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Interpretao Constitucional e Poltica1

Inocncio Mrtires Coelho
Professor de Direito Constitucional, Presidente do IDP .

Em 16 de abril de 1862, na clebre conferncia sobre a essncia da constituio, um texto cuja atualidade continua abonada pela experincia histrica, FERDINANDO LASSALLE afirmou que os problemas constitucionais no so problemas de direito, mas problemas de poder; que a verdadeira constituio de um pas tem por base os fatores reais e efetivos de poder que vigem nesse pas e que as constituies escritas no tm valor nem so durveis a no ser que exprimam fielmente os fatores reais de poder que imperam na realidade social. Em poucas palavras, como frmulas polticas, elas nascem, vivem e morrem ao sabor da realidade que intentam apreender e regular, o que aponta para a necessidade de compreend-las como documentos cuja interpretao/aplicao h de se abrir para fatores externos, que so captados e trazidos para o texto pelos agentes da sua realizao. Venerada como bblia do sociologismo jurdico, essa conferncia virou texto cannico nos diversos quadrantes do direito moderno, abalando o sono dos juristas dogmticos que acreditavam na correspondncia entre as opes normativas e a infra-estrutura social, sem se darem conta de que, subjacente quela calmaria aparente, tomava corpo uma crise profunda, que ps em cheque a prpria idia de direito como instrumento de racionalizao e superao de conflitos. Da os esforos de importantes juristas, como KONRAD HESSE e PABLO VERD, entre outros, para afirmar a fora normativa da constituio e, quando possvel, libert-la da servido diante da realidade constitucional. Nesse sentido, o prprio HESSE pondera que as teses de LASSALLE e de seus seguidores com destaque para GEORG JELLINEK iriam se mostrar desprovidas de fundamento se pudssemos admitir que as constituies contm, ainda que de forma limitada, uma fora prpria, motivadora e ordenadora da vida do Estado, funcionando como instrumentos autnomos de ordenao do poder, a despeito de todas as frustraes registradas ao longo da histria e daqueles instantes de escurido que, semelhana dos eclipses, embora possam causar temor, nem por isso provam a inexistncia do sol.
1 Palestra proferida no Seminrio Constituio e Crise Poltica, em Belo Horizonte/MG, em 25.10.2005.

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Imbudos dessa crena, e procurando seguir-lhe as pegadas, tomamos como ponto de partida para esta exposio um dos mais festejados Escritos de KONRAD HESSE Conceito e peculiaridade da Constituio , no qual ele adverte que qualquer incurso nesse terreno exige que se esclaream, desde logo, a finalidade e a funo de toda lei fundamental na concretitude da experincia histrica, pois somente assim lograremos captar-lhe a essncia e, de alguma forma, enfrentar o realismo de LASSALLE, cujas idias, respeitveis e at fascinantes, nem por isso esto imunes a crticas e revises. Noutras palavras, mesmo admitindo-se que as constituies, para serem durveis, devem guardar sintonia com a realidade histrica e social o que o prprio KONRAD HESSE reconhece, lembrando palavras de JELLINEK , isso no significa submet-las mecanicamente voragem dos acontecimentos, pois do contrrio seriam os fatos e no as normas que regeriam a sociedade, o que, a toda evidncia, no se compadece com a idia de direito como instrumento ordenador e conformador da realidade poltica e social. Pondo a questo nesses termos e antecipando o seu ponto de vista, HESSE indica como objetivos inescusveis de toda constituio criar e manter a ordem jurdica e a unidade poltica, o que aponta para a necessidade de visualiz-la como norma suprema e submeter aos seus ditames todo o conjunto da vida social, independentemente de consideraes outras, que certamente se impem, sobre a eficcia das suas disposies, sobretudo nos momentos de crise, quando as foras polticas se movem consoante suas prprias leis e margem das formas jurdicas. Do ponto de vista da ordem jurdica, funciona a constituio como norma fundamental do sistema, da qual se extraem por derivao material e formal as regras de menor hierarquia, segundo a clssica viso piramidal do ordenamento jurdico, de formulao kelseniana. Da perspectiva da unidade poltica, apresenta-se como um sistema aberto de regras e princpios, a partir da idia bsica de pluralismo nos seus mais variados aspectos poltico, econmico, social e cultural , a significar que as suas disposies, para se mostrarem legtimas e, por via de conseqncia, igualmente eficazes, devem comportar leituras distintas e temporalmente adequadas, sob pena de se interromper o curso da vida e comprometer o funcionamento das instituies. Noutros termos, sendo por definio o mais importante instrumento de ordenao das liberdades em convivncia, deve a constituio operar como fator de composio, absoro e superao de conflitos e contradies, no marco de uma viso democrtica das relaes sociais, embora sem perder de vista as regras do jogo poltico, cuja ultrapassagem debilita a sua fora normativa e pe em risco os valores que ela tutela e proclama. Da dizer o prprio HESSE que essa unidade poltica seria inimaginvel sem a presena dos conflitos, que so prprios da convivncia humana, na

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medida em que impedem a rigidez e o estancamento em formas superadas, representando, embora no apenas eles, a fora motriz sem a qual no se produziria a mudana histrica que torna possvel o viver coletivo. Por tudo isso, arremata esse autor, a questo no se coloca em termos de possibilitar os conflitos ou os seus efeitos que eles sejam regulados e resolvidos , mas de garantir a formao e a conservao da unidade poltica, sem ignor-los ou reprimi-los em nome dessa unidade e, ao mesmo tempo, sem sacrific-la em nome desses conflitos. Sob essa perspectiva, em que a constituio emerge ao mesmo tempo como texto jurdico e frmula poltica, crescem de importncia as questes relativas sua interpretao, sobretudo porque, sendo os preceitos constitucionais por natureza abertos e indeterminados a textura aberta, de resto, prpria de toda linguagem normativa , ao fim das contas, eles acabam significando aquilo que entendem juzes e tribunais, sobretudo as cortes constitucionais, que, estando acima dos demais poderes, no apenas definem sua prpria competncia, como tambm as atribuies dos outros agentes polticos. Tudo somado, isso quer dizer que, no dispondo de mandato para tanto, essas cortes funcionam como instncias constituintes, fazendo e refazendo as constituies, por meio das chamadas mutaes constitucionais, que lhes permitem, sem mexer nos textos, atribuir-lhes novos significados. Descrevendo e, de certo modo, aprovando esse modelo judiciarista de Estado de Direito, MAURO CAPPELLETTI afirma que, pela singular posio institucional de que desfrutam, as cortes constitucionais no podem ser enquadradas nem entre os rgos jurisdicionais, nem entre os legislativos, nem muito menos entre os rgos executivos. que a elas pertence de fato uma funo autnoma de controle constitucional, que no se identifica com nenhuma das funes prprias de cada um dos poderes tradicionais, mas se projeta de vrias formas sobre todos eles, para reconduzi-los, quando necessrio, rigorosa obedincia s normas constitucionais. A toda evidncia, essa arbitragem consubstancia prerrogativa essencialmente poltica e de ntido teor constituinte, porque, muito embora disfaradas em trajes hermenuticos, essas interpretaes implicam sempre novas tomadas de deciso sobre os espaos que as cortes e no o constituinte venham a considerar adequados aos demais poderes, uma prerrogativa extraordinria, que se tornou juridicamente possvel, como registra HELMUT SIMON, porque, de um lado, o exerccio de todos os poderes pblicos est vinculado constituio, e, de outro, aos tribunais constitucionais est afeta a concretizao ltima da lei fundamental, nisto compreendida, como acentuamos, a definio da sua prpria autoridade. Sobre a jurisdio constitucional, alis, j se disse praticamente tudo, seja para defend-la, seja para critic-la, e, para o bem ou para o mal, parece que no podemos viver sem ela, pelo menos enquanto no se descobrir ne-

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nhuma frmula mgica que permita juridificar a poltica sem, ao mesmo tempo, e em certa medida, politizar a justia. Afinal de contas, se o Estado a forma por excelncia de manifestao do poder poltico, e a constituio, o seu estatuto fundamental, ento, onde quer que se institucionalizem relaes de mando, os conflitos sero inevitveis, impondo-se, por via de conseqncia, a necessidade de atribuir competncia a algum rgo ou autoridade para dirimir as disputas entre os fatores reais de poder e dar a ltima palavra sobre essas contendas. Relembrando lio de RADBRUCH, diramos que tambm aqui, no mbito da luta poltica, se ningum pode dizer o que justo, algum tem que decidir o que jurdico, at porque a esta altura parece incogitvel abandonar-se o Estado de Direito ou retornar-se lei do mais forte. Quem decidir, afinal, pouco importa, porque essa uma questo de escolha nos diferentes ordenamentos jurdicos; o importante mesmo que essa deciso seja acatada por todos, principalmente pelos inconformados. Vistas as coisas sob essa perspectiva que no impede, antes recomenda, conceberem-se as constituies como sistemas abertos de regras e princpios , ento o problema fundamental reside em saber a quem atribuir essa ltima palavra, uma opo politicamente dramtica, porque, ao fim e ao cabo, quer se queira, quer no, o poder de interpretar envolve sempre o poder de legislar. Se isso for verdadeiro e a histria parece no desmentir tal entendimento , ento a escolha de quem falar por ltimo, at por uma questo de bom-senso, haver de se fazer luz da prpria experincia poltica, como aconteceu na fundao da repblica norte-americana, quando os construtores da nacionalidade HAMILTON frente , invocando as lies do passado, lograram convencer os seus concidados de que eles estariam melhor protegidos se os seus juzes fossem efetivamente independentes e se a eles fosse confiada a guarda da constituio. Como se tratava de uma prerrogativa excepcional e de graves conseqncias para a vida republicana, essa escolha acabou recaindo nos que eram reputados menos perigosos, naqueles agentes polticos que no empunham a espada, nem controlam a bolsa precisamente os juzes , muito embora o problema da guarda da constituio no tenha sido objeto de manifestao expressa dos convencionais de Filadlfia, nem exista no texto constitucional uma palavra sequer apontando nessa direo. Essa opo judiciarista, por outro lado, tambm no decorreu de nenhuma construo terica, nem tampouco de nenhum sofisticado projeto de engenharia poltica, antes se consolidou ao sabor da prpria experincia constitucional, num processo to aleatrio quanto o da formao do governo de gabinete na Inglaterra, que o arguto ANDR MAUROIS atribuiu ao tempo, ao acaso, ao bom senso e ao compromisso.

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To naturalmente foi se impondo esse governo dos juzes vencidas algumas resistncias iniciais, como as de JEFFERSON e MADISON, por exemplo que hoje em dia, salvo umas poucas opinies em contrrio, todos parecem concordar que os norte-americanos vivem sob uma constituio, mas que a sua carta poltica aquilo que os juzes a cada instante dizem que ela , uma concluso de resto abonada pelas sucessivas viragens de jurisprudncia da Suprema Corte nos seus mais de duzentos anos de novas leituras desse texto monumental. Trata-se de uma atitude para eles absolutamente normal, no apenas porque as mudanas de interpretao so inerentes s constituies escritas, mas tambm porque a prpria corte no se compromete com a sua jurisprudncia, ao argumento de que a pedra de toque da constitucionalidade a constituio mesma, e no aquilo que, em determinada ocasio, o tribunal possa ter dito sobre o seu texto. Graas a essa atitude, de resto facilitada pela textura aberta dos seus enunciados, cumpriu-se a profecia de MARSHALL a Constituio norteamericana atravessou os sculos, adaptou-se s vrias crises dos negcios humanos e, afinal, possibilitou a construo de um grande pas, em que pese, luz dos acontecimentos recentes, os Estados Unidos serem vistos por muitos como o perverso Leviat do terceiro milnio. Devaneios ou exageros parte, essas mutaes constitucionais resultam no apenas da peculiar estrutura das normas constitucionais, especialmente daquelas em que se definem os direitos fundamentais, mas tambm e sobretudo da natureza e das funes inerentes jurisdio constitucional como instncia privilegiada de interpretao das cartas polticas. De outra parte, bom insistir que, para facilitar ainda mais a expanso dessa prerrogativa excepcional, as normas com que trabalham as cortes constitucionais os princpios da constituio apresentam-se em linguagem to aberta e indeterminada que o ato de concretiz-las a rigor no conhece limites, e s com extrema boa vontade ainda poderamos rotul-los como atos de interpretao, o mesmo se podendo dizer das regras hermenuticas de que se utilizam, cujos contornos, igualmente indefinidos, a rigor lhes permitem manipular o objeto da interpretao. Afinal de contas, o que significam, objetivamente, expresses tais como unidade da constituio, concordncia prtica, exatido funcional ou mxima efetividade, com que se rotulam os princpios da hermenutica constitucional, se tambm essas locues esto sujeitas a conflitos de interpretao? O que dizer do multifuncional princpio da proporcionalidade ou da razoabilidade, essa espcie de vara de condo com que as cortes constitucionais e no apenas elas operam verdadeiros milagres hermenuticos, ministrando remdios para todos os males da vida jurdica? O que fazer, por exemplo, com a velha tpica jurdica, se no existe acordo sequer sobre o que significam os seus topoi e se todos os que dela se utilizam o fazem na

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exata medida em que, para qualquer problema, no raro ela dispe de enunciados contrapostos? Por essas e outras que ALEXANDER PEKELIS, por exemplo, diante da latitude do texto constitucional norte-americano e da conseqente liberdade para interpret-lo, chegou a dizer que, a rigor, os Estados Unidos no tinham uma constituio escrita, porque as suas grandes clusulas no contm seno um apelo honestidade e prudncia daqueles a quem confiada a responsabilidade da sua aplicao. Para ilustrar, entre ns, essa liberdade de reinveno constitucional, to bem estudada por JOS ADRCIO LEITE SAMPAIO, lembremos que, por deciso consciente do legislador Leis ns 9.868/99 e 9.882/99 , se conferiu ao STF a prerrogativa excepcional de graduar os efeitos das declaraes de inconstitucionalidade e de descumprimento de preceito fundamental da constituio, sempre que, a juzo da corte, razes de segurana jurdica ou de excepcional interesse social conceitos abertos a mais no poder justifiquem a sobrevivncia de atos ou normas reconhecidamente inconstitucionais, uma prerrogativa de ndole essencialmente poltica e de ntido teor constituinte, mas nem por isso carente de razoabilidade. Em concluso, neste ponto, quando se afirma que o sentido das constituies, conquanto se deva presumir objetivo, em verdade aquele fixado pela jurisdio constitucional, o que se est a dizer que nesses sistemas jurdicos, pela singular posio institucional de que desfrutam fora e acima dos trs poderes do Estado , os guardas da constituio acabam constitucionalizando a sua prpria concepo de justia, a rigor a sua ideologia, que outra no seno a da classe social, hegemnica, que eles integram e representam, como salientou, criticamente, FRANCISCO CAMPOS na passagem transcrita a seguir: A faculdade de interpretar, final e conclusivamente, a Constituio s se justificaria atribu-la em regime democrtico ao Poder Judicirio, se o mtodo jurdico fosse de natureza puramente lgica ou dedutiva. A funo judiciria seria, ento, puramente passiva, a interpretao limitando-se apenas a tornar explcito o contedo da lei. Tais postulados so, porm, hipteses contrrias realidade. Nem o mtodo jurdico puramente lgico, nem o pensamento jurdico puramente objetivo. A interpretao, por sua vez, longe de ser passiva e neutra, um processo de criao ou de elaborao ativa. Quando a lei a ser interpretada a Constituio, a generalidade, a amplitude, a compreenso da matria abre um vasto campo contribuio do intrprete que, embora animado da maior boa f, no pode deixar de verter em termos da sua filosofia pessoal ou da sua concepo da vida problemas do maior interesse vital para todo mundo e em torno de cuja expresso, por mais precisa que seja, no pode deixar de existir um halo de indeterminao propcio s opes do temperamento, do carter ou da vontade.

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Destacando e, de certa forma, procurando justificar essa proximidade entre as tarefas da jurisdio constitucional e as funes de direo e configurao polticas, KONRAD HESSE ressalta que na Alemanha essa justia extraordinria tem de decidir questes com teor e alcance polticos em nmero muito maior do que as afetadas s jurisdies ordinrias; que as suas decises podem acarretar conseqncias polticas de grande monta; que, muitas vezes, elas se avizinham de decises polticas, na medida em que, regularmente, podem ser tomadas com base em critrios amplos e indeterminados da constituio, e que, enfim, a execuo das suas decises de todo distinta do modo como se executam as decises das outras jurisdies. Nisso consiste, se no a natureza, pelo menos a dimenso poltica da jurisdio constitucional, como instncia de controle formal e material do direito a vigilncia do direito pelo direito , uma inovao na prpria estrutura da legalidade, como enfatiza LUIGI FERRAJOLI, para quem isso constitui a mais importante conquista do direito contemporneo. Nesse contexto de crise ou, se quisermos, de mudana de paradigma, crescente o reconhecimento de que se faz necessrio questionar no s os mtodos e princpios da interpretao constitucional, mas tambm os prprios modelos de jurisdio constitucional evidentemente uns mais do que outros , e abrir a sociedade dos intrpretes da constituio, em ordem a estimular o dilogo jurdico entre os seus tradutores oficiais e os diversos segmentos da sociedade civil. Afinal de contas, no sendo constituintes, os juzes das cortes constitucionais no teriam legitimidade para interpretar autenticamente a constituio, o que fazem de fato e de direito pela simples razo de que nenhuma outra instncia dispe de competncia para rever-lhes as decises, de resto terminativas por necessidade prtica de se fechar o sistema e colocar um ponto final em toda e qualquer demanda. Dado o evidente dficit de legitimidade democrtica inerente ao monoplio judiciarista de interpretao autntica da constituio uma carncia congnita que, evidentemente, no suprida nem pelas melhores criaes judiciais do direito , diante disso ganham relevo esforos compensadores, como os de PETER HBERLE, por exemplo, que propugna por uma viso republicana e democrtica da interpretao constitucional, por uma frmula jurdico-poltica centrada na tese de que uma sociedade aberta exige uma interpretao igualmente aberta da sua carta poltica, at porque no processo de interpretao constitucional esto potencialmente vinculados todos os rgos estatais, todas as potncias pblicas, todos os grupos e cidados, sem que se possa estabelecer em numerus clausus o elenco de intrpretes da constituio. Nessa direo, observa esse autor que a hermenutica constitucional, durante muito tempo, esteve vinculada a um modelo de interpretao

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de uma sociedade fechada, concentrando-se primariamente na interpretao constitucional dos juzes e nos procedimentos formalizados, do que resultou empobrecido o seu mbito de investigao e questionada a legitimidade do seu exerccio. Por isso, chegada a hora de uma viragem radical para que a interpretao constitucional que a todos interessa e a todos diz respeito seja levada a cabo pela e para a sociedade aberta e no apenas pelos operadores oficiais da constituio, ainda que, a seu ver, a ltima palavra deva continuar com os rgos da jurisdio constitucional. Se vivemos num Estado de Direito, torna-se imperioso que a leitura da sua constituio se faa em voz alta e luz do dia, no mbito de um processo verdadeiramente pblico e republicano, do qual participem os diversos atores sociais agentes polticos ou no , porque, afinal, todos os membros da sociedade, e no apenas os dirigentes, fundamentam na constituio os seus direitos e obrigaes. Da o crescente reconhecimento de que a interpretao constitucional tornou-se o problema central do judicial review e que, nas discusses sobre a sua legitimidade, as controvrsias quanto origem desse poder extraordinrio cederam lugar aos debates sobre o mtodo ser jurdico ou poltico? de que se utiliza a jurisdio constitucional para dizer a ltima palavra sobre a constituio. Trata-se, evidentemente, de uma preocupao da maior relevncia, tanto mais porque todos sabem que a escolha do mtodo e o seu manejo, de resto guiados pela pr-compreenso dos juzes, acabam condicionando, se no mesmo determinando, o contedo das decises. Nesse sentido, lembrando lio de ZAFARONI, de se reiterar que a figura do juiz neutro ou ideologicamente assptico no passa de uma impossibilidade antropolgica. De outra parte, no havendo clima para contestaes prpria lei fundamental cuja legitimidade ningum pe em dvida , em razo disso nota-se que os fatores reais de poder, procurando racionalizar as suas disputas, resolveram deslocar, se no todas, pelo menos grande parte das questes polticas para a arena da jurisdio constitucional, uma privilegiada constituinte de planto na qual quem vence o conflito das interpretaes acaba vencendo, tambm, aquelas disputas e constitucionalizando as suas opinies. Se tivermos presente, igualmente, que a defesa das constituies democrticas tambm a defesa dos valores que elas reconhecem e proclamam, e que muito mais fcil aos grupos minoritrios, com uma singela petio, acionar a jurisdio constitucional contra as leis que os discriminem do que fazer abaixo-assinados ou gritar incuas palavras de ordem; se atentarmos para tudo isso, acabaremos admitindo que, longe de ser politi-

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camente ilegtima como dizem os seus detratores histricos , essa superlegislatura acabar se mostrando uma instituio das mais democrticas, tal como a considera MAURO CAPPELLETTI, que assim defende a legislao judicial: No h dvida de que essencialmente democrtico o sistema de governo no qual o povo tem o sentimento de participao. Mas tal sentimento pode ser facilmente desviado por legisladores e aparelhos burocrticos longnquos e inacessveis, enquanto, pelo contrrio, constitui caracterstica quoad substantiam da jurisdio () desenvolver-se em direta conexo com as partes interessadas, que tm o exclusivo poder de iniciar o processo jurisdicional e determinar o seu contedo, cabendo-lhes ainda o fundamental direito de serem ouvidas. Neste sentido, o processo jurisdicional at o mais participatrio de todos os processos da atividade pblica. De outra parte, a prpria organizao desses tribunais extraordinrios na Alemanha, Itlia, Frana, Espanha e Portugal, por exemplo demonstra que os instituidores da jurisdio constitucional deliberadamente a conceberam como instncia de avaliao jurdico-poltica da atividade legislativa, sem que essa opo implicasse quer a politizao da justia, quer a judicializao da poltica. Muito ao contrrio, o que se verifica que, mesmo dispondo de ampla liberdade para escolher, digamos, os seus representantes nas cortes constitucionais, jamais algum segmento poltico indicou pessoas desequilibradas ou desqualificadas para compor essa magistratura suprema. Afinal de contas, a todos parece bvio que sem o respeito da prpria sociedade, que as instituiu e mantm, essas cortes no teriam condies de arbitrar-lhe os grandes conflitos polticos e ver acatadas as suas decises. Nesse vasto contexto, em que os dissdios de interpretao constitucional assumem inevitvel conotao poltica, registre-se que entre ns o quadro no diferente, nem outra a posio do Supremo Tribunal Federal. Com efeito, desde a promulgao da Carta de 1988 at o ltimo dia 30.09.2005, j deram entrada no STF nada menos que 3.592 aes diretas de inconstitucionalidade, uma estatstica evidentemente impressionante, mesmo levando-se em conta o extenso rol de agentes legitimados a provocar a jurisdio constitucional e o natural inconformismo daqueles que, no tendo conseguido viabilizar as suas propostas legislativas nem impedir as dos seus adversrios, batem s portas do tribunal na esperana de reverter decises que reputam contrrias aos seus interesses. Mesmo que, na maioria das vezes, essas tentativas se mostrem infrutferas, at porque no usual produzirem-se leis inconstitucionais, a simples possibilidade de se levar a matria para um segundo turno de discusso e votao desta feita relativamente imparciais, porque realizadas fora

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da arena poltica , s essa possibilidade j obriga a base parlamentar do Governo a negociar com as minorias, cujos direitos no podem ser ignorados sob uma errada compreenso do princpio majoritrio. Todavia, no apenas sob esse ngulo, digamos, inibidor de inconstitucionalidades que a jurisdio constitucional tem-se mostrado importante, se no mesmo indispensvel, para o aprimoramento do Estado de Direito e das instituies democrticas. Igualmente significativa a sua dimenso positiva, consubstanciada na possibilidade de vir a ser provocada para que declare tambm com eficcia erga omnes e efeito vinculante a validade de normas do mais amplo alcance poltico, econmico e social, cuja legitimidade constitucional, uma vez posta em dvida, deve ser prontamente apreciada, sob pena de graves prejuzos para toda a comunidade. O mesmo se diga quanto a determinados atos normativos do Poder Executivo as medidas provisrias, principalmente cuja edio, no raro, precedida de consultas informais a ministros do STF sobre o estado de nimo da corte diante de propostas que o prprio Governo considera polmicas e/ou de constitucionalidade duvidosa. Entre ns, exemplos recentes, como o da instalao da CPI dos Bingos, determinada pelo STF, esto a evidenciar a importncia dessa jurisdio constitucional da liberdade para o aprimoramento da vida democrtica e a manuteno da tranqilidade social, uma tarefa que ela s desempenhar corretamente se os seus juzes para tanto mais qualificados que os demais agentes polticos se limitarem a resolver apenas as questes de princpios, sem imiscuir-se nas matrias sensveis escolha, em planos ou programas governamentais, por exemplo, cuja convenincia e oportunidade, estritamente consideradas, s o Parlamento e o Executivo tm condies de avaliar. Noutras palavras, cientes do seu papel e da sua autoridade, essas cortes devem valer-se dos superpoderes de que dispem para proteger a constituio como um todo, arbitrando serenamente, mas com firmeza, as inevitveis tenses entre os valores constitucionais permanentes insuscetveis de nova discusso e as sempre contingentes polticas pblicas, que todo governo implementa e nenhum constituinte jamais pretendeu regular. Em suma, nem o protagonismo irresponsvel, nem o alheamento apassivador, porque tanto um quanto o outro no se coadunam com o princpio da lealdade constitucional e, afinal, podem comprometer a credibilidade e a prpria sobrevivncia da jurisdio constitucional como guarda da constituio. Afinal de contas, como disse HPKER ASCHOF, primeiro Presidente do Tribunal Constitucional da Repblica Federal da Alemanha, no tarefa da corte decidir sobre lutas polticas, mas apenas assegurar que nessas lutas se respeitem as normas da lei fundamental, uma advertncia de resto

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essencialmente idntica do juiz ROBERTS, da Suprema Corte dos Estados Unidos, quando disse que esse tribunal no aprovava nem censurava nenhuma poltica legislativa. Diante de tudo isso, pode-se dizer que, a rigor, no existe conflito, antes uma fecunda interdependncia, entre Direito e Poltica, entre constituio e realidade constitucional, entre Estado Constitucional de Direito e Estado Judicial de Direito, porque ao fim e ao cabo foi a prpria constituio que instituiu a jurisdio constitucional e lhe atribuiu poderes praticamente ilimitados para dar a ltima palavra sobre o sentido e o alcance da lei fundamental.

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