11/11/2022 19:52 Arbitragem internacional

NO AR: Migalhas nº 5.476

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Arbitragem internacional
Marcella Kfouri Meirelles Cabral

Utilizada como um método alternativo na solução de conflitos, no âmbito internacional,

duas modalidades de arbitragem se desenvolveram : a arbitragem internacional pública e
a arbitragem internacional privada.
quarta-feira, 29 de janeiro de 2014
Atualizado em 28 de janeiro de 2014 11:59

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1. Introdução
As ideias desenvolvidas no presente trabalho visam trazer uma exposição singela em
relação à arbitragem no cenário internacional.

No âmbito internacional, duas modalidades de arbitragem se desenvolveram, a

arbitragem internacional pública, aplicada nas relações jurídicas em que há a presença
de sujeitos de direito público, e a arbitragem internacional privada, aplicada nas
relações jurídicas entre sujeitos de direito privado, foco deste trabalho.

2. Conceito de arbitragem
Utilizada como um método alternativo na solução de conflitos, a arbitragem é um meio
extrajudicial em que as partes submetem questões litigiosas existentes ou futuras ao
crivo de um arbitro ou de um tribunal arbitral.
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Importa considerar que nem todas as matérias podem ser submetidas a um juízo
arbitral. Em geral, somente questões patrimoniais são admitidas. Caso haja alguma
restrição no direito interno, esta terá reflexo no âmbito internacional.

No Brasil, por exemplo, somente questões de direito patrimonial disponível podem ser
objeto de arbitragem internacional.

No processo de arbitragem, portanto, será um árbitro ou um juízo arbitral o

encarregado de buscar e impor a solução ao caso concreto. Tal decisão será

comparada a uma sentença judicial1.

No Brasil, a partir da edição da lei 9.307/96, a arbitragem ganhou relevância como

método alternativo de solução de rápida de conflitos, diante da sobrecarga das
demandas judiciais.

Há, ainda, de se considerar que a lei 9.307/96 procurou adequar a ordem jurídica
interna à realidade da sociedade, uma vez que as relações econômicas globalizadas
estavam ocorrendo, e continuam, em um ritmo acelerado, o que fez com que
houvesse a necessidade de criação de mecanismos de distribuição de Justiça por
meio de novas técnicas e métodos alternativos para solução das controvérsias.

2.1. Convenção de arbitragem: cláusula compromissória e compromisso arbitral

A convenção de arbitragem, segundo definição da Convenção de Nova Iorque, é "o
acordo escrito pelo qual as partes se comprometem a submeter à arbitragem todas as
divergências que tenham surgido ou que possam vir a surgir entre si no que diz
respeito a um relacionamento jurídico definido, seja ele contratual ou não, com relação
a uma matéria passível de solução mediante arbitragem".

Importante considerar que há legislações que não fazem a distinção entre as espécies
de convenção de arbitragem, como é o caso do direito inglês e alemão.

Por sua vez, muitos países, como o Brasil, trazem a convenção de arbitragem como
gênero, da qual são espécies a cláusula compromissória e o compromisso arbitral.

Neste sentido, o artigo 3º2 da lei 9.037/96 traz, como espécies de convenção de
arbitragem, a cláusula compromissória ou pactum compromitendo (artigo 4º3 e artigo
8º4 da lei 9.037/96 e artigo 8535 do CC), e o compromisso arbitral (artigo 9º6 da lei
9.037/96).

Na cláusula compromissória se estabelece que, havendo divergência entre os

contratantes, estes deverão resolver a questão perante o juízo arbitral. No entanto, esta
cláusula não possui força obrigatória entre as partes, uma vez que se trata de simples
promessa de efetuarem o compromisso arbitral, submetendo a questão ao julgamento
de árbitros.

Ou seja, trata-se a cláusula compromissória de verdadeiro contrato preliminar em que,

havendo recusa de um dos contratantes em efetuar o compromisso arbitral, o outro
contratante poderá pleitear em juízo a efetivação de referida cláusula.

P i bit l é
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Por sua vez, o compromisso arbitral é um contrato em que as partes efetivamente se
obrigam a resolver a eventual pendência futura ao juízo arbitral.

Há, ainda, de se considerar que a cláusula compromissória possui autonomia em

relação ao contrato. Deste modo, a validade e licitude de referida cláusula são
examinadas separadamente das do contrato principal7.

No entanto, esta independência da cláusula arbitral não impede que a invalidade ou a

nulidade do contrato que contenha a cláusula não a atinja. É o caso em que ocorrem

vícios de vontade, como o erro substancial, a fraude e a coação, quando geram a

nulidade do contrato principal8.

3. Arbitragem comercial internacional

A arbitragem será comercial quando envolver questões ligadas a contratos comerciais
firmados entre pessoas físicas ou jurídicas.

Por sua vez, a arbitragem será internacional quando, em razão de algum elemento de
conexão, desenvolver-se além das fronteiras dos países, seja com base no objeto da
lide, nas partes, na pessoa dos árbitros ou na sede do juízo arbitral.

Importa considerar que a lei de arbitragem brasileira não conceituou o que seria
arbitragem internacional, mas restou estabelecido, em seu artigo 349, o critério
adotado para diferenciar a arbitragem nacional da internacional, qual seja, o critério
geográfico. Assim, quando a sentença for proferida fora do Brasil será considerada
internacional.

Assim, no âmbito internacional, as partes escolhem o árbitro ou o critério para sua

designação, as regras de direito a serem aplicadas, o idioma a ser utilizado, além do
local em que o julgamento será proferido.

No que se refere ao local em que o julgamento é proferido, insta ressaltar ser comum
aos contratantes estrangeiros a busca de um foro neutro em razão do receio de litigar
no Estado da parte contrária.

Diante disto, é possível concluir que a arbitragem internacional possui assento na

autonomia da vontade das partes, uma vez que estas possuem ampla liberdade para
traças as regras para que eventual conflito futuro seja dirimido.

No entanto, é importante destacar que a arbitragem internacional não está totalmente

desvinculada da ordem jurídica nacional. Por certo, as normas adotadas pelas partes
não devem se chocar com as disposições da ordem pública internacional ou interna.
No Brasil, por exemplo, não terá eficácia a decisão que ofender a soberania nacional,
os bons costumes e a ordem pública.

Importante considerar, ainda, que na esfera internacional "a experiência revela que a
resistência em cumprir decisão arbitral é infrequente, pois as relações entre as partes
são contínuas e de longa duração. A parte que deixa de cumprir a decisão passa a ser
discriminada pela comunidade com a qual se relaciona".10

Por fim importante ressalta que em decorrência do artigo 31 da lei 9 307/96 não faz
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Por fim, importante ressalta que, em decorrência do artigo 31 da lei 9.307/96, não faz
sentido exigir a homologação da sentença arbitral estrangeira ao crivo do Poder
Judiciário brasileiro.

4. Lex mercatoria como fonte da arbitragem internacional

São fontes da arbitragem internacional: as leis, os tratados internacionais, os usos e
costumes, a jurisprudência arbitral, a doutrina, os princípios gerais de direito e a lex
mercatoria.

Como as leis, os tratados internacionais, os usos e costumes, a jurisprudência arbitral, a

doutrina, princípios gerais de direito são institutos recorrentes e comuns a outros
ramos do Direito, daremos ênfase à lex mercatoria, que é a fonte diferencial aplicada
na arbitragem internacional.

Segundo ensina Maria Helena Diniz, lex mercatoria é uma "teoria fundada na
constatação de que os contratantes pretendem unificar o regime jurídico da venda
internacional e as operações complementares mediante contratos".11

Conforme observa Luiz Olavo Baptista que a lex mercatoria "tem suas raízes e suas
fontes no direito de diversos países na aplicação pragmática dos princípios e normas
deles oriundos, mas reduzida a uma fórmula global que resulta da práxis do comércio
internacional".12

A lex mercatoria "consiste em um conjunto de regras de direito, conhecidas e

utilizadas, sem vínculo com qualquer sistema legal específico, tendo por fundamento
os usos e costumes daquela localidade, bem como a adoção reiterada de cláusulas
padrão e contratos tipos e práticas reconhecidas e aceitas internacionalmente por
associações profissionais, organizações supranacionais e entidades semelhantes".13

O instituto recorre aos princípios gerais de direito, engloba os usos e costumes,

formando um conjunto de normas.

Assim, há possibilidade de as questões serem resolvidas por prática consagradas no

direito internacional, por ser um conjunto de soluções já encontradas no cenário
comercial internacional.

Caracterizada como anacional, a nova lex mercatoria, por estar desvinculada a

qualquer ordem jurídica estatal, evolui-se para um direito transnacional construído
dentro da ordem jurídica internacional.

5. Contratos internacionais e a lei modelo de arbitragem

O processo de integração internacional faz que surjam inúmeros contratos
internacionais que, em muitos casos, darão ensejo a um conflito que poderá ser
solucionado pela arbitragem internacional.

Assim, ao surgir um litígio no âmbito internacional o juízo arbitral é uma opção das
partes contratantes para alcançar a solução ao caso concreto.

De acordo com o entendimento de Carolina Iwancow Ferreira, a busca por uma

solução extrajudicial como no caso da utilização da arbitragem internacional muitas
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solução extrajudicial, como no caso da utilização da arbitragem internacional, muitas
vezes se dá em razão do fato de serem elevadas as custas judiciais, da morosidade da
Justiça, da falta de conhecimento específico na matéria em julgamento e falta de
previsibilidade, além do exagerado sistema recursal.14

Em contrapartida ao processo judicial, o procedimento arbitral "é simples, menos

ritualizado e pouco formalista"15, além de ser mais célere e sigiloso, pois não é exigida
a publicidade conferida aos processos judiciais.

As características da celeridade e informalidade, aliadas à possibilidade de escolha da

lei aplicável, tornam a arbitragem um método atraente e seguro para aqueles que
lidam com o comércio internacional.

Com efeito, por ser a arbitragem um método atraente para a solução de conflitos no
âmbito internacional, diversos países do mundo perceberam a necessidade de
harmonizar o direito comercial internacional.

Neste contexto, formulou-se a lei modelo da United Nations Commission on

International Trade Law  - Comissão das Nações Unidas para o Direito Comercial
Internacional (Uncitral) - de 21 de junho de 1985, alterada aos 07 de julho de 2006,
frequentemente utilizada no âmbito das transações comerciais.

A lei modelo abrange o assunto desde a convenção de arbitragem até o

reconhecimento e execução da sentença arbitral.

Constitui, a lei modelo, uma base para a harmonização da utilização da arbitragem no

âmbito internacional. Caracteriza-se como um modelo internacionalmente aceito por
diversos países que adotam a arbitragem internacional como forma de solução de
conflitos. É verdade que se espera que cada país altere a lei modelo o menos possível
para que haja, com relação à arbitragem internacional, a crescente harmonização entre
os países, mas isto não impede que cada país altere o texto da lei modelo.

6. Conclusão
Acompanhando a globalização, diante da crescente expansão das relações jurídicas
comerciais internacionais, a arbitragem internacional possui grande relevo no cenário
internacional, principalmente diante dos negócios que precisam de uma solução
célere, eficaz e especializada que pode ser conferida por árbitros ou um juízo arbitral
específico.

Com efeito, considerando o respeito e o cumprimento que os contratantes conferem à

decisão proferida em âmbito da arbitragem internacional, é inegável a importância do
instituto como sendo um modo seguro e eficaz para a solução de conflitos
internacionais.

__________________

1 Art. 31. A sentença arbitral produz, entre as partes e seus sucessores, os mesmos efeitos da sentença
proferida pelos órgãos do Poder Judiciário e, sendo condenatória, constitui título executivo.

2 Art. 3º - "As partes interessadas podem submeter a solução de seus litígios ao juízo arbitral mediante
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convenção de arbitragem, assim entendida a cláusula compromissória e o compromisso arbitral."

3 Art. 4º - "A cláusula compromissória é a convenção através da qual as partes em um contrato

comprometem-se a submeter à arbitragem os litígios que possam vir a surgir, relativamente a tal
contrato."

4 Art. 8º - "A cláusula compromissória é autônoma em relação ao contrato em que estiver inserta, de tal
sorte que a nulidade deste não implica, necessariamente, a nulidade da cláusula compromissória."

5 Art. 853 - "Admite-se nos contratos a cláusula compromissória, para resolver divergências mediante
juízo arbitral, na forma estabelecida em lei especial."

6 Art. 9º - "O compromisso arbitral é a convenção através da qual as partes submetem um litígio à
arbitragem de uma ou mais pessoas, podendo ser judicial ou extrajudicial.".

7 Luiz Olavo Baptista. Arbitragem Comercial e Internacional, São Paulo, Lex Editora, 2011, p. 114

8 Arbitragem...cit. p. 155

9 Art. 34 - "A sentença arbitral estrangeira será reconhecida ou executada no Brasil de conformidade
com os tratados internacionais com eficácia no ordenamento interno e, na sua ausência, estritamente de
acordo com os termos desta Lei.

Parágrafo único. Considera-se sentença arbitral estrangeira a que tenha sido proferida fora do território
nacional."

10 José Cretella Neto. Curso de Arbitragem, Rio de Janeiro, 2004, p.18.

11 Maria Helena Diniz. Dicionário Jurídico, São Paulo, Saraiva , p. 126.

12 Arbitragem...cit.p. 77.

13 Carla Fernanda de Marco. Arbitragem Internacional no Brasil, São Paulo: RCS Editora, 2005, p. 52/53.

14 Carolina Iwancow Ferreira. Arbitragem Internacional e sua aplicação no direito brasileiro, Campinas,
Reverbo Editora, 2011, p. 95.

15 Arbitragem...cit. p. 40

__________________

Bibliografia

BAPTISTA, Luiz Olavo. Arbitragem Comercial e Internacional, São Paulo, Lex Editora, 2011.

DINIZ, Maria Helena. Dicionário Jurídico, São Paulo, Saraiva.

FERREIRA, Carolina Iwancow. Arbitragem Internacional e sua aplicação no direito brasileiro, Campinas,
Reverbo Editora, 2011.

MARCO, Carla Fernanda de. Arbitragem Internacional no Brasil, São Paulo, RCS Editora, 2005.

NETO, José Cretella. Curso de Arbitragem, Rio de Janeiro, 2004.

__________________

*Marcella Kfouri Cabral advogada do escritório Américo Angélico Sociedade de

Advogados.

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