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Constitucional

Fundamentos de Direito

Constitucional
Vera Karam de Chueiri

Fundamentos de Direito

Fundamentos de Direito

Constitucional

Fundao Biblioteca Nacional


ISBN 978-85-387- 2956-3

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Vera Karam de Chueiri

Fundamentos de Direito Constitucional

Edio revisada

IESDE Brasil S.A.


Curitiba
2012
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2008 IESDE Brasil S.A. proibida a reproduo, mesmo parcial, por qualquer processo, sem autorizao por escrito dos autores e do detentor
dos direitos autorais.

CIP-BRASIL. CATALOGAO-NA-FONTE
SINDICATO NACIONAL DOS EDITORES DE LIVROS, RJ
________________________________________________________________________________
C486f
Chueiri, Vera Karam de, 1963Fundamentos de direito constitucional / Vera Karam de Chueiri. - 1.ed., rev. - Curitiba,
PR : IESDE Brasil, 2012.
140p. : 28 cm
Inclui bibliografia
ISBN 978-85-387-2956-3
1. Direito constitucional - Brasil. I. Ttulo.
12-4939.

CDU: 342(81)

12.07.12 30.07.12
037444
________________________________________________________________________________

Capa: IESDE Brasil S.A.


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Sumrio
Direito Constitucional conceito e objeto de estudo | 7
Estado moderno | 7
Constituio e constitucionalismo | 8
Poder constituinte | 9
Constituio conceitos | 10
Constituio classificao | 12

A histria do constitucionalismo no Brasil | 17


Constituio do Imprio | 17
Primeira Constituio da Repblica (1891) | 18
Segunda Constituio da Repblica (1934) | 20
Terceira Constituio da Repblica (1937) o golpe | 21
Quarta Constituio da Repblica (1946) | 22
Quinta Constituio da Repblica (1967) e o golpe militar | 23

A Constituio brasileira de 5 de outubro de 1988 | 31


A constituinte de 1987-1988 | 31
A Constituio cidad (5 de outubro de 1988) | 32
Aspectos crticos em relao constituinte de 1987-1988 e Constituio de 1988 | 36

Repblica Federativa do Brasil: fundamentos e princpios | 43


Fundamentos da Repblica Federativa do Brasil | 43
Princpios que regem a relao internacional da Repblica Federativa do Brasil | 47

Direitos fundamentais | 55
Antecedentes histricos | 55
A questo sobre os fundamentos dos direitos | 58
As declaraes de direitos e a ideia de universalidade | 59
Os direitos fundamentais, suas garantias e a Constituio brasileira de 1988 | 62

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Os direitos fundamentais na Constituio brasileira de 1988 | 67


Direitos individuais | 67

Os direitos fundamentais sociais na Constituio brasileira de 1988 | 75


Trabalho | 76
Associao profissional liberdade sindical | 78
Greve | 78

A organizao do Estado | 83
Federao | 83

Organizao dos poderes Legislativo | 95


Poder Legislativo | 95
Da estrutura | 96
Sesses conjuntas da Cmara dos Deputados e do Senado Federal | 99
Comisses Parlamentares | 99
Comisses Parlamentares de Inqurito (CPIs) | 100

Processo legislativo | 107


Emendas Constituio | 107
Leis complementares | 108
Leis ordinrias | 109
Leis delegadas | 109
Medidas provisrias | 110
Decretos legislativos | 111
Resolues | 111
Fases do processo legislativo | 111

Organizao dos poderes Executivo | 117


Poder Executivo | 117
Presidente da Repblica eleio, mandato e posse | 118

Organizao dos poderes Judicirio | 129


Poder Judicirio | 129
Da estrutura | 131
Supremo Tribunal Federal | 132

Referncias | 137

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Apresentao
Prezados alunos
Este livro trata-se de um manual de Direito Constitucional para o curso de
Cincias Sociais e que, portanto, pretende dar uma noo dos principais
temas enfrentados naquele campo de saber. O captulo primeiro trata do
conceito e objeto de estudo do Direito Constitucional a saber, a Constituio,
seu processo de elaborao, que o poder constituinte e sua relao com
o constitucionalismo. O captulo dois descreve, brevemente, a histria do
constitucionalismo no Brasil, a comear pela Constituio do Imprio, de
1824, at a Constituio ou Emenda Constitucional 1, de 1969. O captulo trs
trata, especificamente, da Constituio brasileira de 5 de outubro de 1988 que
surge com a redemocratizao do pas aps os anos de ditadura militar e das
constituies outorgadas. O captulo quatro dispe sobre os fundamentos da
Repblica Federativa do Brasil e os princpios que a regem nas suas relaes
internacionais a partir da Constituio Federal de 1988. O captulo cinco
discute os direitos fundamentais, seus antecedentes histricos, especialmente
as declaraes de direitos decorrentes das revolues liberais-burguesas
que estavam na origem do Estado liberal moderno. O captulo seis trata,
especificamente, dos direitos fundamentais na Constituio Federal de 1988,
sobretudo dos direitos individuais. O captulo sete trata, tambm, dos direitos
fundamentais, porm os de cunho social, presentes na Constituio Federal
de 1988. O captulo oito apresenta a organizao do Estado e suas respectivas
esferas: federal, estadual e municipal. O captulo nove fala da organizao dos
poderes e, pontualmente, do Poder Legislativo. O captulo dez trata do processo
legislativo, que diz respeito elaborao das vrias espcies normativas. O
captulo onze discorre sobre o Poder Executivo e faz algumas digresses sobre

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o presidencialismo e o parlamentarismo. O captulo doze trata do Poder Judicirio,


com foco no Supremo Tribunal Federal.
A sequncia dos captulos se deu em face da necessidade de dar ao leitor das
Cincias Sociais um panorama geral do Direito Constitucional, sem descurar de
uma anlise crtica dos temas relacionados a esse campo do saber, ainda que se
trate de um manual, isto , de um texto de generalidades sobre o assunto e de fcil
compreenso para aqueles que no so iniciados no campo jurdico, especialmente
no campo jurdico-constitucional.
De toda forma, convido a todos para esta leitura e espero que ela instigue-os a
compreender a Constituio no como uma mera folha de papel (como diria
Lassale), mas como o resultado do compromisso radical com a democracia que o
Estado e a sociedade brasileira assumiram desde 1988.

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Direito Constitucional
conceito e objeto de estudo
Vera Karam de Chueiri*

Estado moderno
O Direito Constitucional pode ser, genericamente, definido como um ramo do Direito Pblico, o
qual, com o surgimento do Estado moderno, se tornou, ao longo do tempo, matria de ensino nos cursos jurdicos. Entretanto, essa definio ampla precisa ser compreendida nos seus desdobramentos. Da
a necessidade de se retroceder ao surgimento do Estado moderno, bem como aos seus fundamentos e
compromissos para melhor se compreender em que contexto histrico e terico o Direito Constitucional surge e ganha relevncia.
O conceito de Estado, assim como o de Direito, no um conceito universal. Mais especificamente, o conceito de Estado moderno indica e descreve um tipo de associao poltica e de organizao do
poder, historicamente determinada, que surge na Europa, mais ou menos, a partir do sculo XVI e se
consolida com as revolues liberais dos sculos XVII e XVIII, quais sejam, a Revoluo Inglesa de 1688,
a Revoluo Francesa de 1789 e a independncia das treze colnias inglesas que formaram os Estados
Unidos da Amrica em 1776. As revolues inglesa e francesa, ainda que ocorridas em contextos histricos e polticos distintos, tm em comum o fato de que ambas foram uma luta por poder poltico,
econmico e religioso empreendida pela classe mdia (a burguesia) que, com o desenvolvimento do
capitalismo, crescia na Europa em fora e riqueza.
O que distingue o Estado moderno de outras formas historicamente determinadas de organizao do poder poltico o fato da centralizao deste. Ou seja, o Estado moderno se caracteriza e se
afirma como uma sociedade poltica na qual o poder centralizado, impessoal e espacialmente deter* Doutora em Filosofia pela Graduate Faculty da New School for Social Research, NY (NSSR). Mestre em Direito pela Universidade Federal de
Santa Catarina (UFSC). Bacharel em Direito pela Universidade Federal do Paran (UFPR).
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Direito Constitucional conceito e objeto de estudo

minado sobre um dado territrio. Isso no ocorre por acaso, mas como reao fragmentao do poder,
caracterstico do perodo medieval, isto , como reao ao que os autores contratualistas chamaram de
Estado de natureza. Assim, o Estado moderno surge como uma forma de organizao poltica na qual
o uso da fora centralizado, concentrado e racionalizado, de modo a evitar a barbrie com a qual o
Estado de natureza era, por alguns, identificado. Outro trao que vai distingui-lo da organizao poltica
medieval o seu carter mundano e no espiritual.
Pois bem, o Estado moderno caracterizado como uma estrutura unitria, organizada e monopolista de gesto do poder por parte do soberano (que pode ser tanto uma nica pessoa quanto todo o
povo) tem como objetivo a promoo e a conservao da paz e, consequentemente, o fim dos conflitos
que ameaam a vida, a segurana, a liberdade, a igualdade e a propriedade dos indivduos em sociedade. Aqui, ele j ganha outro adjetivo, ou seja, ele se torna um tipo de organizao poltica liberal.
Dessa forma, o Estado liberal moderno consolidado aps as revolues burguesas estrutura-se sobre a
pretenso de garantir a vida, a liberdade, a igualdade jurdica e a propriedade de seus indivduos, estas
consideradas inatas, pois so decorrentes da sua condio humana. Isto , o indivduo tem direito
liberdade, igualdade e propriedade, pois estes decorrem da sua natureza e so anteriores ao Estado.
A tarefa estatal to somente a de proteg-los e viabilizar o seu exerccio. Para tanto, urge que o Estado
intervenha, ainda que minimamente, na esfera do indivduo e, dessa forma, tal interveno no pode
ser abusiva, mas limitada e, principalmente, limitada pelo direito.
Vale dizer, a moderna estrutura de poder inaugurada com a figura do Estado deve, sobretudo,
evitar os abusos no exerccio daquele atravs de algo que lhe imponha um tipo racional de limitao.
Esse algo uma forma jurdica constituda por um conjunto de normas prefixado capaz de limitar o
exerccio do poder do soberano, bem como assegurar e garantir os direitos fundamentais dos indivduos
e organizar o funcionamento do Estado. Dessa forma, o Estado se submete lei, especialmente lei
escrita, como garantia da racionalidade do uso da sua fora.

Constituio e constitucionalismo
nesse contexto das demandas liberais dos sculos XVII e XVIII e da necessidade de limitar o
poder do Estado que surge a ideia de Constituio associada aos movimentos polticos que marcaram
a poca, as j mencionadas revolues burguesas (inglesa, americana e francesa). Isso, pois, com a instaurao da monarquia constitucional na Inglaterra, o Parlamento passa a funcionar como limite para
o exerccio do poder do soberano, o que se revela na Declarao de Direitos de 1688, a chamada Bill
of Rigths inglesa. A Inglaterra j tinha uma tradio de controle dos atos do soberano que remonta
Magna Carta de 1215. A afirmao dessa tradio e costume do povo ingls, atravs do tempo, fez, por
exemplo, com que a Inglaterra prescindisse de uma Constituio escrita.
No caso americano, a independncia das colnias resultou na Conveno da Filadlfia, de 1787,
tambm conhecida como Conveno Constitucional que, inicialmente, tratou de revisar os artigos da
confederao1 e, ao final, acabou promulgando a Constituio dos Estados Unidos da Amrica. Pouco
1 Os Estados Unidos da Amrica, no processo de sua independncia, se constituram, inicialmente, em uma confederao de estados, a qual,
em 1777, elaborou um documento com treze artigos, os quais disciplinavam a sua organizao e funcionamento. A confederao uma forma
de Estado, na qual os estados que a constituem mantm sua soberania, liberdade e independncia e todo poder, jurisdio e direito delegado
aos estados confederados (ou Estados Unidos) pela confederao, nos termos convencionados, nesse caso, nos 13 artigos redigidos pelos
delegados dos estados de New Hampshire, Massachusetts Bay, Rhode Island e Providence Plantations, Connecticut, Nova York, Nova Jersey,
Pensilvnia, Delaware, Maryland, Virginia, Carolina do Norte, Carolina do Sul e Georgia.

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Direito Constitucional conceito e objeto de estudo

tempo depois, entre 1789 e 1791, a Constituio sofreu dez emendas em face das crticas que vinha recebendo, relativamente aos mecanismos de limitao do poder do governo federal em relao ao povo
e aos estados-membros da federao. Tais emendas ficaram conhecidas como a Bill of Rights americana,
na qual se afirmaram os compromissos republicanos e federativos dos Estados Unidos da Amrica.
Na Frana, no calor da revoluo de 1789, do clamor por liberdade, igualdade e fraternidade e
dos conflitos que sucederam, relativamente instituio de um novo regime, elaborada a Declarao dos
Direitos do Homem e do Cidado (Dclaration des Droits de lHomme et du Citoyen). Assim, atravs da
assembleia nacional, se declara, dali para frente, em um estilo mais ou menos semelhante ao da Constituio americana, os direitos do homem e do cidado, direitos estes, naturais, universais, inalienveis e
sagrados do homem. Pouco tempo depois, em 1791, feita a Constituio francesa.
O constitucionalismo moderno pode ser traduzido, nesse sentido, atravs das experincias inglesa, francesa e norte-americana, ainda que, contemporaneamente, ele signifique muito mais que limitar
o poder do soberano, garantir os direitos individuais e a separao dos poderes.
O sentimento de que governantes e governados devem se sujeitar igualmente Constituio
fundamental para o Estado de direito e, sobretudo, para o Estado democrtico de direito.
Conforme se pode observar, as constituies escritas ou no escritas esto associadas aos movimentos polticos que esto na sua origem, em face do que, antes que se fale nas constituies propriamente ditas, fundamental compreender esses eventos que esto na sua origem e que so designados
como poder constituinte.

Poder constituinte
O poder constituinte, em linhas muito gerais, o poder de fazer a Constituio. Isto , de dar forma a um pacto que limite o poder do soberano, proteja e garanta os direitos fundamentais do homem
e estruture as funes de governo de maneira separada e equilibrada, para que as tarefas de fazer as
leis, execut-las e aplic-las no se confundam e caibam aos poderes especficos. Entretanto, o ato de
fazer a Constituio hoje muito mais complexo e extenso do que no sculo XVIII, tendo em vista que
o poder constitudo no mais se limita organizao do Estado e proteo dos direitos fundamentais
de carter meramente individual.
O poder constituinte no pode ser divorciado dos eventos que lhe do significado e que implicam num rompimento com a velha ordem para a Constituio de algo novo. As revolues burguesas a
que se vem referindo so exemplos histricos desse momento de rompimento e consequente transformao, os quais caracterizam o poder constituinte.
Quem primeiro teorizou acerca dele foi Emmanuel Joseph Sieys, um abade francs de Chartres
que teve grande influncia e participao no processo da Revoluo Francesa, o qual afirmou: Une
Constitution suppose, avant tout, un pouvoir constituant2 (Uma Constituio pressupe, antes de tudo,
um poder constituinte). Ele escreveu um manifesto intitulado O que o terceiro Estado? (SIEYES, 1986),
no qual argumenta que os poderes resultantes da Constituio restavam submissos a um poder constituinte anterior que era soberano e, portanto, no estava vinculado a nada, mas somente a sua prpria
2 Exposition raisonne des droits de lhomme et du citoyen, 20 jul. 1789.
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Direito Constitucional conceito e objeto de estudo

vontade. Ainda, que esse poder fosse do pas (ou terceiro Estado) que representava todas as pessoas,
no caso, todos os franceses, e no de alguns poucos, como o clero e a nobreza. Assim, o titular do poder
constituinte era a nao.
Quando se afirma que uma Constituio supe um poder constituinte, significa que ela no
algo dado, mas algo construdo. Nesse sentido, o poder constituinte surge como uma fora originria
do povo/nao que organiza e estrutura o poder poltico. Assim, se pode ver a diferena entre poder
constituinte e poderes constitudos, entre o impulso criador e o objeto criado.
O poder constituinte , em tese, inicial, pois antes dele no h poder ou direito algum, seno a
vontade do soberano (o povo); autnomo, pois s ele que pode decidir acerca da Constituio e, incondicionado, pois no se subordina ou condiciona a nada.
Fazer uma Constituio implica em procedimentos, tais como a convocao da assembleia constituinte, sua instalao e todos os demais atos desse processo at a aprovao e a promulgao do texto
constitucional. Todo o complexo de atos deve ser justo e adequado sob pena de comprometer, formal
e materialmente, a legitimidade da Constituio. O poder constituinte como um evento poltico inicial,
autnomo e incondicionado encontra, na prtica, resistncias. Se se olhar para a histria do constitucionalismo brasileiro e das respectivas constituies, ver-se- que em nenhuma oportunidade, desde a
elaborao da primeira Constituio Imperial de 1824, o poder constituinte esteve divorciado das foras
polticas dominantes e das formas jurdicas j existentes.
A interessante anlise que faz Antonio Negri (2002, p. 7) em seu livro O Poder Constituinte relaciona, na modernidade, poder constituinte democracia: Falar de poder constituinte falar de democracia. Para o autor, tal poder no apenas a fonte onipotente e expansiva que produz as normas constitucionais, mas o prprio sujeito que regula a poltica democrtica. Assim, a dificuldade que desde o incio
est associada ao poder constituinte o fato dele, assim como a democracia, resistir constitucionalizao, isto , a algo que lhes d limites. Ainda, da perspectiva do direito, o poder constituinte a fonte
de produo das normas constitucionais, isto , ele que instaura a nova ordem jurdica que regular as
relaes na comunidade, todavia, uma vez feita a Constituio, aquele acaba interiorizado nesta, limitando a sua expansividade. Outro problema diz respeito ao funcionamento do poder constituinte, por
exemplo, as assembleias constituintes, que limitado pelas regras de representao, na medida em que
se vincula o mandato do constituinte ao do parlamentar, como na ltima constituinte brasileira, em que
se teve um congresso constituinte, e no uma verdadeira assembleia. Os parlamentares no Congresso
Nacional deputados federais e senadores da Repblica foram transformados em constituintes, ainda
que os seus mandatos fossem, originalmente, para representao na Cmara e no Senado Federal. Ou
seja, uma assembleia constituinte seria um evento especialmente criado para fazer a Constituio e os
seus membros, exclusivamente, escolhidos, pelo povo, para realizar tal tarefa.

Constituio conceitos
A Constituio (escrita) um documento decorrente da Era Moderna. Entretanto, se se pensar nas
relaes de poder existentes nas sociedades antigas e medievais, possvel dizer que a Constituio real
sempre existiu, mesmo antes do surgimento do Estado moderno.
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Direito Constitucional conceito e objeto de estudo

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Ferdinand Lassale (1995), prussiano nascido em meados do sculo XIX, em Breslau, contemporneo de Marx na Revoluo Prussiana de 1848, ao escrever sobre A Essncia da Constituio defende essa
ideia de que a Constituio real e efetiva sempre existiu, pois a essncia da Constituio diz respeito
aos fatores reais do poder, isto , s relaes que se estabelecem entre governante e governados, seja
aquele a monarquia, a aristocracia ou a burguesia. Quando esses fatores reais do poder adquirem a forma
escrita, isto , quando so postos no papel ganham a qualidade de Constituio jurdica. Todavia, para
Lassale, s a forma, isto , s a Constituio escrita, pouco significa, pois no passa de uma folha de papel. Ela necessariamente deve refletir os tais fatores reais do poder de uma nao.
O professor Konrad Hesse, em sua aula inaugural na Universidade de Freiburg, em 1959, responde, quase cem anos depois, a Lassale e a sua teoria acerca da essncia da constituio. Segundo Hesse
(1991), a Constituio escrita ou jurdica no apenas uma mera folha de papel, como sugeria Lassale,
mas ao contrrio, possui uma fora normativa. Isto , a Constituio no mero reflexo ou descrio da
realidade e das relaes de poder l existentes, e sim norma e, como tal, implica em prescries. Essa
fora normativa da Constituio permite que ela se imponha como ordenadora da vida do Estado. O
autor afirma que deve haver um condicionamento recproco (uma relao de coordenao) entre a
Constituio jurdica (escrita) e a realidade poltico-social. A fora normativa da Constituio no reside
na simples adequao da Constituio jurdica realidade, ela exige que haja uma vontade de Constituio, vale dizer, que os seus destinatrios tenham a conscincia da necessidade e do valor de uma
ordem normativa inquebrantvel em constante processo de legitimao (Hesse, 1991, p. 19).
Carl Schmitt (2000), jurista alemo catlico, professor na Universidade de Bonn, critica, por sua
vez, a concepo liberal de Constituio que, desde o sculo XVIII, corresponde s demandas das liberdades burguesas, como o reconhecimento dos direitos individuais, a diviso dos poderes e a representao popular no Parlamento.
A premissa da qual Schmitt parte a de que no a Constituio que forma o Estado, mas o
Estado que torna possvel o estabelecimento da Constituio. Assim, a Constituio para ele no um
contrato, um pacto, mas uma deciso sobre o tipo e a forma de unidade poltica do povo (que o Estado). Nesse sentido, aquilo que os liberais entendiam como Constituio no correspondia s decises
polticas fundamentais sobre a unidade poltica, posto que atendiam, exclusivamente, aos interesses
do indivduo burgus. Por exemplo, as decises acerca dos rgos do Estado, suas atividades e os procedimentos para manuteno da unidade poltica so prioritrias em relao s normas que limitam a
atividade do Estado em nome das liberdades individuais/burguesas.
Hans Kelsen (1979), jurista austraco, professor na Universidade de Viena, concebe a Constituio
como o grau de Direito Positivo mais elevado, isto , como um conjunto de normas escritas, o qual est
no topo da escala e, por isso, regula a produo das demais normas jurdicas. Da dizer que todas as demais normas jurdicas que integram o sistema normativo esto abaixo da Constituio que, ao regular
a produo daquelas, lhes superior. Ao contrrio de Carl Schmitt, a Constituio para Kelsen estritamente jurdica, isto , norma e nada que no tenha tal formato pode ser considerada Constituio,
ainda que trate de alguma matria constitucional. Isso, pois, a conduta humana s interessa para Kelsen
enquanto contedo de uma norma jurdica.
Na tradio da common law3, os ingleses sempre tiveram uma Constituio no escrita, ao contrrio dos americanos, que inauguraram o modelo moderno de Constituio. No obstante, as diferentes
3 Common law o sistema jurdico tpico da Inglaterra e da maioria dos pases que foram suas colnias ou territrios e se fundamenta na
prtica dos tribunais e nas decises que estes produzem, como principal fonte do direito, e no nas leis escritas. Assim, a common law um tipo
de sistema jurdico oriundo do direito ingls no escrito. A fonte do direito so as decises dos juzes acerca dos casos que julgam. O conjunto
dessas decises recebe o nome de jurisprudncia.
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Direito Constitucional conceito e objeto de estudo

tradies e sistemas jurdicos, pode-se inferir que a Constituio , como diz o professor portugus,
Gomes Canotilho, o estatuto jurdico do poltico.
Contemporaneamente, a Constituio contm, alm de regras constitucionais que regulam o funcionamento do Estado, outras espcies de normas constitucionais que so os princpios e as polticas
pblicas, estas mais conhecidas como normas programticas. Esse conjunto de normas constitucionais
que compreende os princpios, as regras e as polticas pblicas fundamental para a organizao do
Estado, para o exerccio da cidadania, na medida em que protege, garante e efetiva direitos, sobretudo
os de ordem social para uma comunidade poltica democrtica.

Constituio classificao
O Direito Constitucional classifica as constituies conforme alguns critrios, tais como: forma,
origem, estabilidade e contedo ou volume normativo.
Quanto forma, elas so escritas e no escritas. Aquelas se apresentam sistematizadas em um
texto nico, como a atual Constituio brasileira, promulgada em 1988, enquanto estas, ao contrrio,
no se encontram em um nico texto, mas em textos esparsos, bem como se referem aos costumes e s
convenes no escritas da comunidade, ao longo da sua histria, por exemplo, a Constituio inglesa.
Quanto origem, elas so promulgadas, populares ou democrticas e outorgadas. Aquelas resultam de um poder constituinte legtimo, em que a vontade popular foi soberana e representada atravs
de membros constituintes eleitos. As Constituies brasileiras de 1891, 1934, 1946 e 1988 so exemplos
de Constituies promulgadas. Nas outorgadas, no h participao popular no processo constituinte de
discusso e deliberao, como ocorreu nas Constituies brasileiras da era republicana de 1937, 1967 e
1969 (Emenda Constitucional).
O professor Jos Afonso da Silva (2003), da Faculdade de Direito da Universidade de So Paulo,
fala ainda em Constituio cesarista, a qual no propriamente outorgada, nem promulgada ou democrtica, mas criada com ajuda da vontade popular. Advm da vontade de um governante muitas vezes
imposta por este e depois submetida, atravs de plebiscito, manifestao popular para ratificar a
sua vontade.
Quanto estabilidade, elas so rgidas, semirrgidas e flexveis. As rgidas so aquelas que se submetem a um processo mais complexo de alterao, distinto do processo de formao das leis infraconstitucionais4. As semirrgidas submetem parte do seu texto a um procedimento mais complexo de
alterao, geralmente a parte dos contedos constitucionais propriamente ditos e o restante do texto
se altera atravs do procedimento legislativo ordinrio de edio das leis infraconstitucionais. As flexveis so as que submetem todo o seu texto a um processo ordinrio de alterao, sem qualquer procedimento especial. A Constituio brasileira de 1988 o exemplo de uma Constituio rgida, pois pode
ser alterada somente atravs dos procedimentos de emenda e reviso que esto especificados no seu
artigo 60 e no artigo 3. do Ato das Disposies Constitucionais Transitrias.
Quanto ao contedo ou volume normativo, elas so sintticas ou analticas. Aquelas so constituies mais enxutas, as quais tratam de limitar o exerccio do poder, estruturar o Estado, seu funcionamento e a estabelecer um rol de direitos fundamentais, especialmente os direitos individuais. uma
Constituio de Estados pouco ou nada intervencionistas, os chamados Estados mnimos. J as constituies
analticas so mais extensas, mais detalhadas e se referem a contedos mais amplos do que simplesmente
4 As leis que esto abaixo da Constituio, como as leis ordinrias e as leis complementares, so chamadas, por isso, de leis infraconstitucionais
e so feitas pelo Poder Legislativo nas esferas federais, estaduais e municipais.

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Direito Constitucional conceito e objeto de estudo

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a limitao do exerccio do poder, a estrutura do Estado e o rol de direitos individuais. So constituies de


Estados mais intervencionistas com destaque para o rol de direitos coletivos e sociais e as normas programticas que dizem respeito s aes de governo para efetivao das suas polticas pblicas.
Os Estados democrticos de direito contemporneos com mais compromisso social adotam constituies mais analticas. Esse tipo de Constituio pode ser ainda referida como Constituio dirigente.
O professor portugus Gomes Canotilho discorre acerca desse tipo de Constituio como uma via de
transformao social e econmica, isto , um documento jurdico que impulsiona, incentiva e dirige o
processo social.
O Direito Constitucional tem como seu objeto de estudo, a Constituio. Vale dizer, o Direito Constitucional tem como objeto a Constituio e, assim, sua tarefa estudar o estatuto jurdico do poltico.
Nesse sentido, cabe ao Direito Constitucional:
::: definir os princpios poltico-constitucionais que estruturam o Estado, tais como princpio democrtico, princpio republicano, princpio da separao dos poderes, pluralismo etc. (vide CF,
art. 1.)5;
::: prescrever a forma e a estrutura do Estado (unitrio, federal, confederado) e a forma a e estrutura
de governo (presidencialista, parlamentarista, misto, conforme art. 1. da CF);
::: estabelecer as competncias dos rgos que exercem as funes de governo (Executivo,
Legislativo e Judicirio);
::: determinar os processos da formao da vontade poltica e das tomadas de decises, direta ou
indiretamente, atravs da estrutura do Estado, seus rgos poltico-constitucionais.

Texto complementar
(BARROSO, 2006, p. 147)

Das origens at os dias de hoje, a ideia de Constituio e do papel que deve desempenhar
percorreu um longo e acidentado caminho. O constitucionalismo liberal, com sua nfase nos aspectos de organizao do Estado e na proteo de um elenco limitado de direitos de liberdade, cedeu
espao para o constitucionalismo social. Direitos ligados promoo da igualdade material passam
a ter assento constitucional e d-se uma ampliao notvel das tarefas a serem desempenhadas
pelo Estado no plano econmico e social.
Em alguns pases essa tendncia foi mais forte, dando lugar noo de dirigismo constitucional
ou de Constituio dirigente, com a reduo do campo reservado deliberao poltica majoritria
e a consequente imposio ao legislador e ao administrador de certos deveres de atuao positiva.
5 CF quer dizer Constituio Federal ou Constituio da Repblica Federativa do Brasil de 05 de outubro de 1988.
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Direito Constitucional conceito e objeto de estudo

Essa ampliao do espao constitucional passou a ser amplamente questionada a partir do quarto
final do sculo XX, na onda de uma ampla reao poltica pela reduo do tamanho do Estado, pela
desregulao e pela volta ao minimalismo constitucional.

Atividades
1.

Comente a afirmao a seguir, tendo em vista a contradio que ela aponta entre poder
constituinte e ordenamento jurdico.
Segundo Carl Schmitt, nenhuma norma jurdica, menos ainda uma Constituio, pe-se
a si mesma. O poder constituinte um s: vontade poltica, cujo poder ou autoridade capaz
de tomar a deciso coletiva sobre a espcie e forma da prpria existncia poltica; portanto,
de determinar a existncia da unidade poltica em sua inteireza. Assim, para este autor, o
evento constituinte puro imediatismo de uma fora jurdica no mediada pela lei, um ato da
legitimidade, a qual torna sensata a legalidade da nova lei.

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Direito Constitucional conceito e objeto de estudo

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2.

Para Lassale, a Constituio, em essncia, a soma dos fatores reais de poder que regem uma
nao que, quando escritos numa folha de papel, se transformam em direito. Hesse refuta sua tese
ao defender que a Constituio jurdica no significa apenas um pedao de papel, pois ela possui
uma fora normativa. Explique as teses dos referidos autores e aponte a diferena fundamental
entre ambas.

3.

Classifique, explicando os respectivos critrios, a Constituio da Repblica Federativa do Brasil.

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16

Direito Constitucional conceito e objeto de estudo

Gabarito
1.

A afirmao de Schmitt aponta a contradio entre poder constituinte e Constituio, esta


entendida como conjunto de normas escritas e positividas, na medida em que a Constituio,
enquanto poder constitudo, no decorre dela mesma, mas de algo que lhe exterior. Esse algo
uma vontade poltica, um ato de rompimento com a velha ordem jurdico-constitucional,
que pode ser traduzido como revoluo. Assim, no h nada anterior Constituio, pois ela
inaugurar a ordem normativa do Estado. No entanto, quando no h uma revoluo ou qualquer
ato poltico de rompimento com a velha ordem constitucional, o poder constituinte originrio
no inicial, mas normalmente resultante daquela. Por exemplo, a constituinte de 1988 (poder
constituinte originrio) resultou de uma emenda Constituio de 1969 e com os membros
constituintes vinculados ao Congresso Nacional (ou Parlamento) anteriormente eleito.

2.

Para Lassale, a Constituio real e efetiva sempre existiu, pois sua essncia consiste nas relaes
de poder que se estabelecem entre governante e governados. Quando esses fatores reais do
poder adquirem a forma escrita, isto , quando so postos no papel, ganham a qualidade de
Constituio jurdica, a qual nada significa, pois no passa de uma folha de papel. Hesse, ao
contrrio, defende que a Constituio escrita ou jurdica no apenas uma mera folha de papel,
mas possui uma fora normativa. Ela no mero reflexo ou descrio da realidade e das relaes
de poder l existentes, mas sim norma. Essa fora normativa da Constituio permite que ela se
imponha como ordenadora da vida do Estado.

3.

Quanto forma, a Constituio brasileira de 1988 escrita, pois sistematizada em um texto


nico. Quanto origem, promulgada, popular ou democrtica, pois resultou de um poder
constituinte representado, atravs de constituintes eleitos. Quanto estabilidade, rgida, pois
sua alterao se d ou por emenda ou reviso, isto , procedimentos mais complexos e distintos
dos de formao das leis infraconstitucionais. Quanto ao contedo ou volume normativo,
analtica, pois extensa, detalhada e no se limita a disciplinar o exerccio do poder, a estrutura
do Estado e o rol de direitos individuais. Ela traz ainda o rol de direitos coletivos e sociais e as
normas programticas que dizem respeito s aes de governo para efetivao das suas polticas
pblicas, entre outras.

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A histria do
constitucionalismo no Brasil
Constituio do Imprio
A histria do constitucionalismo no Brasil pode ser compreendida a partir das suas constituies, todas elas, escritas. Nesse sentido, pode-se dizer que a histria constitucional do Brasil comeou
em 1824 quando o Imperador D. Pedro I, dois anos aps a declarao da independncia, sancionou a
primeira Constituio (imperial) do Estado que ento se criava, dando-lhe uma forma unitria, conforme os ideais polticos modernos de uma monarquia constitucional.
A forma unitria significa um Estado, cujo poder centralizado e concentrado em uma nica
instncia. Isso significa que no Estado unitrio a ordem administrativa, poltica e jurdica se conjugam em
uma unidade de poder. Assim, o governo no Estado unitrio centralizado e centralizador e a ele cabe
atribuir as funes a serem executadas pelas instncias inferiores, pois estas no so autnomas.
Diferente do Estado federal, no qual, por exemplo, combinam e concorrem os poderes da federao com os dos estados-membros e no Brasil, aps a Constituio de 1988, inclusive, os dos municpios , no Estado unitrio o poder ocupa uma nica e exclusiva esfera.
A forma unitria tradicionalmente mais adequada a Estados que possuem pequena extenso
territorial. Entretanto, apesar do Brasil desde sempre possuir um vasto territrio, sua primeira forma,
dada pela Constituio de 1824, foi unitria.
A Constituio dividiu o Estado em provncias e o Rio de Janeiro tornou-se o centro do governo
e a sede da famlia real portuguesa.
Logo aps a formalizao da independncia, em 1823, sob a presidncia do bispo portugus
Dom Jos Caetano da Silva Coutinho e com o discurso de abertura de Dom Pedro I, deu-se a instalao
da Assembleia Constituinte, a qual teve uma dupla funo: elaborar a primeira Constituio do novssimo
Estado que nascia naquele momento e, ao mesmo tempo, funcionar como Poder Legislativo ordinrio,
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A histria do constitucionalismo no Brasil

isto , o poder que faz as leis infraconstitucionais do Estado as leis que esto abaixo da Constituio (leis
ordinrias, leis complementares, leis delegadas, regulamentos etc.). Entretanto, a Assembleia Constituinte
teve um fim desconcertante: Dom Pedro I, que havia se autodeclarado Imperador constitucional e defensor eterno do Brasil, atravs da sua autoridade e, contrariamente aos ideais liberais que ele havia, incialmente, subscrito, dissolveu-a. Dessa forma, o prprio Imperador, com o auxlio de um pequeno grupo por
ele escolhido, elaborou e outorgou a Constituio em 25 de maro de 1824, a qual foi a primeira Constituio Imperial do Brasil, infelizmente, uma Constituio imposta e que durou at o final do Imprio.

Primeira Constituio da Repblica (1891)


O final do Imprio significou para o Brasil duas mudanas radicais: da forma de governo (de
monarquia constitucional para Repblica) e da forma de Estado (de unitrio para federao), as quais,
conforme se ver a seguir, foram os principais pontos de pauta da constituinte.
A Repblica, ao contrrio da monarquia, a forma de governo em que muitos participam do
exerccio do poder. A federao forma de Estado em que o poder , tradicionalmente, descentralizado
em duas instncias: a federal e a estadual.
Marechal Deodoro da Fonseca assume a presidncia do governo provisrio e nomeia uma comisso de republicanos para elaborar o projeto de Constituio a ser apresentado e discutido na Assembleia Constituinte. O projeto , ento, aprovado pelo executivo do governo provisrio em 22/06/1890
e em 15/11/1989 eleita a Assembleia Constituinte, presidida por Prudente de Morais. Na realidade, a
primeira Assembleia Constituinte republicana teve os seus membros eleitos para exercer tambm os
poderes legislativos ordinrios, isto , os de fazer as leis ordinrias e, dessa forma, menos que uma
Assembleia Constituinte, o que se teve foi um Congresso Constituinte.
Interessante anotar que o Marechal Deodoro da Fonseca, seu vice, o Marechal Floriano Peixoto e
todos os seus ministros pertenciam maonaria. Da a nfase do governo provisrio na separao entre o Estado e a Igreja. Outro feito dessa poca foi a concesso da nacionalidade a todos os imigrantes
residentes no Brasil. Tambm surge logo aps a instaurao da Repblica a bandeira nacional, com a
inscrio ordem e progresso, smbolo da ptria que permanece at os dias de hoje.
A primeira Constituio da Repblica foi aprovada em 24/03/1891, seguindo quase na ntegra o
projeto apresentado pela comisso de republicanos, com apenas poucas modificaes agregadas pelas
discusses durante a constituinte. Resulta desse processo que as antigas provncias se transformam em
Estados federados (estados-membros da federao), os quais formaram, assim, os Estados Unidos do
Brasil, denominao esta que o Brasil de imediato adotou. Criou-se o Distrito Federal como entidade
igualmente pertencente Federao, sobre a qual se estabeleceria a capital da Repblica. O estados-membros se tornam autnomos e com competncias remanescentes (tudo que no lhes fosse negado
expressamente pela Constituio, lhes era facultado).
O presidencialismo1 adotado como regime de governo, isto , um regime no qual o presidente da
Repblica exerce as funes de chefe de Estado e de chefe de governo com o auxlio dos seus ministros, os
quais se tornam, assim, auxiliares da confiana do presidente, que pode exoner-los a qualquer momento.
1 No presidencialismo, a mesma pessoa, isto , o presidente da Repblica o chefe de Estado e o chefe de governo. No parlamentarismo
no ocorre o mesmo, pois neste o chefe de Estado (o presidente) divide funes com o chefe de governo (o primeiro-ministro ou chanceler).
Em relao s funes, pode-se dizer que as de chefe de Estado esto mais relacionadas representao da soberania nacional interna e
externamente, enquanto as de chefe de governo esto relacionadas Administrao do governo, da burocracia, das polticas pblicas.

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A histria do constitucionalismo no Brasil

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Acaba o Poder Moderador, smbolo da monarquia, e se estabelece o mecanismo dos freios e contrapesos e da harmonia e independncia entre os trs poderes. Em relao ao Executivo e ao Legislativo,
seus membros passam a ser eleitos pelo voto do povo. Assim, o princpio do voto universal adotado
pela Constituio, no entanto, tal universalidade no se estende aos analfabetos, aos mendigos, aos
praas militares e s mulheres.
O poltico e intelectual que mais se destacou na feitura da Constituio foi Rui Barbosa, o qual
era um grande conhecedor da Constituio norte-americana, a qual serviu de fonte de inspirao para
a primeira Constituio republicana brasileira, esta considerada uma boa Constituio, porm materialmente ineficaz, pois era distante da realidade nacional.
A considerar que Deodoro da Fonseca e seu vice, Floriano Peixoto, no concorreram pela mesma
chapa, tem-se que a Primeira Repblica comea com uma cpula de governo dividida. Tambm, a tenso entre os militares e os polticos civis ganha fora, na medida em que os militares resistem nova
estrutura do governo republicano, descentralizado e federalista e pressionam no sentido do retorno
forte centralizao e concentrao do poder.
A oposio pressiona Deodoro da Fonseca no sentido da diminuio dos seus poderes presidenciais e desse embate resulta, em 03/11/1891, a dissoluo do Congresso, a caracterizar um verdadeiro
golpe de Estado. Muitos polticos da oposio foram presos e a imprensa sofreu forte censura. Diante
dessa crise, a oposio, alguns setores da sociedade civil e, sobretudo, Floriano Peixoto foram Deodoro
a renunciar, o que ocorre em 23/11/1891.
Com a renncia, assume o vice, Floriano Peixoto, o qual imediatamente restabelece as atividades
do Congresso. Entretanto, a Constituio previa que em caso de rennica do presidente da Repblica
antes da metade do mandato, isto , de dois anos, haveria a necessidade de se convocar novamente
eleies. Mas isso no ocorreu. A despeito do que dizia a Constituio, Floriano Peixoto permaneceu no
cargo de presidente e avocou a si o papel de consolidar a Repblica.
Floriano Peixoto governou com mo forte. Demitiu todos os governadores que apoiaram Deodoro
da Fonseca e tambm enfrentou a revolta dos militares desgostosos com o seu governo. Ao contrrio
de Deodoro da Fonseca, Floriano Peixoto enfrenta os revoltosos e vence. Da este ser conhecido como
Marechal de Ferro.
Entretanto, o fato de os militares revoltosos terem sido vencidos pelo governo no resolve a crise
que se instalou e, com ela, uma guerra civil, sobretudo pelas atitudes autoritrias e centralizadoras de
Floriano Peixoto, especialmente contra os governos estaduais. Isso faz com que a oposio se organize
e que os prximos governos adotem, ao contrrio, uma atitude de descentralizao do poder, diante da
qual os estados-membros se tornam protagonistas no cenrio da poltica republicana e federalista.
Assim, a poltica regional ganha espao e o sistema constitucional lhe d condies de xito. Os
governadores ganham espao e poder, na medida do enfraquecimento do poder central. Os proprietrios de terra tambm voltam ao cenrio da poltica. Os assim chamados coronis eram, na sua maioria,
fazendeiros que exerciam poder militar, econmico e poltico sobre as suas terras e as pessoas sujeitas
ao seu jugo. Os coronis desafiavam a impessoalidade e a racionalidade no exerccio do poder, pois
agiam com base no uso da fora das armas e eram determinantes na escolha dos governadores e dos
parlamentares. Esse cenrio distancia-se cada vez mais do que traava a Constituio e, assim, em 1924,
aberto o processo de reviso constitucional, o qual termina em 1926 com sete emendas e a retomada
da centralizao do poder no Executivo. As emendas resumiram-se no seguinte:
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A histria do constitucionalismo no Brasil

::: aumento das possibilidades de interveno da Unio federal nos estados-membros;


::: menos atribuio e poder ao Congresso;
::: restrio da competncia da Justia Federal;
::: limitao sobre o uso do habeas corpus2 Introduo do veto parcial para o presidente (Bonavides
e Paes de Andrade, 2004, p. 267).
Mesmo com as emendas, o processo de reviso constitucional foi um fracasso, e em1926 ocorre
no pas uma srie de protestos, at que quatro anos mais tarde (1930) a Primeira Repblica acaba com
o chamado movimento revolucionrio de 30.
O movimento de 30 propunha um novo acordo republicano que incorporasse as demandas sociais da populao. Propunha, assim, uma nova feio ao Estado brasileiro, para alm do seu carcter
liberal, centrado, exclusivamente, no indivduo, e no na sociedade. O que se quer uma poltica social
e econmica voltada para o povo, e no para o interesse de alguns poucos, normalmente, a oligarquia
agrria (os proprietrios de terra) e a incipiente aristocracia industrial (os industriais urbanos).
importante lembrar que em 1932 ocorre em So Paulo o chamado movimento constitucionalista, um protesto contra os desvios de rumo que a revoluo parecia tomar, como a interveno federal
nos estados determinada pelo governo provisrio, outorgando aos tenentes o poder de governar. Ainda, o protesto se deu em nome do respeito ao sistema representativo, sobretudo dos estados-membros,
contra a centralizao excessiva do poder, naquele momento exercido por Getlio Vargas, chefe do
governo provisrio. Assim, o movimento constitucionalista paulista foi importante para a reconduo
do Estado brasileiro ordem constitucional.
Apesar do movimento constitucionalista protestar o desvio de rumo da Revoluo de 30, foi Getlio Vargas, lder da Revoluo e do governo provisrio, quem determinou a realizao de eleies em
03/05/1933 para uma nova Assembleia Constituinte, cuja instalao se deu em 15/11/1933. O propsito
da constituinte era, sobretudo, o de restaurar a ordem constitucional do pas.

Segunda Constituio da Repblica (1934)


A constituinte de 1933 tem uma peculiaridade que a destaca na histria do constitucionalismo
brasileiro. Foi a nica que, instituda para a funo de fazer a Constituio, com seus membros eleitos exclusivamente para tanto, no se converteu em legislativo ordinrio aps o trmino dos trabalhos e a respectiva
promulgao da Constituio. Ou seja, no houve na sua convocao vnculo com o poder j constitudo
(no foi um Congresso Constituinte) e nem na sua dissoluo se converteu em legislativo ordinrio.
Pois bem, a segunda Constituio da Repblica foi promulgada em 16/07/1934 sob a influncia
da Constituio de Weimar de 1919 e da Constituio espanhola de 1931, ambas constituies oriundas
do ambiente ps-Primeira Guerra na Europa, que era de construo do chamado Estado social ou Estado de bem-estar (Welfare State).
Pela primeira vez o texto da Constituio brasileira dedicou um captulo especfico ordem
social e econmica do Estado. Tal captulo comeava no artigo 115 e seguia at o artigo 143, isto , 28
2 O habeas corpus um remdio constitucional de que se utiliza o cidado que sofre ou est na iminncia de sofrer coao, ameaa ou violncia
de constrangimento na sua liberdade de locomoo por ilegalidade ou abuso de poder da autoridade legtima. Ou seja, ele um meio atravs do
qual qualquer pessoa que esteja inviabilizada de exercitar sua liberdade de ir e vir (esteja presa, por exemplo) pode se utilizar para garanti-la.

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A histria do constitucionalismo no Brasil

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artigos da Constituio foram dedicados matria social e econmica. Autonomia sindical, jornada de
oito horas de trabalho dirio, previdncia social so alguns exemplos da matria contemplada pelo texto
da Constituio, como tambm a introduo de um captulo sobre a educao.
A estrutura federativa sofreu algumas mudanas, especialmente com a ampliao dos poderes
da Unio federal em relao aos dos estados-membros. Isso se justifica pelo fato de que o movimento
de 30 tinha como uma de suas metas resgatar o poder central que havia sido enfraquecido em face da
poltica dos governadores, sobretudo dos estados de So Paulo e Minas Gerais. Apelando para um federalismo cooperativo, isto , para um sistema em que a Unio federal e os estados-membros exerciam
suas funes de maneira cooperativa, o que aconteceu, na realidade, foi a reduo da autonomia dos
estados-membros. Estes ficaram relativamente dependentes da Unio federal. Assim, o Poder Executivo
federal ficou mais poderoso em relao aos Executivos estaduais e, tambm, em relao ao Poder Legislativo de uma maneira geral.
de se destacar, ainda, a introduo do chamado mandado de segurana, que um remdio
constitucional contra atos arbitrrios e abusivos de qualquer autoridade pblica sobre os cidados.
No obstante a caracterstica social da Constituio de 1934, ela tambm continha princpios de
liberdade econmica, tais como, livre-iniciativa, livre-concorrncia etc. a acentuar o antagonismo entre
o compromisso social da Constituio, o intervencionismo estatal e a ordem econmica liberal.

Terceira Constituio da Repblica (1937) o golpe


Infelizmente a Constituio brasileira de 1934 no durou mais que trs anos e, atravs de um golpe de Estado, o presidente da Repblica, Getlio Vargas, fechou o Parlamento (Congresso Nacional) em
1937 e, autoritariamente, outorgou uma nova Constituio ao pas. Naquele momento, Getlio flertava
com os regimes totalitrios que vinham se fortalecendo na Europa, como o fascismo na Itlia, o franquismo na Espanha e o nazismo na Alemanha.
Assim, a importncia do Poder Legislativo federal e, tambm dos estados-membros foi, dramaticamente, reduzida a um governo centralizado nos mandos do Executivo federal. O presidente da Repblica ficou investido de um poder enorme a despeito dos demais poderes, Legislativo e Judirio e das
demais instncias de poder, estadual e municipal. O prprio Judicirio ficou proibido de examinar e
julgar algumas questes do governo. Os cidados tiveram seus direitos fundamentais violados, como a
liberdade de expresso, a liberdade de imprensa, a liberdade partidria, o devido processo legal etc.
Segundo Getlio Vargas, a Constituio de 1937 seria submetida a plebiscito, todavia tal fato nunca ocorreu. Foi uma Constituio imposta, conhecida como Constituio polaca, pois foi inspirada na
Constituio polonesa. Essa Constituio ajudou a ditadura Vargas por conceder ao presidente da Repblica o poder, inclusive, de legislar, atravs de decretos-lei, de declarar guerra at mesmo sem a autorizao do Congresso, de intervir nos estados-membros, de dissolver a Cmara Federal, entre outros
poderes de exceo.
Essa Constituio criou um Executivo federal centralizado e muito forte, fragmentou o Legislativo
e fez surgir uma burocracia estatal, cujo controle era operado por uma nica pessoa: o presidente da
Repblica. Autoritria, essa foi uma Constituio de um perodo ditatorial e que se justificava ao dizer
que o assim chamado Estado Novo por ela inaugurado seria a salvao nacional.

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A histria do constitucionalismo no Brasil

O perodo de 1937 a 1946 foi de grande tenso poltica no mundo, e no Brasil no foi exceo.
Ainda que distante dos eventos catastrficos da Segunda Guerra Mundial, o Brasil sentiu seus efeitos.
Getlio Vargas era um lder populista que governou o Brasil com pulso forte entusiasmado com
totalitarismo e seus mtodos, especialmente o fascismo, o franquismo e o nazismo. O seu populismo
rendeu classe trabalhadora, desde a Constituio de 1934, significativas mudanas em relao aos
seus direitos. Entretanto, com o final da Segunda Guerra Mundial e a vitria dos aliados, o mundo passa
a olhar com repdio os governos totalitrios. Os efeitos se sentem aqui no Brasil, na medida em que Getlio e seu Estado Novo entram em crise, sua popularidade afetada e, assim, em 28 de fevereiro de 1945,
ele baixa a Lei Constitucional 9 estabelecendo mudanas na Constituio de 1937, chamada de Ato Adicional 9, o qual, entre outras coisas, determina a realizao de eleies gerais para do dia 02/12/1945.
Entretanto, antes dessa data, Getlio Vargas deposto pelas foras militares, ainda que formalmente se
tenha dito que ele renunciou. Na sequncia, em 12/11/1945, atravs da Lei Constitucional 13, o Congresso foi transformado em Assembleia Constituinte, isto , deixa de ser Poder Legislativo comum para
se transformar em poder constituinte com a responsabilidade de fazer a quarta Constituio da Repblica,
a qual foi promulgada em 18/05/1946.

Quarta Constituio da Repblica (1946)


A Constituio brasileira de 1946 teve como sua principal tarefa a redemocratizao do pas. Naquele momento, o mundo estava atnito com as atrocidades da Segunda Guerra e o mesmo sentimento de repulsa e condenao ao totalitarismo se tinha aqui no Brasil. Nesse sentido, o desejo de redemocratizar e de escrever outra histria poltica tomou conta dos trabalhos constituintes e se refletiu na
nova Constituio, a quarta da nossa tradio republicana.
, portanto, notvel que a Constituio de 1946 estivesse profundamente comprometida com
a reafirmao de alguns princpios, como o republicano, o democrtico e o federativo e, ainda, com a
ratificao e a efetivao dos direitos fundamentais individuais, coletivos e sociais dos cidados brasileiros. Com o desejo de afastar o fantasma da ditadura, foi esta uma Constituio que descentralizou
o poder, ampliou os direitos e introduziu mecanismos democrticos relativamente participao popular nos afazeres do governo. Os municpios ganharam importncia com uma maior participao na
cobrana e recebimento de tributos e, com isso, sua autonomia pode ser notada na federao. Tambm,
os estados-membros tiveram seus poderes restaurados e com eles sua autonomia foi resgatada.
O mandato do presidente da Repblica foi alterado para cinco anos e sua escolha atravs de eleies diretas por maioria simples ou relativa, isto , a eleio para presidente seria decida em um nico e exclusivo turno de votao e seria eleito aquele que obtivesse a maioria (50% mais 1) dos votos dos eleitores.
O legislativo volta a ser bicameral (Cmara Federal mais Senado) e seus membros voltam a ter
suas prerrogativas restauradas. A Constituio de 1946 foi a primeira Constituio brasileira a garantir
plena liberdade de associao poltica. Tanto que o partido comunista e outros de ideologia socialista
se tornaram legais, podendo, livremente, participar das eleies como qualquer outro partido poltico.
O judicirio teve suas garantias tambm restauradas de forma a viabilizar o trabalho independente dos magistrados. Todos os direitos e liberdades expressos pela Constituio de 1934 que tinham sido
suprimidos pela Constituio de 1937 foram tambm restaurados.
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A histria do constitucionalismo no Brasil

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Pela primeira vez, o texto da Constituio falou em justia social, no obstante tambm estava l
consignada a ideia da livre-iniciativa e do valor social do trabalho. De fato, a Constituio de 1946 no
foi muito alm da de 1934 ao promover uma estrutura liberal democrtica para o Estado brasileiro.
de se ressaltar que ao contrrio das constituies anteriores, esta no foi o resultado de um
projeto encomendado a uma comisso de notveis, mas a sua principal fonte foi o texto da Constituio
de 1934. Nesse sentido, foi ela uma Constituio sensvel aos direitos individuais e sociais, prescrevendo aos cidados brasileiros vida digna, reduo das desigualdades regionais, condies mais justas de
trabalho na cidade e no campo, relao de trabalho com garantia do salrio, proteo do emprego,
garantia da educao e da cultura a ser promovida pelo Estado etc.
A Constituio de 1946 ficou em vigor at 1967 no sem sofrer emendas e golpes. Por fora do
golpe militar de 1964, o Estado brasileiro e, com ele a Constituio, foram para o limbo da histria. Antes, porm, em 1961, em meio a uma crise poltica causada pela renncia do presidente da Repblica
Jnio Quadros, aps oito meses no cargo e pela recusa dos setores mais conservadores do governo em
aceitar a posse do vice-presidente, Joo Goulart, a Constituio foi emendada, alterando o sistema de
governo presidencialista para parlamentarista. Havia o receio de que Joo Goulart (Jango) tranformasse o Brasil em uma Repblica sindicalista e a soluo articulada pelos conservadores foi tranform-lo em
um mero chefe de Estado, deixando o governo a cargo de outro chefe, o primeiro-ministro. O parlamentarismo resistiu a trs gabinetes (trs primeiros-ministros) e depois, graas a um plebiscito, a populao
escolheu a volta ao presidencialismo.
No obstante o curto perodo parlamentarista tenha aliviado um pouco a crise, ele no evitou o
pior: em 30 de maro de 1964 os militares brasileiros, apoiados pelos Estados Unidos da Amrica, deram um golpe no Estado brasileiro e na Constituio, removendo o presidente do cargo e, a despeito
da ordem constitucional, autonomeando um novo governo militar. Desse momento em diante, o Brasil
passou a ser governado excepcionalmente por atos institucionais, at a outorga de uma nova Constituio, em 1967. Os atos institucionais, como em qualquer Estado autoritrio, se colocavam acima da
Constituio e eram oriundos da cpula militar que governava e tomava as decises polticas.
Pode-se afirmar que um dos piores aspectos da ditadura militar que se instalou no pas, torturando, matando, fazendo desaparecer pessoas, cerceando direitos, foi o mais absoluto desrespeito com
a Constituio de 1946, sua legitimidade e legalidade. Os lderes do golpe de 1964 e do novo regime
ditatorial, desde o seu comeo, agiram contra a Constituio, impondo-lhe atos institucionais que foram
verdadeiras medidas de exceo.

Quinta Constituio da Repblica (1967) e o golpe militar


Em 1967, sob a presidncia do Marechal Humberto de Alencar Castelo Branco, foi outorgada a
quinta Constituio da Repblica. Constituio esta de forma e contedo autoritrios. Novamente, o
Estado passa a ter o seu governo centralizado no Executivo federal, as pessoas foram privadas dos seus
direitos constitucionais mais fundamentais, como a liberdade de expresso, de convico filosfica e
poltica, de ir e vir etc.
A Constituio de 1967, mais do que a de 1946, adota explicitamente um modelo poltico e econmico liberal, ainda que com algumas mitigaes, como a possibilidade de reforma agrria com justa e
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24

A histria do constitucionalismo no Brasil

prvia indenizao, em determinados casos. Outras caractersticas da Constituio de 1967 so restrio


dos direitos civis e polticos (por exemplo, toda reunio de pessoas deveria ser previamente autorizada
e conduzida pelas autoridades militares ou policiais); fim das prerrogativas dos magistrados, como a vitaliciedade, a irredutibilidade de vencimentos e a inamovibilidade, permitindo, assim, que o presidente
da Repblica decretasse a sua remoo ou aposentadoria quando bem lhe aprouvesse; a introduo de
um sistema partidrio de apenas dois partidos: a Aliana Renovadora Nacional (Arena) e o Movimento
Democrtico Brasileiro (MDB) que nada mais era, ao menos no seu incio, que uma grande frente oposicionista controlada pelo governo militar; limitao da autonomia dos estados-membros e o poder de
o presidente governar atravs de decretos-lei, que so espcies de normas que no se submetem ao
processo legilativo do Parlamento.
O ano de 1968 foi o mais peculiar no mundo e no Brasil, tendo em vista os movimentos de resistncia opresso e demais abusos polticos de determinados governos, aqui especialmente, de resistncia
ao governo militar. Os estudantes, os grupos polticos oposicionistas na clandestinidade, os sindicalistas, entre outros movimentos sociais, empreenderam aes de protesto como manifestaes, sequestros (como os dos embaixadores dos EUA e da Alemanha), assaltos a bancos etc. e isso procovou mais os
militares, levando o governo a endurecer mais seu regime com prises, torturas e execues por grupos
paramilitares.
O Ato Oficial da fase mais aguda da ditadura foi a deciso do presidente da Repblica General
Costa e Silva, em 13/12/1968, atravs da qual se baixou o Ato Institucional 5 (AI-5), o qual, entre outras
medidas autoritrias e atos institucionais, foi o mais violento, pois com ele se estendeu a supresso de
direitos polticos, com determinao da perda dos mandatos de muitos parlamentares da oposio,
como tambm o fechamento do Parlamento (o Congresso Nacional) pelo presidente da Repblica, a
proibio da concesso de habeas corpus nos casos de crimes polticos etc.
Um ano depois, em 1969, sob presso do AI-5, foi imperioso que se emendasse a Constituio de
1967 de forma a legitimar aquele estado de coisas mais excepcional trazido pelo Ato Institucional. Foram
quase 40 emendas no texto da Constituio de 1967 propostas pela cpula militar no poder. Pela primeira
vez, a Constituio brasileira contemplou a aplicao das penas de morte, de priso perptua, do confisco
e do banimento em casos de guerra psicolgica adversa ou subversiva do inimigo do governo.
O texto emendado da Constituio de 1967 (denominado Emenda Constitutional 1, de 1969) foi praticamente uma nova Constituio, a qual vigorou at 1988, quando a nova Constituio democrtica do Brasil
foi promulgada pela Assembleia Nacional Constituinte de 1988. Mas daqui para frente outra histria!

Texto complementar
Ato Institucional 5 (AI-5)
O presidente da Repblica Federativa do Brasil, ouvido o Conselho de Segurana Nacional, e
considerando que a revoluo brasileira de 31 de maro de 1964 teve, conforme decorre dos atos
com os quais se institucionalizou, fundamentos e propsitos que visavam dar ao pas um regime
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A histria do constitucionalismo no Brasil

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que, atendendo s exigncias de um sistema jurdico e poltico, assegurasse autntica ordem democrtica, baseada na liberdade, no respeito dignidade da pessoa humana, no combate subverso
e s ideologias contrrias s tradies de nosso povo, na luta contra a corrupo, buscando, desse
modo, os meios indispensveis obra de reconstruo econmica, financeira, poltica e moral do
Brasil, de maneira a poder enfrentar, de modo direto e imediato, os graves e urgentes problemas de
que depende a restaurao da ordem interna e do prestgio internacional da nossa ptria.
Considerando que o governo da Repblica, responsvel pela execuo daqueles objetivos e
pela ordem e segurana internas, s no pode permitir que pessoas ou grupos antirrevolucionrios
contra ela trabalhem, tramem ou ajam, sob pena de estar faltando a compromissos que assumiu
com o povo brasileiro, bem como porque o poder revolucionrio, ao editar o Ato Institucional 2, afirmou categoricamente, que no se disse que a revoluo foi, mas que e continuar e, portanto, o
processo revolucionrio em desenvolvimento no pode ser detido.
Considerando que esse mesmo poder revolucionrio, exercido pelo presidente da Repblica,
ao convocar o Congresso Nacional para discutir, votar e promulgar a nova Constituio, estabeleceu
que esta, alm de representar a institucionalizao dos ideais e princpios da revoluo, deveria
assegurar a continuidade da obra revolucionria (Ato Institucional 4, de 7 de dezembro de 1966).
Considerando que, assim, se torna imperiosa a adoo de medidas que impeam que sejam
frustrados os ideais superiores da revoluo, preservando a ordem, a segurana, a tranquilidade, o
desenvolvimento econmico e cultural e a harmonia poltica e social do pas comprometidos por
processos subversivos e de guerra revolucionria.
Considerando que todos esses fatos perturbadores da ordem so contrrios aos ideais e consolidao do movimento de maro de 1964, obrigando os que por ele se responsabilizaram e juraram defend-lo a adotarem as providncias necessrias, que evitem sua destruio. Resolve editar
o seguinte:
Art. 1. So mantidas a Constituio de 24 de janeiro de 1967 e as Constituies estaduais, com
as modificaes constantes, deste Ato Institucional.
Art. 2. O presidente da Repblica poder decretar o recesso do Congresso Nacional, das Assembleias Legislativas e das Cmaras de Vereadores, por Ato Complementar, em estado de
stio ou fora dele, s voltando os mesmos a funcionar quando convocados pelo presidente da
repblica.
1. Decretado o recesso parlamentar, o Poder Executivo correspondente fica autorizado a legislar em todas as matrias e exercer as atribuies previstas nas constituies ou na Lei Orgnica dos municpios.
2. Durante o perodo de recesso, os senadores e deputados federais, estaduais e os vereadores s percebero a parte fixa de seus subsdios.
3. Em caso de recesso da Cmara Municipal, a fiscalizao financeira e oramentria dos municpios que no possuem Tribunal de Contas ser exercida pelo do respectivo estado, estendendo sua ao s funes de auditoria, julgamento das contas dos administradores e demais
responsveis por bens e valores pblicos.
Art. 3. O presidente da Repblica, no interesse nacional, poder decretar a interveno nos
estados e municpios, sem as limitaes previstas na Constituio.
Pargrafo nico. Os interventores nos estados e municpios sero nomeados pelo presidente da
Repblica e exercero todas as funes e atribuies que caibam, respectivamente, aos governadores ou prefeitos, e gozaro das prerrogativas, vencimentos e vantagens fixados em lei.

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A histria do constitucionalismo no Brasil

Art. 4. No interesse de preservar a revoluo, o presidente da Repblica, ouvido o Conselho de


Segurana Nacional, e sem as limitaes previstas na Constituio, poder suspender os direitos polticos de quaisquer cidados pelo prazo de 10 anos e cassar mandatos efetivos federais,
estaduais e municipais.
Pargrafo nico. Aos membros dos legislativos federal, estaduais e municipais que tiverem
seus mandatos cassados, no sero dados substitutos, determinando-se o quorum parlamentar em funo dos lugares efetivamente preenchidos.
Art. 5. A suspenso dos direitos polticos, com base neste Ato, importa, simultaneamente, em:
I - cessao de privilgio de foro por prerrogativa de funo;
II - suspenso do direito de votar e de ser votado nas eleies sindicais;
III - proibio de atividades ou manifestao sobre assunto de natureza poltica;
IV - aplicao, quando necessria, das seguintes medidas de segurana:
a) liberdade vigiada;
b) proibio de frequentar determinados lugares;
c) domiclio determinado.
1. O ato que decretar a suspenso dos direitos polticos poder fixar restries ou proibies
relativamente ao exerccio de quaisquer outros direitos pblicos ou privados.
2. As medidas de segurana de que trata o item IV deste artigo sero aplicadas pelo Ministro
de Estado da Justia, defesa a apreciao de seu ato pelo Poder Judicirio.
Art. 6. Ficam suspensas as garantias constitucionais ou legais de: vitaliciedade, inamobilidade
e estabilidade, bem como a de exerccio em funes por prazo certo.
1. O presidente da Repblica poder, mediante decreto, demitir, remover, aposentar ou pr
em disponibilidade quaisquer titulares das garantias referidas neste artigo, assim como empregados de autarquias, empresas pblicas ou sociedades de economia mista, e demitir, transferir
para a reserva ou reformar militares ou membros das polcias militares, assegurados, quando
for o caso, os vencimentos e vantagens proporcionais ao tempo de servio.
2. O disposto neste artigo e seu 1. aplica-se, tambm, nos estados, municpios, Distrito
Federal e territrios.
Art. 7. O presidente da Repblica, em qualquer dos casos previstos na Constituio, poder
decretar o estado de stio e prorrog-lo, fixando o respectivo prazo.
Art. 8. O presidente da Repblica poder, aps investigao, decretar o confisco de bens de todos quantos tenham enriquecido, ilicitamente, no exerccio de cargo ou funo pblica, inclusive
de autarquias, empresas pblicas e sociedades de economia mista, sem prejuzo das sanes
penais cabveis.
Pargrafo nico. Provada a legitimidade da aquisio dos bens far-se- sua restituio.

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Art. 9. O presidente da Repblica poder baixar atos complementares para a execuo deste
Ato Institucional, bem como adotar, se necessrio defesa da revoluo, as medidas previstas
nas alneas de e do 2 do artigo 152 da Constituio.
Art. 10. Fica suspensa a garantia de habeas corpus, nos casos de crimes polticos, contra a segurana nacional, a ordem econmica e social e a economia popular.
Art. 11. Excluem-se de qualquer apreciao judicial todos os atos praticados de acordo com
este Ato Institucional e seus atos complementares, bem como os respectivos efeitos.
Art. 12. O presente Ato Institucional entra em vigor nesta data, revogadas as disposies contrrias.
Braslia, 13 de dezembro de 1968; 147. da Independncia e 80. da Repblica.

A. Costa e Silva

Jarbas G. Passarinho

Lus Antnio da Gama e Silva

Mrcio de Souza e Mello

Augusto Hamann Rademaker Grunewald

Leonel Miranda

Aurlio de Lyra Tavares

Jos Costa Cavalcanti

Jos de Magalhes Pinto

Edmundo de Macedo Soares

Antnio Delfim Netto

Hlio Beltro

Mrio David Andreazza

Afonso de A. Lima

Ivo Arzua Pereira

Carlos F. de Simas

Tarso Dutra
Disponvel em: <www.acervoditadura.rs.gov.br/legislacao_6.htm>.

Atividades
1.

Analisando a histria do constitucionalismo brasileiro, qual foi a principal mudana ocorrida com
passagem da Constituio do Imprio para a primeira Constituio da Repblica, de 1891?

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2.

A histria do constitucionalismo no Brasil

Em que momento da histria do constitucionalismo brasileiro houve uma Assembleia Constitu


inte livre e soberana, desvinculada do Parlamento constitudo, isto , do Poder Legislativo ordinrio ou que nele se converteu?

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A histria do constitucionalismo no Brasil

3.

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Qual a sua interpretao acerca das seguintes passagens do AI-5 relativamente restrio de
direitos fundamentais dos cidados brasileiros?
::: O presidente da Repblica Federativa do Brasil, ouvido o Conselho de Segurana Nacional, e
considerando que a revoluo brasileira de 31 de maro de 1964 teve, conforme decorre dos
atos com os quais se institucionalizou, fundamentos e propsitos que visavam dar ao pas um
regime que, atendendo s exigncias de um sistema jurdico e poltico, assegurasse autntica
ordem democrtica, baseada na liberdade, no respeito dignidade da pessoa humana, no
combate subverso e s ideologias contrrias s tradies de nosso povo, na luta contra a
corrupo, buscando, desse modo, os meios indispensveis obra de reconstruo econmica, financeira, poltica e moral do Brasil, de maneira a poder enfrentar, de modo direto e
imediato, os graves e urgentes problemas de que depende a restaurao da ordem interna e
do prestgio internacional da nossa ptria;
::: [...] Considerando que todos esses fatos perturbadores da ordem so contrrios aos ideais e
consolidao do movimento de maro de 1964, obrigando os que por ele se responsabilizaram e juraram defend-lo a adotarem as providncias necessrias, que evitem sua destruio.
Resolve editar o seguinte: [...]
::: [...] A suspenso dos direitos polticos, com base neste Ato, importa, simultaneamente, em:

I - cessao de privilgio de foro por prerrogativa de funo;

II - suspenso do direito de votar e de ser votado nas eleies sindicais;

III - proibio de atividades ou manifestao sobre assunto de natureza poltica;

IV - aplicao, quando necessria, das seguintes medidas de segurana:


a) liberdade vigiada;
b) proibio de frequentar determinados lugares;
c) domiclio determinado.

1. O ato que decretar a suspenso dos direitos polticos poder fixar restries ou proibies
relativamente ao exerccio de quaisquer outros direitos pblicos ou privados.

2. As medidas de segurana de que trata o item IV deste artigo sero aplicadas pelo Ministro
de Estado da Justia, defesa a apreciao de seu ato pelo Poder Judicirio.

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A histria do constitucionalismo no Brasil

Gabarito
1.

A mudana da forma de governo de monarquia constitucional para Repblica e com ela o fim do
governo centralizado na figura do imperador. Fim do poder moderador. Tambm a mundana da
forma de estado de unitrio para federao e a consequente rediviso do estado em dois nveis:
o federal e o estadual, aquele representado pela Unio e este pelos estados-membros.

2.

A constituinte de 1933 foi a nica para qual os membros que dela fizeram parte foram
exclusivamente eleitos e que, aps o trmino dos seus trabalhos, no se converteu em Poder
Legislativo ordinrio.

3.

O AI-5 representa o instrumento legal mais autoritrio produzido pelo governo militar ps-1964,
pois foi o que mais restringiu, arbitrariamente os direitos fundamentais dos cidados brasileiros,
como: a suspenso dos direitos polticos, a cessao de privilgio de foro por prerrogativa de
funo; a suspenso do direito de votar e de ser votado nas eleies sindicais; a proibio de
atividades ou manifestao sobre assunto de natureza poltica; aplicao das medidas de
segurana, como liberdade vigiada, proibio de frequentar determinados lugares e domiclio
determinado.

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A Constituio brasileira
de 5 de outubro de 1988
A constituinte de 1987-1988
O Estado brasileiro enfrentou em 1964 um golpe organizado pelos militares que deps o ento
presidente da Repblica Joo Goulart e da para frente a Constituio em vigor, promulgada em 1946,
virou letra morta e o pas passou a ser governado por atos institucionais baixados pela cpula militar no
poder. Nesse perodo, o Parlamento brasileiro, representado pelo Congresso Nacional (Cmara e Senado Federal), ficou sob a tutela e violncia do regime de exceo que se instalou no pas e, assim, sob a
vigncia dos atos institucionais acima mencionados.
Isso perdurou at o final da dcada de 1970, quando o governo militar comeou a falar em abertura do regime, ainda que lenta e gradual. Tal abertura implicava, necessariamente, a convocao de uma
assembleia constituinte para fazer uma nova Constituio para o Brasil. Desde a conhecida Faculdade
de Direito do Largo So Francisco, da USP, at outras entidades, como a Ordem dos Advogados do Brasil
(OAB), sindicatos de classe profissional, agremiaes estudantis universitrias, movimentos populares,
rgos de imprensa etc. comearam a se mobilizar em torno desta ideia, qual seja, de que era urgente
discutir a necessidade de se fazer uma nova Constituio para o pas.
Os anos 1980 comearam com duas grandes demandas no Brasil: a Assembleia Nacional Constituinte e a eleio direta para presidente, esta ltima embalada pelo movimento conhecido como Diretas J. A maneira de possibilitar a realizao destes dois eventos polticos fundamentais era propor,
formalmente ao Congresso Nacional, emendas Constituio vigente (a de 1969)1, as quais deveriam
ser apreciadas e votadas pelo Congresso Nacional.
Nesse sentido, foi proposta pelo deputado do Mato Grosso, Dante de Oliveira, emenda Constituio instituindo a eleio direta para presidente da Repblica, todavia a mesma no passou no Congresso
1 Lembrar que a Constituio de 1969 foi, em realidade, uma emenda Constituio de 1967.
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A Constituio brasileira de 5 de outubro de 1988

Nacional e, como consequncia, mais uma vez a escolha do presidente da Repblica se deu indiretamente,
atravs do colgio eleitoral formatado pela ditadura, no qual concorreram Paulo Maluf e Tancredo Neves,
saindo vencedor este ltimo, com o compromisso de reestabelecer a democracia no Brasil.
Tancredo Neves adoeceu antes de ser empossado presidente (a posse estava prevista para 15 de
maro de 1985) e morreu em 21 de abril de 1985. O vice-presidente na sua chapa era Jos Sarney, que
acabou sendo empossado presidente e assumiu o compromisso de convocar uma Assembleia Nacional
Constituinte. De fato, Sarney enviou ao Congresso Nacional em 28 de junho de 1985 uma mensagem
com a proposta de convocar a Assembleia Constituinte e dessa iniciativa resultou a Emenda Constitucional 26, de 27 de novembro de 1985.
O ato que convocou a constituinte determinava que os deputados federais e senadores se reunissem
unicameralmente, em Assembleia Nacional Constituinte, livre e soberana, no dia 1. de fevereiro de 1987,
na sede do Congresso Nacional. Tais deputados federais e senadores seriam aqueles eleitos no pleito de 15
de novembro de 1986. Ainda, determinava que o presidente do Supremo Tribunal Federal abrisse a sesso
de instalao da Assembleia Constituinte at a eleio do seu presidente. Ainda, dizia a Emenda Constitucional 26 que o texto seria discutido e votado pela maioria absoluta dos membros da constituinte.
No mesmo ano, em julho, o presidente Sarney nomeou uma comisso para redigir um pr-projeto
de Constituio, a qual era composta de 50 membros sob a presidncia do jurista Afonso Arinos de Melo
Franco. Entretanto, tal pr-projeto no foi to relevante para os trabalhos que seguiram na constituinte.
Ulysses Guimares foi eleito, em 2 de fevereiro de 1987, presidente da constituinte, atravs do
voto de seus membros, isto , de deputados federais e senadores, cujos mandatos haviam comeado
em 15 de novembro de 1986.
A constituinte comeou sem qualquer pr-projeto oficial de Constituio, mas apenas com algumas
referncias quele feito pela comisso Afonso Arinos e a outros que foram surgindo de vrias instituies.
Entretanto, o presidente da constituinte junto com outros membros que lhe assessoravam, dividiu a constituinte em oito comisses temticas, compostas de 63 membros e uma comisso de sistematizao dos
trabalhos das referidas comisses, esta ltima a mais importante de todas e com mais poder. Foi relator
dessa comisso de sistematizao o deputado Bernardo Cabral.
Ao longo de um ano e sete meses, de acirrados debates, a futura Constituio do Brasil foi discutida e votada at a sua promulgao que se deu em 5 de outubro de 1988. A cerimnia de promulgao,
contou com a participao de autoridades estrangeiras, alm dos presidentes da Repblica e do Supremo Tribunal Federal.
Emocionado com o produto do trabalho da Assembleia Constituinte, Ulysses Guimares declarou
que aquela se tratava de uma Constituio cidad.

A Constituio cidad (5 de outubro de 1988)


No foi por acaso que o presidente da Assembleia Nacional Constituinte, o deputado Ulysses
Guimares chamou a Constituio de 1988 de cidad. De fato, ela restaurou a democracia e os compromissos republicanos que haviam sido banidos pela ditadura militar, seus atos institucionais e constituies outorgadas. Exemplo disso o seu prembulo, cujo texto antecede o conjunto de normas que ela
estabelece e que diz o seguinte:
Ns, representantes do povo brasileiro, reunidos em Assembleia Nacional Constituinte para instituir um Estado democrtico, destinado a assegurar o exerccio dos direitos sociais e individuais, a liberdade, a segurana, o bem-estar,
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A Constituio brasileira de 5 de outubro de 1988

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o desenvolvimento, a igualdade e a justia como valores supremos de uma sociedade fraterna, pluralista e sem preconceitos, fundada na harmonia social e comprometida, na ordem interna e internacional, com a soluo pacfica das
controvrsias, promulgamos, sob a proteo de Deus, a seguinte Constituio da Repblica Federativa do Brasil.

Entretanto, a Constituio de 1988 sofreu a influncia de diversos grupos, ideologicamente distintos, e que a tornou, em alguns sentidos, contraditria. De toda forma, essa Constituio a melhor
que o Brasil j teve na sua era republicana, originalmente com 245 artigos permanentes e mais 70 contendo disposies transitrias. As suas principais caractersticas so:
::: Social uma Constituio para o Estado social, modelo este no qual o Estado intervm
no mercado, no sentido de promover o exerccio no s dos direitos individuais, mas sobretudo dos direitos sociais.
::: Pluralista uma Constituio que reconhece o carter plural da sociedade para qual ela
foi elaborada, relativamente s convices polticas, morais, religiosas, tnicas, de gnero, de
orientao sexual etc.
::: Solidria uma Constituio que incentiva a cooperao interna entre os cidados brasileiros, entre as unidades da federao (unio federal, estados-membros e municpios) e,
tambm, externamente, com os demais Estados soberanos, sobretudo com os Estados latino-americanos.
::: Democrtica resultou de uma Assembleia Constituinte (Congresso Constituinte, na realidade)
atravs da qual a vontade popular se fez representar.
A Constituio de 1988 contm na sua parte permanente nove ttulos, quais sejam: Ttulo I (Dos
Princpios Fundamentais); Ttulo II (Dos Direitos e Garantias Fundamentais); Ttulo III (da Organizao
do Estado); Ttulo IV (Da Organizao dos Poderes); Ttulo V (Da Defesa do Estado e Das Instituies
Democrticas); Ttulo VI ( Da Tributao e do Oramento); Ttulo VII (Da Ordem Econmica e Financeira) ;
Ttulo VIII (Da Ordem Social); Ttulo IX (Das Disposies Constitucionais Gerais). Ainda contm o Ato das
Disposies Constitucionais Transitrias.
No incio do texto, logo no Ttulo I, artigo 1.o, se diz que:
Art. 1. A Repblica Federativa do Brasil, formada pela unio indissolvel dos estados e municpios e do Distrito Federal,
constitui-se em Estado democrtico de direito e tem como fundamentos:
I - a soberania;
II - a cidadania;
III - a dignidade da pessoa humana;
IV - os valores sociais do trabalho e da livre-iniciativa;
V - o pluralismo poltico.
[...]

No pargrafo nico afirma-se que todo poder emana do povo, que o exerce por meio de representantes eleitos ou diretamente, nos termos desta Constituio. Com esse artigo primeiro v-se que os
constituintes optaram por logo dizer qual seria a base do Estado brasileiro que se reestruturava a partir
de 1988. Esse artigo elenca os mais fundamentais princpios que conformam a ordem constitucional
brasileira.
Na sequncia, artigo segundo, afirma-se que o Legislativo, o Executivo e o Judicirio so poderes
da Unio, independentes e harmnicos entre si, ou seja, no h e jamais poder haver prevalncia de
um poder sobre o outro, sob pena de se contrariar a Constituio.
No artigo 3., esto os objetivos fundamentais da Repblica, quais sejam,
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A Constituio brasileira de 5 de outubro de 1988

Art. 3. [...]
I - construir uma sociedade livre, justa e solidria;
II - garantir o desenvolvimento nacional;
III - erradicar a pobreza e a marginalizao e reduzir as desigualdades sociais e regionais;
IV - promover o bem de todos, sem preconceitos de origem, raa, sexo, cor, idade e quaisquer outras formas de discriminao.

Finalmente, o Ttulo I encerra com o artigo quarto, que estabelece os princpios que regem a Repblica Federativa do Brasil nas suas relaes internacionais, tais como:
Art. 4. []
I - independncia nacional;
II - prevalncia dos direitos humanos;
III - autordetermiano dos povos;
IV - no interveno;
V - igualdade entre os estados;
VI - defesa da paz;
VII - soluo pacfica dos conflitos;
VIII - repdio ao terrorismo e ao racismo;
IX - cooperao entre os povos para o progresso da humanidade;
X - concesso de asilo poltico.

Esse conjunto de artigos que forma o Ttulo I norteia a Constituio.


Em relao s constituies anteriores, alm do que expressa o Ttulo I, h que se mencionar o
deslocamento dos direitos fundamentais para o incio do texto, ao invs de ficar no seu final, como
tambm a ampliao de tais direitos, expressamente elencados no artigo 5., o qual d incio ao Ttulo
II, como tambm nos artigos subsequentes at o 17.
O artigo 5. diz respeito aos direitos e deveres individuais e coletivos. Ele elenca o rol de direitos
individuais como a vida, a liberdade, a igualdade, a segurana, a propriedade, suas garantias, como
tambm alguns direitos coletivos, de grupos. de se destacar que o prprio artigo 5., no seu pargrafo
2., diz claramente que
Art. 5. [...]
2. Os direitos e garantias expressos nesta Constituio no excluem outros decorrentes do regime e dos princpios
por ela adotados, ou dos tratados internacionais em que a Repblica Federativa do Brasil seja parte.
[...]

Do artigo 6. at o 11, a Constituio de 1988 trata dos direitos sociais, cuja ampliao foi, talvez,
uma das suas maiores conquistas e tambm dos cidados brasileiros:
Art. 6. So direitos sociais a educao, a sade, o trabalho, a moradia, o lazer, a segurana, a previdncia social, a proteo maternidade e infncia, a assistncia aos desamparados, na forma desta Constituio.

Do artigo 12 ao 17 tem-se os direitos polticos, a forma do seu exerccio, como a soberania popular que se manifesta atravs do voto universal, direto, secreto e com igual valor para todos, alm de outras formas de democracia direta, como o plebiscito, o referendo e a iniciativa popular. Nos trs ltimos
casos, o cidado, diretamente, sem interferncia de terceiro, decide (nos dois primeiros casos) e prope
lei (no ltimo caso).

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A Constituio brasileira de 5 de outubro de 1988

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O Ttulo III expressa, porm no exaustivamente, o rol de direitos individuais, coletivos e sociais
da Constituio de 1988, atravs do qual se v claramente a opo que o constituinte fez por um novo
perfil de Estado, radicalmente comprometido com o direito e com a democracia que, nada mais do
que o exerccio e a reinveno constante de direitos.
O Ttulo III trata da organizao do Estado e como bem determina o artigo 18
Art. 18. A organizao poltico-administrativa da Repblica Federativa do Brasil compreende a unio, os estados, o
Distrito Federal e os municpios, todos autnomos, nos termos desta Constituio.
[...]

Isso marca o nosso federalismo e sua peculiaridade ao incluir os municpios como entes da federao. Isso porque, tradicionalmente, a federao uma forma de Estado que tem dois nveis: o federal
e o estadual, sem contemplar o municipal. Esse ttulo acaba no artigo 43.
O Ttulo IV diz respeito organizao dos poderes, a comear pelo Poder Legislativo, depois o
Executivo e o Judicirio. Ainda que os poderes sejam separados, exercendo cada um funes tpicas,
como a de legislar (Legislativo), a de administrar e executar (Executivo) e a de aplicar o direito ou julgar
(Judicirio), todos tambm exercem funes atpicas, o que significa que em determinadas e muito
especficas situaes, pode o Legislativo, por exemplo, julgar, o Executivo legislar e o Judicirio administrar ou legislar tambm. Essa parte do texto da Constituio bastante extensa e acaba no artigo 135.
O Ttulo V aborda a defesa do Estado e das instituies democrticas. Em um pas que j viveu
vrios momentos de crise poltica e ditadura, importante que a Constituio bem discipline a questo
da sua defesa para que tais situaes no mais aconteam. Tal ttulo vai do artigo 136 ao 144.
O Ttulo VI dispe acerca da tributao e do oramento nas vrias esferas federativas: Unio, estados-membros e municpios. A considerar o tamanho do pas, tal a complexidade da sua tributao
e oramento e a necessidade de que os princpios que orientam tal atividade estejam claros na Constituio, como no caso dos impostos, o seu carter pessoal e a sua graduao, conforme a capacidade
econmica do contribuinte.
O Ttulo VII inicia no artigo 170 e trata da ordem econmica e financeira, a qual fundada na
valorizao do trabalho humano e na livre-iniciativa, tendo por fim assegurar a todos existncia digna,
conforme os ditames da justia social, no sem observar os princpios da soberania nacional, propriedade privada, funo social da propriedade, livre-concorrncia, defesa do consumidor, defesa do meio
ambiente, reduo das desigualdades regionais e sociais, busca do pleno emprego e tratamento favorecido s empresas de pequeno porte com sede e administrao no pas. Isso est expressamente dito
no artigo acima citado e so os princpios que vo orientar a atividade econmica e financeira do e no
Estado brasileiro.
O Ttulo VIII, a partir do artigo 193, diz respeito ordem social, a qual prioriza o trabalho, a fim de
gerar bem-estar e justia social. Ela compreende a seguridade social (sade, previdncia social, assistncia social), educao, cultura, desporto, cincia e tecnologia, comunicao social, meio ambiente,
famlia, criana, adolescente, idoso e os ndios. Esse ttulo complementa o Ttulo II, que trata dos direitos
fundamentais e, tambm, dispe normas que dizem respeito s polticas pblicas do Estado, ou seja, as
aes de governo para efetivao dos direitos, sobretudo, os direitos sociais.
O Ttulo IX, finalmente, traz uma srie de disposies gerais e aps estas h o Ato das Disposies
Constitucionais provisrias que, como o prprio nome indica, so normas temporrias que fazem o
ajuste da velha para a nova Constituio, atravs de algumas disposies que, uma vez cumpridas, se
esgotam e, assim, no se aplicam mais.

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A Constituio brasileira de 5 de outubro de 1988

Aspectos crticos em relao


constituinte de 1987-1988 e Constituio de 1988
Muito embora a Constituio de 1988 tenha resultado num excelente texto que funda a ordem
jurdica da Repblica Federativa do Brasil na retomada do regime democrtico, ela tem alguns problemas de difcil, ou at mesmo, impossvel soluo e alguns destes resultam da prpria elaborao da
Constituio. Da a crtica que se faz Assembleia Nacional Constituinte de que j nasceu vnculada
ao Congresso Nacional (Parlamento, Poder Legislativo ordinrio), na medida em que os seus membros
foram eleitos em pleito regular de renovao do Congresso para serem deputados federais e senadores
e, adicionalmente, membros constituintes. Isso vinculou, obviamente, o trabalho dos constituintes aos
seus interesses partidrios e, at mesmo, de classe e pessoais, distorcendo o princpio da autonomia do
poder constituinte originrio que o poder de fazer a Constituio. Esses vnculos e interesses poltico-partidrios ou de classe comprometeram em vrios momentos a originalidade da constituinte e fez
com que a Constituio tivesse em seu texto princpios ambguos como a garantia da propriedade privada e sua funo social ou o valor social do trabalho e a livre-iniciativa e concorrncia. Tal ambiguidade
se revela, sobretudo, quando os constituintes deram origem a um texto constitucional que, ao mesmo
tempo, que se compromete com a construo de um Estado social mais intervencionista na ordem privada, tambm mantm princpios do Estado liberal clssico, como a proteo da autonomia privada (a
propriedade privada como direito fundamental o melhor exemplo) em face do poder do Estado.
Nesse sentido, uma das crticas que se faz Constituio a sua ambiguidade em alguns pontos
fundamentais, ou seja, no houve a opo clara por um Estado social, mas a mescla do Estado social
com o Estado liberal clssico, no qual o Estado intervm minimamente no mercado para garantir um
estado de coisas digno para os seus cidados.

Texto complementar
Discurso pronunciado pelo presidente Ulysses Guimares na Sesso da
Assembleia Nacional Constituinte, em 27 de julho de 1988
Quando iniciamos a votao do segundo turno do Projeto da futura Constituio, testemunho
o trabalho competente e responsvel dos constituintes nas subcomisses, comisses temticas,
comisso de sistematizao e no plenrio. So os teceles do tecido constitucional. 39 000 emendas estudadas e apresentadas documentam esse extraordinrio esforo e o empenho posto pelos
constituintes em contribuir conscienciosamente para a qualidade do texto.
Foi longa a travessia de dezoito meses.

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A Constituio brasileira de 5 de outubro de 1988

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Cerca de 5 400 000 pessoas livremente ingressaram no edifcio do Congresso Nacional. Quem
leva, sem discriminao, contribuio ou crtica a fazer, pode ou pde, tempestivamente, faz-lo. As
portas estavam e continuam abertas. s transp-las.
A constituinte teve o foro de multides.
Sado o relator Bernardo Cabral, que confirmou seu renome de jurista e sua espartana dedicao, coadjuvado pelos relatores adjuntos Konder Reis, Jos Fogaa e Adolfo Oliveira, tambm
dignos de reconhecidos encmios, bem como os eficientes membros da mesa.
Sem a compreenso e o talento dos lderes partidrios no chegaramos fase atual de nossos
trabalhos. Os funcionrios, representados pelo secretrio-geral da Mesa, Dr. Paulo Affonso Martins
de Oliveira, e pelo diretor-geral, Dr. Adelmar Silveira Sabino, bem como a imprensa, o rdio e a televiso com justia integraro este evento histrico.
O Projeto submetido a segundo turno longo 321 artigos versando matria complexa e
tantas vezes controvertida.
Inevitavelmente, abriga imperfeies previstas pela instituio de um segundo turno revisionista e pelo avultado nmero de emendas e destaques apresentados.
Existem imprecises, reconheo. Vamos corrigi-las, estou certo.
Mas, mesmo na fase atual, o projeto tem muito mais do que nos orgulharmos do que nos arrependermos. Impe-se mais defend-lo que reform-lo.
Assinale-se sua coragem em inovar, a comear pela arquitetura original de sua confeco, rompendo padres valetudinrios e enfrentando a rotina do status quo.
Dissemos no ao stablishment, encarnado no velho do restelo, conclamando, na praia alvoroada da partida, Vasco da Gama, Pedro lvares Cabral e Cames a permanecerem em casa, saboreando bacalhau e caldo verde, ao invs da aventura das ndias, do Brasil e dos Lusadas, e amaldioando O primeiro que, no mundo, nas ondas velas quis em seco lenho.
Esta Constituio ter cheiro de amanh, no de mofo.
Para no me alongar, reporto-me a alguns aspectos, que reputo inaugurais, do texto ora submetido ao crivo da reviso constituinte.
A soberania popular, sem intermediao, poder decidir seus destinos. Os cidados apresentaro proposta de lei, portanto tero a iniciativa congressual, e tambm podero rejeitar projetos
aprovados pela Cmara dos Deputados e pelo Senado Federal. Portanto, os cidados propem e
vetam. So legisladores, exercitam a democracia direta.
Poucas constituies no mundo democrtico tm essa presena direta e atuante da sociedade
na elaborao dos preceitos de imprio em seu ordenamento jurdico. O Brasil ser, assim, uma
Repblica representativa e participativa. Teremos a convivncia e a fiscalizao de mandante e
mandatrios a servio da sociedade.
Aps quase 500 anos, o Projeto redime a geografia do Brasil.

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A Constituio brasileira de 5 de outubro de 1988

Nossa geografia violentada pela concentrao nacional de rendas e de competncia. Nossa


geografia regional, local, municipal, com municpios maiores que muitos pases.
As urnas do votos para os governadores e prefeitos administrarem. Mas s a autntica federao, que estamos organizando, d o dinheiro para que tais governos deem respostas s necessidades localizadas.
Federao governo junto com o homem. No homem correndo atrs do governo estadual ou
de Braslia, frequentemente longnquo e indiferente.
Esta alforria do homem e de seus governantes foi decretada pela transferncia de 47% dos
recursos da unio para os estados e municpios, 21,05% queles e 22,5% para estes.
Se no tivssemos feito mais nada, s com isso teramos feito muito.
Cooperamos para reverso da instvel e irracional pirmide social brasileira de 130 milhes de
brasileiros carentes na base projetada para o ar e apoiada em seu vrtice em Braslia, onde esto os
recursos.
Com os hodiernos conceitos de seguridade, estamos, entre os sete pases que a adotam, instituindo a universalidade dos beneficirios, mesmo aos que comprovadamente no possam contribuir. Desobstruiu-se o acesso Previdncia, sem desequilbrio, s donas de casa, arrendatrios e pescadores.
Diminuiu-se pela equivalncia a separao entre o trabalhador rural, com oito benefcios, e o
urbano, com 32.
Governar encurtar distncias. Governar administrar presses, e as presses primrias e diretas so as do lugar onde se vive, trabalha, estuda, sofre e ama.
Quanto aos onze milhes de aposentados, foi-lhes garantido o valor real dos proventos atravs
do tempo, para que no sejam destroados pela inflao, como hoje ocorre, ocasionando a humilhao, o desespero e a morte.
Senhoras e senhores constituintes.
A Constituio, com as correes que faremos, ser a guardi da governabilidade.
A governabilidade est no social. A fome, a misria, a ignorncia, a doena inassistida so ingovernveis.
Governabilidade abjurar o quanto antes uma carta constitucional amaldioada pela democracia e jurar uma Constituio fruto da democracia e da parceria social.
A injustia social a negao e a condenao do governo.
A boca dos constituintes de 1987-1988 soprou o hlito oxigenado da governabilidade pela
transferncia e distribuio de recursos viveis para os municpios, os securitrios, o ensino, os aposentados, os trabalhadores, as domsticas e as donas de casa.
Repito: esta ser a Constituio cidad porque recuperar como cidados milhes de brasileiros, vtimas da pior das discriminaes: a misria.
Cidado o usurio de bens e servios do desenvolvimento. Isso, hoje, no acontece com milhes de brasileiros, segregados nos guetos da perseguio social.

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A Constituio brasileira de 5 de outubro de 1988

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Essa Constituio, o povo brasileiro me autoriza a proclam-la, no ficar como bela esttua
inacabada, mutilada ou profanada.
O povo nos mandou aqui para faz-la, no para ter medo.
Viva a Constituio de 1988!
Viva a vida que ela vai defender e semear!
Braslia, 27 de julho de 1988.
Constituinte Ulysses Guimares.
Presidente da Assembleia Nacional Constituinte
Disponvel em: <www.planalto.gov.br/ccivil_03/revista/rev_62/panteao/panteao.htm>. Acesso em: 7 fev. 2008.

Atividades
1.

Analisando a constituinte de 1987-1988 possvel afirmar que ela a expresso do poder constituinte originrio?

2.

Por que a Constituio brasileira de 1988 to extensa, detalhada, analtica?

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3.

A Constituio brasileira de 5 de outubro de 1988

Interprete a seguinte passagem da Constituio:


Art. 4. [...]
Pargrafo nico. A Repblica Federativa do Brasil buscar a integrao econmica, poltica, social e cultural dos povos
da Amrica Latina, visando formao de uma comunidade latino-americana de naes.

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A Constituio brasileira de 5 de outubro de 1988

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Gabarito
1.

Sim e no. Se se pensar que o poder constituinte originrio deve ser autnomo e incondicionado a
resposta negativa, pois a constituinte foi formada por sujeitos eleitos para o Congresso Nacional,
e no exclusivamente para ela. Sujeitos vinculados a partidos polticos com interesses muito
especficos, alm do interesse maior de fazer a Constituio. Entretanto, se se pensar que na histria
do constitucionalismo brasileiro nunca houve uma Assembleia Constituinte absolutamente
independente, desvinculada de interesses outros que no o de fazer a Constituio, a resposta
afirmativa, ou seja, sempre o poder constituinte no Brasil, quando ele se manifestou atravs
da vontade popular, esteve determinado por mandato poltico j estabelecido ou pelo fato de
que a convocao da constituinte partiu da prpria vontade de quem estava no poder, no caso
da Constituio de 1988, do presidente Jos Sarney. Assim, pode-se dizer que a Constituio de
1988 a expresso do poder constituinte originrio, na medida em que, apesar de popular, este
sempre esteve vinculado ao poder constitudo.

2.

Depois de anos de ditadura militar, foi necessrio fazer uma Constituio extensa e compreensiva
que garantisse, sobretudo, os direitos fundamentais dos cidados em face do Estado, como
instrumento de proteo contra o arbtrio ou abuso de poder. Os constituintes incluram no texto
da Constituio matrias que, tradicionalmente, no eram consideradas constitucionais como, a
proteo ou tutela da criana, do idoso, do ndio, do meio ambiente etc. justamente para que a
prtica dos direitos relativos a estes sujeitos fosse efetivada. Da resultou em um texto detalhado
que regula vrias relaes, alm daquelas que dizem respeito, especificamente, estrutura e
organizao da Repblica federativa.

3.

Significa reforar e fortalecer os laos de solidariedade com os pases latino-americanos,


respeitando as diferenas culturais de cada povo, no sentido de se criar uma comunidade de
naes latino-americanas. um compromisso de reafirmao das identidades latino-americanas
no cenrio internacional.

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A Constituio brasileira de 5 de outubro de 1988

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Repblica Federativa
do Brasil: fundamentos
e princpios
Fundamentos da Repblica Federativa do Brasil
Soberania
A soberania um dos fundamentos da Repblica Federativa do Brasil, conforme o artigo1.o, I, da
Constituio Federal1. Ela significa, genericamente, o poder de mando em ltima instncia no Estado, o
qual pode ser denominado de sociedade poltica.
O conceito de soberania surge no final do sculo XVI com o conceito de Estado para indicar o poder estatal na sua plenitude e impor tal poder aos poderes da Igreja e da nobreza que predominavam
na Idade Mdia.
1 Art. 1. A Repblica Federativa do Brasil, formada pela unio indissolvel dos estados e municpios e do Distrito Federal, constitui-se em
Estado democrtico de direito e tem como fundamentos:
I - a soberania;
II - a cidadania;
III - a dignidade da pessoa humana;
IV - os valores sociais do trabalho e da livre-iniciativa;
V - o pluralismo poltico.
Pargrafo nico. Todo o poder emana do povo, que o exerce por meio de representantes eleitos ou diretamente, nos termos desta
Constituio.
[...]

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Repblica Federativa do Brasil: fundamentos e princpios

O Estado moderno surge em face da necessidade de unificao e concentrao de poder, com o


fim de reunir numa nica instncia o monoplio da fora num determinado territrio e sobre determinada populao, proporcionando unidade e coeso poltica, a qual no existia durante o perodo medieval, no qual o poder era, ao contrrio, bastante fragmentado. O conceito de soberania surge, assim,
para conciliar a ideia de fora, de poder supremo de fato com o de direito. O poder supremo do Estado
deve, portanto, ser de fato e de direito. Ou melhor, para que ele no seja abusivo, ele precisa ser limitado
pelo direito (BOBBIO; MATTEUCCI; PASQUINO, 1986).
A soberania est relacionada com a realidade da poltica dos Estados e sua existncia e, assim,
com a paz e a guerra. Cabe exclusivamente ao Estado soberano, ao centro nico de poder a tarefa de garantir a paz e organizar a defesa contra o inimigo estrangeiro (BOBBIO, MATTEUCCI; PASQUINO, 1986).
A soberania tanto interna quanto externa. Na formao do Estado moderno, verificamos que
internamente o soberano elimina as estruturas feudais de poder, elimina os privilgios das vrias organizaes polticas locais, acabando com disputas privadas a fim de manter a paz. Externamente, cabe
ao soberano decidir sobre a guerra e a paz no sentido da preservao do Estado. Nesse sentido, se pode
dizer que, internamente, o Estado soberano a instncia mxima de localizao do poder e, externamente, ele se encontra em situao de igualdade com os demais Estados soberanos. Por exemplo, a
Repblica Federativa do Brasil representa, internamente, a instncia mxima de localizao do poder
e, externamente (ou internacionalmente), est no mesmo nvel dos demais Estados soberanos, como a
Argentina, Uruguai, Paraguai, EUA etc.
Para Bodin, importante filsofo do sculo XVI (1530-1596) que teorizou sobre a soberania, esta
absoluta, perptua, indivisvel, inalienvel e imprescritvel e, assim, um poder originrio que no
depende de outros poderes. Absoluta no sentido de que no sofre limitaes; perptua na medida em
que intrnseca ao poder da organizao poltica e no coincide com as pessoas fsicas que o exercem:
seguem as pessoas que exercem o poder, o qual, no entanto, permanece. Vale dizer, o poder soberano
despersonalizado, no se individualiza no corpo de uma determinada pessoa. Ainda, a soberania
inalienvel, na medida em que no se pode dispor desse poder do Estado em ltima instncia.
Para Locke, filsofo liberal do sculo XVII (1632-1704), a soberania, enquanto poder supremo, ,
no contexto do Estado moderno, limitada, pois pertence ao Parlamento que, por sua vez, se acha limitado tanto pelo contrato/pacto (traduzido na Constituio como os direitos naturais por ela tutelados)
como pelo povo de quem o Parlamento representante.
J para Hobbes (1588-1679) e Rousseau (1712-1778), de diferentes maneiras, a soberania ilimitada.
Para o primeiro, o poder soberano no tem limite jurdico, na medida em que todo direito se encontra no
comando, na ordem, a qual decorre de uma racionalidade conforme as necessidades para que o objetivo
poltico, ou seja, a paz social exigida por e para a utilidade de cada cidado seja alcanada. Para o segundo,
a soberania absoluta, pois diz respeito vontade geral que busca o interesse geral e se ope s vontades particulares. Isto , a soberania se funda na vontade de todos, e no nas ordens justas do soberano,
conforme as necessidades que numa dada circunstncia se tem para alcanar determinado objetivo.
Atualmente, se fala em crise do conceito de soberania, na medida em que o Estado contemporneo no mais o principal protagonista da poltica, especialmente no mbito das relaes externas,
como tambm seu poder se encontra mitigado por outros poderes polticos, sociais, econmicos etc.
As sociedades contemporneas esto cada vez mais pluralistas e interdependentes e, nesse sentido, o
conceito tradicional de soberania no mais se aplica de maneira plena.
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Repblica Federativa do Brasil: fundamentos e princpios

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Cidadania
Cidadania remete ideia de pertencimento a uma comunidade poltica e da participao que se
ter nela. Junto com a soberania um dos fundamentos da Repblica Federativa do Brasil, conforme o
artigo 1.o, II, da Constituio Federal (CF).
A comunidade poltica inicialmente circunscrita ao Estado soberano foi, ao longo do tempo, sendo
ampliada e da, cidado no exclusivamente aquele sujeito que pertence e participa de um determinado Estado soberano como titular de direitos, mas tambm aquele sujeito cosmopolita2 titular de direitos
universais. Essa ideia bastante controvertida, na medida em que o sentimento de pertencimento deve
se referir a uma comunidade concreta, a um demos (povo) em concreto, e no em abstrato como seria a
comunidade mundial (o cosmos). Entretanto, o que determinante para a cidadania o exerccio de direitos por parte dos sujeitos, isto , a possibilidade da sua participao na comunidade qual pertence.
Da pensar que o conceito de cidadania no pode estar circunscrito ideia de participao no Estado, ou ainda, ideia de nacionalidade, mas deve ser estendido participao na sociedade. Isso, pois,
h sujeitos que no possuem nacionalidade de determinado Estado, que no gozam juridicamente do
status de cidado nacional, mas nem por isso devem ser privados do exerccio de direitos na comunidade em que vivem e, assim, a qual pertencem.
A cidadania um dos princpios do Estado democrtico de direito, pois s h democracia em uma
comunidade poltica em que os sujeitos sejam ativos, isto , participem para sua construo, discutindo,
deliberando e decidindo.

Dignidade da pessoa
A dignidade da pessoa humana, tal qual a soberania e a cidadania um dos fundamentos da Repblica Federativa do Brasil, conforme o artigo 1.o, III, da CF. Nesse sentido, ela diz respeito a uma condio
do ser humano, a qual deve ser protegida contra qualquer tipo de violao. A ideia de dignidade reafirma
o entendimento dos modernos, especialmente do filsofo Immanuel Kant (1724-1804), de que a pessoa
humana dotada de autonomia e que, portanto, decide agir o faz de acordo com uma mxima moral, no
sentido de que sua ao trate a humanidade seja a prpria pessoa ou qualquer outra sempre como
um fim e nunca como simples meio. Isto , a pessoa humana no deve ser jamais instrumentalizada e tratada como um objeto, mas como um fim. Isso afirma o valor singular da vida humana como merecedora
de um supremo respeito moral. A dignidade humana, nessa perspectiva, est associada ao princpio da
universalidade, na medida em que a mxima (lei) moral o que cada um determina para si prprio como
obrigatria (autolegislao), mas que seja por todos observada.
Finalmente, a dignidade, portanto, um valor absoluto e inerente pessoa, o qual, em ltima
anlise, a identifica enquanto tal. Da a proteo de que o direito, sobretudo atravs das constituies
dos Estados soberanos e demais documentos jurdicos internacionais, deve dar dignidade humana,
tendo em vista o histrico de violaes perpetradas, paradoxalmente nos tempos modernos, aps as revolues liberais-burguesas em que se afirmou o Estado de direito e, contemporaneamente, no sculo
XX, com a experincia do totalitarismo na Itlia, na Alemanha, na Espanha e na ex-Unio das Repblicas
Socialistas Soviticas, s para citar alguns exemplos. O princpio constitucional da dignidade da pessoa
humana reafirma a convico de que todas as pessoas, indistintamente, sejam dignas e, portanto, tratadas com igual respeito e considerao tanto entre si quanto pelo Estado.
2 Sujeito do mundo.
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Repblica Federativa do Brasil: fundamentos e princpios

O constitucionalista portugus, Jorge Miranda (1988, p. 166-168), ao se referir dignidade humana pontua:
1. a dignidade da pessoa humana reporta-se a todas e a cada uma das pessoas e a dignidade da pessoa individual e
concreta;
2. cada pessoa vive em relao comunitria, mas a dignidade que possui dela mesma, e no da situao em si;
3. o primado da pessoa do ser, e no do ter; a liberdade prevalece sobre a propriedade;
4. a proteo da dignidade das pessoas est para alm da cidadania portuguesa e postula uma viso universalista da
atribuio dos direitos;
5. a dignidade da pessoa pressupe a autonomia vital da pessoa, a sua autodeterminao relativamente ao Estado, s
demais entidades pblicas e s outras pessoas.

Valores sociais do trabalho


Ainda como fundamento da Repblica Federativa do Brasil, conforme o artigo 1.o, IV, da CF h os
valores sociais do trabalho.
O trabalho se relaciona dignidade humana, na medida em que o homem se diferencia dos demais seres vivos, sobretudo dos animais, no momento em que, dotado de racionalidade e autonomia,
age para atender s suas necessidades e o faz a partir da sua interveno na natureza. Grosso modo,
o trabalho essa atividade desenvolvida pelo homem, que faz com que ele intervenha na natureza,
qual ele mesmo pertence. O trabalho , assim, um tipo de mediao na relao homem-natureza e de
transformao do prprio homem e da prpria natureza. Da pensar que a atividade do trabalho pelo
homem implica em transformao.
A considerar que o homem desenvolve tal atividade em sociedade, evidente que ela adquire
uma dimenso e um valor social. Assim, o trabalho deve ser pensado pelo direito, atravs da sua proteo
nos documentos legais, sobretudo a Constituio, relativamente ao seu valor social, isto , condio
da vida em sociedade em que se deve agir (trabalhar) solidariamente, com respeito satisfao das
necessidades coletivas.

Livre-iniciativa
Tambm a livre-iniciativa est no elenco dos fundamentos da Repblica Federativa do Brasil, conforme o artigo 1.o, IV, da CF. este, normalmente, um princpio associado atividade econmica, mas
no exclusivamente. Em relao atividade econmica, a livre-iniciativa significa a ao livre do particular/dos agentes econmicos no mercado, sobre a qual no h interveno estatal, seno para regulament-la. Assim, possvel dizer que a livre-iniciativa ou economia de livre mercado ocorre quando os
agentes econmicos agem livremente, sem a interveno do Estado e seus governos. H quem estenda
tal conceito para alm da atividade econmica, como a poltica e, nesse sentido, a livre iniciativa ocorre
em relao s aes polticas, nas quais o indivduo ou grupos de indivduos agem contra o Estado ou o
prprio mercado quando este viola seus direitos fundamentais. Nesse sentido, a livre-iniciativa pensada na esfera da liberdade de ao poltica.

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Repblica Federativa do Brasil: fundamentos e princpios

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Pluralismo poltico
No rol dos fundamentos da Repblica Federativa do Brasil, conforme o artigo 1.o, V, da CF, est o
pluralismo poltico.
Pluralismo, genericamente, significa o reconhecimento da diversidade e, assim, pluralismo poltico dir respeito ao reconhecimento da diversidade de cidados e dos seus interesses na comunidade
poltica. Nas modernas democracias, o pluralismo um fator determinante ao permitir a coexistncia de
diferentes concepes de bem, de interesses e convices polticas, religiosas, filosficas, de orientao
sexual etc. Mais restritamente, o pluralismo poltico se ope, em certo sentido, ao que caracterstico
do Estado moderno, que a concentrao e unificao do poder. Portanto, o pluralismo poltico tem
a ver com a questo da distribuio do poder na sociedade. Assim, o princpio do pluralismo implica
respeito s diferenas de forma que todas as pessoas, no obstante suas diferentes etnias, gneros, convices polticas, religiosas, filosficas, de orientao sexual etc. , sejam tratadas com igual respeito e
considerao por parte do Estado.

Princpios que regem a relao


internacional da Repblica Federativa do Brasil
Independncia nacional
O artigo 4.o da CF de 19883 arrola outros princpios relacionados Repblica Federativa do Brasil
nas suas relaes internacionais. O primeiro, artigo 4.o, I, o princpio da independncia nacional, o qual
est, diretamente ligado ao princpio da soberania, isto , o Estado nacional deve se afirmar enquanto
tal, respeitada a sua singularidade (autodeterminao do seu povo), o seu status jurdico e poltico de
Estado nacional soberano sem submeter-se aos mandos de outro Estado soberano que atente contra o
seu povo, seu territrio e sua autoridade.
3 Art. 4. A Repblica Federativa do Brasil rege-se nas suas relaes internacionais pelos seguintes princpios:
I - independncia nacional;
II - prevalncia dos direitos humanos;
III - autodeterminao dos povos;
IV - no interveno;
V - igualdade entre os estados;
VI - defesa da paz;
VII - soluo pacfica dos conflitos;
VIII - repdio ao terrorismo e ao racismo;
IX - cooperao entre os povos para o progresso da humanidade;
X - concesso de asilo poltico.
Pargrafo nico. A Repblica Federativa do Brasil buscar a integrao econmica, poltica, social e cultural dos povos da Amrica Latina, visando formao de uma comunidade latino-americana de naes.

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Repblica Federativa do Brasil: fundamentos e princpios

Prevalncia dos direitos humanos


Conforme o artigo 4.o, II, da CF de 1988, talvez seja este o mais relevante princpio na relao da
Repblica Federativa do Brasil com os demais Estados soberanos, pois reafirma a prevalncia dos direitos humanos, o que significa o repdio a toda e qualquer forma de violao interna e externa. Tal princpio est diretamente relacionado ao da dignidade da pessoa humana, pois a qualidade de ser digno
pressupe uma comunidade poltica interna e internacional nas quais os direitos fundamentais e humanos sejam protegidos e aplicados e, dessa forma, possam ser concreta e prioritariamente exercidos.
Ou seja, no possvel qualquer sacrifcio ou recuo na esfera dos direitos fundamentais e humanos sob
pena de se atentar contra a dignidade humana e, consequentemente, fraturar um dos pilares estruturais
do Estado soberano.
Importante salientar que os direitos fundamentais e humanos referem-se aos direitos individuais,
coletivos, sociais e difusos e que esse rol de direitos no exaustivo, na medida em que nas sociedades
democrticas surgem novas demandas a todo momento e, com elas, novos direitos so introduzidos.
Alis, a permanente reinveno de direitos a principal caracterstica das sociedades pluralistas e democrticas, ou seja, os direitos no se esgotam em listas, nos textos normativos nacionais como as constituies ou nos textos normativos internacionais como os tratados internacionais, as convenes etc.

Autodeterminao dos povos,


no interveno e igualdade entre os Estados
Tal princpio, que est no artigo 4.o, III, da CF de 1988, relaciona-se soberania, cidadania,
dignidade da pessoa humana, ao pluralismo poltico, independncia nacional e prevalncia dos
direitos humanos. O povo que materializa a existncia concreta do Estado tem o direito a sua prpria
determinao conforme suas caractersticas prprias, dos seus grupos tnicos e culturais sem que lhe
seja imposto um modelo civilizatrio predeterminado, especialmente em relao aos Estados colonizados e seus colonizadores.
Portanto, o princpio da autodeterminao expressa a demanda das populaes, suas especificidades, por um Estado nacional prprio, no qual sejam elas os sujeitos ativos a definir a forma e o
contedo desse estado em um processo de construo da sua prpria identidade. A este princpio se
relaciona o que est no artigo 4.o, IV, que o da no interveno, isto , o de que nenhum Estado soberano pode intervir na poltica interna de outro Estado, tendo em vista o princpio da soberania e da
autodeterminao. No mesmo sentido, a Constituio disps sobre o princpio da igualdade entre os
Estados no artigo 4., V, ou seja, no h predomnio de um Estado soberano sobre outro na esfera internacional. Ainda que, em realidade, o poder econmico entre outros coloque alguns Estados em um
lugar diferenciado como se estes tivessem mais poder, segundo a perversa lgica do mais forte, em
tese, na comunidade internacional, todos os Estados gozam de igual poder poltico.
Paradoxalmente, a prpria estrutura da Organizao das Naes Unidas (ONU), relativamente ao
seu Conselho de Segurana, atribui o privilgio de veto a apenas cinco Estados soberanos: China, EUA,
Frana, Reino Unido e Rssia, confirmando, ao contrrio, a desigualdade ao invs da igualdade entre os
Estados. Todavia, o fato da realidade internacional ser marcada por profundas desigualdades entre os
Estados, isso no significa que as constituies devam retirar dos seus textos o princpio da igualdade.
Ao contrrio, com a Constituio o princpio ganha a necessria densidade normativa para que deva ser
observado e aplicado.
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Repblica Federativa do Brasil: fundamentos e princpios

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Defesa da paz e soluo pacfica dos conflitos


O princpio da defesa da paz e da soluo pacfica dos conflitos est no artigo 4., VI e VII, da CF de
1988 e propugna por uma comunidade internacional que reconhea as diferenas e as desigualdades
e que busque solues no beligerantes, isto , que as solues sejam pacificamente construdas para
a manuteno da paz. Isso significa o reconhecimento dos conflitos que so inerentes s sociedades
democrticas pluralistas, entretanto, tais conflitos no devem ser enfrentados atravs da guerra, a qual
se deve evitar de todas as formas. A defesa da paz requer um direito interno e internacional vlido e
que assim se imponha. Ou seja, ou o direito faz o contraponto violncia em um mundo desigual economicamente, cujos Estados tm cotidianamente sua soberania desrespeitada, ou a fora (e com ela a
guerra) predominar.

Repdio ao terrorismo e ao racismo


Ainda, a CF de 1988 em seu artigo 4., VIII, subscreve o princpio do repdio ao terrorismo e ao
racismo, aquele nos termos da Conveno Internacional para a supresso do financiamento do terrorismo, adotada pela Assembleia Geral das Naes Unidas em 9 de dezembro de 1999 e assinada pelo
Brasil em 10 de novembro de 2001, conforme o Decreto Presidencial 5.640, de 26 de dezembro de 2005,
no qual se diz que
[...] qualquer pessoa estar cometendo um delito, em conformidade com o disposto na presente Conveno, quando,
por qualquer meio, direta ou indiretamente, ilegal e intencionalmente, prover ou receber fundos com a inteno de
empreg-los, ou ciente de que os mesmos sero empregados, no todo ou em parte, para levar a cabo:
a) um ato que constitua delito no mbito de e conforme definido em um dos tratados relacionados no anexo; ou
b) qualquer outro ato com inteno de causar a morte de ou leses corporais graves a um civil, ou a qualquer outra
pessoa que no participe ativamente das hostilidades em situao de conflito armado, quando o propsito do referido ato, por sua natureza e contexto, for intimidar uma populao, ou compelir um governo ou uma organizao
internacional a agir ou abster-se de agir.4

Assim, observando o princpio da paz e da soluo pacfica dos conflitos repudia-se atos com a inteno de causar morte ou leso corporal a qualquer pessoa com o propsito de intimidar a populao
de determinado Estado e seu governo.
Da mesma forma se repudia o racismo, especialmente em uma sociedade etnicamente diversa
como a brasileira e que tributria dos grupos indgenas e negros que a formaram e se miscigenaram
com os grupos de imigrantes europeus e outros que ocuparam o territrio ao longo do tempo, apesar, da
colonizao portuguesa. Tanto que o artigo 5. da Constituio Federal de 1988 dispe nos incisos:
Art. 5. [...]
XLI a lei punir qualquer discriminao atentatria dos direitos e liberdades fundamentais;
XLII a prtica de racismo constitui crime inafianvel e imprescritvel, sujeito pena de recluso, nos termos da lei;
[...]

4 Disponvel em: <www2.mre.gov.br/dai/m_5.640_2005.htm>. Acesso em: 12 nov. 2007.


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Repblica Federativa do Brasil: fundamentos e princpios

Cooperao entre os povos para o progresso da humanidade


Conforme o artigo 4., IX, da CF de 1988, a cooperao entre os povos para o progresso da humanidade deve orientar a ao dos Estados soberanos, promovendo a solidariedade entre os mesmos, o
compromisso com o regime democrtico e o repdio a quaisquer prticas totalitrias. A cooperao entre os povos no se restringe s aes polticas, mas tambm s aes culturais, econmicas, cientficas
etc. no sentido de estreitar tais relaes com resultados que beneficiem as populaes envolvidas, relativamente melhoria da sua condio de vida e consequente diminuio das desigualdades materiais
que as caracterizam. A cooperao refora o entendimento de que prticas solidrias podem redefinir a
racionalidade a partir da qual a maioria dos Estados contemporneos ocidentais e seus governos agem.
Vale dizer, o Estado legado pelo liberalismo poltico e econmico fundado na autonomia da vontade
individual, passa, ao inverso, a ter como base ou fundamento a solidariedade e no o individualismo.

Texto complementar
(FACHIN, 2007, p. 79-80)

Por mais distintos que os enunciados de direitos humanos e fundamentais se apresentem, [...]
estes ainda guardam uma relao entre si e, consequentemente, com os princpios fundantes do
Estado de direito. Pontua Ingo Sarlet (2001, p. 28) ao dizer:
[...] a dignidade vem sendo considerada (pelo menos para muitos e mesmo no exclusivamente) qualidade intrnseca e indissocivel de todo e qualquer ser humano e certos de que a destruio de um implicaria a destruio de
outro, que o respeito e a proteo da dignidade da pessoa (de cada uma e de todas as pessoas) constituem-se
(ou ao menos, assim o deveriam) em meta permanente da humanidade, do Estado e do Direito.

Desponta, desse modo, a dignidade da pessoa humana como um contedo comum a todos os
direitos humanos e fundamentais. Todavia, o papel do princpio-fundamento enunciado no artigo
1., pargrafo 3., da Constituio Federal cumpre papel maior, pois alm de constituir o valor unificador de todos os direitos fundamentais, que , na verdade, so uma concretizao daquele princpio, tambm cumpre funo legitimadora do reconhecimento de direitos fundamentais implcitos
(ANDRADRE, 1987, p. 83).
Como bem destaca Jorge Miranda (apud SARLET, 2001, p. 82), os direitos e garantias fundamentais do homem podem, com efeito, ainda que de modo e intensidade variveis, ser reconduzidos de alguma forma ideia de proteo e desenvolvimento das pessoas. De tal modo, todos
os direitos fundamentais guardam, como modos de intensidade, diversos reflexos do princpio da
dignidade da pessoa humana. Nas palavras de Jos Afonso da Silva (1998, p. 93-107), esse princpio
atrai o contedo de todos os direitos fundamentais.

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Repblica Federativa do Brasil: fundamentos e princpios

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Atividades
1.

Quais so os fundamentos da Repblica Federativa do Brasil, nos termos da Constituio Federal


de 1988? Explique.

2.

H princpios antagnicos que fundamentam a Repblica Federativa do Brasil? Explique.

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3.

Repblica Federativa do Brasil: fundamentos e princpios

Prticas discriminatrias so toleradas pelo direito brasileiro? Por qu?

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Repblica Federativa do Brasil: fundamentos e princpios

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Gabarito
1.

Soberania, cidadania, dignidade da pessoa humana, valor social do trabalho e livre-iniciativa.


Caro aluno, disserte sobre os fundamentos elencados com base no contedo da aula.

2.

Do ponto de vista do antagonismo, o valor social do trabalho ope-se livre-iniciativa, na medida


em que esta demanda a no interveno estatal no mercado e nas relaes que l se constituem
e aquele, ao contrrio, a interveno do Estado na relao de trabalho absolutamente
necessria.

3.

No. A Constituio Federal de 1988, art. 4., VIII, subscreve o princpio do repdio ao terrorismo e
ao racismo, como tambm tem como fundamento da Repblica a dignidade da pessoa humana.
Considerando o respeito dignidade humana e o repdio ao racismo e outras formas de
discriminao, constitucionalmente, no se sustenta e, portanto, se tolera qualquer ato atentatrio
a tais princpios. Caso ocorra qualquer manifestao de racismo, esta ser inconstitucional do
ponto de vista do Direito Constitucional e criminosa do ponto de vista do Direito Penal, conforme
determina o artigo 5. da Constituio Federal de 1988 nos incisos XLI (a lei punir qualquer
discriminao atentatria dos direitos e liberdades fundamentais) e XLII (a prtica de racismo
constitui crime inafianvel e imprescritvel, sujeito pena de recluso, nos termos da lei).

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Repblica Federativa do Brasil: fundamentos e princpios

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Direitos fundamentais
Antecedentes histricos
Para melhor compreender os direitos fundamentais albergados pela Constituio brasileira necessrio contextualiz-los historicamente, pois tais direitos no foram dados, mas conquistados atravs
de lutas polticas, econmicas, culturais etc.
importante sublinhar que o processo histrico de consolidao dos direitos fundamentais no
to linear, isto , os direitos no seguiram uma linha espao-temporal como sugerem algumas teorias
que buscam explic-los atravs das chamadas geraes de direitos.
Na pr-histria dos direitos fundamentais tm-se as cartas de franquias medievais dadas pelos
reis aos vassalos, das quais a mais conhecida a Magna Carta, de 1215, na qual se afirmava os direitos
corporativos da aristocracia feudal em face do seu suserano. A finalidade da Magna Carta era estabelecer um modus vivendi entre o rei e os bares que consistia no reconhecimento de certos direitos de
supremacia ao rei em troca de certos direitos de liberdade estamentais consagrados nas cartas de franquia. A Magna Carta era tambm um documento de garantia e franquia dos cidados.
Embora a Magna Carta contivesse direitos estamentais, j trazia alguma abertura para a transformao dos direitos corporativos em direitos fundamentais. Leia-se o seu artigo 39: Nenhum homem livre
ser detido ou sujeito priso, ou privado de seus bens, ou colocado fora da lei, ou exilado, ou de qualquer
modo molestado, e ns no procederemos, nem mandaremos proceder contra ele, seno em julgamento
regular pelos seus pares ou de harmonia com a lei do pas. Ainda que este artigo valesse somente para
certos estratos sociais o cidado optimo iure acabou tendo uma dimenso mais geral quando o conceito de homem livre se extendeu a todos os ingleses. Lembremos que s eram livres os bares e depois
os proprietrios dos condados e os burgueses representados na Cmara dos Comuns. Houve, pois, uma
transformao, ainda que pequena, dos direitos corporativos em direitos de todos os ingleses.
Todavia, os direitos fundamentais tm como principal referncia histrica os documentos que
surgem com o advento das revolues burguesas, mais precisamente a Independncia dos Estados Unidos da Amrica de 1776 e a Revoluo Francesa de 1789 e do Estado moderno. Isso, pois, com a primeira
surge a Bill of Rights (Carta de direitos) norte-americana e com a segunda, a Dclaration des Droits de l
Homme et du Citoyen (Declarao dos Direitos do Homem e do Cidado).
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Direitos fundamentais

No caso americano, a independncia das colnias resultou na Conveno da Filadlfia de 1787,


tambm conhecida como Conveno Constitucional que, inicialmente, tratou de revisar os artigos da confederao1 e, ao final, acabou promulgando a Constituio dos Estados Unidos da Amrica. Pouco tempo
depois, entre 1789 e 1791, a Constituio sofreu dez emendas, as quais ficaram conhecidas como a Bill of
Rights americana, na qual se afirmaram os direitos fundamentais estruturantes daquele novo Estado.
No caso francs, no processo da revoluo de 1789, elaborada a Declarao dos Direitos do
Homem e do Cidado (Dclaration des Droits de lHomme et du Citoyen), em um estilo mais ou menos semelhante ao da Constituio americana, so estabelecidos os direitos do homem e do cidado, direitos
estes, naturais, universais, inalienveis e sagrados do homem. Pouco tempo depois da referida Declarao de Direitos, em 1791, feita a Constituio francesa.
Antes desses dois documentos, os quais j indicavam a necessidade de positivao dos direitos,
isto , de escrev-los, formalmente, em um documento (uma Carta ou uma Declarao) o que havia era
uma precria reflexo sobre os direitos fudamentais do homem.
Quanto fonte dos direitos fundamentais, defendiam os modernos que ela estava na natureza
divina ou humana. Predominou a tese, segundo a qual a natureza humana, especialmente a razo humana, a fonte da qual originam-se os direitos fundamentais. Da a tese geral dos autores contratualistas
de que os direitos fundamentais do homem eram direitos naturais-racionais demandados, sobretudo
pela classe que naquele momento se organizava e reivindicava mais liberdade (em todos os sentidos,
poltica, econmica etc.), a burguesia. A luta da burguesia foi fundamental para a consolidao dos
direitos do homem. No por acaso, as principais referncias histricas so as declaraes americana e
francesa, nas quais o homem a ser considerado este talhado pela burguesia, qual seja, o indivduo.
As teorias formuladas pelos contratualistas so as clssicas teorias liberais acerca dos direitos do
homem. Ou seja, a vida, a liberdade, a igualdade, a propriedade devem ser protegidas como direitos naturais do indivduo sobre os quais o Estado, leia-se o poder, no deve intervir, seno para proteg-los.
Autores como o filsofo e jurista italiano Norberto Bobbio (1909-2004) defendem a tese de que
os direitos fundamentais surgiram em geraes, isto , a primeira gerao de direitos diz respeito aos direitos individuais como a vida, a liberdade, a propriedade e a igualdade, cuja principal caracterstica a
sua universalidade, inalienabilidade, imprescritibilidade e irrenunciabilidade. Ainda, o Estado no pode
de forma alguma intervir na esfera de exerccio de tais direitos seno para proteg-los e garanti-los.
Essa primeira gerao de direitos demonstra uma desconfiana do indivduo em relao ao Estado e
organizao do poder, como tambm a segurana de que os seus direitos dependiam, exclusivamente,
do uso da sua razo no trato com os demais indivduos, desde uma perspectiva contratutal.
A segunda gerao de direitos diz respeito aos direitos coletivos e sociais, cuja fonte so os homens no mbito das suas relaes sociais. Isso significa que o indivduo percebeu que um ser social
e que a sua autonomia, baseada na sua razo, no suficiente para proteger e garantir os direitos decorrentes de suas relaes sociais. Por exemplo, o direito ao trabalho, sade, educao, assistncia
social etc., os quais podem ser traduzidos como direitos de bem-estar social. Nesse caso, a interveno
do Estado necessria no sentido da sua promoo, j que o trabalho, a sade, a educao, a assistncia
1 Os Estados Unidos da Amrica, no processo de sua independncia, se constituram, inicialmente, em uma confederao de estados, a qual,
em 1777, elaborou um documento com 13 artigos, os quais disciplinavam a sua organizao e funcionamento. A confederao uma forma de
Estado, na qual os estados que a constituem mantm sua soberania, liberdade e independncia e todo poder, jurisdio e direito delegado
aos estados confederados (ou Estados Unidos) pela confederao, nos termos convencionados, nesse caso, nos 13 artigos redigidos pelos
delegados dos estados de New Hampshire, Massachusetts bay, Rhode Island e Providence Plantations, Connecticut, Nova York, Nova Jersey,
Pensilvnia, Delaware, Maryland, Virginia, Carolina do Norte, Carolina do Sul e Georgia.

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Direitos fundamentais

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social etc. demandam a ao positiva do Estado, atravs de polticas pblicas, para sua concretizao.
Aqui, grupos sociais passam a ser sujeitos de direitos, como, os trabalhadores, as mulheres, as minorias
tnicas, religiosas, raciais etc.
A terceira gerao de direitos tambm parte da sociedade e seus grupos como sujeitos e diz respeito a novas demandas, como o direito participao poltica, ao desenvolvimento, ao meio ambiente
equilibrado, saudvel e sustentvel, inclusive das futuras geraes, os quais so qualificados como direitos de solidariedade e fraternidade e que so intersubjetivos, mas tambm do sujeito em relao ao
seu meio ambiente.
A partir dos anos 1960 os direitos fundamentais foram reconduzidos a trs categorias principais:
os direitos de liberdade (Direitos Negativos), os direitos de prestao (Direitos Positivos) e os direitos
comuns da humanidade e que pressupem a colaborao de todos os Estados soberanos, dada a sua
dimenso mundial e solidria.2 Tantas outras geraes de direitos podem suceder na medida em que
nas sociedades democrticas a luta pelos direitos um ato contnuo. Dessa forma, melhor que pensar
em geraes de direitos, desde uma perspectiva histrica linear, pens-los a partir de um processo
histrico dialtico, em que os direitos, sejam individuais, coletivos, sociais, difusos etc. esto em permanente relao e (re)construo, na medida da existncia e ao dos homens entre si, em sociedade e
com seu meio ambiente.
Se a Carta de direitos norte-americana e a Declarao francesa foram histrica, poltica e juridicamente importantes para o processo de positivao dos direitos fundamentais, especialmente os de
cunho individualista, no que concerne aos direitos sociais, as principais referncias so a Constituio
mexicana de 1917, a Declarao dos Direitos do Povo Trabalhador e Explorado, de 1918, e a Constituio de Weimar, de 1919.
A Constituio mexicana de 1917 foi a primeira a atribuir aos direitos trabalhistas a qualidade de
direitos fundamentais, juntamente com as liberdades individuais e os direitos polticos. Nesse sentido,
o texto da Constituio radicaliza e inova ao dizer que o trabalho assalariado deve ser protegido (limitao da jornada de trabalho, o desemprego, a proteo da maternidade, a idade mnima de admisso
nos trabalhos industriais e o trabalho noturno dos menores na indstria), como tambm a reforma
agrria e a expanso do sistema de educao pblica.
A Declarao dos Direitos do Povo Trabalhador e Explorado, de 1918, ps-Revoluo Russa, parte
de uma concepo revolucionria de poder e de sociedade e do compromisso com a igualdade material
como forma de combater a opresso e a explorao econmica. Seu texto dizia o seguinte:3
1. abolida a propriedade privada da terra. Toda a terra, com todos os edifcios, o gado e as alfaias e outros acessrios
da produo agrcola, declarada patrimnio de todo o povo trabalhador.
2. Ratifica-se a lei sovitica sobre o controle operrio e sobre o Conselho Superior da Economia Nacional, com o objetivo de assegurar o poder do povo trabalhador sobre os exploradores e como o primeiro passo para a passagem
completa das fbricas, minas, caminhos de ferro e outros meios de produo e de transporte para a propriedade do
Estado operrio e campons.
3 Ratifica-se a passagem de todos os bancos para a propriedade do Estado operrio e campons, como uma das condies da libertao das massas trabalhadoras do jugo do capital.

2 Negativos seriam os direitos individuais de primeira gerao, em relao aos quais a ao do Estado negativa (de no interveno) contra
uma absoluta liberdade do indivduo. Positivos seriam os direitos coletivos e sociais de segunda gerao, em relao aos quais se requer uma
ao positiva (de interveno) do Estado para sua concretizao.
3 Disponvel em: <http://omilitante.pcp.pt/index.php?option=com_content&task=view&id=179&Itemid=33>. Acesso em: 29 nov. 2007.

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Direitos fundamentais

4. Com o fim de suprimir as camadas parasitrias da sociedade introduzido o trabalho geral obrigatrio.
5. Para assegurar toda a plenitude do poder s massas trabalhadoras e eliminar toda a possibilidade de restaurao do
poder dos explorados, decreta-se o armamento dos trabalhadores, a formao de um exrcito vermelho socialista
de operrios e camponeses e o completo desarmamento das classes possuidoras. [...]

Esses so os antecedentes histricos dos direitos fundamentais do homem, pensados a partir dos
documentos que os consagraram, ao longo da modernidade at os dias de hoje. As constituies contemporneas dos Estados democrticos de direito trazem em seu texto o rol de direitos fundamentais
(individuais, coletivos, sociais, difusos etc.) e, algumas, como a brasileira, sublinham, ainda, que tal rol
no exaustivo, isto , h direitos no escritos que decorrem dos tratados e convenes internacionais
que o Brasil assina, como tambm os que decorrem do prprio regime democrtico e que se redefinem
com as novas demandas que surgem, todos os dias, na sociedade. A Constituio de Weimar, instaurada
na Alemanha logo aps a Primeira Guerra Mundial, em 1919, representa o auge da crise do Estado liberal
e a consequente asceno do Estado Social do ps-Primeira Guerra no sculo XX. Ela reorganizou o Estado
em funo da sociedade e suas demandas e com isso inaugurou a era dos chamados direitos sociais na
Europa. O seu texto continha um ttulo acerca dos direitos da vida social, sob a perspectiva de uma nova
ideia de sociedade, baseada sobretudo nas ideias socialistas de supresso de todo e qualquer tipo de
opresso, sobretudo econmica, efetuada pelas classes privilegiadas sobre a grande massa trabalhadora.

A questo sobre os fundamentos dos direitos


A questo acerca dos fundamentos dos direitos do homem complexa e merece ser enfrentada
para melhor os compreendermos. Norberto Bobbio (1992, p. 16) fala na iluso do fundamento absoluto. Isso significa que o que qualifica os direitos como fundamentais no pode ser tomado como um
argumento absoluto, irresistvel, ltimo, inquestionvel. Assim, como defendiam os jusnaturalistas, a
natureza humana seria o fundamento ltimo, irrefutvel dos direitos e, portanto, absoluto. Entretanto,
a natureza humana se revelou frgil como fundamento e da frgil, tambm, se revelou a busca pelo
fundamento absoluto. A considerar a historicidade dos direitos e a sua permanente transformao no
curso dos eventos histricos, polticos e sociais, tem-se que os seus fundamentos se do neste contexto,
ou seja, o que fundamental em um dado momento histrico, em determinada comunidade e cultura
no mais em outro. Assim, no possvel atribuir um fundamento absoluto para direitos que a histria, a comunidade e a cultura relativizam. Bobbio ressalta, tambm, a heterogeneidade dos direitos
fundamentais quando combinam pretenses, s vezes antagnicas (igualdade e propriedade). Por isso,
melhor que um fundamento absoluto, so os fundamentos dos direitos do homem, os quais dependem
da compreenso das condies, dos meios e das situaes nas quais um ou outro direito se concretiza.
Nessa discusso acerca dos fundamentos, o professor Fbio Konder Comparato (2007) observa o
seguinte:
[] se analisarmos, ainda que superficialmente, o Direito Positivo brasileiro, verificaremos que o termo fundamento
empregado sempre com o sentido nuclear de razo justificativa ou de fonte legitimadora.
A Constituio Federal de 1988, por exemplo, abre-se com a declarao de que a Repblica Federativa do Brasil, [...],
tem como fundamentos: I - a soberania; II - a cidadania; III - a dignidade da pessoa humana; IV - os valores sociais do
trabalho e da livre-iniciativa; V - o pluralismo poltico (artigo 1.). Indicam-se nessa norma, indubitavelmente, as fontes
legitimadoras de nossa organizao poltica, isto , a razo de ser de toda a organizao estatal. Essas razes justifica-

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Direitos fundamentais

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tivas da repblica brasileira so explicitadas, no artigo 3., sob a forma de objetivos fundamentais: I - construir uma
sociedade livre, justa e solidria; II - garantir o desenvolvimento nacional; III - erradicar a pobreza e a marginalizao e
reduzir as desigualdades sociais e regionais; IV - promover o bem de todos, sem preconceitos de origem, raa, sexo, cor,
idade e quaisquer outras formas de discriminao.
J no campo da teoria geral do direito, a noo de fundamento diz respeito validade das normas jurdicas e fonte da
irradiao dos efeitos delas decorrentes. Em outras palavras: Por que a norma vale e deve ser cumprida?

unanimemente aceita, hoje, a ideia de que o ordenamento jurdico interno forma um sistema
hierarquizado de normas, tendo por fundamento a Constituio, a qual se funda, por sua vez, no chamado poder constituinte.

A dignidade
O professor Comparato e alguns outros juristas e filsofos falam que o verdadeiro fundamento
do direito e, em particular, dos direitos do homem deve estar no prprio homem considerado em sua
dignidade substancial de pessoa.
Os grandes textos normativos, posteriores Segunda Guerra Mundial, consagram essa ideia. A Declarao Universal dos
Direitos do Homem, aprovada pela Assembleia Geral das Naes Unidas em 1948, abre-se com a afirmao de que todos
os seres humanos nascem livres e iguais, em dignidade de direitos (art. 1.). A Constituio da Repblica italiana, de 27 de
dezembro de 1947, declara que todos os cidados tm a mesma dignidade social (art. 3.). A Constituio da Repblica
Federal alem, de 1949, proclama solenemente em seu art. 1.: A dignidade do homem inviolvel. Respeit-la e proteg-la dever de todos os poderes do Estado. Analogamente, a Constituio portuguesa de 1976 abre-se com a proclamao
de que Portugal uma repblica soberana, baseada na dignidade da pessoa humana e na vontade popular e empenhada
na construo de uma sociedade livre, justa e solidria. Para a Constituio espanhola de 1978, a dignidade da pessoa, os
direitos inviolveis que lhe so inerentes, o livre desenvolvimento da personalidade, o respeito lei e aos direitos alheios
so o fundamento da ordem poltica e da paz social (art. 10) A nossa Constituio de 1988, por sua vez, pe como um dos
fundamentos da repblica a dignidade da pessoa humana (art. 1. III). Na verdade, este deveria ser apresentado como
o fundamento do Estado brasileiro, e no apenas como um dos seus fundamentos. (COMPARATO, 2007)

Nesse sentido, se no h um fundamento absoluto e sim fundamentos para os direitos do homem, estes podem ser traduzidos na ideia de dignidade, na medida em que todos os direitos nela se
fundam ou so por ela atrados. Os direitos so, assim, fundamentais pelo que no seu contedo se refere
dignidade do humano, pensando na medida da sua interveno concreta no mundo do qual faz parte,
suas contradies e limitaes, e no o humano idealizado pela modernidade poltica e jurdica.

As declaraes de direitos e a ideia de universalidade


A Declarao dos Direitos do Homem e do Cidado
(1789) e a Declarao dos Direitos do Povo Trabalhador
e Explorado (1918)
As declaraes universais dos direitos procuram fazer com que os direitos liberais (liberdade,
igualdade, dignidade da pessoa etc.) coexistam com os direitos sociais (trabalho, sade, educao etc.),
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Direitos fundamentais

econmicos e culturais, apesar de que nem todos os Estados garantem essa coexistncia dos direitos
nas suas constituies.
No que diz respeito universalidade das declaraes de direitos, de se destacar a Declarao
dos Direitos do Homem e do Cidado, de 1789, mais conhecida como Declarao francesa. Tal documento tem como caractersticas o seu intelectualismo, na medida em que as ideias e suas discusses,
mais do que a prtica, foram na poca da Revoluo francesa importantes para a proteo e garantia
dos direitos fundamentais. Foi, portanto, antes uma constatao terica que, posteriormente, se colocou em prtica. Tambm o seu individualismo, na medida em que os direitos e liberdades ali garantidos
tinham um cunho estritamente individualista, oriundo da ideia liberal e egosta do contrato social. Por
fim e, talvez, a mais controversa nos dias atuais, a sua universalidade ou o seu mundialismo, na medida
em que ela se estendia a todos os cidados, e no exclusivamente aos cidados de um determinado
pas. Da dizer que ela tinha um valor universal voltado ateno de todos os cidados do mundo, cujos
direitos fundamentais eram desrespeitados.
Por outro lado, com fundamentos opostos, no processo da Revoluo Russa, de 1917, surge a
Declarao dos Direitos do Povo Trabalhador e Explorado, de 1918, a qual tambm tem um carter universalista, embora pensada para uma comunidade poltica oposta ao Estado liberal-burgus, qual seja,
para uma sociedade sem classes, comunista. Tal declarao parte de uma concepo revolucionria de
poder e de sociedade tendo em vista o fato de que no adiantava muito para a classe trabalhadora ter
suas liberdades e direitos polticos garantidos sem ter a contrapartida econmica. Ou seja, no basta a
existncia dos direitos sem que esses possam ser materialmente exercidos por todos.
Ao considerar que a massa de trabalhadores explorados no era exclusiva da Rssia, mas encontrava-se em toda Europa e demais continentes e, ainda, de que a revoluo proletria se daria em escala
mundial, tal declarao tambm tinha um carter universalista, no sentido de difundir e realizar o socialismo em todos os lugares do mundo onde houvesse a opresso e a desigualdade.
A universalidade dos direitos do homem refere-se a direitos que so de todos, sem qualquer distino. No so privilgios de alguns, mas, ao contrrio, tm como sujeitos todos os cidados, e o respeito e observncia dispensada a tais direitos deve ser tambm universal. Entretanto, diante da diversidade
e pluralidade cultural que ope, por exemplo, o Ocidente ao Oriente, a questo da universalidade dos
direitos torna-se cada vez mais complexa e de difcil enfrentamento, pois um direito que parece consolidado para a sociedade ocidental, como a no distino por gnero e o consequente igual tratamento
dispensado s mulheres, no adequado a algumas sociedades orientais. Da a convico de que a universalidade dos direitos e suas declaraes devem ser repensadas luz das diferenas (sociais, culturais,
religiosas, tnicas, sexuais etc.)

A Declarao Universal dos Direitos do Homem (1948)


Em 10 de dezembro de 1948, aps o horror da Segunda Guerra Mundial e das atrocidades cometidas contra os seres humanos, os Estados integrantes da Organizao das Naes Unidas (ONU), se
reuniram em Assembleia Geral, a qual proclamou a Declarao Universal dos Direitos Humanos, cujo
prembulo diz o seguinte:
Considerando que o reconhecimento da dignidade inerente a todos os membros da famlia humana e de seus direitos
iguais e inalienveis o fundamento da liberdade, da justia e da paz no mundo,

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Direitos fundamentais

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Considerando que o desprezo e o desrespeito pelos direitos humanos resultaram em atos brbaros que ultrajaram a
conscincia da humanidade e que o advento de um mundo em que os homens gozem de liberdade de palavra, de
crena e da liberdade de viverem a salvo do temor e da necessidade foi proclamado como a mais alta aspirao do
homem comum,
Considerando essencial que os direitos humanos sejam protegidos pelo Estado de direito, para que o homem no
seja compelido, como ltimo recurso, rebelio contra tirania e a opresso,
Considerando essencial promover o desenvolvimento de relaes amistosas entre as naes,
Considerando que os povos das Naes Unidas reafirmaram, na Carta, sua f nos direitos humanos fundamentais,
na dignidade e no valor da pessoa humana e na igualdade de direitos dos homens e das mulheres, e que decidiram
promover o progresso social e melhores condies de vida em uma liberdade mais ampla,
Considerando que os estados-membros se comprometeram a desenvolver, em cooperao com as Naes Unidas, o
respeito universal aos direitos humanos e liberdades fundamentais e a observncia desses direitos e liberdades,
Considerando que uma compreenso comum desses direitos e liberdades da mais alta importncia para o pleno
cumprimento desse compromisso,
A Assembleia Geral proclama
A presente Declarao Universal dos Diretos Humanos como o ideal comum a ser atingido por todos os povos e
todas as naes, com o objetivo de que cada indivduo e cada rgo da sociedade, tendo sempre em mente esta
Declarao, se esforce, atravs do ensino e da educao, por promover o respeito a esses direitos e liberdades, e, pela
adoo de medidas progressivas de carter nacional e internacional, por assegurar o seu reconhecimento e a sua
observncia universais e efetivos, tanto entre os povos dos prprios estados-membros, quanto entre os povos dos
territrios sob sua jurisdio.

O prembulo j informa o carter universal da declarao dos direitos do homem ao falar em um


ideal comum a ser atingido por todos os povos e todas as naes e que o seu reconhecimento e a sua
observncia sejam universais e efetivos.
O maior problema relativo Declarao , justamente, a questo da sua efetividade, ou seja, de
que ela seja aplicada e produza efeitos concretos, pois no existe um tribunal internacional que obrigue
o seu cumprimento. Nesse sentido que se tem forado a execuo de pactos e convenes internacionais, via intermediao da ONU, atravs dos quais as partes se obrigam a respeitar e garantir a todos os
cidados em seus territrios os direitos ali elencados.

Tribunal Penal Internacional


Tendo em vista a dificuldade de aplicao das declaraes, foi criado, em julho de 1998, na conferncia de Roma, atravs do documento chamado Estatuto de Roma, o Tribunal Penal Internacional (TPI)
para julgar determinados crimes, quais sejam:4
::: crime de genocdio;
::: crimes contra a humanidade;
::: crimes de guerra;
::: crime de agresso.
Sobre estes, incidem as seguintes penas:
4 Disponvel em: <www.dhnet.org.br/direitos/sip/tpi/esttpi.htm>. Acesso em: 20 nov. 2007.
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Direitos fundamentais

::: de priso, por um nmero determinado de anos, at ao limite mximo de 30;


::: de priso perptua, se o elevado grau de ilicitude do fato e as condies pessoais do condenado o justificarem;
::: multas;
::: perda de produtos, bens e haveres provenientes, direta ou indiretamente, do crime.

As penas so revistas ao fim do cumprimento de um tero da pena. No caso de aplicao de


priso perptua, a reviso feita ao fim de 25 anos.

Os direitos fundamentais,
suas garantias e a Constituio brasileira de 1988
A maneira mais efetiva de se fazer valer os direitos e garantias fundamentais do homem foi atravs da incorporao dos mesmos s constituies de cada Estado soberano. As declaraes de direitos tiveram que ser incorporadas, assumindo a forma normativo-constitucional para que pudessem
ter fora obrigatria. Essa natureza constitucional dos direitos fundamentais do homem busca no s
descrev-los, tornando-os obrigatrios, mas tambm cria mecanismos para o seu exerccio, na medida
em que as normas que os enunciam so, na sua maioria, de aplicao imediata e direta.
A nossa Constituio classifica e divide os direitos fundamentais em individuais e coletivos (artigo 5.), sociais (artigos 6., 7., 8., 9., 10, 11, 193 e seguintes), da nacionalidade (artigo 12) e polticos
(artigo 14, 15, 16 e 17).
A Constituio de 1988, como um texto normativo comprometido com a transformao do Estado brasileiro em um Estado social democrtico de direito, procurou harmonizar todos os direitos, no
sentido de que mesmo os direitos individuais tm uma dimenso social.
Nesse sentido, a dignidade da pessoa humana e a igualdade material esto na base de todos os
demais direitos.
Em relao s garantias, a Constituio brasileira de 1988 no muito precisa, pois as coloca no
mesmo captulo dos prprios direitos fundamentais. Os direitos so declarados e as garantias lhes so
assecuratrias. O relator da constituinte, deputado federal Bernardo Cabral, optou por tratar dos direitos e de suas garantias no mesmo captulo, em um nico artigo (o 5. ), no qual as garantias ocupam
metade dos incisos. Toda vez que no artigo 5. se faz referncia segurana do direito ( assegurado,
garantido, inviolvel, ...) tem-se claramente que se trata de uma garantia. s vezes, um mesmo artigo
ou inciso do artigo descreve um direito e uma garantia, por exemplo o artigo 5., X que diz: X - so inviolveis a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem das pessoas, assegurado o direito indenizao
pelo dano material ou moral decorrente de sua violao.
Segundo o professor Jos Afonso da Silva (2003, p. 188-189), as garantias podem ser classificadas
em dois grupos:
1.

Garantias gerais as que asseguram a existncia e efetividade dos direitos fundamentais e que se referem s condies sociais, econmicas, polticas e culturais que favorecem o exerccio dos direitos fundamentais e estruturam
uma sociedade democrtica.

2.

Garantias constitucionais as que consistem nas instituies, determinaes e procedimentos atravs dos quais a
Constituio obriga a observncia dos direitos fundamentais. a tutela concreta dos direitos humanos.
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Direitos fundamentais

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Texto complementar
Declarao Universal dos Direitos Humanos
Adotada e proclamada pela resoluo 217 A (III)
da Assembleia Geral das Naes Unidas em 10 de dezembro de 1948
Art. 1. Todas as pessoas nascem livres e iguais em dignidade e direitos. So dotadas de razo e
conscincia e devem agir em relao umas s outras com esprito de fraternidade.
Art. 2. Toda pessoa tem capacidade para gozar os direitos e as liberdades estabelecidos nesta
Declarao, sem distino de qualquer espcie, seja de raa, cor, sexo, lngua,religio, opinio
poltica ou de outra natureza, origem nacional ou social, riqueza, nascimento, ou qualquer outra condio.
Art. 3. Toda pessoa tem direito vida, liberdade e segurana pessoal.
Art. 4. Ningum ser mantido em escravido ou servido, a escravido e o trfico de escravos
sero proibidos em todas as suas formas.
Art. 5. Ningum ser submetido tortura, nem a tratamento ou castigo cruel, desumano ou degradante.
Art. 6. Toda pessoa tem o direito de ser, em todos os lugares, reconhecida como pessoa perante a lei.
Art. 7. Todos so iguais perante a lei e tm direito, sem qualquer distino, a igual proteo
da lei. Todos tm direito a igual proteo contra qualquer discriminao que viole a presente
Declarao e contra qualquer incitamento a tal discriminao.
Art. 8. Toda pessoa tem direito a receber dos tributos nacionais competentes remdio efetivo
para os atos que violem os direitos fundamentais que lhe sejam reconhecidos pela Constituio
ou pela lei.
Art. 9. Ningum ser arbitrariamente preso, detido ou exilado.
Art. 10. Toda pessoa tem direito, em plena igualdade, a uma audincia justa e pblica por parte
de um tribunal independente e imparcial, para decidir de seus direitos e deveres ou do fundamento de qualquer acusao criminal contra ele.
[...]
Art. 25. Toda pessoa tem direito a um padro de vida capaz de assegurar a si e a sua famlia
sade e bem-estar, inclusive alimentao, vesturio, habitao, cuidados mdicos e os servios
sociais indispensveis, e direito segurana em caso de desemprego, doena, invalidez, viuvez,
velhice ou outros casos de perda dos meios de subsistncia fora de seu controle.
[...]
Art. 26. Toda pessoa tem direito instruo. A instruo ser gratuita, pelo menos nos graus
elementares e fundamentais. A instruo elementar ser obrigatria. A instruo tcnico-profissional ser acessvel a todos, bem como a instruo superior, esta baseada no mrito.
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Direitos fundamentais

[...]
Art. 30. Nenhuma disposio da presente Declarao pode ser interpretada como o reconhecimento a qualquer Estado, grupo ou pessoa, do direito de exercer qualquer atividade ou praticar qualquer ato destinado destruio de quaisquer dos direitos e liberdades aqui estabelecidos.
Disponvel em: <www.planalto.gov.br>. Acesso em: 20 nov. 2007.

Atividades
1.

Compare a Declarao Universal de Direitos Humanos, de 1948, com os direitos declarados na


Constituio brasileira de 1988 e sugira a incorporao de novos direitos.

2.

Discuta sobre a universalidade ou no dos direitos fundamentais.

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Direitos fundamentais

3.

Discuta sobre a importncia de se ter um Tribunal Penal Internacional.

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Direitos fundamentais

Gabarito
1.

Os direitos da declarao da ONU so mais universais e universalizantes, valem para os Estados


soberanos em geral, so mais liberais, referem-se aos cidados do mundo, e no aos cidados de
um pas em especial. Falam em direitos humanos ou do homem em abstrato.

2.

Na atualidade, muito se fala sobre a universalidade dos direitos humanos e fundamentais, tendo
em vista as sociedades complexas deste sculo XXI, plurais e multiculturais. Alguns dizem que,
apesar de toda diversidade que caracteriza tais sociedades, os direitos fundamentais tm uma
base filosfica universal e a devem ser pensados em abstrato para um cidado do mundo; outros
dizem o contrrio, que a universalidade no mais se aplica, e sim a relativizao dos direitos,
relativamente ao povo e cultura ao qual eles se aplicam.

3.

O Tribunal Penal Internacional significa a possibilidade de se julgar pessoas que cometeram


crimes contra a humanidade, crimes de guerra e crime de agresso, em um espao de jurisdio
internacional, de forma a evitar o acobertamento de tais crimes e a impunidade pelo Estado ao
qual o agressor pertence ou em nome do qual ele age.

Sobre estes, incidem as seguintes penas:


::: de priso, por um nmero determinado de anos, at ao limite mximo de 30;
::: de priso perptua, se o elevado grau de ilicitude do fato e as condies pessoais do condenado o justificarem;
::: multas;
::: perda de produtos, bens e haveres provenientes, direta ou indiretamente, do crime.
::: as penas so revistas ao fim do cumprimento de um tero da pena. No caso de aplicao de
priso perptua, a reviso feita ao fim de 25 anos.

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Os direitos fundamentais
na Constituio brasileira
de 1988
Direitos individuais
O Ttulo II da Constituio Federal de 1988 refere-se aos direitos e garantias fundamentais. O Captulo I diz respeito aos direitos e deveres individuais e coletivos. Enquanto nas constituies anteriores
o elenco de direitos fundamentais ficava na parte final do texto, a atual inovou ao traz-lo para sua
abertura, logo no artigo 5., cujo caput diz o seguinte: Todos so iguais perante a lei, sem distino de
qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no pas a inviolabilidade
do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e a propriedade [...].
Os direitos individuais tm por base a liberdade e a igualdade e representam uma zona de autonomia na qual o Estado no deve intervir, seno para proteg-los e garanti-los. Vale dizer, o Estado deve
se abster e no intervir no mbito de tais direitos, baseados na liberdade do indivduo.

Igualdade
O que primeiro aparece a igualdade perante a lei, conhecida como igualdade formal, no sentido de que a lei trata todos como iguais, sem qualquer distino, ainda que, em realidade, haja muitas
desigualdades como as de classe social, econmica, religiosa, racial etc. A igualdade formal deve estar
acompanhada da igualdade material ou substancial, ou seja, da igualdade que se concretiza na vida das
pessoas e, para tanto, necessrio que o Estado e a sociedade construam essa tal igualdade atravs de
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Os direitos fundamentais na Constituio brasileira de 1988

aes que, concretamente, diminuam as diferenas. Por exemplo, em relao desigualdade de classe
que marca a nossa sociedade brasileira, teria o Estado que propor medidas como uma melhor distribuio
de renda, a redistribuio da propriedade privada, a garantia do acesso sade e educao pblicas etc.
H outras passagens do texto constitucional que fazem referncia igualdade, como o prprio
artigo 5.o, I, no qual se diz:
Art. 5. [...]
I - homens e mulheres so iguais em direitos e obrigaes, nos termos desta Constituio e, tambm.
[...]

A igualdade um princpio constitucional e um direito fundamental que pode ser traduzido nos
Estados democrticos como o direito que todos possuem de ser tratados com igual respeito e considerao. Embora o direito no se confunda com a justia, a concretizao da igualdade como direito
fundamental relevante para uma sociedade mais justa, equnime e solidria.
A igualdade no admite qualquer tipo de privilgios e isso vale no somente para o juiz, aplicador
do direito, mas tambm para o legislador na produo das leis e para o administrador pblico.
O artigo 5.o, caput, refere-se aos brasileiros, como tambm aos estrangeiros residentes como titulares de direitos fundamentais. Entretanto, em alguns casos os estrangeiros tm tratamento diferenciado, por exemplo, no que se refere extradio.
Art. 5. [...]
LI - nenhum brasileiro ser extraditado, salvo o naturalizado, em caso de crime comum, praticado antes da naturalizao, ou de comprovado envolvimento em trfico ilcito de entorpecentes e drogas afins, na forma da lei:
[...]

A igualdade aparece ainda regendo as relaes de trabalho, por exemplo, no artigo 7.:
Art. 7. So direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, alm de outros que visem melhoria de sua condio social;
XXX - proibio de diferena de salrios, de exerccio de funes e de critrios de admisso por motivo de sexo, idade,
cor ou estado civil;
[...]

Tambm a Constituio no admite a distino entre trabalho manual, tcnico e intelectual ou


entre os respectivos profissionais (art. 7., XXXII).
Pois bem, os direitos fundamentais referem-se pessoa e da a necessria proteo constitucional
da vida.

Vida
A definio da vida uma tarefa complexa e no cabe aos juristas e ao direito determin-la, embora possam colaborar em tal discusso, juntamente com outros profissionais como os mdicos, bilogos, socilogos, filsofos etc. que, de maneira direta ou indireta, enfrentam tal dilema. De toda forma, a

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Os direitos fundamentais na Constituio brasileira de 1988

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vida tem um sentido biolgico e um sentido moral, e sobre tais sentidos o Direito Constitucional oferece
proteo contra qualquer tipo de violao. Questes relativas interrupo da vida, como o aborto, a
eutansia e a pena de morte ou, ainda, relativas manipulao da vida, como o Projeto Genoma1 e toda
ideia de mapeamento gentico so polmicas e difceis justamente pela indeterminao que marca o
conceito de vida e, sobretudo, de vida digna. So tambm polmicas, pois a vida contempornea est
cada vez mais atrelada s novas tecnologias, sobretudo no sentido da sua preservao, possibilitando
uma maior longevidade com maior qualidade s pessoas.
Em relao proteo da vida e seus desdobramentos, a Constituio Federal de 1988 diz o seguinte:
Art. 5. Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no pas a inviolabilidade do direito vida [...]
[...]
III - ningum ser submetido a tortura nem a tratamento desumano ou degradante;
[...]
X - so inviolveis a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem das pessoas, assegurado o direito indenizao pelo
dano material ou moral decorrente de sua violao;
[...]
XLVII - no haver penas:
a) de morte, salvo em caso de guerra declarada, nos termos do art. 84, XIX;
b) de carter perptuo;
c) de trabalhos forados;
d) de banimento;
e) cruis;
XLVIII - a pena ser cumprida em estabelecimentos distintos, de acordo com a natureza do delito, a idade e o sexo do
apenado;
XLIX - assegurado aos presos o respeito integridade fsica e moral;
[...]

Ainda, o artigo 196 afirma:


Art. 196. A sade direito de todos e dever do Estado, garantido mediante polticas sociais e econmicas que visem
reduo do risco de doena e de outros agravos e ao acesso universal e igualitrio s aes e servios para sua promoo, proteo e recuperao.

Tais normas acima citadas tratam da proteo da vida, no admitindo qualquer tipo de conduta
que lhe seja atentatria. Seja no plano biolgico, isto , do prprio corpo da pessoa, ou no plano moral,
no se admite qualquer tipo de violao. Por isso, pode-se dizer que a Constituio no s disciplina o

1 O Projeto Genoma Humano um empreendimento internacional, iniciado formalmente em 1990 e projetado para durar 15 anos, com
os seguintes objetivos: identificar e fazer o mapeamento dos cerca de 80 mil genes que se calculava existirem no DNA das clulas do corpo
humano; determinar as sequncias das 3 bilhes de bases qumicas que compem o DNA humano; armazenar essa informao em bancos
de dados, desenvolver ferramentas eficientes para analisar esses dados e torn-los acessveis para novas pesquisas biolgicas. Disponvel em:
<www.geocities.com/~esabio/genoma/projetogenoma3.htm>. Acesso em: 29 nov. 2007.

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Os direitos fundamentais na Constituio brasileira de 1988

direito vida mas, principalmente, o faz a partir do princpio da dignidade da pessoa humana que um
dos fundamentos da Repblica Federativa do Brasil, conforme o artigo 1., III, da Constituio Federal.
A dignidade uma condio do ser humano, a qual deve ser protegida contra qualquer tipo de
violao. A ideia de dignidade reafirma o entendimento de que a pessoa humana dotada de autonomia
age de acordo com uma mxima moral, no sentido de que sua ao trate a humanidade sempre como
um fim e nunca como simples meio. Essa ideia legatria do pensamento do filsofo Immanuel Kant.
Isso significa que a pessoa humana no deve ser jamais instrumentalizada e tratada como um objeto,
mas como um fim e que a vida humana merece um absoluto respeito moral. O primado da pessoa,
portanto da vida humana, do ser, e no do ter, da o direito vida estar fundamentado na dignidade
e na igualdade.

Liberdade
O filsofo e jurista italiano Norberto Bobbio (1988, p. 9) afirma que a contraposio entre liberdade dos modernos e dos antigos, a anttese entre liberalismo e democracia foi enunciada e sutilmente
defendida por Benjamin Constant (1820, p. 253) [...] O objetivo dos antigos [...] era a distribuio do
poder poltico entre todos os cidados de uma mesma ptria: era isso que eles chamavam de liberdade.
O objetivo dos modernos a segurana nas fruies privadas: eles chamam de liberdade s garantias
acordadas pelas instituies para aquelas fruies. Assim, a liberdade dos modernos seria aquela individual para o exerccio da autonomia da vontade do indivduo para fruio dos seus bens. Tal distino
pode ser relacionada a que ocorre entre liberdade positiva e liberdade negativa feita por Isaiah Berlin
(CARVALHO, 2007, p. 607). Esta como estar-livre-de e aquela como estar-livre-para. Em outras palavras, a
liberdade positiva como participao poltica do povo na conduo do governo e a liberdade negativa como a que dispe o indivduo e que se define pela no interferncia do Estado na esfera da sua
autonomia.
A liberdade de difcil conceituao, na medida em que h vrios sentidos possveis que a ela podem ser atribudos: vontade livre e autnoma, poder, faculdade, ausncia de coao externa, participao na esfera pblica etc. No obstante, tal dificuldade de conceituao da liberdade ela, assim como
a dignidade e a igualdade, fundamental para a vida humana. A liberdade que integra com a dignidade
e a igualdade o ncleo dos direitos do homem a liberdade poltica, e no exatamente a liberdade econmica que tanto exaltam os homens do mercado.
Em relao proteo da liberdade, a Constituio Federal se refere a vrias manifestaes daquela, quais sejam: liberdade de ao, liberdade de expresso do pensamento, liberdade de conscincia, liberdade de crena, liberdade de convico religiosa, filosfica, poltica, liberdade de expresso
intelectual, artstica, cientfica e de comunicao, liberdade de exerccio de qualquer trabalho, ofcio ou
profisso, liberdade de informao, liberdade de locomoo, liberdade de reunio, liberdade de associao. Todas previstas no artigo 5., incisos II, IV, VI, VIII, IX, XIII, XIV, XV, XVI e XVII.
importante lembrar que o direito liberdade deve ser pensado luz da dignidade da pessoa e
do direito igualdade.

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Os direitos fundamentais na Constituio brasileira de 1988

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Propriedade
A propriedade ganha relevncia entre os direitos fundamentais com o advento do Estado moderno liberal-burgus, no qual ser livre estava relacionado a possuir algo do que se pudesse usar, gozar
ou fruir. A propriedade j era determinante na estrutura sociopoltica medieval, na medida em que
o poder restava na mo daqueles que possuam, leia-se a nobreza, a Igreja e os respectivos senhores
feudais donos da terra. O Estado moderno racionaliza o exerccio do poder poltico no sentido da sua
limitao e da sua impessoalidade, mas isso no altera, substancialmente, a relao do exerccio do
poder com a propriedade, seno pelo fato novo de introduo de uma nova classe de possuidores
que a dos burgueses. Ou seja, sob a gide do Estado moderno os interesses privados continuaram
determinando a estrutura sociopoltica e no centro desses interesses estava a propriedade, sua acumulao e o direito de adquiri-la, us-la, goz-la e frui-la.
A Constituio Federal de 1988, ao colocar a propriedade entre os direitos fundamentais, manteve o vis liberal-burgus do Estado, como tambm a lgica capitalista de mercado. Entretanto, uma
forma de atenu-los foi atribuir propriedade uma funo social. Com isso, o direito de propriedade
no pode ser concebido como um direito absoluto, pois limitado pela funo social. Uma outra
maneira de compreender a funo social da propriedade , no somente como limitadora da aquisio, do uso, do gozo e da disposio da propriedade, mas como algo que transformou o seu prprio
contedo. Isso pois, a propriedade perde o seu contedo individualista e adquire um peso e um
valor social. Nesse sentindo, dispe o artigo 5., XXII, XXIII: garantido o direito de propriedade; a
propriedade atender a sua funo social. O proprietrio, em face do princpio da funo social, fica
obrigado a manter a produtividade da sua terra, respeitando os que nela trabalham, como tambm
as condies ambientais de equilbrio e sustentabilidade.
O direito propriedade e a respectiva funo social, alm de estarem no elenco de direitos
fundamentais do artigo 5. da Constituio Federal/88, tambm esto no artigo 170, como princpios
da ordem econmica. No Ttulo VII da Constituio, acerca da ordem econmica e financeira, h dois
captulos, o II e o III, acerca da poltica urbana e da poltica agrcola e fundiria, como tambm da reforma agrria. Nesses captulos, aparece novamente a funo social da propriedade relativamente
propriedade urbana e rural. Sobre a primeira, diz o artigo 182, pargrafo 2.:
Art. 182. A poltica de desenvolvimento urbano, executada pelo Poder Pblico municipal, conforme diretrizes gerais
fixadas em lei, tem por objetivo ordenar o pleno desenvolvimento das funes sociais da cidade e garantir o bem-estar
de seus habitantes. [...]
2. A propriedade urbana cumpre sua funo social quando atende as exigncias fundamentais de ordenao da
cidade expressas no plano diretor.

Sobre a segunda, diz o artigo 186.


Art. 186. A funo social cumprida quando a propriedade rural atende, simultaneamente, segundo critrios e graus
de exigncia estabelecidos em lei, aos seguintes requisitos:
I - aproveitamento racional e adequado;
II - utilizao adequada dos recursos naturais disponveis e preservao do meio ambiente;
III - observncia das disposies que regulam as relaes de trabalho;
IV - explorao que favorea o bem-estar dos proprietrios e dos trabalhadores.

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Os direitos fundamentais na Constituio brasileira de 1988

Atividades
Diante dos seguintes casos hipotticos, qual seria a sua argumentao em defesa dos direitos
fundamentais em questo? Qual prevalecer?
1.

O senhor Y, escritor e editor, publicou obras com contedo antissemita e foi condenado a trs
anos de recluso por crime de divulgao de ideias discriminatrias. Na sua defesa, o senhor Y
arguiu o direito liberdade de expresso e de informao, como tambm de convico filosfica.
No entanto, a comunidade judaica, representada pela Federao Israelita X, alegou na ao penal
que moveu contra o senhor Y que este cometera crime de discriminao, como tambm violara a
dignidade das pessoas que integram tal comunidade.

2.

O senhor Z foi condenado e preso pelo cometimento de vrios homicdios, na sua maioria contra
mulheres que viviam da prostituio. A imprensa local divulgou amplamente o fato tendo,
inclusive, uma emissora realizado um documentrio a ser transmitido em rede nacional e em
horrio nobre. O senhor Z ajuizou uma ao pretendendo impedir a transmisso do documentrio
alegando que a divulgao da matria feriria a sua esfera privada, pois, aps a divulgao, seria
impossvel voltar a ter uma vida normal.

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Os direitos fundamentais na Constituio brasileira de 1988

3.

H conflito entre o direito de propriedade e a sua funo social?

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Os direitos fundamentais na Constituio brasileira de 1988

Gabarito
1.

Prevalece o direito dignidade da pessoa, e no o direito liberdade de expresso. (1. possvel


resposta);

Prevalece a liberdade de expresso, pois no houve discriminao contra determinada raa. (2.
possvel resposta).

Ambos so direitos fundamentais: a liberdade e a dignidade da pessoa.

2.

Prevalece o direito privacidade e imagem do cidado, ainda que tenha cometido crime.
(Resposta 1).

Prevalece o direito liberdade de comunicao e de informao e possvel invaso na esfera


privada do cidado, sua imagem e honra deve ser colocada em segundo plano. (Resposta 2)

3.

Sim. A Constituio Federal de 1988, ao colocar a propriedade entre os direitos fundamentais,


manteve o vis liberal-burgus do Estado, como tambm a lgica capitalista de mercado.
Entretanto, uma forma de atenu-los foi atribuir propriedade uma funo social. Com isso, o
direito de propriedade no pode ser concebido como um direito absoluto, pois limitado pela
funo social.

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Os direitos fundamentais
sociais na Constituio
brasileira de 1988
O Ttulo II da Constituio Federal de 1988 refere-se aos direitos e garantias fundamentais. O Captulo II diz respeito aos direitos sociais. Nesse sentido, dispe o artigo 6..
Art. 6. So direitos sociais a educao, a sade, o trabalho, a moradia, o lazer, a segurana, a proteo maternidade e
infncia, a assistncia aos desamparados, na norma desta Constituio.

Tambm est contemplado o direito ao transporte, o qual est mencionado no artigo 7., IV, na
medida em que esse artigo refere-se ao salrio mnimo e s necessidades vitais bsicas s quais aquele
deve atender.
A novidade em relao aos direitos sociais a sua extenso no texto constitucional, pois nas constituies anteriores, sobretudo nas de 1934 e 1946, j havia a tutela constitucional sobre a relao de
trabalho e algumas outras, como tambm normas de cunho programtico relativas s polticas pblicas
do Estado, entretanto no abrangiam tantas relaes sociais como fez a Constituio de 1988.
Os direitos sociais traduzem o compromisso da Constituio de melhorar as condies de vida do
povo brasileiro, atravs da prestao positiva do Estado. Isto , o Estado brasileiro deve agir para prover
educao, sade, trabalho, moradia, lazer, segurana, transporte, proteo da maternidade e da infncia
e outras tantas demandas que possam surgir da sociedade. Esse agir significa, por exemplo, que ele precisa construir escolas, hospitais, casas, parques, praas etc., especialmente numa sociedade to desigual
quanto a brasileira. Portanto, ao contrrio dos direitos liberais, sobretudo da liberdade, que defende a
no interveno do Estado para garantir a autonomia dos indivduos, os direitos sociais demandam a
ao do Estado.
A Constituio de 1988, ao proteger os direitos sociais e prescrever tarefas ao Estado para atender
tais demandas, optou, assim, por um modelo social de Estado.

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Os direitos fundamentais sociais na Constituio brasileira de 1988

Trabalho
Relao de emprego
O artigo 7. da Constituio Federal de 1988, do inciso I at o XXXIV trata da relao de trabalho.
Entretanto o rol de direitos protegidos relacionados relao de trabalho no se esgota no texto da
Constituio, de forma que podem surgir novos direitos, atravs de novas demandas dos trabalhadores.
O inciso I trata da proteo da relao de emprego contra despedida arbitrria ou sem justa causa. O inciso II trata do seguro-desemprego no caso de desemprego involuntrio e o inciso III, do Fundo
de Garantia do Tempo de Servio, ou seja, esses trs incisos dispem, diretamente, sobre a proteo da
relao de emprego. O inciso XX determina a proteo do mercado de trabalho da mulher, atravs de
incentivos especficos. O inciso XXVI afirma o reconhecimento das convenes e acordos coletivos de
trabalho1. O inciso XXVII determina a proteo do trabalho em face da automao, de forma que a evoluo tecnolgica no signifique prejuzo para os trabalhadores, substituindo o homem pela mquina.

Salrio
J o inciso IV trata do salrio mnimo. Essa norma da Constituio bastante polmica e objeto de
vrias e diferentes crticas. Os que atacam o seu contedo dizem que a Constituio no deveria dispor
sobre a garanita do salrio mnimo, ficando tal tarefa a critrio do mercado. Tal compreenso equivocada, pois em um pas como o Brasil, eivado de desigualdades, necessrio que a lei maior, ou seja, a
Constituio, garanta o salrio mnimo, nacionalmente unificado, como base para a remunerao do trabalho de forma a atender s necessidades vitais bsicas como moradia, alimentao, educao, sade,
lazer, vesturio, higiene, transporte e previdncia social. Os que defendem seu contedo observam, no
entanto, a sua no efetividade, isto , essa norma no produz os efeitos sociais desejados, na medida em
que o valor do salrio mnimo no d conta de atender s necessidades acima mencionadas. Ainda,
vedada a vinculao do salrio mnimo a qualquer fim, como, servir de referncia para determinao de
preos, contratos etc. O inciso VII afirma que salrio algum poder ser menor que o mnimo, sobretudo
para os que recebem remunerao varivel. O inciso V dispe sobre o piso salarial proporcional extenso e complexidade do trabalho, de forma que no haja explorao da fora de trabalho do empregado
pelo empregador. Ainda, o inciso VI dispe sobre a irredutibilidade do salrio, salvo se houver expressa
determinao em conveno ou acordo coletivo de trabalho. Isso garante aos empregados que o empregador no diminuir, arbitrariamente, o valor dos seus salrios. Tambm o inciso VIII garante o dcimo
terceiro salrio; o inciso IX trata da remunerao diferenciada e maior do trabalho noturno. O inciso X diz
1 Segundo o artigo 611 da Consolidao das leis do Trabalho (CLT): Conveno coletiva de trabalho o acordo de carter normativo, pelo qual
dois ou mais sindicatos representativos de categorias econmicas e profissionais estipulam condies de trabalho aplicveis, no mbito das
respectivas representaes, s relaes individuais de trabalho. Quanto ao acordo coletivo, dispe o 1. do artigo 611 da CLT: facultado
aos sindicatos representativos de categorias profissionais celebrar acordos coletivos com uma ou mais empresas da correspondente categoria
econmica, que estipulem condies de trabalho, aplicveis no mbito da empresa ou das empresas acordantes s respectivas relaes de
trabalho.
A conveno e o acordo coletivo no se confundem. A conveno coletiva mais ampla e envolve to somente os sindicatos (o da categoria
profissional e o da categoria econmica), enquanto o acordo coletivo envolve, de um lado, o sindicato representativo da categoria dos
trabalhadores e, de outro, uma ou mais empresas. Tanto na conveno quanto no acordo coletivo so determinadas as condies de trabalho
relativas aos contratos individuais dos trabalhadores.
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que crime reter salrio. O inciso XI trata da participao dos empregados nos lucros ou resultados da
empresa, norma esta que foi regulamentada atravs da Lei 10.101, de 19 de dezembro de 2000. O inciso
XII dispe sobre o salrio-famlia, o qual pago em razo do dependente do trabalhador de baixa renda.
O inciso XV determina a remunerao do repouso semanal. Finalmente, ainda sobre salrio e remunerao, o inciso XIII dispe que atividades penosas, insalubres ou perigosas sejam remuneradas a mais.

Durao do trabalho
O inciso XIII determina que a jornada normal de trabalho ser de oito horas dirias e 44 semanais,
facultando a compensao de horrios e a reduo da jornada mediante acordo ou conveno coletiva
de trabalho. O inciso XIV dispe sobre a jornada de seis horas para o trabalho realizado em turnos ininterruptos de revezamento. O inciso XVI fala da remunerao do trabalho extraordinrio superior, no mnimo, em cinquenta por cento a do normal. Ainda, o incisivo XVII dispe sobre as frias anuais, as quais
devem ser remuneradas com, pelo menos, um tero a mais que o salrio normal.

Licenas
Os incisos XVIII e XIX tratam das interrupes do trabalho atravs das licenas-maternidade e
paternidade. Assim, a gestante goza de 120 dias de licena, sem prejuzo do emprego e salrio e o pai,
cinco dias nos termos do artigo 10, pargrafo 1. do Ato das Disposies Constitucionais Transitrias at
futura regulamentao.

Aviso prvio, reduo dos riscos


O inciso XXI determina o aviso prvio proporcional ao tempo de servio de no mnimo 30 dias
O inciso XXII dispe sobre o direito reduo dos riscos inerentes ao trabalho, atravs de normas de
sade, higiene e segurana. O direito ao aviso prvio serve para que, em caso de ruptura do contrato de
trabalho e dispensa do empregado, o cidado possa nesse tempo procurar novo emprego, ainda com
remunerao, a fim de garantir a sua subsistncia nesse perodo.

Aposentadoria
O inciso XXIV trata do direito aposentadoria para todo e qualquer trabalhador que depois de determinado tempo e de determinada idade tem o direito de parar com a atividade laboral e de continuar
a receber remunerao, ttulo de aposentadoria, para a qual contribuiu ao longo dos anos laborados.
A aposentadoria por idade concedida a homens com mais de 65 anos e mulheres com mais de 60 anos
de idade, desde que tenham cumprido um perodo mnimo de contribuies mensais. No caso dos trabalhadores rurais, a idade para requerer a aposentadoria de 60 anos para o homem e 55 para a mulher.
A aposentadoria por tempo pode ser integral (100% do salrio de benefcio) e, nesse caso, tem direito
quem contribuiu com a previdncia por pelo menos 35 anos, para homens e 30 anos, para mulheres. Ou
pode ser proporcional, isto , o valor da aposentadoria proporcional ser de 70% do salrio de benefcio,
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Os direitos fundamentais sociais na Constituio brasileira de 1988

mais 5% a cada ano completo de contribuio posterior ao tempo mnimo exigido. Nesse caso, podem
requerer a aposentadoria proporcional homens com o mnimo de 53 anos de idade e 30 anos de contribuio, e mulheres com no mnimo 48 anos de idade e 25 anos de contribuio.

Igualdade na relao de trabalho


O inciso XXX probe diferena de salrios, de exerccio de funes e de critrios de admisso por
motivo de sexo, idade, cor ou estado civil. Ainda, o inciso XXXI probe qualquer tipo de discriminao
relativamente a salrio e critrios de admisso do trabalhador portador de deficincia. Tambm proibida qualquer discriminao entre trabalho manual, tcnico e intelectual ou entre profissionais. O inciso
XXXIV trata da igualdade de direitos entre o trabalhador com vnculo empregatcio permanente e o trabalhador avulso. Os incisos acima partem do princpio da igualdade para proteger a relao de trabalho
contra qualquer tipo de discriminao que sobre ela possa incidir. Ainda, ao trabalhador domstico
foram atribudos direitos que antes os mesmos no tinham, tais como os previstos nos incisos IV, VI, VIII,
XV, XVII, XVIII, XIX, XXI e XXIV, tambm no sentido da concretizao ou materializao da igualdade.

Associao profissional liberdade sindical


O artigo 8. da Constituio, nos incisos I, II, III, IV, V, VI, VII e VIII, trata da liberdade de associao
profissional, garantindo aos trabalhadores e aos empregadores o direito de se associar a suas entidades
de classe, como, os sindicatos. Estes atuam em nome dos seus filiados nas negociaes coletivas, trabalho
no qual elaboram as convenes e acordos coletivos, atuam ainda politicamente articulando demandas
especficas de cada categoria para melhoria das suas condies de trabalho e, tambm, prestam alguns
servios de assitncia aos seus filiados, como atendimento mdico, odontolgico, entre outros.
O Estado no pode interferir ou intervir na organizao sindical, conforme determina o inciso I, do
artigo 8.. Ainda, proibido mais de uma organizao sindical representativa de categoria profissional
ou econmica, na mesma base territorial, isto , um e somente um sindicato por categoria na mesma
base territorial. Da mesma forma, ningum obrigado a se filiar ou manter-se filiado a sindicato, nos
termos do inciso V.

Greve
A greve igualmente um direito social do trabalhador e est assegurado no artigo 9. da Constituio Federal de 1988. O pargrafo nico desse artigo determina que atividades e servios considerados
essenciais no podero ser prejudicados em face de greve dos trabalhadores, aos quais compete decidir
sobre a oportunidade da paralizao do trabalho. Isso significa que atividades e servios essenciais podem ser paralizados, porm deve haver uma previso legal acerca de como a comunidade ser atendida
nas suas necessidades. A greve deve ter uma motivao relacionada relao de trabalho entre o empregador e o empregado, todavia tal motivao se relaciona com outras de natureza poltica e econmica.
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Pois bem, importante salientar que os direitos sociais significam uma conquista do povo brasileiro, especialmente depois do golpe de 1964 e da ditadura que se instalou no pas. No mbito de um
regime liberal-democrtico, os direitos sociais tensionam com os direitos liberais e fazem a democracia
antagonizar com o liberalismo. Essa eterna tenso entre democracia e liberalismo enfrentada pelos
Estados contemporneos. No Brasil, por exemplo, depois da Constituio de 1988, justamente com o
reconhecimento e garantia dos direitos sociais, pode-se dizer que os compromissos democrticos tm
prevalecido sobre os compromissos liberais, ainda que a poltica econmica dos governos ps-1988
caminhem no sentido oposto.
Os direitos sociais constituem, portanto, como ensina o professor Jos Afonso da Silva (2003, p. 289),
[...] prestaes positivas proporcionadas pelo Estado direta ou indiretamente, enunciadas em normas constitucionais,
que possibilitam melhores condies de vida aos mais fracos, direitos que tendem a realizar a igualizao de situaes
sociais desiguais. So, portanto, direitos que se ligam ao direito de igualdade.

Texto complementar
marcha por mais e melhores empregos
(BINSFELD, 2007)

marcha por mais e melhores empregos. Um mundo sem empregos. o que a ideologia neoliberal prega aos quatro ventos, perceba a sociedade ou no.
H duas semanas uma revista de grande circulao estampava na capa a seguinte chamada
para a matria principal O futuro do trabalho.
No preciso ser bom de chute, nem ter muito conhecimento de causa para desconfiar do que
tratava a tal matria sobre o futuro do trabalho: o fim dos empregos.
No difcil prevermos como ser um mundo sem empregos. Ser to somente um mundo em
que as pessoas no tm dignidade.
As pessoas no futuro, segundo a tal revista, no tero mais empregos, porque vivero de projetos, e para isso os indivduos tm que trabalhar cada vez mais, num sistema que eles chamam de
24 x 7: trabalhar 24 horas por dia, 7 dias da semana.
Disposio para matar um leo (ou muitos) por dia, 365 dias por ano absurdo, bizarro e desumano. No isso que queremos, nem podemos aceitar.
No Brasil, fala-se e inveja-se muito a qualidade de vida que os cidados de alguns pases europeus conquistaram, no entanto, esse modelo 24 x 7 que tentam disseminar em nosso pas est
muito distante da realidade da qualidade de vida a que os cidados europeus tm direito.
Aceitar esse tipo de mentalidade assinar, antecipadamente, o atestado de bito da popula-

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Os direitos fundamentais sociais na Constituio brasileira de 1988

o brasileira. Essa questo quase uma equao bsica. Todo mundo sabe (espera-se!) que descanso igual sade, qualidade de vida, criatividade, dignidade e humanidade.
Sem o devido descanso fsico e mental, as pessoas adoecem, a sociedade fica fragilizada (mais
ainda!), o encontro familiar, religioso ou entre amigos torna-se impossvel. Enfim, no sei se pode
haver cenrio pior!
O iderio neoliberal no esconde seu objetivo: nada de direitos trabalhistas e nenhuma segurana ao trabalhador.
Para combater essa mentalidade e a construo desse tipo de mundo que vamos pelo quarto
ano participar com garra da Marcha da Classe Trabalhadora.
Para muitos pode parecer um compromisso a mais, mas para o movimento sindical Cutista, e
para ns trabalhadores(as), no comrcio e servios um momento crucial de expor nossas bandeiras de luta, que nada mais so que o desejo, a vontade, a necessidade do trabalhador brasileiro.
O futuro calcado no modelo neoliberal temeroso e desastroso! Temos motivos de sobra para
ir s ruas, levantar bandeiras e gritar aos quatro ventos a necessidade de reduo da jornada de
trabalho sem reduo dos salrios, gerao de mais e melhores empregos e o fortalecimento da
seguridade social e das polticas pblicas.
A IV Marcha da Classe Trabalhadora nossa resposta em alto e bom som s terrveis investidas,
objetivas e subjetivas, do capital contra nossos direitos to duramente conquistados.
H alguns anos a Contracs/CUT trabalha nacionalmente no setor de comrcio e servios a campanha que continua fazendo muito sentido, principalmente nesse momento da marcha: Direito no
se reduz, se amplia.
marcha, companheiros/as!

Atividades
1.

Os direitos sociais tutelados pela Constituio Federal de 1988 excluem a proteo de outros?

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Os direitos fundamentais sociais na Constituio brasileira de 1988

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2.

Faa uma defesa da necessidade de manuteno ou no dos direitos sociais no texto da Constituio.

3.

Os direitos sociais caracterizam que tipo de Estado constitucional?

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Os direitos fundamentais sociais na Constituio brasileira de 1988

Gabarito
1.

No. O rol de direitos sociais na CF/88 no exaustivo, pois as relaes sociais se modificam,
outras novas surgem e demandam proteo jurdica, especialmente da Constituio. Assim,
podem surgir novos direitos sociais no previstos expressamente na Constituio, mas que a
prpria Constituio, nos termos do seu artigo 5., pargrafo 2., admite a sua considerao.

2.

Resposta 1: Os direitos sociais devem ser mantidos no texto da Constituio, na medida em que
so direitos fundamentais e para sua proteo e garantia merecem o status constitucional e
no de simples legislao ordinria. Isso, pois, os direitos sociais so demandas da sociedade no
sentido de melhores condies para todos e de diminuio das desigualdades.

Resposta 2: Os direitos sociais no devem ser mantidos no texto da Constituio, na medida em


que no so to fundamentais quanto os direitos individuais, devendo permanecer no nvel na
legislao ordinria (comum) que pode ser modificada de maneira mais simples. As demandas
sociais devem depender minimamente do Estado.

3.

O chamado Estado social, o qual deve intervir na esfera do mercado para garantir aos seus cidados o exerccio de direitos como a sade, educao, cultura, moradia, alimentao, transporte
etc.

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A organizao do Estado
A Constituio Federal, no Ttulo III, Captulo I, artigo 18, trata da organizao poltico-adminsitrativa da Repblica Federativa do Brasil. O artigo 18 remete, necessariamente, ao artigo 1. do texto e
ambos determinam a organizao constitucional federalista do Brasil. O Brasil uma federao, a qual
compreende a Unio, os estados-membros, o Distrito Federal e os municpios, todos autnomos, conforme estabelece o artigo 1. e o artigo 18 da Constituio Federal de 1988. A federao ou Estado federal formado pela pluralidade de entes (estados-membros e municpios, no caso brasileiro), no qual
o poder daquele emana destes. O Estado federal uma Unio de Direito Constitucional, pois os laos
federativos so juridicamente organizados pela Constituio.

Federao
A federao pressupe a indissolubilidade da sua unio enquanto constitutiva do Estado, da
o artigo 1. falar em unio indissolvel dos estados e municpios e do Distrito Federal (CF/88). A manuteno do vnculo estatal to fundamental para o pas que a Constituio Federal, no artigo 60;
pargrafo 4., determina que a forma federativa clusula ptrea, ou seja, clusula no modificvel da
Constituio e que, assim, no pode ser objeto de Emenda Constitucional.
Na federao, a legislao nica, respeitando as respectivas instncias: federal, estadual e municipal, todas com base na Constituio Federal.
Ainda, na federao os estados-membros gozam de autonomia e movem-se de acordo com sua
competncia. No caso brasileiro, com o texto constitucional de 1988, tal autonomia foi extendida aos
municpios tambm. Por serem autnomos, estados-membros e municpios podem estabelecer a sua
prpria organizao, desde que se observe a Constituio Federal. Da mesma forma, cada ente federativo poder estabelecer suas prprias funes de governo: executiva, legislativa e jurisdicional. Note-se
que os municpios no Brasil, ainda que autnomos, no possuem poder judicirio prprio. Cada estado
da federao tem o seu Tribunal de Justia, ao qual compete o exerccio da jurisdio sobre aquela
unidade estatal e seus respectivos municpios. Autonomia e participao possibilitam que os entes federativos (estados-membros e municpios) participem efetivamente na formao da vontade poltica
de toda a organizao federal, tanto que a Constituio as garante. Deve haver equilbrio na federao
entre os seus componentes.
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A organizao do Estado

O Estado federal a autoridade maior, a sede da soberania, poder este que os estados-membros
e os municpios no gozam, ainda que sejam autnomos. Da os estados-membros e os municpios
no poderem declarar guerra contra outro Estado soberano ou emitir moeda ou tomar qualquer outra
atitude que no seja da sua competncia. A superioridade do Estado federal impe limites aos estados-membros e aos municpios.
O pargrafo 1. do artigo 18 determina que Braslia a capital federal, portanto sede do governo
federal. Na qualidade de Distrito Federal, Braslia um ente federativo como o o estado-membro e o
municpio, mas no se confunde nem com este nem com aquele. Vale dizer, o Distrito Federal um ente
federativo atpico, pois tem caractersticas tanto de estado-membro quanto de municpio. Isso se nota
na leitura do artigo 32 da Constituio Federal, o qual dispe o seguinte:
Art. 32. O Distrito Federal, vedada sua diviso em municpios, reger-se- por lei orgnica, votada em dois turnos com
interstcio mnimo de dez dias, e aprovada por dois teros da Cmara Legislativa, que a promulgar, atendidos os princpios estabelecidos nesta Constituio.
1. Ao Distrito Federal so atribudas as competncias legislativas reservadas aos estados e municpios.
2. A eleio do governador e do vice-governador, observadas as regras do art. 77, e dos deputados distritais coincidir com a dos governadores e deputados estaduais, para mandato de igual durao.
3. Aos deputados distritais e Cmara Legislativa aplica-se o disposto no art. 27.
4. Lei federal dispor sobre a utilizao, pelo governo do Distrito Federal, das polcias civil e militar e do corpo de
bombeiros militar.

O artigo 20 e incisos dispem acerca dos bens da Unio e o artigo 21 e incisos acerca das suas
competncias. A Unio a unidade que corresponde esfera federal e a ela cabe, internamente, exercer
as prerrogativas do Estado brasileiro.

Unio competncias
A competncia da Unio do artigo 21 e incisos se diz material e exclusiva, isto , cabe exclusivamente Unio federal:
Art. 21. [...]
I - manter relaes com Estados estrangeiros e participar de organizaes internacionais;
II - declarar a guerra e celebrar a paz;
III - assegurar a defesa nacional;
IV - permitir, nos casos previstos em lei complementar, que foras estrangeiras transitem pelo territrio nacional ou nele
permaneam temporariamente;
V - decretar o estado de stio, o estado de defesa e a interveno federal;
VI - autorizar e fiscalizar a produo e o comrcio de material blico;
VII - emitir moeda;
VIII - administrar as reservas cambiais do pas e fiscalizar as operaes de natureza financeira, especialmente as de crdito, cmbio e capitalizao, bem como as de seguros e de previdncia privada;
IX - elaborar e executar planos nacionais e regionais de ordenao do territrio e de desenvolvimento econmico e social;
X - manter o servio postal e o correio areo nacional;
XI - explorar, diretamente ou mediante autorizao, concesso ou permisso, os servios de telecomunicaes, nos
termos da lei, que dispor sobre a organizao dos servios, a criao de um rgo regulador e outros aspectos institucionais; (Redao dada pela Emenda Constitucional 8, de 15/08/95)

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A organizao do Estado

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XII - explorar, diretamente ou mediante autorizao, concesso ou permisso:


a) os servios de radiodifuso sonora, e de sons e imagens; (Redao dada pela Emenda Constitucional 8, de
15/08/95)
b) os servios e instalaes de energia eltrica e o aproveitamento energtico dos cursos de gua, em articulao com
os estados onde se situam os potenciais hidroenergticos;
c) a navegao area, aeroespacial e a infraestrutura aeroporturia;
d) os servios de transporte ferrovirio e aquavirio entre portos brasileiros e fronteiras nacionais, ou que transponham
os limites de Estado ou territrio;
e) os servios de transporte rodovirio interestadual e internacional de passageiros;
f ) os portos martimos, fluviais e lacustres;
XIII - organizar e manter o Poder Judicirio, o Ministrio Pblico e a Defensoria Pblica do Distrito Federal e dos Territrios;
XIV - organizar e manter a Polcia Civil, a Polcia Militar e o Corpo de Bombeiros Militar do Distrito Federal, bem como
prestar assistncia financeira ao Distrito Federal para a execuo de servios pblicos, por meio de fundo prprio; (Redao dada pela Emenda Constitucional 19, de 1998)
XV - organizar e manter os servios oficiais de estatstica, geografia, geologia e cartografia de mbito nacional;
XVI - exercer a classificao, para efeito indicativo, de diverses pblicas e de programas de rdio e televiso;
XVII - conceder anistia;
XVIII - planejar e promover a defesa permanente contra as calamidades pblicas, especialmente as secas e as inundaes;
XIX - instituir sistema nacional de gerenciamento de recursos hdricos e definir critrios de outorga de direitos de seu
uso;
XX - instituir diretrizes para o desenvolvimento urbano, inclusive habitao, saneamento bsico e transportes urbanos;
XXI - estabelecer princpios e diretrizes para o sistema nacional de viao;
XXII - executar os servios de Polcia Martima, Aeroporturia e de Fronteiras; (Redao dada pela Emenda Constitucional 19, de 1998)
XXIII - explorar os servios e instalaes nucleares de qualquer natureza e exercer monoplio estatal sobre a pesquisa,
a lavra, o enriquecimento e reprocessamento, a industrializao e o comrcio de minrios nucleares e seus derivados,
atendidos os seguintes princpios e condies:
a) toda atividade nuclear em territrio nacional somente ser admitida para fins pacficos e mediante aprovao do
Congresso Nacional;
b) sob regime de permisso, so autorizadas a comercializao e a utilizao de radioistopos para a pesquisa e usos
mdicos, agrcolas e industriais; (Redao dada pela Emenda Constitucional 49, de 2006)
c) sob regime de permisso, so autorizadas a produo, comercializao e utilizao de radioistopos de meia-vida
igual ou inferior a duas horas; (Redao dada pela Emenda Constitucional 49, de 2006)
d) a responsabilidade civil por danos nucleares independe da existncia de culpa; (Includa pela Emenda Constitucional
49, de 2006)
XXIV - organizar, manter e executar a inspeo do trabalho;
XXV - estabelecer as reas e as condies para o exerccio da atividade de garimpagem, em forma associativa.

J o artigo 22 trata da competncia privativa da Unio para legislar sobre:


Art. 22.
I - direito civil, comercial, penal, processual, eleitoral, agrrio, martimo, aeronutico, espacial e do trabalho;
II - desapropriao;
III - requisies civis e militares, em caso de iminente perigo e em tempo de guerra;
IV - guas, energia, informtica, telecomunicaes e radiodifuso;
V - servio postal;
VI - sistema monetrio e de medidas, ttulos e garantias dos metais;

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A organizao do Estado

VII - poltica de crdito, cmbio, seguros e transferncia de valores;


VIII - comrcio exterior e interestadual;
IX - diretrizes da poltica nacional de transportes;
X - regime dos portos, navegao lacustre, fluvial, martima, area e aeroespacial;
XI - trnsito e transporte;
XII - jazidas, minas, outros recursos minerais e metalurgia;
XIII - nacionalidade, cidadania e naturalizao;
XIV - populaes indgenas;
XV - emigrao e imigrao, entrada, extradio e expulso de estrangeiros;
XVI - organizao do sistema nacional de emprego e condies para o exerccio de profisses;
XVII - organizao judiciria, do Ministrio Pblico e da Defensoria Pblica do Distrito Federal e dos territrios, bem
como organizao administrativa destes;
XVIII - sistema estatstico, sistema cartogrfico e de geologia nacionais;
XIX - sistemas de poupana, captao e garantia da poupana popular;
XX - sistemas de consrcios e sorteios;
XXI - normas gerais de organizao, efetivos, material blico, garantias, convocao e mobilizao das polcias militares
e corpos de bombeiros militares;
XXII - competncia da Polcia Federal e das polcias rodoviria e ferroviria federais;
XXIII - seguridade social;
XXIV - diretrizes e bases da educao nacional;
XXV - registros pblicos;
XXVI - atividades nucleares de qualquer natureza;
XXVII - normas gerais de licitao e contratao, em todas as modalidades, para as Administraes Pblicas diretas,
autrquicas e fundacionais da Unio, estados, Distrito Federal e municpios, obedecido o disposto no artigo 37, XXI,
e para as empresas pblicas e sociedades de economia mista, nos termos do artigo 173, 1., III; (Redao dada pela
Emenda Constitucional 19, de 1998)
XXVIII - defesa territorial, defesa aeroespacial, defesa martima, defesa civil e mobilizao nacional;
XXIX - propaganda comercial.
Pargrafo nico. Lei Complementar poder autorizar os Estados a legislar sobre questes especficas das matrias relacionadas neste artigo.

O artigo 23 dispe acerca da chamada competncia comum, cujo exerccio cabe, igualmente,
Unio, aos estados, ao Distrito Federal e aos municpios. Isto , os entes federativos agem paralelamente. O exerccio de uma entidade federativa no exclui a outra.
I - zelar pela guarda da Constituio, das leis e das instituies democrticas e conservar o patrimnio pblico;
II - cuidar da sade e assistncia pblica, da proteo e garantia das pessoas portadoras de deficincia;
III - proteger os documentos, as obras e outros bens de valor histrico, artstico e cultural, os monumentos, as paisagens
naturais notveis e os stios arqueolgicos;
IV - impedir a evaso, a destruio e a descaracterizao de obras de arte e de outros bens de valor histrico, artstico
ou cultural;
V - proporcionar os meios de acesso cultura, educao e cincia;
VI - proteger o meio ambiente e combater a poluio em qualquer de suas formas;
VII - preservar as florestas, a fauna e a flora;
VIII - fomentar a produo agropecuria e organizar o abastecimento alimentar;

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IX - promover programas de construo de moradias e a melhoria das condies habitacionais e de saneamento bsico;
X - combater as causas da pobreza e os fatores de marginalizao, promovendo a integrao social dos setores desfavorecidos;
XI - registrar, acompanhar e fiscalizar as concesses de direitos de pesquisa e explorao de recursos hdricos e minerais
em seus territrios;
XII - estabelecer e implantar poltica de educao para a segurana do trnsito.
Pargrafo nico. Leis complementares fixaro normas para a cooperao entre a Unio e os estados, o Distrito Federal
e os municpios, tendo em vista o equilbrio do desenvolvimento e do bem-estar em mbito nacional. (Redao dada
pela Emenda Constitucional 53, de 2006)

O artigo 24 trata da competncia legislativa concorrente da Unio, dos estados e do Distrito Federal.
Compete Unio, aos estados e ao Distrito Federal legislar concorrentemente sobre:
I - direito tributrio, financeiro, penitencirio, econmico e urbanstico;
II - oramento;
III - juntas comerciais;
IV - custas dos servios forenses;
V - produo e consumo;
VI - florestas, caa, pesca, fauna, conservao da natureza, defesa do solo e dos recursos naturais, proteo do meio
ambiente e controle da poluio;
VII - proteo ao patrimnio histrico, cultural, artstico, turstico e paisagstico;
VIII - responsabilidade por dano ao meio ambiente, ao consumidor, a bens e direitos de valor artstico, esttico, histrico, turstico e paisagstico;
IX - educao, cultura, ensino e desporto;
X - criao, funcionamento e processo do juizado de pequenas causas;
XI - procedimentos em matria processual;
XII - previdncia social, proteo e defesa da sade;
XIII - assistncia jurdica e defensoria pblica;
XIV - proteo e integrao social das pessoas portadoras de deficincia;
XV - proteo infncia e juventude;
XVI - organizao, garantias, direitos e deveres das polcias civis.
1. No mbito da legislao concorrente, a competncia da unio limitar-se- a estabelecer normas gerais.
2. A competncia da unio para legislar sobre normas gerais no exclui a competncia suplementar dos estados.
3. Inexistindo lei federal sobre normas gerais, os Estados exercero a competncia legislativa plena, para atender a
suas peculiaridades.
4. A supervenincia de lei federal sobre normas gerais suspende a eficcia da lei estadual, no que lhe for contrrio.

Pode-se observar que a Constituio Federal de 1988 combinou competncias exclusivas, como
as da Unio do artigo 21, com competncias legislativas privativas como tambm as da Unio do artigo
22. Aquelas so indelegveis, enquanto estas podem ser atribudas a outra entidade federada, ou seja,
so delegveis, conforme indica o pargrafo nico do artigo 22.
Tambm h uma enumerao das competncias em razo do predomnio do interesse de uma ou
outra entidade federada. Por exemplo, a Unio sempre tem interesses mais gerais, nacionais, ao passo que
os estados tm interesses mais regionais e os muncipios, interesses locais. Esse critrio no to eficiente,
pois h questes que so de interesse tanto da Unio quanto dos estados-membros e municpios.

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A organizao do Estado

Estados federados ou estados-membros


Os estados-membros, conforme j foi dito anteriormente, so dotados de autonomia, podendo
fazer a sua prpria Constituio e determinar a sua organizao poltica, porm observando sempre
a Constituio Federal, de forma que eles no se distanciem do compromisso federativo e quebrem a
harmonia da federao.
Os estados federados so dotados de poder, com governo, legislativo e jurisdio prprias, observadas as competncias que lhes so atribudas pela Constituio Federal.
No sistema legislativo federal, que bicameral, h uma cmara de representao exclusiva dos
estados, o Senado Federal, o que demonstra a sua importncia e, outra de representao do povo, a
Cmara Federal. Nesse sentido, nosso Poder Legislativo, representado pelo Congresso Nacional, compreende tanto o Senado da Repblica quanto a Cmara de Deputados.
O artigo 25 da Constituio, pargrafo 1., dispe que so reservadas aos estados as competncias que no lhes sejam vedadas pela Constituio.

Municpios
O Brasil, alm do estados-membros, inclui na sua federao os municpios e aqui h uma enorme
novidade para a teoria do estado e do federalismo em particular. Na histria constitucional ocidental
e na histria do federalismo no existe federao de municpios, como tambm no h no Congresso
Nacional uma estrutura tricameral com uma cmara de representao dos municpios. Todavia, eles
ganharam importncia e autonomia com a Constituio de 1988. Os municpios tero uma lei orgnica
que reger sua organizao e que deve observar a Constituio Federal. O fato do municpio se reger
por lei orgnica sublinha a sua autonomia, de forma que no haja interferncia do legislador estadual
ou federal na organizao municipal. A lei orgnica o documento legal que estrutura a ordem municipal.
A competncia dos municpios est disposta no artigo 30 da Constituio, qual seja:
Art. 30. [...]
I - legislar sobre assuntos de interesse local;
II - suplementar a legislao federal e a estadual no que couber;
III - instituir e arrecadar os tributos de sua competncia, bem como aplicar suas rendas, sem prejuzo da obrigatoriedade
de prestar contas e publicar balancetes nos prazos fixados em lei;
IV - criar, organizar e suprimir distritos, observada a legislao estadual;
V - organizar e prestar, diretamente ou sob regime de concesso ou permisso, os servios pblicos de interesse local,
includo o de transporte coletivo, que tem carter essencial;
VI - manter, com a cooperao tcnica e financeira da Unio e do estado, programas de Educao Infantil e de Ensino
Fundamental; (Redao dada pela Emenda Constitucional 53, de 2006)
VII - prestar, com a cooperao tcnica e financeira da Unio e do Estado, servios de atendimento sade da populao;
VIII - promover, no que couber, adequado ordenamento territorial, mediante planejamento e controle do uso, do parcelamento e da ocupao do solo urbano;
IX - promover a proteo do patrimnio histrico-cultural local, observada a legislao e a ao fiscalizadora federal e
estadual.

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Art. 31. A fiscalizao do municpio ser exercida pelo Poder Legislativo municipal, mediante controle externo, e pelos
sistemas de controle interno do Poder Executivo municipal, na forma da lei.
1. O controle externo da Cmara Municipal ser exercido com o auxlio dos tribunais de contas dos estados ou do
municpio ou dos conselhos ou tribunais de contas dos municpios, onde houver.
2. O parecer prvio, emitido pelo rgo competente sobre as contas que o prefeito deve anualmente prestar, s deixar de prevalecer por deciso de dois teros dos membros da Cmara Municipal.
3. As contas dos municpios ficaro, durante sessenta dias, anualmente, disposio de qualquer contribuinte, para
exame e apreciao, o qual poder questionar-lhes a legitimidade, nos termos da lei.
4. vedada a criao de tribunais, conselhos ou rgos de contas municipais.

Territrios
A Constituio manteve a possibilidade de se ter territrios federais, embora os que existiram no
Brasil foram, com a Constituio de 1988, transformados em estados. Por exemplo, antes da Constituio de 1988 os atuais estados de Rondnia, Roraima e Amap foram territrios federais, ou seja, simples
descentralizaes administrativas-territoriais da prpria Unio federal e, portanto, sem autonomia. O
artigo 33 da Constituio dispe acerca deles o seguinte:
Art. 33. A lei dispor sobre a organizao administrativa e judiciria dos territrios.
1. Os territrios podero ser divididos em municpios, aos quais se aplicar, no que couber, o disposto no Captulo IV
deste Ttulo.
2. As contas do governo do territrio sero submetidas ao Congresso Nacional, com parecer prvio do Tribunal de
Contas da Unio.
3. Nos territrios federais com mais de cem mil habitantes, alm do governador nomeado na forma desta Constituio, haver rgos judicirios de primeira e segunda instncia, membros do Ministrio Pblico e defensores pblicos
federais; a lei dispor sobre as eleies para a Cmara Territorial e sua competncia deliberativa.

Interveno
Nenhuma entidade federativa pode intervir na outra, salvo se para manter a ordem federativa
preservada. Assim em casos de manuteno da integridade federal; de repelir invaso estrangeira ou de
uma unidade da federao em outra, por exemplo o estado do Paran resolve invadir o estado de Santa
Catarina; de acabar com algo que esteja comprometendo a ordem pblica; de garantir o livre exerccio
de qualquer dos poderes nas unidade da Federao; de reorganizao das finanas de unidade da Federao; de prover a execuo de lei federal, ordem ou deciso judicial e, finalmente, de observncia dos
princpios constitucionais como a forma republicana, o sistema representativo, o regime democrtico,
os direitos da pessoa humana, a autonomia municipal, a prestao de contas da Administrao Pblica
direta e indireta e a aplicao do mnimo da receita estadual na educao e na sade poder a Unio
intervir nos estados.
Ressalte-se que a interveno uma medida excepcional que acusa desequilbrio na Federao
e que, portanto, ainda que prevista no artigo 34 da Constituio, deve ser evitada, pois sempre uma
medida de fora.

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Texto complementar
Interveno federal e direitos humanos
(BONSAGLIA, 2007)

Um dos elementos caracterizadores do Estado federal a autonomia dos estados-membros,


assim entendida como sua capacidade de autogoverno, podendo escolher seus governantes e tomar decises prprias em relao a matrias situadas dentro de sua esfera de competncias, definidas no plano da Constituio do Estado federal.
Como corolrio da autonomia poltica das unidades federadas, tem-se que a Unio no pode
intervir nos assuntos que sejam afetos aos estados-membros. Essa regra, todavia, em qualquer federao, est sujeita a algumas excees.
No caso brasileiro, o mesmo dispositivo constitucional (CF, art. 34) que veda Unio intervir
nos assuntos de competncia dos estados prev desde logo excees a tal regra. Interessa-nos aqui
especialmente o disposto no artigo 34, VII, b, da Constituio Federal, que prev a possibilidade
de interveno federal nos estados para assegurar a observncia dos direitos da pessoa humana.
Para que tal modalidade de interveno possa ser efetivada necessrio, antes de mais nada,
que o procurador-geral da Repblica e somente ele oferea uma representao perante o Supremo Tribunal Federal. Caso julgue procedente a ao direta interventiva, o Supremo Tribunal ir
requisitar ao presidente da Repblica que, nos termos do artigo 36 da Constituio, baixe o respectivo decreto de interveno, o qual, a exemplo do que se verifica nas demais hipteses de interveno federal, especificar a amplitude, o prazo e as condies de execuo, nomeando tambm
o interventor, se for o caso. Baixado o decreto, no prazo de 24 horas ser ele submetido ao exame
do Congresso Nacional, que ser convocado extraordinariamente tambm no prazo de 24 horas, se
no estiver funcionando.
Uma particularidade digna de nota com relao interveno federal de um modo geral que,
na sua vigncia, a Constituio Federal no poder ser emendada (CF, art. 60, 1.), vedao esta
que introduz um componente poltico problemtico para a aplicao desse instituto, uma vez que
a Constituio vem sendo submetida a um continuado processo de reforma.
Dispe ainda a Constituio (art. 36, 3.) que o decreto de interveno limitar-se- a suspender a execuo do ato impugnado, se essa medida bastar ao restabelecimento da normalidade. Ora,
essa ressalva leva em conta a possibilidade de a situao ensejadora da interveno ter sido provocada pela edio de um ato normativo. Nesse sentido, tem-se que, tradicionamente, a ao direta
interventiva, cuja origem remonta Constituio de 1934, prestava-se sob medida para fulminar
atos normativos dos estados-membros que contrariassem a Constituio Federal, situao esta que
hoje pode ser melhor enfrentada com o manejo da ao direta de inconstitucionalidade, passvel
de ser proposta no apenas pelo procurador-geral da Repblica, mas tambm por um rol relativamente extenso de outros legitimados. Alm disso, julgada procedente a ao direta de inconstitucionalidade, a deciso do Supremo Tribunal Federal suspende imediatamente o ato normativo
impugnado, sem necessidade de interveno dos demais poderes da Repblica.
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Desse modo, a ao direta interventiva, inclusive na modalidade especificamente ora versada


(CF, art. 34, VII, b), mostra-se hoje mais adequada em face de situaes de fato que atentem contra
direitos humanos garantidos pela Constituio Federal. Nesse sentido, foi o entendimento do Supremo Tribunal Federal por ocasio do julgamento da IF 114-5.
Tratou-se esta de ao direta interventiva proposta pelo ento procurador-geral da Repblica,
Aristides Junqueira Alvarenga, em face do linchamento, com extremada crueldade, de trs presos
em Matup, no estado de Mato Grosso, os quais foram arrebatados do poder de policiais por populares enfurecidos, que consumaram o trplice homicdio, ateando fogo s vtimas quando ainda
agonizantes. Esse fato foi filmado por cinegrafista amador, tendo as cenas, exibidas na televiso,
chocado a opinio pblica, com repercusso internacional.
No mesmo julgamento tambm foi balizado pelo Supremo Tribunal Federal que para a procedncia da ao direta interventiva para garantia da observncia dos direitos humanos seria necessrio que houvesse uma situao de fato de insegurana global dos direitos humanos, desde
que imputvel ao material ou omisso por conivncia, por negligncia ou por impotncia, dos
poderes estaduais responsveis (voto do ministro Seplveda Pertence).
O fato, todavia, que, at o momento, a ao direta interventiva, nos termos do artigo 34, VII,
b, da CF, tem se prestado apenas a discusses de carter terico, visto que foi virtualmente relegada
ao quase esquecimento. Com efeito, desde 1991, somente outra ao dessa natureza foi proposta,
j em abril de 2005, quando o procurador-geral da Repblica (Cludio Fonteles) pediu a interveno
federal no Centro de Atendimento Juvenil Especializado (Caje) do Distrito Federal, em face da apontada prtica sistemtica de violao dos direitos humanos dos jovens ali internados. O processamento dessa ao (IF 4.822), afeto presidncia do Supremo Tribunal Federal, foi feito de modo atpico,
com deferimento de pleito do governo do Distrito Federal para que o andamento da ao fosse suspenso para uma prometida correo das anomalias apontadas pela Procuradoria-Geral da Repblica.
Em 2002, cogitou-se da propositura da ao direta interventiva em face de situaes de grave descalabro na rea da segurana pblica e atentados aos direitos humanos, por que passava o estado do Esprito Santo. O Conselho de Defesa dos Direitos da Pessoa Humana (CDDPH), em reunio
que contou com a presena do prprio procurador-geral da Repblica, alm do ministro da justia,
acolheu representao do Conselho Federal da Ordem dos Advogados e encaminhou solicitao
Procuradoria-Geral da Repblica para que intentasse a ao direta interventiva junto ao Supremo
Tribunal Federal. No obstante, tal providncia no chegou a ser efetivada, apesar das agruras da
populao local.
Em sntese, o instituto da ao direta interventiva, para que possa efetivamente prover proteo dos direitos humanos, deve ser revitalizado, o que poderia acontecer desde logo com a ampliao do rol dos legitimados a sua propositura, a exemplo que se deu recentemente com a ao
declaratria de constitucionalidade (art. 103, caput, da Constituio, com a nova redao dada pela
EC 45), de modo que possa ser proposta tambm por qualquer um dos legitimados propositura da
ao direta de inconstitucionalidade.
Mario Luiz Bonsaglia
Doutor em Direito do Estado pela Universidade de So Paulo Procurador Regional da Repblica em So Paulo.
(Disponvel em: <www.esmpu.gov.br/dicionario/tikiindex.php?page=Interven%C3%A7%C3%A3o+federal+e+direi
tos+humanos>. Acesso em: 9 dez. 2007.)
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A organizao do Estado

Atividades
1.

Fale sobre a principal caracterstica do federalismo brasileiro. Qual a diferena da maioria dos
existentes?

2.

O Brasil admite que a Unio intervenha nos estados-membros?

3.

Autonomia e participao so princpios importantes na federao. Explique.

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A organizao do Estado

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A organizao do Estado

Gabarito
1.

A incluso dos municpios, alm da Unio federal e estados-membros.

2.

Sim, nos casos do artigo 34 da Constituio Federal.

3.

Os estados-membros integram a federao a partir dos princpios da autonomia e da participao,


sem os quais os estados-membros no seriam capazes de se auto-organizar e participar na
definio da vontade poltica do Estado propriamente dito.

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Organizao dos poderes


Legislativo
Poder Legislativo
O Ttulo IV da Constituio Federal (CF) de 1988 trata da organizao dos poderes e o Captulo I,
do Poder Legislativo. Nesse sentido, estabelece o artigo 44 da CF:
Art. 44. O Poder Legislativo exercido pelo Congresso Nacional, que se compe da Cmara dos Deputados e do Senado
Federal.

No se trata de um rgo estritamente tcnico, mas sobretudo da reafirmao do compromisso


democrtico assumido desde a instaurao da Repblica no Brasil. Ou seja, o Poder Legislativo ou o Parlamento a instncia de representao da vontade popular e, assim, est associado a um tipo de regime
democrtico que o da democracia representativa ou deliberativa.
importante lembrar que a prpria CF de 1988, em seu artigo 2., afirma a tripartio dos poderes, isto , so poderes da Unio, independentes e harmnicos entre si, o Legislativo, o Executivo e o
Judicirio.
Ao Poder Legislativo dado fazer as leis, isto , elaborar as normas jurdicas que esto abaixo da
Constituio e que por isso so denominadas de infraconstituicionais. Alm de legislar, cabe ao Legislativo fiscalizar os atos do Poder Executivo. Assim, legislar e fiscalizar so funes tpicas do Legislativo
e esto constituicionalmente previstas. O artigo 59 da CF trata especificamente do processo legislativo,
o qual compreende a elaborao das emendas Constituio, leis complementares, leis ordinrias, leis
delegadas, medidas provisrias, decretos legislativos e resolues. O artigo 70 da CF, por sua vez, trata
da fiscalizao contbil, financeira, oramentria, operacional e patrimonial do Poder Executivo.
Alm dessas funes tpicas, o Legislativo desempenha outras funes como a de julgar e
administrar e que, portanto, so consideradas atpicas. Por exemplo, o Senado Federal, conforme
determina o artigo 52, I, da CF, processa e julga o presidente e o vice-presidente da Repblica por crime
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Organizao dos poderes Legislativo

de responsabilidade1, como tambm, nos termos do artigo 52, V, autoriza operaes externas de natureza
financeira, de interesses da Unio, dos estados e do Distrito Federal, dos territrios e dos municpios. Em
circunstncias como estas em que um poder, como o Legislativo, desempenha a funo de outro (julga
e administra) no significa quebra dos princpios da independncia e da harmnia dos poderes. Ao contrrio, nos Estados contemporneos, cada vez mais os poderes exercem funes atpicas ao imiscurem-se em tarefas dos outros poderes.
Para os regimes democrtico-representativos, o Poder Legislativo quem protagoniza o debate
e as deliberaes pblicas com o grau de legitimidade necessrio, na medida em que os seus membros
so, periodicamente, escolhidos pelo povo, atravs do voto, atendendo vontade da maioria.

Da estrutura
O Poder Legislativo, nos termos do artigo 44 da CF, manteve a estrutura bicameral, isto , ele
exercido pelo Congresso Nacional, o qual composto pela Cmara dos Deputados e pelo Senado
Federal. A considerar a forma federativa de Estado, cabe Cmara dos Deputados a representao do
povo, atravs de eleies, pelo sistema proporcional (CF, art. 45)2. Ao Senado cabe a representao dos
estados-membros da federao e do Distrito Federal, atravs de eleies, pelo sistema majoritrio (CF,
art. 46)3, isto , ser eleito o candidato que obtiver a maioria simples dos votos. Vale dizer, aquele que
em um nico turno obtiver o maior nmero de votos eleito senador.
O bicameralismo pode garantir uma melhor tcnica legislativa, na medida em que, os projetos
de lei submetidos ao Congresso Nacional devero passar pelas duas casas e, assim, sero amplamente
discutidos at sua aprovao ou no. Por outro lado, h que se repensar a necessidade da representao
dos estados-membros atravs do Senado e, nesse sentido, o desdobramento do Legislativo em duas
casas pode ser criticado. O fato que, no obstante a tendncia contempornea de, cada vez mais
ainda que atipicamente o Executivo legislar, tal tarefa predominantemente do Legislativo, atravs
dos representantes eleitos, os quais representam vontades conflitantes, que no Parlamento so exaustivamente debatidas at se chegar deciso poltica final: a lei.

1 Crime de responsabilidade diz respeito a uma conduta poltica criminosa ou infracional de determinado membro do Poder Pblico, no
exerccio da sua funo, em razo da qual este responsabilizado. A Lei 1.079, de 1950, define os crimes de responsabilidade, os quais so
prprios dos seguintes cargos: presidente da Repblica; ministros de Estado; ministros do Supremo Tribunal Federal; procurador-geral da
Repblica.

2 Lei Complementar 78, de 30 de dezembro de 1993.


Art. 1. Proporcional populao dos estados e do Distrito Federal, o nmero de deputados federais no ultrapassar 513 (quinhentos e
treze) representantes, fornecida, pela Fundao Instituto Brasileiro de Geografia e Estatstica (IBGE), no ano anterior s eleies, a atualizao
estatstica demogrfica das unidades da federao.
Pargrafo nico. Feitos os clculos da representao dos Estados e do Distrito Federal, o Tribunal Superior Eleitoral fornecer aos Tribunais
Regionais Eleitorais e aos partidos polticos o nmero de vagas a serem disputadas.
Art. 2. Nenhum dos estados-membros da federao ter menos de 8 (oito) deputados federais.
Pargrafo nico. Cada Territrio Federal ser representado por (4) quatro deputados federais.
Art. 3. O estado mais populoso ser representado por 70 (setenta) deputados federais.

3 Atualmente, o Senado composto de 81 senadores da Repblica.


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Organizao dos poderes Legislativo

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Congresso Nacional
O artigo 48 da CF dispe sobre as atribuies do Congresso Nacional, relativamente s matrias
que so de competncia da Unio. Tais atribuies do artigo 48 exigem a participao do Poder Executivo atravs da sano do presidente da Repblica. Isto , sobre as matrias l elencadas o Congresso
legisla, mas depende da sano do presidente que o ato final do Poder Executivo, o qual proporciona
a entrada da lei no sistema jurdico. Em outras palavras, a sano representa a anuncia do presidente
da Repblica, chefe do Poder Executivo, ao projeto de lei j aprovado pelo Poder Legislativo, transformando-o definitivamente em lei.
Em relao ao artigo 49 da CF que dispe sobre as competncias exclusivas do Congresso Nacional, no h necessidade da sano do Executivo, pois sendo exclusivas s dependem do prprio Legislativo e, nesse sentido, assumem a forma de decreto legislativo.
O Congresso tem sua sede na capital federal e se rene, anualmente, de 2 de fevereiro a 17 de
julho e de 1. de agosto a 22 de dezembro (CF, art. 57, caput). A direo do Congresso Nacional cabe
sua Mesa, a qual eleita para um mandato de dois anos (art. 57, 4.) e cuja presidncia exercida pelo
presidente do Senado Federal e os demais cargos sero, alternadamente, exercidos pelos ocupantes
dos cargos equivalentes na Cmara dos Deputados e no Senado (art. 57, 5.): 1. vice-presidente da
Cmara; 1. vice-presidente do Senado; 1. secretrio da Cmara; 2. secretrio do Senado; 3. secretrio
da Cmara e 4. secretrio do Senado. Tanto o Congresso Nacional quanto as respectivas casas (Senado
e Cmara) possuem seus regimentos internos que disciplinam o seu funcionamento.

Cmara dos Deputados


A Cmara dos Deputados , por excelncia, o lugar de representao da vontade popular. Nos
termos do artigo 51 da CF competncia privativa da Cmara dos Deputados:
I - autorizar, por dois teros de seus membros, a instaurao de processo contra o presidente e o vice-presidente da
Repblica e os ministros de Estado;
II - proceder tomada de contas do presidente da Repblica, quando no apresentadas ao Congresso Nacional dentro
de sessenta dias aps a abertura da sesso legislativa;
III - elaborar seu regimento interno;
IV - dispor sobre sua organizao, funcionamento, polcia, criao, transformao ou extino dos cargos, empregos e
funes de seus servios, e a iniciativa de lei para fixao da respectiva remunerao, observados os parmetros estabelecidos na lei de diretrizes oramentrias; (Redao dada pela Emenda Constitucional de 1998)
V - eleger membros do Conselho da Repblica, nos termos do artigo 89, VII.

importante notar que de acordo com o inciso I, do artigo acima, a Cmara se converte em juzo
de admissibilidade nos casos de processo contra o chefe do Executivo e seu vice, nos crimes de responsabilidade. Caso seja admitida a abertura do processo pela Cmara, em seguida, o Senado far o julgamento podendo levar ao impeachment do presidente da Repblica e de seu vice.

Senado Federal
O Senado Federal, instncia de representao dos estados-membros e do Distrito Federal, cabendo a cada unidade da federao a escolha de trs senadores, com mandato de oito anos. O Senado se
renova de quatro em quatro anos, alternadamente, de forma que, um tero e dois teros das vagas so,
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Organizao dos poderes Legislativo

respectivamente, preenchidos. Cada senador eleito com dois suplentes para o caso de substituio do
titular. O Senado atua na proteo e garantia dos estados-membros na federao brasileira.
Nos termos do artigo 52 da CF, compete privativamente ao Senado Federal:
Art. 52. [...]
I - processar e julgar o presidente e o vice-presidente da Repblica nos crimes de responsabilidade, bem como os ministros de Estado e os comandantes da Marinha, do Exrcito e da Aeronutica nos crimes da mesma natureza conexos
com aqueles; (Redao dada pela Emenda Constitucional 23, de 02/09/99)
II - processar e julgar os ministros do Supremo Tribunal Federal, os membros do Conselho Nacional de Justia e do
Conselho Nacional do Ministrio Pblico, o procurador-geral da Repblica e o advogado-geral da Unio nos crimes de
responsabilidade; (Redao dada pela Emenda Constitucional 45, de 2004)
III - aprovar previamente, por voto secreto, aps arguio pblica, a escolha de:
a) magistrados, nos casos estabelecidos nesta Constituio;
b) ministros do Tribunal de Contas da Unio indicados pelo presidente da Repblica;
c) governador de territrio;
d) presidente e diretores do banco central;
e) procurador-geral da Repblica;
f ) titulares de outros cargos que a lei determinar;
IV - aprovar previamente, por voto secreto, aps arguio em sesso secreta, a escolha dos chefes de misso diplomtica de carter permanente;
V - autorizar operaes externas de natureza financeira, de interesse da Unio, dos estados, do Distrito Federal, dos
territrios e dos municpios;
VI - fixar, por proposta do presidente da Repblica, limites globais para o montante da dvida consolidada da Unio, dos
estados, do Distrito Federal e dos municpios;
VII - dispor sobre limites globais e condies para as operaes de crdito externo e interno da Unio, dos estados, do
Distrito Federal e dos municpios, de suas autarquias e demais entidades controladas pelo Poder Pblico federal;
VIII - dispor sobre limites e condies para a concesso de garantia da Unio em operaes de crdito externo e interno;
IX - estabelecer limites globais e condies para o montante da dvida mobiliria dos estados, do Distrito Federal e dos
municpios;
X - suspender a execuo, no todo ou em parte, de lei declarada inconstitucional por deciso definitiva do Supremo
Tribunal Federal;
XI - aprovar, por maioria absoluta e por voto secreto, a exonerao, de ofcio, do procurador-geral da Repblica antes
do trmino de seu mandato;
XII - elaborar seu regimento interno;
XIII - dispor sobre sua organizao, funcionamento, polcia, criao, transformao ou extino dos cargos, empregos e
funes de seus servios, e a iniciativa de lei para fixao da respectiva remunerao, observados os parmetros estabelecidos na lei de diretrizes oramentrias; (Redao dada pela Emenda Constitucional 19, de 1998)
XIV - eleger membros do Conselho da Repblica, nos termos do artigo 89, VII.
XV - avaliar periodicamente a funcionalidade do Sistema Tributrio Nacional, em sua estrutura e seus componentes, e
o desempenho das administraes tributrias da Unio, dos estados e do Distrito Federal e dos municpios. (Includo
pela Emenda Constitucional 42, de 19/12/2003)
Pargrafo nico. Nos casos previstos nos incisos I e II, funcionar como presidente o do Supremo Tribunal Federal,
limitando-se a condenao, que somente ser proferida por dois teros dos votos do Senado Federal, perda do cargo,
com inabilitao, por oito anos, para o exerccio de funo pblica, sem prejuzo das demais sanes judiciais cabveis.

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Sesses conjuntas da Cmara


dos Deputados e do Senado Federal
O artigo 57, pargrafo 3. da CF, dispe que, alm dos casos previsto na Constituio, ambas as
Casas Cmara e Senado reuniar-se-o em sesso conjunta nos seguintes casos:
Art. 57. [...]
3. [...]
I - inaugurar a sesso legislativa;
II - elaborar o regimento comum e regular a criao de servios comuns s Casas;
III - receber o compromisso do presidente e do vice-presidente da repblica;
IV - conhecer do veto e sobre ele deliberar. As sesses conjuntas somente ocorrero com a presena de, no mnimo, um
sexto dos membros de cada Casa.

O perodo de funcionamento do Congresso Nacional de quatro anos, isto , equivale ao tempo


do mandato de deputado federal. A esse perodo d-se o nome de legislatura e, assim, o mandato de
senador da Repblica compreende duas legislaturas.

Comisses Parlamentares
O artigo 58 da CF trata das comisses do Congresso Nacional e das respectivas casas, as quais
sero permanentes e temporrias. As comisses permanentes duram o tempo da legislatura com a
mesma composio e so definidas em torno de determinada matria, como as comisses de Agricultura, Pecuria, Abastecimento e Desenvolvimento Rural; de Cincia e Tecnologia, Comunicao e Informtica, de Constituio e Justia e de Cidadania, de Defesa do Consumidor etc. O Regimento Interno da
Cmara dos Deputados traz no seu artigo 32 o elenco das comisses permanentes.4
4 Art. 32. So as seguintes comisses permanentes e respectivos campos temticos ou reas de atividade:
I - Comisso de Agricultura, Pecuria, Abastecimento e Desenvolvimento Rural;
II - Comisso da Amaznia, Integrao Nacional e de Desenvolvimento Regional;
III - Comisso de Cincia e Tecnologia, Comunicao e Informtica;
IV - Comisso de Constituio e Justia e de Cidadania;
V - Comisso de Defesa do Consumidor;
VI - Comisso de Desenvolvimento Econmico, Indstria e Comrcio;
VII - Comisso de Desenvolvimento Urbano;
VIII - Comisso de Direitos Humanos e Minorias;
IX - Comisso de Educao e Cultura;
X - Comisso de Finanas e Tributao;
XI - Comisso de Fiscalizao Financeira e Controle;
XII - Comisso de Legislao Participativa;
XIII - Comisso de Meio Ambiente e Desenvolvimento Sustentvel;
XIV - Comisso de Minas e Energia;
XV - Comisso de Relaes Exteriores e de Defesa Nacional;
XVI - Comisso de Segurana Pblica e Combate ao Crime Organizado;
XVII - Comisso de Seguridade Social e Famlia;
XVIII - Comisso de Trabalho, de Administrao e Servio Pblico;
XIX - Comisso de Turismo e Desporto;
XIX - Comisso de Viao e Transportes;
Disponvel em: <www2.camara.gov.br/internet/legislacao/legin.html/visualizarTextoAtualizado?idNorma=320110>. Acesso em: 31 dez. 2007.

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100

Organizao dos poderes Legislativo

As comisses organizam-se, normalmente, em torno de determinadas matrias para, no curso do


processo legislativo, analisar com a ateno e a tcnica necessrias as propostas submetidas. A Constituio assegura, tanto quanto possvel, a representao proporcional dos partidos ou dos blocos parlamentares nas comisses (art. 58, 1.), s quais dado (art. 58, 2.):
Art. 58. [...]
2. [...]
I - discutir e votar projeto de lei que dispensar, na forma do regimento, a competncia do Plenrio, salvo se houver
recurso de um dcimo dos membros da Casa;
II - realizar audincias pblicas com entidades da sociedade civil;
III - convocar ministros de Estado para prestar informaes sobre assuntos inerentes a suas atribuies;
IV - receber peties, reclamaes, representaes ou queixas de qualquer pessoa contra atos ou omisses das autoridades ou entidades pblicas;
V - solicitar depoimento de qualquer autoridade ou cidado;
VI - apreciar programas de obras, planos nacionais, regionais e setoriais de desenvolvimento e sobre eles emitir parecer.

As comisses temporrias so de trs tipos: especiais, externas e de inqurito e sua durao depende da extenso dos trabalhos desenvolvidos. As comisses especiais sero constitudas para dar
parecer sobre (Regimento Interno da Cmara dos Deputados, art. 34):
Art. 34. [...]
I - proposta de emenda Constituio e projeto de cdigo [...]
II - proposies que versarem matria de competncia de mais de trs comisses que devam pronunciar-se quanto ao
mrito, por iniciativa do presidente da Cmara, ou a requerimento de lder ou de presidente de Comisso interessada.
[...]

As comisses externas sero institudas pelo presidente da Cmara, de ofcio ou a requerimento


de qualquer deputado para cumprir misso temporria autorizada, isto , para representar a Cmara em
determinadas ocasies externas (Regimento Interno da Cmara dos Deputados, art. 38).
Das comisses temporrias, so as parlamentares de inqurito (CPIs) as que merecem maior ateno pelo papel que as mesmas tm desempenhado no cenrio poltico nacional.

Comisses Parlamentares de Inqurito (CPIs)


O artigo 58, pargrafo 3., da CF, diz o seguinte:
Art. 58. [...]
3. As comisses parlamentares de inqurito, que tero poderes de investigao prprios das autoridades judiciais,
alm de outros previstos nos regimentos das respectivas casas, sero criadas pela Cmara dos Deputados e pelo Senado Federal, em conjunto ou separadamente, mediante requerimento de um tero de seus membros, para a apurao
de fato determinado e por prazo certo, sendo suas concluses, se for o caso, encaminhadas ao Ministrio Pblico, para
que promova a responsabilidade civil ou criminal dos infratores.

Pois bem, as CPIs reafirmam a funo tpica de fiscalizao do Poder Legislativo no mbito poltico-administrativo, financeiro e oramentrio, em relao ao Poder Executivo. Isto , o Legislativo controla e fiscaliza as aes do Executivo relativamente Administrao da coisa pblica. Assim, havendo
qualquer indcio de m gesto da coisa pblica, cabe ao Legislativo investigar e ele o faz atravs das

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comisses parlamentares de inqurito, as quais tm poder de investigao prprios das autoridades


judiciais. O Regimento Interno da Cmara dos Deputados, no seu artigo 35, pargrafo 1. , seguindo a
norma constitucional do artigo 58, pargrafo 3., dispe que:
Art. 35. A Cmara dos Deputados, a requerimento de um tero de seus membros, instituir Comisso Parlamentar de
Inqurito para apurao de fato determinado e por prazo certo, a qual ter poderes de investigao prprios das autoridades judiciais, alm de outros previstos em lei e neste Regimento.
1. Considera-se fato determinado o acontecimento de relevante interesse para a vida pblica e a ordem constitucional, legal, econmica e social do pas, que estiver devidamente caracterizado no requerimento de Constituio da
Comisso.

Pois bem, o fato determinado que d causa a uma CPI delimita o mbito da investigao, de forma que ela no seja abusiva e atente contra os princpios democrtico e federativo. Portanto, as CPIs
devem observar os limites de seus poderes de investigao, pois as mesmas no so tribunais, no
julgam e impem sanes, mas sim instrumentos de fiscalizao. As CPIs no podem, de forma alguma,
restringir direitos fundamentais e agir margem do Estado democrtico de direito.
Conforme determina o artigo 36 do Regimento Interno da Cmara dos Deputados, so poderes
das CPIs:
Art. 36. [...]
I - requisitar funcionrios dos servios administrativos da Cmara, bem como, em carter transitrio, os de qualquer
rgo ou entidade da Administrao Pblica direta, indireta e fundacional, ou do Poder Judicirio, necessrios aos seus
trabalhos;
II - determinar diligncias, ouvir indiciados, inquirir testemunhas sob compromisso, requisitar de rgos e entidades
da Administrao Pblica informaes e documentos, requerer a audincia de deputados e ministros de Estado, tomar
depoimentos de autoridades federais, estaduais e municipais, e requisitar os servios de quaisquer autoridades, inclusive policiais;
III - incumbir qualquer de seus membros, ou funcionrios requisitados dos servios administrativos da Cmara, da realizao de sindicncias ou diligncias necessrias aos seus trabalhos, dando conhecimento prvio Mesa;
IV - deslocar-se a qualquer ponto do territrio nacional para a realizao de investigaes e audincias pblicas;
V - estipular prazo para o atendimento de qualquer providncia ou realizao de diligncia sob as penas da lei, exceto
quando da alada de autoridade judiciria;
VI - se forem diversos os fatos inter-relacionados objeto do inqurito, dizer em separado sobre cada um, mesmo antes
de finda a investigao dos demais.
Pargrafo nico. As comisses parlamentares de inqurito valer-se-o, subsidiariamente, das normas contidas no Cdigo de Processo Penal.

Ainda que as CPIs tenham o relevante papel de possibilitar o controle e a fiscalizao do Executivo
pelo Legislativo, sempre lembrando que este representa a vontade popular, elas no podem, de forma
alguma, atentar contra os direitos fundamentais, sobretudo a dignidade da pessoa humana e a, a limitao que deve ser observada sob pena de desrespeito CF.

Tribunal de Contas
interessante ressaltar o papel do Tribunal de Contas como orgo auxiliar de fiscalizao do Poder Legislativo. O Tribunal de Contas no se subordina ao Legislativo, mas o auxilia a realizar o controle
externo do Executivo, nos termos do artigo 71 da CF.
Art. 71. O controle externo, a cargo do Congresso Nacional, ser exercido com o auxlio do Tribunal de Contas da Unio,
ao qual compete:

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I - apreciar as contas prestadas anualmente pelo presidente da Repblica, mediante parecer prvio que dever ser
elaborado em sessenta dias a contar de seu recebimento;
II - julgar as contas dos administradores e demais responsveis por dinheiros, bens e valores pblicos da Administrao
direta e indireta, includas as fundaes e sociedades institudas e mantidas pelo Poder Pblico federal, e as contas
daqueles que derem causa a perda, extravio ou outra irregularidade de que resulte prejuzo ao errio pblico;
III - apreciar, para fins de registro, a legalidade dos atos de admisso de pessoal, a qualquer ttulo, na Administrao
direta e indireta, includas as fundaes institudas e mantidas pelo Poder Pblico, excetuadas as nomeaes para cargo de provimento em comisso, bem como a das concesses de aposentadorias, reformas e penses, ressalvadas as
melhorias posteriores que no alterem o fundamento legal do ato concessrio;
IV - realizar, por iniciativa prpria, da Cmara dos Deputados, do Senado Federal, de Comisso tcnica ou de inqurito,
inspees e auditorias de natureza contbil, financeira, oramentria, operacional e patrimonial, nas unidades administrativas dos Poderes Legislativo, Executivo e Judicirio, e demais entidades referidas no inciso II;
V - fiscalizar as contas nacionais das empresas supranacionais de cujo capital social a Unio participe, de forma direta
ou indireta, nos termos do tratado constitutivo;
VI - fiscalizar a aplicao de quaisquer recursos repassados pela Unio mediante convnio, acordo, ajuste ou outros
instrumentos congneres, ao Estado, ao Distrito Federal ou ao municpio;
VII - prestar as informaes solicitadas pelo Congresso Nacional, por qualquer de suas casas, ou por qualquer das respectivas comisses, sobre a fiscalizao contbil, financeira, oramentria, operacional e patrimonial e sobre resultados
de auditorias e inspees realizadas;
VIII - aplicar aos responsveis, em caso de ilegalidade de despesa ou irregularidade de contas, as sanes previstas em
lei, que estabelecer, entre outras cominaes, multa proporcional ao dano causado ao errio;
IX - assinar prazo para que o rgo ou entidade adote as providncias necessrias ao exato cumprimento da lei, se
verificada ilegalidade;
X - sustar, se no atendido, a execuo do ato impugnado, comunicando a deciso Cmara dos Deputados e ao Senado Federal;
XI - representar ao Poder competente sobre irregularidades ou abusos apurados.

Alm do controle externo feito pelo Tribunal de Contas, h o controle interno que cada poder executa, nos termos do artigo 74 da CF. Esse controle interno dos poderes Legislativo, Executivo e Judicirio
tem por finalidade:
I - avaliar o cumprimento das metas previstas no plano plurianual, a execuo dos programas de governo e dos oramentos da Unio;
II - comprovar a legalidade e avaliar os resultados, quanto eficcia e eficincia, da gesto oramentria, financeira e
patrimonial nos rgos e entidades da Administrao federal, bem como da aplicao de recursos pblicos por entidades de direito privado;
III - exercer o controle das operaes de crdito, avais e garantias, bem como dos direitos e haveres da Unio;
IV - apoiar o controle externo no exerccio de sua misso institucional.
1. Os responsveis pelo controle interno, ao tomarem conhecimento de qualquer irregularidade ou ilegalidade, dela
daro cincia ao Tribunal de Contas da Unio, sob pena de responsabilidade solidria.
2. Qualquer cidado, partido poltico, associao ou sindicato parte legtima para, na forma da lei, denunciar irregularidades ou ilegalidades perante o Tribunal de Contas da Unio.

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Texto complementar
Prefeitura do Distrito Federal.

Sede do Congresso Nacional

Imagens do Congresso Nacional em construo.

Na nova capital do Brasil, Braslia, inaugurada em 1960, o Poder Legislativo ganhou uma nova
sede: o Palcio do Congresso Nacional. O autor do projeto, Oscar Niemeyer, assim definiu sua concepo arquitetnica para a obra:
Arquitetura no constitui uma simples questo de engenharia, mas uma manifestao do esprito, da imaginao e da poesia.
No Palcio do Congresso, por exemplo, a composio se formulou em funo desse critrio,
das convenincias da arquitetura e do urbanismo, dos volumes, dos espaos livres, da oportunidade
visual e das perspectivas e, especialmente, da inteno de lhe dar o carter de monumentalidade,
com a simplificao de seus elementos e a adoo de formas puras e geomtricas. Da decorreu
todo o projeto do Palcio e o aproveitamento da conformao local, de maneira a criar no nvel
das avenidas que o ladeiam uma monumental esplanada e sobre ela fixar as cpulas que deviam
hierarquicamente caracteriz-lo.
Tivesse estudado o Palcio com esprito acadmico ou preocupado com as crticas, e ao invs
dessa esplanada, que a muitos surpreende pela sua imponncia, teramos uma construo em altura.
[...] que hoje se estende em profundidade, alm do edifcio, acima da esplanada, entre as cpulas, abrangendo a Praa dos Trs Poderes e os demais elementos arquitetnicos que a compem,
somando-se plasticamente e tornando, assim, a perspectiva do conjunto muito mais rica e variada.
A cpula da Cmara dos Deputados demandava um estudo cuidadoso que a deixasse como
que apenas pousada sobre a esplanada, isto , a cobertura do prdio; o mesmo acontecia com esta
ltima, cujo topo to fino que ningum imagina constituir, internamente a galeria do pblico que
liga os dois plenrios.

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Internamente, o projeto procura criar os grandes espaos livres que devem caracterizar um palcio, para isso utilizando elementos transparentes que evitam transform-los em pequenas reas.

Mario Roberto Duran Ortiz.

A forma arquitetnica mesmo contrariando princpios estruturais funcional quando cria


beleza e se faz diferente e inovadora.

Congresso Nacional hoje.


Disponvel em: <www.camara.gov.br/internet/infdoc/HistoriaPreservacao/Sedes/congresso.htm>.
Acesso em: 1 jan. 2008.

Atividades
1.

Qual a importncia do Poder Legislativo na estrutura de Estado?

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2.

Voc concorda com o poder de investigao do Legislativo por meio das CPIs? Por qu?

3.

Um Poder Legislativo bicameral necessrio para o Brasil?

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Organizao dos poderes Legislativo

Gabarito
1.

A representao da vontade popular; a afirmao da democracia; a legitimidade do governo; a


fiscalizao do Executivo.

2.

Sim, pois com isso h como se fiscalizar mais as aes do Executivo, desde que se respeitem
os direitos fundamentais e a dignidade da pessoa humana e no se exorbite no poder de
investigar.

3.

Sim, pois assim se tem uma casa de representao do povo e outra dos estados-membros,
respeitando a tradio republicana federativa.

No, pois o Senado Federal, que representa os estados-membros, no tem razo de ser nas
democracias contemporneas. Bastaria uma nica cmara que traria maior eficincia ao
Legislativo.

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Processo legislativo
O Ttulo IV da Constituio Federal (CF) de 1988 trata da organizao dos poderes e o Captulo I, do
Poder Legislativo. Especificamente, o artigo 59 trata do processo legislativo, o qual consiste na elaborao de determinadas espcies normativas, tais como as:
Art. 59. [...]
I - emendas Constituio;
II - leis complementares;
III - leis ordinrias;
IV - leis delegadas;
V - medidas provisrias;
VI - decretos legislativos;
VII - resolues.

O processo legislativo assim denominado pois diz respeito atividade especfica de elaborao
das leis, isto , maneira de como o legislador exerce o seu mister. Nesse sentido ele envolve uma srie
de atos realizados pelos orgos legislativos, desde a iniciativa at a forma de votao e posterior sano
e veto. H, portanto, que se observar determinadas regras impostas pela CF.

Emendas Constituio
O artigo 60 da CF trata do procedimento de emenda Constituio, que significa a possibilidade
de modificao das normas constitucionais atravs de um processo legislativo especial, mais complexo
do que o processo legislativo ordinrio, j que se trata de modificar a lei maior, que a Constituio.
A maior dificuldade em modificar a Constituio j aparece na exigncia de certos requisitos formais para a propositura de emenda, os quais representam verdadeiras limitaes formais, quais sejam,
o elenco de sujeitos legitimados para tanto, como:
Art. 60. [...]
I - um tero, no mnimo, dos membros da Cmara dos Deputados ou do Senado Federal;
II - presidente da Repblica;

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Processo legislativo

III - mais da metade das Assembleias Legislativas das unidades da federao, manifestando-se, cada uma delas, pela
maioria relativa de seus membros.
[...]

Tambm, o pargrafo 2. do artigo 60 aponta limitaes formais, nesse caso, relativa forma de
deliberao da proposta de emenda, a qual dever ser discutida e votada em cada Casa do Congresso
Nacional, em dois turnos, considerando-se aprovada se obtiver, em ambos, trs quintos dos votos dos
respectivos membros. Note-se que a exigncia de um quorum qualificado (trs quintos dos membros
de cada casa Cmara e Senado) em duas vezes de votao.
O pargrafo 1. do artigo 60 aponta outro tipo de limitao ao poder de emenda, chamada circunstancial. Isto , em determinas circunstncias, a Constituio no poder ser emendada, quais sejam:
durante interveno federal, estado de defesa e estado de stio. A considerar que essas circunstncias
acusam crise poltica e desequilbrio na federao, para garantia do Estado democrtico de direito que
se probe qualquer tipo de modificao na Constituio, como, a que ocorre atravs de emenda.
O pargrafo 4. do artigo 60 trata das limitaes materiais. Nesse sentido, afirma que no ser
objeto de deliberao a proposta de emenda tendente a abolir:
Art. 60. [...]
I - a forma federativa de Estado;
II - o voto direito, secreto, universal e peridico;
III - a separao de poderes;
IV - os direitos e garantias individuais.

Essas matrias constituem o ncleo duro da Constituio e, assim, so denominadas de clusulas


ptreas. Elas formam a identidade da Constituio e, por isso devem ser resguardadas no podendo ser
modificadas.

Leis complementares
As leis complementares no se confundem com as leis ordinrias e por isso demandam um processo de elaborao diferenciado. Isso porque o constituinte entendeu que determinadas matrias mereciam tratamento legislativo especial e, portanto, uma forma normativa diferenciada da ordinria.
Como o prprio nome indica, as leis complementares, via de regra, regulamentam matria constitucional. E a prpria Constituio que indica quais matrias sero objeto desse tipo de lei. Nesse sentido, aquilo que a Constituio, taxativamente, indicar como matria digna de ser objeto de lei complementar no poder ser tratada por lei ordinria. Aqui j h, portanto, uma diferena entre esta e aquela,
qual seja, a matria que ambas regulam. Outra diferena entre a lei complementar e a lei ordinria diz
respeito ao quorum exigido para sua aprovao. O artigo 69 da CF determina que as leis complementares sero aprovadas por maioria absoluta, isto , cinquenta por cento mais um do nmero total de
membros que integram a casa legislativa. J as leis ordinrias sero aprovadas por maioria simples, isto
, cinquenta por cento mais um do nmero de membros presentes na casa legislativa.
A iniciativa das leis complementares est disposta no artigo 61 da CF e cabe a qualquer membro
ou Comisso da Cmara dos Deputados, do Senado Federal ou do Congresso Nacional, ao presidente
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Processo legislativo

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da Repblica, ao Supremo Tribunal Federal, aos tribunais superiores, ao procurador-geral da Repblica


e aos cidados.

Leis ordinrias
As leis ordinrias tm um carter residual em relao s demais espcies normativas. Vale dizer,
podem as leis ordinrias dispr sobre todas as matrias desde que no sejam reservadas s leis complementares, s leis delegadas, aos decretos legislativos ou s resolues.
A iniciativa das leis ordinrias est disposta no artigo 61 da CF e cabe a qualquer membro ou
Comisso da Cmara dos Deputados, do Senado Federal ou do Congresso Nacional, ao presidente da
Repblica, ao Supremo Tribunal Federal, aos tribunais superiores, ao procurador-geral da Repblica e
aos cidados. O seu quorum de aprovao, como foi dito acima, de maioria simples e, portanto, mais
facilitado que o das leis complementares.

Leis delegadas
As leis delegadas esto previstas no artigo 68 da CF e sero elaboradas pelo presidente da Repblica, que dever solicitar delegao ao Congresso Nacional. como se o Congresso autorizasse o
presidente da Repblica para elaborar leis em determinadas matrias, j que o prprio artigo 68, pargrafo 1., veda tal delegao aos atos de competncia exclusiva do Congresso Nacional, de competncia privativa da Cmara dos Deputados ou Senado Federal, a matria reservada lei complementar e a
legislao sobre:
Art. 68. [...]
1. [...]
I - organizao do Poder Judicirio e do Ministrio Pblico, a carreira e a garantia de seus membros;
II - nacionalidade, cidadania, direitos individuais e oramentos;
III - planos plurianuais, diretrizes oramentrias e oramentos.
[...]

A delegao do Congresso Nacional ao presidente da Repblica d-se atravs de resoluo do


prprio Congresso que nela especificar o contedo da delegao e os termos do seu exerccio. Ou seja,
h limites materiais na delegao que o legislativo faz ao executivo.
Uma vez editada a lei delegada, observados os limites materiais e temporais da delegao, no
poder o presidente da Repblica se valer novamente da resoluo para editar outra lei.
A lei delegada justifica-se, em alguns casos, em face da morosidade do legislativo. O seu processo
inicia-se com a solicitao do presidente da Repblica ao Congresso, na qual ele especifica a matria a
ser tratada. O Congresso vota a solicitao e, caso aprovada, por maioria simples, resulta na j mencionada resoluo.

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Processo legislativo

Note-se que a Constituio, no seu artigo 49, V, estabelece que compete ao Congresso Nacional
sustar os atos normativos do Poder Executivo que exorbitem dos limites da delegao. Isso uma garantia para que o presidente no v alm do que lhe foi permitido pelo Congresso.

Medidas provisrias
O artigo 62 da CF determina que em caso de relevncia e urgncia, o presidente da Repblica
pode adotar medidas provisrias (MPs), com fora de lei, devendo submet-las de imediato ao Congresso Nacional. Essa foi uma novidade introduzida pelo texto de 1988 e modificada atravs da Emenda
Constitucional 32, de 11 de setembro de 2001.
Como o prprio texto da Constituio indica, trata-se de medida provisria de iniciativa do chefe
do Poder Executivo, o presidente da Repblica, em face da relevncia e da urgncia de se legislar acerca
de determinada matria. Ocorre, assim, a outorga de poder ao Executivo em face da excepcionalidade
e da celeridade (relevncia e urgncia) de se legislar.
A provisoriedade da medida se deve ao fato de que, no obstante ela produza efeitos desde a sua
edio pois tem fora de lei ser a mesma submetida ao Congresso Nacional, que pode aprov-la
ou no. O pargrafo 3. do artigo 62 determina que as medidas provisrias que no forem convertidas
em lei no prazo de 60 dias, prorrogvel, uma vez por igual perodo, perdero a sua eficcia. Vale dizer,
o Congresso Nacional, a partir da publicao da medida provisria, ter que se manifestar em 60 dias,
os quais podem ser por mais uma vez prorrogados. Tanto que, se em at 45 dias, contados da data
da publicao da medida provisria, a mesma no tiver sido apreciada, entrar em regime de urgncia
constitucional, paralisando todas as demais deliberaes legislativas da casa em que a mesma estiver
tramitando at sua votao (art. 62, 6.).
Quando houver convocao extraordinria do Congresso Nacional, as medidas provisrias sero
automaticamente includas na pauta nos termos do artigo 57, pargrafo 8..
O procedimento relativamente MP o seguinte: to logo chegue ao Congresso, a MP ser encaminhada para uma Comisso Mista de parlamentares de ambas as casas para dar seu parecer (art.
62, 9.), aps o que segue para cada uma das casas, Cmara de Deputados e Senado, os quais votaro
sobre a sua relevncia e urgncia. Vencida essa etapa, constatadas a relevncia e a urgncia (pressupostos constitucionais) as casas se manifestaro sobre seu mrito (art. 62, 5.), a comear pela Cmara dos
Deputados (art. 62, 8.). Aprovada a MP, esta se converter em lei com a promulgao pelo presidente
do Senado e a respectiva publicao da lei de converso pelo presidente da Repblica.
H limitaes materiais importantes s MPs. Tais limitaes esto expressas no pargrafo 1. do
artigo 62 e foram decorrentes da Emenda Constitucional 32/2001, quais sejam:
Art.62. [...]
1. vedada a edio de medidas provisrias sobre matria:
I - relativa a:
a) nacionalidade, cidadania, direitos polticos, partidos polticos e direito eleitoral;
b) Direito Penal, Processual Penal e Processual Civil;
c) organizao do Poder Judicirio e do Ministrio Pblico, a carreira e a garantia de seus membros;

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Processo legislativo

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d) planos plurianuais, diretrizes oramentrias, oramento e crditos adicionais e suplementares, ressalvado o previsto
no artigo 167, 3.;
II - que vise a deteno ou sequestro de bens, de poupana popular ou qualquer outro ativo financeiro;
III - reservada a lei complementar;
IV - j disciplinada em projeto de lei aprovado pelo Congresso Nacional e pendente de sano ou veto do presidente
da Repblica.

Tais limitaes do maior segurana jurdica aos cidados em face da ao legiferante do Executivo.

Decretos legislativos
O decreto legislativo est previsto no artigo 59 da CF e uma espcie de norma que no exige
a sanso do presidente da Repblica, chefe do Poder Executivo, pois relaciona-se s matrias de competncia exclusiva do Congresso Nacional elencadas no artigo 49 da CF. Vale dizer, so atos normativos
que disciplinam matrias de competncia exclusiva do Congresso Nacional com efeitos externos e, que
por isso mesmo, tm seu procedimento por este determinado.
Sua discusso se d to somente no mbito das casas legislativas, cabendo a sua promulgao ao
presidente do Congresso Nacional.

Resolues
Prximas dos decretos legislativos, as resolues so atos do Congresso Nacional que disciplinam
matrias de competncia exclusiva deste, mas cujos efeitos so internos ao prprio Congresso ou a
cada uma das suas casas legislativas, no mbito da competncia privativa de cada uma. A resoluo
est prevista no artigo 59 da CF e, assim como o decreto legislativo, no exige a sanso do presidente
da Repblica.
So os prprios regimentos internos do Congresso e de cada casa que disciplinam a elaborao
das respectivas resolues.

Fases do processo legislativo


::: Iniciativa, ato de apresentao de determinado projeto de lei ao Poder Legislativo para sua
apreciao. Essa iniciativa, no caso das leis ordinrias e complementares, pode ser de qualquer
parlamentar deputado federal ou senador , Comisso do Congresso ou de cada uma das
casas legislativas, do presidente da Repblica, do Supremo Tribunal Federal, dos tribunais superiores, do procurador-geral da Repblica e dos cidados, conforme o artigo 61, caput, da CF.
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112

Processo legislativo

::: Discusso, momento em que o projeto de lei apresentado ser debatido e votado nas respectivas casas, podendo ser rejeitado ou aprovado nessa esfera legislativa. Ainda, ele pode receber
sugestes de emenda que podem adicionar, suprimir, substituir ou corrigir a redao de certo
contedo.
::: Sano e veto, momento aps a aprovao pelo Legislativo em que o projeto remetido ao
Executivo para que o presidente da Repblica se manifeste favoravelmente ou no. Caso ele
seja favorvel, haver a sanso do projeto de lei, que pode ser expressa ou tcita. O presidente
manifesta-se ou silencia favoravelmente no prazo de 15 dias teis aps a aprovao no Legislativo. Caso ele no seja favorvel aprovao do projeto de lei, haver o veto, que pode ser
total ou parcial (art. 66, 1., 2., 3.).
::: Se o projeto de lei for vetado, parcial ou totalmente, pelo presidente da Repblica, ele deve
retornar ao Congresso Nacional, que deliberar sobre o veto. Vale dizer, o Congresso Nacional
pode derrubar o veto do presidente pela maioria absoluta dos deputados e senadores e da s
resta a promulgao da lei, pelo Presidente. No caso da manuteno do veto pelo Legislativo
no h mais o que fazer seno o arquivamento do projeto de lei (art. 66, 4., 5.).
::: Promulgao e publicao. Com a promulgao, a lei ganha existncia no sistema jurdico-constitucional, mas com a sua publicao que ela comunicada aos seus destinatrios, impondo-lhes a sua observncia e obedincia. A publicao se d atrves do Dirio Oficial da Unio.

Texto complementar
Congresso dos EUA derruba veto do presidente Bush
O Congresso americano derrubou hoje pela primeira vez um veto do Presidente George W. Bush.
O governante havia vetado um projeto de lei sobre infraestruturas hdricas em 2 de novembro
ltimo.
Com 79 votos a favor e 14 contra, o Senado, de maioria democrata, derrubou o veto do lder ao
obter o apoio requerido de pelo menos dois teros do Plenrio.
Na tera-feira, a Cmara de Representantes (Baixa) j havia barrado o veto do presidente com
361 votos a favor e 54 contra.
O projeto de lei em questo prope investimento de US$23 bilhes para a reparao de danos
ocasionados por furaces, restaurao de pntanos e preveno de enchentes em todo o territrio
nacional, entre outros projetos.
O veto a essa iniciativa foi o quinto de Bush desde que chegou Presidncia dos Estados Unidos, h quase sete anos, apesar de ter passado os primeiros cinco anos e meio de seu governo sem
exercer esse poder.

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Processo legislativo

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A ltima vez que o Congresso americano derrubou um veto foi em novembro de 1997, durante
o mandato de Bill Clinton.
(Disponvel em: <http://noticias.terra.com.br/mundo/interna/0,,OI2059414-EI8141,00.html>. Acesso em: 8 jan. 2007.)

Dia do Trabalhador
Emenda 3: centrais sindicais e senadores debatem o veto do presidente
As Comisses de Direitos Humanos (CDH) e a de Assuntos Sociais (CAS) do Senado discutem
nesta quinta-feira, 03/05/2007, o veto do presidente Luiz Incio Lula da Silva Emenda 3, apresentada ao projeto de lei que criou a Receita Federal do Brasil, tambm conhecida como Super-Receita.
O pedido de audincia, que vai ter incio s 14h, na sala 2 da Ala Senador Nilo Coelho, do Senado, foi apresentado pelos senadores petistas Paulo Paim (RS) e Ideli Salvatti (SC).

Convidados
Para debater o tema, foram convidados os presidentes das sete centrais sindicais. Da Confederao Geral dos Trabalhadores (CGT), Antonio Carlos dos Reis; da Central Geral dos Trabalhadores
do Brasil (CGTB), Antnio Fernandes dos Santos Neto; da Nova Central, Jos Calixto Ramos; da Central Autnoma de Trabalhadores (CAT), Laerte Teixeira da Costa; da Central nica dos Trabalhadores
(CUT), Artur Henrique da Silva Santos; da Social Democracia Sindical (SDS), Enilson Simes de Moura; e
da Associao Nacional dos Procuradores do Trabalho (ANPT), Sebastio Vieira Caixeta.
A audincia pblica contar tambm com participao da secretria de Cidadania e Direitos
Humanos da Fora Sindical, Mnica P. Oliveira Loureno Veloso; do representante do Frum Sindical
dos Trabalhadores, Luiz Seufiteli Dutra; do vice-presidente da Associao Nacional dos Magistrados
da Justia do Trabalho (Anamatra), Claudio Jos Montesso; e os advogados Ives Gandra da Silva
Martins e Roberto de Figueiredo Caldas.

Emenda 3
A Emenda 3 estabelece que apenas a Justia do Trabalho pode decidir se contratos entre uma
empresa e uma pessoa jurdica formada por apenas uma pessoa, a chamada PJ, representa uma relao trabalhista e, nesse caso, determinar a punio. Com isso, os auditores fiscais esto impedidos
de autuar os eventuais abusos e burlas lei.
A lei que criou a Super-Receita (Lei 11.457/2007) unificou as secretarias da Receita Federal e da
Receita Previdenciria e foi sancionada pelo presidente Luiz Incio Lula da Silva no dia 16 de maro,
mas a Emenda 3, apresentada pelo Congresso Nacional ao projeto, foi vetada pelo Executivo.
(Disponvel em: <diap.ps5.com.br/content,0,1,77658,0,0.html>. Acesso em: 8 jan. 2007.)

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114

Processo legislativo

Atividades
1.

Discorra sobre o processo legislativo.

2.

Quais so as espcies normativas do artigo 59 da CF?

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Processo legislativo

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Gabarito
1.

o processo de elaborao das leis e cabe, predominantemente, ao Poder Legislativo e, em certos


casos, ao Executivo. Nesse processo, cumpre observar o seguinte: iniciativa, quorum de aprovao,
requisitos constitucionais, limitaes formais, limitaes materiais, fase de elaborao, discusso,
aprovao, sanso ou veto, entre outros.

2.

I - emendas Constituio; II - leis complementares; III - leis ordinrias; IV - leis delegadas; V - medidas
provisrias; VI - decretos legislativos; VII - resolues.

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116

Processo legislativo

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Organizao dos poderes


Executivo
Poder Executivo
O Ttulo IV da Constituio Federal (CF) de 1988 trata da organizao dos poderes e o Captulo II,
do Poder Executivo. Nesse sentido, estabelece o artigo 76 da CF:
Art. 76. [...]
O Poder Executivo exercido pelo presidente da Repblica, auxiliado pelos ministros de Estado.

A considerar o sistema de governo presidencialista adotado pela Constituio de 1988 e ratificado pelo plebiscito de 21 de abril de 1993, o presidente da Repblica o chefe do Executivo e os ministros de Estado so seus auxiliares e, nesse sentido, so pessoas da confiana do presidente, que pode
nome-las e exoner-las conforme as suas convenincias polticas (CF, art. 84, I). Ainda, cabe ao presidente como chefe do Executivo, a chefia de Estado, de governo e da Administrao Pblica. Vale dizer,
no sistema presidencialista, essas trs funes se concentram em uma s pessoa, que o presidente da
Repblica. No parlamentarismo, por exemplo, essas funes so atribudas a sujeitos distintos, ou seja,
a chefia de Estado dada ao monarca ou presidente da Repblica e a chefia de governo e da Administrao Pblica a um gabinete ou conselho de ministros representados pelo primeiro-ministro.
Excepcionalmente, o chefe do Executivo tem outras funes, alm das citadas acima, que dizem
respeito chefia de Estado, de governo e da Administrao, como a de legislar, caso das medidas provisrias (CF, art. 84, XXVII e 62) e de julgar em questes da Administrao Pblica.
O Poder Executivo responsvel pela execuo das polticas pblicas do governo, as quais, em
conjunto com os direitos fundamentais, possibilitam aos cidados uma vida digna na repblica.

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Organizao dos poderes Executivo

Chefia de estado e chefia de governo


No sistema presidencialista, essas duas funes so exercidas pela mesma pessoa, o presidente
da Repblica. A chefia de estado diz respeito aos atos de representao do Estado nas suas relaes
internacionais e em circunstncias condecorativas em que o Estado brasileiro, na sua unidade, se manifesta. Por exemplo, as situaes disciplinadas no artigo 84, incisos VII, VIII, XIX, XXI, da CF, quais sejam,
manter relaes com Estados estrangeiros e acreditar seus representantes diplomticos; celebrar tratados, convenes e atos internacionais, sujeitos a referendo do Congresso Nacional; declarar a guerra,
no caso de agresso estrangeira e decretar a mobilizao nacional; conferir condecoraes e distines
honorficas.
J a chefia de governo diz respeito aos atos internos que realizam as polticas pblicas do governo e demandam tomadas de deciso tanto polticas quanto administrativas. o presidente como chefe
de governo e da Administrao Pblica que d a orientao poltica nacional. Por exemplo, as situaes
disciplinadas no artigo 84, incisos I, II, III, IV, V, VI, IX etc., quais sejam, nomear e exonerar ministros;
exercer com estes a direo superior da Administrao federal; iniciar o processo legislativo; sancionar,
promulgar e fazer publicar as leis, bem como expedir decretos e regulamentos; vetar projetos de lei;
dispor, atravs de decreto, da organizao e funcionamento da Administrao federal, decretar o estado
de stio e de defesa etc.

Presidente da Repblica eleio, mandato e posse


O artigo 77 da CF determina que a eleio de presidente e vice-presidente da Repblica ser realizada no primeiro domingo de outubro em primeiro turno e, se necessrio for, no ltimo domingo de
outubro em segundo turno. A eleio do presidente vincula o seu vice (CF, art. 77, caput, e art. 78). Ser
eleito aquele que conseguir a maioria absoluta dos votos, no computados os votos brancos e os nulos,
vale dizer, do total de votos vlidos ser eleito aquele que obtiver 50% mais 1. Caso no se obtenha a
maioria no primeiro turno das eleies, haver a realizao de um outro para, ento, alcan-la (CF, art.
77, 2., 3.). Se antes de ocorrer o segundo turno houver morte, desistncia ou impedimento legal
de candidato, chama-se o candidato remanescente de maior votao e se houver empate, prefere-se o
mais velho (CF, art. 77, 4. e 5.).
O voto para presidente e vice direto e secreto e as exigncias para ser candidato presidente
so as seguintes: ser brasileiro nato; estar em pleno exerccio dos direitos polticos, ter mais de 35 anos,
no ser inelegvel (inalistvel, analfabeto, cnjuge, parente consanguneo e afim at o segundo grau ou
por adoo do presidente em exerccio) e estar vinculado a um partido poltico.
O presidente e o vice tomam posse em 1. de janeiro, para um mandato de quatro anos, em sesso do Congresso Nacional, diante do qual prestam o compromisso de manter, defender e cumprir a
Constituio, observar as leis, promover o bem geral do povo brasileiro, sustentar a Unio, a integridade
e a independncia do Brasil (CF, art. 78).
Os artigos 79 e 80 da CF tratam da substituio e da sucesso do presidente pelo seu vice em caso
de impedimento e vacncia. Caso os dois estejam impedidos e haja vacncia dos respectivos cargos,
sero chamados, sucessivamente, ao exerccio da Presidncia, o presidente da Cmara dos Deputados,
o do Senado Federal e o do Supremo Tribunal Federal.
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Organizao dos poderes Executivo

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Se houver vacncia dos cargos de presidente e vice, haver eleio 90 dias aps a abertura da
ltima vaga. Se a vacncia se der nos ltimos dois anos do perodo presidencial, a eleio para ambos
ser feita, pelo Congresso Nacional, 30 dias depois da ltima vaga (CF, art. 81 e 1.).

Atribuies do presidente da Repblica


O artigo 84 da Constituio dispe sobre as atribuies do presidente da Repblica, que dizem
respeito tanto chefia de Estado quanto a de governo e da Administrao Pblica:
Art. 84. Compete privativamente ao presidente da Repblica:
I - nomear e exonerar os ministros de Estado;
II - exercer, com o auxlio dos ministros de Estado, a direo superior da Administrao federal;
III - iniciar o processo legislativo, na forma e nos casos previstos nesta Constituio;
IV - sancionar, promulgar e fazer publicar as leis, bem como expedir decretos e regulamentos para sua fiel execuo;
V - vetar projetos de lei, total ou parcialmente;
VI - dispor, mediante decreto, sobre:
a) organizao e funcionamento da Administrao federal, quando no implicar aumento de despesa nem criao ou
extino de rgos pblicos;
b) extino de funes ou cargos pblicos, quando vagos.
VII - manter relaes com Estados estrangeiros e acreditar seus representantes diplomticos;
VIII - celebrar tratados, convenes e atos internacionais, sujeitos a referendo do Congresso Nacional;
IX - decretar o estado de defesa e o estado de stio;
X - decretar e executar a interveno federal;
XI - remeter mensagem e plano de governo ao Congresso Nacional por ocasio da abertura da sesso legislativa, expondo a situao do pas e solicitando as providncias que julgar necessrias;
XII - conceder indulto e comutar penas, com audincia, se necessrio, dos rgos institudos em lei;
XIII - exercer o comando supremo das Foras Armadas, nomear os comandantes da Marinha, do Exrcito e da Aeronutica, promover seus oficiais-generais e nome-los para os cargos que lhes so privativos;
XIV - nomear, aps aprovao pelo Senado Federal, os Ministros do Supremo Tribunal Federal e dos tribunais superiores, os governadores de territrios, o procurador-geral da Repblica, o presidente e os diretores do Banco Central e
outros servidores, quando determinado em lei;
XV - nomear, observado o disposto no artigo 73, os Ministros do Tribunal de Contas da Unio;
XVI - nomear os magistrados, nos casos previstos nesta Constituio, e o advogado-geral da Unio;
XVII - nomear membros do Conselho da Repblica, nos termos do artigo 89, VII;
XVIII - convocar e presidir o Conselho da Repblica e o Conselho de Defesa Nacional;
XIX - declarar guerra, no caso de agresso estrangeira, autorizado pelo Congresso Nacional ou referendado por ele,
quando ocorrida no intervalo das sesses legislativas, e, nas mesmas condies, decretar, total ou parcialmente, a mobilizao nacional;
XX - celebrar a paz, autorizado ou com o referendo do Congresso Nacional;
XXI - conferir condecoraes e distines honorficas;
XXII - permitir, nos casos previstos em lei complementar, que foras estrangeiras transitem pelo territrio nacional ou
nele permaneam temporariamente;
XXIII - enviar ao Congresso Nacional o Plano Plurianual, o projeto de lei de diretrizes oramentrias e as propostas de
oramento previstos nesta Constituio;
XXIV - prestar, anualmente, ao Congresso Nacional, dentro de sessenta dias aps a abertura da sesso legislativa, as
contas referentes ao exerccio anterior;
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Organizao dos poderes Executivo

XXV - prover e extinguir os cargos pblicos federais, na forma da lei;


XXVI - editar medidas provisrias com fora de lei, nos termos do artigo 62;
XXVII - exercer outras atribuies previstas nesta Constituio.
Pargrafo nico. O presidente da Repblica poder delegar as atribuies mencionadas nos incisos VI, XII e XXV, primeira
parte, aos ministros de Estado, ao procurador-geral da Repblica ou ao advogado-geral da Unio, que observaro os
limites traados nas respectivas delegaes.

Essas atribuies podem ser organizadas relativamente s seguintes matrias: 1. legislativa (incisos III, IV, V, XI, XXIII, XXVI); 2. administrativa (incisos I, II, VI, XIV, XV, XVI, XVII, XVIII, XXIV, XXV); 3. militar
(incisos XIII, XIX, XX, XXI, XXII); 4. poltica externa (incisos VII, VIII); 5. federativa (incisos IX e X). Nos termos
do pargrafo nico do referido artigo, algumas dessas atribuies (incisos VI, XII e XXV) podem ser delegadas aos ministros de Estado, procurador-geral da Repblica e advogado-geral da Unio.
de se destacar o poder regulamentar do presidente da Repblica (inciso IV) o qual , inclusive,
indelegvel a sublinhar sua exclusividade e importncia como atividade do Executivo. Os decretos e
regulamentos so atos do presidente no exerccio do seu mister, os quais tm efeitos mais (decretos) ou
menos (regulamentos) concretos. O fundamento de validade de tais atos est na lei, ou seja, os decretos
e regulamentos no podem contrariar a lei e no podem ir alm do que permitido. Caso extrapolem o
mbito de competncia do Executivo, os atos normativos por este emanados podem ser sustados pelo
Congresso Nacional (CF, art. 49, V).

Responsabilidade do presidente da Repblica


O presidente da Repblica responsvel pelos atos que comete como chefe de Estado, de governo
e da Administrao Pblica, como tambm pelos atos que comete como cidado. Dessa maneira, ele
responde por possveis crimes de responsabilidade (esses que so cometidos no exerccio da sua funo executiva) e crimes comuns.
Os crimes de responsabilidade, nos termos do artigo 85 da CF, so aqueles que atentam contra:
Art. 85. [...]
I - a existncia da Unio;
II - o livre exerccio do Poder Legislativo, do Poder Judicirio, do Ministrio Pblico e dos Poderes constitucionais das
unidades da Federao;
III - o exerccio dos direitos polticos, individuais e sociais;
IV - a segurana interna do pas;
V - a probidade na Administrao;
VI - a lei oramentria;
VII - o cumprimento das leis e das decises judiciais.

O presidente ser processado e julgado pelo Senado por cometimento de crime de responsabilidade e pelo Supremo Tribunal Federal por cometimento de crime comum, entretanto necessrio que
dois teros da Cmara dos Deputados aceite sua acusao (CF, art. 86). To logo o processo se instaure
no Senado (crimes de responsabilidade) ou a denncia ou queixa seja recebida no STF (crimes comuns),
o presidente fica suspenso de suas funes (art. 86, 1., I, II).

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Ministros de Estado, Conselho da Repblica e Conselho


de Defesa Nacional auxiliares do presidente da Repblica
Os ministros de Estado so auxiliares do presidente da Repblica, j que o sistema de governo
adotado o presidencialismo. Por isso, pode o presidente, livremente, nome-los e demiti-los. Nos termos do artigo 87 da CF, para ser ministro de Estado, deve-se observar os seguintes requisitos: ser brasileiro (nato ou naturalizado), maior de 21 anos e estar no exerccio dos seus direitos polticos.
Aos ministros de Estado, nos termos do artigo 87 da CF, dado:
Art. 87. [...]
Pargrafo nico. [...]
I - exercer a orientao, coordenao e superviso dos rgos e entidades da Administrao federal na rea de sua
competncia e referendar os atos e decretos assinados pelo presidente da Repblica;
II - expedir instrues para a execuo das leis, decretos e regulamentos;
III - apresentar ao presidente da Repblica relatrio anual de sua gesto no Ministrio;
IV - praticar os atos pertinentes s atribuies que lhe forem outorgadas ou delegadas pelo Presidente da Repblica.

Alm dos ministros, h a previso constitucional do Conselho da Repblica, que tambm rgo
auxiliar e de consulta do presidente da Repblica, do qual participam:
Art. 89. [...]
I - O vice-presidente;
II - O Presidente da Cmara dos Deputados;
III - O presidente do Senado Federal;
IV - Os lderes da maioria e da minoria na Cmara dos Deputados;
V - Os lderes da maioria e da minoria no Senado Federal;
VI - O ministro da Justia;
VII - Seis cidados brasileiros natos, com mais de trinta e cinco anos de idade, sendo dois nomeados pelo presidente
da Repblica, dois eleitos pelo Senado Federal e dois eleitos pela Cmara dos Deputados com mandato de trs anos,
vedada a reconduo.

O Conselho da Repblica se pronuncia nos casos de interveno federal, estado de defesa e estado
de stio e, ainda, em questes relativas estabilidade das instituies democrticas (CF, art. 90).
O Conselho de Defesa Nacional tambm um rgo auxiliar e de consulta do presidente da Repblica, especialmente nos casos relacionados soberania nacional e defesa do Estado democrtico.
Dele participam:
Art. 91. [...]
I - o vice-presidente da Repblica;
II - o presidente da Cmara dos Deputados
III - o presidente do Senado Federal
IV - o ministro da Justia
V - o ministro de Estado da Defesa
VI - o ministro das Relaes Exteriores

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Organizao dos poderes Executivo

VII - o ministro do Planejamento


VIII - os comandantes da Marinha, do Exrcito e da Aeronutica.

Ao Conselho de Defesa Nacional compete opinar nas hipteses de declarao de guerra e de celebrao da paz; opinar sobre a decretao do estado de defesa, do estado de stio e da interveno federal;
propor os critrios e condies de utilizao de reas indispensveis segurana do territrio nacional e
opinar sobre seu efetivo uso, especialmente na faixa de fronteira e nas relacionadas com a preservao
e a explorao dos recursos naturais de qualquer tipo; estudar, propor e acompanhar o desenvolvimento
de iniciativas necessrias a garantir a independncia nacional e a defesa do Estado democrtico.

Texto complementar
Opinio: parlamentarismo X presidencialismo
a tentao da aventura em 30/04/1993
Por que motivo est sendo proposta a mudana do sistema de governo do Brasil, substituindo
o presidencialismo pelo parlamentarismo? Os que defendem essa mudana esto mesmo convencidos de que ela fundamental para a soluo dos grandes problemas brasileiros ou haver outros
motivos inspirando a proposta parlamentarista? Com o rtulo de parlamentarismo existem hoje
no mundo sistemas que apresentam muitas diferenas entre si, em pontos de grande importncia.
Com base nessa diversidade absolutamente necessrio fazer duas perguntas [...]: para melhorar
um sistema de governo uma fatalidade escolher entre presidencialismo ou parlamentarismo ou
haver outra sada? Afinal, que parlamentarismo est sendo proposto para o Brasil?
Entre os defensores do parlamentarismo existem, [...] alguns que h muito tempo esto convencidos de que esse o melhor sistema de governo para qualquer pas do mundo. Outros [...]
acreditam que, para o Brasil, seria prefervel o sistema parlamentar de governo, mesmo reconhecendo que a experincia parlamentarista de 1961 a 1963 foi malsucedida, o que facilitou a volta ao
presidencialismo. Existem, tambm, os que s aderiram proposta parlamentarista por causa da
roubalheira do governo presidencial de Fernando Collor. [...]
Mas h muitos que pregam a adoo do sistema parlamentar de governo por simples oportunismo. [...]
Pondo de lado a falta de autenticidade de muitos dos atuais apstolos do parlamentarismo,
importante conhecer melhor esse sistema, saber como e por que ele foi criado e quais as suas
principais caractersticas, verificando tambm como ele tem funcionado nos pases que o adotaram.
Depois, absolutamente necessrio perguntar se ainda hoje o mundo est preso opo entre parlamentarismo e presidencialismo.

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Organizao dos poderes Executivo

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Beros histricos
Os tericos da poltica podem dar alguma contribuio para que a histria defina os seus caminhos, mas so os fatos que determinam os rumos fundamentais. [...]
O presidencialismo nasceu em 1787, quando as colnias inglesas da Amrica, que haviam conquistado a independncia e responsabilizavam a monarquia por todos os seus males, precisaram
inventar um sistema de governo. Adaptando realidade norte-americana da poca, a teoria da separao de poderes e tendo claro que necessitavam de um governo que fosse, ao mesmo tempo,
enrgico e democrtico, inventaram o presidente de Repblica. Este seria chefe do Estado e do
governo, mas com poderes limitados pela Constituio e sujeito ao controle do Legislativo: assim
nasceu o presidencialismo.
A histria do parlamentarismo tambm revela que o sistema no tinha sido imaginado por
qualquer terico antes de existir na prtica. [...] Num brevssimo resumo, pode-se dizer que o parlamentarismo comeou a nascer em 1215, quando os nobres e bispos catlicos ingleses obrigaram
o rei, Joo Sem Terra (que era um sem terra bem diferente dos atuais), a jurar obedincia Magna
Carta, documento que impunha graves limitaes ao poder real. Depois disso, ficou estabelecido o
costume de reunies do rei com os nobres, que compunham o [...] parlamento, para definio dos
rumos polticos do Estado e para que o monarca prestasse contas de seus atos.
No sculo seguinte, os burgueses, que j tinham poder econmico, mas estavam margem
do poder poltico, obtiveram a criao de uma segunda Casa no Parlamento, que foi chamada de
Cmara dos Comuns, porque seus membros no eram nobres. Desse modo o Parlamento britnico
passou a ser bicameral, como ainda hoje, tendo uma Cmara dos Lordes e outra dos Comuns,
cujos membros so eleitos pelo povo. [...]
Para que o Parlamento exercesse efetivo controle, o rei comparecia s sesses da Cmara dos
Comuns juntamente com seus ministros [...]. Foi assim at 1714 [...] o rei da Inglaterra no falava
ingls. [...] Como no entendia o que estava sendo discutido e no podia responder diretamente s
indagaes dos parlamentares, o rei deixava que seus ministros falassem por ele. Para no ter que
suportar o tdio das longas sesses de que participava sem nada entender e sem falar, o rei deixou
de ir ao Parlamento, mandando em seu lugar os ministros, que participavam das discusses polticas e davam explicaes. Um desses ministros ganhou maior destaque e passou a liderar de fato o
Ministrio. Por esse motivo, passou a ser mencionado, por ironia, como primeiro-ministro.
Logo o Parlamento percebeu que o verdadeiro chefe do governo era o primeiro-ministro, e no
mais o rei. [...] Dois pontos muito importantes foram ento definidos: em primeiro lugar, o rei continuava sendo o chefe do Estado, mas deixava de ser chefe do governo; em segundo lugar, s poderia
assumir o cargo de primeiro-ministro e nele permanecer quem tivesse maioria no Parlamento. [...]

O chefe do governo
No parlamentarismo, o chefe do Estado e o chefe do governo so pessoas diferentes e, geralmente, a chefia do governo entregue a um primeiro-ministro, que ser permanentemente responsvel perante o Parlamento.

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Organizao dos poderes Executivo

A escolha do primeiro-ministro problema dos mais importantes, pois ele dever manter o carter democrtico do governo e, no entanto, no ser escolhido pelo povo. Paralelamente, o chefe
do governo dever ter fora suficiente para implantar sua poltica, mesmo quando isso contrariar
interesses poderosos, mas para tanto precisar manter o apoio da maioria dos parlamentares.
De acordo com o mecanismo clssico do parlamentarismo, o chefe de Estado indica ao Parlamento o nome de sua escolha para a chefia do governo. Aqui, surge um primeiro problema grave: o
indicado para primeiro-ministro dever ser parlamentar ou poder ser algum de fora do Parlamento?
Ambas as hipteses so encontradas [...].
Outro ponto fundamental [...] a exigncia de aprovao prvia s do nome proposto ou tambm de um programa de governo e de todos os nomes que iro compor o Ministrio. [...] Quanto aos demais ministros no h uniformidade de tratamento, podendo-se exigir aprovao prvia
ou posterior do Ministrio ou ento dispensar essa aprovao [...]. No h, tambm, uniformidade
quanto possibilidade de derrubada de um ministro isoladamente, por deciso do Parlamento,
podendo ser prevista ou no essa hiptese.
De modo geral, pode-se dizer que no parlamentarismo o governo se mantm enquanto for
apoiado pela maioria do Parlamento. [...] Mas as coisas ficam terrivelmente complicadas quando
se pergunta se a perda da maioria acarreta automaticamente a queda do governo. A nica certeza
que o primeiro-ministro no tem mandato por prazo determinado [...]. preciso prever, ento,
em que hiptese ocorrer a queda do governo, ou, em outras palavras, quando que o primeiro-ministro ser obrigado a deixar o cargo.

Moo de desconfiana
Existem sistemas parlamentares estabelecendo que a perda da maioria obriga o chefe do governo a deixar o cargo, abrindo a possibilidade para que o chefe do Estado proponha outro nome
ao Parlamento. Mas, considerando que a queda do governo sempre pode acarretar problemas graves, alguns sistemas dispem que a simples derrota do governo em qualquer votao no obriga
o primeiro-ministro a demitir-se. Nesses casos, a demisso s obrigatria se a oposio propuser
moo de desconfiana e esta for aprovada pela maioria. Outro ponto delicado, muito importante
no caso do Brasil, saber se apenas uma das casas do Parlamento pode derrubar o governo mediante moo de desconfiana ou se isso pode ocorrer, indiferentemente, em qualquer das casas. Pode
acontecer de o primeiro-ministro ter ampla maioria na Cmara de Deputados e minoria no Senado,
ou vice-versa. Qual a melhor soluo para o Brasil? [...]

Dissoluo do Parlamento
Na linguagem tcnica, dissolver o Parlamento significa interromper o seu funcionamento,
antecipando o trmino do mandato dos parlamentares. [...]
[...] Pode-se dizer que ao ser aprovada a moo de desconfiana, o primeiro-ministro tem duas
opes: ou aceita que a deciso do Parlamento corresponde vontade do povo e se demite para
permitir a formao de novo governo, ou, ao contrrio, entende que o povo est a seu favor e que

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Organizao dos poderes Executivo

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a maioria que votou a desconfiana no representa a vontade popular. Nesse caso, em lugar de se
demitir, o primeiro-ministro pede ao chefe de Estado que dissolva o Parlamento e convoque novas
eleies, dentro do prazo previsto na Constituio. [...]
Existem sistemas parlamentares que no admitem a dissoluo do Parlamento. E onde o Legislativo bicameral, como no Brasil, necessrio prever se a dissoluo ser de todo o Congresso ou
se apenas de uma de suas casas. Em princpio, a dissoluo deve ser admitida, mas se for permitido
que uma das casas do Parlamento, isoladamente, vote a desconfiana, nessa hiptese seria lgico
que apenas essa casa fosse dissolvida. [...]

O chefe do Estado
Para muitos dos defensores do sistema parlamentar esse um dos pontos mais favorveis, pois
no participando do governo o chefe de Estado fica acima das disputas polticas e no afetado pelas
crises que elas podem provocar. Desse modo, constitui-se em fator de estabilidade institucional. [...]
Mas em relao ao chefe de Estado, que aparentemente personagem de importncia secundria, existem, igualmente, vrios pontos muito controvertidos, cuja discusso mostra que ele
mais importante que pode parecer primeira vista. A simples ideia de que o chefe de Estado deve
ser um fator de equilbrio no Estado e o garantidor da permanncia das instituies d a ele um
significado poltico de grande relevncia. A par disso, nos momentos de crise poltica [...] o chefe
de Estado assume a condio de principal figura poltica, pois a ele cabe examinar a situao dos
partidos no Parlamento e, a partir da, formalizar o convite para que algum componha o governo.
Alm disso, o chefe de Estado representa o povo nas relaes internacionais. [...]
Por sua significao poltica, o chefe de Estado deve ser escolhido por um processo democrtico. [...]

Sistema brasileiro de governo


Se Frana e outros pases puderam criar seu prprio sistema de governo, que no presidencialismo nem parlamentarismo, por que no acreditar que o Brasil possa fazer a mesma coisa, a
partir de sua experincia histrica e de sua realidade poltica?
Como foi lembrado anteriormente, foi esse o procedimento dos Estados Unidos e da Inglaterra
quando criaram o presidencialismo e o parlamentarismo. Hoje, com toda a evidncia, absolutamente fora da realidade um pas dinmico e criativo como o Brasil, com peculiaridades culturais e polticas muito acentuadas, prender-se a frmulas do sculo XVIII, como se a histria tivesse parado a.
A melhor coisa para o Brasil, neste momento, seria adiar o plebiscito sobre a forma e o sistema
de governo e desencadear, desde j, uma sria discusso sobre o assunto, dando ao povo a oportunidade de se informar e participar conscientemente. [...]
Dalmo de Abreu Dallari professor da Faculdade de Direito da Universidade de So Paulo e
membro do Comit Executivo da Comisso Internacional de Juristas.
Disponvel em: <www2.fpa.org.br/portal/modules/news/article.php?storyid=913>. Acesso em: 5 jan. 2008.

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126

Organizao dos poderes Executivo

Atividades
1.

Qual a importncia do Poder Executivo na estrutura de Estado?

2.

Voc concorda com o poder de legislar do Executivo via medida provisria? Por qu?

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Organizao dos poderes Executivo

3.

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O que so crimes de responsabilidade do presidente da Repblica?

Gabarito
1.

A representao do Estado, do governo e da Administrao Pblica. Em uma democracia, ele


(o representante) escolhido atravs de eleio livre, peridica, secreta e direta pelo povo,
respeitando a regra da maioria. O Poder Executivo responsvel pelas polticas pblicas que
executam as tarefas essenciais do Estado.
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128

Organizao dos poderes Executivo

2.

Sim, pois com isso nos casos de relevncia e urgncia possvel tomar algumas medidas de
maneira rpida e eficiente, sem a demora que natural no processo legislativo comum.

No, pois o Executivo tem se valido das MPs para situaes que no so de relevncia e urgncia
exorbitando no seu poder de legislar.

3.

So aqueles que ele comete no exerccio da sua funo, a qual num sistema presidencialista
compreende a chefia de Estado, de governo e da Administrao Pblica e que atentam
contra: I - a existncia da Unio; II - o livre exerccio do Poder Legislativo, do Poder Judicirio,
do Ministrio Pblico e dos poderes constitucionais das unidades da federao; III - o exerccio
dos direitos polticos, individuais e sociais; IV - a segurana interna do pas; V - a probidade na
Administrao; VI - a lei oramentria; VII - o cumprimento das leis e das decises judiciais.

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Organizao dos poderes


Judicirio
Poder Judicirio
O Ttulo IV da Constituio Federal (CF) de 1988 trata da organizao dos poderes e o Captulo III,
do Poder Judicirio. Nesse sentido, estabelece o artigo 92 da CF:
Art. 92. So rgos do Poder Judicirio:
I - o Supremo Tribunal Federal;
I - o Conselho Nacional de Justia; (includo pela Emenda Constitucional 45, de 2004)
II - o Superior Tribunal de Justia;
III - os Tribunais Regionais Federais e Juzes Federais;
IV - os Tribunais e Juzes do Trabalho;
V - os Tribunais e Juzes Eleitorais;
VI - os Tribunais e Juzes Militares;
VII - os Tribunais e Juzes dos Estados e do Distrito Federal e Territrios.
1. O Supremo Tribunal Federal, o Conselho Nacional de Justia e os Tribunais Superiores tm sede na Capital Federal.
(Includo pela Emenda Constitucional 45, de 2004)
2. O Supremo Tribunal Federal e os Tribunais Superiores tm jurisdio em todo o territrio nacional.

O Poder Judicirio, representado pelos orgos acima citados no artigo 92 da CF, exerce a funo
jurisdicional, isto , aplica o direito no sentido da defesa do Estado democrtico e, assim, da Constituio. Ele tambm controla os demais poderes ao aplicar o direito e zelar pela Constituio. A funo
jurisdicional surge no sentido de que os conflitos possam ser resolvidos na esfera pblica-estatal, e no
na esfera privada, especialmente porque naquela a soluo ser dada por um orgo autnomo, independente e desinteressado, relativamente ao conflito em questo.

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O Poder Judicirio, tanto quanto o Legislativo e o Executivo, autnomo e independente na estrutura do Estado democrtico de direito, todavia, essa autonomia e independncia condio de possibilidade do Judicirio, na medida em que ele julga os demais poderes, como a si prprio, alm dos
casos particulares que lhe so submetidos.
A considerar a funo jurisdicional, importante dizer que o Poder Judicirio no age de ofcio,
isto , ele precisa ser provocado. Ainda, a Constituio, no seu artigo 50, inciso XXXV, afirma que a lei
no excluir da apreciao do Poder Judicirio leso ou ameaa a direito. Vale dizer, todo ato que lese
ou ameace direito e, assim, seja abusivo sofrer controle jurisdicional. O Poder Judicirio o que tem o
monoplio da jurisdio sobretudo para garantia e cumprimento dos direitos fundamentais.
Os que aplicam o direito no exerccio da jurisdio, isto , os juzes devem agir com autonomia e
independncia e, nas suas decises, serem imparciais relativamente aos interesses e partes envolvidas
na demanda. Para tanto, os juzes gozam de algumas garantias constitucionais como a vitaliciedade,
a inamovibilidade, a irredutibilidade de subsdio (CF, art. 95). Na poca da ditadura militar no Brasil,
alguns juzes foram perseguidos e afastados de seus cargos, da a necessidade dessas garantias aos
magistrados.
O Judicirio, ao contrrio do Legislativo e do Executivo, um poder cujos membros no so eleitos. O ingresso na carreira se d por concurso pblico de provas e ttulos (CF, art. 93, I) e, nos casos dos
Tribunais Regionais Federais, dos Tribunais de Justia dos estados e do Distrito Federal um quinto dos
lugares composto de membros egressos do Ministrio Pblico com mais de dez anos de carreira e
de advogados tambm com mais de dez anos de atividade profissional e notrio saber jurdico. Nesse
sentido, de se questionar o carter democrtico de um poder cujos integrantes no so eleitos pelo
povo. Essa uma questo complexa e que deve ser enfrentada, entretanto no h uma resposta certa
para ela, na medida em que as decises tomadas pelo Poder Judicirio so contramajoritrias, porm
no necessariamente ilegtimas ou injustas. A considerar que a atividade jurisdicional no se confunde
com a legislativa e que, assim, no cabe aos juzes agirem como legisladores, o fato daqueles no serem
eleitos no necessariamente coloca em risco as suas decises.
Nesse sentido, no h como divorciar a atividade jurisdicional do compromisso democrtico. Da
o Judicirio contemporneo no Brasil, nos ltimos 20 anos, assumir uma postura mais ativista, sobretudo atravs de uma interpretao mais aberta da Constituio e das demais normas infraconstitucionais
efetuada pelos juzes. Tal interpretao permite que a aplicao do direito seja pautada por princpios,
como a igualdade e a liberdade, o que possibilita decises mais equnimes, especialmente nos casos
ditos difceis, em relao aos quais no h como aplicar, literalmente, a norma jurdica e valer-se da mera
subsuno da regra ao caso.

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Da estrutura
Supremo Tribunal Federal

Superior

Tribunal

Tribunal

Superior

Tribunal

Superior

Superior

Tribunal

de Justia

do Trabalho

Eleitoral

Militar

Tribunais Regionais

Tribunais Regionais

Tribunais Regionais

Federais

do Trabalho

Eleitorais

Juzes Federais

Juzes do Trabalho

Juzes Eleitorais

Tribunal de Justia

Juzes Estaduais

Tribunais Militares

Juzes Militares

Como se pode observar no quadro acima1, o Poder Judicirio tem uma estrutura hierarquizada,
segundo a qual, na sua cpula est o Supremo Tribunal Federal, que alm de ser a Corte Maior da estrutura jurisdicional brasileira , tambm, o guardio da Constituio e, nesse sentido, faz as vezes de Corte
Constitucional do Estado brasileiro.
Abaixo do Supremo Tribunal Federal h os tribunais superiores, que se organizam conforme a especificidade das matrias que lhe so submetidas para julgamento. Nesse sentido, esto em igual nvel
o Superior Tribunal de Justia (STJ), o Tribunal Superior do Trabalho (TST), o Tribunal Superior Eleitoral
(TSE) e o Superior Tribunal Militar (STM).
O STJ est disciplinado no artigo 104 da CF e compe-se, no mnimo, de 33 ministros, nomeados
pelo presidente da Repblica entre brasileiros com mais de 35 anos e notvel conhecimento jurdico e
boa moral. A competncia do STJ est descrita no artigo 105 da CF. O TST compe-se de 27 ministros,
entre brasileiros com mais de 35 e menos de 60 anos e a sua competncia, nos termos do artigo 111-A,
pargrafo 1., ser disposta em lei especfica. O TSE compe-se, no mnimo, de sete membros e o artigo
121 da CF determina que lei complementar dispor sobre a competncia e a organizao dos tribunais,
dos juzes e das juntas eleitorais. O STM compe-se de quinze ministros, sendo trs oficiais-generais
da Marinha, quatro oficiais-generais do Exrcito e trs oficiais-generais da Aeronutica. Em relao
Justia Militar, o artigo 124, pargrafo nico, da CF, estabelece que tambm a lei dispor sobre a sua
organizao, funcionamento e competncia.
Abaixo dos tribunais superiores h os respectivos tribunais: de Justia e Regionais Federais, Regionais do Trabalho, Regionais Eleitorais e Militares e, abaixo desses, os respectivos juzes estaduais,
federais, do trabalho, eleitorais e militares que compem a instncia inicial da estrutura jurisdicional do
Estado brasileiro.
1 Ver GONALVES, Kildare Carvalho. Direito Constitucional. Belo Horizonte: Del Rey, 2007, p. 1.052.

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A considerar a importncia do Supremo Tribunal Federal como Corte Suprema e Constitucional


do Estado brasileiro, sobre ele que segue o prximo item.

Supremo Tribunal Federal


O Supremo Tribunal Federal (STF) o orgo de cpula do Poder Judicirio. Ele composto de
11 ministros, escolhidos entre brasileiros com mais de 35 e menos de 65 anos, notvel saber jurdico e reputao ilibada. o presidente da Repblica que os nomeia, aps a aprovao pelo Senado
Federal (CF, art. 101).
As competncias do STF esto descritas no artigo 102 da CF, a comear pela guarda e defesa da
Constituio, atravs do controle de constitucionalidade das leis. Nesse sentido, o STF atua como Corte
Constitucional e de maneira concentrada realiza o referido controle. Da o inciso I, a, falar que lhe cabe
processar e julgar, originariamente, a ao direta de inconstitucionalidade de lei ou ato normativo federal ou estadual e a ao declaratria de constitucionalidade de lei ou ato normativo federal.
O STF tambm processa e julga, originariamente, o presidente, o vice-presidente, os membros do
Congresso Nacional, seus prprios ministros e o procurador-geral da Repblica nas infraes penais comuns, como tambm os comandantes da Marinha, do Exrcito e da Aeronutica. Tambm nos crimes de
responsabilidade, a ele cabe julgar os ministros de Estado e os comandantes da Marinha, do Exrcito e
da Aeronutica, os membros dos tribunais superiores, do Tribunal de Contas da Unio (TCU) e os chefes
de misso diplomtica de carter permanente (art. 102, I, b, c).
Nos casos em que os sujeitos acima referidos sofrerem restrio de seus direitos fundamentais,
especificamente o direito de ir e vir, o STF processa e julga o habeas corpus (art. 102, I, d)2. Tambm
quado o coator for tribunal superior ou quando o coator ou paciente for autoridade ou funcionrio do
STF, o habeas corpus ser nesta instncia processado e julgado (art. 102, I, i).
Atos abusivos do presidente da Repblica, das Mesas da Cmara e do Senado Federal, do Tribunal
de Contas da Unio, do procurador-geral da Repblica e do prprio Supremo Tribunal Federal e que
sejam objeto de mandado de segurana sero tambm processados e julgados no STF (art. 102, d).
Alm dessas competncias h outras como:
::: julgar litgio3 entre Estado estrangeiro ou organismo internacional e a Unio, o estado, o Distrito Federal ou o territrio (art. 102, I, e);
::: causas e conflitos entre a Unio e os Estados, a Unio e o DF, ou entre uns e outros, inclusive as
entidades da Administrao indireta (art. 102, I, f);
::: o julgamento da extradio tambm compete ao Supremo (art. 102, I, g), como a reviso criminal e a ao rescisria de seus julgados (art. 102, I, j). Ainda, a reclamao para preservao
da sua competncia e garantia da autoridade de suas decises (art. 102, I, l);
::: a execuo de sentena nas causas de sua competncia e garantia da autoridade de suas decises (art. 102, I, m);
2 Ver artigo 5., LXVIII da CF. O habeas corpus um remdio constitucional que se concede sempre que algum sofrer ou se achar ameaado de
sofrer violncia ou coao em sua liberdade de locomoo (de ir e vir) por ilegalidade ou abuso de poder.

3 Genericamente o litgio corresponde a uma demanda judicial.

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::: a ao em que todos os membros da magistratura sejam interessados e aquela em que mais
da metade dos membros do tribunal de origem estejam impedidos ou sejam interessados (art.
102, I, n);
::: os conflitos de competncia entre o STJ e quaisquer tribunais, entre tribunais superiores ou
entre estes e qualquer outro tribunal (art. 102, I, o);
::: pedido de medida cautelar das aes diretas de inconstitucionalidade (art. 102, I, p);
::: mandado de injuno4 que, como o habeas corpus e o mandado de segurana5, um remdio
constitucional contra determinados tipos de arbitrariedades do Poder Pblico, neste caso, quando
a elaborao de norma regulamentadora for atribuio do presidente da Repblica, do Congresso
Nacional, da Cmara dos Deputados, do Senado Federal, das Mesas de cada uma das casas legislativas, do TCU, de um dos tribunais superiores ou do prprio STF (artigo 102, I, q) e, finalmente,
competncia do STF processar e julgar originariamente as aes contra o Conselho Nacional de
Justia e contra o Conselho Nacional do Ministrio Pblico (artigo 102, I, r).
O inciso II do artigo 102 trata da competncia do Supremo para julgar recursos ordinrios nos casos de: o habeas-corpus, o mandado de segurana, o habeas-data6 e o mandado de injuno decididos
em nica instncia pelos tribunais superiores, se denegatria a deciso e o crime poltico.
Vale dizer, no concedidos estes remdios constitucionais pelos tribunais superiores (habeas corpus, habeas data e mandado de injuno), os quais se relacionam aos direitos fundamentais do cidado
de ir e vir, de informao e de aplicabilidade e eficcia da norma constitucional para exerccio de direitos, liberdades e prerrogativas, poder haver recurso ordinrio ao STF.
O inciso III do artigo 102, por sua vez, trata da competncia do Supremo para julgar o recurso extraordinrio em relao s causas decididas em nica ou ltima instncia, quando a deciso recorrida:
::: contrariar dispositivo desta Constituio;
::: declarar a inconstitucionalidade de tratado ou lei federal;
::: julgar vlida lei ou ato de governo local contestado em face desta Constituio; e
::: julgar vlida lei local contestada em face de lei federal.
O recurso extraordinrio s cabvel quando esgotadas todas as demais instncias recursais ordinrias. Ainda, como guardio da Constituio, o STF s apreciar em grau de recurso extraordinrio
matria relativa Constituio, jamais matria relativa ao fato objeto do litgio.
Tambm do mbito da competncia do STF apreciar a arguio de descumprimento de preceito
fundamental7 que uma novidade da Constituio de 1988 ao ampliar o rol de aes constitucionais
que fazem o controle de constitucionalidade tendo em vista a funo do STF de zelar e guardar a Constituio (CF, art. 102, 1.).
4 Ver artigo 5. , LXXI, da CF. O Mandado de Injuno um remdio constitucional que se concede sempre que a falta de norma regulamentadora
torne invivel o exerccio dos direitos e liberdades constitucionais e das prerrogativas inerentes nacionalidade, soberania e cidadania.

5 Ver artigo 5., LXIX, da CF. O mandado de segurana um remdio constitucional que se concede para proteger direito lquido e certo, no
amparado por habeas corpus ou habeas data, quando o responsvel pela ilegalidade ou abuso de poder for autoridade pblica ou agente de
pessoa jurdica no exerccio de atribuies do Poder Pblico.
6 Ver artigo 5., LXXII, da CF. O habeas data tambm um remdio constitucional que se concede para: a) assegurar o conhecimento de
informaes relativas pessoa do impetrante, constantes de registros ou bancos de dados de entidades governamentais ou de carter pblico;
b) para retificao de dados, quando no se prefira faz-lo por processo sigiloso, judicial ou administrativo.

7 Ver artigo 102, pargrafo 1., da CF e Lei 9.882, de 03 de dezembro de 1999. A arguio de descumprimento de preceito fundamental uma
ao constitucional que tem por objeto evitar ou reparar leso a preceito fundamental, resultante de ato do Poder Pblico.

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interessante observar o disposto no pargrafo 2. do artigo 102 da CF, isto :


Art. 102. [...]
2. As decises definitivas de mrito, proferidas pelo Supremo Tribunal Federal, nas aes diretas de inconstitucionalidade e nas aes declaratrias de constitucionalidade produziro eficcia contra todos e efeito vinculante, relativamente aos
demais rgos do Poder Judicirio e Administrao Pblica direta e indireta, nas esferas federal, estadual e municipal.

Esse pargrafo aborda o efeito vinculante das decises do STF e que se estendeu ao artigo 103-A
da CF, que introduziu a chamada smula vinculante, ou seja, aps reiteradas decises sobre matria
constitucional, o STF de ofcio ou por provocao, mediante deciso de dois teros de seus membros,
poder aprovar smula com efeito vinculante em relao aos demais orgos do Poder Judicirio e
Administrao Pblica direta e indireta, nas esferas federal, estadual e municipal. A smula significa um
texto redigido em uma linguagem objetiva, o qual afirma uma determinada interpretao e posio da
Corte maior sobre determinado assunto que seja da sua competncia e que, assim, deve ser seguida
pelos demais orgos do Judicirio e da Administrao Pblica direta e indireta, nas esferas federal, estadual e municipal.

Texto complementar
De como no pacfica a tese da vinculatividade:
reflexes a partir do direito aliengena
a necessria rejeio das teses vinculatrias no direito brasileiro
(STRECK, 2004, p. 620-623)

Comumente tem sido afirmado que a vinculao das decises em sede de interpretao conforme tem respaldo no direito alemo. Isso tem servido de sustentculo s teses dos que defendem,
em Terra Brasilis, o efeito vinculante em sede de interpretao conforme a Constituio, em sede
de ao declaratria de constitucionalidade e das decises que rejeitam ao direta de inconstitucionalidade. [...] Com efeito, no direito tedesco se um tribunal ordinrio no vislumbra uma terceira
interpretao suscetvel de conduzir a um resultado igualmente conforme a Constituio, ele no
pode questionar a constitucionalidade da interpretao adotada pelo juiz constitucional (exceto,
naturalmente, nos casos em que no oponha o efeito vinculativo ou a fora de lei). Mas isso no o
impede de adotar a sua prpria interpretao conforme a Constituio. Na realidade, o Tribunal Constitucional apenas chamado a declarar que uma determinada interpretao inconstitucional. Por
isso tem na verdade de mostrar que possvel, alm dessa, uma outra interpretao. Em compensao
deve deixar em aberto a questo de saber se apenas possvel esta ltima ou se existem tambm
outras interpretaes compatveis com a Constituio, no podendo, pois, impor aos tribunais competentes em razo da matria uma determinada interpretao (MEDEIROS, op. cit., 377 e 378).

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[...] Tem-se, assim, [...] que a questo da vinculatividade das decises dos tribunais, de fato,
no to simples e pacfica, o que torna temerria uma afirmao de que o efeito vinculante matria vencida na maioria dos pases europeus (em especial, na Alemanha, cujo modelo de decises
vinculantes tem sido utilizado como paradigma no Brasil, mormente por autores como Giulmar
Ferreira Mendes).
Desse modo, concordando inteiramente com Jorge Miranda, tenho que a interpretao conforme no pode ter efeito vinculante. Como j afirmei, mais que uma tcnica de controle de constitucionalidade, a interpretao conforme um modo hermenutico de resoluo do problema exsurgente da plurivocidade significativa dos textos normativos. Aceitar o efeito vinculante da interpretao
conforme aceitar que, em face de vrias interpretaes, o tribunal possa impor ao sistema aquela
(nica) que considera a correta.
[...]

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