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jusbrasil.com.br
7 de Novembro de 2017

A lei aplicvel aos contratos internacionais sob o ponto de vista do

direito brasileiro

1. Introduo
O direito internacional privado regula as relaes jurdicas estabelecidas em
mbito privado que extrapolam os limites de fronteira fsica do Estado. Ao
estabelecer esse tipo de relao jurdica, muito comum que haja conflito de
normas e consequentemente, de interesses entre as partes contratantes.

Historicamente, os contratos internacionais sempre tiveram grande importncia

para o desenvolvimento da economia mundial. Contudo, no presente momento a
relevncia desse assunto tomou propores gigantescas. Graas evoluo dos
meios de comunicao e ao acesso cada vez mais facilitado s novas tecnologias, o
mundo tem estabelecido contratos internacionais muito mais frequentemente que
h 50 anos. Um cidado brasileiro comum pode, em apenas poucos minutos,
estabelecer contratos de compra e venda com um cidado chins. Ao mesmo
tempo, grandes companhias conseguem movimentar milhes atravs de vdeo
conferncias, sem ao menos terem apertado as mos uma nica vez.

As disposies normativas, evidentemente, no so capazes de solucionar

problemas jurdicos provenientes destes contratos internacionais celebrados,
tendo em vista a existncia de eventuais conflitos de leis no espao e a existncia de
distintas categorias jurdicas. necessria a elaborao de mtodos os quais
procurem tratar de maneira mais equitativa estes fatos que so freqentes e
necessrios na atualidade. Em suma, necessria a existncia de um ramo da
cincia jurdica com a finalidade de resolver tais conflitos, sendo este o Direito
Internacional Privado.

Dessa forma, o estudo dos contratos privados em Direito Internacional tem

tomado cada vez mais importncia, devendo os acadmicos e operadores do
Direito aprimorar seus conhecimentos sobre as normas que regem tal ramo
jurdico.
A LINDB - Lei de Introduo das Normas do Direito Brasileiro estipula, dentre
outras, normas de Direito Internacional Privado, regulamenta o conflito de leis no
pas. Essas regras estipularam, em alguns casos, quando e qual direito deve ser
aplicado em determinados casos, o direito brasileiro ou o estrangeiro.

Contudo, mister lembrar que as normas so relativas, ou seja, no so universais

ou atemporais. A LINDB, apesar de ser a norma que regula todo o sistema jurdico
ptrio, no tem capacidade de sozinha regular toda constituio de contratos
internacionais. Dessa forma, outras formas de normatizao, menos estticas, so
utilizadas ao tratar-se de Direito Internacional Privado.

Dolinger (2013) afirma que alm da lei, so fontes do Direito Internacional Privado
o costume, os tratados internacionais, a jurisprudncia e a doutrina, sendo essa
ltima muitas vezes fonte primria para soluo de dvidas.

O presente trabalho tem como objetivo discutir brevemente o conceito de contrato

internacional e suas relaes com o direito brasileiro.

2. Contrato Internacional
Para se identificar as regras que regem determinado contrato, se nacionais ou
estrangeiras, deve-se observar o domiclio das partes envolvidas.

Deve ser entendido que o contrato internacional, se as mesmas partes tm a sua

residncia habitual ou estabelecimento em diferentes Estados Partes, ou se o
contrato tem vinculao objetiva com mais de um Estado Parte.[1]

O contrato internacional um instrumento especializado do DIPr que busca

regular uma relao jurdica, sendo que este objeto detm um ou mais elementos
de estraneidade e possui vnculos com um ou mais sistemas jurdicos distintos.

Os elementos de estraneidade, ou seja, as caractersticas, que ligam um contrato a

mais sistemas jurdicos, determinando a sua internacionalidade so: domiclio,
nacionalidade, Lex voluntatis, localizao da sede, centro das principais
atividades, foro, etc.

Nos contratos internacionais tambm existe a presena das responsabilidades pr-

contratuais, as quais representam os acordos preliminares sobre como se formar
o contrato.

De qualquer sorte, no processo preliminar de formao do contrato, podem

tambm surgir circunstncias que, posteriormente, dem razo a pedidos de
reparao ou indenizao, pois, a fim de se preparar para executar o contrato, a
parte chega a mobilizar desde logo, recursos, pessoal, adquire imveis e
equipamentos e os movimenta, ou pratica outros atos que, caso se frustre a
possibilidade de materializao do acordo por culpa da outra parte, que ocultou ou
falseou dados ou criou falsas expectativas, podem ser passveis de indenizao.

No que tange classificao dos contratos, Maristela Basso identifica trs fases
fundamentais: a formao (gerao), a concluso (aperfeioamento) e a execuo
(consumao). Em cada uma delas o ajuste da vontade adquire contornos
particulares, e todas so indispensveis constituio, modificao e extino dos
vnculos jurdicos.[2]

O contrato internacional passa a existir quando h o consenso entre as partes e

validadade para identificar e manifestar suas vontades.

Dentro desse panorama, Karin H. Skitnevsky aponta como primeira cautela a ser
tomada ao realizar um contrato internacional, a certificao sobre os poderes e a
capacidade do autor da proposta, no que tange a celebrao do negcio, seja ele
titular do poder de contratar ou mandatrio. Some-se a isso o fato de que, muitas
vezes, entre a proposta e a aceitao surgem diversas contrapropostas, o que
dificulta identificar o autor da ltima proposta aceita. Cabe, portanto, ao
destinatrio da oferta, certificar-se sobre os poderes e a capacidade do autor.[3]

Na formao dos contratos internacionais do comrcio vital o conhecimento da

estrutura do contrato, a lngua estrangeira em que se processa a negociao, assim
como o sistema jurdico da (s) outra (s) parte (s). Os contratos internacionais so
nada menos, que negcios jurdicos, logo possuem os mesmos pressupostos destes.

A redao da clusula de eleio de foro outro elemento importante, pois se deve

estar atento a mais de um ordenamento jurdico, diferente do que ocorre no direito
interno. Luiz Olavo Baptista entende que aquele que elabora o contrato deve
dedicar ateno especial verificao de quais as regras de competncia
internacional que regem a situao e a seguir determinar a norma de conflito
aplicvel pelo juiz competente em cada hiptese, para ento indicar o direito
material aplicvel.[4]

A livre vontade das partes quando da contratao outro elemento essencial para a
validade dos instrumentos negociais, pois os contratantes devem se integrar e se
manifestar neste sentido, mesmo que defendam interesses opostos. Alm disso,
este elemento visto como importante na medida em que se confere a vontade
individual faculdade de escolher, de forma expressa ou tcita, a lei competente
em determinados assuntos.

Por outro lado, os artigos 7o e 8o da Inter-American Convention on the Law

applicable to International Contracts, assim dispuseram:
 Art. 7. O contrato rege-se pelo direito escolhido pelas partes. O acordo das
partes sobre esta escolha deve ser expresso ou, em caso de inexistncia de
acordo expresso, depreender-se, de forma evidente, da conduta das partes e
das clusulas contratuais consideradas em seu conjunto. Esta escolha poder
referir-se totalidade do contrato ou uma parte do mesmo. A eleio de
determinado foro pelas partes no implica necessariamente a escolha do
direito aplicvel.

Art. 8. As partes podero, a qualquer momento, acordar que contrato seja

total ou parcialmente submetido a um direito distinto daquele pelo qual se
regia anteriormente, tenha este sido ou no escolhido pelas partes. No
obstante, tal modificao no afetar a validade formal do contrato original
nem os direitos de terceiros.

a) Hardship Clause

Ante o surgimento de fatos imprevistos e excepcionais que tornem o contrato

oneroso para uma das partes, os contratos internacionais, sobretudo os de longa
durao, devem procurar prever tais possibilidades.

Orlando Gomes, em parecer transcrito por Luiz Olavo Batista, define a clusula de
hardship, como:

"uma clusula que permite a reviso do contrato se sobrevierem circunstncias

que alterem substancialmente o equilbrio primitivo das obrigaes das partes.
No se trata de aplicao especial da teoria da impreviso qual alguns
querem reconduzir a referida clusula, (...). Trata-se de nova tcnica para
encontrar uma adequada reao supervenincia de fatos que alterem a
economia das partes, para manter... Sob o controle das partes, uma srie de
controvrsias potenciais e para assegurar a continuao da relao em
circunstncias que, segundo os esquemas jurdicos tradicionais, poderiam
levar resoluo do contrato". [5]

A clusula de hardship consiste numa norma de reviso, cujo objetivo a

reorganizao do equilbrio contratual, com o propsito de readapt-lo,
preservando a equidade das partes ao novo contexto gerado pela supervenincia de
fato imprevisvel, ou, no sendo possvel a reorganizao, proceder resoluo do
contrato sem onerar excessivamente qualquer das partes.

b) Jurisprudncia

A questo da lei aplicvel aos contratos internacionais foi tratada incidentalmente

pela jurisprudncia brasileira, quando havia um litgio a respeito do cumprimento
de um contrato internacional.
Apesar de a regra brasileira ser a do local da celebrao do contrato, a da execuo
teve preponderncia na jurisprudncia, pois interpretou-se que lei do local da
constituio, somam-se as exigncias do ordenamento jurdico relativo a sua
execuo.

Segundo Ndia de Arajo:

"Em um contrato internacional de corretagem, o STJ decidiu que a obrigao

considerava-se constituda no pas em que fora concluda. Havia dois
contratos: o de compra e venda de um imvel no Brasil, mas realizado no
Uruguai, e o de corretagem, supostamente ocorrido no Brasil. O relator sups
pelas circunstncias do caso, que este ltimo fora concludo no Brasil, pois
todas as partes residiam aqui, e o andamento da transao se deu no Brasil.
Apesar da ausncia de elementos suficientes para comprovar o local de sua
realizao, entendeu o STJ que este lugar fora o Brasil. Usou a regra
subsidiria (art. 9, p. 2) da lei de residncia do proponente, por ser um
contrato entre ausentes, e considerou aplicvel a lei brasileira.[6]

J em outro dois casos relativos a dvidas de jogo, o art. 9 foi aplicado aos
contratos celebrados no exterior. No primeiro, o ento Tribunal de Alada de So
Paulo decidiu que a dvida era relativa ao contrato de abertura de crdito, realizado
nos Estados Unidos, aplicando-se a lei americana, ao invs da norma contida no
art. 1.477 do Cdigo Civil Brasileiro, justificando que a dvida era contratual e no
oriunda da mesa de jogo. A inteno do tribunal foi coibir uma tentativa de fraude
a legislao, pois, pelo ordenamento jurdico ptrio, as dvidas de jogo, bem como
emprstimos para essa finalidade, no so passveis de cobrana.[7]

A LINDB assim dispe:

Art. 9 Para qualificar e reger as obrigaes, aplicar-se- a lei do pas em que

se constituirem.

1 Destinando-se a obrigao a ser executada no Brasil e dependendo de

forma essencial, ser esta observada, admitidas as peculiaridades da lei
estrangeira quanto aos requisitos extrnsecos do ato.

2 A obrigao resultante do contrato reputa-se constituida no lugar em que

residir o proponente.

O Tribunal de Justia do Distrito Federal, que aplicou o art. 9 da antiga LICC,

atual LINDB, por entender que se o fizesse inversamente estaria contrariando
norma de ordem pblica do DIPr. Se de um lado o jogo era lcito no pas onde as
atividades ocorreram, de outro, o direito brasileiro considerava como inexigveis as
dvidas contradas deste modo. Diante da diferena entre os dois sistemas, o
Tribunal aplicou o caput do art. 9 (lei do lugar da constituio), porque de outro
modo haveria enriquecimento sem causa, por parte do devedor, que abusaria da
boa-f do credor. Assim, concluiu que a aplicao da lei americana serviria para
proteger a ordem pblica.

H tambm uma deciso do Tribunal de Alada de So Paulo na qual houve uma

confuso entre a determinao do foro do contrato e da lei aplicvel. Foi feita uma
anlise conjunta das duas clusulas. A obrigao constitura-se na Alemanha,
sendo esta a lei aplicvel, conforme o art. 9 da LINDB, mas o tribunal entendeu
que ali tambm deveria ser proposta a ao. Por ser aplicvel a lei estrangeira, no
quer dizer que o foro competente seja tambm o estrangeiro, logo, no haveria
qualquer problema em aplicar a lei alem se o caso fosse julgado no Brasil. No era
o caso de nenhuma das hipteses do art. 88 do CPC, embora isso no tenha sido
mencionado na deciso.[8]

Nota-se que os tribunais brasileiros tm entendido que a regra da execuo do

contrato se sobrepe a regra esculpida no art. 9 da LINDB (local da constituio),
visto que mais comum ocorrerem os litgios no local da execuo (lugar onde o
devedor tem seu domiclio, bens e estabelecimento comercial, e onde mais fcil
obter o pagamento).

3. Concluso
O contrato internacional tem tomado grande importncia na sociedade
contempornea. Cabe aos que lidam com as normas, tanto advogados, juzes como
tambm os legisladores e empresrios, exigir que esse assunto seja tratado de
forma mais contundente no sistema normativo brasileiro.

Graas s falhas normativas no sistema jurdico brasileiro, quando se trata de

contrato internacional e conseqentemente, Direito Internacional Privado
necessrio recorrer doutrina e jurisprudncia para dirimir eventuais conflitos.
Esta necessidade de se recorrer essas fontes compreensvel tendo em vista a
parcimnia do juiz, no entanto coexiste a essa necessidade uma caracterstica de
insegurana jurdica quando o direito positivo dbio, desatualizado e
caracterizado pela existncia de inmeras lacunas.

Quanto mais aprofundado o estudo do Direito Internacional Privado, mais

desenvolvidas sero as normas brasileiras relativas a esse assunto. inadmissvel
que um pas entre as 10 maiores economias do mundo no tenha um conjunto de
normas mais adequado e facilitador ao estabelecimento de contratos
internacionais.

certo que se fazem necessrios estudos mais aprofundados sobre assunto para
assim, desenvolver novas formas de regulamentao do Direito Internacional
Privado, facilitando o estabelecimento de contratos entre partes de diferentes
 Estados de forma cada vez mais simples e dinmica, beneficiando a economia
ptria.

[1] Inter-American Convention on the Law applicable to International Contracts

[2] BASSO, Maristela. Cartas de Inteno ou Contratos de Negociao. RT 94-5,

Nov. 1994. P.136-137.

[3] SKITNEVSKY, Karin H. A Formao dos Contratos Internacionais. In: Revista

de Direito Constitucional e Internacional. So Paulo, n. 65, p. 136, out/dez. 2008.

[4] BAPTISTA, Luiz Olavo. Dos Contratos Internacionais: Uma Viso Terica e
Prtica. So Paulo: Saraiva, 1994. P. 82.

[5] BAPTISTA, Luiz Olavo. Dos Contratos Internacionais Uma Viso Terica e
Prtica. So Paulo: Saraiva, 1994. P. 143-144.

[6] ARAJO, Ndia. Direito Internacional Privado: Teoria e Prtica Brasileira. Rio
de Janeiro: Renovar, 2003. P. 338.

[7] ARAJO, Ndia. Direito Internacional Privado: Teoria e Prtica Brasileira. Rio
de Janeiro: Renovar, 2003. P. 338.

[8] ARAJO, Ndia. Direito Internacional Privado: Teoria e Prtica Brasileira. Rio
de Janeiro: Renovar, 2003. P. 340.

Disponvel em: http://biassis2.jusbrasil.com.br/artigos/337513894/a-lei-aplicavel-aos-contratos-internacionais-sob-o-ponto-de-vista-do-

direito-brasileiro