, vir a ser, posteriormente, instado a determin-lo e, nesse momento,
entender que deva ser dispensando, poder a Fazenda Publica interpor recurso de agravo
de instrumento. A apelao, nesse momento, no seria cabvel, visto a perda do prazo.

35

9,,$)$=(1'$3%/,&$($6&$87(/$5(6(/,0,1$5(65HVXPLGR
SRU*XLOKHUPHGH0RUDHV


De acordo com a deciso do Supremo Tribunal Federal na Ao

Declaratria de Constitucionalidade no 4, a jurisdio contm o chamado poder de
acautelar, motivo pelo qual se confere ao magistrado instrumentos para garantir a
efetividade do julgamento.
Sendo certo que o poder de acautelar apresenta-se inerente ao poder de
julgar crucial a possibilidade de concesso de liminares e cautelares contra a Fazenda
Pblica. Entretanto, em razo do princpio da separao dos poderes, de vez que o
Judicirio no pode coactar a atividade dos demais poderes constitudos, a concesso de
tais medidas sofre restries previstas em lei que limitam, impedem ou vedam a sua
concesso.
Em sede de mandado de segurana, o artigo 5o da Lei no 4.348/64 e o artigo
4 da Lei no 5.021/66 dispem sobre restries concesso de medidas liminares. A
primeira lei estabelece que no ser concedida a medida liminar de mandados de
segurana impetrados visando a reclassificao ou equiparao de servidores pblicos,
ou a concesso de aumento ou extenso de vantagens , vedando, igualmente, a sua
execuo provisria. Por sua vez, o artigo 4o da Lei no 5.021/66 estabelece que no
ser concedida medida liminar para efeito de pagamento de vencimentos e vantagens
pecunirias .
o

Importantssimo salientar que todas as vedaes aplicadas para a concesso

de medidas liminares em mandado de segurana devem ser tambm observadas para a
concesso de medidas liminares em aes cautelares, conforme depreende-se do artigo
1o da Lei no 8.437/92, que tem a seguinte redao: No ser cabvel medida liminar
contra atos do Poder Pblico, no procedimento cautelar ou em quaisquer outras aes de
natureza cautelar ou preventiva, toda vez que providncia semelhante no puder ser
concedida em aes de mandado de segurana, em virtude de vedao legal . Repetindo
a mesma regra do mandado de segurana, a Lei no 8.437/92, em seu artigo 3o, tambm
concede efeito suspensivo s decises que, em processo cautelar, importem em outorga
ou adio de vencimentos ou de reclassificao funcional.
Alm disso, o artigo 1o, 1o da referida lei veda expressamente a concesso,
em primeiro grau, de medida cautelar inominada ou a sua liminar quando impugnado
ato de autoridade sujeita, na via de mandado de segurana, competncia originria de
tribunal .
No est vedada a utilizao, de forma geral, de ao cautelar como
sucedneo do mandado de segurana. Mas esse uso deve estar sujeito a reservas. Por
exemplo: sabe-se que o mandado de segurana impetrado contra ato do Presidente da
Repblica de competncia originria do Supremo Tribunal Federal. Sendo assim, de
acordo com a vedao do artigo 1o, 1o da Lei no 8.437/92, nesse caso especfico, no
ser admissvel o manejo da cautelar e de sua respectiva liminar.
Contudo, mesmo essa restrio deve ser entendida com temperamentos.
Quando no for possvel a impetrao do mandado de segurana, como no caso de
decadncia do remdio constitucional (120 dias), no haver empecilho para o manejo
de cautelar e de sua liminar, sob pena de afronta regra constitucional segundo a qual
qualquer ameaa a direito pode ser submetida ao Poder Judicirio.
relevante notar que essa restrio tambm no se aplica aos processos de
ao popular e de ao civil pblica, conforme depreende-se do pargrafo segundo do
referido artigo. Tambm consta dos pargrafos 3o e 5o do mesmo artigo as regras
36

segundo as quais entende-se que no ser cabvel medida liminar que esgote, no todo
ou em parte, o objeto da ao e que no se revela possvel medida liminar que defira
compensao de crditos tributrios ou previdencirios.
Quanto possibilidade de concesso de medidas liminares que defiram
compensao de crditos tributrios e previdencirios, havia entendimento do STJ no
sentido de que tal vedao no se aplicaria aos tributos lanados por homologao,
sendo possvel, para esses tributos, de acordo com o artigo 66 da Lei no 8.383/91, a
compensao pelo contribuinte de tributos da mesma espcie. Isso porque a
compensao estaria sujeita a futura verificao pelo fisco durante o perodo de cinco
anos.

&RQWXGR DWXDOPHQWH R 67- YHP HQWHQGHQGR TXH DSOLFDVH D 6~PXOD

GRWULEXQDOPHVPRSDUDDRVWULEXWRVODQoDGRVSRUKRPRORJDomR
A Fazenda Pblica tem prerrogativas tambm na concesso de liminares nas
aes cautelares de arresto e nas aes possessrias. Nestas, estando a inicial
devidamente instruda, o juiz deferir a manuteno ou a reintegrao de posse em favor
da Fazenda sem a audincia do ru. Ademais, estando a Fazenda Pblica no plo
passivo, no ser concedida liminar sem a prvia realizao de audincia, sob pena de
nulidade da deciso por HUURU LQ SURFHGHQGR. Naquelas, conceder-se- o arresto
independente de justificao prvia, em favor da Unio, estados e municpios, sem a
necessidade de cauo.
A Lei no 8.397/92 prev a ao cautelar fiscal, que privativa da Fazenda
Pblica em casos relacionados com dvida ativa tributria, no tributria ou, ainda, com
crdito proveniente das contribuies sociais.
O processo cautelar fiscal ser instaurado aps a constituio do crdito
tributrio, inclusive no curso da execuo judicial da Dvida Ativa. Contudo, h dois
casos em que o requerimento da medida cautelar fiscal independe da constituio do
crdito tributrio: a) na hiptese do devedor ter sido notificado pela Fazenda Pblica
para que proceda o recolhimento do crdito fiscal e ponha ou tente pr seus bens em
nome de terceiros e b) quando o devedor aliena bens ou direitos sem proceder devida
comunicao ao rgo da Fazenda Pblica competente, quando exigvel em virtude de
lei.
A ao cautelar ser requerida ao juiz competente para a execuo fiscal. Se
a execuo j estiver no tribunal ser competente o relator do recurso. A cautelar fiscal
no faz coisa julgada relativamente a execuo fiscal, exceto se o juiz acolher a
alegao de extino do crdito tributrio..
possvel a concesso de liminar na ao cautelar fiscal, sendo dispensada,
inclusive, a justificao prvia e a prestao de cauo.
Decretada a medida cautelar fiscal opera-se, de imediato, a
indisponibilidade dos bens do requerido, at o limite da satisfao da obrigao,
devendo ser comunicados, desde logo, as reparties que processem registros de
transferncia de bens.
Se o requerido for pessoa jurdica, gera a indisponibilidade apenas dos bens
do ativo permanente, podendo ser estendida aos bens do acionista controlador e dos que
tinham poderes para fazer cumprir as obrigaes fiscais.
A medida cautelar fiscal pode ser concedida incidentalmente ou em
procedimento preparatrio. Nesse ltimo caso, a Fazenda Pblica deve propor a
execuo no prazo de sessenta dias da data em que a exigncia se tornar irrecorrvel na
37

esfera administrativa. A medida pode, a qualquer tempo, ser revogada ou modificada e

conserva seus efeitos, salvo deciso em contrrio, durante a suspenso do crdito.
A medida tambm pede a eficcia se no for executada em trinta dias, se for
julgada extinta a execuo fiscal ou se o requerido promover a quitao do dbito.
Cessada a eficcia, vedado Fazenda repetir o pedido pelo mesmo fundamento.
possvel, a qualquer tempo, substituir a medida cautelar pela prestao de
garantia correspondente ao valor da pretenso, mediante depsito em dinheiro, fiana
bancria, nomeao de bens penhora ou indicao penhora de bens oferecidos por
terceiros e aceitos pela Fazenda. O pedido de substituio deve ser impugnado pela
Fazenda em cinco dias, sob pena de ser presumida a aceitao.
A apelao da sentena que concede medida cautelar fiscal no tem efeito
suspensivo, exceto se for aceito o pedido de substituio descrito no pargrafo anterior.

38

,;  '$ $17(&,3$d2 '( 787(/$ &2175$ $ )$=(1'$ 3%/,&$

5HVXPLGRSRU:DOHVND1RJXHLUD5HLV


 2 3ULQFtSLR GD $GHTXDomR GR SURFHGLPHQWR H D WXWHOD GH XUJrQFLD FRPR WXWHOD
GLIHUHQFLDGD
O processo constitui instrumento atravs do qual a parte exerce seu direito
material. Tal instrumentalidade decorre das transformaes passadas pelo mesmo ao
longo dos tempos, culminando com seu carter autnomo, hoje prevalecente.
Logo, o processo como instrumento de prestao de tutela jurisdicional deve
propiciar, dentro de uma coerncia, um resultado equivalente ao que se teria caso a
relao estabelecida entre as partes fosse cumprida espontaneamente.
Para possibilitar tal situao necessria a criao de procedimentos que dem
subsdios a realizao dessa pretenso. Em alguns casos, far-se- imprescindvel a
criao de procedimentos especiais, j que a prpria situao assim exige. Estes
procedimentos serviro justamente para melhor aplicar a lei em dadas situaes
especficas, conforme as peculiaridades da norma jurdica violada.
Como exemplo citamos a smula 288 do STJ que estabelece
LQDGPLVVLELOLGDGHGHLQWHUGLWRSURLELWyULRSDUDDSURWHomRGHGLUHLWRDXWRUDO

D

O SULQFtSLRGDDGHTXDomR advm desta situao, ou seja, a tutela jurisdicional

pleiteada pela parte dever ser proferida em SURFHGLPHQWR DGHTXDGR a satisfao do
interesse material ou do direito subjetivo a que se visa proteger.
Todavia, em determinados casos observa-se que o direito a ser tutelado no
possui nenhum cunho especial e, ainda assim, lhe ser conferido uma tutela
diferenciada, em face da urgncia exigida pelo caso concreto. Para tais casos a lei prev
a existncia de provimentos de urgncia, justamente porque as partes no podem
aguardar por muito tempo uma soluo para o conflito de interesses.
Uma das maiores (seno a maior) preocupaes da doutrina moderna com uma
menor durao do processo e, em decorrncia da efetividade estatal. O livre acesso
justia, previsto na Constituio Federal serve para garantir uma prestao jurisdicional
segura e tempestiva, sem muitas delongas.
Com o intuito de abreviar a durao dos processos, a legislao processual vem
criando mecanismos para alcanar uma relativa agilizao ou, pelo menos, assegurar
uma provisria satisfao da prestao formulada, atravs de provimentos
antecipatrios, liminares e cautelares.

Na atividade legislativa vem sendo aplicado o SULQFtSLR GD DGHTXDomR DR

SURFHGLPHQWR, onde o legislador se vale, basicamente de trs critrios para adequar a
tutela jurisdicional pelo procedimento:
a) a natureza do direito material; de acordo com suas peculiaridades, h de se utilizar
um procedimento que gere uma tutela jurisdicional mais efetiva(ex: ao de
alimentos, busca e apreenso);
b) a forma como o direito material se apresenta no processo (ex: mandado de
segurana e ao monitria);
39

c) a situao processual de urgncia (ex: tutela antecipada genrica art. 273,CPC)

Destarte, os provimentos antecipatrios decorrem dos procedimentos de
cognio sumria, pressupondo uma situao de urgncia e uma necessidade de conferir
efetividade ao processo, atravs do deferimento de prestao jurisdicional rpida e apta
a eliminar o dano (decorrente da prpria demora na soluo do feito)7 ou ameaa a
direito. Assim ocorre nas aes propostas em face da Fazenda Pblica, onde surge uma
situao de urgncia que fundamenta a concesso de tutela antecipada.


$ 7XWHOD $QWHFLSDGD *HQpULFD &3& DUW  H D 7XWHOD $QWHFLSDGD (VSHFtILFD
&3&DUWVH$VHXFDELPHQWRFRQWUDD)D]HQGD3~EOLFD
Excetuando os casos em que o legislador cria procedimentos especiais levando
em conta a forma como determinado direito se apresenta em juzo, a regra para soluo
de conflitos no sentido da utilizao do rito ordinrio.
Todavia, tal procedimento comeou a se revelar ineficaz para a soluo de
questes jurdicas, principalmente as que revelavam uma certa urgncia, sendo
inoperante para inibir uma ameaa ou a concretizao de um dano iminente,
comprometendo assim a efetividade da justia.
Ato contnuo, foi observado um uso excessivo da medida cautelar para tentar
sanar essa ineficcia, desvirtuando seu objetivo de medida instrumental e acessria.
A fim de conter o uso indevido das cautelares e, concomitantemente, atender a
urgncia na resoluo dos casos, foi criada a tutela antecipada (art. 273 do CPC) com os
seguintes requisitos:
1)

a verossimilhana da alegao (um mnimo de probabilidade de que os fatos

alegados so verdadeiros) fundada em prova inequvoca (uma prova clara,
evidente, capaz de formar no julgador um juzo de certeza);

2)

risco de leso ou, alternativamente, um manifesto protelatrio do ru.

3)

Pressuposto negativo: irreversibilidade do provimento antecipatrio (em situaes

extremas permite-se satisfatividade irreversvel da tutela antecipada, sob pena de
perecimento do direito)8;

Voltado para a perspectiva do direito material, o legislador criou a tutela

antecipada especfica, utilizada nos casos de cumprimento da obrigao de fazer, no
fazer e entregar coisa (CPC, art. 461 e 461-A, art. 84 da Lei 8.072/90 - CDC). Nessas
talo Andolina denomina tal situao como GDQR PDUJLQDO SRU LQGXomR SURFHVVXDO que vem a ser
justamente o dano apto a justificar a concesso do provimento antecipatrio, fazendo com que se confira
desde logo, o exerccio ou satisfao do direito a parte interessada. (Cognizione ed Esecuzione Fortazata
Nel Sistema della tutela Giurisdizionale. Milano: Dott. A. Giuffr, 1983)
8
Conforme explica Alexandre Cmara ( LQ /Lo}HV GH 'LUHLWR 3URFHVVXDO &LYLO Rio de Janeiro: Lumen
Juris, 2002): Nestas hipteses, estar-se- diante de verdadeira irreversibilidade recproca .(...) Diante
de dois interesses na iminncia de sofrerem dano irreparvel, e sendo possvel a tutela de apenas um
desles, caber ao juiz proteger o interesse mais relevante, aplicando-se o princpio da proporcionalidade, o
que lhe permite, nestas hipteses, antecipar a tutela jurisdicional (ainda que, com tal antecipao, se
produzam efeitos irreversveis).
7

40

situaes, para a concesso da aludida tutela necessria a coexistncia da relevncia

do argumento e do justificado receio de ineficcia do provimento final.9
O mencionado art. 461 serve como fundamento para a concesso de tutela
inibitria que representa uma proteo ameaa de um ato ilcito praticado pelo ru
(substitui o requisito do justificado receio de ineficcia do provimento jurisdicional).

8PGRVJUDQGHVTXHVWLRQDPHQWRVDFHUFDGRWHPDpVREUHDDGPLVVLELOLGDGH
GH WXWHOD DQWHFLSDGD HP IDFH GD )D]HQGD 3~EOLFD A corrente que defende a
impossibilidade de tal provimento se baseia na incompatibilidade da antecipao de
tutela com o reexame necessrio (CPC, art. 475) bem como com o sistema de
precatrios (art. 100, CF). Explique-se: se a sentena no produz efeitos enquanto no
confirmada pelo Tribunal, a tutela antecipada no pode ser concedida, seno depois de
reexaminada pela instncia superior. Quanto s ordens de pagamento, estas se
submetem disciplina dos precatrios, sendo questionvel se a parte autora deva obter,
desde logo, o valor respectivo.
Finalmente, chegou-se ao consenso de que as decises interlocutrias proferidas
contra a Fazenda Pblica no se sujeitam ao reexame necessrio. Destarte, a existncia
de reexame necessrio no fator que impea a concesso de provimentos
antecipatrios contra a Fazenda.
Em sntese: se vedada a antecipao de tutela contra a Fazenda nos casos
previstos na Lei n 9.494/97, nos casos em que a lei no veda ser possvel deferir a
tutela em face do Poder Pblico.


 $ 7XWHOD $QWHFLSDGD SHOD ,QFRQWURYpUVLD GD 'HPDQGD &3& DUW    
3RVVLELOLGDGHFRQWUDD)D]HQGD3~EOLFD"



Com a incluso do 6 ao art. 273 do CPC (atravs da Lei n 10.444/02) restou
possvel antecipao de tutela quando ocorrer incontrovrsia (um juzo de certeza,
baseado numa cognio exauriente, acarretando a formao de coisa julgada material)
acerca de uma parte da demanda (um ou mais pedidos cumulados). Segundo o autor,
apesar de a hiptese em questo ser denominada como tutela antecipada, na verdade
trata-se de um julgamento antecipado da lide, pois representa uma resoluo parcial do
mrito.
Na hiptese em questo, no necessria a presena de verossimilhana,
fundada em prova inequvoca. At porque a incontrovrsia representa muito mais do
que esta. Os outros requisitos previstos no FDSXW do art. 273 tambm so dispensados.
Basta, apenas, a incontrovrsia e a desnecessidade de produo de prova, sendo
dispensvel inclusive, a reversibilidade da tutela.
Outro elemento indispensvel o requerimento expresso da parte interessada,
no obstante o entendimento de alguns doutrinadores no sentido da concesso do
provimento de ofcio.
Em se tratando de julgamento antecipado da lide, o juiz pode aplicar de ofcio o
art. 330 do CPC, sendo desnecessrio o requerimento da parte. Assim, partindo do
pressuposto de que o 6 do art. 273 tambm apresenta uma hiptese de julgamento
antecipado da lide, seria desnecessrio o requerimento da parte para tal providncia.
Contudo, o requisito mencionado no pode ser dispensado j que o caput do art. 273
Alguns doutrinadores (Nelson Nery Jr. E Srgio Cruz Arenhart) equiparam tais requisitos aos IXPXV
ERQLLXULV e o SHULFXOXPLQPRUD. Entretanto, outros entendem tratar-se com os da prpria tutela genrica
do art. 273, CPC.
9

41

traz essa condio como obrigatria. Alm disso, mesmo sendo o instituto aplicado de
ofcio (art. 330) a lei pode excepcionar a regra (art. 273).
A incontrovrsia referida tanto aquela prevista no art. 334, II do CPC (dispensa
a produo de provas os fatos alegados por uma parte e confessados pela parte
contrria) como aquela relativa s conseqncias jurdicas desejadas pelo autor.
Havendo reconhecimento jurdico de parte do pedido, renncia parte do direito sobre o
qual se funda a ao ou havendo transao parcial, em todos esses casos legitima-se
tambm a aplicao do referido dispositivo.
Como a incontrovrsia pode surgir da inrcia do ru em no contestar ou no se
insurgir contra determinado pedido ou parte dele, questiona-se a possibilidade de
antecipao, fundada no art. 273, 6 contra a Fazenda Pblica. Ressalte-se que a
Fazenda no se sujeita aos efeitos da revelia (art. 320, II do CPC) e nem se submete ao
nus da impugnao especificada dos fatos (CPC,art. 302,I). Logo, ainda que
incontroversa alguma parte da demanda, o autor dever provar os fatos correspondentes,
no sendo possvel a aplicao do artigo em questo.
No caso da Fazenda, faz-se necessrio que alm da incontrovrsia, a matria
discutida seja unicamente de direito ou que os fatos alegados estejam todos
comprovados por documentos.
Considerando tratar-se da incidncia de julgamento antecipado da lide (instituto
aplicvel em demanda proposta em face da Fazenda Pblica), os mesmos requisitos j
apontados(questo incontroversa e comprovao de todos os fatos alegados atravs de
provas) sero aplicados.
No ser aplicvel antecipao de julgamento com fundamento no art. 273, 6,
ainda que preenchidos os requisitos necessrios para tanto, caso venha a tratar-se
daquelas hipteses de vedao de tutela antecipada contra a Fazenda (Lei 9.494/99).
Em sntese: Somente ser possvel a resoluo parcial de mrito fundada no art.
273, 6 do CPC contra a Fazenda caso tenha havido incontrovrsia e todos os
elementos de prova j estejam nos autos. De igual modo, no ser possvel a resoluo
parcial do mrito, caso incida alguma regra que vede a concesso de tutela contra o
Poder Pblico.


8QLILFDomRGR6LVWHPDGH7XWHODVGH8UJrQFLD$SOLFDomRj7XWHOD$QWHFLSDGDGDV
0HVPDV5HVWULo}HV5HODWLYDVD/LPLQDUHVH&DXWHODUHVFRQWUDD)D]HQGD3~EOLFD

Com a unificao dos provimentos de tutela de urgncia (tutela antecipada,

medida cautelar, ao cautelar), todos estes passaram a se submeter as mesmas regras,
inclusive aquelas previstas nas leis 9.494/99 e 8.437/92, ambas sobre a concesso de
tutela antecipada contra a Fazenda.
O art. 273, 7 vem justamente comprovando a situao ora apresentada,
permitindo ao juiz aplicar o princpio da fungibilidade na concesso de provimentos de
urgncia, facultando a concesso de cautelar em lugar da tutela antecipada.
Destarte, todas as restries quanto a cautelares e liminares em face da Fazenda
so aplicadas nos casos de tutela antecipada (vide art. 1 da Lei n 9.494/97). A tutela
antecipada contra a Fazenda Pblica no ser concedida nos seguintes casos:
a) quando objetivar a reclassificao ou equiparao de servidores pblicos, ou
a concesso de aumento ou extenso de vantagens (Lei n 4.348/64, art.
42

5).Ressalte-se que nesse caso, a sentena final s poder ser executada aps
o trnsito em julgado (art. 5, p. nico), porque o recurso de apelao e o
reexame necessrio tm efeito suspensivo (Lei n 4.348/64, art. 7 e Lei n
8.437/92, art.3);
b) para pagamento de vencimentos e vantagens do servidor pblico que tenham
tido vencimento anterior data do ajuizamento da demanda (Lei n 5.021/66,
art. 1);
c) toda vez que providncia semelhante no puder ser concedida em mandado
de segurana, em virtude de vedao legal (Lei n 8.437/92, art. 1);
d) quando impugnado, em primeira instncia, ato de autoridade sujeita, via
mandado de segurana, competncia originria do Tribunal (lei. N
8.437/92, art. 1, 1). Cabe salientar que tal vedao somente existe, se for
cabvel, o ZULW. Caso j tenha transcorrido os 120 dias para impetrao ou
ainda, sendo necessria a dilao probatria, ser possvel a concesso de
tutela;
e) quando a medida esgotar, no todo ou em parte, o objeto da ao (art. 1, 3
da Lei n 8.437/92). Tal norma refora o disposto no art. 273, 2 do CPC.
Aplica-se o princpio da proporcionalidade, pois se a denegao da medida
mostrar-se mais irreversvel que a sua concesso, opta-se por esta.
f) para compensao de crditos tributrios ou previdencirios (lei n 8.437/92,
art. 1, 5).
9.5. Meios de Impugnao contra a Deciso que concede Antecipao de Tutela contra
a Fazenda Pblica nos casos em que vedada pela Lei n 9.494/97
Da deciso que defere a antecipao de tutela contra a Fazenda cabe a
interposio de agravo de instrumento (Art. 558, CPC). Tambm lhe conferida a
possibilidade de ajuizar um pedido de suspenso para o presidente do respectivo
Tribunal. Alm disso, caso a tutela tenha sido concedida desrespeitando as vedaes
contidas na Lei n 9.494/97 (art. 1), ser cabvel uma reclamao constitucional para o
STF, para garantir a autoridade da deciso proferida da ADC n 4 (onde foi declarada a
constitucionalidade do mencionado artigo).
A Fazenda Pblica pode fazer uso de todas essas medidas ao mesmo tempo
separadamente. A respeito da questo, surge questionamento no sentido de que
situao violaria o princpio da singularidade ( proibida a interposio simultnea
mais de um recurso contra a mesma deciso, excepcionado apenas o ajuizamento
Recurso Extraordinrio e Recurso Especial), mas esse no o caso.

ou
tal
de
de

A uma porque o pedido de suspenso no um recurso e sim incidente

processual (logo, no estaria submetido ao principio da singularidade); a duas porque
tampouco a reclamao constitucional pode ser entendida como recurso, tratando-se na
verdade de uma ao, ajuizada originariamente no Tribunal Superior, objetivando a
preservao de sua competncia ou ainda garantir o cumprimento de seus julgados.

43

;$)$=(1'$3%/,&$($$d2'((;(&8d25HVXPLGRSRU:HLGHU
7DYDUHV3HUHLUDH*HRUJH)HOtFLR*RPHVGH2OLYHLUD

([HFXomRHPIDFHGD)D]HQGD3~EOLFD

([HFXomRSRUTXDQWLDFHUWDIXQGDGDHPWtWXORMXGLFLDOHPIDFHGD)D]HQGD
3~EOLFD
A execuo por quantia certa contra a Fazenda Pblica deve revestir matiz
especial, no percorrendo o caminho da penhora, nem da apropriao ou expropriao
de bens para alienao judicial, a fim de satisfazer o crdito executado.
Desse modo, a execuo judicial em face da Fazenda Pblica procede-se
mediante precatrio, com incluso do valor no oramento para pagamento no exerccio
financeiro subseqente. Qualquer que seja a sua natureza, o crdito haver de submeterse sistemtica do precatrio, ressalvados os crditos de pequeno valor.
Ajuizada a execuo em face da Fazenda Pblica, esta citada para,
querendo, opor embargos do devedor no prazo de trinta dias. No apresentados ou
rejeitados que sejam, o juiz determina a expedio de precatrio ao Presidente do
respectivo Tribunal para que reste consignado sua ordem o valor do crdito, com
requisio s autoridades administrativas para que faam incluir no oramento geral, a
fim de proceder ao pagamento no exerccio financeiro subseqente. De se recordar que
a sentena que rejeita os embargos execuo no est sujeita a reexame necessrio, de
vez que o reexame j foi procedido em relao sentena do anterior processo de
conhecimento, alm do art. 475, II, do CPC aludir, apenas, a embargos opostos a
execuo fiscal, excluindo-se aqueles opostos a execuo no fiscal, ou seja, quela
fundada em sentena condenatria.
Na verdade, o precatrio h de ser inscrito at o dia 1 de julho para que seja
o correspondente montante inserido no prprio oramento que ainda ser aprovado,
fazendo-se o pagamento at o final do exerccio seguinte, quando o crdito ter o seu
valor corrigido monetariamente.
2VFUpGLWRVGHQDWXUH]DDOLPHQWtFLD
Todas as execues judiciais de crditos pecunirios (ressalvadas as de
pequeno valor) propostas em face da Fazenda Pblica, independentemente da natureza
do crdito ou de quem figure como exeqente, devem submeter-se ao procedimento
prprio do precatrio, atendendo-se s regras inscritas nos arts. 730 e 731 do CPC e,
igualmente, ao comando hospedado no art. 100 da Constituio Federal.
Na verdade, a ressalva feita no art. 100 da CF/88 quanto aos crditos de
natureza alimentcia afasta-os da ordem cronolgica de inscrio, e no da necessidade
de submisso sistemtica dos precatrios (RE 222.435/RS, RE 188.156/SP, RE
188.285/SP).
O que ocorre que h duas ordens cronolgicas: uma para os crditos de
natureza alimentcia e outra para os de natureza no alimentar.

Desse modo, consideram-se crditos de natureza alimentcia DTXHOHV

GHFRUUHQWHV GH VDOiULRV YHQFLPHQWRV SURYHQWRV SHQV}HV H VXDV FRPSOHPHQWDo}HV
44

EHQHItFLRV SUHYLGHQFLiULRV H LQGHQL]Do}HV SRU PRUWH RX LQYDOLGH] IXQGDGDV QD

UHVSRQVDELOLGDGHFLYLOHPYLUWXGHGHVHQWHQoDWUDQVLWDGDHPMXOJDGR.
1DWXUH]DMXUtGLFDGDDWLYLGDGHGRSUHVLGHQWHGRWULEXQDOQRSUHFDWyULR
Enquanto a doutrina controverte-se acerca do tema, na seara jurisprudencial
parece no haver controvrsia quanto matria, sobressaindo o entendimento, tanto do
STF como do STJ, no sentido de reconhecer como administrativa a atividade do
presidente do tribunal, desenvolvida no processamento do precatrio (ADI 1.098/SP).
Exatamente porque administrativa a atividade do presidente do tribunal na
conduo do precatrio, as questes incidentais, na execuo contra a Fazenda Pblica,
devem ser resolvidas pelo juzo que julgou a causa em primeiro grau. De fato, questes
pendentes ou que surgirem aps a expedio dos precatrios, tais como impugnao de
juros ou acrscimos indevidos, ou ainda, a postulao de correo monetria no
inserida no precatrio, devem ser resolvidas pelo juzo de primeiro grau, cabendo ao
presidente do tribunal apenas processar o precatrio requisitrio expedido por ordem
daquele (Resp 141.137/SP).
Ressalvada a hiptese de usurpao de funo jurisdicional pelo presidente
do tribunal, a atividade desenvolvida por este na conduo do precatrio
administrativa, no ensejando, portanto, a expedio de recurso especial ou
extraordinrio. Justamente por ser administrativa a atividade exercida no processamento
do precatrio, cabvel a impetrao de mandado de segurana contra alguma
determinao tida por ilegal ou abusiva.
$WXDOL]DomRPRQHWiULDHMXURVQRSDJDPHQWRGRSUHFDWyULR
Como j se pde perceber, o precatrio inscrito at o dia 1 de julho deve ser
pago at o final do exerccio seguinte. Nesse perodo, entre a inscrio e pagamento,
decorre, com freqncia, cerca de um ano ou mais do que isso. O valor a ser pago ao
credor era, exatamente, aquele que havia sido inscrito e que, de resto, constava do
oramento. Em outras palavras, pagava-se ao credor o valor nominal, tal como inscrito
at o dia 1 de julho, sem que houvesse correo monetria.
Atualmente, parece no ser mais possvel a expedio de precatrio
complementar para obteno de diferenas de valores correspondentes correo
monetria. que, pela redao atual do 1 do art. 100 da Constituio, o pagamento do
precatrio deve ser feito em valor corrigido monetariamente, evitando-se a posterior e
sucessiva expedio de precatrios complementares.
Por outro norte, sabe-se que os juros moratrios devem ser concedidos,
mesmo que no tenha havido postulao especfica na petio inicial, pois so
considerados como pedido implcito (CPC, art. 293). A jurisprudncia mantm
orientao no sentido de que, mesmo que no tenha havido condenao expressa, os
juros devem ser includos no montante da execuo. Tais juros, contudo, so aqueles
que devem ser includos na condenao, j constantes do crdito inscrito por meio do
precatrio.
O que se questiona se haveria a incidncia de juros relativamente ao
perodo que medeia a inscrio do precatrio e o efetivo pagamento do crdito.
45

Em primeiro lugar, a previso contida no 1 do art. 100 da CF/88 alude,

apenas, a correo monetria, no se referindo a juros moratrios. Logo, no seria
possvel o cmputo dos juros no perodo entre a inscrio do precatrio e a data do
efetivo pagamento.
Realizado o pagamento nesse perodo constitucionalmente fixado, no h
mora, no havendo, portanto, que se falar em cmputo de juros (RE362.519/PR).
Na verdade, os juros moratrios incidem a partir do atraso no pagamento, ou
seja, decorrido o exerccio financeiro, e no tendo sido pago, a partir de janeiro do ano
seguinte que deve iniciar o cmputo dos juros.
Para que esses juros sejam pagos, ser preciso haver a expedio de um
precatrio complementar, pois no se podem agregar valores a um precatrio j inscrito.
A expedio de precatrio complementar no exige a o ajuizamento de nova execuo
contra a Fazenda Pblica, sendo dispensvel a realizao de nova citao. que a
execuo uma s. E, como se sabe, para cada ao h, apenas, uma citao. Ento,
antes de se expedir o precatrio complementar, dever o credor apresentar sua conta, em
que demonstra o valor devido a ttulo de juros, sendo intimada a Fazenda Pblica para
sobre ela pronunciar-se, depois do que ser expedido o precatrio complementar (Resp
385.413/MG).
6HTHVWURQDWXUH]DHREMHWR
O seqestro somente permitido para o caso de preterio na ordem de
inscrio do precatrio. O art. 731 do CPC estabelece que, havendo preterio no direito
de preferncia, o presidente do tribunal, que expediu a ordem, poder, depois de ouvido
o chefe do Ministrio Pblico, ordenar o seqestro da quantia necessria para satisfazer
o dbito. A regra confirmada pelo 2 do art. 100 da Constituio Federal.
Resulta claro, portanto, que no se admite o seqestro para realizao de
pagamento no efetuado no prazo, mas, apenas, para garantir a ordem de inscrio dos
precatrios (ADI 1.622 MC/SP).
Caso tenha havido, contudo, o parcelamento, no prazo mximo de 10 anos
nas hipteses previstas no art. 78 do ADCT da CF/88, ou no prazo mximo de 2 anos no
caso de desapropriao de imvel residencial do credor, o seqestro ser possvel no
somente em caso de preterio ao direito de preferncia, mas tambm se vencido o
prazo ou em caso de omisso de previso do valor do crdito em oramento.
H quem defenda que tal medida somente possa ser encetada em face da
Fazenda Pblica, incidindo o seqestro sobre rendas pblicas, e no sobre o valor do
pagamento feito com quebra da ordem de preferncia dos precatrios, abrindo-se uma
exceo ao princpio da impenhorabilidade dos bens pblicos (Ovdio A. Baptista da
Silva). Por sua vez, h quem entenda que somente o patrimnio do credor que recebeu
antes do momento adequado que estaria sujeito medida de seqestro, no se
atingindo o patrimnio pblico (Alexandre Freitas Cmara). Parece, contudo, que o
seqestro tanto pode incidir sobre o patrimnio pblico como sobre o do credor que
recebeu antes do momento adequado (Araken de Assis), possibilitando-se, portanto, um
litisconsrcio passivo no requerimento de seqestro (Juvncio Vasconcelos Viana).
Quanto legitimidade ativa, poder requerer o seqestro qualquer credor
preterido: no somente aquele que est imediatamente acima, na ordem cronolgica,
como os que lhe antecedem.
46

,QWHUYHQomRIHGHUDOHHVWDGXDO
Inscrito o precatrio at o dia 1 de julho, seu pagamento ser requisitado
para ser feito at o final do exerccio seguinte. No efetuado o pagamento no momento
previsto constitucionalmente, ter-se- fundamento para requerer a interveno judicial.
que, nesse caso, estar havendo desobedincia ordem ou deciso judicial.
Diante da ausncia de configurao de dolo ou de atuao deliberada do
administrador pblico, a simples falta de recursos para satisfao do precatrio j vem
sendo tida como justificativa aceitvel para afastar a medida extrema da interveno,
com aplicao do princpio da proporcionalidade (STF, Pleno, IF 1.317/SP).
&DVRVGHGLVSHQVDGHSUHFDWyULR
A Lei Federal 10.259/01, ao instituir os Juizados Especiais Cveis no mbito
da Justia Federal com competncia para processar, conciliar e julgar as causas at o
valor de sessenta salrios mnimos (art. 3), estabeleceu, em seu art. 17, que a obrigao
de pagar quantia certa, aps o trnsito em julgado da deciso, ser atendida
independentemente de precatrio. E, para os efeitos do 3 do art. 100 da CF/88,
segundo estabelece o 1 do art. 17 da referida lei, as obrigaes ali definidas como de
pequeno valor tero como limite aquele mencionado montante de sessenta salrios
mnimos. Logo, as condenaes impostas contra a Unio, que ostentem a cifra de at
sessenta salrios mnimos devem ser cumpridas sem a necessidade da expedio de
precatrio. Nessa hiptese, de acordo com o 2 do art. 17 da aludida lei, vedado o
fracionamento, a repartio ou a quebra do valor da execuo, no se permitindo que
parte da quantia seja paga imediatamente e a outra parte, mediante a expedio de
precatrio.
Aos Estados, Municpios e Distrito Federal cabe fixar o limite considerado
de pequeno valor para que seja dispensada a expedio de precatrio. Enquanto no
editado os respectivos diplomas legais, deve prevalecer o teto estabelecido no art. 87 do
ADCT: para as condenaes impostas s Fazendas estaduais e do DF, o limite fixado
de at quarenta salrios mnimos, sendo de at 30 salrios mnimos para as condenaes
impostas s fazendas municipais.
Em qualquer caso, se o valor da execuo ultrapassar o limite especfico,
dever o pagamento submeter-se sistemtica do precatrio, a no ser que a parte
renuncie ao crdito do valor excedente, para que possa optar pelo pagamento do saldo
sem o precatrio.
A condenao veiculada por sentena de at 60 salrios mnimos, quando
prolatada pela Justia Comum Federal (juzes das varas federais), ter que se submeter a
processo de execuo, de acordo com as disposies contidas nos arts. 730 e 731 do
CPC. Diferentemente ocorre nos Juizados Especiais Federais, onde a sentena passou a
ter natureza mandamental, deixando de ser condenatria e, portanto, prescindindo-se do
posterior processo de execuo.
Emitida a ordem de pagamento, cabe Fazenda Pblica creditar o valor
respectivo, no prazo assinalado pelo juiz. No o fazendo, caber o seqestro ou o
bloqueio de verbas pblicas, no valor suficiente para o cumprimento da ordem (art. 17,
2 da Lei 10.259/01).

47

Aps a condenao, o pagamento dever ser requisitado ao presidente do

tribunal, facultada a utilizao de meio eletrnico. Compete ao presidente do tribunal
aferir a regularidade formal das requisies (RPV), assegurando a obedincia ordem
de preferncia dos pagamentos (Resoluo n 258/2002 do CJF). Tais disposies,
todavia, no se aplicam s sentenas proferidas no mbito dos Juizados Federais, cujo
cumprimento obedece ao disposto na lei supra referida e sua regulamentao.
Havendo litisconsrcio ativo, ser considerado o valor devido a cada
litisconsorte, expedindo uma requisio de pagamento para cada um deles,
separadamente. Poder ocorrer, porm, de serem expedidas, simultaneamente,
requisies de pequeno valor e requisies mediante precatrio.
Todas essas regras devem aplicar-se, igualmente, para as demais execues
de pequeno valor fundadas no 3 do art. 100 da Constituio Federal que sejam
propostas na Justia Estadual em face dos Estados ou Municpios.
2VSUHFDWyULRVHDSULRULGDGHGHWUDPLWDomRGHSURFHVVRVSDUDLGRVRV
Ao acrescentar ao CPC os arts. 1.211-A, 1.211-B, 1.211-C, a Lei 10.173/01
conferiu prioridade de tramitao aos processos em que figure como parte ou
interveniente pessoa de idade igual ou superior a sessenta e cinco anos. Tal prioridade
somente se materializa caso haja expresso requerimento da parte ou do interveniente
interessado e desde que esteja presente a comprovao da referida idade.
Uma vez deferida, a prioridade de tramitao dever se estender durante
todo o curso da demanda judicial, alcanando, inclusive, os atos de execuo forada.
Desponto bvio, ento, que a prioridade de tramitao no alcana o
procedimento do precatrio. Do contrrio, haveria manifesta afronta ao disposto no art.
100 da Constituio Federal, em cujo contedo no exsurge qualquer exceo que
pudesse beneficiar idosos ou quem quer que seja.
Acresce ser, como se viu, de natureza administrativa o processamento do
precatrio pelo presidente do tribunal, no revestindo contornos de atividade
jurisdicional. Desse modo, e porque a prioridade de tramitao atinge, apenas, o
procedimento judicial, no se protrai para o trmite do precatrio, mantendo-se
incrustado nas raias do processo judicial, sem se desbordar dos seus limites.
Mesmo nos processos em que se dispensa o precatrio face ao valor
apresentado, no h como se conferir prioridade no recebimento do crdito, de vez que
o prazo para pagamento individual e relativo a cada processo, no havendo, tal como
sucede na sistemtica do precatrio, ordem cronolgica ou lista a ser atendida.
([HFXomRSURYLVyULDFRQWUDD)D]HQGD3~EOLFDSRVVLELOLGDGH"
Doutrina e jurisprudncia controvertiam-se a respeito da possibilidade de se
intentar execuo provisria em face da Fazenda Pblica. Prevalecia, contudo, o
entendimento de que no haveria bice que impedisse a execuo provisria do
precatrio, justamente porque, quanto ao procedimento da execuo em face da Fazenda
Pblica, no havia qualquer restrio, conciliando-se os arts. 584, I e 730 do CPC, com
o art. 587 do mesmo diploma.
48

Com o advento da Emenda Constitucional n 30/2000 passou-se a exigir o

prvio trnsito em julgado, com vistas, inclusive, a resguardar o interesse pblico no
pagamento de verbas oramentrias, evitando-se os desvios despropositados de
destinaes mais teis e vantajosas consecuo de finalidades igualmente pblicas.
Neste sentido a disposio do 1, art. 100 da Constituio Federal.
Quanto s hipteses de dispensa da expedio de precatrio, contidas no 3
do art. 100 da Constituio Federal, de se ponderar que mesmo neste caso, no
entanto, o que se excepciona a expedio do precatrio e no o trnsito em julgado.
Da que a execuo das obrigaes definidas em lei como de pequeno valor tambm
depende do prvio trnsito em julgado da deciso condenatria.
O que se pode permitir, com o ajuizamento de uma execuo provisria
diante de um recurso desprovido de efeito suspensivo, o processamento imediato da
execuo, procedendo-se com a liquidao do julgado e, posteriormente, citando-se a
Fazenda Pblica para o oferecimento de embargos do devedor, os quais sero
processados e julgados, seguindo-se da interposio de eventual recurso de apelao.
Encerrado todo o processamento da execuo contra a Fazenda Pblica, dever, ento,
aguardar-se o desfecho do processo de conhecimento. A partir do trnsito em julgado,
poder-se- expedir o precatrio.
Caso, porm, a execuo provisria tenha sido proposta antes da
promulgao da Emenda Constitucional 30/2000, no incide o bice constitucional,
viabilizando-se o seu processamento (STJ, MC 6.489/SP).
Em se tratando de outro tipo de execuo que no seja destinado ao
pagamento de quantia em dinheiro, bvio que no se aplica a exigncia constitucional
do prvio trnsito em julgado, admitindo-se, livremente, a execuo provisria.
([HFXomRSRUTXDQWLDFHUWDIXQGDGDHPWtWXORH[WUDMXGLFLDO
Opinies doutrinrias e jurisprudenciais defendem a impossibilidade da
execuo fundada em ttulo extrajudicial contra a Fazenda Pblica. Seu principal
argumento encontra-se na literalidade do art. 100 da CF, que se refere a VHQWHQoD
MXGLFLiULD para a expedio de precatrios.
De acordo com essa corrente de pensamento, resultaria inquestionvel que
um mero ttulo executivo extrajudicial no teria o condo de obliterar a presuno de
legitimidade dos atos administrativos (aqui includa a regularidade dos pagamentos dos
dbitos fazendrios), a qual somente poderia ser elidida por sentena judicial, proferida
aps ampla instruo. Da ser necessrio o ajuizamento de ao de conhecimento, sendo
inadmissvel a propositura imediata da ao de execuo.
Este no , contudo, o entendimento do STJ, consoante sua Smula 279,
YHUELV: p FDEtYHO H[HFXomR H[WUDMXGLFLDO FRQWUD D )D]HQGD 3~EOLFD. Ao referir-se a
VHQWHQoD MXGLFLiULD, a norma constitucional est, em verdade, estabelecendo que a
expedio de precatrio depende de ttulo executivo, ou seja, de qualquer ttulo
executivo, judicial ou extrajudicial.
A questo que ora se pe a seguinte: esse entendimento sumular subsiste
em face da Emenda Constitucional no 30/2000? que o 1o do art. 100 da CF, com a
redao conferida pela EC 30/00, impe que a expedio do precatrio depende do
SUpYLRWUkQVLWRHPMXOJDGR, sendo incompatvel e inconcilivel tratar de ttulo executivo
extrajudicial em dispositivo que alude a trnsito em julgado, no havendo correlao
entre os institutos.
49

O que a nova regra constitucional veda, ao que parece, a H[HFXomR

SURYLVyULD. Ora, de trivial sabena que a execuo pode ser definitiva ou provisria.
Ser definitiva quando fundada em sentena transitada em julgado ou em ttulo
executivo extrajudicial. Por sua vez, ser provisria, quando fundada em sentena
condenatria pendente de recurso desprovido de efeito suspensivo.
Parece, com o devido respeito aos que se posicionem em sentido divergente,
que a Smula 279 do STJ no estaria contrariando a norma constitucional que exige o
prvio trnsito em julgado para a expedio de precatrio. Possvel, portanto, a
execuo fundada em ttulo executivo extrajudicial contra a Fazenda Pblica.
Toda essa discusso confina-se no mbito da execuo por quantia certa,
no havendo restries quanto execuo de fazer, no fazer e entregar coisa contra a
Fazenda Pblica, porquanto, nesses tipos de execuo, no h expedio de precatrio
nem pagamento de soma em dinheiro. O que se veda, como se viu, a execuo
provisria contra a Fazenda Pblica.
([HFXomRGHREULJDomRGHID]HUQmRID]HUHHQWUHJDUFRLVDFRQWUDD)D]HQGD
3~EOLFD
No h regra diferente, j que as obrigaes de fazer e no fazer no se
submetem sistemtica dos precatrios. Sendo o ttulo judicial, tais obrigaes sero
cumpridas na forma do artigo 461 do CPC, em razo do disposto no art. 644 do CPC.
Assim, proferida a sentena, e no cumprida a obrigao ali determinada, o juiz,
valendo-se das medidas de apoio dos 4o e 5o do art. 461 do CPC, dever determinar o
cumprimento da obrigao. J a obrigao de entregar coisa somente se sujeita ao
de execuo se o ttulo for igualmente extrajudicial (CPC. art. 621).
Quanto fixao e exigncia da multa, o agente pblico responsvel pelo
cumprimento da ordem judicial deve responder tanto pela multa prevista no 4o do art.
461, como por aquela capitulada no pargrafo nico do art. 14, ambos do CPC. Poder
restar configurado, ainda, crime de responsabilidade, de improbidade administrativa ou
de prevaricao.
Estando a obrigao de fazer ou no fazer prevista em ttulo executivo
extrajudicial, possvel a execuo contra a Fazenda Pblica, nos termos da Smula
279 do STJ. Nesse caso, no h qualquer diferena entre o procedimento adotado para
as execues adotadas contra particulares e aquelas manejadas contra a Fazenda
Pblica, aplicando-se os dispositivos inscritos nos artigos. 632 a 645 do CPC.
No que concerne s obrigaes de entregar coisa, sua execuo contra a
Fazenda Pblica segue, de igual modo, as mesmas regras da execuo contra
particulares, aplicando-se os artigos 621 a 631 do CPC. Apenas, nesses casos, se a
obrigao for convertida em obrigao de pagar, dever, a partir da, ser adotado o
procedimento dos artigos 730 e 731 do CPC, passando a seguir a sistemtica do
precatrio.
  2EMHomR GH SUpH[HFXWLYLGDGH DSUHVHQWDGD SHOD )D]HQGD 3~EOLFD HQIRTXH
VREUHDUHYLVmRGRYDORUGRSUHFDWyULRDUW (GD/HLQ 

50

A Fazenda Pblica, diferentemente dos particulares, no citada na

execuo para pagar a dvida ou nomear bens penhora. Sua citao a convoca para
opor embargos. Opostos os embargos, estar suspensa a execuo, vindo a ser
processados e, ao final, julgados. Diante disso, a Fazenda Pblica no detm, em
princpio, interesse processual em ajuizar uma exceo ou objeo de pr-executividade,
pois dispe de mecanismo mais til e menos prejudicial para apresentar sua defesa.
H, no entanto, uma possibilidade de a Fazenda Pblica apresentar a
exceo ou objeo de pr-executividade: quando perdido o prazo para embargos,
houver uma questo de ordem pblica que cause a nulidade da execuo ou que enseje
sua extino. Nessa hiptese, poder a Fazenda Pblica ajuizar a exceo ou objeo de
pr-executividade, defendendo-se por meio de uma mera petio.
Alis, o valor dos precatrios poder sempre ser revisto, de ofcio ou a
requerimento, a fim de evitar desembolsos indevidos de recursos pblicos (art. 1o-E da
Lei no 9.494/1997).
Poder-se-ia questionar se essa regra no ofenderia a garantia da coisa
julgada. Acontece, porm, que os erros de clculo ou erros materiais, segundo
entendimento firmado na jurisprudncia, no so alcanados pelo manto da coisa
julgada, permitindo a correo a qualquer momento. Ademais, em se tratando de verbas
pblicas, deve-se exigir a aplicao do princpio da moralidade que, em confronto com
a garantia da coisa julgada, enseja a aplicao do princpio da proporcionalidade para
empreender a aplicao da tese da relativizao da coisa julgada em favor da
moralidade administrativa, evitando-se desvio de verbas pblicas e pagamentos
indevidos com recursos oramentrios. 2%6 HVVH HQWHQGLPHQWR DFHUFD GD
UHODWLYL]DomR GD FRLVD MXOJDGD QHVVH tQWHULP p UHFKDoDGR SHOD PDLRULD GD
GRXWULQDVHQGRGHIHQGLGRWmRVRPHQWHFRPRQmRSRGHULDGHL[DUGHVHUSHORVTXH
ODEXWDPHPIDYRUGD)D]HQGD3~EOLFDFRPRpRFDVRGRDXWRUYHUSDUDPDLRUHV
GHWDOKHV7+(2'252-5+XPEHUWRH)$5,$-XOLDQD&RUGHLURGH$FRLVDMXOJDGD
LQFRQVWLWXFLRQDO H RV LQVWUXPHQWRV SURFHVVXDLV SDUD VHX FRQWUROH &RLVD -XOJDGD
,QFRQVWLWXFLRQDOFRRUG&DUORV9DOGHUGR1DVFLPHQWR5LRGH-DQHLUR(GLWRUD$PpULFD
-XUtGLFD.
([HFXomR3URSRVWDSHOD)D]HQGD3~EOLFD
([HFXomR)LVFDO

Aplicam-se execuo fiscal as normas do CPC, com as alteraes e

particularidades previstas na lei 6.830/80.
$GtYLGDDWLYDGD)D]HQGD3~EOLFDHDFHUWLGmRGHGtYLGDDWLYD
No havendo certido de dvida ativa, no ser possvel o ajuizamento da
execuo fiscal. Estando a certido de dvida ativa com algum vcio ou elemento que
afaste sua liquidez ou certeza, poder dita certido, at deciso de primeira instncia, ser
substituda ou emendada, assegurando-se ao executado a devoluo do prazo para
embargos.
$VOHJLWLPLGDGHVDWLYDHSDVVLYDQDH[HFXomRILVFDO
51

A execuo fiscal poder ser ajuizada pela Fazenda Pblica, ou seja, pela
Unio, pelos Estados, pelos Municpios, pelo Distrito Federal e por suas respectivas
autarquias e fundaes pblicas. O plo passivo, por sua vez, deve ser preenchido pelo
devedor constante da certido da dvida ativa ou pelos seus sucessores a qualquer ttulo.
Pode, ainda, a execuo ser promovida contra o garantidor da dvida ou contra a pessoa
obrigada a satisfazer a obrigao, tais como o fiador, o esplio, a massa falida ou o
responsvel, nos termos da lei, por dvidas tributrias ou no tributrias.
&RPSHWrQFLD
Ser do juzo do foro do domiclio do devedor, podendo a Fazenda ajuizar a
ao no foro do lugar em que se praticou o ato ou ocorreu o fato que deu origem
dvida, embora nele no mais resida o executado.
A competncia em questo exclui a de qualquer outro juzo, inclusive o da
falncia, da concordata, da liquidao, da insolvncia ou do inventrio. No se aplicam
execuo fiscal, portanto, as regras da YLV DWWUDFWLYD da falncia. A superveniente
decretao da falncia do devedor no suspende o curso da execuo fiscal, a qual
prosseguir normalmente.
3URFHGLPHQWR
O executado ser citado para, no prazo de 5 dias, pagar a dvida com os
juros e multa de mora, alm dos encargos, ou garantir a execuo, mediante depsito em
dinheiro. Em vez de efetuar o depsito em dinheiro, poder o executado oferecer fiana
bancria, nomear bens penhora ou indicar penhora bens oferecidos por terceiros e
aceitos pela Fazenda Pblica. A Fazenda poder requerer um reforo da penhora, mas
tal reforo no poder ser determinado de ofcio pelo juiz.
possvel que a penhora seja feita sobre o faturamento dirio da empresa
executada, desde que se trate de hiptese excepcional, caso no haja outro meio de se
garantir o juzo, nem bens suficientes para cobrir o valor cobrado.
Feito o depsito em dinheiro, procedida a juntada da prova da fiana
bancria ou havendo a intimao da penhora, a partir de qualquer um desses momentos
inicia-se o prazo de 30 dias para o executado apresentar seus embargos.
O regime de execuo fiscal permite que a Fazenda Pblica adjudique os
bens penhorados, antes do leilo, se a execuo no tiver sido embargada ou caso sejam
rejeitados os embargos.
No processo de execuo fiscal no deve haver interveno do Ministrio
Pblico (Smula 189 do STJ).
$'HIHVDGR([HFXWDGR

52

O executado pode defender-se por meio de embargos, aps garantida a

execuo. No se admite a reconveno nem a compensao. As excees de suspeio,
de impedimento e de incompetncia sero possveis.
Questiona-se se, na execuo fiscal, o executado poderia ajuizar objeo de
pr-executividade.
O que tem servido de critrio para se admitir a objeo de pr-executividade
a verificao da necessidade ou no de prova pr-constituda, diante, ressalte-se, da
ausncia de liquidez ou certeza da dvida ativa ou do fato de a execuo mostrar-se
como nula. Com efeito, h 3 casos identificados pela doutrina, dos quais 2 deles
permitem a referida objeo, restando o terceiro como hiptese de embargos do
executado:
a) matrias de ordem pblica, que devem ser conhecidas de ofcio pelo juiz
(nulidade da execuo, carncia de ao, falta de pressupostos
processuais): cabvel a objeo de pr-executividade;
b) matrias que no devem ser conhecidas de ofcio pelo juiz, devendo a
parte aleg-las, sendo, porm, desnecessria qualquer dilao probatria:
cabvel a objeo de pr-executividade;
c) matrias que no devem ser conhecidas de ofcio pelo juiz, devendo a
parte alag-las e comprov-las por meio de instruo probatria: cabvel,
apenas, os embargos do devedor, no se admitindo a objeo de prexecutividade.
A objeo de pr-executividade pode, igualmente, ser ajuizada na execuo
fiscal para demonstrar alguma causa extintiva da obrigao, como pagamento,
prescrio ou decadncia, desde que a alegao no dependa de dilao probatria. O
procedimento dessa objeo no suspende o curso da execuo.
Alm dos embargos e da objeo de pr-executividade, o executado pode
ser valer de aes autnomas, como mandado de segurana, ao anulatria, ao
declaratria, ao de repetio de indbito, ao de consignao em pagamento, etc.
Tais aes no tero fora para suspender o curso da execuo, salvo se houver o
depsito integral e em dinheiro do valor correspondente ao crdito fiscal.
A ausncia de embargos no impede o ajuizamento de ao autnoma para
discutir a dvida ativa. Poder haver conexo entre os embargos e uma dessas aes,
mas jamais entre uma delas e a execuo fiscal.
'DVHQWHQoDHGDFRLVDMXOJDGDQDH[HFXomRILVFDO
Caso a Fazenda Pblica verifique, posteriormente, ser insuficiente o valor
pago, no poder proceder com outra inscrio em dvida, expedindo-se nova certido
de dvida ativa para cobrar a diferena. Haver coisa julgada material a partir da
prolao de sentena que extinga o processo em decorrncia do pagamento sujeita,
portanto, apenas ao rescisria.
'RVUHFXUVRVQDH[HFXomRILVFDO
Admitem-se todos os recursos previstos no CPC. Da sentena que rejeitar os
embargos do executado cabe apelao sem efeito suspensivo.
53

Poder o executado, alternativamente, requerer, na prpria apelao ou em

petio avulsa, que o juiz receba sua apelao com efeito suspensivo ante a relevncia
do fundamento e o risco de ineficcia do provimento final, valendo-se do disposto no
pargrafo nico do art. 558 do CPC. Caso o juiz indefira tal requerimento, recebendo a
apelao apenas com efeito devolutivo, poder dessa deciso ser interposto agravo de
instrumento: embora seja uma deciso posterior sentena, no se admite o agravo
retido.
A cautelar e o agravo de instrumento podero ser interpostos
concomitantemente.
Das sentenas de primeira instncia proferidas em execues fiscais de valor
igual ou inferior a 50 ORTN com o fim dessa medida, no se definiu ainda o valor
equivalente, a propsito, o STJ diz que 311,59 UFIR; o TJSP, o TJMG e o TJRS
dizem ser 283,43 UFIR e o TJDF, 444,85 UFIR , s se admitiro embargos
infringentes (ressalte-se que esse recurso assemelha-se mais a um pedido de
reconsiderao, visto que dirigido ao prprio juiz D TXR, nada tendo a ver com o
recurso de mesmo nome previsto no CPC) e de declarao. No podem tais sentenas,
portanto, serem desafiadas por recurso de apelao. Havendo prequestionamento de
questo constitucional, mostra-se cabvel recurso extraordinrio ao STF.
([HFXomRGHPXOWDVHFRQGHQDo}HVLPSRVWDVSHOR7ULEXQDOGH&RQWDV
A condenao imposta pelo Tribunal de Contas a administradores pblicos
feita por meio de deciso que reveste o matiz de ttulo executivo. Da, a Fazenda
Pblica, diante de uma condenao dessa natureza, dispe de duas opes: a) executar a
prpria deciso do tribunal, valendo-se, para tanto, das regras da execuo por quantia
certa contra devedor solvente, contidas no CPC, ou b) inscrever o dbito em dvida
ativa, e com lastro na certido de dvida ativa, intentar a execuo fiscal, que ir
processar-se pelas regras insertas na Lei no 6.830/80.
([HFXomRGDPXOWDSHQDO
A Lei no 9.268/96 conferiu nova redao ao art. 51 do CP, para estabelecer
que: Transitada em julgado a sentena condenatria, a multa ser considerada dvida
de valor, aplicando-se-lhe as normas da legislao relativa dvida da Fazenda Pblica,
inclusive no que concerne s causas suspensivas e interruptivas da prescrio .
Diante da modificao da regra, dvidas surgiram no mbito doutrinrio e
jurisprudencial:
a) a multa perdeu sua natureza repressivo-penal?
b) qual o juiz competente para a cobrana da multa? O juzo criminal, o das
execues penais ou o da Fazenda Pblica?
c) quem dispe de legitimidade para cobrar a multa penal: o MP ou a
Fazenda?
d) necessria a inscrio do valor da multa na dvida ativa?

54

A primeira corrente, baseada nos princpios da legalidade e da personalidade

da pena, entre outros argumentos, parece defender a tese mais plausvel, mais correta e
mais razovel, permitindo concluir:
a) a multa no perdeu sua natureza repressivo-penal;
b) o juzo competente para a cobrana da multa o juzo criminal ou o das
execues penais, a depender da organizao judiciria da respectiva
comarca, no detendo tal competncia o juzo da Fazenda Pblica;
c) quem dispe de legitimidade para cobrar a multa penal continua sendo o
MP;
d) desnecessria a inscrio do valor da multa na dvida ativa.
Contudo, o STJ perfilhou entendimento apontado pela segunda corrente,
consolidando que se trata de dvida de valor a ser cobrada, no juzo fazendrio, pela
Fazenda Pblica, mediante o procedimento da execuo fiscal. Como o STJ , segundo
a CF, o intrprete-mor da legislao federal, esse entendimento deve prevalecer.

55

;,  $ )$=(1'$ 3%/,&$( 2352&(',0(172021,75,2 5HVXPLGR

SRU$OH[DQGUH&RODUHV
O procedimento monitrio objetiva a rpida obteno de ttulo executivo
com base em documento ou prova escrita que preveja o pagamento em dinheiro ou
entrega de coisa mvel ou bem fungvel.
Ao receber a petio inicial, o juzo exerce uma cognio sumria sobre a
idoneidade da prova escrita e a plausibilidade da dvida imputada ao demandado,
expedindo mandado de pagamento ou entrega de coisa, com prazo de 15 (quinze) dias,
interstcio durante o qual poder o demandado:
a)

atender ao mandado, efetuando o pagamento ou entregando a coisa,

hiptese em que restar isento dos nus da sucumbncia (art. 1.102c,
1, CPC);

b)

apresentar embargos, que (1) suspendero, independentemente de

depsito ou penhora, a eficcia do mandado inicial, e (2) sero
processados pelo procedimento ordinrio;

c)

permanecer inerte, constituindo-se de pleno direito o ttulo executivo.

No sendo apresentados embargos, ou sendo julgados estes improcedentes,

segue a ao na forma de procedimento executivo.
3URFHGLPHQWR0RQLWyULR,QVWDXUDGRHPIDFHGD)D]HQGD3~EOLFD
A possibilidade do procedimento monitrio em face da Fazenda Pblica
objeto de grande divergncia doutrinria e jurisprudencial.
Primeiramente, porque a Fazenda Pblica submete-se ao regime do
precatrio, que exige sentena judicial (art. 100, CF), razo que impediria o pagamento
por simples mandado injuncional. Ainda que no fossem apresentados embargos, o
ttulo executivo constitudo na hiptese no seria idneo, pois resulta de um efeito legal
e no de uma sentena.
Vicente Greco Filho lembra que contra a Fazenda Pblica deve haver ttulo
judicial com duplo grau de jurisdio10, para pagamento mediante ofcio requisitrio e
mediante previso oramentria (art. 100, CF). Jos Rogrio Cruz e Tucci acrescenta
que tal pagamento violaria, ainda, a ordem de apresentao dos precatrios11,
igualmente prevista no texto constitucional. Humberto Theodoro ressalta que a
execuo contra a Fazenda Pblica pressupe carta precatria e garantia de duplo grau
de jurisdio obrigatrio (art. 475, CPC). Leonardo Cunha refere-se, ainda, ao processo
especial de execuo esculpido no art. 730 do CPC e seguintes.
Outro bice ao cabimento da ao monitria contra a Fazenda Pblica
resulta deste procedimento consistir na clere criao do ttulo judicial ante a inrcia do
demandado, ou seja, quando configurados os efeitos da revelia. Entretanto, sendo
indisponvel o direito da Fazenda Pblica, deve o magistrado, mesmo na hiptese de
revelia ou contestao genrica, determinar a instruo do feito (arts. 302, I, 320, II e
333, I do CPC), ou seja, no sofre a Fazenda Pblica aqueles efeitos.
10
11

Excees remessa obrigatria (art. 730, CPC)

Requisies de pequeno valor (art. 100)

56

O autor se refere jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia, que

entenderia cabvel o procedimento monitrio em face da Fazenda Pblica. Ressaltamos,
porm, que a matria continua divergente naquele Tribunal, como se percebe pelos dois
julgados abaixo colacionados, ambos de 2004, embora nos parea que a jurisprudncia
majoritria seja pela possibilidade:
AO MONITRIA. FAZENDA PBLICA No cabvel a
cobrana de dbito da Fazenda Pblica mediante ao monitria.
A pronta expedio de mandado de pagamento ou de entrega da
coisa, permitida no mbito da ao monitria (art. 1.102b do
CPC), choca-se com a obrigatoriedade do pagamento desses
dbitos via precatrio (art. 100 da CF/1988). Outrossim a
possibilidade de nomeao de bens penhora, constante do art.
1.102c do CPC, , toda evidncia, incompatvel com a
impenhorabilidade dos bens pblicos. Alm disso, a celeridade do
sistema injuntivo no se coaduna com a obrigatoriedade de as
sentenas desfavorveis aos entes pblicos se sujeitarem ao duplo
grau (art. 475, II, do CPC). Por fim, na ausncia de embargos, os
efeitos da revelia no ensejariam a constituio do crdito, pois se
cuida de direito indisponvel, sem possibilidade de incidncia de
confisso ficta (art. 320, II, do CPC). 2a Turma do STJ.
Precedente citado: REsp 197.605-MG, DJ 18/6/2001. REsp
202.277-SP, Rel. Min. Franciulli Netto, julgado em 11/5/2004
(Informativo 208).
AO MONITRIA CONTRA A FAZENDA PBLICA.
POSSIBILIDADE. 1. O procedimento monitrio no colide com
o rito executivo especfico da execuo contra Fazenda Pblica
previsto no art. 730 do CPC. O rito monitrio, tanto quanto o
ordinrio, possibilita a cognio plena, desde que a parte r
oferea embargos. No caso de inrcia na impugnao via
embargos, forma-se o ttulo executivo judicial, convertendo-se o
mandado inicial em mandado executivo, prosseguindo-se na
forma do Livro II, Ttulo II, Captulo II e IV (execuo VWULWX
VHQVX), propiciando Fazenda, mais uma vez, o direito de
oferecer embargos execuo de forma ampla, sem malferir
princpios do duplo grau de jurisdio; da imperiosidade do
precatrio; da impenhorabilidade dos bens pblicos; da
inexistncia de confisso ficta; da indisponibilidade do direito e
no-incidncia dos efeitos da revelia. 2. O propsito da ao
monitria exclusivamente encurtar o caminho at a formao de
um ttulo executivo. A execuo deste ttulo contra Fazenda
Pblica deve seguir normalmente os trmites do art. 730, que
explicita o cnone do art.100, da Carta Constitucional vigente. 3.
Os procedimentos executivo e monitrio tm natureza diversa. O
monitrio processo de conhecimento. A deciso '
liminar'que
nele se emite e determina a expedio do mandado de pagamento
no assegura ao autor a prtica de atos de constrio patrimonial,
nem provimento satisfativo, uma vez que a defesa (embargos)
tempestiva do ru instaura a fase cognitiva e impede a formao
do ttulo. 4. Precedentes jurisprudenciais desta Corte. 5. Recurso
57

especial desprovido. REsp 603859-RJ, Rel. Min. Luiz Fux, 2a

Turma do STJ, julgado em 01/06/2004.
Os defensores da possibilidade do procedimento monitrio em face da
Fazenda Pblica fundamentam sua tese na ausncia de incompatibilidade ou de vedao
expressa do conjunto de normas atualmente em vigor. Mas permitir a ao monitria
contra a Fazenda Pblica seria, para o autor, o mesmo que admitir dilao probatria em
sede de mandado de segurana: ocorre, na verdade, uma LQDGHTXDomRda via eleita.
3URFHGLPHQWR0RQLWyULRLQVWDXUDGRSHOD)D]HQGD3~EOLFD
A Fazenda Pblica tem o poder de constituir, unilateralmente, ttulo
executivo em seu favor escrevendo administrativamente determinado valor em dvida
ativa. Assim, restaria interesse processual (utilidade) no ajuizamento de ao monitria
pela Fazenda Pblica?
Na verdade, no qualquer crdito que pode ser inscrito em dvida ativa,
mas apenas as obrigaes pecunirias decorrentes de atividade essencialmente pblica
ou seja, apenas os crditos fiscais (tributrios e no tributrios) podem ser inscritos em
dvida ativa para posterior execuo fiscal. Os crditos decorrentes de atividades
tipicamente privadas no podem ser inscritos em dvida ativa.
Assim, permanece possvel a utilizao pela Fazenda Pblica do
procedimento monitrio quando das obrigaes de entrega de coisa mvel ou bem
fungvel e crditos pecunirios no-fiscais .
 3UD]R SDUD D )D]HQGD 3~EOLFD DSUHVHQWDU (PEDUJRV QR 3URFHGLPHQWR
0RQLWyULR
Para identificar referido prazo (e eventual incidncia do art. 188, CPC),
partindo-se da premissa de que seria possvel o procedimento monitrio em face da
Fazenda Pblica, h de se identificar a natureza dos embargos monitrios. Trs teses
controvertem-se sobre o tema, aduzindo respectivamente que seriam os embargos:
a)

uma ao autnoma incidental;

b)

uma simples defesa ou contestao;

c)

um recurso apresentado contra o despacho inicial.

A terceira corrente desconsidera que so recursos apenas os expressamente

previstos em lei (princpio da taxatividade). A segunda tambm no encontra respaldo
em nosso sistema processual, pois a apresentao dos embargos no elide, por si s, a
constituio do ttulo executivo, no produzindo os mesmos efeitos de uma citao (a
ordem de pagamento, no para apresentao de defesa).
No modelo de procedimento monitrio adotado no Brasil, a apresentao
dos embargos monitrios apenas suspende a eficcia do mandado monitrio inicial este apenas ser desconstitudo se julgada procedente a impugnao. Se julgada
improcedente, a ordem inicial converte-se, por disposio legal, em ttulo executivo.
Observa-se, portanto, que a impugnao do ru funciona como outra demanda,
processada incidentalmente no procedimento monitrio. Tanto assim que os embargos
so processados nos prprios autos, pelo procedimento ordinrio, independente da
segurana do juzo (art. 1.102c, 2).
58

O demandado em sede de ao monitria tem 15 (quinze) dias para

apresentar embargos monitrios (art. 1.102b). Os que entendem cabvel o procedimento
monitrio em face da Fazenda Pblica defendem a aplicao das regras prprias da
Fazenda Pblica, adaptando-se o procedimento inclusive quanto aos prazos.
Tecnicamente, porm, no h razo para a contagem qudrupla do prazo (art. 188,
CPC), salvo se concluirmos que os embargos monitrios tm natureza de contestao.
O autor defende, porm, a aplicao da referida prerrogativa processual
ainda que se considerem os embargos como uma ao autnoma, a fim de evitar leso
ao interesse pblico. Conclui, pois, que a Fazenda Pblica possuiria, se possvel fosse
ser demandada em sede monitria, 60 (sessenta) dias para apresentar os embargos
monitrios, independentemente de entender-se que tais embargos ostentam natureza de
defesa ou de ao autnoma12.

12

Pesquisando a jurisprudncia do STJ sobre a natureza dos embargos monitrios, encontrei o seguinte
julgado, que trata da possibilidade de reconveno no procedimento: PROCESSUAL CIVIL. RECURSO
ESPECIAL. AO MONITRIA. RECONVENO. ADMISSIBILIDADE. 6HJXQGRDPHQVOHJLVRV
HPEDUJRVQDDomRPRQLWyULDQmRWrPQDWXUH]DMXUtGLFDGHDomRPDVVHLGHQWLILFDPFRPD
FRQWHVWDomR No se confundem com os embargos do devedor, em execuo fundada em ttulo judicial ou
extrajudicial, vez que, inexiste ainda ttulo executivo a ser desconstitudo. No pagando o devedor o
mandado monitrio, abre-se-lhe a faculdade de defender-se, oferecendo qualquer das espcies de
respostas admitidas em direito para fazer frente pretenso do autor. Os embargos ao decreto injuncional
ordinarizam o procedimento monitrio e propiciam a instaurao da cognio exauriente, regrado pelas
disposies de procedimento comum. Por isso, no se vislumbra qualquer incompatibilidade com a
possibilidade do ru oferecer reconveno, desde que seja esta conexa com a ao principal ou com o
fundamento da defesa. A tutela diferenciada introduzida pela ao monitria, que busca atingir, no menor
espao de tempo possvel a satisfao do direito lesado, no incompatvel com a ampla defesa do ru,
que deve ser assegurada, inclusive pela via reconvencional. Recurso provido, na parte em que conhecido.
(REsp 222937 / SP, Rel. Min. Nancy Andrigui, Segunda Seo do STJ, julgado em 09/05/2001).
Observa-se, pois, que seguindo a lgica do procedimento, os embargos teriam realmente a natureza de
contestao, sendo cabvel a incidncia do art. 188 do CPC.

59

;,,  '$ 6863(162 '( /,0,1$5 '( 6(*85$1d$ ( '( 787(/$

$17(&,3$'$5HVXPLGRSRU'LRJR3DODX)ORUHVGRV6DQWRV
23HGLGRGH6XVSHQVmR$PELHQWH/HJDO
O pedido de suspenso de liminar ou de segurana conferido s pessoas
jurdicas de direito pblico por OHLV H[WUDYDJDQWHV, sempre que houver leso a um dos
interesses pblicos relevantes. Para evitar grave leso ordem, sade, segurana e
economia pblicas, permite-se o ajuizamento de requerimento dirigido ao presidente do
tribunal, afim de que seja suspensa a execuo ou o cumprimento da liminar.
Objeto do pedido de suspenso: sobrestar o cumprimento da liminar ou da
ordem concedida, subtraindo seus efeitos, com o que se desobriga a Fazenda Pblica do
cumprimento da medida.

Terminologia de VXVSHQVmRGHVHJXUDQoD: passou-se a adotar por conveno

ou tradio, eis que o pedido de suspenso fora originariamente criado para o processo
de mandado de segurana, com vistas a suspender os efeitos da liminar ou da segurana
concedida.

Atualmente tal pedido cabe em todas as hipteses em que se concede

provimento de urgncia contra a Fazenda Pblica ou quando a sentena contm efeitos
imediatos, por ser impugnada por recurso desprovido de efeito devolutivo. que
sempre que se concede uma cautela contra o Poder Pblico, admite-se uma
FRQWUDFDXWHOD. O pedido de suspenso a FRQWUDFDXWHOD que se confere Fazenda
Pblica. Pode-se, portanto, atualmente dizer que h VXVSHQVmRGHVHQWHQoD, VXVSHQVmR
GHDFyUGmR, VXVSHQVmRGHFDXWHODU, VXVSHQVmRGHWXWHODDQWHFLSDGD e assim por diante.
Pedido de suspenso em sede de liminar ou sentena de procedncia
concedida em PDQGDGRGHVHJXUDQoD, base legal: art. 4 da Lei 4348/64.

Pedido de suspenso em sede de liminar concedida em DomR FLYLO S~EOLFD

(art. 12, FDSXW, da Lei 7347/85), com ou sem justificao prvia, base legal: 1 do art.
12 da Lei 7347/85.
Execuo de liminar em aes movidas contra a Fazenda Pblica,
possibilidade de suspenso desde que: haja grave leso a um dos aludidos interesses
pblicos relevantes ou seja flagrantemente ilegtimo o provimento de urgncia deferido.
Pedido de suspenso em medidas cautelares e demais liminares, igualmente
em processos de Do}HVFDXWHODUHVLQRPLQDGDV, SRSXODUHV e FLYLV S~EOLFDV, enquanto no
transitada em julgado, base legal: art. 4, FDSXW, e 1, da Lei 8437/92.

Pedido de suspenso em WXWHOD DQWHFLSDGD concedida contra a Fazenda

Pblica, base legal: art. 1 da Lei 9494/97 c/c art. 4, FDSXW, da Lei 8437/92.

Pedido de suspenso em sede KDEHDV GDWD, base legal: art. 16 da Lei

9507/97 c/c art. 4, FDSXW, da Lei 8437/92.
1DWXUH]D-XUtGLFDGR3HGLGRGH6XVSHQVmR

Somente se considera recurso aquele previsto em lei como tal. E como no

est previsto em lei como recurso o pedido de suspenso no deve ser assim
considerado por no atender ao princpio da taxatividade (somente so considerados
como recursos, aqueles designados, em QXPHUXVFODXVXV, pela lei federal).
O pedido de suspenso, quando acolhido pelo presidente do Tribunal, no
reforma, anula, desconstitui a deciso liminar ou antecipatria (no contendo, portanto,
o efeito substutivo previsto no art. 512 do CPC). O pedido de suspenso, apesar de
60

alguns autores lhe atriburem natureza de sucedneo recursal (p. ex., Areken de Assis),
com este no se confunde, eis que aquele consiste em um incidente processual destinado
a retirar da deciso sua executoriedade, para suspender a deciso, mantendo-a, em sua
existncia, inclume, enquanto no sucedneo recursal, fazendo as vezes de um recurso,
se destina a obter a reforma ou a anulao de uma deciso num mesmo processo.
Segundo as palavras da Min. Ellen Gracie, no pedido de suspenso a
natureza do ato presidencial no se reveste de carter revisional, nem se substitui ao
reexame jurisdicional na via recursal prpria. (...) Em suma, o que ao presidente dado
aquilatar no ao correo ou equvoco da medida cuja suspenso se requer, mas a sua
potencialidade de leso a outros interesses superiormente protegidos.
Ao apreciar o pedido de suspenso de liminar, o presidente do Tribunal no
adentra no mbito da controvrsia instalada na demanda, no examinando o mrito da
contenda principal (Corte Especial do STJ, RCL 541/O, rel. Min. Antnio de Pdua
Ribeiro, j. 18/12/1998 '-de 12/4/1999).
Em face disso, no cabvel a interposio de recurso extraordinrio nem de
recurso especial contra acrdo que, em agravo interno ou regimental, confirme ou
reforme a deciso tomada pelo presidente, na apreciao do pedido de suspenso de
liminar.
O STJ entende que o juzo exercido no julgamento do pedido de suspenso
ostenta feio poltica, da resultando no ser cabvel o recurso especial. Isso porque tal
recurso visa a combater argumentos que digam respeito a exame de legalidade, e no a
anlise de juzo poltico (2 Turma do STJ, RESP 116.832/MG, rel. Min. Francisco
Peanha Martins, j. 19/10/1999, '- de 28/2/2000; 2 Turma do STJ, AGA 121.304/MG,
rel. Ari Parendler, j. 16/12/1996, '- de 3/3/1997).
O pedido de suspenso no provoca atividade administrativa do presidente
do tribunal, que, no seu exame, no exerce juzo poltico. E nem poderia ser diferente, j
que no seria correto admitir que uma deciso DGPLQLVWUDWLYD ou SROtWLFD atingisse uma
deciso MXGLFLDO. Se a atividade, nesse caso, fosse administrativa, poderia o presidente
do tribunal agir de ofcio, no necessitando do requerimento da Fazenda Pblica para
suspender os provimentos de urgncia. (atividade administrativa = exerccio de ofcio;
atividade jurisdicional = princpio do dispositivo = provocao da parte/Fazenda
Publica).
Muito embora os tribunais superiores atribuam ao pedido de suspenso a
natureza de atividade poltico-administrativa, o certo que tal incidente contm ntida
feio judicial, em cujo mbito se analisa a violao a interesses pblicos, como
segurana, ordem, sade e economia. A impossibilidade de se interpor recurso especial
e extraordinrio no decorre da suposta natureza administrativa ou poltica, e sim da
vedao, no espectro desses recursos, da anlise de matria de fato ou de prova (smula
do STF n 279 e smula do STJ n 7), pois a leso a tais interesses depende muitas
vezes, do contexto ftico na demanda.
Independentemente da natureza que se possa atribuir ao pedido de
suspenso (administrativa, poltica ou judicial), certo que ele se constitui em incidente
processual, com finalidade de contracautela, voltado a subtrair da deciso sua eficcia.
No pedido no se examina o mrito da demanda principal, aquilatando-se, apenas, a
ocorrncia de leso a interesses pblicos relevantes.
Conforme o STF, para que se conceda a suspenso de liminar, preciso que
haja um mnimo de plausibilidade na tese da Fazenda Pblica, exatamente porque o
pedido de suspenso funciona como contracautela. O pedido de suspenso funciona
como uma espcie de cautelar ao contrrio , devendo, por isso, haver a demonstrao
61

de um SHULFXOXPLQPRUDLQYHUVR, caracterizado pela ofensa a um dos citados interesses

pblicos relevantes e plausibilidade na tese da Fazenda Pblica, acarretando, desse
modo, uma cognio sumria do presidente do tribunal. Como em qualquer medida
acautelatria deve haver: um SHULFXOXPLQPRUD e um IXPXVERQLMXULV(Pleno do STF,
SS 1.272 AgR/RJ, rel. Min. Carlos Velloso, j. 10/2/1999, '- de 18/5/2001)
&RPSHWrQFLDSDUDR3HGLGRGH6XVSHQVmR

A competncia para apreciar o pedido de suspenso do presidente do

tribunal que teria competncia para julgar o recurso contra a deciso concessiva do
provimento liminar, antecipatrio ou final de mrito (de acordo com a competncia e
hierarquia do Poder Judicirio).
Nas hipteses em que o juiz estadual esteja exercendo jurisdio federal
(CF, art. 109, III), o pedido de suspenso ser intentado perante o presidente do TRF
que abranja aquela rea geogrfica. Isso porque, nesse caso, o juiz estadual est dotado
de jurisdio federal, estando, submetido, hierarquicamente, ao respectivo TRF.
H hipteses freqentes em que um juiz estadual profere um provimento de
urgncia que atinja interesse da Unio ou de outro ente federal. Nesses casos, o pedido
de suspenso encaminhado ao presidente do TJ ou do TRF? De um lado, o juiz est
vinculado ao TJ. De outro lado, um requerimento formulado pela Unio ou por qualquer
outro ente federal deve ser apreciado pela Justia federal, integrada pelos juzes federais
de 1 instncia e, igualmente, pelos TRFs.
Para que a Unio ou outro ente federal ajuze pedido de suspenso contra
deciso de juiz estadual, preciso que se verifique, desde logo, a existncia de interesse
jurdico na causa ou, na forma do art. 5 da Lei 9469/97, mero interesse econmico,
ainda que reflexo ou indireto.
A verificao do interesse da Unio e demais entes federais compete
justia federal, nos termos da smula 150 do STJ: Compete a Justia federal decidir
sobre a existncia de interesse jurdico que justifique a presena, no processo da Unio,
suas autarquias ou empresas pblicas.
Proferido um provimento de urgncia por um juiz estadual, e tendo a Unio
ou outro ente federal interesse em ajuizar contra tal provimento um pedido de
suspenso, dever faz-lo perante o presidente do respectivo TRF. Caso este no
vislumbre a existncia de interesse da Unio ou do ente federal, estar rejeitado o
pedido, sem deslocamento da competncia para a demanda, a qual ser mantida perante
o juzo estadual. Na hiptese de o presidente do TRF entender que h o interesse da
Unio ou do ente federal, ir apreciar o pedido, deslocando-se a competncia da
demanda originria para a justia federal. Assim, deferido o pedido de suspenso, cabe
ao juiz estadual reconhecer sua incompetncia absoluta e determinar a remessa dos
autos justia federal de 1 instncia, para que a demanda seja l processada e julgada.
Na eventualidade do juiz estadual se negar a reconhecer sua incompetncia e a
determinar a remessa dos autos justia federal, dever ser instaurado conflito positivo
de competncia perante o STJ para dirimir a questo e afirmar a competncia no caso
concreto.
Questo interessante quando a Unio ou ente federal ajuza pedido de
suspenso contra VHQWHQoD SURIHULGD por MXL] HVWDGXDO. Nesse caso, tendo o presidente
do TRF reconhecido o interesse da Unio ou do ente federal e deferido o pedido de
suspenso, o juiz o no poder mais reconhecer sua incompetncia, nem determinar a
remessa dos autos justia federal, porquanto cumprido e acabado seu ofcio
jurisdicional, no podendo mais inovar no processo (CPC, art. 463). Caber ao
respectivo TJ no julgamento da apelao ou do reexame necessrio, anular a sentena
62

por incompetncia absoluta e determinar o encaminhamento dos autos justia federal.

Assim no entendendo o TJ, exsurgir um conflito positivo de competncia, a ser
dirimido pelo STJ.
Caso o provimento liminar ou antecipatrio seja concedido,
originariamente, por membro de tribunal, o pedido de suspenso dever ser intentado
junto ao presidente do STF ou do STJ, quando a causa tiver por fundamento,
respectivamente, matria constitucional ou infraconstitucional.
Para efeito de se definir a competncia do STF ou do STJ, deve-se aferir se
a matria constitucional ou infraconstitucional. Sendo o que define a competncia, em
verdade, o fundamento extrado da FDXVD SHWHQGL da petio inicial da parte autora,
sendo irrelevantes aos motivos invocados na deciso que se pretende suspender ou
aqueles suscitados no prprio pedido de suspenso.
A regra a mesma tanto para liminares ou provimentos originrios
proferidos tanto por TJ como por TRF. que ambos esto sujeitos, hierarquicamente,
ao STF e ao STJ.
Outra questo interessante quando a causa de pedir da petio inicial do
autor contiver fundamentos constitucional e infraconstitucional, havendo ciznia a
quem deva ser dirigido o pedido de suspenso: presidente do STJ ou do STF. Uma
corrente defende que se deveria aplicar por analogia o disposto no art. 543 do CPC, de
sorte que seria ajuizado o pedido para o presidente do STJ. Caso este entendesse ser a
matria constitucional, remeteria o pedido ao presidente do STF, o qual, no
concordando, devolveria para o presidente do STJ.
Outra corrente (encampada pelo Dr. Leonardo Cunha e pelo STJ) diz que,
havendo matria constitucional, a competncia para o pedido de suspenso do
presidente do STF, conforme se infere do art. 25 da Lei 8038/90, ainda que venha
cumulada ou imbricada por outra matria de ndole infraconstitucional. porque a
matria constitucional absorve a infraconstitucional, atribuindo-se a competncia ao
presidente do STF (Corte Especial do STJ, AGSS 205/PE, rel. Min. Bueno de Souza,
rel. p/ acrdo Min. Costa Leite, j. 27/10/1994, '- de 3/3/1997; Corte Especial do STJ,
AGP 1.310/AL, rel. Min. Paulo Costa Leite, j. 29/11/2000, '- de 5/2/2001).
O provimento liminar pode ser concedido pelo TJ ou pelo TRF no em ao
originria, mas no mbito de um recurso. Assim, caso o particular, numa ao proposta
em face da fazenda Pblica, no consiga obter a liminar perante o juiz da 1 instncia,
poder obt-la no julgamento final do agravo de instrumento ou, at mesmo, em deciso
isolada do relator que defira a antecipao de tutela recursal (art. 527, III, do CPC).
Nesse caso, o pedido de suspenso ser ajuizado perante o presidente do STF ou do
STJ, conforme a matria contida na causa de pedir da petio inicial da ao originria.
A deciso do tribunal que conhece do agravo de instrumento para negar-lhe
provimento ir substituir a deciso recorrida (CPC, art. 512). curial que uma vez
conhecido o recurso, sendo provido ou no, o acrdo proferido pelo tribunal ir
substituir a deciso emitida pelo juiz de 1 instncia. O provimento liminar ou
antecipatrio que seja concedido pelo juiz de 1 instncia ser substitudo pelo acrdo
que, conhecendo do agravo de instrumento, vier a manter ou a reformar aquele
provimento. Na eventualidade de o agravo no ser conhecido, no haver o efeito
substitutivo, mantendo-se inclume a deciso de 1 grau. Caso, porm, o recurso seja
conhecido, mas o acrdo reconhecendo um HUURULQSURFHGHQGR, determine a anulao
da deciso agravada, no haver o chamado efeito substitutivo, havendo o chamado
HIHLWRUHVFLQGHQWH.
63

Conhecido o agravo de instrumento, o pedido de suspenso que vier a ser

ajuizado j no poder mais ser atribudo competncia do presidente do TJ ou do TRF,
eis porque o presidente no pode suspender deciso de seu prprio tribunal, cabendo o
pedido de suspenso para o STF ou STJ, conforme a causa de pedir (art. 25 da Lei
838/90), por fora do 5 do art. 4 da Lei 8437/92, na redao dada pela MP n 2.18035/2001.
Conforme o STJ, na hiptese de ser negado provimento ao agravo de
instrumento e, ainda assim, ser ajuizado o pedido de suspenso para o presidente do
prprio tribunal, vindo a este a deferi-lo, exsurgir usurpao de competncia do
tribunal superior competente para a apreciao do pedido de suspenso, cabendo uma
reclamao constitucional, para preservao daquela competncia (Corte Especial do
STJ, RCL 496/SP, rel. Min. Vicente Leal, rel. p/ acrdo Min. Costa Leite, j.
19/8/1998).
O pedido de suspenso deve ser ajuizado perante o presidente do tribunal
(TJ ou TRF), caso o agravo de instrumento eventualmente interposto ainda no tenha
sido julgado. Uma vez conhecido o agravo de instrumento, caso este venha a ser
provido, no h pedido de suspenso, pois o pedido tem condo de reformar a deciso
liminar. No vindo o agravo a ser provido, o pedido de suspenso que ainda no tenha
sido intentado, dever ser encaminhado ao presidente do STF ou do STJ, conforme a
matria.
Insta ressaltar que, ainda no apreciado o agravo de instrumento, possvel
que se ajuze o pedido de suspenso para o mesmo tribunal; no h, nesse caso, impeo
para o ajuizamento conjunto do agravo de instrumento e do pedido de suspenso.

 &RQFRPLWkQFLD GR 3HGLGR GH 6XVSHQVmR FRP R $JUDYR GH

,QVWUXPHQWRH(YHQWXDO&RQIOLWRHQWUHDV'HFLV}HVQHOHV3URIHULGDV
O recurso de agravo pode ser interposto sob trs modalidades (no
constituindo cada qual um tipo diferente, eis que o agravo um s): agravo retido,
agravo de instrumento e apenas agravo.
Em casos de urgncia cabvel ser o agravo de instrumento, no havendo
possibilidade de se optar pelo agravo retido. Isso porque este no ter utilidade ou
aptido para combater eficientemente o comando judicial. Tanto isso verdade que o
4 do art. 523 do CPC afastou a reteno obrigatria do agravo, nos casos que indica,
quando houver urgncia que aponte para dano de difcil e de incerta reparao.
O agravo de instrumento contm efeito devolutivo amplo, de forma que a
matria impugnada transfere-se para o tribunal. E, uma vez conhecido, haver a
produo do chamado efeito substutivo, independentemente do resultado do julgado.
No h vedao do ajuizamento simultneo ou concomitante do agravo de
instrumento e do pedido de suspenso, eis que, este no sendo recurso, no se aplica ao
caso o princpio da singularidade ou unirrecorribillidade (para cada ato judicial
recorrvel h apenas um recurso previsto, sendo vedada a interposio simultnea de
mais de um recurso em face de um mesmo ato). Obs.: Tal princpio encontra uma
exceo, V. smulas 126 do STJ e 283 do STF.
Agravo de instrumento: visa a obter a reforma ou anulao da deciso
interlocutria, em razo de um HUURULQMXGLFDQGR ou de um HUURULQSURFHGHQGR; tem
sua interposio subordinada a um prazo legal. Pedido de suspenso: visa a obter a
sustao dos efeitos da deciso, sem reform-la ou anul-la, diante de grave leso
ordem, sade, economia ou segurana pblicas; no se sujeita a qualquer prazo,
podendo ser intentado enquanto no houver o trnsito em julgado do mrito da
demanda.
64

Para o pedido de suspenso no h prazo legal, entendendo-se que a

qualquer momento pode ser formulado, desde que seja feito antes da efetiva execuo
do ato. Insta registrar que se trata de medida preventiva, e esta preveno pode estar em
se evitar que a continuidade da execuo continue a causar graves danos ao interesse
pblico.
O agravo de instrumento e o pedido de suspenso so autnomos e
diferentes entre si, no havendo qualquer condicionamento ou vinculao de um frente
ao outro, conforme o 6 do art. 4 da Lei 8437/92, com redao dada pela MP
2180/2001. Este dispositivo se aplica tambm ao mandado de segurana, conforme o
art. 14 dessa mesma MP 2180/2001.
Tambm se aplica aquele dispositivo a todas as medidas acautelatrias ou
antecipatrias previstas nos arts. 4 da Lei 4348/64, 12 da Lei 7347/85, 25 da Lei
8038/90, 4 da Lei 8437/92, 1 da Lei 9494/97 e 16 da Lei 9507/97, por no conter
previso expressa de subordinao a qualquer deciso proferida em agravo de
instrumento.
Deferido o pedido de suspenso pelo presidente do tribunal, o agravo no
fica prejudicado. O que se prejudica o pedido de efeito suspensivo previsto no art. 558
do CPC. que, nesse caso, o pretendido efeito passa a ser GHVQHFHVViULR, afastando o
interesse processual em sua obteno. Concedido o pedido de suspenso, fica
prejudicada a anlise do efeito suspensivo previsto no art. 558 do CPC para o agravo de
instrumento, mas isso no prejudica o agravo de instrumento em si, que no ter seu
seguimento negado; ele ir prosseguir para julgamento, a fim de ser julgado. Isso
porque o pedido de suspenso retira apenas da deciso sua eficcia, mantendo-a
existente; sua revogao ou anulao somente ser obtida no agravo de instrumento. A
manuteno do processamento do agravo garante Fazenda Pblica ainda uma
alternativa, na eventualidade de a deciso que deferira o pedido de suspenso vier a ser
revogada em agravo interno interposto pelo particular ou autor da ao principal.
Ajuizado, inicialmente, o pedido de suspenso e vindo a ser acolhido, no o
atinge nem lhe retira a eficcia da deciso que vier a ser tomada no agravo de
instrumento, ainda que seja para negar-lhe provimento. O agravo de instrumento no
pode ser afetado pela eventual deciso do presidente do tribunal que indeferir o pedido
de suspenso de liminar.
Instar registrar, devido a sua importncia ao tema, que o TRF da 5 Regio,
em sesso plenria realizada em 21/08/2002, fixou a seguinte orientao:
- As decises do Relator, da Turma ou do Pleno, so judiciais,
prevalecendo sempre sobre as decises do Presidente em Suspenso de Segurana ou
Petio de Presidncia, que so de natureza administrativa ou poltica.
- Prevalecer a deciso do Relator, da Turma ou do Pleno mesmo que
posterior do Presidente.
- A Seo de distribuio certificar nas Suspenses de Segurana e nas
Peties de Presidncia, a existncia de Mandados de Segurana, Agravos de
Instrumento ou Medidas Cautelares referentes aos mesmos processos de origem.
O Dr. Leonardo Cunha faz severas crticas a essa deliberao do TRF da 5
Regio, alegando, em sntese:
- o equvoco em permitir que uma deciso de relator ou de turma desfaa
deciso proferida por seu presidente usurpando a competncia do Pleno do Tribunal;

65

- o Tribunal deixou de aplicar o 6 do art. 4 da Lei 8437/92, uma vez

que este dispe que no h vinculao, subordinao nem condicionamento do agravo
de instrumento em relao ao pedido de suspenso;
- a aplicao da lei somente poder deixar de ser feita pelo Judicirio, em
razo de sua inconstitucionalidade ou incompatibilidade com texto constitucional
vigente;
- o Tribunal deveria ter indicado o motivo que impede a incidncia das
aludidas normas, apontando a eventual incostitucionalidade existente espcie;
- o Tribunal, ao aduzir novo requisito para o pedido de suspenso, est a
legislar sobre matria de processo, o que configura competncia privativa da Unio,
conf. art. 22, I da CF;
- o Tribunal restou por violar, dessa forma, frontal e expressamente, o
princpio da separao dos poderes (art. 2 da CF), eis que est invadindo atribuio
tpica do Poder Legislativo.
3URFHGLPHQWRGR3HGLGRGH6XVSHQVmR

O pedido de suspenso formulado por meio de petio dirigida ao

presidente do tribunal, no havendo possibilidade de deferimento de ofcio; necessria
a provocao da Fazenda Pblica.

Sem formalidades previstas em lei, exige-se, apenas o UHTXHULPHQWR da

pessoa jurdica de direito pblico interessada. No entanto, necessrio que a Fazenda
Pblica deva narrar os fatos e fundamentos da demanda em que proferida a liminar ou
deciso que se pretenda suspender. Deve-se demonstrar o teor da deciso hostilizada e o
dano a um ou mais dos interesses pblicos primrios (sade, economia, segurana e/ou
ordem pblica). necessrio, tambm, o requerimento final postulando a suspenso da
deciso.

Necessrio tambm que se acompanhe o pedido de suspenso: Duma cpia

da deciso que se pretende suspender e E uma cpia da petio inicial da demanda em
que concedida a liminar ou provimento que se pretende suspender, com vistas a
aquilatar a legitimidade da postulao e a competncia do presidente do tribunal para
apreciar o pedido.
Apresentada a petio do pedido de suspenso, o presidente do tribunal
poder adotar uma das seguintes medidas:
a) determinar a emenda ou complementao da petio, com
esclarecimento de algum detalhe ou juntada de algum documento essencial que no
tenha trazido, p. e., cpia da deciso que se pretende suspender (o requerimento de
suspenso no comporta dilao probatria, devendo o postulante trazer com o pedido
todos os documentos que sustentem as afirmativas de potencial agresso aos interesses
pblicos tutelados);
b) indeferir o pedido de suspenso, por no vislumbrar a leso ordem,
economia, sade em segurana publica;
c) determinar a intimao do autor e do MP para que se pronunciem em 72
horas, contraditrio prvio que se impe por fora do 2 do art. 4 da Lei 8437/92;
d) conceder, liminarmente, o pedido, sobrestando o cumprimento da
deciso. (situaes h de extrema gravidade e urgncia, no havendo tempo para se
instaurar o prvio contraditrio, sob pena de suprimir do pedido de suspenso a
efetividade que se quer buscar, conforme 7 do art. 4 da Lei 8437/92).
66

Em hipteses como essa da letra d , estar havendo uma ponderao de

princpios: de um lado, o princpio do contraditrio (art. 5, LV, da CF), e, de outro, o
da efetividade dos provimentos judiciais (art. 5, XXXV, da CF). Como no h
hierarquia de normas constitucionais no sistema brasileiro, a ponderao h de ser feita
mediante a aplicao do princpio da proporcionalidade.

E, para que tal princpio se aplique, preciso que haja: D adequao, E

necessidade e F proporcionalidade em sentido estrito. Tais elementos chegam a
conduzir a decomposio do princpio da proporcionalidade em trs subprincpios:
LGRQHLGDGH, QHFHVVLGDGH e SURSRUFLRQDOLGDGHHPVHQWLGRHVWULWR.
Aplicados esses subprincpios, resta observar se a medida presta-se
finalidade contida na lei (que no caso garantir a necessidade de se evitar graves leses
aos interesses pblicos), se exigvel da parte que suporte o prejuzo necessrio
preservao de um interesse maior prevalente (que no caso seria inexigvel um prejuzo
maior em favor das regras do contraditrio) e se h relao de conformidade entre a
medida e o escopo legal (que no caso h uma conformidade justificvel entre a medida e
o escopo leal de preservao do interesse pblico).
Nesses casos, o autor da ao no fica impossibilitado de se manifestar, eis
que o contraditrio fica diferido para momento posterior concesso do pedido de
suspenso, podendo o autor se manifestar atravs da interposio do agravo interno
contra a deciso que determinar o sobrestamento do cumprimento da deciso.
'XUDomRGD6XVSHQVmR&RQFHGLGD

O pedido de suspenso pode ser ajuizado a qualquer tempo, enquanto durar

o risco de grave leso a um dos interesses pblicos relevantes, e, igualmente, enquanto
no sobrevier o trnsito em julgado.
Acolhido o pedido de suspenso, a sustao da eficcia da deciso atacada
vigorar at o trnsito em julgado da deciso de mrito na ao principal, no sendo
atingido pela supervenincia de sentena ou de outra deciso que confirme a liminar ou
o provimento de urgncia anteriormente acolhido isso o que se chama de XOWUD
DWLYLGDGH.
A regra da XOWUDDWLYLGDGH da suspenso deferida pelo presidente do tribunal
no se aplica ao processo de mandado de segurana, porque:
1) por absoluta incompatibilidade;
2) no mandado de segurana no h ao principal , cuja sentena v
transitar em julgado; e
3) o 2 do art. 4 da Lei 4348/64 determina que se apliquem ao pedido de
suspenso em mandado de segurana os 5 a 8 do art. 4 da Lei 8437/92, no
havendo a extenso da regra prevista no 9.
Caso a Fazenda Pblica queira manter suspensa a ordem deferida,
ressalvados os casos de reexame necessrio, ela dever intentar todos os recursos
cabveis, eis que a deciso que defere o pedido de suspenso vigora at o trnsito em
julgado. Esta regra, porm, pode conduzir a recursos protelatrios, o que, s no ficar
evidenciado, se a tese defendida pela Fazenda Pblica apresentar-se relevante para fazer
valer o entendimento favorvel ao interesse pblico.
'R$JUDYR,QWHUQRFRQWUDD'HFLVmRGR3HGLGRGH6XVSHQVmR

Da deciso do presidente do tribunal que defere ou indefere o pedido de

suspenso cabe agravo interno para o Plenrio ou Corte Especial ( 3 do art. 4 da Lei
8437/92). Tribunal com menos de 25 membros = decises do presidente revistas pelo
67

plenrio. Tribunal com mais de 25 membros = decises do presidente revistas por corte
especial (art. 93, XI, da CF).
O agravo interno deve ser interposto no prazo de 5 dias, no havendo
necessidade de incluso em pauta.

Da deciso que GHIHUH o pedido de suspenso em processos de mandado de

segurana, o prazo de 10 dias. H ciznia doutrinria a respeito desse prazo: uns
doutrinadores advogam ser de 5 dias (p. ex., Theotnio Negro) outros 10 dias (p. ex.,
Nelson Nery Junior). De acordo com o Dr. Leonardo Cunha, o prazo correto seria de 10
dias, pois a lei especial (Lei 4348/64) no poderia ter sido revogada por lei geral (Lei
8437/92).

Da deciso que LQGHIHUH o pedido de suspenso em processos de mandado

de segurana, no haveria possibilidade de se interpor recurso, por falta de previso
legal. Essa foi, por muito tempo, a orientao do STF (smula 506) e do STJ (smula
217). No entanto, hoje pacfica a orientao tanto do STF (Questo de Ordem na
Suspenso de Segurana n 1945/AL, em que foi cancelada a sm. 506) quanto do STJ
(Corte Especial do STJ. Agravo Regimental na SS 1166-SP, julgado no dia
16/07/2003), que cabvel o agravo interno da deciso GHQHJDWyULD do pedido de
suspenso em mandado de segurana. A lacuna existente na Lei 4348/64 haveria de ser
preenchida pela Lei 8437/92, eis que esta exsurge como norma geral para todos os
pedidos de suspenso, inclusive nos processos de mandado de segurana.
Conforme adverte o Dr. Leonardo Cunha, h trabalho elaborado pelo prof.
Cassio Scarpinella em que ele se manifesta contrrio ao posicionamento do STF em
cancelar a sm. 506, pois, interpretando-se a disciplina do mandado de segurana a
partir de sua previso constitucional, seria legtima a vedao do agravo interno contra
deciso que indefere o pedido de suspenso.
Em razo desse novo posicionamento do STF e do STJ surge questo
interessante no tocante ao prazo: o art. 4 da Lei 4348/64 prev o prazo de 10 dias para o
agravo interno somente da deciso que GHIHUH o pedido de suspenso, ento, qual seria o
prazo da que GHQHJD o pedido? Como o agravo que LQGHIHUH o pedido de suspenso est
previsto no art. 4 da Lei 8437/92, que fixa o prazo de GLDV, e, como no caso, a
Fazenda Pblica o agravante, por fora do art. 188 do CPC, o prazo para se interpor
agravo interno da deciso que LQGHIHUH o pedido de suspenso em processos de mandado
de segurana de GLDV.

Pode-se concluir que tanto da deciso que GHIHUH como da que LQGHIHUH o
pedido de suspenso cabe agravo interno, seja processo de mandado de segurana ou
no.
ser de:

O prazo para se interpor o agravo interno da deciso do pedido de suspenso

D GLDV tratando-se de processo de mandado de segurana, quando a

deciso GHIHULU o pedido; e
E GLDV nos demais casos, computado-se em dobro ( GLDV) quando o
agravante for a Fazenda Pblica.
'D5HQRYDomRGR3HGLGRGH6XVSHQVmRSDUDR7ULEXQDO6XSHULRU

Havendo interposio do pedido de suspenso de uma liminar ou

provimento de urgncia proferido por um juiz de 1 grau, e sendo deferida essa
suspenso, h a hiptese de se interpor agravo interno a ser apreciado pelo Pleno ou pela
Corte Especial, conforme a composio do tribunal. Pois bem, na hiptese desse agravo
ser provido sero restaurados os efeitos da liminar ou do provimento de urgncia, nesse
68

caso, no poder a Fazenda Pblica interpor recurso extraordinrio ou especial, pois tais
apelos no so cabveis no mbito do pedido de suspenso. A mesma situao ocorre
quando, rejeitado o pedido de suspenso, vier a ser mantida a deciso denegatria, com
o desprovimento do agravo interposto pela Fazenda Pblica.

Ocorrendo uma dessas hipteses, permite-se que a Fazenda Pblica UHQRYH o

pedido de suspenso, s que desta vez para o presidente do STF ou do STJ, conforme o
fundamento da causa de pedir da petio inicial ( 4 do art. 4 da Lei 8437/92).

Essa UHQRYDomR de pedido de suspenso para o respectivo tribunal superior,

que ir ou no suspender a deciso de um juzo de 1 instncia, funciona como um
verdadeiro pedido de suspenso por saltos , assemelhando-se hiptese do recurso
extraordinrio por salto de instncia do direito argentino.

A renovao somente permitida DSyV o julgamento proferido no agravo

interno. Ainda que rejeitado o pedido de suspenso, a Fazenda Pblica no poder,
desde logo, renov-lo ao tribunal superior. Dever, antes disso, interpor o agravo interno
e aguardar seu julgamento. Confirmada, no julgamento do agravo interno, a rejeio do
pedido de suspenso, caber, somente a partir da, sua renovao para o presidente do
respectivo tribunal superior.

Diante da orientao que havia da smula 506 do STF e da smula 217 do

STJ, em face do art. 4 da Lei 4348/64, foi editada a MP 2180/2001, estabelecendo que,
indeferido o pedido de suspenso, seria cabvel, desde logo, UHQRYiOR para o tribunal
superior, no havendo razo para condicionar essa renovao a partir do julgamento do
agravo interno, exatamente porque incabvel tal agravo quando, no mandado de
segurana, houvesse sido rejeitado o pedido de suspenso ( 1 do art. 4 da Lei
4348/64 ).
Sendo acolhido o pedido de suspenso, e vindo a ser interposto, pelo
impetrante, um agravo interno, sua renovao depender do provimento de tal agravo,
pela bvia razo de que, no provido o agravo, restar mantida a suspenso.
Acontece que o atual entendimento dos tribunais superiores aponta para o
cabimento do agravo interno contra a deciso que rejeitar o pedido de suspenso no
processo de mandado de segurana. Surge, diante disso, um conflito de normas: cabvel,
de um lado, o agravo interno contra a deciso que LQGHIHUH o pedido de suspenso,
sendo possvel, de outro lado, sua UHQRYDomR imediata para o respectivo tribunal
superior, a partir da deciso denegatria.

No caso de aes cautelares ou de tutela antecipada, a UHQRYDomR do pedido

de suspenso para o respectivo tribunal superior depende do prvio julgamento do
agravo interno pelo tribunal local. Isso no se aplicava ao processo de mandado de
segurana, justamente porque era vedado o agravo interno quando indeferido o pedido
de suspenso, cabendo, desde j, a renovao do pedido para o respectivo tribunal
superior.
De acordo com a nova orientao jurisprudencial, indeferido o pedido de
suspenso no mandado de segurana, sua renovao para o tribunal superior depender
do prvio julgamento do agravo interno a ser intentado pela Fazenda Pblica.

'D 6XVSHQVmR SDUD 9iULDV 'HFLV}HV 6LPLODUHV H GR 3HGLGR GH

$GLWDPHQWR
De acordo com o 8 do art. 4 da Lei 8437/92, havendo identidade de
objetos entre diversas liminares, estas podero ser suspensas por deciso nica do
presidente do tribunal, podendo essa deciso estender efeitos da suspenso a liminares
supervenientes, atravs de simples aditamento do pedido original. Esse dispositivo
69

aplica-se aos pedidos de suspenso de liminares ou sentenas proferidas em processo de

mandado de segurana, conforme o 2 do art. 4 da Lei 4348/64.

Tal regra tem duplo fundamento: atende ao SULQFtSLR GD FHOHULGDGH ou
HFRQRPLDSURFHVVXDO, por se decidir vrias liminares que tenham idntico objeto a um
s tempo, podendo-se, inclusive, estender-se os efeitos da suspenso a outras liminares
futuras; elimina a GLYHUJrQFLD MXULVSUXGHQFLDO, pois, no mais das vezes, um sujeito
obtm um provimento jurisdicional enquanto vrias pessoas, em idntica situao, no
obtm o mesmo xito, causando violao ao SULQFtSLR GD LVRQRPLD (art. 5, FDSXW, da
CF).
A falta de tratamento isonmico faz o Poder Judicirio parecer uma casa
lotrica, sujeitando os jurisdicionados ao sabor da sorte de terem sua pretenso
encaminhada aquele ou a outro juzo. Tal situao denominada por Edurado Cambi de
Jurisprudncia Lotrica .
Contudo, adverte o Dr. Leonardo Cunha, a possibilidade de o presidente do
tribunal, numa nica deciso, suspender, a um s tempo, vrias liminares ou
provimentos de urgncia conspira em favor do interesse pblico. que, se em uma
demanda que contenha, como parte autora, apenas uma pessoa, com insignificante
expresso econmica, vier a ser concedida uma liminar, afigura-se sobremaneira difcil
demonstrar a ocorrncia de grave leso a um dos interesses pblicos relevantes.
Situao diversa a que ocorre com as chamadas GHPDQGDVGHPDVVD(diversas pessoas,
em mesma situao, litigam contra a Fazenda Pblica em diversas demandas), em que
se faz necessria a aplicao do dispositivo.

Segundo o entendimento firmado pelo STF, desponta como o HIHLWR

PXOWLSOLFDGRU (multiplicao de liminares a serem concedidas em demandas que
contenham o mesmo objeto) como elemento relevante para o deferimento do pedido de
suspenso, ainda que a liminar beneficie uma pessoa apenas, em face da potencialidade
de leso aos interesses pblicos.
Concedida uma liminar, pode ser ajuizado um pedido de suspenso que lhe
subtraia os efeitos. A supervenincia de outras liminares poder render ensejo a um
simples pedido de aditamento, formulado naquele anterior pedido de suspenso, para
que a deciso j deferida, seja estendida a esses novos casos supervenientes, com o que
se estar suspendendo, de igual modo, essas novas liminares. Evita-se uma sobrecarga
de trabalho para os rgos internos do prprio tribunal, com dispensa de novas
autuaes, registros e distribuies: um simples requerimento ser entranhado aos autos
j existentes e encaminhado ao presidente do tribunal para que, verificada a similitude
dos casos, possa determinar a extenso da medida para as novas liminares concedidas.

70

;,,  '$ 6863(162 '( /,0,1$5 '( 6(*85$1d$ ( '( 787(/$

$17(&,3$'$9HUVmR5HVXPLGRSRU)iELR0DFLHO
23HGLGRGH6XVSHQVmR$PELHQWH/HJDOO pedido de suspenso de liminar ou
de segurana conferido s pessoas jurdicas de direito pblico por leis extravagantes,
sempre que houver leso a um dos interesses pblicos relevantes. Assim, e para evitar
grave leso ordem, sade, segurana e economia pblicas, permite-se o
ajuizamento de requerimento dirigido ao presidente do respectivo tribunal, a fim de que
seja suspensa a execuo ou o cumprimento da liminar.
Objetiva-se, como pedido de suspenso, sobrestar o cumprimento da liminar ou
da ordem concedida, subtraindo seus efeitos, com o que se desobriga a Fazenda Pblica
do cumprimento da medida. Atualmente, o pedido de suspenso cabe em todas as
hipteses em que se concede provimento de urgncia contra a Fazenda Pblica ou
quando a sentena contm efeitos imediatos, por ser impugnada por recurso desprovido
de efeito suspensivo.
1DWXUH]D-XUtGLFDGR3HGLGRGH6XVSHQVmR O pedido de suspenso no detm
natureza recursal, porquanto somente se considera recurso aquele que esteja previsto ou
taxado em lei como tal. E, justamente por no estar previsto em lei como recurso, o
pedido de suspenso no deve assim ser considerado por no atender ao princpio da
taxatividade, segundo o qual somente so considerados como tais (como recursos)
aqueles designados, em numerus clausus, pela lei federal , conforme leciona Nelson
Nery Junior.
O pedido de suspenso consiste num incidente processual, destinado apenas a
retirar da deciso sua executoriedade; serve, simplesmente, para suspender a deciso,
mantendo-a, em sua essncia, inclume. Pelo pedido de suspenso no h a reforma,
desconstituio, nem anulao da deciso; esta se mantm ntegra, subtraindo-se tosomente os seus efeitos, sobrestando seu cumprimento. Ao apreciar, o Presidente do
Tribunal no adentra no mbito da controvrsia instalada na demanda, no examinando
o mrito da contenda principal, bastando a verificao da ocorrncia dos pressupostos
atinentes ao risco de grave leso ordem, sade, segurana e economia pblicas.
O STJ entende que o juzo exercido no julgamento do pedido de suspenso
ostenta feio poltica, da resultando no ser cabvel o recurso especial. Isso porque tal
apelo extremo visa a combater argumentos eu digam respeito a exame de legalidade, e
no a anlise de juzo poltico.
Sem embargo de o presidente do tribunal, no exame do pedido de suspenso, no
examinar o mrito da demanda originria, preciso, para que se conceda a suspenso de
liminar, consoante firme entendimento do STF, que haja um mnimo de plausibilidade
na tese da Fazenda Pblica, exatamente porque o pedido de suspenso funciona como
contracautela. O pedido de suspenso funciona, por assim dizer, como uma espcie de
cautelar ao contrrio , devendo, bem por isso, haver a demonstrao de um SHULFXOXP
LQ PRUD inverso, caracterizado pela ofensa a um dos citados interesses pblicos
relevantes, e, ainda, um mnimo de plausibilidade na tese da Fazenda Pblica,
acarretando um juzo de cognio sumria pelo presidente do tribunal. Deve, enfim,
haver a coexistncia de um IXPXVERQLMXULV e de um SHULFXOXPLQPRUD, a exemplo do
que ocorre com qualquer medida acautelatria.


71

  &RPSHWrQFLD SDUD R 3HGLGR GH 6XVSHQVmR   A competncia para apreciar o

pedido de suspenso do presidente do tribunal eu teria competncia para julgar o
recurso contra a deciso concessiva do provimento liminar, antecipatrio ou final de
mrito.
Ressalta-se que, nas hipteses em que o juiz estadual esteja exercendo jurisdio
federal (CF/88, art. 109, 3) o pedido de suspenso ser intentado perante o presidente
do Tribunal Regional Federal que abranja aquela rea geogrfica. Isso porque, nesse
caso, o juiz estadual est dotado de jurisdio federal, estando submetido,
hierarquicamente, ao respectivo TRF.
Existem hipteses freqentes em que um juiz estadual profere um provimento de
urgncia que atinja interesse da Unio ou de outro ente federal.
A verificao do interesse da Unio e demais entes federais compete Justia
Federal, nos termos da Smula 150 do STJ, de cujo teor se extrai a seguinte dico:
Compete Justia Federal decidir sobre a existncia de interesse jurdico que justifique
a presena, no processo, da Unio, suas autarquias ou empresas pblicas .
Ento, proferido um provimento de urgncia por um juiz estadual, e tendo a
Unio ou outro ente federal interesse em ajuizar contra tal provimento um pedido de
suspenso, dever faz-lo perante o presidente do respectivo TRF. Na hiptese do
Presidente do TRF entender que h o interesse da Unio ou do ente federal ir apreciar o
pedido, deslocando-se a competncia da demanda originria para a Justia Federal.
Assim, deferido o pedido de suspenso pelo presidente do TRF, cabe ao juiz estadual de
primeira instncia que no est vinculado, via de regra, a decises de Tribunais
Regionais Federais reconhecer sua incompetncia e a determinar a remessa dos autos
Justia Federal, dever, ento ser instaurado conflito positivo de competncia perante
o Superior Tribunal de Justia para dirimir a questo e firmar a competncia no caso
concreto.
A dificuldade recrudesce quando a Unio ou o ente federal ajuza pedido de
suspenso contra a VHQWHQoD proferida por juiz estadual. Nesse caso, tendo o presidente
do TRF reconhecido o interesse da Unio ou do ente federal e deferido o pedido de
suspenso, o juiz no poder mais reconhecer sua incompetncia, nem determinar a
remessa dos autos Justia Federal, porquanto cumprido e acabado seu ofcio
jurisdicional, no podendo mais inovar no processo (CPC, art. 463). Caber, ento, ao
respectivo tribunal de justia, no julgamento da apelao ou do reexame necessrio,
anular a sentena por incompetncia absoluta e determinar o encaminhamento dos autos
Justia Federal. Assim, no entendendo o tribunal de justia, exsurgir um conflito
positivo de competncia, a ser dirimido pelo Superior Tribunal de Justia.
Caso, todavia, o provimento liminar ou antecipatrio seja concedido,
originalmente, por membro de tribunal, o pedido de suspenso dever ser intentado
junto ao Presidente do Supremo Tribunal Federal ou ao Presidente do Superior Tribunal
de Justia, quando a causa tiver por fundamento, respectivamente, matria
constitucional ou infraconstitucional.

O que define a competncia o fundamento extrado da FDXVDSHWHQGL da petio

inicial da parte autora.
Se a causa de pedir da petio inicial do autor contiver fundamentos
constitucional e infraconstitucional, o pedido de suspenso deve ser dirigido ao
Presidente do STF ou ao Presidente do STJ? Entendemos que, se houver duplo
fundamento, sendo um de natureza constitucional e o outro, infraconstitucional, o
Presidente do STF absorve e atrai a competncia, devendo o pedido de suspenso ser
para ali intentado.
72

O provimento liminar pode, ainda, ser concedido pelo Tribunal de Justia ou

pelo Tribunal Regional Federal no em ao originria, mas no mbito de um recurso.
Nesse caso, tambm o pedido de suspenso ser ajuizado perante o Presidente do STF
ou do STJ, se o fundamento contido na causa de pedir da petio inicial da ao
originria for, respectivamente, constitucional ou infraconstitucional.
Ocorrem, bastas vezes, situaes em que a Fazenda Pblica interpe o agravo de
instrumento, obtendo, prontamente, o efeito suspensivo previsto no art. 558 do CPC. A
deciso do tribunal que conhece do agravo de instrumento para negar-lhe provimento ir
substituir a deciso recorrida (CPC, art. 512). Assim, conhecido o agravo de
instrumento, seja para manter ou para restaurar o provimento de urgncia proferido pelo
juiz de primeira instncia, o pedido de suspenso que vier a ser ajuizado j no poder
mais ser atribudo competncia do presidente do tribunal local ou regional. E isso
porque o presidente no pode suspender deciso de seu prprio tribunal, cabendo o
pedido de suspenso para o STF ou STJ, conforme a causa verse sobre matria
constitucional ou infraconstitucional.
O pedido de suspenso deve ser ajuizado perante o presidente do tribunal local
ou regional, caso o agravo de instrumento eventualmente interposto ainda no tenha
sido julgado (rectius, conhecido). Uma vez conhecido o agravo de instrumento, caso
este venha a ser provido, no h que se falar em pedido de suspenso, pois o provimento
tem o condo, de reformar a deciso liminar ou antecipatria. No vindo, porm, o
agravo a ser provido, o pedido de suspenso que ainda no tenha sido intentado, dever
ser encaminhado ao presidente do STF ou do STJ, a depender da matria discutida na
causa.
  &RQFRPLWkQFLD GR 3HGLGR GH 6XVSHQVmR FRPR  $JUDYR GH ,QVWUXPHQWR H
(YHQWXDO &RQIOLWR HQWUH DV 'HFLV}HV QHOHV 3URIHULGDV   O agravo de instrumento
contm efeito devolutivo amplo, de forma que a matria impugnada transfere-se para o
tribunal. E, uma vez conhecido o agravo, diante do preenchimento de todos os requisitos
de admissibilidade, haver a produo do chamado efeito substitutivo,
independentemente do resultado do julgado.
Enquanto o agravo de instrumento constitui um recurso, o pedido de suspenso
no detm natureza recursal. Logo, no h vedao ao ajuizamento simultneo ou
concomitante de ambas as medidas, visto que, no sendo uma delas um recurso, no se
aplica o princpio da singularidade ou unirrecorribilidade, segundo o que, para cada ato
judicial recorrvel, h um nico recurso previsto pelo ordenamento, sendo vedada a
interposio simultnea ou cumulativa demais outro visando a impugnao do mesmo
ato judicial.
Demais disso, o agravo de instrumento serve para obter a reforma ou anulao
da deciso interlocutria, em razo de um HUURU LQ MXGLFDQGR ou de um HUURU LQ
SURFHGHQGR J o pedido de suspenso destina-se a obter a sustao dos efeitos da
deciso, sem reform-la ou anul-la, diante de grave leso ordem, sade, economia
ou segurana pblicas.
O agravo de instrumento tem sua interposio subordinada obedincia de um
prazo legal. J o pedido de suspenso no se sujeita a qualquer prazo, podendo ser
intentado enquanto no houver o trnsito em julgado. Com efeito, no h fixao de
prazo legal para o ajuizamento do pedido de suspenso. Assim, entende-se que a
qualquer momento pode ser formulado o pedido, desde que seja feito antes da efetiva
execuo do ato , conforme leciona Pedro dos Santos Barcelos. Trata-se, ao que se v,
de medida preventiva.
73

Enfim, as referidas medidas contm pressupostos diferentes, desnudando

finalidades igualmente diversas. Da serem autnomas e diferentes entre si.
Deferido o pedido de suspenso pelo presidente do tribunal, o agravo de
instrumento no fica prejudicado. O que se prejudica, com o deferimento do pedido de
suspenso pelo presidente do tribunal, o pedido de efeito suspensivo a que alude o art.
558 do CPC, passando a ser desnecessrio. E isso porque o pedido de suspenso apenas
retira da deciso sua eficcia, mantendo-a existente; sua revogao ou anulao somente
ser obtida no agravo de instrumento. Alm do mais, a manuteno do processamento
do agravo garante Fazenda Pblica ainda uma alternativa, na eventualidade de a
deciso que deferira o pedido de suspenso pelo presidente do tribunal vier a ser
revogada em agravo interno interposto pelo particular ou autor da ao originria.
O acolhimento de qualquer um deles ir atender finalidade pblica,
suspendendo a deciso ou, no caso do julgamento final do agravo, reformando-a
Ajuizado, inicialmente, o pedido de suspenso e vindo a ser acolhido, no o atinge nem
lhe retira a eficcia da deciso que vier a ser tomada no agravo de instrumento, ainda
que seja para negar-lhe provimento. Por sua vez, o provimento do agravo de
instrumento no pode ser afetado pela eventual deciso do Presidente do tribunal que
indeferir o pedido de suspenso de liminar.
  3URFHGLPHQWR GR 3HGLGR GH 6XVSHQVmR O pedido de suspenso formulado
por meio de uma petio dirigida ao presidente do tribunal. No h requisitos formais
previstos em lei para o pedido de suspenso; exige-se, apenas, que haja requerimento da
pessoa jurdica de direito pblico interessada.
essencial, para a compreenso da controvrsia submetida ao crivo do
presidente do tribunal, que acompanhe a petio do pedido de suspenso uma cpia que
se pretende suspender, a fim de viabilizar o acesso ao seu teor. Desponta, ainda, como
conveniente juntar uma cpia da petio inicial da demanda em que concedida a liminar
ou provimento que se pretende suspender, com vistas a aquilatar a legitimidade da
postulao e a competncia do presidente do tribunal para apreciar o referido pedido de
suspenso.
Apresentada a petio do pedido de suspenso, o presidente do tribunal poder
adotar uma das seguintes medidas:

a) GHWHUPLQDU D HPHQGD RX FRPSOHPHQWDomR GD SHWLomR FRP R

HVFODUHFLPHQWR GH DOJXP GHWDOKH RX D MXQWDGD GH DOJXP GRFXPHQWR
HVVHQFLDOTXHQmRWHQKDVLGRWUD]LGRDH[HPSORGDFySLDGDGHFLVmRTXH
VHSUHWHQGHVXVSHQGHU A determinao de emenda ou complementao do
pedido diz respeito, apenas, a um esclarecimento ou juntada de cpia da
petio inicial da ao originria, da deciso que se pretende suspender ou
de outra pea dos autos que se revele como essencial compreenso da
controvrsia. No se deve determinar a emenda ou complementao do
pedido para que se faa prova a respeito de fatos alegados pela Fazenda
Pblica em sua petio de suspenso de liminar. que o requerimento de
suspenso tambm, por bvio, no comporta dilao probatria, devendo o
postulante trazer com o pedido todos os documentos que sustentem as
afirmativas de potencial agresso aos interesses pblicos tutelados ,
conforme Ellen Gracie Northfleet.

E ,QGHIHULURSHGLGRGHVXVSHQVmRSRUQmRYLVOXPEUDUDOHVmRjRUGHPj
HFRQRPLDjVD~GHQHPjVHJXUDQoDS~EOLFD
74

c) 'HWHUPLQDUDLQWLPDomRGRVDXWRVHGR0LQLVWpULR 3~EOLFRSDUDTXHVH
SURQXQFLHP HP  VHWHQWD H GXDV KRUDV. Antes de apreciar o
requerimento da Fazenda Pblica, faculta-se ao presidente do tribunal
instaurar um contraditrio no processamento do pedido de suspenso,
colhendo a manifestao do autor da ao originria e o opinativo do
Ministrio Pblico, no prazo de 72 (setenta e duas) horas.

d) &RQFHGHU OLPLQDUPHQWH R SHGLGR VREUHVWDQGR R FXPSULPHQWR GD

GHFLVmR. Ocorre, no raras vezes, que o caso submetido ao exame do
presidente d tribunal pe a descoberto uma situao de extrema gravidade e
urgncia, no havendo tempo para se instaurar o prvio contraditor, sob
pena de suprimir da pretendida suspenso a efetividade do comando judicial
postulado, poder o presidente do tribunal, imediatamente, deferir o pedido
de suspenso, dispensando o prvio contraditrio, desde que se verifique a
relevncia do fundamento e a urgncia da medida pretendida. O pedido de
suspenso depende, via de regra, do prvio contraditrio, colhendo-se a
manifestao d autor da ao originria e o opinativo do Ministrio Pblico.
O afastamento da exigncia do contraditrio, com a apreciao imediata do
pedido de suspenso deve ocorrer em hipteses de urgncia na concesso da
medida.Em hipteses assim, a medida presta-se finalidade contida na lei
que garantir, com eficincia, a necessidade de se evitar grave leso
sade, economia, ordem ou segurana pblica, no sendo exigvel que haja
um prejuzo fatal em favor da obedincia a regras relacionadas com o
contraditrio, resultando, finamente, uma conformidade justificvel entre a
medida e o escopo legal de preservao do interesse pblico.
Nesses casos em que se dispensa o prvio contraditrio, o autor
da ao originria no fica impossibilitado de manifestar-se. Na verdade, o
contraditrio fica diferido para o momento posterior concesso do pedido
de suspenso, podendo tal manifestao ocorrer mediante a interposio do
agravo interno contra a deciso que determinar o sobrestamento do
cumprimento da deciso do rgo DTXR
'XUDomRGD6XVSHQVmR&RQFHGLGD No h limite temporal para o ajuizamento
do pedido de suspenso; poder ser intentado enquanto durar o risco de grave leso a
um dos interesses pblicos relevantes. O marco final para que se possa ajuizar o pedido
de suspenso o trnsito em julgado. Enfim, o pedido de suspenso pode ser intentado a
qualquer momento, enquanto persistir a grave leso ordem, sade, economia e
segurana pblicas e, igualmente, enquanto no sobrevier o trnsito em julgado; e
mesmo possvel que a potencialidade de risco surja em momento posterior ao da
prolao da liminar ou sentena atacadas, conforme Ellen Gracie Northfleet.
Uma vez acolhido o pedido de suspenso, a sustao da eficcia da deciso
liminar ou antecipatria vigorar at o trnsito em julgado da deciso de mrito na ao
principal, no sendo atingido pela supervenincia de sentena ou de outra deciso que
confirme a liminar ou o provimento de urgncia anteriormente concedido.
A regra da ultra-atividade da suspenso deferida pelo presidente do tribunal
parece no se aplicar ao processo de mandado de segurana, por com ele no se
compatvel.
Como se v, a deciso que defere o pedido de suspenso vigora at o trnsito em
julgado da deciso de mrito a ser proferida no processo principal. Ento, ressalvadas as
75

hipteses de reexame necessrio, caso queira manter suspensa a ordem deferida, a

Fazenda Pblica dever intentar os recursos cabveis, evitando, com isso, o trnsito em
julgado. A regra peca com conspirar e favor da interposio de eventuais recursos
protelatrios. H casos, porm, em que a tese defendida pela Fazenda Pblica apresentase relevante, no havendo intuito procrastinatrio na interposio de recursos para fazer
vale o entendimento favorvel ao interesse pblico.
'R$JUDYR,QWHUQRFRQWUDD'HFLVmRGR3HGLGRGH6XVSHQVmR Da deciso do
presidente do tribunal que defere ou indefere o pedido de suspenso cabe agravo interno
para o Plenrio ou Corte Especial. Referido agravo interno deve ser interposto no prazo
de 5 (cinco) dias, no havendo necessidade de incluso em pauta. Quando o pedido de
suspenso intentado em razo de uma deciso proferida no processo de mandado de
segurana, o agravo interno est previsto no art. 4 da Lei n. 4.348/1964. Tal
dispositivo somente prev o agravo da deciso que defere o pedido de suspenso,
fixando-lhe o prazo de 10 (dez) dias. Em se tratando de deciso denegatria, no
havendo possibilidade de se interpor o recurso, por falta de previso legal.
Atualmente, em razo do novo entendimento adotado pelo STF e acompanhado
pelo STJ, caber agravo tambm da deciso do presidente que indeferir o pedido de
suspenso, no processo de mandado de segurana. Tal agravo, ao que tudo indica, tem
fundamento no art. 4 da Lei n. 8.437/1992, que fixa, contudo, o prazo de 5 (cinco) dias
para sua interposio. Parece, ento, que, indeferido o pedido de suspenso, mesmo que
seja em mandado de segurana, o prazo do agravo interno ser de 5 (cinco) dias. Ocorre,
todavia, que, nesse caso, o agravante a Fazenda Pblica, que dispe, como se sabe, de
prazo em dobro para recorrer (CPC, art. 188). O prazo para a Fazenda Pblica interpor o
agravo interno ser, como se v, de 10 (dez) dias, j aplicada a dobra prevista no art.
188 do CPC.
Em suma, tanto da deciso que defere como da que indefere o pedido de
suspenso cabe o agravo interno, ainda que se trate de processo de mandado de
segurana. Quando a deciso deferir o pedido de suspenso, no mandado de segurana,
o prazo para o agravo ser de 10 (dez) dias. Nos demais casos, tal prazo ser de 5
(cinco) dias, computado em dobro quando o recorrente for a Fazenda Pblica, ou seja,
quando a deciso for denegatria do pedido de suspenso. A prpria Lei n. 4.348/64,
fica este prazo de 10 (dez) dias.
'D5HQRYDomRGR3HGLGRGH6XVSHQVmRSDUDR7ULEXQDO6XSHULRU J vimos que,
deferida uma liminar ou um provimento e urgncia por um juiz de primeira instncia, o
pedido de suspenso ser dirigido ao presidente do tribunal ao qual aquele magistrado
esteja vinculado. Caso a liminar venha a ser concedida, originariamente, pelo tribunal, o
pedido de suspenso intentado perante o presidente do STF ou perante o presidente do
STJ, a depender de a matria contida na FDXVD SHWHQGL da petio inicial ser
constitucional ou infraconstitucional.
Cumpre concentrar-se na hiptese de a liminar ou o provimento ter sido
concedido por um juiz de primeira instncia. Nesse caso, no custa repetir que o pedido
de suspenso endereado ao presidente do respectivo tribunal, o qual poder deferir ou
indeferir o pleito de suspenso.
Deferido o pedido de suspenso, restar atendido o interesse manifestado pela
Fazenda Pblica, franqueando-se ao autor da ao originria interpor um agravo interno
que ser apreciado pelo Pleno ou pela Corte Especial, a depender da composio do
tribunal. No vindo a ser provido o agravo do autor, no lhe resta mais nada a fazer,
76

porquanto, conforme j se acentuou, no cabem, segundo orientao j firmada pelo

STF e pelo STJ, recurso extraordinrio nem recurso especial do respectivo tribunal.
Vindo a ser provido o agravo, quedar atendido o interesse manifestado pela Fazenda
Pblica, mantendo-se suspensa a liminar ou o provimento de urgncia at o trnsito em
julgado da deciso de mrito na ao principal . Positivada a hiptese, no cabero
recurso extraordinrio nem recurso especial.
Na hiptese de, deferida a suspenso, o agravo interno do autor vier a ser
provido, sero restaurados os efeitos da liminar ou do provimento de urgncia. No
poder a Fazenda Pblica, em casos como esse, interpor RESP nem RE, conforme j
dito. O mesmo ocorre quando, rejeitado o pedido de suspenso, vier a ser mantida a
deciso denegatria, com o desprovimento do agravo interno interposto pela Fazenda
Pblica.
Ocorrendo uma dessas hipteses, permite-se que a Fazenda Pblica renove o
pedido de suspenso, desta feita para o presidente do STF ou para o presidente do STJ,
caso o fundamento seja, respectivamente, constitucional ou infraconstitucional.
A renovao somente permitida aps o julgamento proferido no agravo
interno. Ainda que rejeitado o pedido de suspenso, a Fazenda Pblica no poder,
desde logo, renov-lo ao tribunal superior. Dever, antes disso, interpor o agravo interno
e aguardar seu julgamento. Confirmada, no julgamento do agravo interno, a rejeio do
pedido de suspenso, caber, somente a partir da, sua renovao para o presidente do
respectivo tribunal superior.
'D6XVSHQVmRSDUD9iULDV'HFLV}HV6LPLODUHVHGR3HGLGRGH$GLWDPHQWRDe
acordo com o 8 do art. 4 da Lei n. 8.437/1992, as liminares cujo objeto seja idntico
podero ser suspensas em uma nica deciso, podendo o presidente do tribunal estender
os efeitos da suspenso a liminares supervenientes, mediante simples aditamento do
pedido original, aplicando-se tambm aos pedidos de suspenso de liminares ou
sentenas proferidas no processo de mandado de segurana, atendendo economia
processual. Um simples requerimento ser entranhado aos autos j existentes e
encaminhado ao presidente do tribunal para que, verificada a similitude dos casos, possa
determinar a extenso da medida para as novas liminares concedidas.

77

;,,,  &21752/( -8',&,$/ '$ $7,9,'$'( $'0,1,675$7,9$

5HVXPLGRSRU/HWtFLD)LJXHLUHGR
2EVHUYkQFLDGD$GPLQLVWUDomRDR3ULQFtSLRGD/HJDOLGDGH
Diferentemente dos particulares, a quem se confere liberdade para fazer tudo
aquilo que no lhes for proibido, a Administrao Pblica s pode fazer o que lhe for
permitido por expressa disposio legal. Ela deve agir nos estritos limites fixados pela
lei, ou seja, a Administrao tem sua atuao lindada aos limites da lei, s podendo agir
VHFXQGXPOHJHP


A atividade administrativa restringe-se aplicao e execuo da norma geral
e abstrata constante do texto legal, sendo-lhe defeso instituir qualquer determinao que
implique restrio ou cerceio a direitos de terceiros. A no ser assim, a Administrao
estaria usurpando a competncia legiferante que peculiar do Poder Legislativo, merc
da delegao outorgada pelos detentores do poder inerente a qualquer estado: o povo.
Assim, a Administrao Pblica deve apenas cumprir apenas a vontade do povo, contida
lei.
$WLYLGDGH$GPLQLVWUDWLYDH1HFHVVLGDGHGH$WHQGLPHQWRj)LQDOLGDGH3~EOLFD
Estruturada para atingir o bem comum e assegurar um mnimo de direitos e
garantias ao indivduo, a Administrao Pblica tem a incumbncia intrnseca de
executar servios que revestem o carter da necessidade e comodidade pblicas,
voltando seus esforos para o incremento e desenvolvimento de atividades que lhe so
impostas pela sociedade.
A Administrao Pblica somente se justifica como fomentadora da realizao
do interesse coletivo se seus atos forem dirigidos para a consecuo do fim pblico a
que se destina (fim legal).
Se a atividade administrativa depende da lei e a prpria ordem normativa prope
uma gama de finalidades a serem atingidas, estas mesmas finalidades se afiguram como
obrigatrias. Logo, a busca de tais finalidades pela Administrao tem o carter de
GHYHUque lhe imposto H[YLOHJLV


Para o cumprimento da finalidade estabelecida pela lei, a Administrao
necessita manejar poderes que lhes so conferidos no interesse da coletividade. Os
poderes outorgados aos agentes pblicos constituem instrumentos auxiliares do dever,
servindo pra o seu cumprimento, que justamente a consecuo das finalidades traadas
pela lei.

evidente, pois que a ILQDOLGDGH  sempre voltada ao interesse pblico

constitui uma das condies de validade da atividade administrativa. Da ser GHYHU do
administrador alvej-la, sendo obrigado a exara o ato e exercer os poderes que lhe so
conferidos para cumprir sua finalidade pblica.
9LQFXODomRH'LVFULFLRQDULHGDGH

78

A disciplina legal que recai sobre a atividade administrativa pode figurar de

duas formas: 1) a lei poder estabelecer com preciso qual a situao de fato
objetivamente identificvel e qual a conduta a ser adotada ante aquela mesma situao
de fato
 vinculao da atividade administrativa aos precisos termos da lei. O
administrador no dispe de qualquer liberdade, devendo praticar o ato de acordo com o
enunciado normativo;
2) a lei poder conceder Administrao certa margem de escolha quanto ao contedo
do ato, bem como oportunidade e convenincia de sua prtica WDORSoo de escolha
conferida ao administrador pblico consiste na discricionariedade.
Com relao discricionariedade, importante destacar que a possibilidade de
escolha, conferida pela lei ao administrador pblico, da adequada providncia para o
caso concreto, dentre as solues possveis, decorrncia da impossibilidade do
legislador catalogar todos os atos que a Administrao possa realizar ou todas as
mincias que a atividade administrativa exige. Isto porque, sob o influxo das mais
variadas necessidades da atividade administrativa, o administrador quem tem
melhores condies de aferir a medida idnea ao atendimento do escopo legal.
de destacar que a discricionariedade no implica possibilidade de atuao
arbitrria, visto que a atividade discricionria no se confunde com arbtrio. A
discricionariedade decorre da lei e nela se funda; a arbitrariedade sempre constitui
medida ilegal, ilegtima, bizarra, desarrazoada e contrria ao direito.
&RQFHLWRGH3RGHU'LVFULFLRQiULR
Segundo Vtor Nunes Leal, no existe DWR discricionrio; o que h SRGHU
discricionrio, uma vez que nenhum ato administrativo pode ser considerado
discricionrio em sua integralidade (todos os atos, inclusive os discricionrios, contm
parcela vinculada, notadamente quanto competncia, finalidade e forma). Assim,
em virtude do peso da doutrina que o fundamenta, cumpre adotar a correta terminologia
para referir-se a SRGHU discricionrio, e no a DWR discricionrio.
No so convergentes as opinies doutrinrias acerca da precisa noo do poder
discricionrio. Nas lies mais conservadoras, vedado ao Poder Judicirio apreciar o
mrito dos atos administrativos, cabendo-lhe to-somente a anlise de sua legalidade.
A conceituao de poder discricionrio apresentada por Carlos Ari Sundfeld a
seguinte: o poder-dever de o administrador, aps um trabalho de interpretao e de
confronto da norma quanto hiptese legal, fazer uma apreciao subjetiva para
estabelecer qual , no caso concreto, a deciso que melhor atende vontade da lei .13
Contudo, no se infira da que a discricionariedade reduz-se a simples
interpretao a norma jurdica a ser aplicada, pois no exerccio do poder discricionrio
caber ao agente, aps efetivar o processo cognoscitivo mencionado, integrar a norma a
ser aplicada mediante apreciao prpria, com o objetivo de atingir a vontade legal.
Assim, o exerccio da discricionariedade sucede interpretao da norma cuja aplicao
se pretende . 14

SUNDFELD, Carlos Ari. Discricionariedade e Revogao do Ato Administrativo . 5HYLVWDGH'LUHLWR

3~EOLFR 79: 132-138, ano XIX, julho/setembro de 1986, p. 135.
14
COSTA, Regina Helena. Conceitos Jurdicos Indeterminados e Discricionariedade Administrativa .
5HYLVWDGH'LUHLWR3~EOLFR95: 125-138, ano 23, julho/setembro de 1990, p. 128.
13

79

Portanto, no se deve confundir discricionariedade com a operao lgica de

conhecimento em que consiste a interpretao da norma: processo interpretativo
antecede a atividade discricionria.
Realizada a operao hermenutica e, ainda assim, restando uma pluralidade de
resultados possveis e aptos consecuo do fim pblico, caber Administrao a
escolha da providncia que se lhe afigura mais oportuna e conveniente ao interesse
coletivo (haver discricionariedade). Se, porm, ao final do processo interpretativo, no
remanescer dvida alguma sobre a correta e adequada providncia a ser adotada, no se
caracterizar discricionariedade, mas mera interpretao ou simples subsuno do fato
lei.
3RGHU'LVFULFLRQiULRH&RQFHLWRV-XUtGLFRV,QGHWHUPLQDGRV
Ao interpretar a norma, comum que o administrador se depare com conceitos
imprecisos ou vagos, no sendo difcil preench-los com o contedo que melhor lhe
parea til, conveniente ou oportuno. Isto porque, a impreciso dos conceitos insertos
em normas jurdicas no constitui exceo ou raridade, pois as palavras so,
essencialmente, polissmicas, possuindo diversas acepes.
Questiona-se se a presena de conceitos imprecisos ou indeterminados no texto
da lei permitiria ao administrador pblico preench-los com o contedo que
pretendesse, implicando verdadeiro uso do poder discricionrio.
Trata-se de problema atinente interpretao de normas jurdicas. De fato, a
interpretao defronta-se com duas espcies terminolgicas e conceituais: conceitos de
significao exata e conceitos de significao imprecisa, porm determinvel.

Conceitos de significao exata

 Qo remanescem dvidas de que tais
conceitos so aplicados como que mecanicamente pela autoridade administrativa, sendo
despropositado cogitar-se de qualquer resqucio de discricionariedade.

Conceitos de significao imprecisa, porm determinvel  Ki Gois tipos: os

dotados de contedo emprico ou de noes de experincia e os que ostentam contedo
de valor.

Em se tratando de conceitos empricos ou de noes de experincia, so

determinveis mediante exerccio de interpretao baseado em elementos objetivos,
tirados da experincia, que possibilitam a delimitao do conceito de forma a alcanar
uma nica soluo vlida perante o ordenamento positivo. Nesse caso, no h
discricionariedade, mas mera interpretao da norma jurdica.
Se, no entanto, a lei albergar conceitos de valor, para cuja delimitao houver
necessidade de apreciao subjetiva da Administrao Pblica, haver na hiptese
discricionariedade.
Em suma, quando a lei emprega conceitos de experincia, h mera interpretao;
se utiliza conceitos de valor, h discricionariedade.
([HUFtFLRH/LPLWHVGR3RGHU'LVFULFLRQiULR
O poder discricionrio imprescindvel para o exerccio da atividade
administrativa. Com efeito, no podendo o legislador minudenciar todos os casos
80

concretos e suas respectivas solues, impe-se autoridade administrativa adotar a

providncia que atinja o escopo legal.
A adoo da providncia adequada deflui do prprio ordenamento positivo, ou
melhor, do princpio da legalidade que exige sejam obedecidos os ditames legais que
norteiam e disciplinam a atividade administrativa, vinculada ou discricionria.
So limites ao exerccio do poder discricionrio:

1) A prpria lei VHDGLVFULoo outorgada autoridade pblica decorre da lei, aquela

mesma discrio deve ser exercida nos precisos limites definidos no texto legal. Fora
da, a atuao administrativa ser ilegal.

2) Finalidade pblica FXMDSHUVHFXoo cumpre autoridade pblica empreender. a

conformao direta ou indireta ao interesse pblico que, no atendida pelo
administrador, no uso do seu poder discricionrio, torna o ato ilegal e, de resto, invlido.

3) Motivo
 TXDQGR Qo vier expresso em lei, ou seja, deixado ao alvedrio do
administrador, ser elemento discricionrio do ato administrativo. relevante a teoria
dos motivos determinantes , sobre a qual ensina Celso Antnio Bandeira de Mello: de
acordo com esta teoria, os motivos que determinam a vontade do agente, isto , os fatos
que serviram de suporte sua deciso, integram a validade do ato. Sendo assim, a
invocao de motivos de fato falsos, inexistentes ou incorretamente qualificados vicia
o ato mesmo quando, conforme j se disse, a lei no haja estabelecido, antecipadamente,
os motivos que ensejariam a prtica do ato. Uma vez enunciados pelo agente os motivos
em que se calou, ainda quando a lei no haja expressamente imposto a obrigao de
enunci-los, o ato s ser vlido se estes realmente ocorreram e o justificavam. 15

4) Princpios da razoabilidade e da proporcionalidade  D UD]RDELOLGDGH GHYH VHU

tomada como aquilo que a sociedade pode admitir como uma das solues possveis
para o caso concreto; o padro social a respeito de certas condutas e, portanto, s pode
ser aferida em funo da realidade, de um contexto determinado 16.
A
proporcionalidade decorre da exigncia da adequada medida entre a providncia
adotada pela Administrao Pblica e o resultado legitimamente perseguido no uso da
competncia que lhe imposta H[YLOHJLV
&RQWUROH-XGLFLDOGR3RGHU'LVFULFLRQiULR
Por muito tempo se firmou o entendimento segundo o qual ao Judicirio no era
dado apreciar o ato praticado no uso do poder discricionrio. Tal entendimento erigia o
poder discricionrio a atributo intangvel e impenetrvel pelo Estado-juiz.

O que hoje no mais se admite um poder discricionrio absoluto, sem

quaisquer limites ou critrios que possam demarcar sua rea de atuao. O atuar
administrativo transbordante de tais limites expe-se ilegalidade, merecendo a pronta
correo ou invalidao pelo Judicirio.
Dessa maneira, pode o Judicirio apreciar os aspectos da legalidade e verificar se
a Administrao no ultrapassou os limites da discricionariedade.
Se praticado o ato no exerccio do poder discricionrio e no alcanado o
interesse pblico a que a norma visa, tambm caber a provocao do Judicirio para
anular o ato, eliminando o arbtrio subjacente atividade do administrador pblico. Essa
15

MELLO, Celso Antnio Bandeira.&XUVRGH'LUHLWR$GPLQLVWUDWLYRSo Paulo: Malheiros, 1994, p.

184.
16
,ELGHPS

81

 a clssica hiptese do desvio de poder, sobre a qual no persistem dvidas quanto

admissibilidade do controle judicial.
Quando a Administrao indica os motivos que a levaram a praticar o ato, este
somente ser vlido se os motivos forem verdadeiros. Para apreciar esse aspecto, o
Judicirio ter que examinar os motivos, ou seja, os SUHVVXSRVWRVGHIDWRe as SURYDVde
sua ocorrncia.
Com relao atividade de interpretao da norma jurdica, antecedente
necessrio atividade discricionria quando a lei utiliza-se de conceitos imprecisos,
de se destacar que, tratando-se conceitos empricos ou de experincia, o controle
judicial ser amplo. Se, porm, a situao referir-se a conceito de valor, cuja
significao depende de apreciao subjetiva do administrador pblico, no ser
possvel o controle judicial, a no ser no que diga respeito aos elementos vinculados do
ato administrativo (competncia, finalidade e forma).
Em qualquer caso, a atividade administrativa deve ser guiada pelos princpios da
razoabilidade e da proporcionalidade. Assevera Luciano Ferreira Leite: o que cabe ao
Judicirio verificar em sua atividade de controle dos atos administrativos baseados na
discricionariedade dos agentes, se a escolha levada efeito pela Administrao se
manteve nos lindes do razovel, no transbordando os limites a que est sujeita pelo
ordenamento jurdico positivo. 17
1RWDV&RQFOXVLYDVVREUHR&RQWUROH-XGLFLDOGD$WLYLGDGH$GPLQLVWUDWLYD
Enquanto que a discricionariedade caracteriza-se quando h uma pluralidade de
resultados possveis e aptos consecuo do fim pblico, cabendo Administrao a
escolha da providncia que se lhe afigura mais oportuna e conveniente ao interesse
coletivo, a vinculao decorre da situao concreta de restar apenas um comportamento
possvel e, conseqentemente, compulsrio ao administrador pblico.
No mais se admite um poder discricionrio absoluto. Ao poder discricionrio
deve-se impor limites ou critrios que possam demarcar sua rea de atuao. A atuao
que ultrapasse tais limites deve ser corrigida ou anulada pelo Judicirio.

The End !
17

'LVFULFLRQDULHGDGH$GPLQLVWUDWLYDH&RQWUROH-XGLFLDOSo Paulo: RT, 1981, p. 74.

82