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EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DA ____ VARA DA JUSTIA

DO TRABALHO DE CURITIBA (PR).

Procedimento Ordinrio

MARIA DA SILVA, brasileira, viva,


comerciria, residente e domiciliada na Rua das Mars, n. 333, em
Curitiba(PR) CEP n. 112233, inscrita no CPF (MF) sob o n.
111.222.333-44, ora intermediada por seu mandatrio ao final
firmado instrumento procuratrio acostado , comparece, com o
devido respeito presena de Vossa Excelncia, para ajuizar a
apresente

AO DE REPARAO DE DANOS,
dano material e moral

contra CONSTRUTORA DA PEDRA LTDA, estabelecida na Av. das


pedras, n. 0000, em So Paulo(SP) CEP 332211, possuidora do
CNPJ(MF) n. 11222.333/0001-44, em razo das justificativas de
ordem ftica e de direito, tudo abaixo delineado.
1
1 DO PLEITO DE GRATUIDADE DA JUSTIA

A Autora, inicialmente, vem requerer a Vossa


Excelncia os benefcios da gratuidade de justia , por ser pobre, o
que faz por declarao neste arrazoado inicial (LAJ, art. 4), o que
faz por meio de seu bastante procurador, donde ressalva que no
pode arcar com as custas deste processo sem prejuzo do sustento
prprio e de sua famlia, em conformidade com as disposies da
Lei n 1.060/50, afirmao esta que faz sob as penas da lei.

LEI DE ASSISTNCIA JUDICIRIA


(Lei n 1.060/50)

Art. 4 - A parte gozar dos benefcios da assistncia judiciria, mediante simples


afirmao, na prpria petio inicial,
inicial, de que no est em condies de pagar as
custas do processo e os honorrios de advogado, sem prejuzo prprio ou de sua
famlia.

1 - Presume-se pobre, at prova em contrrio, quem afirmar essa condio nos


termos desta lei, sob pena de pagamento at o dcuplo das custas judiciais.

2 DA COMPETNCIA TERRITORIAL DESTE JUZO


( CLT, ART. 651, caput )

Asseveramos, desde j, que a presente querela


h de ser processada neste juzo, vez que o quadro ftico, que
abaixo ser narrado com maior vagar, revela que o de cujus, ento
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empregado da R, na ocasio do acidente fatal ofertava seus
prstimos nesta Cidade.

Desta maneira, nobre Julgador, deve-se levar


em conta o princpio da lex loci exectionis e, por conta disto, no
dever prevalecer o domiclio (sede) da R(em So Paulo) para fins
de processamento da presente ao(CLT, art. 651, caput).

Neste sentido, para exemplificar:

CONFLITO DE COMPETNCIA TERRITORIAL. VIAJANTE COMERCIAL. ART. 651, 1,


DA CLT.
Conforme preceitua o art. 651, 1, da CLT, a competncia das Varas Trabalhistas,
quando for parte no dissdio agente ou viajante comercial, determinada pela
localidade onde a empresa tenha agncia ou filial e a esta o empregado esteja
subordinado e, na falta, ser competente a Vara da localizao em que o empregado
tenha domiclio ou a localidade mais prxima. Conflito julgado procedente, para
declarar a competncia da Vara do Trabalho de Iguatu. (TRT
(TRT 7 R. - CC 943-
36.2011.5.07.0026; Rel. Des. Judicael Sudrio de Pinho; DEJTCE 29/01/2013; Pg. 26)

3 COMPETNCIA MATERIAL DESTA JUSTIA ESPECIAL


( CF, ART. 114, inc. VI )

Instaura-se a presente pendenga judicial, sob a


gide da Emenda Constitucional n 45, que alterou o disposto no
artigo 114 da Carta Magna, a qual, diga-se, ampliou
significativamente a competncia desta Justia Laboral. A
controvrsia acerca da competncia da Justia apropriada para
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examinar casos de dano moral decorrente de acidente de trabalho
praticamente chegou ao fim.

Ademais:

Smula TST n 392 - DANO MORAL - COMPETNCIA DA JUSTIA DO


TRABALHO
(Converso da Orientao Jurisprudencial n 327 da SBDI-1)
Nos termos do art. 114 da CF/1988, a Justia do Trabalho competente para dirimir
controvrsias referentes indenizao por dano moral, quando decorrente da relao
de trabalho. (Ex-OJ n 327 - DJ 09.12.2003)
(Smula editada pela Resoluo TST n 129, DJ 20.04.2005)

Em que pese a presente ao tenha no plo


ativo a esposa do empregado falecido (Fulano de tal), que demanda
em causa prpria( em face de dano moral em ricochete), isto em
nada afeta a competncia desta Justia Especializada.

Nesta linha de entendimento, colhemos que o


Supremo Tribunal Federal adotou o posicionamento aqui
exposto, quando assim decidiu:

AGRAVO REGIMENTAL NO RECURSO EXTRAORDINRIO COM AGRAVO. ACIDENTE


DE TRABALHO. AO DE INDENIZAO AJUIZADA POR SUCESSORES DO
TRABALHADOR FALECIDO. RECONHECIMENTO DA COMPETNCIA DA JUSTIA
FEDERAL DO TRABALHO.
TRABALHO.
1. O plenrio desta corte, no julgamento do re n 600.091/MG-rg, dje de 15/8/12,
de minha relatoria, assentou que irrelevante, para fins de fixao da competncia,
o fato de a ao de indenizao decorrente de acidente de trabalho ter sido ajuizada

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por sucessores do trabalhador falecido. 3. Agravo regimental no provido. ( STF -
ARE-AgR 697.120; GO; Primeira Turma; Rel. Min. Dias Toffoli; Julg. 20/11/2012; DJE
19/12/2012; Pg. 25)

Confirmando este entendimento assentou-se na


1 Jornada de Direito Material e Processual do Trabalho, em seu
Enunciado n. 36:

ACIDENTE DO TRABALHO. COMPETNCIA. AO AJUIZADA POR


HERDEIRO, DEPENDENTE OU SUCESSOR .
Compete Justia do Trabalho apreciar e julgar ao de indenizao por acidente de
trabalho, mesmo quando ajuizada pelo herdeiro dependente ou sucessor, inclusive em
relao aos danos de ricochete.

No arreda desta orientao a tica do Egrgio


Tribunal Superior do Trabalho:

PRELIMINAR DE NULIDADE DO ACRDO REGIONAL POR NEGATIVA DE


PRESTAO JURISDICIONAL.
A recorrente no fundamentou a preliminar em ofensa a nenhum dos dispositivos
mencionados na orientao jurisprudencial n 115 da sbdi-1, que assim dispe: O
conhecimento do recurso de revista, quanto preliminar de nulidade por negativa
de prestao jurisdicional, supe indicao de violao do art. 832 da CLT, do art.
458 do CPC ou do art. 93, IX, da CF/88. Recurso de revista no conhecido. Ao de
indenizao por danos morais e materiais proposta pelos herdeiros e pela viva do
empregado. Trabalhador falecido em acidente ocorrido no trabalho. Relao de
trabalho. Competncia da justia do trabalho.
trabalho. A jurisprudncia desta corte superior
consolidou-se no entendimento de que esta justia especializada competente para

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julgar pedido de indenizao por danos decorrentes do trabalho, conforme os
termos da Smula n 392, que assim dispe: Dano moral. Competncia da justia do
trabalho. Nos termos do art. 114 da CF/1988, a justia do trabalho competente
para dirimir controvrsias referentes indenizao por dano moral, quando
decorrente da relao de trabalho. Esse entendimento foi respaldado pelo Supremo
Tribunal Federal, por sua deciso proferida nos autos do conflito de competncia n
7.204, relator ministro Carlos ayres britto, mediante a qual se definiu a competncia
da justia do trabalho para julgamento das aes de indenizao por danos morais e
materiais decorrentes de acidente do trabalho. O fato de os sucessores do de cujus
pleitearem a indenizao por danos morais em nome prprio no afasta a
competncia desta justia especializada, pois a controvrsia decorreu de acidente de
trabalho ocorrido durante a vigncia do contrato de trabalho, circunstncia ftica
decisiva para a fixao da competncia em razo da matria, e no em razo das
pessoas em litgio, desta justia especial. Recurso de revista no conhecido.
Indenizao por dano moral. Morte do empregado. Valor da indenizao
compensado com os seguros de vida feitos pelas reclamadas. Condenao inferior a
r$257.433,72. Reduo do valor da condenao. No caso, o empregado
desempenhava atividade de extremo risco, pois era mergulhador e fazia consertos
na comporta em hidroeltrica da chesf, segunda reclamada, quando foi sugado pela
fresta existente na comporta, tendo falecido em decorrncia do acidente de
trabalho, conforme registrou o tribunal a quo. O regional consignou que se
caracterizou tanto a responsabilidade objetiva da recorrente, fundamentada no
pargrafo nico do artigo 927 do Cdigo Civil, como objetiva, pois descumpriu
normas de segurana. O valor da condenao pela indenizao por dano moral
inferior a r$257.433,72 (duzentos e cinquenta e sete mil, quatrocentos e trinta e trs
reais e setenta e dois centavos), pois, desse valor, foi determinada a deduo do
seguro de vida pago pela fachesf (segunda reclamada). Portanto, a condenao no
perfaz o valor de r$500.000,00 (quinhentos mil reais), como sustenta a recorrente.
Por outro lado, a reduo do valor da condenao a ttulo de indenizao por danos

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morais foi fundamentada apenas em ofensa ao artigo 8 da CLT e na perspectiva de
demonstrao de divergncia jurisprudencial. O citado dispositivo apenas
estabelece que a justia do trabalho, na falta de disposies legais ou contratuais,
decidir aplicando a jurisprudncia, a analogia, a equidade e outros princpios e
normas do direito. Contudo, na Constituio Federal e na legislao
infraconstitucional, h normas especficas que se disciplinam o dever indenizao
por dano moral e o valor respectivo, conforme o disposto nos artigos 5, incisos V e
X, do texto constitucional e 944 do Cdigo Civil. Assim, no h lacuna legal para a
aplicao do artigo 8 da CLT, dispositivo no violado pelo tribunal a quo. Por outro
lado, nenhum dos arestos colacionados estabelece o pretendido dissenso de teses,
pois no possui as particularidades fticas registradas no acrdo regional, segundo
a especificidade exigida pela Smula n 296, item I, do TST. Recurso de revista no
conhecido. Indenizao por danos materiais. Determinao de que o valor pago s
filhas do trabalhador falecido seja revertido me quando aquelas completarem 25
(vinte e cinco) anos ou se casarem. No ocorrncia de julgamento extra petita.
Artigo 460 do CPC. As autoras pleitearam pensionamento mensal, no valor dos
ganhos do falecido, ou seja, de r$2.600,00 (dois mil e seiscentos reais), at quando
esse completaria 70 anos de idade. Com efeito, estabelece o artigo 460 do cpc:
defeso ao juiz proferir sentena, a favor do autor, de natureza diversa da pedida,
bem como condenar o ru em quantidade superior ou em objeto diverso do que lhe
foi demandado. No caso, as autoras pleitearam indenizao pelos prejuzos sofridos
por elas em relao remunerao do trabalhador falecido, que era revertida em
prol do sustento da famlia. Na petio inicial, houve meno expressa do valor
auferido pelo falecido e pedido de indenizao correspondente, at a data em que
esse completaria setenta anos. Desse modo, verifica-se que a nica limitao feita
pelas autoras foi no tocante idade do trabalhador falecido, e no em relao ao
percentual da indenizao ou idade delas. Na verdade, o julgador quem limitou o
recebimento da indenizao pelas filhas do falecido at quando se casassem ou
completassem vinte e cinco anos. No entanto, isso no significa que a condenao

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ao pagamento da indenizao pelos danos materiais ser reduzida quando ocorrer
um desses eventos, mas simplesmente que as filhas no recebero mais a
indenizao, que continua sendo devida pela recorrente, no valor total arbitrado
pelo julgador, em favor da viva, como entendeu o regional, ao confirmar a
sentena. Diante do exposto, constata-se que no houve julgamento extra petita
nem ofensa ao artigo 460 do CPC. Recurso de revista no conhecido. (TST
(TST - RR
59900-29.2005.5.05.0371; Segunda Turma; Rel. Min. Jos Roberto Freire Pimenta;
DEJT 09/11/2012; Pg. 836)

4 LEGITIMIDADE ATIVA SUCESSORA DO DE CUJUS


( CC, arts. 12 c/c art. 943 e CPC, art. 985 )

Salutar que evidenciemos, desde j,


consideraes acerca da propriedade do ajuizamento desta ao
indenizatria, em face de acidente de trabalho, pela esposa do
falecido empregado, maiormente quando a mesma figura no plo
ativo demandando em causa prpria.

Insta salientar que o dano moral, conquanto de


natureza personalssima, inato aos direitos da personalidade os
quais so intransmissveis e indisponveis, possui repercusso social
e proteo constitucional, e, sobretudo, expresso patrimonial, uma
vez que a forma usual de reparao a econmica, embora haja
outras espcies reparatrias. O fato de trabalhador ofendido ter
falecido, no exime o empregador ofensor de reparao pecuniria
de leso direito dignidade da pessoa humana, integridade fsica
ou psquica, honra, imagem, etc. A personalidade do de cujus
tambm objeto de direito, na medida que o direito de reclamar

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perdas e danos do de cujus se transmite aos sucessores, a teor dos
arts. 12 e pargrafo nico e art. 943, todos da Legislao
Substantiva Civil, verbis:

CDIGO CIVIL

Art. 12. Pode-se exigir que cesse a ameaa, ou a leso, a direito da personalidade, e
reclamar perdas e danos, sem prejuzo de outras sanes previstas em lei.
Pargrafo nico.
nico. Em se tratando de morto,
morto, ter legitimao para requerer a
medida prevista neste artigo o cnjuge sobrevivente,
sobrevivente, ou qualquer parente em
linha reta, ou colateral at o quarto grau.

Art. 943. O direito de exigir reparao e a obrigao de prest-la


prest-la transmitem-se
com a herana.
herana.

Consideremos as lies de Maria Helena


Diniz, quando, lecionando sobre o tema em vertente, professa que:

Os lesados indiretos pela morte de algue m sera o aqueles que, em raza o dela
experimentarem um prejuzo distinto do que sofreu a pro pria vtima. Tera o
legitimaa o para requerer indenizaa o por lesa o a direito da personalidade da
pessoa falecida, o co njuge sobrevivente, o companheiro (Enunciado n. 275 do
CJF da IV Jornada de Direito Civil), qualquer parente em linha reta ou colateral
ate o segundo grau (CC, art. 12, para grafo u nico). (DINIZ, Maria Helena. Curso
de Direito Civil Brasileiro.
Brasileiro. 24 Ed. Sa o Paulo: Saraiva, 2010, p. 88)

41
Neste sentido:

ACIDENTE DO TRABALHO. MORTE DO TRABALHADOR. LEGITIMIDADE ATIVA.


PEDIDO DE INDENIZAO POR DANOS MORAIS.
inegvel a legitimidade ativa da me do trabalhador falecido para postular
indenizao por danos morais, em nome prprio, em razo da dor e sofrimento
ocasionados pela morte do ente querido. Trata-se, na espcie, de dano reflexo ou
em ricochete, assim definido pela doutrina como os prejuzos sofridos, tanto na
esfera moral como de cunho patrimonial, pelas pessoas ligadas por relao de
proximidade vtima direta do ato ilcito. (TRT
(TRT 3 R. - RO 77-86.2012.5.03.0096; Rel.
Juiz Conv. Convocado Vitor Salino de M. Eca; DJEMG 21/09/2012; Pg. 131)

No sentido oposto tem caminhado firme a


jurisprudncia trabalhista, reconhecendo a ilegitimidade ativa do
esplio na postulao de danos morais em face de morte do
empregado:

ACIDENTE DE TRABALHO COM MORTE. REPARAO CIVIL. DANO MORAL E


PENSO VITALCIA. ESPLIO. ILEGITIMIDADE ATIVA AD CAUSAM.
CAUSAM.
A aferio da legitimidade de parte ad causam decorre da anlise abstrata das
alegaes constantes da inicial. A partir dessa premissa, h que se reconhecer de
ofcio a ilegitimidade ativa do esplio para pleitear reparao civil por dano moral e
penso vitalcia, decorrente de acidente de trabalho com morte do empregado, pois
tais direitos so de titularidade dos familiares que se viram privados do convcio
com o de cujus (dano moral) e daqueles que dele dependiam economicamente
(penso), e no da universalidade de bens. Feito extinto, de ofcio, sem resoluo
do mrito, com lastro no art. 267, VI c/c art. 301, 4, do CPC. ( TRT 23 R. - RO

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0000174-61.2012.5.23.0086; Segunda Turma; Rel Des Beatriz Theodoro; DEJTMT
28/01/2013; Pg. 70)

ESPLIO. ILEGITIMIDADE ATIVA. DIREITO INDENIZAO POR DANOS MORAIS E


MATERIAIS CUJA TITULARIDADE DOS HERDEIROS DO EMPREGADO FALECIDO.
direito pessoal dos herdeiros eventual indenizao por danos morais e materiais,
sofridos indiretamente por estes, em razo de morte do trabalhador por acidente
de trabalho. Trata-se de direito no adquirido por herana, mas por interesse
prprio, j que o valor indenizatrio postulado sequer chegou a ser incorporado ao
conjunto patrimonial do de cujus, no englobando, portanto, a herana a ser
repartida. Nessa senda, no possui o esplio legitimidade ativa para postular direito
prprio dos herdeiros, haja vista que, no se tratando de direitos de natureza
hereditria, inaplicvel ao caso as disposies contidas nos artigos 943 e 1784, do
Cdigo Civil. Sentena reformada, no particular. (RO 0000059 40.2012.5.18.0131.
Relator: Ex. Mo Juiz Convocado LUCIANO SANTANA CRISPIM. 2 Turma. Sesso de
Julgamento do dia 12 de setembro de 2012.) (TRT
(TRT 18 R. - RO 22-
34.2012.5.18.0221; Terceira Turma; Rel. Des. Geraldo Rodrigues do Nascimento;
DJEGO 27/11/2012; Pg. 182)

De outro bordo, agora tendo em conta as regras


processuais, haja vista que no houve abertura de inventrio para
apurar-se os eventuais bens do de cujus, da mesma forma
permanece inclume as esta mesma orientao supracitada, vez
que:

CDIGO DE PROCESSO CIVIL

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Art. 985 - At que o inventariante preste o compromisso (art. 990, pargrafo nico),
continuar o esplio na posse do administrador provisrio.

Assim, face inexistncia de inventrio aberto,


sem que haja algum compromissado judicialmente para
representar o esplio, legtima a atuao do administrador
provisrio, in casu a esposa do falecido.

A doutrina dos insignes Nelson Nery Jnior e


Rosa Maria de Andrade Nery esclarece que:

"Enquanto na o partilhados os bens da herana e o espo lio que se legitima como


parte passiva e ativa para estar em juzo. Quem o representa e o inventariante
(CPC 12 V). Antes da nomeaa o do inventariante, e o administrador proviso rio
que representa ativa e passivamente o espo lio (CPC 987). Depois do tra nsito em
julgado da sentena de partilha (CPC 1.027), os herdeiros, exibindo o formal de
partilha, podem postular a habilitaa o em juzo, no lugar do espo lio." (In
(In,, Cdigo
de Processo Civil Comentado e Legislao Extravagante. 12 Ed. Sa o Paulo: RT,
2012, p. 1.429).

Nesse sentido, o administrador provisrio


aquele que estiver na posse e administrao dos bens do de cujus,
o que, na hiptese dos autos, a cnjuge suprstite, como se
constata da certido de bito e de casamento acostadas a esta
pea prefacial. (doc. 01/02).

5 QUADRO FTICO

41
A Autora fora casada com o Fulano de tal no
perodo de 00/11/2222 at a data de 22/11/0000, data em que veio
a falecer, o que se constata pelas certides de casamento e bito
ora anexadas.(docs. 01/02)

Seu companheiro, acima citado, por cerca de


cinco anos trabalhou para a Requerida, tendo sua CTPS anotada
00/11/2222, onde foi admitido para exercer as funes de pedreiro,
percebendo uma quantia mensal de R$ 650,00(seiscentos e
cinquenta reais) e, quando de seu falecimento, percebia uma
remunerao de R$ R$ 1.250,00( mil, duzentos e cinquenta reais)
mensalmente. (doc.04)

Ocorre que o de cujus, na data do fatdico


episdio, encontrava-se em uma obra da Requerida denominada
Riachuelo II, executando um servio de demolio. Estava o mesmo
no quinto andar do referido prdio, sem qualquer proteo de
andaimes, plataforma ou cinto de segurana. Ademais, resta
esclarecer que jamais antes houve eventual e necessrio
treinamento e superviso dos riscos de acidentes ao obreiro, sendo
sobretudo este um dos motivos que o mesmo veio a cair ao solo,
sofrendo traumatismo craniano, seguido de morte, segundo
constata-se pelo laudo cadavrico aqui carreado. ( doc. 05)

Desta maneira, Excelncia, cabe R a inteira


responsabilidade civil pelo fato do bito do trabalhador citado,
ocorrido nas dependncias da mesma.

6 MRITO
41
6.1. Responsabilidade civil objetiva do empregador

Inicialmente mister se faz uma breve digresso


acerca da responsabilidade civil.

Com efeito, a responsabilidade civil se


constitui na aplicao de medidas que obriguem uma pessoa a
reparar um dano de carter patrimonial ou moral a terceiros,
causado em razo de ato seu ou de seu preposto, decorrente de
dispositivo legal ou de alguma coisa a ela pertencente. Ou seja, a
responsabilidade civil se d a partir da prtica de um ato ilcito,
mediante o nascimento da obrigao de indenizar, com o fito de
colocar a vtima ao estado quo ante. No cdigo substantivo vigente
a responsabilidade civil, encontrada em trs dispositivos
principais, quais sejam; artigos 186, 187 e 927.

Por outro lado, a responsabilidade civil


pode deter natureza subjetiva ou objetiva.

Em apertada sntese, a natureza subjetiva


se verifica quando o dever de indenizar se originar face ao
comportamento do sujeito que causa danos a terceiros, por dolo ou
culpa, enquanto que, na responsabilidade objetiva, necessrio
somente a existncia do dano e o nexo de causalidade para emergir
a obrigao de indenizar, sendo sem relevncia a conduta culposa
ou no, do agente causador.

41
A responsabilidade objetiva, tambm
denominada de teoria do risco, no um instituto recente,
porquanto funda-se num princpio de eqidade, existente desde o
direito romano, calcado na premissa de que todo aquele que lucra
com uma determinada situao deve responder pelo risco ou pelas
desvantagens dela decorrentes.

Resta saber, por esse norte, que a doutrina


e jurisprudncia trabalhista unnime em destacar a
responsabilidade civil objetiva do Empregador, onde, neste pensar,
seguem as linhas de Francisco Antnio de Oliveira:

Como fundamento da responsabilidade civil, o legislador admite a chamada


teoria do risco como fundamento de responsabilidade por dano causado. A
teoria do risco traduz meio po e qual a pessoa, cujo empreendimento coloca em
riscos terceiros, seja obrigado a indenizar. Na o ha que se perquirir sobre a
existe ncia ou na o de culpa. O pro prio empreendimento levado a cabo pelo
indivduo ou pela empresa ja tem contido no seu nu cleo operacional o risco
contra todos. O nexo de causalidade e os riscos caminham juntos. Nesse caso,
na o havera necessidade de provar-se a existe ncia de culpa para dar suporte a
indenizaa o. (OLIVEIRA, Francisco Anto nio de. Curso de Direito do Trabalho.
Trabalho.
Sa o Paulo: Ltr, 2011, p. 1.124)

Com esse mesmo enfoque, convm ressaltar o


magistrio de Jos Cairo Jnior:

Tratando-se de norma mais favora vel para o trabalhador, posto que exclui o
elemento subjetivo da responsabilidade civil, a regra contida no Co digo Civil
41
teria prefere ncia na aplicaa o ao caso concreto, em detrimento da norma
constitucional que exige a culpa ou dolo para reconhecer a responsabilidade civil
do empregado em caso de acidente do trabalho.
(...)
Adaptado a relaa o empregatcia, conclui-se que o empregador responde,
objetivamente, pelos danos que causar, quando o desenvolvimento normal de
sua atividade implicar, por sua pro pria natureza, risco para os direitos do
empregado. (CAIRO J NIOR, Jose . O acidente de trabalho e a responsabilidade
civil do empregador.
empregador. 5 Ed. Sa o Paulo: Ltr, 2009, pp. 112-113)

Sem sombra de dvidas restou demonstrada a


existncia da culpa da R, bem como o nexo de causalidade, na
medida em que restou incontroverso que o de cujus sofreu
acidente de trabalho no desempenho de suas funes, ou seja,
quando efetuava o demolio parcial do prdio supracitado, sem
utilizao de qualquer equipamento de segurana, vindo cair ao
solo, sofrendo traumatismo craniano, seguido de morte.

De outro lado, no h quem duvide, na


atualidade, do direito do trabalhador a um ambiente de trabalho
seguro e adequado, capaz de salvaguardar sua sade e segurana.

A Constituio Federal assegurou a todos, como


direito fundamental, um meio ambiente ecologicamente
equilibrado, bem de uso comum do povo e essencial sadia
qualidade de vida, impondo-se ao Poder Pblico e coletividade o
dever de defend-lo e preserv-lo para as presentes e futuras
geraes (art. 225, CF). Ademais, ao dispor sobre o Sistema nico
41
de Sade - SUS, enfatizou ser de sua competncia a colaborao na
proteo do meio ambiente, nele compreendido o do trabalho (art.
200, VIII).

Importante, para a melhor exegese da Lei


Maior, essa insero do local de trabalho no conceito de meio
ambiente, confirmando que o meio ambiente do trabalho, seguro e
adequado, integra a categoria de direito fundamental do
trabalhador.

Partindo de todas essas premissas, conclui-se


que do Estado e de toda sociedade, mas sobretudo do
empregador, o dever de proteger e preservar o meio ambiente de
trabalho, com a implementao de adequadas condies de sade,
higiene e segurana que possam, concretamente, assegurar ao
empregado sua dignidade plena, em consonncia com o desiderato
constitucional.

Ao dever de preservao do meio ambiente -


assim entendido, tambm, o meio ambiente do trabalho, por
expressa vontade do legislador constituinte - se contrape, toda
evidncia, a obrigao de reparao de danos, obrigao essa,
alis, contida de forma clara no 3 do art. 225 da CF.

Cumpre registrar, ainda, que a Lei n 6.938/81,


que dispe sobre a Poltica Nacional do Meio Ambiente, possui
disposio expressa acerca do dever de reparao de danos

41
independentemente da verificao de dolo ou culpa, como se
constata do texto legal, in verbis:

Art. 14 - Sem prejuzo das penalidades definidas pela legislao federal, estadual e
municipal, o no cumprimento das medidas necessrias preservao ou correo
dos inconvenientes e danos causados pela degradao da qualidade ambiental
sujeitar os transgressores:
I - multa simples ou diria, nos valores correspondentes, no mnimo, a 10 (dez) e,
no mximo, a 1.000 (mil) Obrigaes Reajustveis do Tesouro Nacional - ORTNs,
agravada em casos de reincidncia especfica, conforme dispuser o regulamento,
vedada a sua cobrana pela Unio se j tiver sido aplicada pelo Estado, Distrito
Federal, Territrios ou pelos Municpios.
II - perda ou restrio de incentivos e benefcios fiscais concedidos pelo Poder
Pblico;
III - perda ou suspenso de participao em linhas de financiamento em
estabelecimentos oficiais de crdito;
IV - suspenso de sua atividade.
1 - Sem obstar a aplicao das penalidades previstas neste artigo, o poluidor
obrigado, independentemente da existncia de culpa, a indenizar ou reparar os
danos causados ao meio ambiente e a terceiros, afetados por sua atividade. O
Ministrio Pblico da Unio e dos Estados ter legitimidade para propor ao de
responsabilidade civil e criminal, por danos causados ao meio ambiente.

Outrossim, dentro do captulo de Segurana e


Medicina do Trabalho, o art. 157 da CLT prev expressamente,
dentre as obrigaes do empregador:

Art. 157- Cabe s empresas:


I cumprir e fazer cumprir as normas de segurana e medicina do trabalho;
41
II instruir os empregados, atravs de ordens de servio, quanto s precaues a
tomar no sentido de evitar acidentes do trabalho ou doenas ocupacionais;
(...)

Outrossim, no caput do art. 19 da Lei n


8.213/91, encontra-se o conceito de acidente de trabalho para fins
previdencirios, sendo que seus pargrafos 1 e 3 expressamente
se reportam empresa, acerca do assunto, com as seguintes
determinaes:

Art. 19, 1 - A empresa responsvel pela adoo e uso das medidas coletivas e
individuais de proteo e segurana da sade do trabalhador;
(...)
3 - dever da empresa prestar informaes pormenorizadas sobre os riscos da
operao a executar e do produto a manipular.

Vale salientar que os artigos 186 e 927 do


Cdigo Civil consagram a regra de que todo aquele que causa dano
a outrem obrigado a repar-lo.

Segundo o magistrio de LVARO VILLAA


AZEVEDO (in, Teoria Geral das Obrigaes. So Paulo: Atlas, 1999),
da responsabilidade aquiliana advm duas outras subespcies:

"a responsabilidade delitual ou por ato ilcito, que resulta da existe ncia deste
fora do contrato, baseada na ide ia de culpa, e a responsabilidade sem culpa,
fundada no risco".
41
Na primeira, portanto, deve-se aferir se o
causador do prejuzo agiu com dolo ou com culpa na prtica
danosa; j na segunda, verifica-se apenas o acontecimento de
determinado fato, previsto em lei, que enseje reparao, sem se
perquirir a concorrncia do elemento subjetivo ou psicolgico -
essa, como antes aludida, a teoria da responsabilidade objetiva,
fundada no risco da atividade do causador do dano,
independentemente da verificao do dolo ou da culpa .

Cumpre registrar que nos dias atuais pacfica


a responsabilizao objetiva ou seja, independentemente de dolo
ou culpa daquele que causa dano ao meio ambiente, de acordo
com os j citados 3 do art. 225 da CF e 1 do art. 14 da Lei n
6.931/81.

Com efeito, a par das disposies j


mencionadas, o pargrafo nico do art. 927 do Cdigo Civil inclui o
risco da atividade do causador do dano nas hipteses de
responsabilizao objetiva:

Haver obrigao de reparar o dano, independentemente de culpa, nos casos


especificados em lei, ou quando a atividade normalmente desenvolvida pelo autor
do dano implicar, por sua natureza, risco para os direitos de outrem.

Assim, alberga o Diploma Civil a


responsabilidade objetiva, que pressupe no o dolo ou a culpa,
mas to-somente a criao do risco , assim entendido, nas lies de
41
CAIO MRIO PEREIRA DA SILVA (in, Responsabilidade Civil. 10 Ed.
Rio de Janeiro: Forense, 2012, p. 381):

Todo aquele (pessoa fsica ou jurdica) que empreende uma atividade que, por
si mesma, cria um risco para outrem, responde pelas suas conseque ncias danos
a terceiros. Na o havera cogitar se houve um procedimento do comitente na
escolha ou na vigila ncia do preposto, isto e , faz-se abstraa o da culpa in eligendo
ou in vigilando.
vigilando. Na o havera , tambe m de indagar se o empregado procedeu
culposamente, para que o empregador responda pelos danos que causa a
terceiros.

Nesse trilhar, o empregador tem o dever de arcar


com as indenizaes decorrentes de acidente do trabalho, mesmo
se no comprovada sua culpa no evento , sendo suficiente a mera
criao do risco em virtude do exerccio de atividade econmica.

A jurisprudncia j se solidificou no sentido de que o


empregador que deixa de orientar o empregado sobre os corretos
procedimentos de segurana, no pode imputar ao empregado a
culpa concorrente.

Nesse passo, os seguintes julgados:

DESPEDIDA.
DESPEDIDA. Justa causa. Ocorrncia. Contradio. Soluo em favor da deciso de
primeira instncia. Havendo contradio entre os depoimentos das testemunhas,
bem como desta prova testemunhal em relao aos documentos dos autos, a
resoluo da causa, no segundo grau de jurisdio, deve ser resolvida a favor das
41
concluses da sentena de primeiro grau, pois o juiz da instncia originria, por
manter contato direto com as partes e as testemunhas, podendo examinar reaes e
extrair impresses que a leitura fria da transcrio dos depoimentos normalmente
no revela, rene melhores condies para proferir o julgamento sobre questes de
fato que se apresentam controvertidas. Provimento negado. Pedido indenizatrio.
Acidente do trabalho. Condenao ao pagamento de despesas mdicas do
reclamante em virtude de acidente do trabalho. Atividade laboral de risco. O
trabalho com mquinas geradoras de risco potencial de dano pessoa do
trabalhador enseja a responsabilidade civil objetiva do empregador, na forma do art.
927, pargrafo nico, do Cdigo Civil. Caso em que o reclamante, ao desempenhar
sua atividade de ajudante, sofreu acidente de trabalho ao operar serra, o que
causou a amputao de um dedo e outras leses, justificando a aplicao espcie
daquele dispositivo legal. Ressarcimento das despesas mdicas que se julga devido,
tal como decidido em primeiro grau. Provimento negado. Honorrios advocatcios.
Caso em que indevidos. No mbito do processo judicirio do trabalho, no
suficiente a presena dos pressupostos de concesso da gratuidade de Justia da Lei
n 1.060/50 para o deferimento dos honorrios advocatcios assistenciais, devendo a
parte, para esse fim, estar assistida por sindicato de sua categoria profissional,
conforme a previso da Lei n 5.584/70. Recurso provido no ponto. (TRT
(TRT 4 R. - RO
0001328-74.2011.5.04.0411; Stima Turma; Rel. Des. Flavio Portinho Sirangelo; Julg.
17/01/2013; DEJTRS 25/01/2013; Pg. 28)

ACIDENTE DE TRABALHO. INDENIZAO. RESPONSABILIDADE OBJETIVA.


O carter periclitante da funo exercida pelo autor, que laborava em contato com
equipamentos eltricos de alta tenso, tendo que escalar postes para instalao ou
manuteno de linhas telefnicas prximas a cabos de energia, atrai a
responsabilidade objetiva de sua empregadora, por fora do que dispe o artigo 927
do CCB. Assim, desnecessria a investigao acerca da existncia de culpa ou dolo

41
para fins de se deferir as indenizaes advindas do acidente de trabalho sofrido.
Honorrios periciais. Reduo do valor fixado na origem. A fixao dos honorrios
periciais encontra-se dentro do poder discricionrio do julgador, na qual se leva em
conta no apenas a qualidade e complexidade do trabalho realizado, mas tambm
as despesas feitas com locomoo e impresso, alm, claro, do zelo tcnico do
profissional incumbido da sua confeco. No tendo a reclamada logrado
demonstrar a incorreo do valor fixado na origem, no h falar em sua alterao.
Horas extras. nus da prova. Os cartes de ponto que demonstram horrios de
entrada e sada uniformes so invlidos como meio de prova, invertendo-se o nus
da prova, relativo s horas extras, que passa a ser do empregador, prevalecendo a
jornada da inicial se dele no se desincumbir (item III da Smula n 338 do col. TST).
Recurso da reclamada conhecido e desprovido. Recurso do reclamante conhecido e
parcialmente provido. (TRT
(TRT 10 R. - RO 0001537-60.2010.5.10.0007; Rel. Des. Mrio
Macedo Fernandes Caron; DEJTDF 25/01/2013; Pg. 145)

INDENIZAO POR DANO MORAL E MATERIAL. ACIDENTE DE TRABALHO.


MOTOCICLETA. ACIDENTE DE TRNSITO PROVOCADO POR TERCEIRO.
RESPONSABILIDADE DA EMPRESA.
Embora exista controvrsia na doutrina e na jurisprudncia com o fim de afastar a
responsabilidade do empregador, por fato de terceiro, ainda que em atividade de
risco, entendo no Direito do Trabalho h de prevalecer a responsabilidade objetiva
do empregador por conta da atividade econmica, conforme art. 2 da CLT c/c art.
927, pargrafo nico, do CC, em conjuno com os princpios que regem a relao
jurdica trabalhista, da entender ser devida a indenizao ao empregado. ACRDO:
(TRT 11 R. - RO 0000129-64.2011.5.11.0009; Segunda Turma; Rel. Des. Lairto Jos
Veloso; DOJTAM 25/01/2013; Pg. 6)

41
Assim, temos que acertada a tese ora
discorrida nessa inicial, onde atribui-se culpa objetiva e exclusiva do
empregador, ora R, pois tinha a mesma a obrigao de proteger o
obreiro, maiormente em funo de clusula implcita do contrato de
trabalho.
6.2. Do dano moral

consabido que a moral um dos atribudos da


personalidade, tanto assim que Cristiano Chaves de Farias e
Nlson Rosenvald professam que:

Os direitos da personalidade sa o tendentes a assegurar a integral


protea o da pessoa humana, considerada em seus mu ltiplos aspectos
(corpo, alma e intelecto). Logo, a classificaa o dos direitos da
personalidade tem de corresponder a projea o da tutela jurdica em todas
as searas em que atua o homem, considerados os seus mu ltiplos aspectos
biopsicolo gicos.
Ja se observou que os direitos da personalidde tendem a afirmaa o da
pelna integridade do seu titular. Enfim, da sua dignidade.
Em sendo assim, a clssificaa o deve ter em conta os aspectos fundamentais
da personalidade que sa o: a integridade fsica ( direito a vida, direito ao
corpo, direito a sau de ou inteireza corporal, direito ao cada ver . . . ), a
integridade intelectual (direito a autoria cientfica ou litera ria, a liberdade
religiosa e de expressa o, dentre outras manifestao es do intelecto) e a
integridade moral ou psquica (direito a privacidade, ao nome, a imagem
etc). (FARIAS, Cristiano Chaves de; ROSENVALD, Ne lson. Curso de Direito
Civil.
Civil. 10 Ed. Salvador: JusPodvim, 2012, pp. 200-201)

41
Segundo Yussef Said Cahali caracteriza o
dano moral:

Parece mais razoa vel, assim, caracterizar o dano moral pelos seus
pro prios elementos; portanto, como a privaa o ou diminuia o daqueles
bens que te m um valor precpuo na vida do homem e que sa o a paz, a
tranquilidade de esprito, a liberdade individual, a integridade individual, a
integridade fsica, a honra e demais sagrados afetos; classificando-se,
desse modo, em dano que afeta a parte social do patrimo nio moral
(honra, reputaa o etc) e dano que molesta a parte afetiva do patrimo nio
moral (dor, tristeza, saudade etc); dano moral que provoca direta ou
indiretamente dano patrimonial (cicatriz deformante etc) e dano moral
puro (dor, tristeza etc.). (CAHALI, Yussef Said. Dano moral.
moral. 4 Ed. Sa o
Paulo: RT, 2011, pp. 20-21)

Quanto ao valor da reparao, tocantemente ao


dano moral, assevera Caio Mrio da Silva Pereira, que:

Quando se cuida de reparar o dano moral, o fulcro do conceito


ressarcito rio acha-se deslocado para a converge ncia de duas foras:
`carter punitivo` para que o causador do dano, pelo fato da condenaa o,
se veja castigado pela ofensa que praticou; e o `carter compensatrio`
para a vtima, que recebera uma soma que lhe proporcione prazeres como
contrapartida do mal sofrido. (PEREIRA, Caio Ma rio da Silva (atualizador
Gustavo Tepedino). Responsabilidade Civil.
Civil. 10 Ed. Rio de Janeiro: GZ Ed,
2012, p. 78)
(destacamos)
41
Nesse mesmo compasso de entendimento,
leciona Arnaldo Rizzardo que:

Na o existe uma previsa o na lei sobre a quantia a ser ficada ou arbitrada.


No entanto, consolidaram-se alguns crite rios.
Domina a teoria do duplo cara ter da repaa o, que se estabelece na
finalidade da digna compensaa o pelo mal sofrido e de uma correta
punia o do causador do ato. Devem preponderar, ainda, as situao es
especiais que envolvem o caso, e assim a gravidade do dano, a intensidade
da culpa, a posia o social das partes, a condia o econo mica dos envolvidos,
a vida pregressa da pessoa que tem o ttulo protestado ou o nome
negativado. (RIZZARDO, Arnaldo. Responsabilidade Civil.
Civil. 4 Ed. Rio de
Janeiro, Forense, 2009, p. 261)

A moral individual est relacionada honra, ao


nome, boa-fama, auto-estima e ao apreo, sendo que o dano
moral resulta de ato ilcito que atinge o patrimnio do indivduo,
ferindo sua honra, decoro, crenas polticas e religiosas, paz
interior, bom nome e liberdade, originando sofrimento psquico,
fsico ou moral.

Vejamos, tambm, as acertadas lies de


SEBASTIO GERALDO DE OLIVEIRA (in, Indenizaes por
Acidente do Trabalho ou Doena Ocupacional, So Paulo: LTr, 2005,
p. 120):

41
Para a condenaa o compensato ria do dano moral e dispensa vel a produa o de
prova das repercusso es que o acidente do trabalho causou; basta o mero
implemento do ato ilcito para criar a presuna o dos efeitos negativos na o rbita
subjetiva do acidentado. Enfatiza Carlos Alberto Bittar que na o se cogita, em
verdade, pela melhor te cnica, em prova de dor, ou de aflia o, ou de
constrangimento, porque sa o feno menos nsitos na alma humana como reao es
naturais a agresso es do meio social. Dispensam, pois, comprovaa o, bastando, no
caso concreto, a demonstraa o do resultado lesivo e a conexa o com o fato
causador, para responsabilizaa o do agente.

De outro bordo, vale ressaltar que as aes


fundadas na responsabilidade civil podem ser divididas em trs
subespcies:

a) as aes que postulam indenizao pelo dano sofrido pelo


prprio empregado;
b) aes que postulam indenizao sofrida pessoalmente
pelos sucessores ou outras pessoas vinculadas vtima do
acidente de trabalho, no que se convencionou denominar dano
por ricochete, indireto ou reflexo;
c) aes movida pela vtima ou pelo empregador contra o
empregado que ao agir com culpa causou o prejuzo .

Assim, possvel reclamar, como na hiptese


em estudo, o dano em ricochete, j que o infortnio ocorrido com o
de cujus, proporcionou dano moral em cada um dos entes queridos,
que daria a cada um deles o direito de postular, em seu prprio

41
nome, um dano a sua personalidade, o que ora se faz em nome de
sua companheira.

No que tange ao arbitramento da condenao,


mister registrar que essa deve ter um contedo didtico, visando
tanto compensar a vtima pelo dano - sem, contudo, enriquec-la -
quanto punir o infrator, sem arruin-lo.

Nesse sentido, doutrina e jurisprudncia vm se


posicionando de forma anloga prelecionada pelo insigne R.
LIMONGI FRANA, que, em artigo intitulado Reparao do Dano
Moral (publicado na RT-631, de maio de 1988, p. 33), assim
condensa o pensamento de mestres da importncia de MACI,
GIORGI, GABBA, MELLO DA SILVA, OROZIMBO NONATO e AGUIAR
DIAS:

"a) Se o dinheiro na o paga, de modo especfico, o "preo" da dor, sem du vida


enseja ao lesado sensao es capazes de amenizar as agruras resultantes do dano
na o econo mico.
b) Na o ha exata equ ipole ncia nem mesmo no terreno dos danos exclusivamente
econo micos. A incide ncia do mesmo o bice, tratando-se de danos morais, na o
constituiria impedimento a indenizaa o.
c) A alegria e da mesma natureza transcendente da tristeza. "Seriam ambas (...)
valores da mesma esse ncia e que, por isso mesmo, poderiam ser compensados
ou neutralizados, sem maiores complexidades."
d) Na o se trataria de restaurar os bens lesados do ofendido, mas sim di fare
nacere in lui una nuova sorgente de felicita e de denessere, capace de alleviare le
consequenze del dolore ingiustamente provate."

41
O valor da indenizao pelo dano moral no se
configura um montante tarifado legalmente. A melhor doutrina
reconhece que o sistema adotado pela legislao ptria o sistema
aberto, no qual o rgo Julgador pode levar em considerao
elementos essenciais, tais como as condies econmicas e sociais
das partes, a gravidade da leso e sua repercusso e as
circunstncias fticas, como o tempo de servio prestado ao
reclamado e o valor do salrio percebido. Assim, a importncia
pecuniria deve ser capaz de produzir-lhe um estado tal de
neutralizao do sofrimento impingido, de forma a "compensar a
sensao de dor" experimentada e representar uma satisfao,
igualmente moral.

Anote-se, por oportuno que no se pode olvidar


que a presente ao, nos dias atuais, no se restringe a ser apenas
compensatria; vai mais alm, verdadeiramente sancionatria, na
medida em que o valor fixado a ttulo de indenizao reveste-se de
pena civil.

Dessarte, diante dos argumentos antes


verificados, indenizao pecuniria no valor de R$ 300.000,00
(trezentos mil reais), alm de lucros cessantes (onde ser
demonstrada nos autos a dependncia financeira da Autora frente
ao de cujus).

6.3. DANO MATERIAL

6.3.1. DANOS EMERGENTES


41
Devida, tambm, a condenao da R em reparao
de danos materiais, na ordem dos danos emergentes.

Segundo enfatizado pela Legislao Substantiva


Civil:

Art. 948 - No caso de homicdio, a indenizao consiste, sem excluir outras


reparaes:

I - no pagamento das despesas com o tratamento da vtima, seu funeral e o luto da


famlia;
famlia;

II - na prestao de alimentos s pessoas a quem o morto os devia, levando-se em


conta a durao provvel da vida da vtima.

Nesse compasso, a R dever ser condenada a


ressarcir todas as despesas experimentadas com o funeral, jazigo e
luto da famlia, a ser apurado em liquidao de sentena.

6.3.2. LUCROS CESSANTES

Urge transcrever, inicialmente, as lies de


Francisco Ferreira Jorge Neto e Jouberto de Quadros Pessoa
Cavalcante, quando, professando acerca do danos materiais
advindos do fato morte, maiormente quanto ao limite de data para
o pensionamento pelo ofensor:

41
A fixaa o da pensa o corresponde ao lucro cessante na fixaa o do quantum
devido pela reparaa o do ato ilcito. O valor da prestaa o sera atribudo a quem
dependia, em tempo de vida, da vtima, devendo ser pago em ate a idade que o
falecido normalmente viveria. As parcelas sa o mensais e na o de uma so vez. A
jurisprude ncia, no caso de morte, tem fixado a pensa o ate a idade de 65 anos.
Outros entendimentos jurisprudenciais, com base na data limite da
aposentadoria compulso ria, te m fixado a pensa o em ate 70 anos. (JORGE NETO,
Francisco Ferreira. Direito do Trabalho.
Trabalho. 6 Ed. Sa o Paulo: Atlas, 2012, p. 945)

Nesse contexto, como bem salientado pela doutrina


supra evidenciada, h divergncia nos Tribunais acerca da data
limite para pagamento da penso, em casos de acidentes como
morte.

Todavia, maiormente em face dos novos indicativos


de sobrevida do brasileiro fornecidos pelo IBGE, os Tribunais
passaram a definir como termo at 70 anos de idade.

Vejamos, a propsito, o seguinte aresto:

RESPONSABILIDADE CIVIL SUBJETIVA. DOENA AGRAVADA PELO LABOR


ASSOCIADA A ALTERAES DEGENERATIVAS DA COLUNA. CONCAUSA. CULPA
COMPROVADA. PARA FINS DE RESPONSABILIZAO CIVIL SUBJETIVA DEVE ESTAR
PROVADA A CULPA DO AGENTE, QUE PRESSUPE A PRTICA DE ATO
COMISSIVO/OMISSIVO QUE IMPORTE VIOLAO AO DIREITO ALHEIO, A
EXISTNCIA DE DANO E O NEXO DE CAUSALIDADE CAPAZ DE ESTABELECER O LIAME
ENTRE O ATO CULPVEL E O PREJUZO CAUSADO. ASSIM, EMBORA A DOENA NO
TENHA SE ORIGINADO DO TRABALHO, MAS ESTE CONTRIBUIU PARA SEU
AGRAVAMENTO, EM FACE DOS SERVIOS INCOMPATVEIS COM A LIMITAO
41
FSICA DO OBREIRO, INCORREU EM CONCAUSA A RECORRENTE, DEVENDO SER
RESPONSABILIZADA CIVILMENTE PELO DANO. NEGA-SE PROVIMENTO NO
PARTICULAR. ' DANO MATERIAL. INCLUSO EM FOLHA DE PAGAMENTO.
DEFERIDA. TERMO INICIAL E FINAL DO PENSIONAMENTO.
1. A constituio de capital, garantidora do atual deferimento da penso mensal, h
que ser substituda pela incluso em folha de pagamento previsto no 2 do art. 475
- Q do CPC, em razo do vigor econmico da r.
2. A penso tem como termo inicial a data do acidente. O termo final, por sua vez,
fixado de acordo com a expectativa de vida que, segundo dados do instituto
brasileiro de geografia e estatstica publicados em 2009, para o estado de mato
grosso 73,4 anos. Assim, mantm-se a sentena que fixou em 75 anos de idade,
cessando antes se sobrevier a morte do recorrido . Recurso ordinrio da r ao qual
se d parcial provimento. 'dano moral. Indenizao. Valor. Reduo. Para sopesar o
valor da indenizao por danos morais, h que se levar em considerao que a
doena no se originou do trabalho desenvolvido pelo recorrido, tendo este atuado
penas como concausa para o agravamento. Considera-se, tambm, ter restado
provado o fato de a recorrente ter fornecido epis; palestras sobre segurana do
trabalho, forma de carregamento de peso e levantamento de caixas; treinamentos
acerca preveno de acidente de trabalho na contratao do empregado e no
decorrer do contrato; havia ginstica laboral e descansos alm do intervalo
intrajornada, bem como que o posto de trabalho era aparelhado com carrinhos e
outros equipamentos para manuseio das mercadorias e o peso das caixas era bem
inferior ao estabelecido no art. 198 da CLT. Assim, impende reduzir o valor da
indenizao a ttulo de danos morais para o corresponde a cinco vezes o salrio do
recorrido, importncia que entendo ser razovel a reparar o dano moral e atender
ao carter pedaggico da medida. D-se provimento neste aspecto. ' 'doena
equiparada a acidente de trabalho. Estabilidade provisria. Decorrido o prazo da
estabilidade provisria, impossvel a reintegrao, devendo ser convertido o direito
de manuteno no emprego em indenizao pecuniria, estando, pois, correta a

41
sentena. Nega-se provimento neste tpico. ' 'honorrios sucumbenciais. Nas lides
decorrentes de relao de emprego, o deferimento de honorrios advocatcios est
condicionado ao preenchimento dos requisitos previstos na Lei n. 5.584/70,
consoante o entendimento cristalizado nas Smulas ns 219 e 329 do Colendo TST.
No se aplica s relaes de emprego a condenao em honorrios advocatcios
decorrentes de mera sucumbncia. Recurso ao qual se d provimento no particular.
Recurso ao qual se d parcial provimento. ' (TRT
(TRT 23 R. - RO 00030.2009.004.23.00-
2; Segunda Turma; Rel Juza Conv. Roseli Daraia; DEJTMT 08/11/2010; Pg. 44)

O Superior Tribunal de Justia, tambm, tem


delimitado julgados com esta mesma impresso:

ADMINISTRATIVO. CIVIL. RESPONSABILIDADE CIVIL DO ESTADO. AO DE


INDENIZAO POR DANOS MORAIS E MATERIAIS. PRESCRIO. NO INCIDNCIA.
QUANTUM DOS DANOS MORAIS. SMULA N 7/STJ. JUROS MORATRIOS. MP
2180/35-01. PENSO. TERMO AD QUEM. DATA EM QUE O DE CUJUS COMPLETARIA
70 ANOS.
1. Trata-se na origem de Ao Condenatria contra o Estado da Paraba, em razo do
assassinato do esposo/pai dos ora recorrentes, em 1984, por policiais militares,
condenados penalmente.
2. A sentena de 1 grau julgou a demanda parcialmente procedente, estabelecendo
indenizao por danos morais, penso alimentcia mensal e danos materiais a partir
de 1999 (o perodo anterior estaria prescrito), acrescidos de correo monetria e
juros de mora. O acrdo deu provimento parcial apelao dos particulares apenas
para reconhecer a incidncia de juros de mora a partir dos cinco anos anteriores ao
ajuizamento da ao.
3. Os recorrentes pretendem ver afastada a prescrio em relao a uma das partes;
majorar os danos morais; retroceder a incidncia de juros data do evento;

41
modificar seu percentual; e estender a penso at a data da atual expectativa de
vida do brasileiro.
4. Nos termos da jurisprudncia pacfica do STJ, o termo inicial da prescrio, em
ao de indenizao por ilcito penal praticado por agente do Estado, o trnsito em
julgado da Ao Penal condenatria. Se houve o reconhecimento da eficcia
interruptiva da prescrio promovida pela Ao Penal, no se pode mitig-la de
modo a permitir a propositura da ao indenizatria, mas obstar o pedido de penso
relativa a perodo posterior Ao Penal.
5. A sentena, em captulo no reformado, fixou a condenao no valor de
R$200.000,00 em favor da viva e R$100.000,00 para cada filho. A partir dessas
premissas, a verificao da razoabilidade do quantum indenizatrio esbarra no bice
da Smula n 7/STJ. Precedentes do STJ.
6. Os juros moratrios sobre as condenaes contra a Fazenda Pblica, nas
demandas judiciais propostas aps a edio da Medida Provisria n 2.180-35/2001,
devem incidir no percentual de 6% ao ano, mesmo que se trate de penses ou de
parcelas de natureza alimentar. A orientao foi reafirmada pela Terceira Seo do
STJ no julgamento do RESP 1.086.944/SP, sob o rito dos recursos repetitivos (art. 543
- C do CPC).
7. O critrio para determinar o termo final da penso devida viva a expectativa
de vida do falecido. Ela no indicador estanque, pois calculado tendo em conta,
alm dos nascimentos e bitos, o acesso sade, educao, cultura e ao lazer,
bem como a violncia, a criminalidade, a poluio e a situao econmica do lugar
em questo.
8. Qualquer que seja o critrio adotado para a aferio da expectativa de vida, na
hiptese de dvida o juiz deve solucion-la da maneira mais favorvel vtima e
seus sucessores.
9. A idade de 65 anos, como termo final para pagamento de penso indenizatria,
no absoluta, sendo cabvel o estabelecimento de outro limite, conforme o caso
concreto. Precedentes do STJ.

41
10. possvel a utilizao dos dados estatsticos divulgados pela Previdncia Social,
com base nas informaes do IBGE, no tocante ao clculo de sobrevida da
populao mdia brasileira. Em homenagem alterao gradativa e prospectiva da
jurisprudncia, bem como aos precedentes referidos pelos recorrentes, o termo ad
quem para o pensionamento deve ser a data em que o de cujus completaria 70
anos.
anos.
11. Recurso Especial parcialmente provido para afastar a prescrio, fixar o termo a
quo dos juros incidentes sobre a parcela pretendida a partir do evento danoso e
estabelecer como termo ad quem para o pensionamento a data em que o de cujus
completaria 70 anos.
anos. (STJ
(STJ - REsp 1.244.979; Proc. 2011/0065237-5; PB; Segunda
Turma; Rel. Min. Herman Benjamin; Julg. 10/05/2011; DJE 20/05/2011)

Importante gizar, de logo, nada h que se


decotar do pensionamento em razo da penso por morte ora paga
pelo INSS, argumentos estes frequentes nos Tribunais. Tal fato no
impede e nem se compensa o recebimento de penso mensal
vitalcia, porque os fatos ou as causas jurdicas de um e de
outro so distintas.

Assim, tem-se que a penso por morte paga


pelo INSS decorre do seguro social financiado pelo de cujus, pela
empresa e por toda a sociedade, em face do seu carter solidrio
e compulsrio (art. 194-V, da Constituio Federal).

Por outro ngulo, o pleito indenizatrio em


estudo enfoca uma natureza indenizatria, em razo da a
atividade de risco e ilcita desenvolvida pela Promovida.

41
A propsito, enfrentando debate semelhante, o
Egrgio Tribunal Superior do Trabalho decidiu que:

AGRAVO DE INSTRUMENTO EM RECURSO DE REVISTA DA RECLAMADA.


Acidente de trabalho. bito do empregado. Culpa da reclamada. No caso, o acidente
ocorreu no estacionamento da empresa de nibus reclamada quando outro
empregado, ao manobrar um nibus para a vaga, atingiu o reclamante, tambm
manobrista, que veio a bito. Ficou evidenciada a conduta culposa da reclamada,
uma vez que antes deste acidente a reclamada no tinha um programa de
preveno de riscos e acidente oriunda da atividade de risco executada pela r e
da sua conduta ilcita. Logo, ante as, no havia instrues aos empregados sobre os
riscos de sua atividade, no eram fornecidos equipamentos de proteo individual
do tipo coletes refletores e o local de manobra dos nibus era precariamente
iluminado. A conjuno desses fatores contribuiu de forma decisiva para a
ocorrncia desse grave infortnio, visto que a ausncia de orientao aos
empregados sobre normas de segurana do trabalho possibilitaram que o
reclamante, que era novato na empresa, fizesse uso de fones de ouvido durante a
jornada de trabalho. Caracterizada a culpa da reclamada no acidente fatal, no h
falar em culpa exclusiva da vtima ou culpa concorrente. Indenizao por danos
materiais. Compensao com benefcio previdencirio. A indenizao por ato ilcito
decorre da responsabilidade civil e o autor do dano dever responder
integralmente por ela. O benefcio previdencirio pago porque o empregado
contribuiu mensalmente para a previdncia na expectativa de que, na ocorrncia
de um risco coberto pelo seguro social, no ficar sem os meios indispensveis de
sobrevivncia. Assim, a excluso ou deduo do valor da indenizao por danos
materiais pelo benefcio previdencirio transfere ao de cujus, que no concorreu
para o ato ilcito, o nus de arcar com parte da indenizao que devida aos seus
familiares, o que no pode ser aceito. Dessa forma, no possvel excluir ou
diminuir o valor da indenizao por danos materiais, porque a famlia do de cujus
41
percebe benefcio previdencirio ante as finalidades distintas, a indenizao tem
natureza reparatria e a previdncia tem carter securitrio.
securitrio. Valor da indenizao
por danos morais. Diminuio. O exame deste tema restou prejudicado em razo do
conhecimento e provimento do recurso de revista do reclamante para majorar o
valor da indenizao por danos morais para trezentos mil reais (300.000,00). Agravo
de instrumento a que se nega provimento. Agravo de instrumento em recurso de
revista do reclamante. Indenizao por danos morais. bito do empregado. Fixao
do quantum indenizatrio. Possvel violao do artigo 5, V, da Constituio Federal.
Agravo de instrumento provido para determinar o processamento do recurso de
revista. Recurso de revista do reclamante. Indenizao por danos morais. bito do
empregado. Fixao do quantum indenizatrio. Violao do artigo 5, V, da
Constituio Federal. Em verdade, no h como reparar o sofrimento pela perda de
um ente querido, no caso, um chefe de famlia, que deixara dois filhos e uma viva
deriva. Nesse esteio, a indenizao servir, apenas, para amenizar o sofrimento da
viva e dos filhos, que de uma hora para outra foram surpreendidos pela morte de
quem os sustentava. Considerando o bem infligido - A vida - Constato que o TRT no
atuou dentro da razoabilidade, e considero mdico o arbitramento. No h como
reparar o sofrimento pela perda do arrimo de famlia. Nesse esteio, a indenizao
servir, apenas, para amenizar o sofrimento dos dependentes do trabalhador.
Considerando a gravidade do dano (bito de um chefe de famlia), a expectativa de
sobrevida da vtima e as condies econmicas das partes, dou provimento revista
para majorar o valor da indenizao por danos morais. Recurso de revista conhecido
e provido para majorar o valor da condenao. Honorrios advocatcios. Ao
ajuizada na justia do trabalho. A reclamao foi ajuizada na justia do trabalho na
qual predomina o jus postulandi. Assim, o deferimento dos honorrios advocatcios
est condicionado ao preenchimento dos requisitos previstos na Lei n 5.584/70.
Logo, no existindo a assistncia sindical ao reclamante, indevido o pagamento de
honorrios advocatcios. Recurso de revista no conhecido. Concluso: Recurso de
revista parcialmente conhecido e provido. (TST
(TST - ARR 622-14.2010.5.08.0121;

41
Terceira Turma; Rel. Min. Horcio Raymundo de Senna Pires; DEJT 11/05/2012; Pg.
635)

Urge asseverar, mais, que a Autora era casada


com o de cujus h 7 anos. No tinham filhos e, outrossim, que
falecido era o nico que contribua com os proventos do lar (chefe
de famlia).

Por esse norte, compete a R pagar indenizao


mensal (pensionamento) equivalente a 2/3 do salrio do de cujus, o
qual, na data do bito era de R$ 1.250,00 (mil duzentos e cinquenta
reais), at a data que completaria 70 anos de idade ( idade de
aposentadoria compulsria).

De outro importe, a condenao em espcie


dever abranger o 13 salrio.

Acrescente-se que o valor do pensionamento


dever ser reajustado de acordo com aumentos auferidos pela
categoria de trabalho da qual o de cujus fazia parte, no caso
Sindicato Xista da Construo Civil.

7 HONORRIOS ADVOCATCIOS

Tratando-se de ao indenizatria, de cunho


civil e no trabalhista stricto sensu, h de ser observada, quanto
verba honorria advocatcia de sucumbncia, a Instruo Normativa
n. 27/2005 do TST, em especial os ditames de seu art. 5, que
assim preceitua:
41
Art. 5 - Exceto nas lides decorrentes da relao de emprego, os honorrios
advocatcios so devidos pela mera sucumbncia.

Neste sentido:

EMBARGOS DE DECLARAO. NECESSIDADE DE ESCLARECIMENTOS.


No obstante inexistir contradio no julgado, apontada pela parte embargante,
necessrios so esclarecimentos quanto aos honorrios advocatcios, para explicitar
que so devidos apenas em decorrncia da indenizao por danos morais deferida,
por fora da Instruo Normativa 27/2005 do TST. (TRT
(TRT 17 R.
R. -ED 77800-
83.2011.5.17.0014; Rel. Des. Marcello Maciel Mancilha; DOES 30/01/2013; Pg. 127)

HONORRIOS ADVOCATCIOS. LIDE NO EMPREGATCIA. PERCENTUAL APLICVEL.


Considerando que a lide versa sobre cobrana de contribuio sindical, de
competncia desta especializada (CR, art. 114, III), os honorrios advocatcios so
devidos pela mera sucumbncia, conforme disposto no art. 5 da Instruo
Normativa TST n 27/2005. Da porque, no se tratando de relao de emprego, os
honorrios so disciplinados pelo cdigo de processo civil, em seu art. 20, devendo
ser arbitrados entre 10% e 20% do valor lquido da condenao, na forma da OJ 348
da SBDI-1/TST. (TRT
(TRT 3 R. - RO 783-04.2012.5.03.0053; Rel Des Camilla G. Pereira
Zeidler; DJEMG 28/01/2013; Pg. 49)

HONORRIOS ADVOCATCIOS SUCUMBENCIAIS. INSTRUO NORMATIVA N


27/2005 DO TST.
Nas causas no decorrentes de relao jurdica empregatcia, deve-se reconhecer a
aplicao da hiptese disciplinada no art. 5 da Instruo Normativa n. 27/2005 do

41
TST, que aduz exceto nas lides decorrentes da relao de emprego, os honorrios
advocatcios so devidos pela mera sucumbncia. Dessa forma, no restando
caracterizada a relao empregatcia, impende reformar a sentena para condenar a
R ao pagamento de honorrios advocatcios de sucumbncia no percentual de 20%
(vinte por cento) sobre o valor da condenao, consoante o art. 20, 3 do CPC.
Recurso a que se d provimento. (TRT
(TRT 23 R. - RO 0000930-19.2012.5.23.0006;
Segunda Turma; Rel Des Maria Berenice; DEJTMT 28/01/2013; Pg. 87)

8PEDIDOS e requerimentos

Diante do que foi exposto, a Autora pleiteia:

a) Seja a R notificada para comparecer audincia


inaugural e, querendo, apresentar sua defesa, sob pena
de revelia e confisso quanto matria ftica estipulada
nessa inaugural;

b) requer a condenao da Promovida a pagar, a ttulo de


danos morais (ricochete), a quantia de R$
300.000,00(trezentos mil reais), valor este compatvel
com o grau de culpa, a leso provocada e a situao
econmica de ambas as partes envoltas nesta pendenga
judicial e;

c) tambm conden-la a indenizar a Autora em lucros


cessantes(CC, art. 948, inc. II), com a prestao de
alimentos mensais, correspondentes a 2/3 dos
vencimentos que o de cujus recebia poca do acidente,
devidamente corrigido, inclusive abrangendo a
41
gratificao natalina, tendo como termo a data que o
mesmo completaria setenta anos de idade. Pede, mais,
que a penso seja reajustada de acordo com os aumentos
advindos da categoria laboral do de cujus;

d) condenar a R em custas e honorrios advocatcios,


estes arbitrados em 20%(vinte por cento) sobre o valor da
condenao.

Protesta provar o alegado por todos os meios


de provas admitidos, nomeadamente pela produo de prova oral
em audincia, alm de percia e juntada posterior de documentos.

Por fim, o patrono da Reclamante, sob a gide


do art. 730 da CLT c/c art. 365, inc. IV, do CPC, declara como
autnticos todos os documentos imersos com esta inaugural,
destacando, mais, que a presente pea processual acompanhada
de duas (2) vias de igual teor e forma.

D-se causa o valor de R$


300.000,00(trezentos mil reais).

Respeitosamente, pede deferimento.

Curitiba (PR), 00 de janeiro de 0000.

Beltrano de tal
Advogado OAB(PR) 112233

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