Nova Lei Falências 2005

CEPAD 2005 Nova Lei de Falncias Mrcio Guimares 1 aula - 28 de abril de 2005
O sistema de insolvncia empresarial traduzido pelos institutos de falncia e recuperao judicial e extrajudicial (e no mais concordatas). Lei n 11.101/2005 surge em 09 de fevereiro de 2005 e em 120 dias ela estar em vigor, que no so 4 meses, como achei eu no incio, eu tambm havia me confundido. um hbito a gente repetir o que as pessoas andam repetindo. Ela estar em vigor dia 06 de junho de 2005, porque so 120 dias, e no 4 meses, que daria 09 de junho. Mas est todo mundo dizendo que 9 de junho. Querem interpelar o assessor do PGJ para encaminhar uma mensagem para todos os promotores, um informativo para que uniformize o entendimento. A Lei n 11.101/2005 surge aps 11 anos de tramitao do projeto. Na verdade, ele tramitou por 3 ou 4 anos. O resto ele dormitou. Os projetos no Congresso Nacional dormitam e uma hora resolvem que ele tem que sair porque tem que sair. No tem uma razo: um determinado dia as pessoas inventam que ele tem que andar, que tem que andar e ele anda. Resultado: recentemente eu assisti uma palestra no IAB, com o professor Srgio D Andrea Ferreira falando sobre a reforma do Judicirio e ele trouxe uns dados que eu no conhecia. Dados sobre reunies mundiais da ONU: uma em Washington, uma, se no me engano, na Alemanha e a ltima foi aqui no Paran. Reunies em que organismos internacionais, Banco Interamericano de Desenvolvimento, ONU, esse povo todo, discutiram diretivas incisivas sobre o Brasil, sobre a Amrica Latina e notadamente sobre o Brasil. Na maioria deles, e nem era objeto da palestra do professor Sergio DAndrea, que era sobre a reforma do Judicirio, havia um comando mundial para que o Brasil tivesse uma nova lei sobre falncia, porque o economista, ou melhor, o investidor externo precisa ter um lastro, ele precisa ver escrito no papel. E eu que estou agora num relacionamento, depois de 6 anos, mais intenso com a Fundao Getlio Vargas, pela Escola de Direito, que tem estreita ligao, muita atuao, com os economistas de l, que so os que elaboram os ndices financeiros de todo o pas e eles dizem o tempo todo pra gente: onde est escrito isso?. Eles no querem a explicao de meia hora sobre construo jurisprudencial. Eles querem ler escrito na lei; eles querem o 1 do inciso II. Ento a lei surge mais ou menos com esse objetivo, no que tange falncia., ela surge para colocar escrito algumas coisas que j existiam. Ento eu tenho usado, at comecei na 2 feira numa palestra em Goinia, um termo que achei muito interessante. Numa entrevista os reprteres s querem saber: novidade? Ento passei a adotar os termos: novidade legal e novidade jurdica, novidades legais tem vrias, novidades jurdicas tem poucas. No texto legal, estando escrita determinada posio eles ficam satisfeitos e a vem mais verbas para ns. Ao que tudo indica, realmente o spread bancrio vai diminuir e realmente haver mais concesso de emprstimo. No porque novidade jurdica, mas porque uma novidade legal. A Lei 11.101/2005 no inova quanto ao sistema, que eu gosto de chamar de insolvncia empresarial. A base, tanto da falncia antiga quanto da nova, tanto da concordata antiga quanto da nova recuperao, a presuno de insolvncia. Vocs j no 1 slide verificam a o grande erro propalado; qual seja: tenho R$ 1.000,00 no bolso, tenho que pagar R$ 2.000,00 em contas. Estou quebrado, estou falido? NO, no estou falido. Por qu? A falncia no se caracteriza pela desproporo negativa patrimonial. Falncia nunca se caracterizou, nem vai se caracterizar com a nova lei, pela desproporo. Desproporo negativa patrimonial caracteriza insolvncia civil. Por falncia, a lei adota outro mecanismo, que antes era identificado pela impontualidade e atos de falncia e com a nova lei continuar a ser identificado pela impontualidade e pela prtica de atos de falncia, o que, alis, bastante antigo desde a Idade Mdia voc no pagava o outro comerciante e o outro comerciante tinha o direito de ir em praa pblica, no dia da feira, de ir na sua banca quebr-la. Ele quebrava literalmente. No errado falar em quebra porque a origem do instituto realmente essa: ir l e quebrar a banca do sujeito, no dia da feira, ou seja, no dia que todos os outros comerciantes e toda a populao l estavam. Por qu? Para mostrar que no se pode dever. Imagina se um negcio desse poderia ter lugar hoje? Ir l quebrar na Rio Branco? No d. Hoje no assim. Se voc impontual ningum vai l e quebra literalmente sua atividade. Veja que impropriedade tcnica cometida: Eu me convenci, depois de determinado tempo, com a Juza com quem trabalhei na 4 Vara Empresarial, que ela no podia dizer na sentena decreto a falncia, decreto a quebra da empresa tal. Por qu? Porque ela estaria voltando Idade Mdia. Decreto a quebra, a falncia da empresa no d porque empresa atividade, empresa no sinnimo de sociedade. Voc est determinando, ento, a quebra da atividade, ou seja, a quebra da banca, do estabelecimento empresarial. A falncia da sociedade empresria. Esse o erro mais comum. O segundo erro mais comum: falncia como desproporo negativa patrimonial. No ! Pergunta tpica de prova oral: R$ 1 milho de ativo. R$ 100 mil de passivo. Posso ter a falncia decretada? Claro que posso porque a falncia se caracteriza ou pela impontualidade, ou pela prtica de atos de falncia, tanto pela lei antiga de falncias quanto pela lei nova. E a maioria das pessoas cai nessa pergunta. Foi essa a opo do legislador. Pela lei antiga, essa situao significava apenas que ele estava mal das pernas, mas podia se reerguer. Por isso, concordara era para ele. Na nova lei, recuperao para ele, seja judicial, seja extrajudicial. como ns veremos, a recuperao at mesmo em defesa: algum pede a falncia de uma pessoa e ela, em defesa, pede a recuperao, apresentando um plano de recuperao. O terceiro erro aqui o seguinte: a falncia cabe para pessoa jurdica; a insolvncia, para pessoa natural.
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Nada mais errado porque a insolvncia civil pode ser aplicada a pessoa jurdica, desde que ela no seja empresria, hoje, as sociedades no empresariais so conhecidas como sociedades simples. Ex.: Automvel Clube do Brasil est sob insolvncia civil na 2 Vara Empresarial. O empresrio individual, que pessoa natural, submete-se falncia. bem verdade que a insolvncia civil se parece, anloga falncia, mas insolvncia civil no falncia. A insolvncia para no empresrios e a falncia para empresrios. O no empresrio ser a pessoa natural no empresria e as sociedades no empresrias, seja porque se encontre na exceo do artigo 866, pargrafo nico, seja porque a lei afirme que ela no empresria, apesar de praticar ato de empresa (ex. cooperativa, sociedade de advogados, sociedade rural arts. 971 e 974, NCC, se no tiverem registro). bom que fiquem bem claras essas idias iniciais porque uma das maiores falhas em qualquer cincia voc querer alcanar o novo sem criar uma base. As pessoas passam para a anlise das controvrsias sem ter a base simplria que esta aqui. Tem que entender bem o conceito para poder caminhar. No adianta chegar em ao revocatria, tpico instituto de falncia, se voc no compreender bem que a pessoa natural e a jurdica podem ir ou no falncia. E isso que vai delimitar o seu conhecimento e a sua caneta, e no dia que voc chegar prova oral s vai remover o lodo da piscina. Um outro tema de extrema relevncia que est voltando baila a razo da Lei de Falncias, o porqu do instituto de insolvncia empresarial, melhor dizendo, porque engloba a recuperao judicial. Na sua casa, quando voc deixa de pagar o condomnio, o plano de sade, o gs, o problema seu. O Estado no tem nada com isso. Voc que se lasque, voc que cuide da sua vida. Por qu? Porque o crculo de alcance muito pequeno. O Estado no vai cuidar disso. Isso pelo nosso sistema. H outros sistemas como o da Alemanha. A melhor coisa do mundo ser cidado alemo. O mesmo acontece na Inglaterra. Se voc comea a fazer faculdade, o Estado te d casa, tquete de nibus. Basta voc ser cidado, no precisa fazer nada. Aqui no. Aqui no tem auxlio nenhum. Diferente o que ocorre com uma sociedade empresria que deixa de pagar suas contas, seus funcionrios. O que o Estado tem com isso? Por que o Estado vai se preocupar e atuar? O Judicirio, o MP estar presente? H relevncia para isso? H! Numa viso micro, pequena, no h, mas numa viso macro, ampla, e esta a viso econmica, h, porque essa pessoa empresria, ainda que empregue trs ou quatro pessoas, responsvel pelo desenvolvimento da nao, no nem do Estado. Voc pode at comear com uma viso micro, que este empresrio responsvel pelo desenvolvimento do bairro, do Municpio, mas na verdade a sua importncia muito maior porque essa pessoa quem emprega, ela recolhe tributos e alavanca do desenvolvimento econmico. No nosso prprio estado temos exemplos variados: regio de Porto Real. O distrito de Resende no tinha nada. Foi criado Porto Real e foi criada uma outra cidade completamente diferente a partir da instalao da fbrica Peugeot/Citron; a engarrafadora da coca-cola que abastece o tringulo mineiro perto dali. Ento, a pessoa que se estabelece por ali tem uma responsabilidade muito maior do que ela pessoa que tem porque do outro lado tem, por ex., Angra. Angra, por exemplo, uma desgraa: pobre, feia e violenta, no tem emprego em Angra. No tem economia. Ou voc funcionrio de hotel ou do pequeno comrcio local ou trabalha para a Prefeitura, fora isso, no h qualquer chance. um tpico exemplo de responsabilidade empresarial: depois que o estaleiro saiu de l, Angra ficou aos frangalhos. Fim de semana passado houve o encontro estadual do MP em Bzios. Fiquei estarrecido com a favelizao de Bzios. No centro da cidade de Bzios h barracos, com puxadinho e tudo. Horrvel. Isso tudo s demonstra a obrigatoriedade de o Estado atuar junto s atividades empresariais. A Lei Federal serve para isso. Hoje est sendo muito comum essa pergunta, suscitada pelo professor Jorge Lobo em seu livro O Moderno Direito Concursal. bom que entendamos direito a assertiva: a falncia um processo de execuo concursal. Ser que ? Mesmo com a viso moderna do instituto? No parece porque a execuo se caracteriza quando algum me deve, eu ingresso em juzo, procuro o Estado, dizendo: Estado, essa pessoa me deve. O Estado lhe d o brao, como diz Humberto Theodoro Jnior, ou diz: fica a que eu vou l cobrar, como defendem outros, e parte para cima do devedor dizendo assim: pague, em 24 horas. No, eu quero me defender. Nem escuto sua defesa. Se voc quiser, contra-ataque, porque o processo de execuo no admite defesa. Execuo no processo de defesa, de sentena. Voc contra-ataca. E para tanto tem que caucionar o juzo, olhe como grave a execuo. E enquanto o crdito no for satisfeito a execuo no chega ao fim. O processo ficar suspenso at que se apaream com novos bens. Ser que a falncia traduz isso? No parece. A falncia chegar ao fim tranqilamente, independentemente da satisfao dos credores. Alis, a satisfao dos crditos questo secundria. Qual ento a razo do processo falimentar ou de execuo? alcanar aquele que desviou do caminho certo. Se ele desviou e est muito longe, acabou para ele. Mas se ele tiver desviado mas no estiver muito longe, quiser voltar e se for possvel o auxlio estatal para o seu reerguimento, caber recuperao. Com a nova lei de falncias, o fim da linha o fim mesmo, presentes a celeridade e economia processual, como disposto no art. 75, e a regra de prioridade de julgamento no art. 79. No ficar acabando em 10 anos. Agora, por aquele que se desviou pouco do caminho, deve-se ajud-lo a retornar, porque bom o seu retorno e o seu reerguimento. Com essa idia, podemos direcionar o nosso estudo para a falncia.
Na falncia, teremos um processo falimentar que antes tinha 3 fases: requerimento at a sentena, era a chamada fase preliminar ou pr-falencial; da sentena at o momento da elaborao do 2 relatrio pelo sndico, tnhamos a fase investigativa ou de sindicncia; do 2 relatrio do sndico at a sentena de encerramento da falncia (antigo art. 132), tnhamos a 3 fase, a fase satisfativa ou fase de liquidao. O que acontecia (e aqui est uma das novidades da NLF)? Nesse momento, proferida a sentena de falncia, imediatamente todos os bens eram arrecadados e aguardavam enquanto corria o inqurito judicial, enquanto se solucionavam os contratos, enquanto todas as pendncias eram resolvidas, inclusive as habilitaes de crdito. Somente a, finda a 1 fase, os bens eram realizados, isto , vendidos em hasta pblica. E a vinha a grande desgraa do processo de falncia: os bens estavam todos depredados, destrudos, defasados. A NLF (Nova Lei de Falncias Lei n. 11.101/05) funde as 2 e 3 fases, nos seguintes termos: a alienao imediatamente aps a arrecadao. Falaremos melhor sobre o tema quando cuidarmos dos efeitos da falncia sobre os bens do falido. Hoje h um grande incentivo para o contrato de trespasse, (de alienao do estabelecimento) cujas principais conseqncias, que so graves, so as sucesses fiscal e trabalhista. A NLF vai incentivar a transferncia do estabelecimento para as sucesses fiscal e trabalhista. Mas isso ser melhor tratado quando da arrecadao. Por hora, o que precisamos saber o seguinte: entre o requerimento e a sentena, ns continuamos a ter uma primeira fase, chamada de preliminar ou pr-falencial. Decretada a falncia, j era: faliu mesmo. Liquidou mesmo (os bens). Por que a lei anterior admitia, at o momento da apresentao do 2 relatrio do sndico, que todos os bens permanecessem guardados? Porque existia a possibilidade, em tese, do reergimento pela concordata suspensiva. Ento, o receio da lei anterior era at fundado, porque se se arrecadasse e se vendesse tudo, acabar-se-ia com a possibilidade de concordata suspensiva. Com a NLF, no h mais essa possibilidade (de concordata suspensiva): faliu, j era. No tem mais jeito, no se tem mais como se reerguer. Por isso que se pode arrecadar e alienar imediatamente os bens. O curso do inqurito se for o caso, e os demais atos vo ter lugar. Ao final vai se ter feito tudo quanto fora possvel. Falncia o seguinte: arrumar uma casa que est bagunada. Como essa casa cara ao Estado, e o Estado tem que cuidar dela porque ela fonte de tributos e empregos, quando h falncia, o Estado vem fazer tudo que for possvel, mas no pode fazer milagres, enquanto deixa o falido assistir tudo sem poder nem se ausentar da comarca sem autorizao judicial. Ao final de tudo, o Estado vai demolir a casa porque quando h falncia, no h mais outro jeito, da forma menos danosa sociedade e comunidade. O sistema falimentar, o novo processo de falncia, ficou mais clere e para as falncias em curso, de acordo com o art. 192, 1, haver incidncia imediata da fuso das antigas 2 e 3 fases, ante a determinao da imediata alienao dos bens j arrecadados. A base da falncia a presuno de insolvncia. E bom que voc comece certo, se voc comea a estudar certo, tudo caminha certo. Quando se est falido? Quando se est presumidamente insolvente. E por que presuno de insolvncia? Porque ns veremos que ela poder ser elidida. presuno porque se refere a quem deixa de pagar no vencimento ou quem pratica atos estranhos, atos que quem est bem das pernas no pratica, que so os chamados atos de falncia. Ento, aquele que diz que falido quem no paga nota promissria na data do vencimento no est totalmente errado, mas est longe da verdade tcnica: E quem deixa de pagar duplicata na data do vencimento no pode ser falido? E quem pratica os chamados atos de falncia? Todos eles restaram excludos da resposta apresentada. Analisemos a primeira hiptese de presuno de insolvncia: a impontualidade art. 94, I, que uma redao melhorada do art. 1, DL 7661/45. No art. 94, NLF, o legislador fundiu os arts. 1 e 2 da lei anterior. No art. 94, II e III cuidam de atos de falncia e no inc. III enumera nas alneas condutas menos comuns. No art. 94, I, h a impontualidade. O que caracteriza a impontualidade? O no pagamento. E como voc vai dizer que algum no pagou? Com o protesto. Observe o termo que voc no esquece mais: quando algum est praticando algo com o que voc no concorda voc protesta, voc deixa claro, comprovado, que voc no concorda. O protesto serve para isso tanto que a Lei de Protesto (L. 9492/97), em seu art. 1 diz que o protesto comprovao. Aqui o protesto ganha uma relevncia extraordinria porque ele a base da presuno da insolvncia por no pagamento. Ento este ato to importante. Muitas vezes no se d importncia para esse ato, mas h vrias falncias que so anuladas por vcio de protesto, haja vista a falncia da Intel, requerida pela Motorola, que recentemente foi anulada pelo STJ por vcio de protesto, aps 2 anos da decretao da falncia. A base da falncia o no pagamento, comprovado pelo protesto. Se h vcio no protesto, no h prova do no pagamento e, conseqentemente, da presuno de insolvncia. Um vcio comum no protesto ter sido a citao por edital que a exceo da exceo. Para ser vlida a citao por edital, deve estar comprovada a exceo. Outra falha comum no constar o nome de quem recebeu a intimao do protesto. (pg 2 do material de jurisprudncia). Quando o protesto do ttulo pertence a
pessoa jurdica, no necessrio intimar quem tem poderes de administrao, mas no pode deixar de indicar quem recebeu a intimao. O art. 94, 3, NLF, exige protesto especial falimentar, na forma do art. 23, pargrafo nico, L 9.492/97: Art. 94. Ser decretada a falncia do devedor que: I sem relevante razo de direito, no paga, no vencimento, obrigao lquida materializada em ttulo ou ttulos executivos protestados cuja soma ultrapasse o equivalente a 40 salrios mnimos na data do pedido de falncia. [...] 3. Na hiptese de do inciso I do caput deste artigo, o pedido de falncia ser instrudo com os ttulos executivos na forma do pargrafo nico do art. 9 desta lei, acompanhados, em qualquer caso, dos respectivos instrumentos de protestos para fim falimentar nos termos da legislao especfica. Art. 23. Os termos dos protestos lavrados, inclusive para fins especiais, por falta de pagamento, de aceite ou de devoluo sero registrados em um nico livro e contero as anotaes do tipo e do motivo do protesto, alm dos requisitos previstos no artigo anterior. Pargrafo nico. Somente podero ser protestados, pra fins falimentares, os ttulos ou documentos de dvida de responsabilidade das pessoas sujeitas s conseqncias da legislao falimentar. O art. 23, caput, ao afirmar que todos os protestos sero registrados no mesmo livro, diz que a especialidade de outrora j tinha cado por terra. Ao unificar o livro de registro (que antes dessa lei eram 2: os de protesto falimentar e o de demais protestos), derrogou parte do artigo 10 da antiga LF. Assim, quem estudou a LF/45 tinha riscado a parte final do art. 10 do DL 7661/45, fazendo a remisso para o art. 23, L 9.492/97. O destinatrio do comando do art. 23, pargrafo nico, dirige-se ao tabelio de protestos. Mas est dentro das atribuies do tabelio do protesto estabelecer que ttulo pode ser protestado para fins falimentares ou essa funo jurisdicional (sabe quem empresrio ou no)? Com certeza, no cabe ao tabelio aferir se o titular do ttulo protestado de empresrio ou no, logo, para elidir sua responsabilidade sobre tal protesto, ele faz com que o requerente assine um formulrio declarando que a pessoa empresria e est sujeita lei falimentar. Ocorre que na lei de protestos, salvo o art. 23, pargrafo nico, no h nenhuma particularidade para o protesto falimentar, donde se conclui que o procedimento para o protesto falimentar o mesmo para o protesto comum. Ora, mas a jurisprudncia no exige a peculiaridade da identificao da pessoa que recebeu a intimao? Na verdade, a jurisprudncia diz que no protesto falencial a indicao de quem recebe a intimao importante tambm, mas isso no significa que essa identificao seja desnecessria nas demais modalidades de protesto. O protesto tem sempre a mesma finalidade. Um simples protesto cambirio pode instruir requerimento de falncia? Em outras palavras: uma nota promissria protestada pode requerer a falncia? Observe-se que a nota promissria, nos dizeres de Pontes de Miranda, o crdito coisificado, ante o princpio da cartularidade. Ento, como uma jia, ela fica no cofre. Geralmente, dois antes do vencimento, o credor procura o devedor para saber sobre o pagamento. Ocorre que vencido o ttulo, o credor s tem um dia til para realizar o protesto, de forma a poder alcanar os co-obrigados. Ento, se o devedor fica enrolando, o credor tem que ser rpido na efetivao do protesto. Realizado o protesto, o devedor pode ir resolver o problema do pagamento no cartrio e, timo, o crdito ter sido satisfeito. Se ele no pagar no cartrio, o credor ser informado disso e ter que pagar os emolumentos do cartrio. Em alguns estados, a legislao permite que os emolumentos sejam pagos ao final. Em outros, os emolumentos so recolhidos a priori pelo credor e o cartrio os cobrar do devedor, repassando o reembolso. Recolhidos os valores legais, o ttulo ser devolvido com uma etiqueta de protestado e uma certido de protesto. Para cobrana judicial, esse ttulo no to interessante porque os honorrios advocatcios so altos e nem sempre o valor do ttulo compensa. E a, o ttulo acaba indo para a gaveta. Um belo dia algum pergunta por que o credor no pediu a falncia do devedor e ele se lembra que tem o ttulo j protestado. essa a relevncia de se saber se esse protesto comum se presta para instruir o requerimento de falncia. Qual era o objetivo daquele protesto? Comprovar a impontualidade. E para que serve o protesto falimentar? Para a mesma coisa. E eu preciso ir novamente ao cartrio fazer a mesma coisa, se no h procedimento especial? No. CONCLUSO O STJ reiteradamente decide que o protesto ordinrio basta, porque alcanado o objetivo: AFERIR/COMPROVAR/ATESTAR a impontualidade. Pergunta de aluno: Com a NLF surge a necessidade de um protesto especial? Resposta: De acordo com a atual Lei de Protesto, no. Ela no contempla nenhuma particularidade para o protesto falencial. H uma mera impropriedade tcnica.
Apontamento da transcritora: Nada obsta que alterao legislativa sobrevenha e crie alguma peculiaridade para o protesto falencial. Neste caso, o protesto ordinrio deixar de ser suficiente. Pergunta de aluno: H necessidade de outorga de poderes especiais para o requerimento do protesto ou para o requerimento de falncia? Resposta: No. A lei no exige procurao especial para protesto. Com relao ao requerimento de falncia, bastam os poderes ad juditia. Tecnicamente, processo de falncia no ao de cobrana. Mas claro que isso eventualmente ocorre, quando h depsito elisivo. E se o ttulo for um cheque? O art. 47, 1, L 7.357/85 diz que a apresentao do cheque cmara de compensao supre o protesto. Assim, um cheque dificilmente levado a protesto. E se eu quiser instruir um requerimento de falncia com um cheque? Basta juntar o cheque com o carimbo da Cmara de Compensao com o motivo 11: insuficincia de fundos? No, porque a LF uma lei especial. E da essncia do sistema a presuno de insolvncia, a impontualidade deve ser comprovada com protesto de cartrio de protesto. Ainda quanto ao protesto, importante consignar que o art. 202, III, NCC trata o protesto cambial como causa interruptiva da prescrio, o que uma novidade. O protesto cambial nunca interrompeu a prescrio. Alm disso, o protesto importante para a delimitao do termo legal de falncia. O termo legal de falncia caracteriza o lapso temporal que o legislador buscou para tentar evitar que a pessoa prepare a cama para deitar e falir. um prazo em que a pessoa instada prtica de atos fraudulentos. A pessoa percebe que a falncia est prxima e comea a dilapidar o patrimnio. O prazo do termo legal possui trs marcos, que podem ser escolhidos pelo Juiz: o mais freqente o do primeiro protesto por falta de pagamento. Da a relevncia dos protestos. Na fase preliminar, bom que se requeira certido do 7 Ofcio de Distribuio (no Rio de Janeiro, capital), porque o Juiz, na sentena de falncia tenha elementos para fixar o termo legal de falncia. Isso muito importante. Vejamos o que aconteceu na falncia do supermercado Casas da Banha. A certido do 7 Ofcio no tinha chegado aos autos mas o Juiz decretou a falncia e fixou o termo legal na data do 1 protesto. Quando a certido chegou, o 1 protesto era de 1979 e a falncia era de meados de 1994. Agora, imaginem todos os atos praticados em 15 anos listados no art. 52 LF/45 (e no atual 129) sero ineficazes. Est uma confuso. surreal a tese est sento levada ao STJ, inclusive que a prescrio j teria alcanado a ineficcia. Ocorre que j ocorreu o trnsito em julgado. Mas me parece razovel a anulao da sentena porque ela no determinou o termo legal. Para a fixao do termo legal, de se considerar qual o 1 protesto que caracterizou a presuno de insolvncia, no o 1 protesto literalmente considerado. Eu tenho ouvido muita gente dizer que o protesto levado a efeito por terceiros teria desaparecido na NLF. O que era protesto levado a efeito por terceiros? O devedor, por exemplo, uma sociedade empresria, tinha dois credores. O credor A tinha uma nota promissria no valor de R$ 15 mil, com vencimento em 10 de junho de 2005; o credor B tinha uma nota promissria no valor de R$ 20 mil, cujo vencimento se deu em 10 de maro de 2005. B, no vencimento no recebeu e protestou o ttulo, mas no faz nada: no executou e no pediu falncia. Na lei anterior, o art. 4, 1, trazia a possibilidade de o credor A buscasse essa certido do protesto levada a efeito por B (j que seu crdito no exigvel ainda) e instrusse o pedido de falncia, mesmo que seu prprio crdito no tenha vencido. A NLF no traz essa possibilidade de forma explcita. Mas parece que essa possibilidade no restou excluda pela NLF, tal como identificado de forma inteligente por um aluno de ps-graduao em Caxias do Sul, agora recentemente. O que diz o artigo 94, I? Voc pode requerer a falncia de devedor que tenha ttulo ou ttulos protestados, cuja soma seja superior a 40 salrios mnimos. Ento me parece aqui que no h bices a utilizar o protesto levado a efeito por terceiros, j que o meu ttulo pode no corresponder a 40 salrios mnimos. Mas no h a figura do credor cujo crdito vincendo. razovel, segundo o art. 94, I, que eu v ao cartrio obter certido de protesto de ttulo ou ttulos que somem 40 salrios mnimos para poder requerer a falncia do devedor comum. O protesto foi levado a efeito por terceiros, mas, como a lei no repetiu a autorizao de legitimidade para o titular de crdito vincendo, parece-me que h vedao. Encerrando os comentrios sobre protesto, subsistem ainda alguns aspectos do art. 94, I. 97% das falncias requeridas no pas so com base na impontualidade, por isso o artigo 94, I, to importante. E como vocs vo perceber, daqui se extraem mil e uma perguntas. E falncia serve de pano de fundo para qualquer questo, envolve todo o direito empresarial e muitas questes processuais. J falamos de teoria geral, para ver quem legitimado ou no. Pergunta de aluno: inaudvel. Resposta: O ttulo do requerente deve estar vencido (vem predominando que o silncio da NLF sobre a legitimidade do credor de ttulo vincendo, porque no repetir a regra da LF/45). O depsito elisivo deve ser no
valor dos ttulos que instruem a falncia, e no s o do requerente (caso seu ttulo tenha valor inferior aos 40 salrios mnimos). Art. 98, pargrafo nico, positiva a smula 29 do STJ. Com esse depsito elisivo, B ser notificado de que algum resolveu seu problema e que ele tem um crdito a receber. Observe que essa situao (do protesto emprestado) no se confunde com o litisconsrcio ativo previsto no art. 94, 1. Neste caso, vrios credores se renem para poderem requerer a falncia porque nenhum deles pode pedir sozinho. Aqui, todos os credores so autores. Naquele caso no. Antigamente, com o protesto emprestado para legitimar credor de ttulo vincendo, o devedor se defendia argindo defesas pertinentes ao crdito vencido. E caso depositasse o requerente da falncia nada receberia. Deveria esperar o vencimento do seu prprio crdito. Na NLF, como o crdito vincendo no tem vez, no h esse risco (de o A no ser beneficiado pelo depsito elisivo). O art. 94, I, quando diz: no paga no vencimento, voc j fez uma remisso para o protesto. Vai fazer tambm para todos os artigos que ns falamos no protesto. Pergunta de aluno: inaudvel Resposta: Via de regra, no cabe depsito elisivo quando a presuno de insolvncia decorre de ato de falncia. A nica ressalva o art. 94, II, que se refere a no pagamento nem nomeo de bens penhora em execuo singular. O art. 94, I, ao falar: sem relevante razo de direito configura tratar-se de presuno de insolvncia. a crtica do professor Rubens Requio ao art. 1, LF/45, porque antes a lei considerava falido, sem excees. E havia casos em que no havia caracterizao da insolvncia, como por ex: no paguei, nem vou pagar porque: 1) est prescrito; 2) no recebi a mercadoria; 3) essa assinatura no minha, etc., que eram relevantes razes de direito. Essas sem relevante razo de direito abrem um leque enorme de matrias de defesa. Na LF/45, o art. 4 cuidava das relevantes razes de direito. A NLF cuida da matria no art. 96. interessante fazer remisso da correspondncia entre a LF/45 e a NLF. Questo: Contrato de abertura de crdito em conta corrente subscrito por 2 testemunhas pode instruir requerimento de falncia? E a nota promissria a ele vinculada? Resposta: Ao contrato falta liquidez (contrato subscrito por 2 testemunhas art. 585, II, CPC) Quando algum entra no cheque especial a dvida certa. O cheque especial vence todo dia. Ento se voc entra nele com um saque s 11:00 h, mas deposita o valor s 15:30 h, ele no vence juros, logo exigvel tambm. Mas de acordo com a smula 233, STJ, a dvida no lquida. Ento surgiu a questo: Como se cobra o cheque especial? Via ao de conhecimento pelo rito monitrio, conforme smula 247, STJ. A surge a outra questo: e quanto nota promissria a ele (contrato de abertura de crdito em conta corrente), que a famosa nota promissria em branco vinculada a contrato que foi preenchida? Veja que possvel a emisso de nota promissria em branco (smula 387, STF). Mas pra c no possvel: smula 258, STJ. Ela (a nota promissria) no lquida porque o contrato a que se vincula no lquido. Essa questo (nota promissria vinculada a contrato) pacfica no STJ, que admite vinculao de nota promissria a contrato. Entretanto, de se verificar se a vinculao lcita. No contrato de factoring, por ex., a transmisso dos crditos sociedade de fomento mercantil se d mediante cesso de crdito, ou seja, o cedente assegura a existncia, no a solvabilidade do crdito. Ento, nula a nota promissria que exclui a rea do contrato. Nota da transcritora: Muito embora seja esse o entendimento dominante, h ainda a posio de Waldrio Bulgarelli e Rubens Requio, que merece registro. Segundo eles, por ser o factoring um contrato atpico, a rea contratual. Assim, podem as partes exclu-la por meio da nota promissria em branco vinculada ao negcio. H, ainda, uma outra situao. No factoring, o cedente responde pela existncia do crdito. Assim, se os ttulos so simulados, no h que se falar em iliquidez da nota promissria em branco, vinculada ao contrato. Questo: Duplicatas vencidas, protestadas e no pagas, referentes a contrato de leasing podem instruir requerimento de falncia? Resposta: Duplicata ttulo causal, s se extraindo de contrato de compra-e-venda (VRG diludo). Assim, s podem instruir falncia se se referir ao VRG. Continuando a anlise do art. 94, I ttulo ou ttulos: fazer uma remisso ao art. 94, 1. Essa histria dos 40 salrios mnimos tem at uma razo com a qual se pode concordar, mas isso vai ser uma catstrofe. Poderamos concordar com a razo da imposio de um limite para evitar o manejo de aes de
falncia como aes de cobrana. A falncia uma espada afiadssima contra o peito do devedor. Se o devedor no est sujeito falncia, mas a insolvncia cabe apenas a execuo. A insolvncia um prmio porque, ao contrrio do que ocorre na falncia, no trmino da insolvncia so extintos os dbitos aps 5 anos. Ao cabo da falncia, o empresrio permanece devedor. Em agosto ou setembro de 2005 os jornais vo comemorar que o nmero de pedidos de falncia vai cair, no mnimo, opinio minha, pela metade. Meus amigos, quem tem um crdito de 40 salrios mnimos hoje em nosso pas? Ah, mas pode se argumentar que vrios credores podem se unir. Mas mesmo assim eu acho difcil porque no fcil ter acesso a outros credores na mesma cidade, qui no mesmo estado e em todo o pas, que to grande. L em Goinia, no coquetel, eu ouvi um empresrio dizer agora que eu vou comprar de fornecedores de lugares diferentes, de estados diferentes. Pra mim no faz diferena mesmo. Eles no vo se encontrar mesmo e ningum fica cruzando falncia para me coagir a pagar. E no mesmo estado, eu vou procurar um outro credor para propor cobrarmos o crdito juntos e ele pode dizer: cuide do seu que eu cuido do meu. Eu estudei direito e h no direito processual a regra prior temporis portior jus, ou seja, quem chegar primeiro se d bem. Ento, no dia-a-dia, essa regra de litisconsrcio ativo para requerimento de falncia no vai dar certo. E afinal, quem tem um ttulo de 40 salrios mnimos? No se tem. Atividades de mdio porte tm ttulos de R$ 3 mil, 4 mil, 7 mil. Agora 11 mil muito difcil. Essa regra, portanto, vai promover um esvaziamento do instituto da falncia. bom dizer que esse limite de 40 salrios mnimos est perigando. O STF j tem a ADIN proposta para discutir um item anlogo: o dos 150 salrios mnimos para o credor trabalhista. Vocs sabem com a nova lei, o credor trabalhista s est em 1 lugar at 150 salrios mnimos. Aps isso, ele vira quirografrio. A Associao Brasileira de Profissionais Liberais ingressou com uma ADIN no STF para discutir a constitucionalidade desse dispositivo, ao argumento do princpio da igualdade constitucional e proporcionalidade. O argumento , quando voc fecha em 150 salrios mnimos, voc est violando a igualdade. A finalidade do princpio da igualdade tratar igualmente os iguais e desigualmente os desiguais, na medida da desigualdade, com o fim de igual-los. E se eu limito em 150 salrios mnimos no representa uma justificativa plausvel. Na verdade, o valor foi escolhido arbitrariamente. Tenho para mim que o mesmo argumento que cabe para o setor trabalhista cabe aqui, para fins de requerimento de falncia muito embora a questo no tenha sido posta perante o Supremo. Com os 40 salrios eu estou taxando a economia. E a economia no pode ser linear, ainda mais num pas como o nosso. O primeiro problema achar que s quem deve mais de 40 salrios mnimos representa um dano para a sociedade, e quem deve menos de 40 no. O segundo problema, de maior gravidade: imaginemos que 40 salrios mnimos correspondam a R$ 11 mil. Quem deve R$ 10.990 no insolvente, mas quem dever R$11.000,50 . Isso viola a igualdade e a proporcionalidade. Num pas como o nosso em que entre 97 e 98% das sociedades so EPP (empresas de pequeno porte) e M.E. (micro empresas), como que eu vou dizer que s com 40 salrios mnimos se denota insolvncia. Aqui, quem deve R$ 22 mil deve muito dinheiro. Pode ser que na Sua dever R$11 mil no comprometa ningum, mas no Brasil dever R$11 mil um problema muito grande. Ento, o fundamento filosfico do dispositivo pode at ser salutar, mas ele vai importar em demandas das mais variadas, alm de se suscitar o controle de constitucionalidade sob a forma difusa.
2 aula - 05 de maio de 2005 Vimos que o estado falencial traduzido pela prtica de atos de falncia. Vamos prosseguir, ento, a partir da, quando h a possibilidade calcada na impontualidade ou na prtica de atos de falncia. Aquele que no paga no vencimento a obrigao lquida, representada por um ttulo executivo, ele poder tambm requerer sua autofalncia: a chamada falncia confessada, a falncia declarada. Autofalncia a hiptese que a pessoa no tem condies de se reerguer, ela no tem condies de fechar as portas tranqilamente, porque na hora que voc abre, na hora que voc monta o negcio, vamos dizer assim, est tudo bem, est tudo certo, e em um ms, em 45 dias, em dois meses no mximo voc j est funcionando. Na hora que no mais d certo, na hora de fechar, voc se depara com uma exigncia da Junta Comercial que vai gerar a impossibilidade do encerramento, qual seja, a declarao de quitao dos seus dbitos. Ora, normalmente quem est encerrando a atividade, quem est fechando as portas, no est bem das pernas, seno no estaria fechando. E quem est fechando as portas porque no est bem das pernas notadamente em relao, muito notadamente, em relao ao fisco. Ento ele no ter a CND Certido Negativa de Dbitos municipal, estadual e federal. Essa pessoa hoje, normalmente, se vale de que mecanismo? Fecha a porta, abaixa a grade, coloca o cadeado, passa o ponto adiante, ou ento, se o ponto no era prprio, entrega locao e diz assim: mudei de ramo. Agora eu desempenho outra atividade. Daqui a dois anos vem uma execuo fiscal. E nessa execuo o fisco vai cit-lo naquele local. E o oficial de justia quando chegar l vai encontrar o lugar com aspecto de abandono. Certificado isso, caracterizado o abandono, eu no tenho dvidas: desconsiderao da personalidade jurdica na hora. E todos os scios vo pagar. Por qu? Fraude. Na Junta Comercial est l escrito ainda: eu (sociedade) posso ser encontrado no endereo tal, e indo-se no endereo tal eu encontro o local vazio, com aspecto de abandono, ou ento l era uma padaria e agora l funciona um salo de cabeleireiro. Ora,
chega l, no se ter condies de se encontrar aquela pessoa. Ento, em sendo assim, ela fez uma declarao que no verdadeira, fraudou, desconsiderao da pessoa jurdica. Ora, o que resta ento para esse sujeito? O que esse sujeito poder fazer se ele tem que fechar as portas e a Junta Comercial exige dele a quitao? Autofalncia: essa a nica alternativa. Quando se vai ao Estado e diz: Estado, eu jogo a toalha, no tenho mais condies de cumprir as minhas obrigaes. Como eu sempre fui muito caro a voc, como eu sempre fui uma pessoa muito importante para voc, eu concedi empregos, eu arrecadei tributos, agora est na hora de voc me ajudar. E esta a uma das razes pelas quais as pessoas digam que falncia proteo. L na faculdade vocs certamente aprenderam, viram que o comerciante goza de proteo: presuno de veracidade dos seus livros, da sua escrita, concordata e falncia. E ningum conseguia entender ao certo por que dessa proteo. Falncia proteo? Falncia a desgraa total e completa. Mas voc v aqui que a autofalncia que proteo sim. Mas por que proteo? Porque eu vou ao Estado e digo: Estado, eu no tenho mais condio de sobreviver. Eu peo a minha autofalncia. E o Estado, ento, atravs do Poder Judicirio, vai encerrar a sua atividade. E a, se voc no tiver condies de pagar a todos, como ns sabemos que no sistema falimentar mesmo que voc no tenha condies de pagar a todos o processo chega ao fim. Vamos realizar o ativo que houver para tentar saldar o passivo. No se consegue saldar o passivo e mesmo assim a falncia chega ao fim. Voc no precisa ter pago todo o passivo. Voc no est com suas obrigaes todas quitadas mas, de qualquer forma, ao final da falncia comea a correr o prazo prescricional, prescrio esta diferenciada para a maioria das obrigaes. Ento, a est uma das razes para a autofalncia. Este instituto estava bastante esquecido at que se voltou a pensar nele como um pedido de autofalncia rumoroso no pas: o da Soletur. Ela chegou num momento em que ela se viu diante da seguinte hiptese: vou pedir a minha autofalncia. Por que no tentar uma concordata? Por que no tentar se reerguer? Pois bem, deferida a concordata para a Soletur, no dia seguinte ela vai vender pacotes de viagem para onde? Nem para a Praa das Naes, em Bonsucesso, nem para Paris, nem para a Av. Nova Iorque voc vende mais pacotes. Se ela entrasse em concordata ningum ia comprar mais absolutamente nada com ela. No tinha condies de se reerguer. Em sendo assim, ela pede a autofalncia. uma boa alternativa para encerrar a atividade. Qual o nico problema ao requerimento de autofalncia? CRIME. A existncia de crime falimentar. Ora, quando voc requer a sua autofalncia, decretada a falncia ns vamos identificar, desde j, com o relatrio do sndico (administrador, agora com a nova lei) se foi praticado algum crime falimentar. E qual era o crime campeo de denncia na falncia. Ausncia de entrega de livros. Era o artigo 186, VI, atual art. 178, pelo que no entregar os livros crime falimentar: ausncia de escrita contbil. E dos 100% das denncias oferecidas, e pode dizer isso sem medo de errar, 98% delas tratam desse crime: no entrega de livros. Esse crime, na lei anterior acarretava o qu? Voc virava ru, porque havia denncia s que em razo da pena cabia sursis processual (suspenso condicional do processo art. 89, Lei n. 9.099/95). Com a nova lei muda alguma coisa? Muda. E muda muito. Com a nova lei, altera-se a pena e esse crime no desafiar denncia, em regra. Porque com a nova pena cominada por esse crime caber transao penal. E a transao penal, como todos ns sabemos, anterior ao oferecimento da denncia, logo, no haver processo. Anteriormente, com a suspenso condicional do processo havia processo. Ento, hoje, cabe transao penal por esse tipo de crime. No sei se foi, ou pelo menos no quero saber, se foi uma manobra intencional, mas a nova lei, na parte penal, intensifica bastante a punio para a prtica de crimes contbeis. Ento os crimes contbeis na nova lei: de contabilidade, de desvio de bens, fraude na contabilidade, tem pena de at quatro anos, o que muita pena para o sistema penal. Agora, quando voc olhar para os crimes voc vai pensar: Nossa! Os crimes agora esto mais intensos. Agora o negcio est mais complicado. Agora a pessoa vai ter mais preocupao. So vrios os crimes contbeis S que l na frente, a partir do art. 168, voc vai encontrar o crime de que ns estamos falando no art. 178: omisso de documentos contbeis obrigatrios. Leia-se falta de livros. Como que a gente identifica crime contbil? S tem uma forma: com os livros. Ou, na maioria das vezes, h como se identificar de outras formas, mas na maioria das vezes, com os livros. Ento, se voc precisa dos livros para identificar crimes contbeis e a as penas sero de 3 a 6 anos, na fraude contra credores (art. 168) e depois, como causa de aumento de pena, voc tem crime de 2 a 4 anos: sonegar informaes, se for atravs da contabilidade. O que feito no muito difcil entender: s vo saber que eu cometi crimes se eu entregar os livros. Ento, o que eu fao: no vo central, mas a voc calcula direitinho o meio do vo central da Ponte RioNiteri e de l voc alimenta os peixinhos, se que ainda existe algum peixinho por l. Ou ento aproveita que o frio est chegando, com a festa de So Joo e os livros viram incentivos fogueira. E com isso voc incorre no crime de no entrega de livros, e deixa de ser denunciado em crime contbil. E como o seu crime vai admitir transao penal, voc compra quatro latas de leite Ninho e a est resolvido o seu problema. Hoje essa a figura existente. No sei se propositadamente. Quero crer que no: no quero crer que aqui tenha havido algum intuito fraudulento, que algum prefira incorrer aqui. Mas hoje assim que est identificado. E essa a grande preocupao. Toda vez que voc falar em autofalncia pense nisso: no s bnus. Tem o crime tambm, e o crime esse, sonegao dos livros. Voc vai ser investigado, vai ser instaurado inqurito policial eventualmente, voc vai ter que ir l no Juizado Especial Criminal, voc vai virar ru no processo e l voc vai resolver o seu problema. E com a transao voc vai ficar cinco anos na linha, no pode sair da
linha seno no vai ter mais direito transao. Mas tudo bem, a sua vida, voc tem que ter estmago, voc no comete crime normalmente, no ter problema nenhum. Pergunta de aluno inaudvel Eventualmente pode haver concurso (de crimes). Geralmente em concurso material: no entregar os livros um crime, um outro seria no escriturar corretamente, alterar uma rubrica etc. Nota da transcritora: parece que a pergunta se referia impossibilidade de concurso entre a sonegao dos livros (que estariam com algum contedo impreciso), sendo que tais livros fossem localizados a posteriori. Nesse caso, para o professor, haveria dois crimes em concurso material (art. 69, CP): o primeiro referente impreciso do contedo do livro (que seria um crime contbil); o segundo, referente no entrega dos livros. Pergunta de aluno: O contador agora tem responsabilidade solidria? No. Com o Novo Cdigo Civil, o contador passou a ter uma responsabilidade mais intensa: passa a responder na medida da sua concorrncia, conforme a sua culpabilidade. Pergunta de aluno: Como o trmite da falncia aps a decretao da autofalncia? tudo igual falncia requerida por um credor. A diferena s quanto ao requerimento. Depois ela corre igual. A autofalncia apenas isso. Podemos caminhar. Vamos falar sobre legitimidade ativa para o requerimento de falncia. O primeiro legitimado o credor quirografrio. Por que s os credores quirografrios podem requerer a falncia? Porque ao credor com garantia falta interesse de agir. Mas ser que s os quirografrios podem requerer a falncia do devedor? A questo est em saber se h ou no interesse de agir. Ora, se o crdito for quirografrio sempre haver interesse de agir. Se o crdito for com garantia real no h interesse de agir. Se for, por exemplo, o credor fiducirio na alienao fiduciria em garantia ou ento se for o credor que tem crdito garantido por arrendamento mercantil? Tambm no haver interesse de agir, salvo se a garantia se tornou insuficiente ou ento porque o bem desapareceu. Por exemplo, na alienao fiduciria em garantia de automvel em que o automvel foi furtado, roubado, ou ento um prdio caiu sobre ele, ou pega fogo, ou o fogo pegado. s vezes o bem desaparece, s vezes, o bem desaparecido. Na Dutra existem uns lugares em que as coisas entram e desaparecem. um fenmeno estrelar conhecido como buraco negro. Ali na Dutra tem uns locais que se voc vai de carro, em menos de 40 minutos o carro desintegra, desaparece por completo. E eles aprimoram o tempo de desmonte. O tempo recorde de desmonte 25 minutos. Entrou com o carro e em 25 minutos o carro est completamente desmontado e no h mais nada. Serra-se ao meio a lataria com um maarico e a metade da carcaa voc pe num lugar bem longe da outra metade e ningum acha de jeito nenhum o automvel. Pois bem. Se isso acontecer? Voc credor com interesse de agir no requerimento da falncia? Ser. Fora disso no h interesse de agir. Mas tem que prov-lo (o interesse de agir) desde o incio da ao. O credor que no quirografrio e que sempre ter interesse de agir para requerer a falncia o credor trabalhista. O credor trabalhista sempre pode requerer a falncia, seja pela impontualidade, seja pela prtica de atos de falncia. L na Justia do Trabalho h uma sentena afirmando que credor de R$ cinco mil, que engloba tais, tais e tais verbas. A o cara vai l no cartrio de protestos e protesta aquela sentena e a sim requer a falncia. A segunda hiptese para o credor trabalhista requerer a falncia qual ser? L na Justia do Trabalho vem a sentena da qual o cara credor de R$ cinco mil, referente s verbas tais, tais e quais. Ele d incio execuo, e camos na hiptese do antigo art. 2, I, atual art. 94, II, quando citado na execuo, o devedor no embarga, no nomeia bens penhora, no faz nada, ou seja, inrcia. E o que se faz diante disso? Certido de inteiro teor l do processo da Justia do Trabalho. E vem para c requerer a falncia. Pergunta de aluno: O credor trabalhista est submetido de qualquer forma ao mnimo dos 40 salrios mnimos? Est submetido sim. Pergunta de aluno: Ento no qualquer credor trabalhista (que pode requerer a falncia)? No, porque o art. 94, I, NLF, limita em 40 salrios mnimos o valor da impontualidade. O credor trabalhista pode vir requerer a falncia com base em prtica de atos de falncia. Ento, por impontualidade no qualquer credor trabalhista que pode postular a quebra. Ele tem que ter um crdito de no mnimo 40 salrios mnimos, que mais ou menos R$ 11 mil (para poder ter legitimidade sozinho, sem necessidade de litisconsrcio).
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Pergunta de aluno: Ento pelo art. 94, II, No h valor mnimo? No, porque pelo art. 94, II, h um ato de falncia, no h impontualidade. Bastar, para atender ao art. 94, II, NLF, uma certido de inteiro teor no sentido: Certifico e dou f que nos autos da execuo tal, o sujeito foi citado e no pagou nem nomeou bens penhora.Alis, o ideal que se tire cpia do processo trabalhista e leve l no cartrio e se pea uma certido nesses termos, e no em outros, para no ter problema. Pergunta de aluno inaudvel O credor trabalhista pode requere falncia por impontualidade, com crdito de no mnimo 40 salrios mnimos. Com mais pode, com menos que no pode. Mas o limite para o recebimento do crdito trabalhista de 150 salrios mnimos, l no Quadro Geral de Credores. De acordo com o Quadro Geral de Credores, o credor trabalhista s recebe 150 salrios mnimos em primeiro lugar. O restante recebe depois, no final da fila, como quirografrio. Pois bem. Esses so os credores que podem e que no podem requerer a falncia. Surge a uma questo referente Fazenda Pblica. Pode a Fazenda Pblica requerer a falncia do contribuinte (desde, claro, que o contribuinte seja empresrio ou sociedade empresria)? A Fazenda tem um ttulo executivo, a CDA Certido de Dvida Ativa -, ela tem que protestar a CDA (porque exigncia da lei, ns vimos no nosso ltimo encontro, sobre a exigibilidade do protesto, sobre o requisito da especialidade do protesto, ento vai se exigir o protesto). Protestado o ttulo pode a Fazenda assim agir e requerer a falncia? possvel isso? Legalmente, pelo que nos vimos aqui, no h nenhum bice. Sob o ponto de vista estritamente legal, no h bice algum porque a Fazenda credora, ela tem um ttulo executivo, que a CDA, esse ttulo est protestado, alcanou l o objetivo do protesto, o requerido empresrio ou sociedade empresria. Qual o problema? No h problema algum. O problema que surge : tem a Fazenda interesse? razovel (e a estamos falando em preceitos constitucionais)? razovel (princpios da razoabilidade e proporcionalidade) que a Fazenda assim aja? O STJ, em passado recente, quando foi requerido pelo Estado de Minas Gerais, na poca em que o governador era o Itamar Franco, quando ele mandou a Fazenda requerer a falncia dos contribuintes na sua gesto, o STJ disse, em 1995, que no havia problema algum, exatamente pelo que acabamos de falar: a lei no veda e preenchem-se todos os requisitos: credor, tem ttulo executivo (que a CDA), esse ttulo est protestado, o contribuinte empresrio ou sociedade empresria, ento disse, poca, o Ministro Costa Leite: no h absolutamente nenhum problema. S que recentemente, a Segunda Seo do Superior Tribunal de Justia, que tem por objetivo uniformizar a jurisprudncia, concluiu que no possvel o requerimento de falncia pela Fazenda Pblica, acatando os Ministros Slvio de Figueiredo Teixeira e Castro Filho, que a posio doutrinria: o professor Rubens Requio tinha essa posio, o professor Fbio Konder Comparato, um artigo mais recente do professor Paulo Penalva Santos. Segundo esse entendimento, a Fazenda goza de mecanismos prprios e suficientes, incisivos ao extremo para a satisfao de seus crditos. Para comear, a CDA. O nico credor que emite um ttulo contra o devedor sem a manifestao do devedor a Fazenda Pblica. Em sendo assim, no seria razovel um pedido de falncia. Mas o que pesou mais que a Fazenda tem como objetivo fomentar o desenvolvimento, dar mecanismos de desenvolvimento econmico. Mas o que isso tem a ver? Quem est devendo no precisa de fomento algum, tem que sair de circulao! No. muito fcil voc entender que quando algum entra em dificuldade e deixa de pagar a um monte de pessoas, que esse sujeito sim tem que sair de circulao. Mas quando a Fazenda estiver requerendo a falncia de seu contribuinte, muito provavelmente, o nico credor a Fazenda Pblica porque a Fazenda morosa por natureza. O mecanismo da Fazenda moroso, demora at que ela tome essa medida. Ento se o requerimento de falncia est sendo feito pela Fazenda demonstra certamente que o nico credor desse empresrio a Fazenda, no existe nenhum outro credor. Porque se houvesse, esse outro credor j teria requerido a falncia e a Fazenda no ia precisar faz-lo. E se no existe nenhum outro credor, o que que a Fazenda est fazendo a? Se ela a nica credora e possui outros mecanismos eficazes para satisfazer seu crdito, ela no precisa requerer a falncia. Por isso, em 2003, o STJ concluiu pela impossibilidade de a Fazenda requerer a falncia de seu contribuinte. Com isso, ento, ns podemos passar para os prximos itens. Pergunta de aluno: Voltando ao art., 94, II, quando eu requeiro a falncia, eu junto o ttulo. Decretada a falncia eu tenho de desentranha-lo para habilitar o crdito? Precisa porque mesmo o requerente da falncia tem que se habilitar. Mas com o novo sistema isso ficou mais prtico, mais eficaz porque o administrador vai analisar a vida do falido a partir da decretao e ele mesmo (o administrador) j pode dizer: esse sujeito credor e o que vai acontecer o seguinte: ele diz: voc credor, mas h uma condio: voc tem que juntar um ttulo, para evitar que o ttulo circule. Pergunta de aluno: e o empresrio irregular?
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O empresrio irregular pode falir. Ele no pode requerer a falncia de outro. E tambm no pode requerer sua autofalncia. Sempre que se estiver diante de um empresrio irregular a lei vai colocar um p na frente dele para dificultar a vida dele, para mostrar a ele que no se deve ser irregular. Como a autofalncia um benefcio, se ele est irregular ele no pode recebe-la. Recuperao no um benefcio? Ento ele tambm no pode. E requerer a falncia de outrem tambm no pode. Mas requerer falncia benefcio? No propriamente um benefcio, mas acarreta em poder receber, acarreta em poder levar ao conhecimento de outrem, do Estado, que aquele devedor ali est em dificuldades. E estando irregular, que moral voc tem para levar ao conhecimento do Estado que outro est em dificuldades? E a outra razo que se eu autorizar o irregular a requerer a falncia, eu vou permitir que ele receba via depsito elisivo, e o Estado no deve estimular isso porque o credor est irregular. J vimos presuno de insolvncia, a razo de ser da falncia, j vimos o porqu do pedido de requerimento de falncia, vimos legitimidade ativa e passiva e agora vamos caminhando para o juzo competente para o requerimento de falncia, o chamado juzo falimentar. No muda nada (est no art. 3) em relao ao anterior art 7, isso porque sempre tivemos por base o principal estabelecimento. Qual o principal estabelecimento? controvertido. Resposta de aluno: a sede. Quem entende que a sede? Cuidado com o seguinte: o conceito de sede a nau capitnia de uma frota martima. Dizia Rubens Requio que a sede administrativa a nau capitnia de uma frota martima, aquela que d as diretrizes. A voc pode dizer que a sede administrativa a que d as diretrizes. Mas se voc disser numa viso ampla, explicando o que voc est dizendo, a tudo bem. Agora se voc disser apenas sede, sem explicar o que sede, o que sede administrativa, vai induzir ao erro porque a sede fixada atravs do contrato social. No o domiclio, mas a sede: a sede ser em tal local e haver filiais nos lugares tais e quais. E quando voc abrir nova filial voc vai l e altera o contrato social, indicando a existncia da filial. A sede, o contrato ou estatuto social vir a fixar. Por que o principal estabelecimento no pode ser a sede porque seno quando houver um requerimento de falncia a pessoa altera o contrato social e tira a sede do Rio de Janeiro e a passa para o Cear. O principal estabelecimento no pode ser a sede para evitar que se escolha o juzo competente, burlando preceito constitucional sobre o juiz natural. importante que toda a jurisdio seja fixada de antemo. Bom, se o principal estabelecimento no pode ser, a sede ser o que, ento? Ora, normalmente o principal estabelecimento coincidira com a sede porque se eu estou de boa f, desenvolvendo a atividade no Rio, a minha sede e o meu principal estabelecimento estaro no Rio. Eu no vou ter a minha atividade em So Paulo e a minha sede em Caxias do sul. Agora existem hipteses em que a situao se complica. A voc lendo a sede no contrato social voc ter de buscar outros elementos para saber onde ela efetivamente atua. Por exemplo, algumas sociedades que tm sede em municpios pequenos. Por qu? Porque elas prestam servios. Um dos municpios onde tm mais prestadores de servios Mag porque o ISS de 2%. Ento, os prestadores de servio se constituem em Mag para emitir nota fiscal e pagar 2% de ISS. E atuam onde? No Rio de Janeiro, mas aqui teriam de pagar ISS de 5%. Eu sei da discusso sobre se tem que pagar no local do fato gerador ou no local da sede. Mas como difcil fiscalizar a prestao de servio, porque ele pulverizado, voc no sabe onde foi prestado. E no corpo da nota fiscal ningum diz onde foi prestado o servio ento difcil fiscalizar, e a ele paga o ISS de 2% e no o ISS de 5%. E quando a coisa complica mais, por exemplo, ENCOL? Falncia da ENCOL. Qual o juzo competente? Foi uma briga grande: Braslia DF ou Goinia? Era to grande a rea de atuao dela que a qualquer lugar que voc v ao longo desse pas que se voc falar ENCOL algum que se arrepia, algum que vira de lado. Em todos os lugares: desde Caxias do Sul at Manaus. Eu j fiz essa experincia: em uma quinzena eu fui palestrar em Caxias do Sul e em Manaus. Em ambos os lugares eu falei da ENCOL e teve gente desconfortvel. Ela atuava no Brasil todo seja porque foi voc que perdeu uma sala comercial ou um apartamento, seja porque foi um parente, de ouvir falar. E a? Qual o juzo competente para a falncia da ENCOL? Neste caso tiveram que optar pelo local da sede contratual porque no havia outra alternativa. E novos desafios surgem: qual o juzo competente para decretar a falncia do Submarino.com?, do pontofrio.com? da amazon.com? e da por diante. Onde o principal estabelecimento? Porque ela tem estabelecimento sim: voc entra na loja, pega um carrinho, percorre as galerias, vai ao caixa, tem um cone fale comigo. O problema saber onde ela est constituda. Voc sabe onde est constituda a franqueadora mater do McDonalds? Em Gois. E quem so os scios? Duas offshores, duas sociedades offshore de paraso fiscal. Ento quando voc comea a caminhar voc comea a perceber que o negcio no to simples quanto parece. Mas vamos tentar buscar ao mximo o local do principal estabelecimento, deve ser feita a prova disso. E feita a prova disso a questo morre no Tribunal de Justia local por causa da smula 7 do STJ: no cabe Recurso Especial para reexame de prova. E ns vamos analisar o fato: local do principal estabelecimento est atrelado a fato. E muito importante que voc vislumbre isso porque se voc deixar para anlise no Recurso Especial, o seu recurso especial no vai subir em hiptese alguma. Eu tenho recebido alguns recursos especiais para dar parecer sobre essa matria em falncias, referente a estabelecimento e eu vejo claramente s vezes, e quando eu fui para a assessoria da 3 Vice-presidncia do Tribunal, a assessoria cvel do PGJ, a primeira coisa que me disseram foi: Mrcio, aqui voc vai ver as maiores injustias possveis, mas voc tem que ficar adstrito tecnicamente aos
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requisitos de admissibilidade do Recurso Especial. Ento eu vejo, por exemplo, claramente que o juzo competente foi fixado errado mas quando a questo probatria, como o Tribunal erradamente, por unanimidade, disse que o juzo competente era o da sede do contrato social, o Recurso Especial no pode passar. Portanto, importante que isso seja visto logo no primeiro momento. Normalmente voc v que os protestos foram feitos onde? J falamos sobre isso: o processo um medidor muito bom da sade financeira e um indicativo muito bom do local onde voc atual. Por que se os protestos so todos do Rio de Janeiro, no tem conversa: o local onde voc atua o Rio de Janeiro, e o local do principal estabelecimento ser o do Rio de Janeiro. Fixado a competncia do juzo falimentar, ns precisamos saber que essa competncia constitucional porque est no art. 109, I, CF. O art. 109 cuida da competncia da Justia Federal e nele se excepciona a competncia do juzo falimentar. Por isso o STF j disse que essa competncia (a do juzo falimentar) absoluta porque poderia se ter uma falsa idia no sentido de que fosse relativa, porque fixada conforme o principal estabelecimento seria territorial e portanto, relativa, suscetvel de prorrogao. Mas no pense nisso: o STF j disse que ela absoluta porque constitucional. Em decorrncia disso, ns temos alguns princpios relacionados ao juzo falimentar, que so: Princpio da universalidade; Princpio da indivisibilidade; Princpio da unidade Esses trs princpios decorrem uns dos outros. Universal significa que todas as aes de interesses da massa, todas as questes referentes massa correro no juzo falimentar. Esta a regra, depois falaremos da exceo. Se de interesse da massa, o juzo competente o falimentar. Isso se a massa for r. Se ela for autora, o juzo competente ser aquele conforme as regras comuns de competncia para a causa: vara federal, vara trabalhista, vara estadual de fazenda pblica, etc., mas se a massa falida for r, seja qual for a razo, seja qual for o objeto da demanda, o juzo competente ser o da falncia. por isso que existem dois locais em que o Tribunal de Justia toma muito cuidado para designar: fazenda pblica e varas empresariais. So varas que demandam conhecimento grande e so um trampolim para o tribunal (para se tornar desembargador) porque so varas vitrines, porque demandam um conhecimento e uma responsabilidade muito grande. Se voc te uma massa falida r numa questo de direito nuclear, mineral, agrrio, voc vai ter que abrir um livro de direito agrrio, mineral, nuclear e estudar aquele troo ali para poder falar. Volta e meia aparece ao em que a massa est sendo despejada. A tem que olhar ao renovatria, consignatrias, complicaes imobilirias. Ento, se a massa falida r, a competncia do juzo falimentar; se a massa autora, o juzo competente o juzo normal. Agora e se a massa for r naqueles processos anteriores decretao da falncia? Ns sabemos que aps a decretao da falncia o juzo falimentar universal e todas as aes devem ser propostas nele porque ele exerce a chamada vis atrativa. E para os processos que tiverem em curso? Eles sero todos atrados para o juzo falimentar ou no? O posicionamento do STJ era eu sim, que tudo era atrado para o juzo falimentar. O posicionamento era esse: decretada a falncia vinham todos os processos. E esse, inclusive, foi o posicionamento defendido por um dos examinadores do MP, Mrio de Moraes Marques Junior, na banca atualmente. Ele at escreveu um artigo nesse sentido da atrao porque essa atrao era constitucional. A regra de competncia estadual, vamos dizer assim, infraconstitucional, ela no poderia estar sobrepujando a norma constitucional. Ento deveria haver a atrao. E o STJ assim entendia. Mas o STJ mudou de posio por causa da ENCOL. E foi por uma questo de administrao da justia que ele reviu o posicionamento: melhor que fique l no local de origem porque a ENCOL, em determinado momento, em Goinia, chegavam caminhes. Teve semanas que o cartrio parava para receber processo. Tudo parou. Foi o caos na cidade. Imagina o Brasil inteiro mandando todos os seus processos referentes a ENCOL. No ERJ, todas as varas cveis que tivessem a ENCOL no plo passivo mandaram os processos para l. So Paulo inteiro, idem. Parou tudo. Acabou com a vara local (de Goinia). Em sendo assim, o STJ mudou de posio e hoje, a nova lei, no art. 6, 1, incorporou essa idia e deixou claro na prpria lei infraconstitucional de falncia que os processos em que se demandarem quantias ilquidas prosseguem no juzo de origem para ento, com a prolao da sentena, ou melhor, com o trnsito em julgado do decisum, voc se habilita na falncia. Decretada uma falncia no RJ, esto litigando l em SP via ao de conhecimento em que eu digo: olha, eu estou levando ao conhecimento do Judicirio que ele no me devolveu o imvel e por isso ele tem que me pagar essa indenizao por isso e isso. Decretada a falncia, ele fica l em So Paulo at o Judicirio de l dizer se ele realmente credor e de quanto. Transitando em julgado essa deciso, eu venho para o Rio de Janeiro habilitar meu crdito, no quadro geral de credores. Pergunta de aluna: Mas h modificao do plo? Sim. H substituio do empresrio pela sua massa falida. E o administrador ser chamado para dar seguimento ao. Pergunta de aluna: E se houver litisconsrcio? A depende. Se o litisconsrcio for ativo (mais de um credor da agora massa falida) no h qualquer problema. Mas se o litisconsrcio for passivo a voc vai cair na mesma questo se voc pratica um crime junto
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comigo. Parece que no tem nada a ver mas tem tudo a ver. Ns seremos os dois julgados pelo Tribunal de Justia (porque o professor Promotor de Justia e tem foro especial por prerrogativa de funo) ou se eu (professor) vou ser julgado l (pelo TJ) e voc c, no juzo criminal comum a questo a mesma. A tendncia tem sido atrair pelo fato. E muito mais fcil eu (professor/promotor) ser condenado pelo rgo especial do que pelo juzo criminal comum em primeiro grau. O foro por prerrogativa de funo, ao contrrio do que possa parecer, pssimo. Os Delegados de Polcia, depois de brigarem muito e conseguirem o foro que depois foi julgado inconstitucional, eles no tm noo do que esto fazendo ao querer julgamento pelo rgo especial? L que eles vo comer o seu fgado at o final. Eles ainda acham que um privilgio! Ento troca comigo porque l a tendncia voc ser condenado. Entendeu a correlao? exatamente essa. Se a competncia constitucional, em havendo litisconsrcio passivo, anterior, continua l onde estava. Se o fato posterior quebra, e o fato o mesmo, como que eu vou cindir? Voc traz para c. Observe que tanto a regra do foro especial por prerrogativa de funo quanto a do juzo falimentar no constitucional e que a regra sobre litisconsrcio infraconstitucional, logo h de prevalecer a regra constitucional e tudo ser atrado para o juzo falimentar. A regra de competncia do juzo falimentar constitucional. A regra de litisconsrcio infraconstitucional. Ento a regra a mesma da prerrogativa de funo. A regra da prerrogativa de funo constitucional. A regra de competncia para julgar o crime ftica, infraconstitucional, CPP, pelo mesmo fato. E essa a grande discusso: se voc, por homicdio, se voc vai para o Jri e eu vou l (rgo Especial do TJ). Quer dizer: constitucionalmente essa seria a melhor soluo, s que infraconstitucionalmente o fato tem que ser julgado por um rgo s. Mas quem que diz isso? a legislao infraconstitucional, e no a constitucional. Na falncia, litisconsrcio passivo. Regra constitucional: a massa falida tem que ficar aqui (no juzo universal) Regra infraconstitucional: voc tambm tem que ficar aqui por causa do litisconsrcio. E a: cinde ou no cinde? Eu acho que a tendncia , acontecendo isso, e o que normalmente ocorre, o juzo falimentar cuidar tambm do litisconsorte. Pergunta de aluno: E se numa ao em que a massa falida autora e houve uma reconveno? A a massa se torna r, e em se tornando r h a atrao pelo juzo falimentar. A reconveno tem que vir para o juzo falimentar porque a massa pode vir a ser condenada. E em havendo a possibilidade de a massa vir a ser condenada, h interesse da massa falida, isto , do juzo falimentar. Ento, os princpios da universalidade, unidade e indivisibilidade isso. Pela universalidade h atrao. Pela unidade, tem-se que s h um nico juzo falimentar para processar e julgar. E indivisvel quer dizer essa questo que acabamos de falar agora, inclusive se ele divisvel ou no. A regra que no pode haver diviso de processos e os litisconsortes tambm so atrados pelo juzo falimentar: todas as questes sero resolvidas aqui. Mas como bvio existem excees. As excees mais marcantes sobre a universalidade esto a indicadas: so as referentes aos credores trabalhistas e a Fazenda Pblica. Eu indiquei para vocs que desaparece a antiga regra do art. 24, 1, que era a questo da praa designada, os bens e a execuo por pea designada: execuo na vara cvel correndo. O bem j estava com a hasta pblica marcada. Falncia decretada. Continua: realiza a hasta pblica e a o produto da hasta vai para a massa falida, e no para o exeqente. S na hiptese de, na lei anterior, foi hasta pblica, houve a arrematao mas o dinheiro ainda no entrou, ainda no houve o depsito referente quela arrematao, e nesse meio tempo a falncia decretada, a sim o entra e vai para as mos do exeqente. E o remanescente, se houver, vai para a massa. Esta regra desaparece na nova lei. Porque a exceo verdadeira, que no vai correr em hiptese alguma no juzo falimentar a execuo fiscal e a questo trabalhista. A execuo fiscal est excepcionada nos arts. 186/187, CTN, sendo que a nova lei indicou tambm no artigo 6, 7. O art. 186, CTN, diz que no h crdito melhor que o tributrio, salvo o trabalhista. O art. 187 diz que a fazenda no se sujeita a nenhum tipo de concurso. Ocorre que junto com a lei de falncia foi aprovada a LC 118, que insere pargrafos no art. 186, no sentido de que em caso de falncia, alm do crdito trabalhista, preferir o crdito fiscal o credor com garantia real. Analisando os arts. 186 e 187, o STJ se deparou com o seguinte questionamento: o fisco no recebe antes dos trabalhistas e agora tambm no recebe antes dos que tm garantia real. Mas veja s, no art. 187, CTN o fisco vem dizendo o que pode; no se coaduna porque se no art. 186 ele diz que no admite o recebimento antes do trabalhista, que o trabalhista est na sua frente, no art. 187, CTN, voc no pode dizer que no est submetido falncia porque se eu deixar voc correndo por a sem controle voc vai chegar primeiro, antes do trabalhista na falncia. Ento desde 2001, no informativo n. 121, a Corte Especial do STJ tem um posicionamento firme: o fisco no recebe antes do trabalhista, mas no art. 187, CTN, em que diz que o fisco no se habilita na falncia. Ento, a nica interpretao possvel que o fisco no precisa se habilitar, basta se apresentar. O Procurador manda um ofcio (no precisa nem ser petio) se apresentando e anexando a CDA. A o juiz despacha: inclua-se no Quadro Geral de Credores. No h processo de habilitao, isso tudo ocorre nos prprios autos da falncia. Ento o fisco pode ingressar e tem que receber seu crdito na falncia como tambm pode prosseguir na execuo fiscal. Mas at quando? O STJ firmou entendimento que a execuo fiscal pode seguir at a arrematao dos bens. E o produto da hasta pblica vir
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para a massa falida. O posicionamento do STJ no mudar, apenas se adequar insero do credor com garantia real porque ele entrou na frente do fisco. E a, mais uma razo para se determinar a apresentao do fisco junto falncia. Pergunta de aluno: O Fisco se apresenta na falncia com a mesma CDA que ele est executando? Quando ele ingressa ele no est executando. Quando ele estiver executando, ao final, o produto da hasta encaminhado ao juzo falimentar. A que ele pega a CDA que estava instruindo a execuo e se apresenta. Agora, essa hiptese em que ele chega sem a existncia de execuo a seguinte: quando a falncia decretada, voc manda ofcio para as fazendas municipal, estadual e federal. A prpria vara empresarial j manda. A elas tomam cincia. E se a execuo no tiver se iniciado, eles no do incio. Mandam a CDA para apresentao. E normalmente o fisco pede reserva. E se eles pedirem reserva voc pode at deferir a reserva, fazendo a ressalva de que ele no est em primeiro lugar. Ento no pode reservar exclusivamente para ele por causa das preferncias trabalhistas e, agora, de garantia real. Ento, defere a reserva sem prejuzo dos trabalhistas e credores com garantia real. Ento uma reserva condicional. Pergunta de aluno: Vai ter uma fase de impugnao dessa CDA? No, no tem porque o fisco no se submete a habilitao, conforme entendimento do STF. Pergunta de aluno: Mas e se a CDA tiver vcio? Vcio se pode analisar. Costumam mandar multa (CDA referente a multa) E multa tem outra classificao, no crdito fiscal. Na nova lei est inclusive rubricado l embaixo: multa. Se o administrador entender que o valor da CDA est errado ele vai ter que resolver na via prpria. Mas o administrador registra perante o juzo falimentar que vai impugnar o valor dessa CDA no juzo fazendrio. Aqui no h o procedimento de habilitao comum aos outros crditos. No juzo fazendrio voc vai ingressar com uma ao desconstitutiva da CDA, uma ao de conhecimento. Concluso: o FISCO se submete sim ao juzo falimentar, seno estaria em contra-senso com o art. 186, CTN. Uma outra exceo ao juzo falimentar a questo trabalhista. A competncia da justia trabalhista constitucional, ento, decretada a falncia, as aes em curso e as serem iniciadas na Justia do Trabalho ficaro por l mesmo. Uma questo muito interessante e comum uma pessoa chegar na falncia afirmando-se credor trabalhista. No sistema anterior, o falido, ao se manifestar, afirmava nunca ter visto aquela pessoa antes. E o sndico falava: e mais, esse processo correu e essa sentena foi prolatada aps a decretao da falncia e eu quem tinha que estar l e no fui chamado. O que se faz com esse processo? Suspende. Voc no pode no juzo falimentar dizer sobre o crdito trabalhista, afirmando que ele se constituiu de forma viciada, com nulidade. Porque caso contrrio voc est violando a competncia constitucional da Justia do Trabalho. Ento tem que suspender essa ao e mandar o administrador ir ao juzo competente resolver o problema. Entendido isso, vamos ao art. 6, 3, NLF, no que tange a pedido de reserva. Ento observe: vai uma pessoa na Justia do Trabalho dizendo ser credora de R$ 1 milho. A Justia do Trabalho ento diz: Determino ao Juzo Falimentar que reserve tal quantia. Ora, o caminho que eu fiz para l, para falar sobre habilitao, para dizer que ns no podemos acelerar na falncia, que aquele crdito foi constitudo de forma viciada, tambm serve agora. claro que a Justia do Trabalho no pode determinar essa reserva. Esse dispositivo aqui flagrantemente inconstitucional porque a competncia falimentar est disposta no mesmo patamar, no mesmo inciso at mesmo da Justia do Trabalho: art. 109, I, CRFB. O pedido de reserva tem natureza cautelar incidental: fumus boni juris e periculum in mora. Quem que tem como aferir o periculum in mora? Ora, s o juzo falimentar. Vocs no imaginam a confuso que no vai gerar esse dispositivo. Podem esperar, porque a Justia do Trabalho vai determinar a reserva aqui no juzo falimentar e o juzo falimentar precisava de determinada quantia, por exemplo, para fazer frente a determinada despesa j contratada de remoo dos bens, uma despesa necessria para a alienao do estabelecimento, que um dos objetivos da nova lei. Ora, como que se vai ter condies de saber se aqui o dinheiro vai sair ou no vai, se tem ou no tem? E o pior de tudo: imagina quando vier essa deciso via on line. E ser on line no para o juzo falimentar, mas para o gerente do banco, determinando o bloqueio da conta. Porque l na Justia do Trabalho eles adoram determinar o bloqueio da conta, no da quantia no, olha o absurdo, o bloqueio da conta. uma coao absurda! As pessoas que vissem isso deveriam representar: isso crime, abuso de autoridade! O sujeito determinar penhora on line de bloqueio de conta abuso de autoridade. No pode: voc est interferindo na vida privada da atividade empresarial. Mas ... imaginem a confuso que isso no vai gerar. Ora, esse aspecto prtico inconstitucional. Em se falando da hiptese de do art. 6 3, que faz aluso a dois juzos: os da competncia da justia do trabalho e os que tenham por objeto quantia ilquida. Se para os processos de competncia constitucional da
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Justia do Trabalho j se vislumbra inconstitucionalidade, quanto mais para os processos com objeto ilquido. Para esses, a competncia infraconstitucional, enquanto a competncia do juzo falimentar constitucional. Portanto, os prprios constitucionalistas, como o professor Guilherme Pea, tm concordado com a inconstitucionalidade. Vamos ver o que vai acontecer. Pergunta de aluno: a inconstitucionalidade desse art. 6 3 contamina tambm o art. 149, 1? No. No pedido de reserva o que vai ser julgado inconstitucional, claro que se em acatando esse posicionamento, apenas a expresso determinar. No h nenhum problema, e toda vida foi assim, que esses juzos solicitem reserva. O pedido de reserva permanece. Ele tem que existir. E mesmo que a lei no previsse essa reserva, ela seria possvel porque cautelar. O problema s a forma pela qual a lei cuidou dessa reserva. O negcio o seguinte: h a falncia e enquanto ela corre eu, que sei que sou credor, estou tentando obter esse status judicialmente. E enquanto isso esse sujeito pede a reserva de bens para satisfazer o seu crdito, cautelarmente. O juzo falimentar vai apreciar o fumus boni juris e o periculum in mora. Pergunta de aluno: Os livros sempre falam da incompetncia absoluta do juzo falimentar em apreciar os crditos reconhecidos pela Justia do Trabalho. possvel eu aplicar esse mesmo raciocnio para os casos de competncia absoluta da Justia Federal? Sim. O juzo falimentar s pode suspender o curso da falncia para que a justia competente, no caso, a federal, aprecie o crdito, quanto existncia e extenso. A impugnao tem que correr na Justia Federal. Pergunta de aluno: No caput do art. 6 ele diz que a decretao da falncia suspende o curso das aes mas no diz que elas tm que ser remetidas ao juzo falimentar. Voc vai identificar isso pelo 1. No caput, o art. 6 determina a suspenso das execues e das aes. Mas veja: s suspende na verdade o curso das execues. um erro repetido l no antigo art. 24. Se voc suspender as aes voc viola o princpio de acesso Justia (art. 5, XXXV, CF). Mas lendo o caput e o 1 voc alcana esse raciocnio. Eles poderiam at ter mencionado tudo expressamente, direitinho. Ento, o raciocnio por excluso: o que no cair na exceo do 1, fica no caput. Pergunta de aluno: Se a ao tiver objeto lquido ela pode ser remetida ao juzo falimentar? No. Se o objeto for lquido no ao, execuo, e a suspende, porque a voc j credor. Realmente o termo que infeliz: toda ao tem objeto ilquido, porque ao final pode ser julgada improcedente. Quando a lei se refere a ao com objeto ilquido quer dizer processo em andamento. Todo e qualquer processo em curso continua no juzo de origem. S os processos posteriores quebra vem para o juzo falimentar. Vamos ento retornar para tratarmos a legitimidade passiva da falncia. Legitimidade passiva. O art. 2, da NLF, vai tratar do tema e ns sabemos que desde o DL 7661/45, onde havia comerciante se era empresrio ou sociedade empresria. A NLF apenas explicita isso e se amolda ao novo sistema do CC/02 que diz que poder falir o empresrio ou sociedade empresria. E nesse ponto se tem um pano de fundo enorme para se discutir tudo que est no art. 966, caput e pargrafo nico, NCC. Surge um primeiro item a referente ao empresrio menor. Quem seria o empresrio menor hoje? Como a maioria foi reduzida para 18 anos, seria aquele de 17 anos, como exemplo clssico, praticando ato de empresa e se estabelecendo com economia prpria. Portanto ele est emancipado. E se est emancipado ele tem capacidade civil. Sendo que o art. 972 (CC/02) que a capacidade para ser empresrio se confunde com a capacidade civil. Se o sujeito com 17 anos se estabeleceu com economia prpria, se emancipou e tem capacidade civil, ele pode ser empresrio. Pode ele falir? Pode. Acabou o problema. Quando a lei fala da legitimidade para falir ela nada fala sobre o menor. O problema todo era o seguinte: a lei anterior falava no art. 3 que s o maior de 18 anos poderia falir. E sempre a doutrina acompanhou esse limite de 18 anos para falir. E quando voc ia pesquisar o porqu desse limite de 18 anos voc encontrava a informao porque s pode praticar crime falimentar quem tem mais de 18 anos. A explicao era essa, mas estava na lei l: 18 anos. Surge uma nova doutrina, respeitvel obviamente, com o CC/02. o professor Srgio Campinho, por exemplo, acompanha essa corrente. Segundo eles, o menor emancipado, mesmo menor de 18 anos poderia falir. E a no praticaria crime. Ele ento estaria submetido ao ECA, praticaria ato infracional anlogo a crime, s que na minha viso de promotoria de massas falidas, eu sempre resisti a esse posicionamento porque eu duvido que algum com 17 anos, com pedido de falncia requerido, que a falncia fosse decretada. Eu.duvido porque est na lei: s pode falir quem tem mais de 18 anos. Mas poderia se argumentar a interpretao. Mas, meu amigo, um princpio bsico de interpretao a vedao a interpretao in malam partem. Eu no posso usar uma interpretao extensiva para prejudicar. E falncia prejuzo. No h que se defender uma interpretao do DL 7661/45 conforme o NCC por que a Lei de Falncias uma lei especial. E por isso que eu sempre me insurgi contra a questo de que o CC/02 teria modificado essa idia de o menor indo falncia. Veja: qualquer menor pode praticar ato infracional. Isso no novidade nenhuma. Mas aqui era requisito do crime falimentar sempre foi condio objetiva de punibilidade do crime falimentar a sentena de falncia. E eu estava falando de antes, antes de completar 18 anos no vai falir, logo no haver sentena de falncia e ser impossvel falar em crime falimentar ou em ato infracional.
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Agora, a NLF resolve o problema porque ela no fala em idade, ela s fala que tem que ser empresrio. E se o cara com 17 anos pratica ato de empresa, se est emancipado, tem capacidade civil, ele pode ser empresrio e vai poder falir. E falindo, com 17 anos, como fica o crime? Vamos ter que aplicar a regra geral: no vai praticar crime, mas ato infracional anlogo a crime. Vai ser internado, vai ter liberdade assistida, vai levar repreenso, bronca, sei l. Vai l pro Instituto Padre Severino e volta reestruturado, no isso? Ento, a questo do menor empresrio agora desaparece, a controvrsia que existia na LF/45 desaparece. A NLF traz de volta uma questo que estava sepultada. a questo do art. 2, pargrafo nico: essa lei no se aplica a empresa pblica e a sociedade de economia mista. Por qu? Ela traz esse retrocesso que j estava sepultado. O DL 200/67 j dizia no art. 5 que empresa pblica e sociedade de economia mista eram sociedades de direito privado. Depois, em 1988, a CR no art. 173 afirma que o Estado Empresrio deve ser como os outros, porque Empresa Pblica e Sociedade de Economia Mista so as roupagens, as hipteses em que o Estado se apresenta como empresrio. Ento foi dito; Estado, voc deve ser tratado como os outros. Dez anos depois, porque as pessoas no tinham entendido bem, a EC 19/98 modifica a constitucionalidade no art. 173 ao inserir um 1, explicando melhor, pessoa jurdica de direito privado significa submisso ao regime privado: fiscal, trabalhista e comercial. Diante disso, em 2001, a Lei n. 10.303/01, que modificou a Lei n. 6404/76, explicitando os conceitos de governncia corporativa e poupana popular, ela revoga o art. 242, Lei n. 6404/76. O art. 242 da Lei n. 6404/76 dizia que as Sociedade de Economia Mista (e entendia-se que o preceito tambm alcanava as Empresas Pblicas) no podia falir. E veio o legislador de 2005 e com a NLF diz isso a, contradizendo a evoluo, voltando para antes de 1967, ressuscitando a controvrsia sobre a possibilidade de falncia das Sociedades de Economia Mista e das Empresas Pblicas. E que ns vislumbramos aqui? Inconstitucionalidade. Para o direito empresarial vocs podem dizer isso sem medo. Tavares Borba j dizia isso, os autores esto se pronunciando nesse sentido. J para o direito pblico vocs podem dizer que a tese da inconstitucionalidade majoritria. S que existem ainda vozes, muito intensas, pugnando pela constitucionalidade dessa idia. A idia a seguinte: a Sociedade de Economia Mista e a Empresa Pblica precisam de lei autorizando a sua constituio. Est resolvido aquele problema se a lei as criava ou no: a lei autoriza a criao. Ento necessria uma lei para determinar a sua extino. No poderia a LF alcanar esse objetivo: no poderia uma falncia atingir esse objetivo de extinguir as Sociedades de Economia Mista ou as Empresas Pblicas porque precisaramos de uma lei. Agora: quem disse que falncia acarreta extino da personalidade jurdica? Tanto pela lei anterior quanto pela NLF ao final da falncia no se pode requerer a sua reabilitao? E o que a reabilitao? voc pedir, e um processo autnomo em que se pede ao juzo da falncia para voltar a exercer as atividades. utpico, terico, claro, mas est na lei. Ento possvel o retorno s atividades. Logo, a falncia no extingue a personalidade jurdica, se no, no seria isso. claro que ao final da falncia e a sim a leitura do art. 1033, NCC, ao final da falncia, extintas as suas obrigaes, quando ele fala as sociedades sero dissolvidas, ao final disso basta o que para o famoso dar baixa na Junta Comercial, ou seja, para extinguir a personalidade jurdica? O ofcio do juzo falimentar no sentido da extino da falncia, ele est reabilitado. Ento vai algum l e pe termo sociedade com esse comando judicial. E a a Junta diz: Pois no, encerro a sociedade. A sociedade morreu porque houve a falncia. Mas se voc quiser encerrar uma sociedade, vai ter que passar por um procedimento de liquidao que diferente. Por isso falncia no pe fim sociedade e por isso que tal entendimento no me parece ir a adiante. Pergunta de aluno: Mas me parece que o posicionamento deles que na verdade s Sociedade de Economia Mista e Empresa Pblica que desempenhem atividade econmica possam falir. Aquelas que desempenhem servio pblico no poderiam falir. Esse raciocnio, ligado continuidade do servio pblico, j caiu por terra e eles no falam mais nisso porque surgiu o direito regulatrio e essa questo era denotada. Ah, se prestadora de servio pblico no pode falir pela continuidade do servio pblico. Mas com o marco regulatrio, chegando a concesso de servio pblico de forma particular com desestatizao, voc ia chegar ao ponto de dizer que a Light no poderia falir. Ningum pode pedir a falncia da Light. Ningum pode pedir a falncia da Telemar, da Oi, da Vivo, da Tim e claro que pode. Pergunta de aluno: Mas elas no so nem sociedades de economia mistas nem empresas pblicas?! Mas e da? Elas so prestadoras de servio pblico. O problema da falncia no ser Sociedade de Economia Mista e Empresa Pblica ou no. O problema ser prestadora de servio pblico. A Light no presta servio pblico? Ento ela no poderia falir (de acordo com esse entendimento). Comentrio de aluno: O Carvalhinho, no livro novo dele, diz que esse artigo seria inconstitucional quando probe a falncia de Sociedade de Economia Mista e Empresa Pblica quando atuarem na ordem econmica. E conseqentemente seria constitucional quando veda a falncia das Sociedade de Economia Mista e Empresa Pblica, se prestadoras de servio pblico. Mas mesmo assim, quando se refere a servio pblico o raciocnio esse (sobre a continuidade do servio pblico) com o direito regulatrio voc no pode dizer que prestador de servio pblico no pode falir. E a, usando as palavras der Tavares Borba, seria algum infalvel e no mercado voc no pode ter ningum infalvel e o servio pblico no est no mercado? Est sim. E com a nova leitura trazida pelo direito regulatrio ele est no
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mercado sim. claro que ainda existe muita resistncia. Mas em direito empresarial podem afirmar com certeza que esse dispositivo de constitucionalidade, no mnimo, duvidosa.
CEPAD 2005 Nova Lei de Falncias Mrcio Guimares 3 aula - 02 de junho de 2005
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Vamos dar seguimento s nossas atividades junto Nova Lei de Falncias. Vamos falar agora sobre a sentena de falncia. J falamos sobre a primeira fase da falncia, requerimento, vimos a impontualidade, os atos de falncia, falamos da legitimidade ativa e da legitimidade passiva, sobre o juzo competente, excees ao juzo da falncia (ex.: trabalhista, fiscal) e chegamos agora ao momento da sentena de falncia. O momento da sentena da falncia ser ou de quebra ou denegatria da falncia, ou voc decreta, ou voc denega a falncia. A sentena denegatria de falncia ter natureza jurdica declaratria, como toda sentena de improcedncia do pedido, porque toda sentena de improcedncia do pedido declara a inexistncia da relao jurdica. Nos demais casos (sentena de procedncia do pedido), voc declara a existncia da relao jurdica e pode parar s nisso, ou tambm constituir ou condenar, casos em que se ter sentena meramente declaratria, sentena constitutiva e sentena condenatria. A sentena que denega a falncia meramente declaratria. Esta sentena no est mais ao alvedrio daquela regra da lei passada (Decreto-Lei n. 7.661/45), em cujo artigo 19, pargrafo nico, dizia: a sentena denegatria de falncia no tem autoridade de coisa julgada. E voc diz: como no tem autoridade de coisa julgada? Todos os autores sobre a matria diziam o seguinte: no tem autoridade de coisa julgada porque, diziam eles, se voc requerer a falncia de algum fundado em um ttulo e se esse ttulo no estiver protestado, a sentena ser denegatria de falncia. E a, diziam eles, nada impede que eu pegue esse ttulo, desentranhe esse ttulo dos autos, proteste esse ttulo e requeira novamente a falncia. T vendo como a sentena no tem a autoridade de coisa julgada? Mas claro que teve autoridade de coisa julgada! Ns sabemos que a coisa julgada est atrelada causa de pedir. E o que a causa de pedir? So os fatos, a historinha contada na Inicial. Mas agora o fato levado ao conhecimento do Judicirio outro. Antes o fato era um ttulo sem protesto e o segundo fato um ttulo com protesto, ou seja, um fato completamente diferente. Ainda mais em se tratando de falncia, para o que o protesto um fato de extrema relevncia porque ele um requisito do prprio pedido de falncia. Ento, esse art. 19, pargrafo nico, do DL 7.661/45, desaparece por completo, no se fala mais em autoridade de coisa julgada ou no, porque at mesmo em Direito de Famlia essa besteira no mais dita, ou pelo menos no deveria ser. No faz muito tempo que eu aprendi na Universidade que sentena de alimentos no transita em julgado e claro e evidente que sentena de alimentos transita em julgado formal e materialmente. Mas eu no posso modific-la a qualquer tempo? No. Aquela sentena ali proferida imutvel. Mas e se ele precisar de mais alimentos? Ah, a ento modificaram-se os fatos e se os fatos so outros, o Judicirio vai cuidar de outra matria. Tanto que no h nem preveno! Haver livre distribuio da causa, o que foi, inclusive, uma matria muito discutida. Pois bem, no h mais, ento, que se falar na regra do antigo art. 19, pargrafo nico, LF/45, nem precisamos nos preocupar com isso. importante que ainda trabalhemos com os dois sistemas porque pelo menos nos prximos cinco anos os dois sistemas coexistiro, haja vista o novo Cdigo Civil! Muita gente deseja ter entrado na faculdade agora porque ia aprender tudo conforme as novas leis. Mas isso bobagem porque ia ter que aprender os dois. Vocs podem ver que a prova oral est exatamente nesse sentido: como era e como ficou, apesar de no estar no edital a lei nova. Se me consultarem para o prximo edital eu vou indicar para que tenhamos lei antiga e a lei nova. No que seja para dar trabalho em dobro, mas porque h questes que precisam ser trabalhadas de forma comparada, como, por exemplo, se a sentena denegatria faz coisa julgada. Sim, sempre fez, apesar de o art. 19, pargrafo nico, DL 7.661/45 afirmar que no fazia e todos os autores comercialistas, como Rubens Requio, afirmarem que no fazia. O art. 101, NLF, nada mais faz do que reproduzir o art. 20 da LF/45 ao dizer que a sentena denegatria de falncia pode condenar em indenizao. E indenizar tornar indene, ou seja, recompor o dano ocasionado. Ento, abre-se a possibilidade de algum ter contra si requerida a falncia de forma dolosa, fraudulenta, causando prejuzo, e poder sim, na sentena de falncia, ter reconhecida essa prtica e ento haver condenao referente a tal indenizao. Isso s vezes acontece, em licitao, quando vai apresentar as certides negativas e querendo tirar algum do certame, para que no seja habilitado, forja-se um ttulo contra voc e requeiro a falncia, pouco antes do prazo para a apresentao das certides negativas. E no ter tempo hbil para demonstrar sua habilitao para concorrer naquela licitao. Seria um caso de indenizao por danos causados pelo pedido de falncia julgado improcedente. bem verdade que esse dispositivo no tem aplicao normalmente. Ele pouco usado. uma exceo. Eu acho at que poderia ser mais usado. No uma novidade, mas agora vamos comear a utiliz-lo porque muita coisa vai mudar em falncia. Inclusive, coisas antigas esto sendo relembradas, re-estudadas, por exemplo, o Ministrio da Justia, em parceria com a FGV [Fundao Getlio Vargas] est promovendo o treinamento de todos os juzes e promotores em sede de falncias em todo o Pas. H cursos em todos os Estados. A grande discusso que se instalou l (na segundafeira foi o curso no TJ/RJ) foi: decretada a falncia, o administrador deve ter seu nome levado s Interdies e Tutelas (a sociedade faliu, o nome do diretor, do administrador deve ser levado a Interdies e Tutelas?) Isso novo na lei? No, isso no novo na lei mas por
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que isso est sendo discutido agora? As pessoas esto estudando o tema e comearam a indagar se a falncia s da sociedade ou se tambm do scio, do administrador. Chegou-se concluso que sim (que o nome do administrador deve ser levado a Interdies e Tutelas) porque o falido no pode administrar e como o administrador sofre os efeitos da falncia, e ele responde nesse ponto como se fosse falido, devemos indicar o nome dele para Interdies e Tutelas. Todos concordaram com isso mas h um problema l no final da falncia, encerrada a falncia, o nome dele [do administrador] deve sair das Interdies e Tutelas ou isso s deve ocorrer quando da reabilitao, isto , s quando todas as dvidas forem pagas? A est instaurada uma intensa discusso, que no nova, mas nova no cenrio, porque na tcnica ela j existia, tira o nome dele de l ou no? A falncia no j se encerrou? J, j encerrou. E se a falncia j se encerrou no h porque voc dizer que ele no pode administrar ainda, j que a falncia j acabou. O que resta na reabilitao e meramente pecunirio, patrimonial, extino das obrigaes, ele continua a dever aps o encerramento da falncia. E quem continua a dever aps o encerramento da falncia? a sociedade, no nem mais o falido, a sociedade. E por que o administrador manter seu nome inscrito l em Interdies e Tutelas? Isso est sendo discutido novamente e cada um que trabalha em Vara Empresarial aqui nas Curadorias de Falncia da Capital tem um entendimento completamente diferente do outro. Isso , bom pelo menos para mostrar o seguinte: isso ser suscitado j j porque haver manifestaes conflitantes a ensejar manifestao do Tribunal de Justia que, com certeza, ser conflitante e muito em breve o STJ ter de se pronunciar sobre o tema, uniformizar o entendimento. Fiquem j sabendo que novas questes, que no so novas, no da NLF, sero tidas como novas com o advento da nova lei em razo do novo estudo e da nova discusso. A sentena denegatria de falncia desafia um s recurso: apelao, como antes j ocorria na LF/45, o art. 19 j trazia como cabvel apenas o recurso de apelao. No h, a, nenhuma diferena. Havendo sentena denegatria de falncia, a declarao que no se presumidamente insolvente (e este o cunho declaratrio: voc no presumidamente insolvente e por isso voc no vai sofrer os efeitos da falncia) mas nada impede que em sede de recurso de apelao o Tribunal reforme a deciso e decrete a falncia. O acrdo que decretar a falncia dever observar os ditames da sentena de quebra. Ento, se o Tribunal reformar a sentena denegatria de falncia, o acrdo ser peculiar porque ele no se limitar a reformar a sentena por ter havido error in judicando e a peculiaridade ser que o acrdo ter de seguir todos os requisitos da sentena de falncia. O acrdo ficar o termo legal da falncia, nomear o administrador, fixar qual foi o primeiro protesto, determinar o lacre do estabelecimento e os outros requisitos do art. 99. A sentena de quebra, seja ela proferida pelo Tribunal, seja ela proferida pelo juiz, ser sempre prolatada com base na presuno de insolvncia. Se algum quebrou porque presumidamente insolvente. Pergunta de aluno: H efeito suspensivo no recurso de apelao da sentena denegatria de falncia? Se a lei no excepciona, os efeitos so os regulares, os ordinrios, ento h efeito suspensivo, sim. Mas, como a sentena denegatria de falncia no haver, na prtica, efeito nenhum, no haver qualquer problema quanto ao efeito suspensivo. Normalmente, a questo relativa ao efeito suspensivo tem lugar quando a sentena produzir efeitos positivos, que o efeito suspensivo obsta. Ento neste caso no h qualquer problema. De qualquer forma, a apelao, quando nada dito, produz efeito suspensivo, sim, porque essa a regra. Pergunta de aluno: E quando a quebra decretada pelo Tribunal, o recurso dessa deciso ter efeito suspensivo? Se o recurso cabvel for o Especial ou o Extraordinrio, no haver efeito suspensivo. Em regra, no. H uma questo que se enfrenta l na 3 Vice-Presidncia [que aprecia o cabimento de RESP e REXTR] sobre a possibilidade de antecipao dos efeitos da tutela em sede de RESP e REXTR e sobre quem defere: o 3 VicePresidente ou o Ministro? E a uma outra questo: o deferimento do efeito suspensivo cautelar pedido em RESP ou em REXTR, a quem cabe deferir, o 3 Vice-Presidente ou o Ministro? A pesquisa que eu fiz junto ao STJ d conta de que o Tribunal de origem, via 3 Vice-Presidncia, o rgo competente para conferir o efeito suspensivo porque a interposio aqui e a conferncia do efeito suspensivo ter lugar quando da delibao do recurso, na primeira fase do conhecimento do recurso e nada impede que o Ministro relator, tanto no STJ quanto no STF, revogue a deciso liminar. Prosseguindo: a sentena de falncia tem natureza constitutiva, como, alis, sempre teve. Ah, mas no havia divergncia? A divergncia ocorria porque estamos passando, j h algum tempo, por uma nova era, em que as pessoas que s estudarem uma matria estaro fadadas ao insucesso. J foi o tempo (no faz tanto tempo, mas j se foi o tempo) em que a pessoa se dizia civilista. E se lhe fizesse uma pergunta de Processo Civil ela estava perdida. E vice-versa. Imagine um comercialista de outro tempo. Ele no entendia nada de outra matria, mesmo. E voc v isso claro em Processo Civil mesmo, nos textos de lei, porque a LF/45 dizia que a sentena denegatria de falncia no fazia coisa julgada. Em ttulos de crdito, fala-se em ao cambial, ao causal, ao de enriquecimento ilcito... Quando eu estava treinando o pessoal para a prova oral, eles me perguntavam a distino entre elas porque no conseguiam entend-las. Esses nomes todos foram criados para batizar aes, quando ao no tem nome! Ao cambial nada mais que uma execuo. Pronto. Mas se voc for a um livro de Ttulos de Crdito, o autor vai gastar cem pginas sobre ao cambial. E execuo
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admite defesa?? No!! Execuo no processo de defesa. Alis, execuo no tem nem sentena [!!!] porque um processo de ataque, em que h contra-ataque via Embargos de Execuo. E o autor l do livro de Ttulos de Crdito prosseguia: ao cambial s admite defesa em trs hipteses... E isso est errado de novo, processualmente, porque os Embargos do Executado manejados em execuo com base em ttulo executivo extrajudicial (art. 745, CPC) podem discutir tudo que se poderia discutir em sede de processo de conhecimento. Ento vocs verificam, por meio desses exemplos, que a divergncia era meramente aparente. Era uma divergncia por ignorncia, porque os autores no estudavam os outros pontos. Mas no era da tradio isso [estudar outros pontos]. Hoje voc sabe que no estudar os outros pontos, voc est perdido. Veja qual era a controvrsia deles: se a sentena de falncia era declaratria, constitutiva, ou declaratria com efeitos de constitutiva. Primeiro: ela no declaratria de jeito nenhum porque a sentena de falncia no se resume em dizer: voc presumidamente insolvente. E se ela fosse declaratria, ela seria s isso, que seria declarar a existncia ou a inexistncia de uma relao jurdica, mais nada. Mas no, ela nunca fez s isso. Ento meramente declaratria ela no . Ento ela s poderia ser ou constitutiva ou declaratria com efeitos de constitutiva. Toda sentena constitutiva tambm tem um cunho declaratrio: primeiro declara, depois, constitui. A gente acaba concluindo que nunca houve uma divergncia real, mas aparente. A sentena de falncia sempre foi constitutiva porque ela cria, modifica ou extingue uma relao jurdica. Essa sentena, em regra, muito simples porque ela analisa a impontualidade ou os atos de falncia, porque a presuno de insolvncia calcada ou na impontualidade, ou nos atos de falncia. Se algum formula o requerimento de falncia com base em atos de falncia, e praticamente no existem tais requerimentos porque os atos elencados no art. 94, II, b, por exemplo, so de difcil prova, e o pedido de falncia acaba se tornando um processo de conhecimento, com dilao probatria, audincias... Ento ningum se vale disso. Fora os outros: ausenta-se sem deixar representante habilitado com recursos suficientes. Um primeiro ponto: ausenta-se. E a o requerido diz: eu no me ausentei. Eu viajei e j estou voltando. Segundo: deixa algum habilitado. E ele afirma ter deixado um procurador. Quando se discute a suficincia dos recursos, ele rebate: h uma aplicao que vence em dez dias. Ou seja, inmeras questes vo surgir e por isso ningum se vale de requerimento de falncia baseado em atos de falncia, a no ser o antigo art. 2, I, que hoje virou o art. 94, II. Neste caso, quando algum executado, no paga nem nomeia bens penhora, no se manifesta, no faz nada, fica inerte (alis, na prpria redao voc pode perfeitamente encaixar a exceo de prexecutividade [rectius, objeo de pr executividade], esse sim um ato de falncia que instrui requerimento de falncia porque esse fato de fcil comprovao. Pergunta de aluno: Em relao exceo de pr-executividade [rectius, objeo de pr-executividade], diferentemente das demais condutas, ela no tem prazo para ser oposta. Ento como que se caracteriza a inrcia nesse caso? A norma aqui embutida : um ato grave, um ato de falncia, um ato que faz presumir a insolvncia se voc executado e, de uma forma muito clara, deixa a execuo correr. Ora, uma pessoa que no toma conta de sua atividade, no promove sua defesa, uma pessoa que est presumidamente insolvente. Aquele que est buscando, de alguma forma, a sua defesa, lato sensu, cuidando de seus interesses, ela sim est buscando a manuteno de sua atividade empresarial. E a questo da exceo [rectius, objeo] de pr-executividade no suspender um tanto, ainda, divergente porque na sua concepo original, com Pontes de Miranda, ela suspenderia o curso da execuo. E a voc tem vrias objees de pr-executividade que suspendem o curso da execuo com base em qu? Vejam que, na verdade, a objeo de pr-executividade no existe. Ela uma construo doutrinria com instrumentos processuais. Ela se vale, primeiro, de uma anlise de um vcio processual que teria de ter sido feita mas no o foi e por isso ela cabvel. Se voc deveria ter apurado e no o fez, e se realmente coerente a objeo, com base no poder geral de cautela voc suspende o curso da execuo. E a voc se vale de um mecanismo processual do dever geral de cautela. Isso quando a objeo for usada como sucedneo dos Embargos do Executado. Em algumas hipteses, vai ter que poder (muito embora se afirme que a objeo de pr-executividade no sucedneo dos Embargos do Executado). Recentemente, uma pessoa obteve l no STF o pagamento de uma dvida com base na taxa de juros bancrios, porque o ru era um banco, se no em engano o ru era o Bradesco. A dvida estava em R$ 2 bilhes e 400 milhes. O Bradesco at tem condio de caucionar para embargar a execuo. Ele tem. Mas imagine se uma dvida decorrente de astreinte? s vezes ela alcana uma cifra inimaginvel. Imagina se hoje eu chego l no meu gabinete e encontro um Oficial de Justia para me citar em uma execuo de um ttulo de R$ 3,5 milhes conta mim. Como que eu vou embargar essa execuo? Como que eu vou caucionar o juzo? Eu vou ter que me valer de qu? a que eu vou entra com uma objeo de pr-executividade sucednea de Embargos, como diz Carreira Alvim. Em alguns encargos extremados voc vai ver isso. Claro, fundamentando sempre se houve ali ou no a presuno de insolvncia. Ento, se voc se valer do art. 94, II, NLF, que o ato de falncia que normalmente levado (quando h ato de falncia esse do art. 94, II, NLF), voc vai conseguir comprovar esse ato, facilmente, via certido do juzo da execuo. uma certido de inteiro teor em que se consigna que perante a vara tal, h uma execuo promovida pelo credor, em que se promoveu a citao do executado, tendo este quedado inerte. Para no haver
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qualquer problema, leve a redao do art. 94, II, NLF, para que a certido saia certinha. Na Justia do Trabalho, a certido nunca sai completa, por isso que eu sugiro levar a redao do art. 94, II, NLF. J vi casos que o requerente no conseguia a sentena de quebra porque as 3 certides que ele tinha no se prestavam em atender ao art 94, II, NLF. No adianta uma certido que apenas afirme que o sujeito exeqente, ou que exeqente e credor de tanto. Tem que constar a desdia do devedor, com sua citao regular e no promoo de sua defesa, lato sensu. Se algum requer a falncia com base em ato de falncia cabe depsito elisivo? Hoje, essa questo est esclarecida pelo art. 98, pargrafo nico, NLF. Isso decorrente de uma construo jurisprudencial que sempre admitiu depsito elisivo para pedidos com base em ato de falncia apesar de se associar o depsito elisivo ao afastamento da presuno de insolvncia, atravs do depsito em dinheiro e s pode ser feito em dinheiro do valor principal, acrescido de correo monetria, juros, honorrios e despesas processuais, se tal presuno decorrer de impontualidade. Mas ocorre que este ato de falncia aqui se traduz em valor, tal como a impontualidade, porque ele se refere a uma execuo. E basta conferir no processo o valor da execuo para saber o montante a ser depositado. Hoje essa construo jurisprudencial restou positivada no art. 98, pargrafo ncio, NLF, pelo que o nico ato de falncia que pode instruir o pedido de quebra e que pode ser elidido pelo depsito elisivo o do art. 94, II Se for com base na impontualidade, a sentena de falncia simples e dir o seguinte: h um ttulo executivo, esse ttulo est protestado sem relevante razo de direito, ou seja, a pessoa no pagou o ttulo e no h nenhuma relevante razo de direito. Por que eu estou usando esse termo relevante razo de direito? Porque sabemos que s se elide falncia com base na impontualidade pagando ou mostrando que no pagou e no vai pagar porque no devo, porque a mercadoria no foi entregue, porque j paguei, porque o ttulo fraudulento, porque j prescreveu, etc., ou seja, porque qualquer argumento que afaste a presuno de insolvncia que aquele ttulo possa indiciar. Ultrapassada essa primeira etapa da sentena de quebra, que vai tratar do caso especfico com base na causa de pedir, o prximo ponto, o prximo captulo da sentena vai tratar de algo muito importante, que a fixao do termo legal de falncia. A fixao do termo legal da falncia um captulo bastante importante da sentena de falncia porque ele ter correlao adiante com a ao revocatria. Pergunta de aluno: quanto ao depsito elisivo, se o falido for scio de uma outra sociedade, esta outra sociedade ter interesse em promover o depsito elisivo? Nada impede. A, aplica-se a regra geral sobre o pagamento efetuado por terceiros. Pergunta de aluno: mesmo assim se elide a presuno de falncia? Depende. O problema que se leva ao Judicirio : ele no pagou aquela dvida. Um terceiro, uma outra sociedade, seja a controladora ou uma outra integrante de um conglomerado societrio, vem e paga. O nico problema que voc pode enfrentar : terceiro vem aos autos e requer expedio de guia e a r se insurge, pedindo a no expedio. A voc vai ter que raciocinar com a funo social da empresa, com o porqu de a r requerer a no expedio da guia. Por exemplo, se a guia tiver sido requerida por uma sociedade coligada, e aquele pagamento vier a comprometer a sua estrutura. Em se sub-rogando naquela dvida da r, o terceiro poder comprometer sua estrutura empresarial, o pagamento realizado por terceiro depende da anuncia do devedor. E o devedor aqui est querendo mostrar que no deve, e no est simplesmente querendo quebrar. Agora se o devedor se opuser ao pagamento a ser realizado por terceiro sem justa causa, o caso de fazer prevalecer a funo social da empresa. E isso tudo tem que ser trabalhado com muita cautela porque o interesse em jogo na falncia no o interesse privado, particular, mas o interesse social da empresa, a sua funo social. Seno no haveria razo para o procedimento de falncia: tudo poderia ser resolvido em execuo. A razo : o mecanismo diferenciado porque a pessoa envolvida muito importante, muito cara ao desenvolvimento nacional. Se voc ou eu passarmos dificuldades para pagar as contas no final do ms, o problema s meu ou seu. No mximo, vai se alcanar meia dzia de pessoas. No cenrio econmico, aquele que emprega e arrecada tributos se passar por dificuldades ele desestabilizara toda a economia. Por isso que a viso tem que ser outra, sem descuidar, claro, aos princpios que informam o pagamento por terceiros. O prximo captulo, como dissemos, o termo legal da falncia. O termo legal da falncia ser fixado para trs. O termo legal ou perodo suspeito so expresses sinnimas, como o professor Rubens Requio j havia dirimido essa controvrsia, porque aquele momento em que se est preparando a cama para depois deitar e falir. Se eu sei que vou falncia, que est ali prxima, que as coisas no esto bem, ns at j falamos sobre o protesto como termmetro, um indicador da sade financeira da sociedade no mercado. Portanto, se j comeou a aparecer um protesto aqui e ali, e j sabendo que vai haver falncia, a tendncia esvaziar tudo que houver porque quando a falncia vier voc j salvou tudo ou ento gerar o mnimo de prejuzo para aquele credor que lhe interessa. Ns vamos ver que o ato mais praticado dentro do termo legal a dao em pagamento. o mais comum. Estou na pior, vou falir, o que fazer? Vou escolher: voc minha credora, mas no s aqui. minha credora tambm em quatro outras sociedades a que estou ligado de uma forma ou outra. Ento essa credora
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avisa de forma bem clara: voc me deve R$ 1 milho em mercadoria. Se eu arcar com esse prejuzo todo, pode avisar quelas outras sociedades que comigo s vo negociar em dinheiro e vista. Voc j quebrou uma e pode quebrar as outras quatro. Eu no vendo mais. Ento, ns vamos conversar e ns vamos achar uma soluo para esse problema. E a credora vai escolher o que ela quiser, por exemplo, a frota de caminhes como dao em pagamento, ou um galpo e um terreno. Essa prtica muito comum e contra ela h o termo legal de falncia. Ns bem sabemos que o requerimento de falncia inaugura a primeira fase da falncia, lembrando bem que com a NLF a falncia possui apenas duas fases, ao contrrio do sistema anterior, em que ela tinha trs fases. Aps a sentena de falncia inaugura-se a segunda fase, que a fase satisfativa ou de liquidao que ao mesmo tempo hoje investigativa ou de sindicncia. Antigamente, como era? A segunda fase era s a investigativa ou de sindicncia e s a terceira fase que era satisfativa ou de liquidao. S na terceira fase que ns vendamos os bens para tentar pagar as dvidas existentes. Hoje no, com apenas duas fases. na sentena de falncia em que vamos fixar, para trs, o termo legal de falncia ou perodo suspeito de falncia. E como vamos fixar o termo legal ou perodo suspeito? A prpria lei vai indicar a sua fixao com base em requisitos j identificados na legislao anterior. No art. 99, II: o termo legal ser fixado sem retrotrai-lo mais de 90 dias (diferente da lei anterior, pode marcar! - art. 14, pargrafo nico, III, LF/45, em que era de 60 dias o termo legal). Isso no significa que o termo legal era de 60 dias e passou para 90 dias. No! Era de at 60 dias e passou para at 90 dias. O termo legal, ento, no poder passar de 90 dias a contar de trs pontos: primeiro protesto por falta de pagamento, pedido de falncia ou requerimento de recuperao judicial. Fixado o termo legal, todos os atos ali praticados podero ser questionados mediante ao revocatria, antes disposta no art. 52 e hoje disposta no art. 129. L no art. 129 voc vai ver nos incisos todas as hipteses de cabimento da ao revocatria, antes disposta no art. 52 e hoje disposta no art. 129. L no art. 129 voc vai ver nos incisos todas as hipteses de cabimento da ao revocatria, todas as hipteses de atos praticados dentro do termo legal. Se algum desses atos for praticado dentro do termo legal cabe ao revocatria, que estudaremos adiante. O que sabemos que a ao revocatria conduzir ineficcia do ato, que no produzir efeitos relativamente a massa. um instrumento bastante eficaz porque voc no precisa discutir consilium fraudis, no precisa discutir nem comprovar elemento subjetivo, basta um objetivo que o chamado eventus damni, isto , a prtica do ato enumerado dentro do prazo fixado na sentena. Se praticou o ato, isso basta para autorizar a ao revocatria. E no adianta argumentar boa-f porque aqui no se discute elemento subjetivo. H uma presuno absoluta de m-f. Mas se um ato elencado no art. 129 tiver sido elencado fora do termo legal? Este ato no pode ser questionado? E se voc tiver certeza que o ato fraudulento? O art. 130, NLF, o antigo art. 53, DL 7661/45, traz a a ao pauliana. Em princpio, ela no precisava vir na lei mas at melhor porque quem est s lendo a CF j fica sabendo. A ao pauliana uma regra geral trazida no Cdigo Civil para dar conta da fraude contra credores est l no art. 158, NCC. E nesta ao sim voc vai ter que discutir o consilium fraudis, o elemento subjetivo. No art. 130, voc vai discutir elemento subjetivo e ele mesmo diz isso. Ento, no art. 130 NLF temos a ao pauliana que nada mais do que a ao que busca combater a fraude contra credores. Pauliana porque foi Paulus quem a inventou. A maioria das sentenas fixa o termo legal da falncia em 90 dias a contar do primeiro protesto por falta de pagamento. Na lei anterior, a maioria das sentenas fixava o termo legal em 60 dias a contar do primeiro protesto por falta de pagamento. Como que vamos saber qual o primeiro protesto por falta de pagamento? Com a certido do distribuidor. Como funciona o protesto? Nos locais onde houver mais de um cartrio de protesto, os cartrios de protesto se organizam e criam, eles mesmos, um distribuidor. Se no houver mais de um cartrio de protesto, oficia-se diretamente quele cartrio e ele informa. E a vem a certido informando que o primeiro protesto por falta de pagamento se deu em 1979. E isso caso verdico, j ocorreu na falncia da Casa da Banha. O primeiro protesto em 1979 e a sentena de falncia foi, se no me engano, em 1994. Transita em julgado a sentena e fica aquele termo legal de quase 20 anos. Imaginem ao longo de todo aquele tempo os atos que foram praticados elencados no art. 129. Veja que so atos normais: pagamento de dvida no vencida no inciso I, pagamento de forma diversa da avenada no inciso II, a dao em pagamento. E quando voc no est em dificuldade a coisa mais comum do mundo pagar com outro bem, Em primeiro lugar, podemos vislumbrar o seguinte: o termo legal deve afirmar qual o primeiro protesto por falta de pagamento. Ento, deve-se, na primeira fase do processo, desde j emitir ofcio ao distribuidor de protesto para na eventual decretao da falncia j ter acesso data do primeiro protesto para que no haja esse tipo de problema.
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Mas a voc se depara com um segundo problema: o primeiro protesto foi em 19979. O juzo foi diligente e oficiou ao distribuidor antes da sentena. Ento, a sentena no foi prolatada assim: fixo o termo legal em 90 dias antes do primeiro protesto por falta de pagamento, sem indicar qual nem quando foi o primeiro protesto. Com a NLF, no art. 99, fixa-se o termo legal conforme o primeiro protesto, mas esse protesto foi em 1979. Como solucionar isso? o primeiro protesto por falta de pagamento no contexto da falncia, isto , o primeiro protesto por falta de pagamento caracterizador da presuno de insolvncia. Ento aquele protesto de 1979 no nem nunca foi um protesto caracterizador da presuno de insolvncia. O protesto por falta de pagamento, ento, dever ser aquele caracterizador da presuno de insolvncia. Quando a falncia decretada pode olhar os ltimos seis meses. Os seis meses anteriores quebra so normalmente os meses da angstia. Normalmente no chega a um ano no cmputo geral. Isso sempre importante de se ter em mente. Ah, mas a Varig j est mal h um tempo. Mas o Brasil no feito de Varigs nem de Parmalats. Vamos parar com essa idia de que a NLF foi feita para Varigs. Em alguns aspectos a gente vai ver que at foi. Mas a gente tem que pensar que a NLF foi feita para a economia brasileira. Ento, normalmente, no cmputo geral da economia brasileira, voc no passa por um perodo de angstia por mais de seis meses ou at um ano sem que algum no lhe requeira a falncia. A no ser que o credor seja banco, porque ao banco interessante deixar a dvida rolar. Quanto mais a dvida rolar, mais ele vai ganhar porque ele sae que os juros por ele cobrados no est submetido Lei da usura, nos termos da smula 596, STF: ele pode cobrar o juro que ele quiser, desde que pactuado. E ele sabe que voc tem alguma coisa, um galpo, uma frota de caminhes e ele vai buscar esses bens. Para ele mais interessante buscar o bem do que requerer a sua falncia. E se ele requerer a sua falncia vai encontrar um monte de gente pendurada, como o credor trabalhista, e para ele isso no interessante. Ento esse protesto tem como fundamento a presuno de insolvncia. E como verificar? No tenha dvida, e j falamos sobre isso, quando voc tem um protesto e aquele protesto comea a caracterizar a sua dificuldade, pode olhar: numa semana um, na seguinte, dois, trs, quatro, duzentos protestos. Vocs viram o julgado que eu trouxe para vocs de algum que teve 300 protestos no Rio de Janeiro, seis pedidos de falncia. Ento isso no historinha no essa questo do protesto. Fixado o termo legal da falncia, a sentena dever alcanar o mximo de publicidade possvel. Ela ter tambm um captulo muito importante, que a nomeao de um administrador que normalmente no ocorrer. As pessoas esto muito empolgadas com a figura do administrador, mas esses que se empolgam com a figura do administrador so os advogados especializados em falncia exatamente porque eles s atuam em falncias muito interessantes, com valores muito elevados. Eles no conhecem, nem mesmo o Luiz Fernando Valente Paiva, que um dos grandes que participou da elaborao do projeto, fala em vrios locais, etc. Ele at me convidou para fazer parte da comisso do Ministrio da Justia para a elaborao de um projeto para cuidar de administrador porque o Brasil no vai ter administradores. Os grandes advogados, os grandes escritrios sero administradores sim quando houver uma falncia grande. Por que qual a remunerao do administrador? 5% do passivo ou do valor apurado na hasta, no leilo ou na alienao de qualquer forma. O que uma falncia boa hoje no Rio de Janeiro, a segunda capital do pas? Uma falncia de porte aqui uma falncia de R$ 500 mil. De um passivo de R$ 500 mil ou de um ativo de R$ 500 mil? Mas quantas so falncias boas? Pouqussimas! Voc conta nos dedos. E nem sempre interessante uma falncia boa porque s vai ganhar R$ 25 mil. Mas no R$ 25 mil por ms, mas pela falncia inteira. Se a falncia durar um ano, menos de R$ 2.500,00 por ms. Ento, c pra ns: quando voc vai ter administrador? No vai ter! Na recuperao extra-judicial da Varig ta chovendo administrador pra burro. Vai ganhar muito dinheiro. E nas outras, quem vai ser o administrador? Um funcionrio pblico nomeado para tanto, que no Estado do Rio de Janeiro chama-se liquidante judicial. Pergunta de aluno: E quanto observncia dos prazos pelo liquidante judicial? Ele no cumpre. Ele diz: no cumpro porque sou liquidante judicial e estou administrando 50 falncias. E voc vai responsabiliz-lo como? A responsabilidade subjetiva e no objetiva. A lei foi feita para grandes companhias. E foi feita por grandes companhias mesmo porque hoje quem presumidamente insolvente quem deve mais de R$ 11 mil, mais de 40 salrios mnimos. E no nosso pas quem deve mais de R$ 11 mil est numa classificao quase acima da pirmide porque quem movimenta recursos no Brasil no gente que deve mais de R$ 11 mil, mas um nmero muito maior de pessoas que no esta alcanado. Ento quem ser o administrador ser o liquidante e ele no tem condies de agir porque ele est cuidando de 50, de 80 falncias ao mesmo tempo. - virada de fita Voc ter como administrador, e depois ns vamos voltar nessa figura, de preferncia, diz a lei, advogado, contador, economista ou pessoa jurdica especializada para tanto, o que extremamente coerente que seja inclusive nessa ordem porque ningum melhor que um advogado para saber qual o melhor caminho a seguir em relao massa falida. Decretada a quebra, resta a voc recorrer. E o recurso contra a sentena de falncia o recurso de agravo de instrumento. Acabaram os embargos, que nem eram recurso, mas sim instrumento de discusso. Na lei anterior, tinha os arts. 17 e 18 quando voc podia se valer tanto dos embargos quanto ao agravo de instrumento. Os embargos no existem mais e agora s via agravo de instrumento que voc impugna a sentena de quebra.
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Agravo de Instrumento este que no tem efeito suspensivo conforme o art. 100, NLF, que diz apenas que sabe agravo. Cabe efeito suspensivo? A lei anterior no se falava em efeito suspensivo. E por que de uma sentena cabe recurso de agravo e no de apelao? Voc tinha duas razes: para que o recurso no tivesse efeito suspensivo (e o agravo no tinha efeito suspensivo) E a segunda razo uma razo prtica: quando voc decreta a falncia e voc admitir a apelao, os autos vo subir e voc tem que paralisar a falncia. A NLF manteve o recurso de agravo porque no se fala em efeito suspensivo. Mas ele cabe? Claro que cabe. Pode at fazer uma remio ao art. 558, CPC, que trata do efeito suspensivo do agravo, mas que quase nunca existe. H uma preocupao grande, uma sensibilidade grande por parte dos tribunais, de forma coerente, no sentido do no deferimento de efeito suspensivo no agravo de instrumento contra sentena que decreta a falncia para que voc mantenha a estabilidade. Se a quebra foi decretada, em regra, porque o processo foi muito bem analisado. A sentena de falncia no sentena de cobrana, de quota condominial, de locao, em que voc j tem um modelo no computador e s mudar o nome das partes, porque igual o dia inteiro na vara cvel, a falncia, no, algo muito grave. Decretada a falncia e lacrado o estabelecimento, no pode ficar no lacra/deslacra. Ento, normalmente o Tribunal de Justia no confere efeito suspensivo nos recursos de agravo de instrumento. Mas que cabe, cabe. Um parntese aqui: foram elaborados alguns enunciados pelo Centro de Estudos dos Desembargadores do Tribunal de Justia agora bem recentemente, num encontro por eles realizado no final de semana e alguns enunciados fazem meno a recursos e um deles faz aluso ao recurso de agravo, consolidando o que a jurisprudncia j assim caminha, no sentido de que as peas que instruem o agravo no so s aquelas indicadas pela lei, mas tambm outras, para o correto conhecimento da causa. Ento voc deve juntar as peas necessrias para a apreciao da matria posta. E a tendncia que esses enunciados sejam seguidos. Decretada a falncia, aberta a falncia e agora o sujeito faliu. Agora uma nova sistemtica jurdica, um novo regime jurdico. Apenas agora h que se falar em falido. At agora no havia ningum submetido a efeitos da falncia. Agora imediatamente com a quebra, pode-se falar em quebra, no h qualquer problema porque na Antiguidade era quebra, voc quebrava a banca do outro, com a quebra as conseqncias imediatas esto a estampadas: a primeira delas o vencimento antecipado das dvidas do falido, no art. 77, que decorre de uma necessidade prtica: como que eu vou organizar o quadro geral de credores se eu ficar esperando as dvidas se vencerem? Ento todas as dvidas do falido estaro imediatamente vencidas. A segunda conseqncia imediata a interrupo da prescrio, que est l no art. 6. Por que a prescrio estar interrompida? Porque ns sabemos que ao final da falncia, mesmo que o processo j se tenha encerrado o credor pode cobrar daquela pessoa l no art. 157 (fazer remies recproca dos artigos 6 ao 157), voc encontrar a regra de que a prescrio retomar o seu curso. Isso porque no curso do processo de falncia voc ta de ps e mos atados. Com o Quadro Geral de Credores, eu, se habilito ali, e no posso fazer mais nada. E se l no final o seu crdito no tiver sido pago voc no vai ser prejudicado pela prescrio, juros pelo art. 124, NLF. Tudo isso j existia. Agora est repetido na NLF, no mudou absolutamente nada. S muda o dispositivo, a redao do art. 124 idntica, no sentido de contra a massa falida no correm juros. E isso traduziu uma discusso na habilitao de crdito na falncia. Quando voc ia habilitar crdito na falncia, voc habilitava o principal em uma coluna, a correo em outra e os juros em uma terceira. E a muitas vezes as pessoas viam o Sndico ou o falido discutindo que no poderiam habilitar os juros porque contra a massa falida no correm juros mas a massa pode pagar juros, j estava assim disposto na lei anterior (art. 26) e agora isso est no art. 123: se a massa tiver dinheiro para pagar todo o principal ela pode pagar juros. Ento voc pode habilitar o crdito dessa forma, em colunas. O que no pode habilitar s o montante total. O principal e a correo de todos os crditos sero pagos em primeiro lugar. E se sobrar dinheiro, pagam-se os juros. Normalmente no se paga nem a integralidade do principal no se chega no quirografrio, qui pagar juros. Pergunta de aluno: E quanto s dvidas j vencidas antes da falncia? Cobra-se juro conforme a Lei de Usura at a sentena de falncia. Pergunta de aluno: E a isso integra o principal? Sim. Faz incidir a regra que juros no correm contra a massa vencidos aps a sentena de falncia. Gente, s ocorre pagamento de juros em falncia se for falncia de banco porque eles tm muitos ttulos da dvida pblica que vo se realizando. O Banco Nacional, se ele chegar a 2015, na liquidao (ele no est em falncia, ele est em liquidao), ele fica superavitrio em R$ 1 bilho, distribuindo ainda para seus acionistas. E a ele vir com ao para indenizar danos morais contra o BACEN. Na verdade, j h duas aes dessa em curso para discutir que se ele, Banco Nacional, vai pagar todos os credores, ele no deveria ter decretado a liquidao, o BACEN criou um prejuzo, muito grande, uma execrao pblica sem necessidade, era s ter suspendido a autorizao para funcionar, isto , cassado a carta-patente, que o Banco Nacional ia ter que ficar l quietinho. E essa a tese que o Banco Nacional tem sustentado. No estou dizendo que est certa, mas, como professor, eu tenho que comentar todas as teses. Suspendendo a carta-patente, com o tempo ele iria pagar. Mas no, o BACEN determinou a liquidao, arrebentou tudo, bloqueou os bens dos administradores para chegar ao final e agradecer e devolver R$ 1 bilho!!!! Com base nessa historinha que vo pedir reparao para o BACEN. No h deciso ainda nem em primeiro grau. Mas vai suscitar muita discusso.
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Fechada a questo dos juros, forma-se a massa falida, que a doutrina divide em massa falida objetiva e subjetiva. A massa subjetiva formada pelo conjunto de credores e a massa objetiva formada pelo conjunto de bens e direitos existentes. Pergunta de aluno: voltando um pouco sobre o vencimento antecipado das dvidas, e se houver uma sujeita a condio suspensiva? Antigamente havia meno expressa na lei, no sentido de que a falncia no importava implemento da condio. E agora? No havendo regra especfica, aplica-se a regra geral e haver o vencimento antecipado. Criada a massa falida, ela no tem personalidade jurdica, ela no uma pessoa, mas ela tem capacidade processual. E assim como antes era, vai continuar a ser, a falncia vai alcanar toda a vida da pessoa, seja ela natural ou jurdica. A gente tem sempre que pensar de forma ampla e tcnica: a falncia pode ser de pessoa natural desde que ela seja empresria individual. Mas normalmente a falncia para pessoa jurdica, isto , para sociedade empresarial. Essa pessoa falida agora, seja pessoa natural, seja pessoa jurdica, ter sua vida .dividida em trs grandes blocos, trs grandes esferas de atuao, efeitos referentes a sua pessoa, efeitos referentes a seus bens, efeitos referentes a seus contratos. Toda a vida de cada um de ns temos direitos referentes pessoa: direito da personalidade, direito integridade fsica, de ir e vir; ns temos direitos referentes a nossos bens e direitos referentes a nossos contratos, por exemplo, de transporte, de aluguel, ou seja, a vida de todos est inserida nessas trs rbitas aqui e por isso a lei dividiu assim. Na lei anterior a diviso era mais marcante, aqui um pouco menos, mas seguindo a mesma linha. Por isso ento ns vamos dividir em trs blocos a anlise dos efeitos da falncia: quanto pessoa do falido, quanto aos bens do falido e quanto aos contratos do falido. Quem a pessoa do falido? O empresrio individual ou a sociedade empresria. bem verdade que a falncia do empresrio individual no a regra porque ele sabe que a sua responsabilidade ilimitada, que todos os seus bens responde. Ento, normalmente ele d um asso, a tenta dar, conforme a sua perna. Mas se ele for mal, ele vende o carro e resolve o problema. A lei sabe que a sociedade um ente imaterial como que eu falo com a pessoa jurdica? S por meio de seu presentante teoria organicista do direito societrio: no representante, mas presentante, como j dizia Pontes de Miranda e esse presentante, que o administrador, responder na falncia como se fosse falido. Ele sofrer os efeitos da falncia como se fosse falido, para fins de obrigaes ao falido. NOTA DA TRANSCRITORA: A palavra presentante no dicionarizada, motivo por que alguns autores, e alguns examinadores, recusam a terminologia, reputando-a atcnica e, at mesmo, errada. Usar-se-ia, ento, o termo representante. O professor Caio Mrio, em suas Instituies, afirma que estar-se-ia diante de uma representao imprpria. Mas quais obrigaes? S podem ser aquelas obrigaes imputveis ao andamento da atividade, da falncia, do processo. Por exemplo: o falido tem obrigao de apresentar os livros. Quem ento e vou intimar para entregar os livros? O administrador: o falido tem obrigao de prestar todas as informaes necessrias. Como que eu vou falar com a pessoa jurdica? Algum j viu uma pessoa jurdica pela frente? No, nem nunca vai ver, ela imaterial. Ento eu vou ter que perguntar ao administrador. Mas ele no vai poder ser interpretado, se comportar como falido para fins de alcance dos bens. Porque se formos buscar os bens do administrador, sendo ele scio, ns vamos acarretar no raciocnio de que toda sociedade que for a falncia ser transformada em sociedade em nome coletivo. E no isso. Se estamos diante de uma sociedade limitada em que todo o capital foi integralizado, o scio sabe que nada mais deve, que no pode ser alcanado. A sociedade vem falncia e algum vem e arrecada os bens particulares s porque ele era administrador? No, no isso que a falncia significa. Isso no pode. Sendo assim, o presentante do falido estar obrigado ao cumprimento de algumas disposies, como entregar os livros, no se ausentar da comarca sem deixar representante nomeado. Mas se ele descumprir alguma dessas obrigaes, tem l o direito de locomoo, indicado no art. 104, III. E se ele no cumprir alguma dessas obrigaes ele poder ser preso? Esse o assunto do momento porque a NLF d um tratamento diferenciado em relao ao sistema anterior. Ontem isso foi perguntado diversas vezes na prova oral. Antigamente, o art. 35 dizia que quem descumpria as obrigaes impostas ao falido era preso. Esta priso do art. 35 era uma priso de natureza civil.e j vinha sendo rechaada pelo STF. O STJ que era vacilante sobre o tema porque havia um acrdo, um leading case sobre o tema, do Assis Toledo quando ainda era ministro do STJ, um ministro muito respeitado. E Francisco de Assis Toledo tinha uma posio muito firme sobre a possibilidade dessa priso, que ela no era inconstitucional. Mas hoje essa questo no mais subsiste, ainda mais com a elaborao do enunciado de n 280 sobre a recepo da priso do falido pela nova ordem constitucional. Ento o falido no pode ser preso quando descumprir uma obrigao.
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No confundamos obviamente com a priso preventiva, de natureza penal, porque se ele praticou um crime falimentar e estiverem presentes os requisitos autorizadores da priso preventiva, ela ser decretada. E ns no estamos falando de priso preventiva, mas da antiga priso do art. 35, que no existe mais. O que h na NLF o art. 104, pargrafo nico, tratando do crime de desobedincia, quando do descumprimento das obrigaes enumeradas no caput. Sob a tipificao legal, a nica diferena que voc pode visualizar de diferente a, quando comparar com o crime de desobedincia previsto l no CP, que, em regra, voc precisa de um comando judicial dizendo o seguinte: faa isso. E a o sujeito no faz e a se caracteriza o crime de descumprimento. Aqui (na NLF), basta descumprir a obrigao legal que j incorre no crime de desobedincia. Ento no muda nada. Observe que aqui no h individualizao da pena, no h escala penal, no h um tipo especial, um crime especial. Logo voc parte l para o CP, para a regra geral sobre o crime de desobedincia. E a: pode prender com base nesse crime de desobedincia? Eu tenho visto algumas pessoas falarem, inclusive nesse curso do Ministrio da Justia, ou seja, juzes e promotores, que vo prender com base no crime de desobedincia. E a eu s posso dizer: vai prender e vai ser preso sim com base na lei de abuso de autoridade. Voc no pode prender. No pode sair nenhum mandado de priso de sua Vara Empresarial determinando o acautelamento e aquele sendo mandado de priso. O que h que algum praticou um cr a crime? Algum tinha que apresentar os livros empresariais e no apresentou, por exemplo. E se ele no cumpriu a obrigao ele est em flagrncia e voc chama o Oficial de Justia e dia: vai l, segura esse sujeito, que est em flagrncia, e eleve ele ento para o procedimento correto, qual seja, delegacia, onde ele no ser preso (porque o crime de menor potencial ofensivo), sendo lavrado, ento, Termo Circunstanciado. E depois, trs ou quatro latas de leite Ninho resolve o problema e no se fala mais nisso. Portanto, fiquem sabendo, que o crime de desobedincia campeo o do inciso V: entregar, sem demora. Mas olha que complicado! O que sem demora? Ou fixa prazo ou ento fica difcil. entregar, sem demora, livros. Ningum entrega livros. Por qu? Porque na NLF h alguns crimes em espcie tratando da contabilidade. Crimes, inclusive, incisivos, cuja pena chega a 4 anos o que, no nosso sistema penal, muita pena. Todos crimes contbeis. E h quem festeje, agora a lei mais severa, mais violenta contra quem pratica crime contbil falimentar. E como que vamos identificar crime contbil com livro! E quem no entrega livro responde por crime de desobedincia, que crime de menor potencial ofensivo. Pergunta de aluno: Mas no o crime do art. 178? E tem tambm o crime de no entrega de livros, que tambm cabe transao penal. Antigamente cabia apenas suspenso condicional do processo. Havia, pelo menos, denncia, o sujeito virava ru. Agora no. Agora cabe transao penal e o mximo que vai acontecer voc imaginar que ele praticou crime de desobedincia e crime de no entregar livros. Mas h absoro. Ele vai responder por desobedincia porque no entregou livro e responder tambm porque no entregou livro, em crime autnomo? No d, O fato o mesmo. Vai aplicar a teoria da absoro. E mesmo que no use, muito bem: voc sustenta que houve concurso material, vai afirmar que a soma da pena ultrapassa o patamar, logo no cabe medida despenalizadora. Tudo bem, no vai dar em nada porque a sentena, se for condenatria, porque de repente o livro no foi entregue mas a culpa no foi sua, a sentena condenatria vai admitir aplicao do art. 44, CP, e do mesmo jeito voc entregara algumas latas de leite Ninho e vai, de repente, pintar a parede de uma escola no fim-de-semana. uma banalizao, uma baguna. Acaba que o crime compensa. Veja como o crime compensa observando as defesas nas aes de improbidade. A pessoa se defende afirmando ser criminosa: ela praticou s crime, e no improbidade. Porque por improbidade a pessoa perde o mandato, se torna inelegvel e tem que devolver em dobro o que desviou. Ah, isso uma desgraa! Mas se eu pratiquei crime, medida despenalizadora para mim. E no acontece mais nada depois: no perco mandato nem devolvo nada. Pois bem. A responsabilidade do falido essa e o alcance da responsabilidade do administrador vem no art. 81, 2, NLF, que tambm no novo. Ele vai repetir o que j estava l no art. 37, LF/45, se no me falha a memria. Pode at fazer uma remio a.
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[A aula comeou atrasada porque o professor ficou engarrafado numa blitz na Av. Niemeyer, comeou a reclamar das blitzs em locais e horrios inapropriados; depois, comeou a falar sobre controle difuso de constitucionalidade.] No sei se algum de vocs teve a oportunidade de ir a uma palestra do Ministro Nelson Jobim no Hotel Glria, recentemente. Foi uma palestra interessantssima dele, mostrando como surgiu o controle difuso de constitucionalidade. Os doutrinadores todos falam sobre o controle difuso de constitucionalidade, mas ningum nunca explicou como. Ele mostrou que tudo surge por questes polticas. O controle difuso de constitucionalidade surgiu para proteger os republicanos quando eles queriam ter a maioria, quando o voto era distrital. Tudo gira em torno disso, impressionante. A segurana pblica tambm funciona assim. Mas a dizem: , pelo menos t funcionando .... Oito horas da manh, em So Conrado? para acabar com a vida de qualquer um, no ? para mostrar para todo mundo porque quem chegar na cidade vai comentar t vendo?! Se faz reclama, se no faz, reclama tambm. Pelo menos o Estado faz, no tem l um outdoor: O Estado faz! No d para acreditar. Passado isso, seno a aula ia ficar tensa, eu vim sozinho, ento eu preciso dividir isso com mais algum ... Na ltima aula, encerramos os efeitos da falncia quanto pessoa do falido. Ns vamos hoje caminhar para os efeitos quanto aos bens do falido. Ontem foi publicado no Dirio Oficial, na parte referente ao Ministrio Pblico, uma recomendao. A recomendao n 1/2005 da Procuradoria Geral da Justia, do Estado do Rio de Janeiro, e exatamente porque a Lei de Falncias entra em vigor hoje, exatamente recomendando a atuao dos promotores de massas falidas, nos processos falimentares. uma questo que gerou alguma controvrsia, e nos reunimos com alguns Estados, So Paulo, inclusive, j publicou, ns publicamos uma recomendao. Vocs devem buscar isso na internet, relativamente fcil. Em suma, a recomendao no sentido de que os promotores atuem em todas as suas fases, nas recuperaes judicial e extrajudicial. A redao foi minha. Depois ns vamos ver essa matria com calma e com maiores detalhes. Com relao ltima aula, algumas dvidas surgiram no final e eu tenho visto que o assunto tem voltado tona por diversas vezes, inclusive, anteontem, num curso fechado ministrado no Banco do Brasil pela Fundao Getlio Vargas - FGV, e tem muita gente preocupada principalmente com os artigos 81 e 82, da NLF. Na ltima aula ns encerramos falando nos efeitos da falncia sobre a pessoa do falido e a vimos que a pessoa do falido normalmente estar estampada na pessoa do administrador, antigo scio-gerente, e a pessoa do falido temos no art. 81 e 82, dois dispositivos que podem transcender pessoa do falido, porque a pessoa do falido normalmente uma pessoa jurdica, uma sociedade. E nos art. 81 e 82 diz-se que voc pode transcender a pessoa do falido e alcanar o scio. A regra do art. 81 vai tratar daquelas sociedades com responsabilidade ilimitada, isto , aquelas sociedades que no existem (sociedade em nome coletivo, sociedade em comandita simples, sociedade em comandita por aes), porque ningum se vale mais desses mecanismos societrios. Mas em tese, quando formos decretar a falncia desses mecanismos societrios, diz a lei que voc tambm decretar a falncia do scio com responsabilidade ilimitada. Hoje, e cada dia mais, tem-se estudiosos das normas legais, como o Luis Roberto Barroso, com sua obra Interpretao e Integrao das Normas Constitucionais, os constitucionalistas se valem muito disso. O professor Lenio Luis Streck, que tambm uma das maiores autoridades sobre a matria, dizia algo que me deixou muito marcado porque eu falei, e depois ele falou, ele disse: O Mrcio quando falou, disse assim: o que est escrito no e isso assim. O que est escrito ns devemos pensar assim. E repetiu vrias passagens minhas nesse sentido para concluir que s vezes, o que est escrito o que menos importa. No pregando, obviamente, a anarquia, mas sim mostrando que a norma est embutida. O que est escrito s vezes no traduz a realidade visto num contexto maior. E o que isso quer dizer? Como que eu vou decretar a falncia do scio com responsabilidade ilimitada? Eu terei um bice intransponvel a que de direito processual, que direito pblico. Ora, a parte r a sociedade! Eu pedi a falncia da sociedade. ela que est na parte r, ela que est se defendendo, ela que integra a relao jurdica processual. Pois bem: decreto a falncia dela e, na mesma sentena, conforme a liberalidade, voc deveria decretar a falncia desse scio. Mas claro que no pode! Porque processualmente, ele no foi ru. E a tero sido violados preceitos bsicos constitucionais: acesso justia de forma inversa, cerceamento de defesa ... Ento ele (scio) no pode ter sua falncia decretada. Ento o que a norma representa? O que ela traduz? O que j era dito antes: como o scio que tem responsabilidade ilimitada responde ilimitadamente, de forma subsidiria (primeiro eu busco o patrimnio da sociedade e se no houver patrimnio suficiente eu busco o do scio), ento o que est dito a que eu vou arrecadar, eu vou alcanar o patrimnio do scio com responsabilidade ilimitada, os efeitos da falncia recairo sobre ele. Ento eu decreto a falncia da sociedade, e dele no, e como conseqncia imediata, d-se a arrecadao de seus bens para, l na frente, com a alienao dos bens eu ento com o produto, se no conseguir fazer frente aos dbitos da massa falida, ento passo a para os bens dos scios. No h outra alternativa. No tem como acompanhar a literalidade e decretar a falncia do scio tambm. No h processo civil que sustente essa regra literal. Isso no vai acontecer. S serve para algum perguntar isso na prova.
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As pessoas gostam de bater muito, mas temos que elogiar tambm. Antes de criticar algum, saiba como difcil escrever alguma coisa. Tem gente que critica sem ter lido uma folha. O Ministro Jobim dizia: doutrinador sabe criticar, mas no sabe fazer mais nada. Ele espera os outros fazerem para depois criticar, descer a lenha. Para elogiar: a prova da magistratura agora teve duas perguntas perfeitas, coerentes com a realidade, que voc vai enfrentar todos os dias, muito rapidamente: eu tenho um ttulo de crdito protestado. Prescrita a obrigao cambial, eu posso pugnar a baixa do meu nome, posso limpar o meu nome no cartrio de protesto?? No! Porque a prescrio cambial, da obrigao cambial. O sujeito continua devedor e o cartrio de processo no s para o credor cambial. Inclusive, ns j falamos um pouquinho de protesto porque j falamos que no qualquer ttulo protestado que pode instituir o requerimento de falncia. Agora, todo ttulo que pode instruir a falncia, isto , o executivo, estar protestado. Ento, e a ao cambial est prescrita voc continua devedor. A Lei de Protesto, em 14 vezes, fala que o ttulo que pode ser levado a protesto TTULO ou outro documento de dvida. Quer dizer: no s o ttulo de crdito cambial pode ser protestado. Ento, s com o pagamento que o devedor se libera. uma questo perfeita, que voc vai enfrentar todos os dias na Vara Cvel e pedem logo uma antecipao de tutela para retirar o nome dos cadastros do SPC/SERASA. A voc tem que analisar o cabimento. A outra questo, referente ao art. 997, NCC era mais uma questo terica, mas que traduz o estudo do NCC. O examinador quando formula uma questo dessa ele abre guarda porque tem que aceitar qualquer posio porque ainda no h uma posio definida sobre esse tema. Na III Jornada de Direito Civil, na Comisso de Direitos de Empresa, dos 80 enunciados, uns 20 eram sobre art. 997 VIII e 1023, para saber se numa sociedade simples, o contrato pode trazer responsabilidade ilimitada. O que se quer saber isso. Mas esses 20 enunciados no foram sequer apreciados. A controvrsia era tanta que deliberamos votar se ramos para deliberar a matria agora ou no. E foi uma unanimidade: no vamos apreciar essa matria agora porque no h consenso algum e o trabalho no vai caminhar. Ento o examinador tambm aguarda. Voc pode tanto dizer que o art. 997, VIII, afasta o art. 1023, como no. O professor Srgio Campinho, por exemplo, diz que o contrato pode afastar a responsabilidade subsidiria do scio, isto , o contrato pode dizer que o scio nunca ser alcanado. J o professor Tavares Borba e o professor Marlon Thomas Eddie (???) dizem que o contrato nunca pode afastar a responsabilidade do scio. A nica coisa que o contrato pode dizer que a responsabilidade do scio subsidiria da sociedade ou se solidria. Agora que o scio ser alcanado, isso ser. O professor Tavares Borba fica um pouco em cima do muro, mas se inclina para isso. E o que eu acho tambm. Pra mim, o art. 997 VIII no pode afastar o nico enunciado aprovado o da I Jornada de Direito Civil, e esse enunciado, que fui eu quem elaborei, dizendo que o art. Deveria ser revogado. Nessa poca, estava sendo elaborado o PL [Projeto de Lei] 6960 e o Ministro Ruy Rosado quando abriu o evento disse que os enunciados poderiam ser meramente interpretativos. Mas tambm para revogar e alterar redao porque esse PL 6960 estava em fase de elaborao. Muita gente diz que o enunciado resolve. Mas o enunciado no resolve porque ele no interpreta, ele reconhece a confuso e fala que quem vai resolver lei (que deveria revogar), mas como a lei no resolveu, esta foi a 2 questo da prova. Pergunta de aluno: com relao 1 questo, possvel ao monitria? No s possvel como tambm o instrumento correto, haja vista a smula prescrita, o ttulo deve instruir ao de conhecimento pelo rito monitrio. , STJ. Obrigao cambial
Para ganhar o ponto todo voc tem que ir na ferida, falar que s o pagamento exclui o registro de protesto, falar que no s obrigao cambial se protesta e falar da smula do STJ, pelo que o ttulo prescrito ainda consubstancia dvida a ser perseguida via rito monitrio. O melhor ter regularidade em todas as matrias. Eu estou assumindo a direo da FEMPERJ e a escola que organiza o concurso. O edital est quase pronto, concurso vai ser imediato agosto/setembro j tem. O art. 82 o que nos resta comentar. O art. 82 cuida de algo totalmente diferente do art. 81. O art. 82 cuida do scio com responsabilidade limitada, do administrador, do scio-controlador. Tem gente afirmando que desconsiderao da personalidade jurdica. Pode ser? Pode. Isso pode ser a responsabilidade do administrador (art. 158, Lei n. 6.404)? Pode. Como tambm pode ser a responsabilidade do administrador do art. 1.015 e 1.016, NCC. O que est sendo dito aqui o seguinte: uma regra processual apenas, no h regra de direito material aqui. uma regra processual na falncia, o juzo falimentar o competente para a ao para aferio da responsabilidade de algumas pessoas: scio, controlador e administrador. E qual a natureza da responsabilidade? Aquela existente: pode ser desconsiderao, pode ser a do administrador e pode ser qualquer outra. O art. 82 no est a dizer que agora o scio tem responsabilidade na falncia. Como sempre, na falncia, qual a responsabilidade do scio? Em regra nenhuma, porque quem vai falncia a sociedade. O scio tem que responsabilidade? E a voc pode suscitar que ele no cumpriu com sua responsabilidade patrimonial, ele deve ainda as quotas que subscreveu (e ainda no integralizou). A massa falida cobrar isso dele. Mas se ele j cumpriu todas as obrigaes ele nada mais deve. Mas e se ele desviou dinheiro, se ele fraudou ou se ele praticou atos lesivos? Ah, mas a diferente! Vamos ter que atingir seu patrimnio por mecanismos diferentes (da falncia pura e simples da sociedade). E esses mecanismos esto no art. 82, na prpria falncia.
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Bom, eram esses dois artigos (82 e 83) que queria comentar sobre os efeitos da falncia quanto pessoa do falido. Agora vamos aos efeitos da sentena de falncia quanto aos bens do falido. Pergunta de aluno: Quando se fala em desconsiderao da personalidade jurdica, voc alcana tambm essa hiptese, em que os scios esto respondendo junto com a sociedade? Quando aplicamos a teoria da desconsiderao, fazemos o scio, e no a sociedade, responder em relao a um determinado negcio. S que nessa hiptese aqui do art. 82, NLF, eu desconsidero, eu tiro a sociedade da frente, mas a sociedade j estava doente e continua doente. Eu s tiro ela da frente. Eu vou alcanar uma outra pessoa, vamos dizer, tambm. Quando ela est sadia, eu tiro ela da frente, ela nada responde, e eu s alcano o scio e a a sociedade est fora. Efeitos quanto aos bens do falido. Vocs bem sabem que quando h a falncia, eu busco a responsabilizao patrimonial, ou seja, eu vou tentar organizar a casa desorganizada. E falncia tem basicamente um cunho patrimonial. A gente sabe que no privatstico, mas sabe que o cunho patrimonial. Est devendo, vamos ver a quem ele est devendo e quanto ele tem. Juntando o que tem, vamos juntar, vender e tentar pagar ao mximo os credores. O momento inicial dos efeitos da falncia sobre os bens do falido o momento da arrecadao dos bens do falido. A arrecadao est disposta no art. 108, NLF. Importante desde j ficar registrado que a arrecadao uma etapa material e o que isso quer dizer? Quer dizer que desde o momento em que expedido o mandado de arrecadao, decretada a falncia, imediatamente o administrador dever, assinado o termo de compromisso, arrecadar os bens do falido. E aqui, o Ministrio da Justia, no TJ/RJ, em evento s com juzes e promotores que atuam na rea de falncia apontou que aqui est, e sempre esteve, todo o problema referente falncia porque se eu vou buscar algo, eu tenho que achar algo para buscar. E se eu no encontrar nada, a falncia vai toda por gua abaixo. nesse momento em que vrias falncias so chamadas de frustradas, vazias, nulas: eu vou arrecadar e no encontro nada. E por que eu no encontro nada? Porque a falncia foi decretada na sexta-feira e voc chega para arrecadar na segundafeira, e a, j era. Se voc decreta a falncia na sexta-feira e s vai arrecadar na segunda-feira voc no vai achar nada porque as pessoas chegam primeiro: caixas de som, aparelhos de ar-condicionado, projetor de data-show. E a j foram R$ 50 mil serve para pagar todo mundo. Ento quando voc chega, voc s arrecada o imvel. At o carpete, o rodap as pessoas arrancam. Eu j acompanhei arrecadao em que at o espelho de interruptor tinha sido arrancado. O imvel tinha sido depenado. A arrecada s o imvel. E nem sempre o imvel do falido. Ento, o momento da arrecadao um momento material. A falncia nunca deve ser decretada numa sexta-feira, a menos que voc j tenha todo o aparato organizado. E quando ela se torna pblica? Quando juntada aos autos. A, quando voc decreta, j chama o administrador e o Oficial de Justia, comunica ao Ministrio Pblico e diz assim: j esto preparados para irem arrecadar? Se no estiverem, espera um pouco e no junta agora. Quando todos estiverem a postos, junta a sentena, entrega no cartrio e todos saem para fazer a arrecadao. Nesse momento material, vai se arrecadar tudo o que estiver pela frente. TUDO. Naquele momento material ningum exerce jurisdictio, ento, no obstar a arrecadao a apresentao de contrato de locao do aparelho de som, nem nota fiscal da mesa pertencente a terceiro, a apreciao desses contratos ser feita depois, arrecada tudo. Hoje, essa arrecadao passa a ter uma peculiaridade: ela tem que observar o art. 75, NLF. Guardem o art. 75 e falem sempre dele. O art. 75 abre todo o captulo de falncia e rege toda a matria. Hoje em dia, sociedade empresria tem bens? A tendncia hoje em dia, nas sociedades modernas utiliza muito mais o crdito do que a propriedade de bens. Hoje voc tem a vida muito melhor porque voc tem o crdito a sua disposio. Quem hoje no compra com cheque ps-datado? Ou melhor, quem no tem parcelamento no carto de crdito? Todo o mundo! Voc j tem o produto hoje e algum te concede um crdito, sem acrscimo algum porque eles ganham 5% do prprio carto de crdito ou at mesmo porque esse valor j est embutido no valor da mercadoria, seja l o que for voc enterrar dinheiro em imvel, financeiramente, errado. claro que voc no vai deixar todo o dinheiro no banco porque voc no sabe quando um Plano Collor da vida vai aparecer e sumir com o dinheiro. Para a pessoa natural, isso j cada vez mais claro. E para a pessoa jurdica? A pessoa jurdica hoje no proprietria de nenhum imvel, de loja nenhuma. Ela aluga. Primeiro quando eu, no meu ativo patrimonial, compro algo, isso entra no meu patrimnio, renda, imposto de renda. Quando eu alugo, eu no insiro isso no meu patrimnio, no incide imposto de renda e mais, eu ainda pago a ttulo de locao, e locao, em termos tributrios, despesa operacional, ou seja, deduzida do imposto de renda. Concluso: Hoje pessoa jurdica no tem nada. E hoje onde se ganha dinheiro no comrcio ou no servio? No servio. At o prprio comrcio j entendeu que para realizar um bom comrcio tem que investir em servio: marketing, gerenciamento de pessoas, preservao de sua atividade. Shopping Center ganha uma fortuna prestando servio. E no s marketing no! de estrutura. Eles mudam o layout sem que voc perceba para que isso no te canse. Isso tudo servio. Quando voc chega par arrecadar numa loja de automveis fcil porque os automveis esto l, no isso? . S que nenhum daqueles automveis daquela pessoa. So todos em consignao. A loja quando recebe, recebe em consignao. Tem tantos dias para vender, seno devolve. E na nota fiscal consta isso em consignao. Ento, hoje, o que temos que entender que quase nada o que vamos arrecadar material. Em
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regra, quem compra computador somos ns: pessoas naturais. Pessoa jurdica de mdio porte no compra mais, faz tudo em leasing. Frota de automveis, idem. Vai arrecadar o qu?Os bens intangveis: a marca, o know how, recursos humanos, como eu vou arrecadar essas coisas? Eu no posso arrecadar as pessoas, escraviz-las e obrig-las a trabalhar de graa para mim. Ento eu vou arrecadar a unidade produtiva, o estabelecimento empresarial. E a o que sempre por regra, ser a exceo: o lacre art. 109, NLF. O art. 109, NLF, trata do lacre. Antigamente, o lacre era a regra: voc decretava a falncia e determinava o lacre do estabelecimento. Hoje o lacre deve ser uma exceo. Vamos imaginar uma estrutura como aqui onde estamos, o CEPAD. Tem 25 anos de existncia, tem uma tradio, tem toda uma unidade produtiva, tem vrios contratos em andamento, de todos os lados, todos os alunos circulando de manh, de tarde, de noite, aos sbados, domingos, de madrugada, feriado, sei l. H professores diariamente vindo aqui exercer sua atividade. Se chegar algum aqui lacrando o estabelecimento, amanh no tem mais ningum. Por mais que se reabra depois, ningum vai voltar: sei l, sei l se o curso vai chegar ao fim... Ento, como que voc vai promover a arrecadao? Vai arrecadar cadeira? Cadeira no vale nada! Mvel de escritrio em geral vale quando voc compra, mas para vender no vale nada. A mesma coisa com mvel de casa: quando voc quer vender no vale nada. Mesmo quando voc d. Eu me mudei h pouco tempo e perguntei: voc quer aquela mesa de centro? Ah, quero sim. Mas no d para voc mandar entregar? Tem que pagar o frete, ainda, para tirar aquilo de l. Ningum quer mvel assim. E quando voc compra carssimo; e quando voc vai se desfazer, ningum quer. Ento o que voc vai arrecadar a unidade produtiva, no vai lacrar. O lacre ser a exceo. Vai fazer o que na NLF? Vai decretar a falncia, vai se dirigir ao local, identificar o administrador e vai mostrar o mandado de arrecadao. E vai arrecadar da seguinte forma: pedindo ao administrador que mostre tudo que est acontecendo ali: todos os contratos, todas as turmas em andamento, assim, assado, contrato de locao a partir de agora o administrador da falncia quem vai dar seguimento a tudo isso: a continuao provisria das atividades. A continuao provisria das atividades j existia no direito anterior, s que era pouqussimo utilizada. A continuao da atividade na lei anterior era s para bem de difcil armazenagem ou fcil deteriorizao: exemplo: frigorfico. A continuao do negcio est l no art. 99, XI, NLF, voc vai ver que a prpria sentena de falncia vai dizer que possvel a continuao do negcio, e faa remisso ao art. 114 porque o art 114 dir que alguns contratos podero ser firmados para que possa haver continuidade do negcio. Ento o que ser feito aqui no nosso exemplo? Vai continuar tudo normal, todo mundo que est na secretaria continua trabalhando, as aulas noite continuaro. E a voc vai buscar o qu? Essa a grande novidade da lei; talvez uma das maiores do sistema falimentar, a alienao imediata dos bens. A lei anterior tinha trs fases. Hoje, temos apenas duas. A antiga terceira fase, de liquidao e satisfao, onde tudo ficava se arrastando, se deteriorando para tentar vender por uma mixaria qualquer e tentar pagar algum, hoje no. Hoje, decretada a falncia, a idia arrecadar e vender imediatamente. Nesse caso nosso, como que a gente vai vender? Vamos buscar o administrador e buscar vender no mundo jurdico (porque o curso jurdico). Vamos passar o perfil, tenho tantos alunos, tantas turmas em andamento, o faturamento esse. A pessoa vai l e compra. Mas a algum pergunta: Mrcio, ningum nunca tinha pensado nisso? J tinha pensado, sim. Mas antes isso tudo era invivel porque a alienao de um estabelecimento, de uma unidade produtiva era invivel na prtica, por causa das duas sucesses: a sucesso trabalhista e a sucesso fiscal. A sucesso trabalhista e a sucesso fiscal tornam invivel esse tipo de alienao. A sucesso fiscal, primeiramente. Quem est passando por dificuldades com certeza est devendo, e ningum quer segurar um passivo desses, ainda mais porque os juros so pela taxa SELIC. Em segundo lugar, ainda tem a sucesso trabalhista. E essa inimaginvel porque a trabalhista uma das auditorias de mais difcil realizao. Existem pessoas especializadas cada vez mais em auditorias de ciso, incorporao, fuso. A TAP, por exemplo, est considerando adquirir o controle acionrio da VARIG. E o que ela quer saber, dentro da sua negociao quanto a VARIG deve. E quanto ela deve a credores fcil: s levantar as duplicatas e as notas promissrias. A dvida fiscal tambm relativamente fcil, s pegar as CDAs [Certido de Dvida Ativa]. E o dbito trabalhista? Eu sei dos empregados com carteira assinada. E como que eu vou saber se pagaram corretamente as horas extras de cada funcionrio? No tem como saber?! Eles at tem um mecanismo mais aprofundado de infiltrar pessoas dentro da companhia para trabalhar l como se fosse empregado durante um tempo para saber se os direitos so ou no preservados. Mas de qualquer forma, esses eram os dois grandes problemas, hoje solucionados porque quando voc for alienar os bens, quando voc for alienar a unidade produtiva, melhor dizendo, no haver sucesses trabalhista e fiscal, art. 133, 1, CTN. Ele surgiu com a LC 118/2005: Com esse art. 133, 1, CTN, no h mais sucesso fiscal. E com o art. 141, II, NLF e art. 141, 2, NLF, no mais haver sucesso trabalhista. Pergunta de aluno: E a como que fica essa questo? Vamos aproveitar esse exemplo do CEPAD que voc usou. E a houve a alienao porque o administrador conseguiu alienar. Mas j esto acontecendo as execues trabalhistas e fiscais. Em nome da massa falida. E a? No h sucesso. No h que se falar em esvaziamento patrimonial da massa falida. Quando voc vai alienar essa unidade produtiva pode haver um mecanismo de participao dos credores nessa deciso na Assemblia Geral de Credores, sendo certo que o trabalhista tem voto por cabea e os demais votam de forma proporcional, logo os trabalhistas tm ingerncia nessa deciso.
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Ento, hoje, a arrecadao vai ser feita dessa forma diferente, sem lacre, em regra o art. 109, NLF, o que fala sobre lacre. Uma das maiores dificuldades da nova lei achar os dispositivos porque ela no est bem estruturada. Ento, o art. 109, NLF, ser a exceo porque a regra ser a arrecadao de bens imateriais, intangveis, a unidade produtiva, que deve ser arrecadada, visando a alienao imediata. Os bens imveis sero encontrados via D.O.I. Declarao de Operaes Imobilirias, Descobri isso quando fui trabalhar na curadoria de liquidao extrajudiciais. Vocs sabem que decretada a liquidao, todos os bens dos ex-administradores so alcanadas e como voc acha todos esses imveis? Ficava uma confuso de ofcios para Terespolis, Petrpolis, Friburgo, Bzios. E se faltasse unzinho voltava tudo. Ento os alunos da ANOREG Associao de Notrios e Registradores que inclusive tem um curso preparatrio para a prova de Notrio, Tabelio, me informaram da existncia do D.O.I. quando algum vai em qualquer cartrio do pas realizar qualquer transao imobiliria, o CPF dele informado Receita Federal, sob pena de responsabilidade pessoal do tabelio. Ento se voc faz a escritura de uma fazenda e no leva ao RGI, no se ache esperto, porque a Receita Federal sabe disso porque o Tabelio de Notas faz diariamente uma relao de D.O.I. e manda para a receita. Se ele leva a registro ou no outro problema. Ento, para se alcanar bens imveis de qualquer pessoa em qualquer lugar do pas, basta requerer uma D.O.I. uma quebra de sigilo. Ento o ofcio deve ser dirigido Receita Federal, no setor que cuida da recepo das D.O.I.s, requerendo as movimentaes imobilirias referentes pessoa com CPF n tal. E a a Receita Federal vai canalizar essas informaes e te mandar umas folhas e com base nelas voc vai requerer as certides dos Cartrios de Notas e Cartrios de Registro Imobilirio certos. E as informaes vo bater: comprou, vendeu, quando, por quanto, dentro ou fora do perodo suspeito, caber ao revocatria ou no, e a por diante. Esse mecanismo alcana os bens imveis no pas inteiro. Concluso: quando da arrecadao, voc expede o ofcio para a Receita Federal para poder arrecadar os bens imveis eventualmente existentes. Pergunta de aluno: A Receita Federal simplesmente d essa informao? Sim. Mas uma requisio judicial de quebra de sigilo fiscal determinado pelo juzo da falncia. E como o juzo da falncia determina, ela (a Receita) ento informa. Pergunta de aluno: voc requer a D.O.I. s da sociedade ou tambm dos scios? Se voc estiver deflagrando uma investigao tambm contra os scios, voc pode requerer a D.O.I. deles tambm. Mas ao requerer, tem que fundamentar porque est requerendo a dos scios tambm. Mas tem que fundamentar em fraude ou em prtica de ato ilcito. Mas de regra, no requer D.O.I. dos scios, no. Requer s da sociedade, porque ela a falida. Pergunta de aluno: Mas no o CPF que informado? CPF ou CNPJ, conforme seja pessoa natural ou jurdica. Pergunta de aluno: A D.O.I. s pode ser requerida em caso de falncia? No, em qualquer caso, mas os juzes no gostam de requerer a D.O.I. at porque no conhecem a D.O.I.. uma regra voltada para Tabelio. A Receita mesma s usa isso aqui quando vai proceder a alguma investigao. Ela nem usa isso no cruzamento de dados, e devia at usar, porque ver se voc declarou direitinho e se tem registro e no h declarao tem alguma coisa errada. Identificados os bens, voc certamente alcanar alguns bens que devem ser alienados imediatamente. A alienao antecipada de bens persiste e est no art. 113, quando de difcil armazenagem, fcil deteriorizao ou quando houver necessidade preemente para a alienao. Quando da arrecadao dos bens do falido considerando que se trata de uma fase material em que se arrecada tudo que estiver pela frente, no raro ocorrer que ter sido arrecadado o que no deveria, voc vai alcanar coisas que no deveriam ter sido alcanados seja porque eram bens impenhorveis, seja porque bens gravados com as clusulas restritivas, seja porque no pertencem massa falida mas esto l pelas razes mais esdrxulas possveis, o que por incrvel que parea, a coisa mais comum. Por exemplo, chegando l, arrecada um automvel, mas no dia seguinte chega um sujeito que era amigo do scio, ou do vigia, dizendo que o carro dele fora arrecadado. Para essas hipteses, para os bens que foram arrecadados sem a menor razo para s-lo, caber o pedido de restituio, disposto no art. 85, NLF, e pode pedir a antecipao da tutela. Mas a ocorre um problema: s vezes quem requer a restituio est com a documentao irregular, o documento no est no nome dele. O carro j foi vendido trs vezes, mas ningum alterou o registro do DETRAN. Esbarra-se nesse problema. O artigo 185, Nova Lei de Falncias, ainda no pedido de restituio e vai dizer exatamente que quando o bem foi indevidamente arrecadado caber a restituio. A diferena aqui para a lei anterior a seguinte logo no caput. Antigamente, a restituio s era possvel quando o bem fosse efetivamente arrecadado pela falncia. Agora ele diz que: ou que se encontre em poder do falido. Ele poderia estar j na posse do falido devedor e a tambm caber a arrecadao e no necessariamente s quando o bem j tiver sido arrecadado pela falncia, mas se ele tiver sido mencionado no auto de arrecadao j cabe o pedido de restituio.
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Questo que sempre suscita bastante discusso aquela referente ao INSS. Inclusive foi objeto de prova recente especfica do Ministrio Pblico, o INSS se habilita na falncia dizendo que o valor foi descontado dos trabalhadores mas no foi repassado. Ele junta cpia autenticada da certido (CDA) e a ele executa o sciogerente. Essa segunda parte , inclusive, a respeito do atual artigo 82 de que j falamos, responsabilizar o gerente, o administrador por no ter pago o que era devido, inclusive com base em ilcito penal, a apropriao indbito. Mas na primeira parte da questo, o que se queria saber se o INSS tem que se habilitar na falncia ou se pode pedir a restituio dos valores. Porque os valores do INSS, e o mesmo vale para o imposto de renda retido na fonte, como esse dinheiro foi retido da folha de pagamento dos funcionrios e deveria ter sido repassado para o INSS. Esse dinheiro no do empregador massa falida, esse dinheiro do INSS. Ento o mecanismo cabvel o da restituio, do pedido de restituio. E o mecanismo da restituio receber antes, junto de qual credor? No h que se falar em concurso de credores porque se eu estou pugnando pela restituio porque eu no sou credor. Eu no sou credor da massa, o bem meu! Houve a uma indevida arrecadao dessa quantia: esse bem no da massa falida. H um enunciado do Supremo, o 417. Pergunta de aluno: qualquer quantia devida ao INSS ou a ttulo de imposto de renda? No! S o que retido na fonte. E ainda com uma peculiaridade, uma ateno que se deve ter na prtica. O INSS entra com pedido de restituio. Mas tem que verificar o quantum foi retido na fonte e quanto deveria ter sido recolhido pelo empregador. Apenas do que foi retido na fonte cabe restituio. Da outra parte cabe s a habilitao no Quadro Geral de Credores. S que hoje j se utiliza de uma nova idia bastante moderna, que vem l do campo penal, com reflexo aqui. Qual o problema do campo penal? O sujeito diz que o salrio do empregado era de R$ 1.000,00, mas s pagou ao empregado R$ 900,00 porque deveria reter R$ 100,00. Mas ele prova, na sua contabilidade, que s tinha R$ 900,00. No tinha os R$ 1.000.,00. O que acontece: o empregador processado criminalmente perante a Justia Federal e no houve apropriao indbita porque no se pode apropriar-se daquilo que no tem. O empregado s recebeu R$ 900,00 porque eu s tinha R$ 900,00. Pode at acusar de falsidade porque declarou informao falsa porque disse ter retido R$ 100,00. Mas o crime de apropriao, cuja pena mais grave, esse crime ele no cometeu. Os Tribunais Regionais Federais tendem a aceitar essa tese e a jurisprudncia vem abraando essa tese porque o tipo penal apropriar, e se no havia o que apropriar, no h como condenar. Pergunta de aluno: Mas se ele pagou mais um empregado depois, porque ele tinha dinheiro. Se ele tinha uma folha de 200 empregados, se pagou 199 com R$ 900,00 e pagou o salrio do 200, porque ele tinha o dinheiro. Mas a a anttese: a prova de que houve a apropriao porque ele desviou o dinheiro para outras despesas. Mas essa tese vem ganhando fora, tem respaldo na jurisprudncia e agora tambm na Nova Lei de Falncias. Qual ? Voc disse que no se apropriou, voc disse que reteve, mas no houve a reteno efetiva, ento no houve a dinheiro algum em caixa, logo no h que se falar em restituio. Concluindo: Eu digo ao meu empregado: o seu salrio de R$ 1.000,00. Mas eu s vou te dar R$ 900,00. Os R$ 100,00 so seus, mas eu vou ret-los para repassar ao INSS, ao imposto de renda retido na fonte, seja quem for. No entrego os R$ 100,00. L na frente eu sou processado criminalmente por apropriao indbita. Apropriou-se dos R$ 100,00. Vem o fiscal e contabilmente eu demonstro que no me apropriei dos R$ 100,00 porque eu no tinha esses R$ 100,00, eu s tinha R$ 900,00. E no havendo dinheiro, esse raciocnio resvala aqui na falncia em que sentido: se voc no se apropriou, no h quantia, no caber restituio, e o INSS ou a Receita ter de se habilitar no Quadro Geral de Credores. Outras duas questes interessantes sobre restituio Virada de fita O que ACC? Adiantamento de contrato de Cmbio. para quem trabalha com exportao. Tem um crdito de US$ 100 mil a receber. J pegou a mercadoria e enviou. Pega esse crdito de US$ 100 mil e vai ao banco, porque s vai receber esse crdito daqui a trs meses, e diz assim: banco, eu tenho esse contrato de cmbio de US$ 100 mil em contrato de cmbio. O banco diz assim: tudo bem. Eu te dou US$ 90 mil hoje, a gente faz um ACC Antecipao de Contrato de Cmbio um contrato em que se antecipa o contrato de cmbio, trago para hoje, te dou os US$ 90mil e quando os US$ 100 mil vierem, eles viro direto pra mim, banco. Decretada a falncia, no h mais o dinheiro. Mas o banco vem requerendo a restituio da quantia dizendo que o dinheiro era dele. como se houvesse uma blindagem protegendo esse contrato de crdito. como se houvesse um tnel que levasse o crdito de US$ 100 mil direto para o banco. E o banco tem razo. Mas isso no novidade da nova lei. As pessoas tm mania de dizer que tudo culpa da nova lei. Os ACCs (Antecipao de Contratos de Cmbio) nunca se habilitaram na falncia. Mas vai ter jornal dizendo que os bancos foram privilegiados e que os ACCs esto furando a fila. A smula 307, Supremo Tribunal de Justia j dizia isso. O ACC no integra o Quadro Geral de Credores, e objeto de pedido de restituio.
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A diferena que a Nova Lei de Falncias vai dizer que o ACC no se submete ao Quadro Geral de Credores no art. 49, 4, e no artigo 85 e 86, II. Combinando esses trs artigos voc ver com preciso que o ACC no se submete nem aos efeitos da recuperao, nem aos efeitos da falncia. A smula 36. Supremo Tribunal de Justia tambm entra porque nele diz que se computa tambm a correo monetria. Pergunta de aluno: verdade que nenhuma cesso de crdito se submeteria aos efeitos da falncia porque tambm estaria na mesma situao? Cesso de crdito pura e simplesmente no. A peculiaridade para o ACC porque ele recebe um tratamento diferenciado pela Lei n 4.728/65 Voc tem um regramento especfico para a cesso de crdito quanto aos efeitos da falncia sobre os contratos ao falido, no artigo 119. O ACC no propriamente um desconto bancrio, apesar de ser um contrato bancrio, porque voc no desconta um ttulo. E aqui no h ttulo. H um mero contrato que o banco antecipa. uma obrigao que o banco antecipa porque ali certo que a linha (linha de crdito) certa que vai existir. Uma outra questo estar fora, que no ser alcanada pela arrecadao, e os jornais tambm vo dizer que so os bancos e as instituies financeiras, so os credores de leasing e de alienao fiduciria em garantia. Isso tambm no novo, mas agora est positivado na lei e j est modificando o cenrio econmico. O pessoal da rea de finanas muito cartesiano, como no poderia deixar de ser porque eles querem sempre um resultado. Se algum dia vocs tiverem a experincia de ministrar aula para pessoas de finanas, contadores, administradores, vocs vo ver quo difcil ensinar Direito para essa turma. Porque eles so cartesianos. Da o contador.que fez faculdade de Direito tem uma maleabilidade, um profissional normalmente que acaba levantando vo. Podem perguntar os presidentes, os diretores de banco, de multinacionais todos tm formao jurdica e tm noo de contabilidade, so pessoas ligadas a finanas, so pessoas ligadas a contabilidade, porque se alcana maior maleabilidade. Eles agora tendo na lei que cabe restituio para o ACC, para o leasing e para a alienao fiduciria, eles vo liberar a verba e emprestar mais. E o cenrio nacional vai melhorar quanto concesso de crdito. Por que o leasing e a alienao fiduciria no podem estar submetidos arrecadao? Ora, vai l no ptio de automveis e arrecada tudo, da indstria. S que os caminhes da indstria foram adquiridos em leasing. Os caminhes e todos os bens arrecadados tero um destino, que antigamente era um destino futuro, mas agora um destino imediato, que a realizao do ativo, isto , fazer aquilo virar dinheiro. E como que eu vou vender bens que no so da massa falida. Como que eu vou vender bens que so de outras pessoas? No leasing, o bem da operadora de leasing, chamada arrendante. Na alienao fiduciria em garantia, o bem do credor fiducirio. Ento, quando h a arrecadao desses bens, os seus titulares entram imediatamente com o pedido de restituio. Em se tratando de alienao fiduciria, h, inclusive, na lei de alienao fiduciria, isto , o Decreto-Lei 911/69. o artigo 7, o qual voc pode at fazer a remio a sobre o pedido de restituio, no artigo 85, onde comea o pedido de restituio, o artigo 7 do Decreto-Lei 911/69. L est dito exatamente o que estamos aqui tratando. Se houver a falncia do devedor fiduciante, do alienante fiduciante, o credor fiducirio poder pedir a restituio do bem. No leasing, a mesma coisa, embora no haja dispositivo especfico, mas o raciocnio tem que ser o mesmo. E eu pergunto a vocs: e se o bem no existir mais? Vocs sabem que existe a possibilidade, e est l no artigo 86 de que se o bem no mais existir, a restituio ser feita em dinheiro. Ento o bem no est mais em poder da massa falida, e pelo caput do artigo 85, o bem arrecadado ao processo ou se encontre em poder do devedor na data da decretao da falncia. o caso clssico do leasing e da alienao fiduciria em garantia. Eu digo assim: olha, eu estou aqui pedindo a restituio do valor referente ao meu automvel ou meus automveis. O administrador responde pela massa falida nos seguintes termos: olha aqui o meu laudo de arrecadao No h aqui nenhum automvel arrolado. Eu no arrecadei esses bens. Mas eu vou dizer que os bens se encontram em poder do falido. E que o administrador, inclusive, fiel depositrio dos bens em questo. Vai suscitar at a questo da priso, sem entrar no mrito se cabvel ou no . Ento, cabe a restituio em dinheiro se o bem no mais existir? No cabe. O Superior Tribunal de Justia j decidiu por diversas vezes. Se no encontrou o bem, voc deve ser encaminhado ao Quadro Geral de Credores. E na qualidade de credor quirografrio, leia-se, no vai receber. O Supremo Tribunal de Justia tem reiteradamente assim decidido. Se o bem no for encontrado, o credor fiducirio ou do arrendamento passa a ser credor quirografrio. A nica hiptese eu me parece hoje que est criando uma nova idia a seguinte: a questo da priso civil. Falamos j aqui na primeira parte, dos contratos, a questo da priso civil na alienao fiduciria parece que vai ganhar fora e contorno de que ser possvel porque o Novo Cdigo Civil diz que voc fiel depositrio. Quando a propriedade fiduciria criada e ali voc ento afigurar-se- como fiel depositrio e caber priso. Fora isso, caber a priso penal ou fiscalizar a cada ano se o seguro est sendo feito ou no, e ningum fiscaliza. obrigatria a realizao e ningum fiscaliza. E se sumir o bem s ir no seguro e o credor recebe atravs do seguro.
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Pergunta de aluno: L na EC 45, tem l um dispositivo sobre a internalizao das garantias dos tratados, inserido um pargrafo no artigo 5. E h um tratado que impede a priso por dvidas (Pacto de San Jos da Costa Rica). Como que fica isso? Bom, o Supremo vai ser instado logo logo a se manifestar sobre isso e pode ser que ele que esse dispositivo s vai valer para as disposies futuras, e o Pacto de San Jos anterior EC 45, e no vai retroagir, ou no. Mas bem verdade e que, falando sobre isso me veio cabea a questo do nico imvel do fiador bem de famlia. E o Supremo Tribunal Federal, com a inverso do termo moradia, passou a dizer que o fiador tem direito ao benefcio legal do bem de famlia, e a lei do bem de famlia (Lei 8.009/90) anterior. Ento ele pode perfeitamente adotar um ou outro caminho, O Supremo Tribunal Federal sempre teve uma resistncia muito grande, sempre foi favorvel priso. Ento, alcanar a uma artimanha qualquer jurdica para dizer que cabvel a priso. Pois bem, em relao restituio, essas so as questes, restando ao final do captulo o artigo 93 dizendo que quando no couber restituio cabero embargos de terceiro, observada a legislao processual. Num primeiro momento, e a indica com preciso o professor Manoel Justino Bezerra Filho, o seguinte: quando que eu vou usar os embargos de terceiro e no o pedido de restituio? Toda vez que em razo da decretao da falncia houver, porque embargos de terceiro para esbulho ou turbao, no sistema geral essa uma das formas de se tutelar a posse, e aqui na falncia termos embargos de terceiros justamente quando a massa falida praticar esses atos (de esbulho ou turbao). Ele traz algumas diferenas que depois ele mesmo conclui que essas diferenas so meramente formais, na prtica no existem, quais sejam, os embargos admitem liminar se for ano e dia, se a posse esbulhada tiver menos de ano e dia cabe liminar, e na restituio no cabe. Mas logo depois ele mesmo diz que eu posso na restituio obter prontamente o provimento jurisdicional via antecipao da tutela. Diz ele tambm sobre a legitimidade, que nos embargos a legitimidade seria maior. Mas eu no vejo diferena porque na restituio qualquer um poderia tambm se valer desse mecanismo quando sua posse fosse esbulhada ou turbada. E a a nica diferena que parece razovel para os embargos, e ningum nunca embarga, estava na lei anterior e quase ningum usava, mas aqui foi repetido. Quando que voc vai pensar em embargos de terceiros? Na questo da turbao. Qual? Na restituio estava dito: proprietrio de bem arrecadado ou que se encontre em poder do devedor, poder pedir a sua restituio. Ento aquela pessoa que no teve o bem arrecadado e que o bem no esteja em poder do devedor, essa pessoa sabe que foi deflagrado no Pas, por exemplo, na falncia da ENCOL ou de outra companhia grande, ele sabe que foi deflagrado um movimento de arrecadao. E ele recebe um comunicado do administrador da falncia dizendo: eu estou comunicando que a falncia foi decretada e h aqui nos registros, nos livros, na papelada que eu achei, o seu nome. Indique qual bem est em seu poder para que a arrecadao possa acontecer. Voc nesse momento pode se sentir com sua posse turbada, no esbulhada efetivamente, mas turbada, quando h aquele embarao posse, aquela turbao, j poderia ver o seguinte: que j j algum vai decretar o esbulho, que o segundo degrau, com a posse turbada no cabe o caput do artigo 85, e no cabendo, eu me valho desde j do artigo 93, isto , embargos de terceiros. Seria apenas para essa hiptese, de turbao. Pergunta de aluno: inaudvel Mas a, liminarmente, pode ser dito o seguinte: se cessa a turbao imediatamente, voc fica com o bem guarnecido, voc nem sofre a retirada do bem. Seria essa hiptese apenas que voc pode vislumbrar o cabimento de embargos de terceiros. Outro efeito relativo rbita de deveres e obrigaes do falido o chamado efeito, da falncia quanto aos contratos do falido. Pergunta de aluno: o que seriam as clusulas restritivas? So as clusulas de incomunicabilidade, inalienabilidade e impenhorabilidade, sendo que a clusula de impenhorabilidade est disposta na prpria lei, no artigo 108. 4, Nova Lei de Falncias. A lei cuida de apenas uma das trs clusulas restritivas. Incidiriam tambm as outras duas. Incomunicabilidade na falncia? Sim, para a hiptese remota de falncia de empresrio individual. s vezes a gente tem que tirar leite de pedra. Foi essa a pergunta especfica da prova do Leoni, em Direito Civil, e essa foi a minha prova especfica de Comercial do Ministrio Pblico. S que a minha especfica tratava de arrecadao de bens gravados com as clusulas restritivas. S. E a voc tem que falar tudo sobre clusula restritiva e tentar desenvolver ao mximo para mostrar que no inalienabilidade, incomunicabilidade e tal. a questo envolvia os bens do scio, e queria incluir os bens da meao na arrecadao. Era casado com sei l quem. E tinha que comparar a situao descrita com similares, em que a mulher pode pleitear a proteo da meao, etc.. Efeitos da falncia quanto aos contratos do falido. A Nova Lei de Falncias repete a regra sobre contrato unilateral e bilateral. Sobre o contrato unilateral voc vai encontrar os artigos 118 e artigo 83, pargrafo terceiro. E a est a idia que sempre existiu: se o falido for o devedor, o contrato estar rescindido, salvo, a contrario sensu do artigo 118, se houver autorizao judicial para tanto. Antes, essa regra era mais clara. Est escondida a seguinte regra: o contrato unilateral, o falido devedor, o contrato em regra rescindido e a o credor vai buscar o valor
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pretendido no Quadro Geral de Credores. Agora se o falido for o credor, ele poder pugnar pelo cumprimento do contrato. Os efeitos da falncia so sobre as dvidas do falido, e no sobre os crditos do falido. O falido pode exigir seus crditos. Contra a massa falida no correm juros, mas a seu favor correm sim. O falido pode cobrar vontade, pode executar vontade. Sempre tenham em mente o seguinte: no incio, no artigo 115: efeitos sobre as obrigaes do devedor. Puxa uma seta a e faa uma remio para o artigo 126 porque o artigo 126 vai pautar todas as decises tomadas em relao s obrigaes do falido, isto , sempre voltadas para a universalidade do concurso, para a igualdade de tratamento, para a unidade, fazendo remio ao artigo 75, do qual j falamos, que aquele que diz a funo social da empresa deve ser sempre preservada e guarnecida. Em relao aos contratos bilaterais a est repetida a regra do antigo artigo 43, Decreto-Lei 7.661/45, que tambm dizia que o contrato bilateral, quando a falncia decretada, no ter, em regra, nenhuma conseqncia. No se rescinde automaticamente, o contrrio do contrato unilateral. o artigo 177, Nova Lei de Falncias. Como o credor saber se a continuidade ser ou no implementada? O credor invoca a massa falida para dizer se vai cumprir ou no o contrato, tal como era no artigo 43, pargrafo nico, continua no atual artigo 117. Se a massa disser que no u nada disser, ento o contrato ter-se- como rescindido e a o credor vai buscar a indenizao especfica e depois se habilitar no Quadro Geral de Credores. A regrinha de conta-corrente tambm estava prevista na lei anterior e, se no me falha a memria, est preservada no artigo 121, encerra-se a conta-corrente. uma regra apenas para que as contas-correntes em geral sejam encerradas, em todos os bancos, permanecendo apenas a conta-corrente judicial, que ser aberta, ser uma nova, porque ningum ficar com dinheiro em mos. E vem o que h de mais interessante em relao a contratos e que no caiu em prova ainda, e que acontece todos os dias nos processo, que o seguinte: leasing e alienao fiduciria. Ns falamos aqui que tanto o leasing como a alienao fiduciria, se os bens forem arrecadados, o credor se dirigir falncia afirmando que os bens so seus, requerendo a restituio. O leasing e a alienao fiduciria so ambos contratos bilaterais. Sendo contratos bilaterais, pode a massa falida se recusar a devolve-los e cumprir o contrato? Eu j participei de audincias que foram marcadas s para saber se havia alguma forma de acordo, demonstrao do interesse da massa. E o credor fiducirio, a instituio financeira dizia que a massa estava rasgando a lei ao dizer que no iria devolver os bens. Porque estava no artigo 43, Lei de Falncias/45, e agora est no artigo 117, Nova Lei de Falncias, que o contrato bilateral no se resolve, ele pode ser cumprido. E a? Devolve ou no devolve o bem? O contrato sempre traz a clusula de que em caso de falncia o contrato estar resolvido e o bem dever ser devolvido. Mas e a, essa clusula ser contra legem ou no? Normalmente a clusula no seria ilegal, inclusive, h vrios julgados dizendo que o pacto rescisrio vlido na falncia: falncia como causa de resciso. Mas e se voc quiser dar continuidade ao contrato pelo artigo 117, Nova Lei de Falncias, antigo art. 43, LF/45? Veja s: voc instituio financeira est l vendendo automvel para determinada pessoa. Ela tem que pagar todo ms uma parcela de R$ 3 mil e todo ms ela paga. Em determinado momento vem a falncia dela. E a instituio financeira quer os bens de volta. A ela diz que no vai devolver porque vai continuar a pagar o valor do contrato, vai dar continuidade ao contrato. A credora no vai sofrer nada, continua tudo idntico, e a massa falida vai ganhar muito porque tanto no leasing quanto na alienao fiduciria, quando for paga a ltima parcela, a frota de caminhes ingressar no ativo e ela ser proprietria de todos aqueles bens. Ento, havendo quatro parcelas restantes, a massa se prope a pagar. Porque hoje os bens no so dela, mas se ela pagar essas quatro prestaes, toda a frota de caminhes passar a ser dela, ingressar no seu ativo e isso ser muito bom porque poder vende-los e poder alcanar um produto da alienao muito maior e far frente ao passivo de forma muito mais eficaz. Pergunta de aluno: E ter como dar continuidade atividade, n? Claro! preciso caminho para entregar as mercadorias. Ou ento so necessrios os computadores em leasing. A interpretao deve ser esta. inclusive a interpretao jurisprudencial, de que voc vai julgar o pedido de restituio procedente ou no com base na funo social da empresa, hoje to marcante na Nova Lei de Falncias, tomando por base o artigo 126; todas as relaes sero resolvidas com base nesse dispositivo. virada de fita ... se, hoje administrador, disser, eu vou pagar tudo certinho, acabou a instituio financeira no perde nada porque a massa especificamente vai pagar o que for pedido por ela em cada parcela. Essa questo existe demais porque todos os bens arrecadados de pessoa jurdica so, em regra, adquiridos em alienao fiduciria ou leasing porque no final a pessoa que no paga o VRG no final, voc entrega o bem e realiza um novo contrato, como se fosse a entrada, e vai adquirindo um novo e outro bem em razo da questo fiscal, contbil. Vamos ver a seguinte questo: depois de decretada a falncia de uma sociedade comercial possvel prosseguir a execuo cambial contra a mesma e seus scios avalistas? O primeiro passo para responder a questo da prova ler duas vezes a questo e abrir a questo ftica. Deixa a questo jurdica um pouco de lado. Normalmente, a dificuldade da questo o fato. E a gente v isso na
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prtica. Algum vem com uma petio inicial de 40 laudas, mas com uma lauda e meia s de fato. E o fato que importa. O Direito decorre do fato. Antes de buscar a soluo jurdica, o livro do examinador entende o fato que est acontecendo aqui. E o fato o seguinte: uma execuo correndo em Vara Cvel, de uma promissria, por exemplo. Quem executado? A sociedade e os scios avalistas, porque eles so os avalistas da nota promissria. A falncia da sociedade decretada. Essa execuo pode prosseguir em relao sociedade l na Vara Cvel? No.A massa falida pode ser executada? Quem executa no o credor? E o credor, tem que se habilitar. Credor tem que receber na falncia, e no executar. Logo a execuo tem que ser suspensa l na Vara Cvel. E quanto aos avalistas? Eles so falidos? No. Mas eles so scios !! So scios mas no so falidos. E a obrigao deles autnoma, porque so co-obrigados. Ento a execuo prossegue. A execuo cinde suspensa quanto ao falido, mas segue quanto aos co-obrigados no falidos, scios avalistas. A dificuldade em relao ao fato. Pergunta de aluno: o credor vai habilitar o mesmo valor da execuo na falncia? Sim. Qual o problema que voc est vendo: que o credor iria receber duas vezes. Mas quando voc habilita o crdito na falncia, voc vai informar, e o administrador vai confirmar a existncia da execuo. Isso j era assim e agora est no artigo 127. Nova Lei de Falncias. Ao final da execuo, o juzo vai informar que o credor recebeu do co-obrigado, e ele no mais receber na falncia. Outra questo: foram arrecadados a marca e o nome. A camuflagem da questo pouco importa. O que o examinador quer saber se o nome e a marca podem ser arrecadados. Tanto que o examinador pode perguntar na prova oral a mesma coisa que perguntou no provo e na especfica. s dar um floreio maior ou menor. A marca suscetvel de avaliao patrimonial, logo ela pode ser arrecadada. E o nome? Hoje o nome alienvel? No artigo 1.163, Novo Cdigo Civil, o nome empresarial inalienvel. No pargrafo, diz-se apenas que quando voc aliena o estabelecimento, voc pode aproveitar o nome como sucessor de. O nome sempre recebeu tratamento da seguinte forma: como firma individual ou firma social, havia o nome de uma pessoa natural envolvida, logo no poderia alienar nunca, s poderia alienar a denominao. Isso era assim. E na poca em que a questo foi elaborada seria essa a resposta: o nome era arrecadvel ou no, conforme tivesse ou no o nome civil de algum, por causa do direito da personalidade [NOTA DA TRANSCRITORA: e o princpio da verdade, da realidade do nome]. Agora se fosse denominao, poderia haver alienao. Com o advento do Novo Cdigo Civil, o tratamento outro: o nome (em qualquer modalidade) inalienvel: o que voc pode discutir e enfrentar a constitucionalidade desse dispositivo, interpretando que a denominao direito patrimonial e no direito da personalidade. Para a pessoa jurdica, diferentemente da pessoa natural, o nome no direito da personalidade, mas direito patrimonial se voc interpretar que para a pessoa jurdica a denominao direito patrimonial, esse dispositivo seria inconstitucional porque estaria violando direito de propriedade sobre a respectiva funo social da propriedade. S essa a discusso que poderia ser suscitada. Pergunta de aluno: se eu arrecado o nome Coca-Cola S.A. eu no retiro a credibilidade do produto? Com certeza esse nome tem valor. A marca Coca-Cola representa 50% do valor do produto. A Disneyworld, 38%. Isso quer dizer que s o nome vale 50% e 38% do valor das coisas que tm esse nome. O raciocnio este. Como que o nome no vai ser alienvel? Isso patrimnio. claro que tem personalidade, mas no como ns temos. Tanto que sociedade pode sofrer dano moral, desde que objetivo, e no subjetivo, de forma diferenciada. Uma ltima questo, que caiu na ltima prova especfica. Em suma, ela resolvida pelo enunciado n 308, Supremo Tribunal de Justia. Hipoteca e incorporao imobiliria. O agente financeiro entrega o dinheiro e a garantia a seguinte: os imveis, os apartamentos. O comprador paga construtora, quita o preo e a incorporadora no paga o agente financeiro. O agente financeiro no d a quitao e a construtora no consegue dar baixa no Registro Imobilirio. E o que o Supremo Tribunal de Justia resolve no enunciado 308 : a hipoteca no tem validade para o comprador. Ela s tem validade para o agente financeiro e a construtora. Dever o agente financeiro fiscalizar a construtora para receber o seu pagamento. Muito em breve essa smula vai cair no vazio porque o agente financeiro vai fazer com que o comprador pague diretamente a ele, e ele repassar construtora o que for de direito.
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Desde que a Nova Lei de Falncias entrou em vigor, ns observamos que muitos estudos so feitos, muitos eventos so realizados, muitos livros so lanados, muitos falencistas surgem no mercado, portanto, muito cuidado com o que esto vendo e com o que esto lendo porque vrios falencistas que nunca tocaram em processo de falncia, hoje se arvoram em tratar de falncia. E a vocs tem visto em jornais especializados, com colunas especializadas, como o Valor Econmico, a Gazeta Mercantil, Jornal do Commrcio, algumas manifestaes completamente desarrazoadas, que nunca foram desse jeito. Por exemplo, na ltima aula acho que chegamos a comentar uma discusso sobre a incidncia da Nova Lei de Falncias sobre o Banco Santos. Se o Banco Santos for falncia, ele se sujeitar ou no Nova Lei de Falncias? claro que vai. Se a falncia for decretada hoje, a Nova Lei de Falncias a incidir. Ah! Mas ele j estava em liquidao antes.... Pouco importa. Ah!, mas o artigo segundo, da lei diz que a lei no se aplica s instituies financeiras.... sim, mas nas Disposies Transitrias, no final da lei, verificamos claramente que enquanto no forem elaboradas novas leis para tratar das instituies financeiras, das corretoras de valores, das instituies de previdncia complementar, plano de sade e a por diante, enquanto isso no acontecer, nos vamos trabalhar com a Nova Lei de Falncias. Ento essa discusso que surgiu completamente afastada. Ontem mesmo estive em Belo Horizonte e fui verificar essa diferena, h muita gente tratando disso e vendo que a idia unssona: no h a menor possibilidade de outra ser desenvolvida. Hoje noite estarei em So Paulo e j sei que l o tema est palpitante, as pessoas vo debater muito isso. J me avisaram para tocar bastante nesse ponto. Eu vou ficar l enganando os outros: ao invs de falar coisas novas sobre a Nova Lei de Falncias, no, me pediram para falar sobre isso. Vou ficar l falando sobre coisas que todo mundo j sabe. Eu vou ter que falar bastante porque s vezes surge algum a de planto e arruma uma confuso danada. Uma dvida aqui poderia ser: operadora de carto de crdito instituio financeira? . Mas chega algum e diz assim: Olha, o Desembargador tal acha que no. Com todo respeito e considerao, problema dele! A verdade essa: ele est errado porque todo mundo diz que , o Superior Tribunal de Justia diz que , j enunciado de smula. E se ele estiver na banca? Bom, tomara que ele tenha bom senso de saber que quando voc est na banca voc est examinando e no impondo aos outros o que voc pensa. Tem que saber se aquele ali var ser um bom profissional ou no. A idia essa, verificar isso. Se ele no tiver bom senso, a voc reza. Acontece, mas geralmente numa banca de dez ou doze, um ou dois so assim. A mentira quando contada muitas vezes acaba virando verdade. Cuidado. Isso at um problema psicolgico. Tem gente que cria um mundo imaginrio e acaba acreditando nele. E no Direito isso s vezes acontece tambm. Pois bem. Vamos tratar agora da administrao da falncia. Os administradores da falncia so aqueles que vo gerir a falncia. So eles: o Juzo, o Ministrio Pblico e o Administrador. Na verdade, esses sempre foram os trs tradicionais agentes da falncia. Hoje voc poderia at vislumbrar um quarto agente da falncia. No um agente direto, mas um agente indireto, um agente que vai tutelar os interesses da massa falida ou, na hiptese de recuperao, mas de forma indireta ou reflexa. Esse agente seriam os credores, atravs de seus rgos representativos, atravs dos novos mecanismos criados pela Nova Lei de Falncias. Ento os credores iro cuidar tambm do andamento e desenvolvimento da falncia. Em primeiro lugar temos o juzo, o juzo falimentar. Em primeiro lugar, a atividade do juzo na falncia , em primeiro plano, a atividade que qualquer juzo exerce, que o responsvel pela conduo do processo, atentando sempre para o princpio da inrcia, sendo que cada vez mais, hoje, o princpio da inrcia pode ser mitigado quando voc tem a possibilidade de utilizao ao poder genrico de cautela. O poder genrico de cautela uma questo processual. Ento, o juzo da falncia, o juzo da recuperao, poder adotar algumas medidas de ofcio com base no poder geral de cautela. Desde Trajano Miranda Valverde, um dos maiores autores sobre a questo, j se dizia que o juzo falimentar tem a sua inrcia um tanto quanto mitigada, o juzo da falncia muito mais ativo do que se verifica nos demais processos. Calmon de Passos dizia que a atividade jurisdicional era o seguinte: voc estava em cima de uma ponte. Voc v que uma pessoa est se afogando, voc o juzo, voc tem que ficar olhando. Se ele no pedir socorro, voc no pode fazer nada. bem verdade que essa viso um pouco passada, no uma viso presente porque hoje, claro, para instaurar o processo, a sim voc precisa [de provocao], mas uma vez ele j instaurado, se voc verificar que aquela pessoa est se afogando, voc pode, no obviamente salv-la, porque voc no pode adentrar ao mrito, mas voc pode sim acautelar, e a processo, para que ela seja salva. Portanto, com base no poder genrico de cautela, nesse exemplo simplrio, voc chamaria o bombeiro, o salvavidas, ou seja l uem for para cuidar dessa pessoa. bem verdade que voc no pode ir l, voc no pode dar a mo a ela, mas voc pode, sim, fazer com que outros se dirijam a essa pessoa e busquem a sua salvao. Na falncia isso mais claro ainda. O juiz da falncia deve agir, deve interagir, deve buscar todas as formas de alcance do desiderato na Nova Lei de Falncias: e qual o grande objetivo da Nova Lei de Falncias? Funo social da empresa. Algumas coisas a gente vai percebendo e com o tempo vocs vo ganhando no s raciocnio jurdico como tambm esperteza mesmo. Caindo uma questo de falncia num concurso hoje, voc tem que soltar, nem que seja num aposto, a funo social da empresa. Tem que soltar esse tema de alguma forma para demonstrar que voc tem conhecimento amplo da lei. Hoje, o mundo todo s fala nisso. uma realidade. Ora, vai alcanar a
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funo da empresa na falncia, o Juzo poder marcar quantas audincias forem, buscar, inclusive, a composio extrajudicial em alguns casos. Nada impede, inclusive, que um juiz da falncia comparea Assemblia Geral de Credores para acompanhar mesmo, para buscar mecanismos para tanto. O nosso sistema falimentar tem origem em alguns sistemas j existentes. Um deles o norte-americano, chamado de bankruptcy. O sistema americano est claro na prpria lei. O Captulo Onze da Lei de Falncias vai dizer claramente que caber ao juiz, e d muitos moderes ao chamado general attorney, que o Ministrio Pblico. O general attorney o Procurador Geral, vamos dizer assim, ele eleito e ele quem escolhe em cada cidade quem vai ser o promotor local, vamos dizer assim. esse Procurador Geral que ter poderes junto com o juiz da falncia de, est na lei, buscar acordos, interceder, intermediar, inclusive. Imaginem se uma coisa dessas acontece por aqui... Ia dar capa de jornal: Promotor intermediando acordo junto a credor preferencial. um mundo muito estranho para ns, ainda. Mas se voc for ver, no to estranho assim. Se voc est l efetivamente para intermediar algo e salvar a empresa, a atividade, ento no h nada de estranho. Portanto essa , hoje, a funo do juzo da falncia. J era incisava, hoje cada vez mais. Por exemplo, na falncia da Mesbla foram realizadas mais de duas inspees locais pelo Juzo da Falncia e pelo Ministrio Pblico em conjunto. Ento, chega-se l e as pessoas disseram: sumiram no sei o que; no tem isso; no tem aquilo. Vamos ao local, sem avisar a ningum. Saram ento a juza ___ Vieira de Castro e o promotor Mrio Moraes Marques Jnior. Eles combinaram e fizeram uma inspeo local e depois foi elaborado um auto mostrando o que eles encontraram. E fizeram isso mais de duas vezes. E eles extrapolaram de seus poderes? No, claro que no. Est previsto na lei e sempre foi assim. O prximo agente, que o Ministrio Pblico... Pergunta de aluno: Inaudvel a mesma idia. A idia alcana todos os pontos hoje. Voc vai buscar cada vez mais a busca da verdade real. Alis, preceito esse que j estava l no Cdigo de Processo Civil desde 1939, a inspeo pessoal. No interior isso acontece. Quando eu fui trabalhar no interior, eu estava l quando vieram me avisar: Doutor, tem inspeo hoje. E eu disse: Como que ? Inspeo?. U, doutor, o senhor no vai querer acompanhar? Vai l, porque a o auto vai ter valor maior, bom. Ento eu pegava o carro e ia l, acompanhando o juiz. No interior s vezes ainda d para fazer isso. Mas na capital isso impossvel. Vara Empresarial da Capital tem competncia para muitas matrias: falncia, recuperao, todo o Direito Societrio, aes coletivas de consumo, propriedade intelectual (que uma matria altamente especializada). Imagina se juiz de Vara Empresarial vai ter tempo de fazer inspeo judicial. O Tribunal assoberbou a Vara Empresarial de um jeito que no h condies de realizar. Em muito breve So Paulo passar a nossa frente porque a competncia da Vara Empresarial l s para falncias e recuperao judicial. Pelo menos a idia inicial essa, embora se cogite de incluir na competncia o Direito Societrio. No Tribunal do Jri de So Paulo j foi criada uma Cmara especializada em falncias e concordatas. O prximo agente, o Ministrio Pblico. Quando voc fala em Ministrio Pblico na falncia, voc comea falando logo do artigo quarto, que foi vetado. O artigo quarto repetia o que dizia o art. 210, Lei de Falncias/1945, quando dizia que o Ministrio Pblico deveria atuar nas falncias e nas recuperaes judiciais. Houve esse veto e agora a pergunta como fica a atuao do Ministrio Pblico nas falncias e recuperaes? Ora, todo o respaldo da sua atuao [do Ministrio Pblico] est na Constituio. Ento, todas as vezes que voc for pensar em atuao do Ministrio Pblico voc vai pensar nos artigos 127/129, Constituio Federal. Basicamente o artigo 127. E ser o artigo 127 que indicar que quando houver interesse social, o Ministrio Pblico atuar. E no precisa nem explicar se h ou no interesse social porque na falncia sempre h. E na recuperao judicial tambm sempre h interesse social. Ah, numa falncia em que h trs funcionrios apenas h interesse social? No Brasil tem. Em outros pases talvez no. E por que no Brasil tem? Porque no Brasil, quem emprega trs pessoas responsvel pela absoro da massa de trabalho. Este o empregador no Brasil. Empregador no Brasil no Varig nem Parmalat, no o ABCD paulista. Empregador, no Brasil, quem emprega dois ou trs funcionrios. Ento h interesse social. E mais. Fale no art. 188, Nova Lei de Falncias, que diz: aplica-se o Cdigo de Processo Civil de forma subsidiria. E aplicando-se o Cdigo de Processo Civil de forma subsidiria, l voc encontra o art. 82, III, em que se trata da atuao do Ministrio Pblico quando houver interesse social. E a voc conclui que a atuao do Ministrio Pblico sempre se verifica no sistema da insolvncia empresarial. No Rio de Janeiro, como eu havia dito na ltima aula para vocs, j h uma recomendao da Procuradoria Geral da Justia, a Recomendao nmero 001/2005 que dispe sobre a atuao do Ministrio Pblico nos processos relacionados com a matria falimentar. Recomenda a atuao do Ministrio Pblico em todas as fases do processo. E isso no toa. H autores, como o professor Fabio Ulha Coelho, defendendo que o Ministrio Pblico s agir aps a segunda fase da falncia, isto , aps a sentena de falncia. Ento, o Ministrio Pblico deve falar em todas as fases do processo, a recuperao judicial, no havendo razo para se dispensar tratamento diverso nas demais aes em que a massa seja interessada. Participar dos leiles realizados. Isso tambm no toa porque na Lei de Falncias/45 a presena do Ministrio Pblico era imprescindvel sob pena de nulidade do leilo. Hoje a lei diz apenas que o Ministrio Pblico
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ser intimado a comparecer. Se ele s intimado a comparecer ele poderia entender que estava ciente e que no iria comparecer ao leilo. de suma importncia a presena do Ministrio Pblico na realizao do leilo. claro que pode haver algum tipo de falcatrua, lgico, mas o objetivo minimizar ao mximo isso. Em alguns leiles, quem j participou sabe, isso fica bastante evidenciado quando as pessoas fazem sinais umas para as outras, quando s vezes o prprio leiloeiro pode indicar uma ou outra soluo. Ento, a recomendao para que esteja presente no leilo. Requerendo vistas dos autos e intimao para todos os atos do processo ou procedimento. Por que isso [procedimento]? Porque agora com a Nova Lei de Falncias, o inqurito policial ou procedimento investigatrio instaurado por requerimento do Ministrio Pblico e tramitar entre a Delegacia e a Curadoria de Massas Falidas e vice-versa. No passar pelo Judicirio. Pelo menos a resoluo que estamos buscando l, junto com a Secretaria de Segurana Pblica. Vocs sabem que, em regra, as recomendaes podem ser utilizadas na hora da prova. E esse texto aqui traz at contedo doutrinrio. O Estado de So Paulo j encaminhou nesse sentido. J ligaram para ns os Estados do Rio Grande do Sul, Paran, Maranho, todo mundo est se mobilizando, isso muito bom, para editar resolues do mesmo teor. A gente est tentando que sejam mais ou menos do mesmo teor para gerar uma uniformidade. Ontem mesmo, em um evento, uma juza de Juiz de Fora disse que adoraria uma resoluo dessas l em Minas Gerais porque o promotor dela no quer nada, diz que no h interesse social, no vai a leilo ... claro que a recomendao no tem carter vinculativo, cada um tem a sua independncia funcional, mas voc tem que fundamentar a sua independncia funcional. E normalmente quando se chega a uma recomendao, recomendvel que voc siga. Claro que se voc achar que ela manifestamente ilegal voc no vai seguir. Eu j tive, no fui punido, mas j tive quatro procedimentos na Corregedoria porque eu no sigo a recomendao que determina que eu faa o parecer recursal. Ora, eu me manifestei em todos os atos do processo, fiz o parecer final alcanando tudo que existe no processo; sentena; recurso; e ainda querem que eu, de primeiro grau, d parecer, analisando todo o processo e as razes recursais sobre se a sentena deve ser mantida ou no. Qual ?! Eu ainda no fui promovido, no sou Procurador de Justia ainda. Se eu for Procurador de Justia um dia, o meu trabalho ser esse. Ento por que eu vou fazer isso? Que eu saiba, eu sou promotor. Existe um cargo chamado Tcnico de Procuradoria. esse Tcnico de Procuradoria que o assessor do Procurador de Justia. Eu no sou assessor de Procurador de Justia, ento eu no vou fazer o trabalho. A o que acontece? Eles mandam para a Corregedoria e a Corregedoria instaura o procedimento. J foram quatro. Trs j foram decididos a meu favor. Falta um que ainda no foi arquivado. Como que eles vo me punir? No tem como. Onde est na lei que depois da sentena o promotor tem que falar? Fala s sobre a admissibilidade. Sobre admissibilidade eu falo. Fora dessa admissibilidade eu no falo, mesmo, porque ao meu ver essa recomendao manifestamente ilegal. Fiquem de olho porque Princpios Institucionais uma matria que nem sempre todo mundo estuda. H um projeto l no rgo Especial do Ministrio Pblico que vai baixar uma resoluo fixando atribuio do promotor. como se o Tribunal do Jri fixasse a competncia do Juzo. Com essa resoluo eles querem afirmar ser atribuio do Promotor de Justia opinar depois da sentena em parecer recursal. A a questo vai complicar. Esse projeto est caminhando, ns estamos debatendo, discutindo necessariamente, mas a questo vai complicar porque uma Resoluo, mesmo que seja Resoluo, no pode ser ilegal, ela no pode ser manifestamente ilegal. Se voc me der um argumento do Direito Processual Civil eu acato. Se voc no tiver... tem que me promover. Se me promoverem eu falo depois da sentena com a maior tranqilidade sobre as razes recursais. No estou incitando aqui a anarquia. Estou s dando um exemplo de uma recomendao manifestamente ilegal, a meu ver. Pergunta de aluno: Quais foram as razes do veto ao artigo quarto? Foram as seguintes: h razes explicitadas e razes implcitas. As razes explicitadas so que o Ministrio Pblico uma instituio muito importante, que atuar sempre que necessrio: a lei j trata de vrias hipteses em que ele ser chamado; no h razo para dizer que ele ir falar em todo o processo porque isso est, pelas razes do veto, diminuindo a atuao do Ministrio Pblico, o Estado estaria apequenando a sua atuao. A Instituio tem que ter uma atuao muito maior, um prestgio muito maior porque muito mais importante. Isso o que est escrito. Na verdade, o veto , segundo o professor Manoel Justino Bezerra Filho, com preciso: sim para apequenar o Ministrio Pblico, sim para tira esse sujeito da porque ele d muito trabalho. O professor Juarez Tavares esteve aqui essa semana e n vamos iniciar um trabalho em toda a Amrica Latina, com outros Ministrios Pblicos, no em matria penal, mas em matria civil, esto querendo criar um Tribunal Civil Internacional, um Tribunal Penal muitos [pases] no se submetem, mas um Tribunal Civil no tem como no se submeter porque a execuo da indenizao e indenizao no tem nada a ver com punio. E todos os Ministrios Pblicos ficam maravilhados quando eles vem a nossa instituio porque ningum tem a independncia que aqui foi feito. Alguns deputados j disseram e isso ficou gravado: ns criamos um monstro em 1988 e agora ns no podemos cont-lo mais. Vamos deix-lo e respeita-lo porque ns criamos um monstro. Algum que inamovvel, vitalcio e que tem irredutibilidade de vencimentos. Se voc der isso a algum, voc ter esse algum com preciso, iseno, tranqilidade e independncia total porque salrio atrapalha o mago da pessoa. Reduzir seu salrio faz com que o seu filho sofra, tenha que sair daquele colgio e ir para outro, ento, o sujeito pensa trinta vezes antes de desacatar uma ordem, para que o salrio no seja diminudo. Nmero dois: emoo, haja vista a Polcia Federal. Coitado do Delegado Federal que age em desacordo com o comando. Haja
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vista o que sai a no jornal aquele que foi l e prendeu o Duda Mendona. Ele est l, esquecido no freezer do Alasca. Ele fica na geladeira, muito pior que aqui. Ele roda l para longe, para Corumb ou para uma delegacia dentro da selva. Um terror, horrvel. Imagina que voc nasceu e cresceu aqui no Rio de Janeiro e vai para o meio da selva. Sem vitaliciedade, instaura-se um processo para exonerao. Olha, meus amigos, assim muito fcil manipular a Polcia Federal, a Secretaria da Receita Federal, a Secretaria da Receita Estadual porque com um telefonema voc resolve: e a, amigo? Vai fazer ou vai rodar? Voc escolhe! Ento o que acontece? Ou esto mexendo os pauzinhos na Assemblia Legislativa para irem para outros cantos, saindo de l de dentro, ou ento esto fazendo concurso para sair de l, porque seno roda. No meio da tarde, roda. Recebe um telefonema dizendo: sai da. So trs horas da tarde. No mexa em mais nada.. Sim, senhor. Ainda me mandou para perto, para Barra Mansa... E quando ele manda para Varre-e-Sai? Tem delegado com trinta anos de Polcia que roda para Varre-e-Sai. Da prxima vez, ele vai perguntar o que quer que faa: Ah, isso? Pode deixar. Gente, da natureza do ser humano. Ento o negcio esse tirar o Ministrio Pblico da falncia porque ele d trabalho. Se ele dava trabalho, agora ele dar muito mais. E por duas razes. A primeira delas que o Ministrio Pblico ter legitimidade para propor a Ao Revocatria, que ns veremos hoje. Em segundo lugar: cairo os pedidos de falncia. Teremos um decrscimo muito grande do nmero de pedidos de falncia por causa do piso de quarenta salrios, que ns j vimos. Com isso, haver um nmero menor de processos e ns poderemos nos esmerar muito mais, trabalhar muito mais em cada processo. Voc v isso muito bem em determinadas instituies: quando voc tem menos processos para trabalhar, a quantidade de trabalho aumenta, veja-se o caso da Justia Militar. Ningum usa caneta em processo militar; Nenhuma promoo mo. tudo digitado, tudo fundamentado, tudo com deciso com doutrina fundamentando porque cada juiz, cada promotor militar tem cem processos. Sabe quantos tm em Vara Empresarial? Por baixo, quatro mil. Pergunta de aluno: inaudvel . As razes de veto fazem meno ao artigo 82, III, Cdigo de Processo Civil, sim. Mas a realidade o seguinte: as razes de veto a gente l agora s que a lei para os prximos cinqenta, cem anos. Voc tem razes de veto de uma lei de cinco anos atrs? Eu no tenho mais. Agora a gente tem, a gente baixa [da internet] e l. Mas razo de veto no lei, o que importa que na lei no houve um artigo igual ao antigo art. 110, um perfil, um local, um destino para o Ministrio Pblico. E ns estamos falando em nvel de Brasil inteiro e a ttulo de Brasil inteiro a coisa complica bastante. Pergunta de aluno: inaudvel No falava, no falava e j se defendia l quando do Projeto de Lei de recuperao extrajudicial. Pergunta de aluno: inaudvel A razo de veto no diz isso. Mas voc poderia dizer que talvez, tambm, sem querer explicitar, talvez a idia tenha sido essa. E por ltimo, no em ordem de relevncia, claro, a figura mais importante a do administrador judicial. E a est o ponto para o qual temos que abrir os olhos quando eu falo em Ministrio Pblico, em magistratura, em qualquer lugar que atue em falncia, que a figura mais importante da falncia o administrador. No o juiz nem o promotor. E foi exatamente por essa inverso de valores que ns temos as falncias sofrveis de hoje porque o antigo sndico sempre foi relegado a segundo plano. O sndico que tem que ser prestigiado porque ele quem o administrador. O sndico de outrora, o administrador de hoje, ele quem vai cuidar de toda a administrao. Ele quem vai imprimir um destino [e o caminho] para se alcanar a funo social da empresa. Ento na Nova Lei de Falncias a figura do administrador surge no art. 21. Ele preferencialmente advogado, comea por a, e na ordem, economista, administrador de empresa, contador ou pessoa jurdica especializada. Esta pessoa deve ser uma pessoa com experincia e que v cuidar efetivamente da falncia. Ns tnhamos alguns exemplos, bem verdade que sejam raros, alguns exemplos quando os sndicos eram advogados ciosos (?) de sua responsabilidade, a falncia ia muito bem. Por exemplo, a falncia das Casas Pernambucanas, na verdade, Irmos Lundgren Tecidos S.A O sndico o Banco do Brasil. Como o Banco do Brasil no tem um setor especializado em falncias o que ele fez: contratou um advogado especializado, que ex-juiz de Vara Empresarial. muito especializado, muito entendido na matria, tem uma equipe boa, os melhores alunos que eu tive na Universidade esto com ele, voc precisa de alguma coisa ele vem e toca minuciosamente o processo, qualquer coisa ele vai no seu gabinete, ele mostra o que e o que no ou seja, voc v algum velando. como qualquer negcio. Para tutelar isso aqui [curso jurdico], voc tem que ver se o pessoal chegou na hora, tem que monitorar. Saiu para almoar e voltou trs horas? Que baguna essa? Tem que monitorar desde as pequenas coisas. E as falncias, na maioria das vezes, no se prestavam a nada e continuaro a no se prestar enquanto ns no dermos nfase a essa pessoa [administrador]. Acontece que tudo o que eu estou dizendo aqui sobre o administrador muito bonito, que o administrador o salvador da paria, que o doctor do sistema norte-americano. No sistema bankruptcy h a figura do doctor do mercado, que o doutor, o mdico, que chega para salvar voc da sua doena. Ele vem e salva. Acontece que quem vai ser administrador no nosso pas? Ele vai ter remunerao, que no pode exceder cinco por cento do passivo ou do montante obtido. Est certo que ele ser remunerado. Est resolvido o problema da remunerao. Na Lei de Falncias/45, o administrador recebia a ttulo de encargo da massa, isto . Depois de acidente de
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trabalho, trabalho e fiscal. Isso na letra fria da lei, ou seja, o sndico no recebia nada porque do Fisco ningum passa. O enunciado 219 da smula do Superior Tribunal de Justia j havia corrigido esse problema, praticamente legislou e todo mundo aceitou porque tinha que aceitar o que a smula 219, do STJ, faz dizer que a remunerao do sndico deve ser paga junto com os trabalhadores. Ento um posicionamento jurisprudencial teve o condo de alterar a classe de credores fazendo com que a remunerao do sndico sasse dos encargos da massa e integrasse a classe de trabalhadores. Passou a concorrer na mesma classe dos trabalhadores. E agora melhorou mais ainda porque o artigo 84, I, Nova Lei de Falncias, ao tratar do crdito extra-concursal, vai mostrar que o administrador vai receber antes de todos os demais credores. Hoje a sua remunerao percebida antes de todos os credores. Ento vocs me perguntam: Por que voc acha que mesmo assim no vai dar certo? E eu responderei: porque o administrador receber s at cinco por cento do passivo. Vamos imaginar uma falncia grande: quinhentos mil reais de passivo, que uma falncia grande para o nosso pas. Ento, cinco por cento, vinte e cinco mil reais. S que no vinte e cinco mil reais por ms, no. por todo o processo de falncia. Se o processo for rpido e durar um ano, ele receber menos de dois mil e quinhentos reais por ms. E se para eu nomear um administrador por menos de dois mil e quinhentos reais por ms, ou ele tem que ser muito vocacionado e desprendido de valores mundanos, ou ele vai buscar algo por fora. Ele vai buscar a complementao da sua remunerao de outra forma. Mas e a VARIG? Ah, para a VARIG vai ter briga. E eles j esto definindo quem ser o reestruturador da VARIG. Extrajudicialmente j h uma reestruturao. E a administrao est disputada a tapa. Se a PARMALAT estiver em dificuldade, este [administrador] ganhar muito. Mas o Brasil no composto de Varigs e Parmalats. Ele feito de sociedades pequenas, cujos passivos so pequenos. Ento ns no teremos administradores. Ns continuaremos a ter liquidante judicial, que um funcionrio j existente nos quadros do Tribunal de Justia do Estado do Rio de Janeiro. Em alguns estados esse servidor no existe, em algumas comarcas do interior ele tambm no existe. E continua tudo como estava. No muda nada. E se voc chegar para ele e perguntar por que ele no est cuidado da falncia ele vai responder que est cuidando de sessenta falncias e que est fazendo o que d para fazer. E voc nunca vai saber se ele tem sessenta falncias porque no trabalha ou se no trabalha porque tem sessenta falncias. Embora tenha alguns por a de Mercedes CRE mesmo ganhando quatro mil reais por ms. Ento se v claramente o desvirtuamento total da questo. Questo prtica, caso ocorrido em comarca do interior, um juiz enfurecido de tanto implorar aos advogados locais para que sejam sndicos, ele prepara uma sentena extinguindo todas as falncias por falta de sndico, alegando que no h ali interesse de agir. Extinguiu mais de vinte. O promotor de l liga para mim e pergunta o que fazer. Pode extinguir essas falncias por falta de interesse de agir porque no h sndico? O que o juiz fez foi confessar a falta de interesse do aparelho estatal. Quando se requer a falncia de algum, est se colocando no colo do Estado o problema. Se o Juiz extingue as falncias por falta de sndico, ele est dizendo que no tem como resolver o problema, ento, ningum quebra mais. Tem que seguir e arrumar um sndico. uma realidade. O promotor recorreu e obteve a reforma na prpria caneta do art. 558, CPC, os desembargadores foram prontamente resolvendo, de forma que a falncia fosse re-instaurada e dado segmento ao processo. Um projeto de lei que j est sendo elaborado pelo Ministrio da Justia a figura do administrador profissional, administrador judicial. O projeto de lei determina a criao desse cargo no Tribunal de Justia de cada estado. No Rio de Janeiro s h quatro liquidantes judiciais, o que no d para nada. Pretende-se criar uma carreira, a de liquidante judicial, com remunerao compatvel com o cargo, de forma a distribuir as falncias entre eles. Pessoas com noes de economia, contabilidade e direito, num concurso bastante difcil e com remunerao atrativa, ou ento exigir-se apenas noes de direito porque um advogado ele pode contratar. No processo o prprio Ministrio Pblico e o Juiz j esto ali, indicando mais ou menos o caminho. Se o administrador tiver conhecimento de economia, de contabilidade, de negcio, para que ele bem administre a falncia. Esse projeto de lei est sendo elaborado, pensado, e pode ser que bem em breve ns tenhamos essa soluo. O outro grupo de pessoas que ns vimos por a o de credores. E os credores, na Nova Lei de Falncias tero um poder grande em relao ao destino do processo. Eles tero como influenciar de forma direta e incisiva no destino do processo atravs do Comit de Credores, e a existe a sua composio, a sua atribuio, e que no remunerado. Sendo que esse Comit s ter trs representantes dos credores: representante dos credores trabalhistas, representante dos credores com garantia real e privilgio e, por ltimo, o representante dos demais credores (os quirografrios, privilgios gerais e subordinados apesar da no meno expressa desses ltimos). Esses trs iro, atravs do Comit, tratar das questes envolvidas na falncia e na recuperao judicial. Eles no sero remunerados e no art. 27 esto as suas atribuies. Obviamente eles no tm poder decisrio mas tm grande influncia e tem sido hoje indicado, o estudo hoje vem dirigido no sentido de que dificilmente a deciso judicial ir contra o Comit de Credores e, como veremos j, a Assemblia Geral de Credores. Por qu? Porque a filosofia da Nova Lei de Falncias a mesma da auto-regulao. Uma analogia, obviamente, um tanto grosseira, mas a idia : na auto-regulao o que ocorre que os auto-regulados eles vo dispor, vo tratar da melhor forma sobre a composio dos conflitos, a melhor forma de entendimento. E na Nova Lei de Falncias a idia a mesma: sero os credores junto com o devedor que iro buscar a melhor alternativa para a satisfao dos crditos, visando sempre a funo social da empresa. uma idia, uma nova filosofia. Se as pessoas esto aptas ou no outra questo. Mas a idia, pelo menos, essa. Claro que ser no s coerente como tambm
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recomendvel que a deciso judicial no siga o deliberado pelos credores quando eles estiverem burlando os interesses da falncia ou da recuperao. Por exemplo, algumas instituies financeiras esto comprando os crditos pulverizados, voc sabe que algum est mal das pernas, prximo da falncia ou da recuperao. E a o eu voc faz? Comea a buscar no mercado os crditos existentes e compra esse crdito via cesso de crdito. Voc v um crdito de duzentos mil reais, o credor demora uns oito meses e no consegue receb-lo, a corda est no pescoo, precisando pagar funcionrios, os fornecedores. A a instituio coloca uma mala de dinheiro, cash, em cima da mesa. cento e cinqenta mil, na mo. Topa? Se o sujeito no ceder na mesma hora no dia seguinte ele cede. Ele no agenta mais receber certido de protesto, funcionrio ameaando parar de trabalhar. O credor cede e a instituio financeira assim procede porque tem um poder de fogo muito grande. Mais adiante ela pede a recuperao judicial do devedor, geralmente a recuperao porque a falncia a desgraa total. Pede a recuperao judicial e se apresenta ao devedor como seu maior credor. E o devedor nem sabia disso. Na Assemblia Geral o seu voto [da instituio financeira] que vai prevalecer. E no Comit de Credores, instituio tambm quem indica os representantes. Concluso: o devedor est nas mos de um nico credor, por trs de vrios crditos que ele comprou ao longo do tempo. Neste caso, que j est acontecendo que eu sei, eu ministrei um curso quase que fechado, a turma era quase toda de uma instituio financeira, e eles disseram que j estavam fazendo isso. uma estratgia. legal No fraude. , inclusive, interessante para ns porque a gente chega l e assume a atividade e depois vende. uma nova linha de mercado, disseram eles. Ento ta. Se eles chegarem l, assumirem a atividade, sanearem a sociedade, criando emprego, mantendo a arrecadao de tributos, tudo certo, para arrebentar os demais credores e conseguir alienar o negcio mais tarde com lucro para a financeira, timo, bom para todo mundo. Mas se vier para vilipendiar o devedor, no fique muito feliz porque voc no vai mandar na recuperao, nem na judicial, nem na extrajudicial, nem na falncia, porque a deciso judicial no chancelar esse tipo de deliberao. Ento o poder existente, ele no est explicitado na lei mas, implicitamente, ele deve ser respeitado. Eu tenho observado os juzes da Vara Empresarial e a experincia muito boa em diversos Estados e esses juzes tm dito que a tendncia respeitar os credores, atravs da deliberao dos credores. Isso uma coisa muito boa porque a gente observa que a filosofia est partindo do prprio Judicirio. O Judicirio poderia dizer: quem decide sou eu. Quem sabe o que certo ou no sou eu. o problema do sujeito que acha que est acima do bem e do mal, enquanto a gente sabe que ele est a servio do bem e no do mal. Pergunta de aluno: inaudvel O que pode acontecer o seguinte: no ter nem Assemblia, nem Comit. Pode no ter porque eles s existiro se houver manifestao de credores contrrios recuperao quando o prprio juzo entender que necessrio. A ele marca a Assemblia Geral. Voc verifica aqui, na prpria atribuio do Comit, no art. 27. Pergunta de aluno: inaudvel No tem problema nenhum sabe por qu? Porque aqui onde ns estamos falando sobre Assemblia e Comit, nos artigos 27 e 28, ns estamos no Captulo Dois: disposies comuns da Recuperao Judicial e da Falncia. L, a lei no explicita. Em determinado ponto ela fala do Comit, mas no fala sobre a Assemblia. Mas no precisa porque o que a gente est vendo agora corresponde a uma parte geral da Nova Lei de Falncias: serve tanto para a recuperao quanto para a falncia. Importante frisar um outro veto ocorrido tanto para as atribuies na recuperao e na falncia. Quando a Assemblia Geral de Credores existir sua existncia no obrigatria ela poderia indicar a substituio do administrador judicial e a nomeao de outro. Isso estava previsto no art. 35, I c e art. 35, II, a. Esse veto tem alguma relevncia? No, porque se voc for analisar as atribuies da Assemblia, atribuies todas tendentes ao bom andamento da recuperao e da falncia, voc ver a aluso na alnea e a qualquer outra matria que possa afetar os interesses dos credores. No art. 35, II d, qualquer outra matria que possa afetar os interesses dos credores. Ento esses dois vetos a foram desnecessrios porque se voc tiver pelo art. 35, I, e, ou pelo art. 35, II, d, voc verificar se aquele administrador no bom, que ele no est indo bem, que ele est tomando medidas erradas, voc ento, com base nisso, se dirigir ao juzo afirmando que o administrador no est bem e requerer a substituio. O veto ficou esvaziado. As Assemblias sero realizadas quando a falncia comportar a sua realizao. Isso porque no art. 36 voc verifica que o juzo convoca a Assemblia por edital. Convocando a Assemblia haver regras de convocao. Os credores do art. 36, 2, podem impugnar a instalao da Assemblia. Voc ter Presidncia, Secretrio, Isso s vai acontecer em falncias que os credores forem interessados. O juiz pode determinar convocao de Assemblia sem manifestao de credores? Pode, s que ele poder cair na seguinte questo, e em regra ele, na realidade brasileira, ele no determinar a realizao de Assemblia, e por isso ele ter muita cautela: determina a realizao de Assemblia e ningum vai. Por que? Porque os credores existentes so todos credores *** [palavro], so credores que no tm nenhuma influncia maior, no tem interesse, no vo constituir advogado para saber o que Assemblia, para comparecer em Assemblia, sabe que perdeu mesmo. Ento as Assemblias sero realizadas de forma excepcional. E quando forem instaladas, os credores comparecem. Como eles vo votar? Qual ser a forma de voto? Como as matria sero deliberadas nas Assemblias? So trs classes, pense sempre nelas. So trs classes: dos credores trabalhadores, dos credores com garantia real e privilgio especial e classe dos quirografrios e credores com privilgio geral.
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Como o voto ser computado? Em regra, proporcionalmente. Em regra, o voto ser computado de forma proporcional, salvo para o trabalhista. Essa questo estava sendo um tanto discutida no incio e agora est mais ou menos assentado. Trabalhista vota por cabea. Trabalhista no vota proporcionalmente. Vejam a, onde est o art. 38, 4 (????????????), art. 38, caput mesmo porque o art. 38, caput, que faz aluso ao art. 45, 2. Virada de fita Existem credores que no votam na Assemblia: aquele cujo crdito no alcanado. Como assim credor cujo crdito no alcanado? Na recuperao, o meu crdito de dez mil reais. Se eles disserem que eu receberei dez mil reais, eu no tenho direito de votar porque o meu crdito no ser alcanado. A outra hiptese de credor sem direito a voto a hiptese de credor retardatrio. E isso novo. Retardatrio : art. 10, 1: quando a hiptese for de crdito retardatrio, ele no ter direito de votar. Na lei anterior, ns sabemos, que o credor retardatrio apenas sofria o nus de chegar depois. Se ele chegar depois da hora, isto , se ele chegar na falncia depois do pagamento realizado, no h mais dinheiro, ele ento assumia a falncia do jeito que ela estava. Hoje, alm de ele sofrer esse tipo de conseqncia, isto , chegou na falncia depois dos pagamentos, ele no vai receber, ele tambm no ter direito de votar. Isso o que diz o art. 10, 1, salvo se for credor trabalhista. Se for credor trabalhista ter direito sim de votar. Problema existente j discutido pela doutrina sobre o tema o seguinte: eu ainda no sou credor. Por exemplo, estou discutindo ainda, na Vara do Trabalho se eu sou ou no credor. Eu estou afirmando l que sou credor da cifra tal. S que o Judicirio l ainda no disse se eu sou credor ou no. A falncia ou a recuperao esto aqui em andamento. Tenho eu aqui direito de voto? O credor sem direito de votar pode comparecer Assemblia? Pode. Tem direito fala? Tem. S no tem direito de votar. Na Assemblia Geral Ordinria e na Assemblia Geral Extraordinria, nas S.As., assim. Quem so os acionistas sem direito de voto, em regra l nas S.As. O preferencial. E o acionista preferencial pode ir Assemblia e pode se manifestar tambm. Ele tem direito de falar e s vezes a fala dele influencia os outros que tem direito de votar. Aqui [nas Assemblias de Falncia], a idia a mesma. Voc credor sem direito de votar. Pode ir Assemblia? Sim. Mas e aquele que no credor ainda? Ele poder requerer ao juzo falimentar reserva para o seu crdito. E a partir do momento em que o juzo da falncia ou da recuperao determinar a reserva para o crdito, quantia efetivamente discriminada, reservada para o seu crdito ele j ter seu direito acautelado o pedido de reserva tem natureza cautelar E se ele tem o direito acautelado, ele no credor, no tem direito de votar na Assemblia, mas como ele j tem aqui garantido o seu direito, ele ento tem direito de participar da Assemblia, podendo at se manifestar. E, obviamente, se ele pode se manifestar, se ele verificar que a deliberao caminhou no sentido de prejudicar os interesses da massa falida ou da recuperao, poder ele buscar no juzo da falncia ou da recuperao uma medida judicial para coibir tal ato. A correo do ato poder, ento, ser por ele pleiteada. Esse ponto hoje discutido pela doutrina: se ele tem direito, ou no, de votar. Realmente, direito de votar ele no tem, mas ele tem todos os direitos inerentes a medidas cautelares, j que j foi deferida a ele a cautela porque se ele est l, muito em breve chegar aqui e deve ter seu crdito guarnecido, preservado. Pergunta de aluno: inaudvel , o problema surge aqui, quando tiver o ttulo de reserva de importncia. O problema de voto surge exatamente da porque ele tem direito de votar quando a reserva deferida. A lei explicita que ele tem direito de votar. Mas ser que a norma exatamente essa? Ser que a norma busca exatamente esse objetivo? Ele no credor: como que ele vai votar sem ser credor? O problema esse! Ele no credor! E de repente o voto dele decisivo, conclusivo para a questo e ele no credor. Vai que l no juzo efetivo o crdito dele no reconhecido. E ele vem aqui e votou e ditou o caminho a ser seguido pela falncia ou pela recuperao e nem credor ele era. Apesar de estar dito aqui. aquela histria: a lei trar alguns dispositivos, como a gente tem visto, o que est explcito no pode ser assim interpretado. A gente tem que interpretar o mago. E o que o mago? observar o disposto. E nesse caso, observar o disposto conferir direito de voto ou no? direito de manifestao, direito de acompanhar as deliberaes e tomar todas as medidas necessrias para que as deliberaes sigam o caminho da falncia. A idia justamente essa. Outro exemplo o art. 40. O art. 40 vai dizer textualmente: no ser deferido provimento liminar, de carter cautelar antecipatrio... No precisa nem ler. Por que no precisa nem ler? flagrantemente inconstitucional. Toda vez que o Executivo ou o Legislativo pretenderem dizer: cale-se, Judicirio a norma inconstitucional. Ainda mais numa matria como essa aqui! O art. 40 trata de classificao de crdito, de qualquer matria referente a crdito. E a vem a mesma questo: ora, eu estou l constando no rol de credores como credor de cem mil reais. S que esqueceram de colocar um zero. A Assemblia est marcada. Eu vou comparecer e votar como? Com o poder de cem mil reais? No, se o meu crdito de um milho de reais. Esqueceram um zero! O meu crdito de um milho e no de cem mil reais. Ento eu vou ter que me valer de um provimento in limine, de natureza cautelar ou antecipatria, dependendo da hiptese, para obstar a realizao da Assemblia. O objetivo deles foi imprimir celeridade falncia e recuperao, mas evidentemente, no assim que se faz. outro dispositivo que est explicitando isso, que mostra claramente isso mas que no merece respaldo.
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Pergunta de aluno: inaudvel Tem natureza cautelar. Na Nova Lei de Falncias no se fala em prazo. Como a reserva tem natureza cautelar, quando o Fisco pede a reserva, e ele sempre pede a reserva, o que voc faz? Voc defere a reserva, respeitada a sua classificao no Quadro Geral de Credores. uma reserva condicional. Ela s produz efeitos quando chegar a hora de ela produzir efeitos. Por exemplo, pede reserva de quinhentos mil reais. A voc reserva os quinhentos mil reais e diz assim: , os quinhentos mil reais esto aqui, mas eles s sero seguros quando chegar a hora. Enquanto isso vai pagando os credores que tem que pagar. Quando chegar a hora de o fisco receber, ele recebe o que sobrou dos quinhentos mil reais que para ele estavam reservados. Essa reserva s teria eficcia se os credores que estavam antes da fila no precisassem do dinheiro da reserva para se satisfazerem. Quando h a reserva, s no pode passar da sua classe [da classe a que pertence o titular da reserva]. O prprio trabalhista quando pede a reserva, ela feita sob essa condio. E hoje isso vai acontecer com mais freqncia porque hoje ns temos os chamados crditos extra-concursais. E o crdito extra-concursal aquele que vai recebendo no curso da falncia, ao longo do processos. Esse credor extra-concursal vai recebendo antes mesmo do trabalhista, antes daqueles que buscarem via pedido de restituio, como nos j vimos: leasing, alienao fiduciria em garantia, antecipao do contrato de cmbio. Esse recebe antes. Se um trabalhista pede a reserva, voc realiza a reserva com a condio de que ela somente ter eficcia quando for pagar os trabalhistas? E pode? Voc tem cem mil reais em dinheiro, reservado. Voc pode usar esse dinheiro para outras coisas mesmo tendo sido esse dinheiro reservado por ordem do juiz? Pode sim, para os crditos extra-concursais e at mesmo para a devoluo de quantias oriundas de pedidos de restituio, de Adiantamento de Contrato de Cmbio, de questes referentes a leasing, a Alienao Fiduciria em Garantia ou qualquer outra questo que d margem a restituio. Pergunta de aluno: inaudvel Deveria ser mesmo. O.advogado trabalhista tem que vir aqui e avisar ser suposto credor trabalhista, afirmar saber que ser credor e formular o pedido de reserva. Mas como era: o juiz do trabalho remetia um ofcio ao juzo da falncia afirmando que algum se dizia credor de tanto. E o que deveria ser feito? Sr. Juiz do Trabalho, que honra receber um ofcio seu. Mas aqui ele no vale de nada porque o senhor no parte. O que est acontecendo? O senhor est agora defendendo os interesses do jurisdicionado? O senhor advogado dele? No!! Ento o senhor no pode fazer isso, t?!. Alguns no. Alguns admitiam aquilo ali e reservavam mesmo. E a transitava em julgado e ficava por isso mesmo. Na Nova Lei de Falncias, isso acarretar num problema de que falamos l atrs: da exceo da universalidade do juzo falimentar. Lembra da questo trabalhista? Ns falamos do artigo sexto, pargrafo terceiro. E ns vimos que no art. 6, 3, est l dito que o juiz do trabalho determinar a reserva. Ele l no Trabalho determinar a reserva aqui. Isso me parece inconstitucional porque ele no tem competncia. Ento, se ele determinar isso ser inconstitucional porque ele no tem competncia para deliberar aqui sobre uma questo de falncia ou de recuperao porque o plano constitucional, quando cuida da competncia da falncia e da recuperao e da prpria Justia do Trabalho o mesmo, o artigo 109, I, CR. Eles esto ali lado a lado, um no pode interferir na seara do outro. Essa determinao haver e muita confuso existir, no tenham dvidas. Principalmente quando ele [juzo trabalhista] determinar a reserva e no enviar um ofcio para c [juzo falimentar]. Se enviar um ofcio, o juiz ainda diz: eu no cumprirei porque a ordem inconstitucional, valendo-se do controle difuso [da constitucionalidade]. quando ele [juzo trabalhista] determinar o bloqueio, a reserva on line? E quando ele determinar o bloqueio on line da conta corrente do sujeito? , porque l no determina o bloqueio do valor, mas o bloqueio da conta corrente. uma coao para o pagamento. Como estratgia advocatcia eu pediria a reserva diretamente no juzo falimentar, para evitar qualquer tipo de problema. Se pedir l, vai ter uma briga danada sobre a inconstitucionalidade e voc vai ficar l no meio. Ento se voc vem para c e pede direto aqui, voc se economiza de vrios problemas. O melhor caminho esse. Pergunta de aluno: se o juiz trabalhista mandar bloquear a conta corrente, o que se faz? A tem que mandar desbloquear. S que quem vai fazer isso o juzo falimentar. E a vai cair no mesmo problema do Palace II. A justia federal mandou bloquear a quantia e a justia estadual mandou desbloquear. E a: conflito de competncia, Segunda Seo do Supremo Tribunal de Justia. Mas como era o Palace II, resolveram rpido porque era todo mundo em cima, um caso de repercusso nacional. Mas se for um caso seu, voc vai mandar bloquear: Banco do Brasil, bloqueia, seno eu te prendo. A vem o juiz estadual e diz: gerente do Banco do Brasil, desbloqueia seno eu te prendo. A o Banco do Brasil entra na histria como no Palace II: suscita o conflito de competncia direto na Segunda Seo do Supremo Tribunal de Justia. Mas como no o caso do Palace II, cinco anos para ser resolvido. Cada Ministro do Superior Tribunal de Justia tem hoje represado em seu gabinete em mdia dez mil processos. E a o seu processo nunca mais ser julgado porque no se saber se est reservado ou no. Ento a melhor estratgia de advocacia pedir a reserva aqui, na falncia. Mas se a sua estratgia advocatcia causar uma balbrdia processual, ento voc pede l [na Justia do Trabalho], porque os juzos no vo se comunicar e depois ainda ter de esperar a Segunda Seo do Supremo Tribunal de Justia. Ao Revocatria. Na sentena de falncia ns vimos que era fixado um Termo Legal. Termo Legal esse que um prazo que fixado da sentena para trs. Ento os atos praticados da sentena de falncia para trs, todos os atos praticados at um determinado momento, dentro desse Termo Legal ou Perodo Suspeito, so expresses sinnimas, hoje questo superada (j houve divergncia sobre a matria, mas o professor Rubens
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Requio dissipou a controvrsia dizendo que so termos sinnimos), os atos aqui praticados podero ser declarados ineficazes mediante ao revocatria, com c, porque revocar um verbo: trazer de volta. Avocar a gente j est acostumado: trazer para si. Ento pode escrever na prova, sem medo, que o ato foi revocado, com C e no com G. Se o ato for revogado, a outra coisa. Revogao no mbito do Direito anulao do ato. E ns veremos aqui que no falaremos de revogabilidade, mas de revocabilidade, de ineficcia. A revocatria visa buscar o bem que foi desviado, aquele ato que acarretou desvio de quantia, de algum bem. Vocs vem a no art. 129 que nada mais faz do que repetir o antigo art. 52 da lei anterior, vocs vem a atos estranhos, atos que normalmente quando praticados nesse perodo que antecede o pedido de falncia so atos anormais, como por exemplo, o inciso I: pagar algo antes do vencimento. Ah, mas qual o problema disso? O problema disso que, na seara empresarial, e sempre foi assim no mbito comercial, o prazo, a data, sempre foi algo muito respeitado. Voc tem uma conta vencendo dia 15 ou dia 19, quatro dias podem representar muita coisa; quatro dias podem representar a sua falncia ou no, a sua sade financeira ou no. Na seara empresarial um dia de rolagem de dvida representa muita coisa. Todo prazo representa muita coisa porque voc gira nesse dia, voc busca recursos nesse dia. Ningum paga nada antes do vencimento. Ora, falncia decretada. O sujeito antes da sentena decretada pagou dvidas vencidas posteriormente ou at mesmo antes do vencimento. ato estranho. to estranho que o legislador diz que o ato ser ineficaz, isto , ineficaz, o pagamento, traga de volta o dinheiro. O dinheiro est revocado: traga o dinheiro de volta. No est na lei mas eu pergunto a vocs: quando o vencimento for dia 15, dez mil reais, se pagar dia 5, oito mil reais, se pagar dia primeiro, seis mil reais. Qual a data de vencimento desse ttulo? Questo prtica no raro de se enfrentar na Curadoria de Massas Falidas. Qual a data de vencimento desse ttulo para fins de interpretao do artigo 129, I? O ttulo tem trs vencimentos. A obrigao vai se vencendo e de acordo com a data voc vai ter um valor diferenciado. No entremos na discusso se existe multa embutida se existe algo escondido, isso no vem ao caso. Vem ao caso saber qual o vencimento do ttulo. preciso saber se quem pagou seis mil reais no dia primeiro est ou no no art. 129, I, nova Lei de Falncias. Ora, se h trs datas de vencimento, aquela pessoa que pagou no dia primeiro, com aquele desconto incomum, ela no pagou antes do vencimento. E isso ocorre por qu? Porque o ato previsto no inciso I e aquele do inciso II, quem paga da forma diversa da avenada, pode escrever a, esse inciso II o campeo da dao em pagamento. Na hora que eu estou prestes a falir, a tendncia muito grande de beneficiar, de privilegiar alguns credores. Eu chego e pergunto: o que voc quer? Eu sei que voc quer dinheiro, mas dinheiro eu no tenho, Ah, ento eu fico com a frota de caminhes. E outro credor quer um galpo. E por que isso no raro? Porque no mbito empresarial comum eu estar nessa sociedade e por trs de outras. Ento, se eu quebrar aqui e no pagar esse credor, ele no me fornece nada para l. Ento eu tento beneficiar esse credor via dao em pagamento, que ser declarada ineficaz. Sero ineficazes, tambm, outros atos, como por exemplo, os a ttulo gratuito, como a doao. A doao pode ser realizada? Pode. Voc pode realizar quantas doaes voc quiser. Alis, muito bom que o faa. Hoje a responsabilidade social da empresa indica isso: voc responsvel pelo bom andamento das atividades, para que a gente possa viver melhor, para que a gente possa sair do presdio (porque a gente mora em presdios, cercados, ns moramos televisionados, outro dia eu fui lembrado, eu estava fazendo umas caretas, brincando com a minha filha no elevador e a minha esposa me disse: Mrcio, est gravando, ento daqui a pouco vai ter cmera dentro da minha casa para saber se entrou algum bandido. E a central fica na portaria, para qualquer um ver o sujeito na garagem, no elevador, no hall social). Ns vivemos em presdio, e ainda se discute se colocar cmeras dentro do presdio invadir a privacidade do preso. Discute-se isso e para eles no podem. Ento, voc deve doar sim para que a vida melhore. S no pode fazer caridade com o dinheiro dos outros. Doao prxima falncia estranho. Renunciar a herana. Como a pessoa jurdica pode ser herdeiro? Atravs de testamento. Ento todos esses atos aqui enumerados so presumidamente fraudulentos. H uma presuno aqui que algo de estranho houve na falncia. S que ns no vamos falar que houve presuno de m-f porque no ser hiptese de aferio de elemento subjetivo. Na ao revocatria, ns no vamos analisar se houve ou no fraude. Da a sua diferena marcante para a ao pauliana, que a fraude contra credores. Na ao pauliana, hoje prevista no art. 158, Novo Cdigo Civil, voc vai provar no s o eventus damni, que o ato, o elemento objetivo, mas tambm o consilium fraudis, que a fraude, a m-f, o elemento subjetivo. L no art. 158, Novo Cdigo Civil, voc tem que fazer prova do elemento subjetivo, da m-f, da fraude. Aqui basta a comprovao do elemento objetivo, isto , do eventus damni, do evento danoso. Um dos itens do artigo 129 tem despertado bastante controvrsia na jurisprudncia, que o artigo 129, VII: Art. 129. So ineficazes em relao massa falida, tenha ou no o contratante conhecimento do estado de crise econmico-financeira do devedor, seja ou no inteno deste fraudar credores: [...] VII os registros de direitos reais e de transferncia de estabelecimento feita sem o consentimento expresso ou o pagamento de todos os credores, a esse tempo existentes, no tendo o restado ao devedor bens suficientes para solver o seu passivo, salvo se, no prazo de 30 (trinta) dias, no houver oposio dos credores, aps serem devidamente notificados, judicialmente ou pelo oficial do registro de ttulos e documentos;
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Esse ato s pode ser alcanado quando? No termo legal? No. Voc tem a o art. 215, da Lei 6015/73, que vai dizer a mesma coisa. S que o art. 215 alarga o conceito. O art. 52, Lei de Falncias/45 falava apenas dos registros aps a sentena de falncia; antes, ele no falava. Se vocs acompanharem os itens do artigo 129, todos constam realizados dentro do termo legal. Todos eles referem-se ao termo legal, salvo os incisos IV e V, que possuem prazo prprio (dois anos). E o inciso VII, ao falar da transferncia, fala aps a sentena de falncia a LRP [Lei de Registros Plicos] fala em termo legal, e as transferncias realizadas dentro do termo legal poderiam ser alcanadas pela ao revocatria. O Supremo Tribunal Federal diz: revocatria para alcanar transferncia de bens s quando realizada aps a falncia. Ento a revocatria, tal qual no artigo 129, VII, sem a comprovao do elemento subjetivo, sem a comprovao da m-f, s aps a sentena de quebra. E como ento conjuga o art. 215? termo legal.? O Supremo Tribunal de Justia afirma que o termo legal, o ato praticado de alienao de imvel dentro do termo legal pode sim ser alcanado. Mas desde que comprovada a m-f, o elemento subjetivo. A matria no pacfica, at porque com base na doutrina, o professor Rubens Requio dizia que um dispositivo completava o outro. O art. 215 no revogava a Lei de Falncias/45 at porque a Lei de Falncias especial em outra rea em relao LRF (Lei 6.015/73). O professor Rubens Requio afirmava que os atos praticados no termo legal tambm seriam alcanados pela ao revocatria. Muita divergncia ainda existe, mas no Superior Tribunal de Justia predomina que quando h alienao de bem imvel no perodo suspeito, precisase de demonstrao de m-f. Mas a ns no estamos falando de ao revocatria do art. 129, Nova Lei de Falncias, mas de ao pauliana do artigo 158, Novo Cdigo Civil. E isso exatamente o que diz o art. 130, quando afirma que so tambm revogveis, vocs sabem que isso est errado, e j estava errado antes. E continuar errado. No revogao. Quando ele diz tambm, ele d idia que no art. 139 tambm se tinha revogao, o que no verdade. Aqui no art. 130, Nova Lei de Falncias, no tem que provar a m-f? Aqui no se fala em elemento subjetivo? Sim. E l no art. 158, Novo Cdigo Civil, na ao pauliana, na fraude contra credores, aquela clebre discusso entre civilistas e processualistas, hoje, j no est um tanto pacificada? Hoje, ambos civilistas e processualistas j no esto mais ou menos acordes de que no nulidade, no revogao, mas sim ineficcia? Ento, aqui tambm seria ineficcia? Voc chega concluso de que o art. 130 totalmente desnecessrio porque se no est no art. 129, Nova Lei de Falncias, ns cairamos na regra geral, qual seja, o art. 158, Novo Cdigo Civil. O art. 130 tem uma caracterstica meramente didtica: olha, pode partir tambm por outro mecanismo. Nada mais faz o art. 130 que repetir a regra da fraude contra credores, da ao pauliana. O art. 130 anlogo ao art. 158, Novo Cdigo Civil. Tem que provar a fraude, o consilium, logo de difcil aplicao. Pergunta de aluno: inaudvel O tratamento tem sido o mesmo l da esfera civil. Se eu tenho uma promessa de compra-e-venda e no levei a registro, hoje o Superior Tribunal de Justia tem se inclinado a no imputar essa prtica ao contrato de gaveta e no trata-la de forma violenta. Se voc comprar, perfeito, sem indcio de fraude, voc leva a registro, s que apesar de a transferncia se realizar agora, ela retroage. A diferena que voc vai precisar de autorizao judicial para tanto porque o Cartrio de Registro de Imveis recebe um ofcio quando a sentena decretada e com esse ofcio ele bloqueia, ele no registra mais nada. Isso ocorre s vezes em falncias e em liquidaes: a pessoa j comprou o imvel, tem a promessa quitada e no levou a registro. Ento o juzo falimentar autoriza o registro. Ademais, tem-se a questo da legitimidade, que no mudou: credor e Ministrio Pblico. A nica mudana que hoje o Ministrio Pblico est explicitamente exposto como legitimado para a propositura dessa ao revocatria, o que antes j existia, como objeto de dissertao de mestrado do professor Luiz Roldo de Freitas Gomes Filho. Ele j tinha suscitado a matria, junto com outras pessoas, sendo isso inclusive aceito no campo terico. No campo prtico, poucas eram as aes revocatrias e o Ministrio Pblico sofria processualmente como em todas as aes em que ele autor. O Ru contesta em 60 laudas, sendo que 40 laudas ele usa para dizer sai da, Ministrio Pblico. Voc no tem legitimidade ativa e nas outras vinte laudas ele diz que realmente no tem direito. O Ru tenta desesperadamente excluir o Ministrio Pblico porque ele d trabalho, com ele no tem como compor. Antes, as revocatrias eram propostas, indeferidas as iniciais por ilegitimidade ativa. Recurso para o Tribunal. Demorava muito. Agora a legitimidade est na lei e tudo fica mais fcil, ningum vai discutir. Estando na Lei, o Ministrio vai buscar mais a ao revocatria e como vai buscar a colheita de dados para instruir essa ao? Instaurando inqurito civil, que mecanismo prprio para colheita de dados necessrios. H uma novidade interessante com a nova lei prevista no artigo 134. Pergunta de aluno: No caso no art. 129 no precisa nem de ao, basta ir l e arrecadar? No, no art. 129 tem que ser ao revocatria a novidade est no art. 129, pargrafo nico, que a ineficcia pode ser reconhecida de ofcio ou pleiteada em defesa. Antes era sempre necessria ao autnoma. Agora, arrecadado o bem, e em embargos de terceiros ou em pedido de restituio algum alega a titularidade do bem. Ento, na defesa dos embargos ou do pedido de restituio, diz que o bem seu mas a alienao foi ineficaz porque o ato foi praticado no termo legal. Cria-se a a possibilidade de uma amplitude processual bem maior. Pergunta de aluno: a parte que se sentir prejudicada pode discutir essa presuno?
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No porque a que est a ponto inicial no se presume a m-f. H uma presuno de fraude na falncia. Porque voc se presumisse a fraude, a seria problemtico. Por isso que aqui no se discute fraude. A gente no vai presumir nem despresumir. No vai dizer nem que sim nem que no. Voc no discute. No objeto de anlise a m-f. Praticou o ato dentro do termo legal, j era. ineficaz e ponto final. O juzo competente o mesmo, o prazo decadencial hoje de trs anos, antes era de um ano, o que d um alargamento maior porque hoje com trs anos voc tem possibilidade de alcanar mais atos. Seqestro de bens, art. 137. Leia a o que sempre foi lido: no s o seqestro, como tambm o arresto. E por ltimo, um item muito importante, que o art. 131 em que voc no vai poder alcanar mediante ao revocatria os atos praticados com base no plano de recuperao judicial. Se houver um plano de recuperao judicial homologado e se neste plano estiver contemplado algum dos atos contemplados para ao revocatria, estar afastada a revocatria. E por isso que voc l quando lhe for apresentado o plano para homologao voc tem que tomar muito cuidado porque a homologao do plano com esvaziamento de todo ativo inviabilizar a propositura da ao revocatria. O que acaba aqui, no art. 131, dando margem discusso o seguinte: ele diz que no pode ser ineficaz ou revogado. Ser que o afastamento absoluto? Ser que, se voc descobrir a maior fraude depois, mesmo com base nos preceitos gerais no poder coibir essa fraude com base na ao pauliana. A lei diz que no. Mas ser que se isso no estiver violando a prpria funo social da empresa, o sujeito esvaziou tudo, mas foi homologado e l na frente identifica-se que isso foi uma fraude, ser que no poder ser tomada nenhuma medida ampla como a fraude contra os credores? Parece-me que, com base nesses argumentos constitucionais, que nesses casos, excepcionalmente, seria cabvel a ao pauliana para coibir tais atos. No seria a ao revocatria, no seria o mecanismo adequado. Mas, em uma interpretao conforme a constituio voc chegaria ao ponto de que isso violaria a funo social da empresa, que um corolrio do preceito da funo social da propriedade. E se os preceitos maiores so esses, uma interpretao conforme a constituio autorizaria uma interpretao como essa. Ento o afastamento aqui no seria absoluto, no seria completo para hipteses como essa.
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Pergunta de aluno: inaudvel Hoje o art. 138 explicita o que j era admissvel. A revocatria tem caracterstica de ao rescisria. Isso j era admissvel e hoje est estampado no art. 138. Mesmo os atos do art. 129 quando praticados mediante autorizao judicial, se voc alienou, se voc transferiu estabelecimento com base em comando judicial, mesmo se esse ato foi praticado dentro do termo legal da falncia, esse ato pode ser alcanado e a ao revocatria teria esse condo, esse escopo. A voc perguntaria. Mas como? A ao revocatria tem um escopo. Como isso se explica? Porque o Brasileiro gosta de dar nome s aes. Revocatria um nome que voc d. A revocatria pode ter vrios cunhos possveis. Nesse caso ser rescisria. Na revocatria, por exemplo, como diz a prpria lei, voc pode pedir o seqestro, o arresto dos bens. Ora, nesse caso voc estar falando em ao revocatria, mas a natureza cautelar. J quando voc intenta ao revocatria e busca demonstrar que o ato foi praticado dentro do termo legal e da a sua ineficcia, a sua natureza ser declaratria. Voc s vai declarar que o ato ineficaz. No constitutiva porque ela no est anulando, est apenas declarando. Pergunta de aluno: inaudvel Decisria de mesmo grau. uma hiptese excepcional. Vamos ento prosseguir falando da habilitao dos crditos na falncia. Vamos voltar l para o incio da lei, no art. 7. Na verdade, a habilitao dos crditos, apesar de ns estarmos falando em falncia, servir tambm para a recuperao. Vocs sabem a disposio da lei qual . Primeiro ela trata das disposies comuns. Depois ela cuida da recuperao judicial. Depois, da falncia e depois, da recuperao extrajudicial. Ento l no incio, quando ela fala da verificao e da habilitao dos crditos, a primeira idia que deve existir, antes mesmo de aprofundarmos no estudo, que hoje foi muito aprimorado o processo de habilitao, a verificao dos crditos hoje foi aprimorada. Como era antes? Antes, nos arts. 80 e ss da Lei anterior, quando decretada a falncia, todos os credores deveriam se submeter habilitao. Imaginem a hiptese, que parece esdrxula mas no , falncia sem nenhum credor. Era at comum isso: falncia sem nenhum credor. E como pode ser comum a falncia sem nenhum credor? Pelo menos um existe: o que requereu a falncia. Pelo menos esse existe. Como que no tem credor? que mesmo esse que tinha requerido a falncia ele tinha que se habilitar. E a tendo um ttulo de dois mil reais, no valia a pena se habilitar na falncia porque se ia gastar muito mais para se habilitar e cuidar de todo o andamento do processo e deixava aquele troo de lado. Hoje voc tem um mecanismo bem mais eficaz. O administrador, quando a falncia decretada, vai proceder chamada, e vocs tm logo no incio a aluso: a verificao do crdito. Ele [o administrador], quando a falncia decretada, com base em toda a documentao existente, vai verificar quem credor e quem no verificado quem e quem no credor, pelos livros contbeis e pelos registros existentes, ele ento publica o edital. Do edital constar quem credor. Verificando no edital que voc credor e que o valor do crdito est correto, voc no precisa fazer mais nada, pode ficar quieto. No tenham dvida que nesse edital estar contemplada a maioria dos credores. Antes acontecia o qu? Chegava uma pilha desse tamanho de processos de habilitao de crdito, so processos fininhos. Ali acontecia o seguinte: cada credor se habilitava, publicava por edital, encaminhava ao falido para ele se manifestar, o sndico, o Ministrio Pblico e sentena. Cada habilitao daquela demandava uma habilitao especfica. Isso atravancava muito o processo. Vrios processinhos, autuao de cada um; tramitao de cada um. A maioria dos crditos s era de cinco mil reais, uma nota promissria certa, lquida e exigvel. No se discute. E hoje esses crditos constaro aqui do edital. Mas e se voc ler o edital e verificar que l no est contido o seu crdito, que ele no est ressalvado, voc tem duas alternativas, aps o edital: voc vai promover a sua habilitao e aqui sim a habilitao tradicional - voc se dirige ao juzo, apresenta a documentao que voc tem, ou ento voc se valer de um mecanismo dizendo: bom, eu a estou, mas o valor est errado, o clculo efetivo est errado, a correo monetria no foi contemplada, isto , por qualquer razo por que voc estiver l listado mas por algum motivo o valor no est de acordo com o seu interesse. A, chama-se Divergncia. Voc apresentar a sua Divergncia, que no ainda impugnao. Com base nas habilitaes e nas Divergncias apresentadas, novo edital publicado. Nesse segundo edital que efetivamente haver fora, lastro, para saber quem so os credores. Vejam que isso aqui ainda no e o Quadro Geral de Credores. apenas um edital. O administrador, com base na documentao que ali estava elaborou uma primeira listagem. Com base nessa primeira listagem, alguns se habilitam e outros apresentam divergncia. Ele [administrador] tem uma segunda oportunidade vejam, sem a interveno do Ministrio Pblico e do juzo da falncia, ainda, em procedimento extra-judicial e com base nas habilitaes e nas divergncias publica um novo edital. Nesse edital aqui que voc poder impugnar, que poder haver a impugnao. com base nesse edital aqui que, vamos dizer assim, a questo se jurisdicionar. Aqui que o Judicirio, o Ministrio Pblico, os credores podero analisar o que foi feito. E atravs das impugnaes que se julgar. Impugnou. Qual a prova que voc ter de que o predito no est certo? Pode haver audincia? Pode, no h problema nenhum. Julgadas as impugnaes, a sim ns vamos formar o Quadro Geral de Credores, sendo que os que
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estiverem aqui no primeiro edital sem nenhuma resistncia, automaticamente iro para o Quadro Geral de Credores. E aqueles que tiverem sofrido ou por parte do Ministrio Pblico ou por parte de algum credor alguma impugnao, s com o julgamento da impugnao que iro ao Quadro Geral de Credores. No tenham dvidas, e talvez a maioria no tenha experincia prtica, mas isso aqui um dos pontos mais importantes da Nova Lei de Falncias porque ns teremos um Quadro Geral de Credores formado rapidamente. Falncia significa: eu entro na sua casa bagunada, vou tentar arrumar e depois saio. O que isso? Eu entro, busco todo o ativo, vendo e com o produto eu pago. Se eu vou conseguir pagar todo o passivo ou no outra histria. Acabou, eu vou embora. Agora para eu conseguir pagar eu preciso de um Quadro Geral de Credores. Vrias e vrias falncias j tramitam por oitos anos e nada de Quadro Geral de Credores elaborado efetivamente. Esse, ento, o quadro hoje de habilitao. Vamos tratar, pois, das questes polmicas. O primeiro ponto o seguinte: qual o ttulo que pode instruir a habilitao de crdito? Porque se seu nome j constar do edital voc no precisa se habilitar, ento no h que se falar em apresentao de ttulo. Veja, antes, todo mundo tinha que contratar um advogado para se habilitar. Isso tambm uma questo que chegou ao Judicirio vrias vezes: o credor pode se habilitar sozinho? No porque ele no tem capacidade postulatria e a o que acontecia era que crditos de at cinco ou dez mil reais no se habilitavam. Os quirografrios, por exemplo, com crdito de trs mil reais vejam: se voc desenvolve uma pequena atividade, um crdito de trs mil reais representa muita coisa. E quanto um advogado vai me cobrar para me habilitar e para acompanhar o processo? No mnimo isso. Hoje isso [elaborao do edital de credores pelo administrador] atende ao princpio de acesso Justia, at na funo social porque j estar contemplado mesmo que no se manifeste. Mas e se eu no estiver contemplado? Qual o ttulo que deve instruir a habilitao? Isso foi, inclusive, objeto do ltimo provo do Ministrio Pblico quando se perguntou se uma duplicata sem aceite, protestada, sem comprovante de entrega de mercadoria poderia embasar o pedido de habilitao na falncia. Na verdade, dando o floreio que quiser, a pergunta era: posso habilitar sem ttulo executivo? E a resposta : eu preciso de um ttulo executivo para requerer a falncia, mas no para habilitar o crdito na falncia porque esse mecanismo a que voc estar submetido, mostrando a origem do seu crdito, seja atravs de um escrito particular de dvida, seja atravs de uma duplicata sem aceite, protestada, sem comprovante de entrega, voc pode promover, pode dar incio habilitao. Isso no significa que o pedido de habilitao estar julgado procedente. O processo de habilitao autnomo. Na petio inicial do processo de habilitao voc no precisa de um ttulo executivo. E no curso da habilitao voc tem que demonstrar o lastro do seu crdito [em outras palavras: o processo de habilitao um processo de conhecimento. Se voc no tiver um ttulo executivo, pode demonstrar o seu direito de qualquer forma possvel]. Aqui, num primeiro momento, conforme a Nova Lei de Falncias, antes no era assim, quem vai analisar em um primeiro momento o administrador, o que no impede, e isso j foi tratado pela doutrina: ele est exercendo um papel de julgador? No, o que est sendo feita uma anlise prvia por ele, que ser jurisdicionalizada. Poder ser. A partir do momento em que ele aceita a sua habilitao e voc est aqui, qualquer credor pode impugnar. O Ministrio Pblico tambm poder se valer disso. Ento, a qualquer momento a questo pode ser jurisdicionalizada, pode ser suscitada novamente. Mas a partir do momento em que o crdito vai para o edital e ningum impugna, o crdito vai direto para o Quadro Geral de Credores. Tem que se entender o seguinte: no momento em que o segundo edital publicado, todo mundo tem que parar e analisar com profundidade o que est ali, conferir cada um dos crditos ali mencionados. Isso incumbe ao Ministrio Pblico e a todos os credores interessados. A lei diz, no art. 9, pargrafo nico, que o ttulo poder ser: Art. 9. A habilitao de crdito realizada pelo credor nos termos do art. 7, 1 desta Lei dever conter: [...] Pargrafo nico. Os ttulos e documentos que legitimam os crditos devero ser exibidos no original ou por cpias autenticadas se estiverem juntados em outro processo. Isso aqui est gerando problema. Pode a cpia substituir o original? Para fins de habilitao de crdito quando o ttulo for ttulo de crdito? Porque se voc no precisa de ttulo executivo, a cpia do espelho da dvida pode. Agora cpia autenticada de ttulo de crdito pode? Isso viola o qu? O princpio da cartularidade. Mas Mrcio! Voc no falou que no precisa de ttulo executivo?. mais isso aqui no tem nada a ver porque eu no estou exigindo que voc traga ttulo executivo. Estamos exigindo que voc traga o ttulo de crdito para fins de que? Para que no corra qualquer risco? Para que algum chegue daqui a um ms e se afirme credor do mesmo ttulo com base em uma outra cpia autenticada. O ttulo circulou. E se o ttulo circulou, credor aquele que est de posse da crtula do ttulo de crdito. Ento, se for ttulo de crdito, com base em princpio de direito cambirio, lgico que voc tem que juntar o ttulo em original. Ah, mas e se o ttulo tiver retido nos autos de outro processo judicial? Bem, ento vamos resolver isso com base no prprio Direito Cambirio. O Direito Cambirio cuida de hipteses para solucionar essa questo, que so as excees cartularidade. E uma das excees cartularidade essa: quando o ttulo estiver retido nos
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autos de outro processo, certido de inteiro teor, dizendo que nos autos do processo tal consta o ttulo tal, tal e qual. E o sujeito, com essa certido de inteiro teor, aqui apresenta. E ela suficiente ou necessria mais alguma providncia? Pensando na cartularidade, qual o receio que voc tem? Voc vai l e apresenta a certido de inteiro teor e habilita. O medo algum chegar e apresentar aquele ttulo. Ele est preso naqueles autos, mas como? Materialmente ele est s grampeado. Vai que algum, na confuso do cartrio leva o ttulo? E isso relevante: quando voc souber que h ttulo de crdito, pede para certificar que quando voc retirou e quando voc devolveu o ttulo estava l. J aconteceu comigo. O sujeito estava no desespero e comeu a nota promissria. o caso que corre por a. O Nagib [Slaibi Filho] conta isso por a, ele conta muita histria, mas isso aconteceu sim. J teve gente que comeu cheque em Delegacia. Caiu em prova, j, para saber se isso era crime. J caiu em prova de Notrio, Tabelio, em prova de mltipla escolha: o sujeito, nos autos do processo, em frente ao servidor, comeu o ttulo de crdito. E agora afirma no ser mais devedor de nada porque sumiu a crtula. Queriam saber qual o crime. Mas e aqui? Qual o medo? Que o ttulo suma daquele processo e venha para c, prejudicando quem traz a certido de inteiro teor. Qual a providncia que deve ser tomada aqui para o caso de algum arrancar o ttulo l do processo onde ele estava, para que a pessoa que o arranque no se aproveite desse ttulo? Exigir que l, de onde foi extrada a certido de inteiro teor, no ttulo, e no na folha onde o ttulo est preso [porque normalmente a certido feita logo em baixo] ou seja, exigir que a certido seja feita no prprio ttulo, no verso, porque quem arrancar o ttulo no vai ter nenhum proveito dele. O ttulo no vai conseguir circular. Ttulo de crdito traduz um princpio de direito cambirio. Tudo que eu preciso saber est nele, est na crtula. Quando eu for negociar com ela, quando eu for comprar o carro dela e pagar com um ttulo de crdito, eu tenho que entregar o ttulo. No basta uma cpia autenticada porque cpia autenticada ela no vai aceitar. Isso cartularidade. Quando eu entrego e voc l, isso se chama literalidade. E quando voc fica calado e no me pergunta quem emitiu o ttulo, quem so os endossantes, isso se chama autonomia. o contrrio de um contrato. Num contrato quando a pessoa recebe, ela l e pergunta; quem essa pessoa? Entregou a mercadoria? Ta falido ou no est? Traz certido disso... Mas quando se trata de ttulo de crdito, no se faz nenhuma pergunta. Ou aceita ou no aceita. o princpio da autonomia. Quando eu for tentar entregar a ela um ttulo, ela vai pegar a cartularidade e quando ela for ler, ela ver a certido e recusar. Princpio da literalidade. Se ela receber aquele ttulo ela ter problemas para receber o seu crdito. Ento, no que a simples certido de inteiro teor no valha. que h cautelas inerentes particularidade dos ttulos de crdito. Voc no pode, de jeito nenhum, tirar a ilao de que poderia instruir a habilitao com cpia autenticada do ttulo executivo, como afirmado em So Paulo, em um evento promovido pela Fundao Getlio Vargas. Eu no quero nem saber quem disse isso. Vamos pensar. No art. 9, pargrafo nico, est se falando do processo de habilitao, que um processo que no demanda ttulo executivo. No art. 94, I, Nova Lei de Falncias, na hiptese de impontualidade, exige-se um ttulo [no necessariamente executivo] protestado. Em segundo lugar: ttulo executivo amplo, gnero. J ttulo de crdito restrito, espcie, em que vige o princpio da cartularidade, em que voc no pode dispensar jamais a crtula. E isso pacfico na jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia. Tem julgados inclusive sobre nota promissria, cpia autenticada de nota promissria. As pessoas perdem o ttulo. Por exemplo, o banco, quando voc compra o carro em trinta e seis vezes, ele normalmente exige que voc assine trinta e seis notas promissrias. E a cada ms que voc paga a parcela do carro o banco te devolve a nota promissria? No. Voc quita o carro e eles te devolvem alguma nota promissria? No. Na maioria das vezes ele perde a nota promissria, no sabe onde est. Hoje, em contratos novos, eles fazem com que voc assine cdulas de crdito bancrio. Eles no exigem que voc assine notas promissrias. Ento, se voc no paga nenhuma parcela eles dizem: se voc no me pagar, eu vou buscar e apreender o carro. No est hiptese de alienao fiduciria, mas eu vou me reintegrar da posse como se fosse leasing. A eu quero pagar pelo carro mas quero as promissrias de volta. E se ele no achar as promissrias? Eu vou consignar o valor e ele no vai conseguir levant-los a no ser que ele faa um acordo com voc, levantando os juros que esto ali porque a cartularidade importante a esse ponto. Ofcio da Justia do Trabalho dizendo assim: habilite o credor trabalhista tal porque ele vencedor da demanda. Esse ofcio pode instruir o requerimento de habilitao? No precisa ser ttulo executivo. um ofcio da Justia do Trabalho dizendo que realmente a pessoa credora. Pode instruir a habilitao, sim, s que, por cautela, embora no esteja escrito na lei mas sempre exigido, que se junte a cpia da sentena e a cpia do trnsito em julgado da sentena porque as pessoas fraudam demais os crditos trabalhistas. H a famosa simulada. O que isso? O sujeito manda o empregado embora e diz ao empregado assim: vou te pagar isso aqui mas voc vai ter que receber o resto na justia. Deixa que esse advogado aqui resolve tudo para voc, porque ele j tem uns contatos l. A marcam a audincia, o empregador finge que nunca tinha visto aquele advogado l antes e eles fazem um acordo, que homologado, que vai transitar em julgado. Tem advogado que ganha mil reais por cada simulada dessa. um mercado. Tem gente que s faz simulada. E quando no, a fraude existe quando, prestes a falir, ou recuperao, como foi no caso da ENCOL, eu trabalho h quarenta anos numa companhia, por exemplo, estou prximo a aposentadoria, no me aposentei porque no quis e agora estou prestes a ir para a rua, estou com 68 anos, no vou arrumar emprego em lugar nenhum, vou ficar na pior? De jeito nenhum! Chego perto de um amigo meu de trabalho em mesma situao e falo para ele: Vamos arrumar a nossa mala?. Vamos. Como?. Olha, eu vou entrar pedindo trs milhes de reais e voc vai l na qualidade de preposto e a gente faz um acordo por dois milhes de reais. No ms seguinte ele entra com a ao e o primeiro
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vai na qualidade de preposto, ou algum j mancumunado. E a, h sentena com trnsito em julgado. E a? O ofcio vlido? Ns estamos vendo claramente que essa pessoa no credora de dois milhes de reais. E a mesma hiptese para o seguinte fato, cujo desfecho o mesmo: um suposto credor trabalhista chega se habilitando afirmando ser credor trabalhista, juntando a sentena. O prprio administrador olha e diz: quando essa sentena foi proferida eu j era administrador. Se eu j era administrador, a falncia quando foi decretada, a ao trabalhista continua? Continua. Mas a exigncia qual ? Que a massa falida assuma a plo passivo e quem ir representar a massa falida o administrador. Ento ele [administrador] diz: a falncia foi decretada e a ao trabalhista seguiu. A sentena l posterior e eu no participei disso, em segundo lugar: ela d informaes ao prprio devedor, agora falido, e o devedor no reconhece o sujeito, e afirma que aquele sujeito nunca trabalhou l. Isso uma fraude. Isso aqui e o caso anterior so dois casos que chegando aqui no juzo falimentar verifica-se uma fraude clara, que nem credor, nem empregado ele era, e no outro caso, ele era empregado, mas ele fraudou o valor num esquema qualquer. A ENCOL est l cheia de ex-empregados, de alto escalo, com crditos de trs milhes de reais, dois milhes e quinhentos mil reais, at de quatro milhes de reais tem. E o que fazer aqui no juzo falimentar nesse momento da habilitao? O que o administrador deve fazer quando isso for apresentado para elaborar o edital? Pode o administrador dizer que ele credor e que ele no credor? E nesse momento ele estaria dizendo quem e quem no credor? Ele estaria exercendo jurisdictio? O direito no ser dito por ele, mas ele tem que fazer alguma coisa. O que ele pode fazer deixar de apreciar aquela habilitao porque parece que h algo estranho e se h algo estranho ele no vai contempla-la no edital. Ele no pode dizer se a questo trabalhista est certa ou se est errada. Ele no tem nem esse poder. Ento, ele vai considerar que naquele momento aquelas pessoas no podem constar daquela listagem de credores. Aqui, o que esses supostos credores faro? Apresentaro impugnao e com essa impugnao a questo estar jurisdicionalizada. Ento se afirmaro credores trabalhistas e apresentaro sentena com trnsito em julgado. A os autos vo para manifestao do Ministrio Pblico e depois para concluso por sentena, seja para inclu-lo no Quadro Geral de Credores ou no. O que voc deve fazer? Na impugnao, voc pode dizer no para um crdito habilitado como correto? Nos dois casos o problema trabalhista. Voc est aqui no juzo falimentar. Voc pode meter o dedo em questo trabalhista? No! Porque: 109, I. CR. A competncia trabalhista de l. Tanto que no mesmo patamar do art. 109, I, est dito: competncia falimentar da competncia de c. E vocs esto lembrados de quando eu falei do pedido de reserva, tem um pedido de reserva no art. 6, 3, que inconstitucional porque seria a Justia do Trabalho determinando a reserva aqui, no pode. O vento que vai, volta. Ento aqui a gente no pode aqui botar o dedo l. E qual ser ento o desfecho dessa impugnao? Tem que pagar? Voc v que fraudulenta, o falido diz que a pessoa nunca trabalhou para ele e mesmo assim tem que pagar? Tem que contestar isso de alguma forma. Ento suspende a impugnao porque existe uma prejudicial externa, qual seja, voc chama o administrador se j no o tiver chamado e manda ele chamar o advogado que ele contratou para a massa falida e v l na Justia do Trabalho resolver esse problema, j que aqui na falncia no tem como resolver esse problema. Aqui a gente no pode dizer nem que vai habilitar nem que no vai habilitar. Suspende, h uma prejudicial externa. E quando l estiver resolvido, ns aqui daremos andamento a essa impugnao. esse o caminho. A probabilidade de ter xito l muito grande, porque l j se fala que h um direito processual prprio, embora no seja, eles acham que h. E isso funciona como uma blindagem: e se eles disserem juiz TRT TST que ento . Hoje j h uma blindagem l e eles comeam a criar regras prprias, como, por exemplo, a relativizao da coisa julgada. A gente sabe que existe, mas no da forma como eles fazem l. Isso quer dizer o seguinte: l se h uma deciso transitada em julgado eles vo l e julgam de novo. Marcam acordo, fazem e depois rescindem em cima daquilo. Acontece direto: sentena com trnsito em julgado. Pe ele na pauta do dia, faz acordo, o mesmo juiz rescinde a sentena anterior e est a um novo ttulo judicial. No adianta recorrer. J gastou quatro mil reais no primeiro grau, vai gastar mais oito mil reais no segundo grau. Esta a: doze mil reais e no vai resolver nada. L voc vai ter grandes chances de xito para a massa falida, porque vai conseguir demonstrar a fraude. Esta sempre foi a preocupao do legislador porque ele sempre soube da existncia dessas fraudes. A ENCOL sempre foi citada, inclusive na discusso do Projeto de Lei que resultou na Nova Lei de Falncias: a ENCOL tem habilitaes absurdas e tal. E qual foi o caminho que eles acharam? E no foi para resolver como ns resolvemos agora, corretamente, como a jurisprudncia cvel estava tratando... Limitaram a habilitao do trabalhador em cento e cinqenta salrios mnimos. A razo da limitao est aqui. A razo essa: para que no venha de l [Justia Trabalhista] uma indenizao milionria e a a Justia Estadual no mete o dedo na indenizao milionria... S que o pressuposto est errado porque a Justia Estadual nunca pde meter o dedo na indenizao milionria. Tem que resolver l [na Justia do Trabalho]. Mas eles arranjaram uma soluo mais simples: limitar em cento e cinqenta salrios mnimos. Instituram o socialismo: cada um s pode ganhar at tanto. O resto vira quirografrio, espera, e [na prtica] no vai receber. uma questo muito delicada e o Supremo no vai decidir isso to cedo. Vocs sabem que existe uma ADIN contra esse teto dos cento e cinqenta salrios e ela extremamente delicada. Para voc dizer que esse teto inconstitucional no custa muito. Pergunta de aluno: inaudvel Cada impugnao vai ganhar uma autuao prpria, um destinozinho. Aqui voc no vai fazer a reserva automaticamente, voc at pode, com base no poder geral de cautela. Esta pessoa aqui pode fazer o pedido de reserva, sem problema nenhum, e at aconselhvel que pea. Pergunta de aluno: inaudvel
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Voc habilitou o seu crdito direitinho. Habilitou os cinqenta mil reais sem problemas, ningum impugnou. S que os cento e cinqenta salrios mnimos foram excedidos. Como que vai para o Quadro Geral de Credores? Fracionado. At os cento e cinqenta salrios fica l em cima [como crdito trabalhista] e o restante fica l embaixo, como quirografrio. Vai l para baixo, sem problemas. S no vai receber. Como vocs sabem, hoje no h mais concordata suspensiva. Ento, se for falncia no tem mais jeito e o quirografrio no vai receber. Mas se o caso for de recuperao, a o quirografrio vai ter esperana. Pergunta de aluno: inaudvel No, mas a no poder porque na Justia do Trabalho a ao correr at a fixao do valor do crdito, ou seja, at o trnsito em julgado da sentena. A execuo, que poderia at alcanar a pessoa do scio com a desconsiderao, que eles adoram e l um perigo, l a no pode. No pode executar l. Aferido o crdito, tem que vir para c [juzo falimentar]. Pergunta de aluno: inaudvel Precisa. Essa controvrsia estava superada j. Tem que ter a presena de advogado e as pessoas nem insistiam mais nisso. Pergunta de aluno: inaudvel. H divergncia aqui tambm. sobre capacidade postulatria. Para falar, para se manifestar em juzo tem que ter advogado. INSS se habilita. Questo da penltima prova especfica do Ministrio Pblico. J caiu na magistratura tambm, mas muito l atrs. O INSS se habilita. Qual deve ser o destino dessa habilitao? O administrador verificou que havia sim crdito do INSS mas ele no tinha listado esse crdito. O INSS ento se habilita. Isso est correto. Se o INSS j est no edital e est tudo certo, se o INSS concorda, ele fica quieto, no faz nada. Se o INSS discorda de alguma coisa, Divergncia que eles chamam agora, no habilitao. Se a Divergncia for acolhida, vai constar do segundo edital e pronto. Acabou. Se a sua Divergncia no acolhida pelo administrador, e por isso no consta do edital, a sim voc vai formular impugnao vai repetir a argumentos daqui [da divergncia] na impugnao. A sim a questo estar jurisdicionalizada. Pergunta de aluno: inaudvel. Porque em juzo, no extra-judicial. um procedimento que prvio, mas nos autos de um processo judicial. so medidas que so tomadas aqui sem jurisdio, sem jurisdictio. Por exemplo, o serventurio vai l, carimba, certifica. Isso ato jurisdicional? No, mas no curso de um processo judicial. um ato praticado no processo, um ato processual. Ento um corolrio natural. J j haver a jurisdicionalizao, a manifestao. Pergunta de aluno: ento tem que ter advogado? Sempre. Para postular em juzo tem sempre que ter advogado. Pergunta de aluno: quem vai apreciar a divergncia o administrador? Ele vai, na verdade, ele no vai decidir. O termo stricto sensu senso no seria decidir, mas lato sensu seria decidir sim. Stricto sensu seria verificar. at o termo que a lei se utiliza: ele vai verificar o crdito. Se ele concordar, vem para c [o crdito vai para o edital]. Se no, vai continuar [a anlise vai se jurisdicionalizar]. s um momento em que voc pode... Vamos fazer uma analogia nos autos do inqurito policial ele pode vir a ser ru ou no. Ao final, pode-se concluir que ele foi indiciado errado e tal. E a est resolvido. Ele no usou advogado, no foi ao Judicirio e est tudo resolvido. um momento anterior. Pergunta de aluno: inaudvel A verificao, eu chego, leio o que existe, vejo que no est arrolado e ponto final. Na verdade, mesmo aquele que foi contemplado num primeiro momento direitinho, ele no segue o procedimento mas, se voc for pensar, ele j passou pelo crivo de todo o procedimento. Sem que cada um tivesse que falar concordo [falido, Ministrio Pblico, sndico] para que haja habilitao. Ento ele passou por todo o crivo, embora ningum tenha se manifestado at ele ser includo na lista [no edital de credores]. Voltemos ao INSS, que at j caiu em prova. O INSS se habilitava dizendo o seguinte: eu estou me habilitando porque no me foi repassada a quantia descontada dos empregados. E ele se habilita para receber o seu crdito junto com o do Fisco. No seria pedido de restituio? A questo sempre foi essa. O INSS no estaria sujeito a habilitao, mas a pedido de restituio. O INSS tem que buscar a restituio porque o dinheiro dele. Ele no credor da massa falida. Aquele dinheiro era dele e teria sido arrecadado indevidamente. Esta sempre foi a idia maior. Acontece que voc precisa saber se esse dinheiro foi efetivamente retido, se esse dinheiro foi efetivamente descontado do empregado. E isso voc alcana atravs de uma percia contbil. A falncia tem um perito, hoje, ainda mais claro na nova lei, a falncia e a recuperao tm sempre perito contbil, uma assessoria contbil l nos autos. A se indaga: percia contbil, h como se identificar se l atrs houve mesmo a reteno? Se ela disser que no houve reteno alguma, que s havia dinheiro para pagar os empregados. O salrio era de mil reais, mas pagava ao empregado s novecentos reais dizendo que reteria cem reais para o INSS e a percia
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concluir que l nunca teve os mil reais, que s tinha os novecentos reais, os cem reais no foram desviados. Como que ele ia se apropriar de algo que ele no tinha? E voc vai saber se caso de pedido de restituio ou de habilitao conforme isso. Se no houve reteno efetiva, a hiptese ser de habilitao, e no de restituio. Pergunta de aluno: inaudvel No, a se for o INSS na qualidade de crdito fiscal, ele no estar sujeito habilitao porque crdito fiscal no se sujeita a habilitao. Ento, se o crdito fiscal, ele se apresenta, pelos arts. 186 e 187, Cdigo Tributrio Nacional. Pergunta de aluno: inaudvel Toda vez que houver uma impugnao referente a crdito trabalhista, a questo tem que ser resolvida pela Justia do Trabalho, se no vai ser inconstitucional. Vai sair uma obra coletiva publicada pela Editora Forense, coordenada pelo professor Penalva Santos, na qual eu escrevi um captulo sobre a atuao do Ministrio Pblico na falncia, na Nova Lei de Falncias, e a habilitao de crdito. E foi a que eu vi a dvida sobre se a habilitao e a impugnao vo correr l [perante a Justia do Trabalho]. No. A impugnao aqui, mas a soluo l, atravs dos mecanismos trabalhistas. Seno voc vai ter inconstitucionalidade, porque vai interferir na seara alheia. Credor fiducirio: o credor fiducirio pode se habilitar? O credor fiducirio aquele que decorre de contratos de alienao fiduciria em garantia. Ele pode se habilitar? E se ele se habilitar essa habilitao pode correr? Pode ela se efetivar ou no? Ele tem garantia. Pode ele requerer a falncia de algum? Em regra no pode porque ele no tem interesse de agir. O interesse de agir demonstrar ao Judicirio que aquela pessoa [o devedor] est presumidamente insolvente tem um automvel e ele pode alcanar esse automvel para a satisfao do seu crdito, como essa pessoa est presumidamente insolvente? No tem interesse de agir. Agora, se ele renunciar garantia, uma questo teoria que existe porque ningum vai renunciar garantia, a possvel que ele requeira a falncia. Ou ento, quando a garantia for insuficiente. Se a garantia for insuficiente a sim vai haver interesse de agir e o credor fiducirio vai poder requerer a falncia pela diferena. Mas e aqui na habilitao? Ele pode se habilitar? Voc chega e se depara com a habilitao do credor fiducirio que pretende ingressar no Quadro Geral de Credores. Faltaria interesse de agir! Mas se ele demonstrar a insuficincia da garantia ou renunciar a ela, a, sim, ele pode se habilitar. Ou ento quando voc vai buscar e apreender o bem e se constata que o bem desapareceu. A ele credor, mas passa a ser credor quirografrio. Ento nesse caso ele tambm vai poder se habilitar. Isso pode acontecer aqui pela habilitao, ele vem e se habilita, ou ento isso acontece quando da restituio. Ns sabemos que, quando o pedido de restituio for improcedente, art. 89, Nova Lei de Falncias, se for o caso, e esse um dos casos, a prpria sentena que julgar improcedente a restituio ela poder incluir o credor no Quadro Geral de Credores: julgo improcedente o pedido de restituio porque o automvel desapareceu, mas como eu reconheo que o autor credor, incluo-o, desde logo, no Quadro Geral de Credores. Ento uma outra hiptese do art. 89 em que o sujeito chegar ao Quadro Geral de Credores. Aqueles credores que perderem o prazo para a habilitao, que chegarem aps o prazo para habilitao chamam-se credores retardatrios. Eu no sei porqu, mas as pessoas pensam, e pensavam at sob a Lei de Falncias/45, que havia um outro Quadro Geral de Credores s para os credores retardatrios. Ento teria um quadro para aqueles que chegaram na hora e um quadro para os retardatrios. Nada disso! Completamente errada essa idia, tanto na Nova Lei de Falncias quanto na Lei de Falncias/45 o credor retardatrio sofrer que tipo de nus? Ele ento chega e recebe a falncia no estado em que ela se encontra. Se ele chegar e nenhum dinheiro tiver sado ainda, se no se pagou ningum, ele no ter problema algum. Ele s ter algum problema se quando ele chegar o dinheiro j tiver se esvado. Mas se ele chegar at a data do pagamento, ele pode chegar e se for trabalhador, vai l para cima; se for credor com garantia real, idem; se for quirografrio, vai l para baixo. At o dia do pagamento ele alcana a falncia no estado em que se encontra. No modificou nada. Modificaes na Nova Lei de Falncias so as seguintes: primeiro: se voc no for credor trabalhista, voc no vota. Isto , se voc for no credor trabalhista retardatrio, voc no pode votar. J o credor trabalhista, ainda que retardatrio, pode votar. J expliquei para vocs: art.10, 1 e 3. Pergunta de aluno: inaudvel Depois do momento do pagamento, no. O pagamento tem que se dar atendendo tanto, para a ordenao do Quadro Geral de Credores, atendendo a uma ordem vertical e depois, no pagamento de cada espcie, atendendo a uma ordem horizontal, proporcionalmente, cheguei na classe de trabalhadores. Tenho dinheiro para pagar a todo mundo? Tem. timo. Paga-se todo mundo. Chegou na classe tal. Tem dinheiro para pagar todo mundo? No. Tem quanto? Tem x por cento. Ento paga x por cento para cada um daquela classe e acabou o dinheiro. Outra questo nova a das custas. E isso modifica as coisas na prtica porque na prtica as custas sempre foram devidas em habilitao. A habilitao sempre recolheu custas. Aquele que tinha que se habilitar sempre recolheu custas. A Nova Lei de Falncias muda essa idia, ela introduz uma modificao porque ela dir que o retardatrio pagar custas. E se ela diz que o retardatrio pagar custas ela est dizendo, a contrario sensu
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que o no retardatrio, no recolher custas, o que tambm torna mais barata a habilitao e favorece o acesso Justia. Est previsto a tambm no art. 10, 3. Pois bem. Vamos agora tratar das Classes de Credores. Quando se for organizar o Quadro Geral de Credores, de se observar as classes de credores. E aqui est um dos institutos mais marcantes do chamado princpio par conditio creditorum, a paridade, a igualdade entre os credores. A igualdade, a paridade, h porque recebe primeiro quem precisa mais e recebe por ltimo quem precisa menos. E a est o princpio da igualdade, est justamente traduzido nessa idia. E esse princpio da igualdade estar traduzido no s no plano vertical, como tambm no plano horizontal. O plano vertical, a sua ordem a lei estipulou no seu art. 83 e no plano horizontal, o princpio da paridade se apresentar quando for necessria a observncia de rateio entre credores da mesma classe, observando-se a proporcionalidade. Como isso ocorre? Chegamos ao incio da fila, para fazer o pagamento dos credores trabalhistas e de acidentes de trabalho de at cento e cinqenta salrios. Quanto que todos eles representam? Duzentos mil reais. Quanto ns temos? Trezentos mil reais. Ok, pagam-se a todos integralmente. Segunda da fila: credores com garantia real. Quanto que eles valem? Duzentos mil reais. Quanto temos? Cem mil reais. timo. Quanto isso? Cinqenta por cento. Isso significa que cada credor receber proporcionalmente ao seu crdito. E no h, nem nunca houve, nenhuma obrigatoriedade para que se contemple todos os integrantes da classe. Voc vai pagando enquanto houver dinheiro. Quando acabar o dinheiro, acabou e pronto. Por isso eu sempre me insurgi contra a idia de que a falncia uma execuo coletiva. No mesmo porque a execuo um processo que s se encerra quando o crdito for satisfeito. O processo pode ficar suspenso... O juzo no sossega enquanto o crdito no estiver satisfeito. Aqui [na falncia], a questo da satisfao dos crditos uma questo secundria, lateral. O importante arrumar a casa. Se eu vou conseguir arrumar ou no outra coisa. Ento se conseguir pagar todo mundo ou no mero detalhe. No pensem que se chega abaixo do Fiscal. Satisfeitos credor trabalhista, credor com garantia real e credor fiscal, acabou o dinheiro com certeza. Ningum mais recebe. Por que abaixo do credor fiscal ningum recebe? Tem uma questo prtica e uma questo terica. A questo prtica que o primeiro que voc deixa de pagar o Fisco. Pode parar para pensar em voc mesmo, pessoa natural. O dia que apertar em casa, a primeira coisa que voc no paga o IPTU, depois taxa de incndio, taxa de coleta de lixo, taxa de iluminao pblica... So os tributos que voc deixa de pagar. E depois? o INSS do empregado domstico. Por ltimo que vm as despesas da casa: colgio das crianas, plano de sade, folha de salrios dos empregados com certeza a ltima coisa que voc deixa de pagar porque ele precisa viver tambm. Ento se deixa de pagar o Fisco por outra razo que no to prtica: ele um credor relevante, sim, mas como hoje j foi salientado, o Fisco no um credor sujeito a habilitao. art. 186 e 187 do Cdigo Tributrio Nacional, que a Corte Especial do Superior Tribunal de Justia j dirimiu, como visto l trs. A Corte do Superior Tribunal de Justia j disse como se interpretam os arts. 186 e 187, Cdigo Tributrio Nacional. O art.186 diz que o fisco recebe antes de todo mundo, salvo trabalhista. O art. 187, Cdigo Tributrio Nacional, diz que o fisco no se sujeita a processo de habilitao. E o Superior Tribunal de Justia dirimiu a interpretao desses artigos luz da lei anterior e o mesmo raciocnio vale para a lei nova: FISCO no recebe antes do trabalhista, mas recebe na falncia. Embora voc no tenha que se habilitar, voc vai sim se classificar no Quadro Geral de Credores. Ele tem que se apresentar na falncia. O mximo que se pode fazer separar o que principal do que multa, correo, juros, etc. e depois insere-se no Quadro Geral de Credores. O Juiz nem prolata sentena. Apenas despacha: inclua-se no Quadro Geral de Credores. Mas s vezes no se tem como identificar, como separar o principal do restante, e nesses casos, e tambm quando o administrador achar que o valor esta exorbitante, o que ele ir fazer? Ele vai ter que cuidar disso l na execuo fiscal. E h dois.julgados do Superior Tribunal de Justia sobre isso. Um deles l de So Paulo. Admitiu a legitimidade do Ministrio Pblico para embargar a execuo. Vejam a extenso disso. O promotor aqui da Curadoria de Massas Falidas, vislumbrando que h uma execuo fiscal em curso, em que o valor absurdo, ele vai l na outra vara, seja na Justia Estadual, seja na Justia Federal e embarga aquela execuo dentro do prazo. E a questo que chegou ao Superior Tribunal de Justia foi a da legitimidade: tem o Ministrio Pblico ou no legitimidade para esses embargos? E o Superior Tribunal de Justia disse, por duas vezes j, que o Ministrio Pblico tem legitimidade, sim. Mas fora isso, o FISCO se apresenta nos autos e includo no Quadro Geral de Credores. Por isso que aqui [na falncia] normalmente o valor estratosfrico. Pergunta de aluno: inaudvel No, ela no est sujeita a esse sistema, nada disso. O administrador vai ter que ir l no juzo especfico embargar a execuo fiscal. Pode pedir reserva, sim, claro que pode, enquanto no est decidido. E a Fazenda sempre pede reserva. Quando ela pedir a reserva, tem que se deferir aqui com aquela condio de que a reserva s surtir efeitos quando chegar a hora de pagar. Se eu no tiver dinheiro para pagar os trabalhistas, no posso respeitar a reserva formulada pela Fazenda. Se eu tiver dinheiro para pagar todos os trabalhistas e passei pelos credores com garantias reais, a sim eu respeito a reserva da Fazenda. uma reserva sob condio. E vocs conhecem o quadro fiscal: primeiro a Unio, depois os Estados e s depois os Municpios. Mas no viola a igualdade? Eles no so autnomos? Onde est escrito? No art. 187, 1, Cdigo Tributrio Nacional: no plano do Fisco, primeiro a Unio, depois os Estados e s depois os Municpios. E o Supremo Tribunal Federal j disse que isso no inconstitucional. E como no, se os Municpios, os Estados e a Unio so independentes, autnomos? Como se explica esse dispositivo no ser inconstitucional? Na Constituio da Repblica, vamos dizer assim, l na parte geral, est dito que a Unio, os Municpios e os Estados so independentes e autnomos.
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Mas, vamos dizer assim, na parte especial, especfica sobre arrecadao, ordem econmica e tributria, l sim voc tem uma regra sim sobre arrecadao e diviso dos tributos. E qual o foco arrecadador? Quem o destinatrio? a Unio, o Municpio arrecada e manda o dinheiro para a Unio. O Estado arrecada e manda o dinheiro para a Unio. Por isso que a gente ouve falar tanto em repasse. E repasse de qu? Por que ela quem repassa? Porque ela o foco arrecadador. ela quem centraliza o dinheiro, para alcanar o nome Unio. Para que um Municpio l de longe possa receber. Por isso que fazem o maior estardalhao! O Estado de So Paulo, o Estado do Rio de Janeiro foram os que menos receberam da Unio. Claro! Eles arrecadam muito dinheiro de ICMS, no precisam de tanta verba da Unio. com base nisso que a Unio quem primeiro recebe: porque, em ltima anlise, ela quem vai redistribuir para quem mais necessita. Antes de ingressarmos efetivamente no Quadro, ser que antes de pagar os trabalhistas tem algum crdito, alguma satisfao a ser feita? Existem trs: primeiro existe um crdito chamado de extra-concursal. O extra-concursal, na nova lei, est disposto no art. 84. E a o que todo mundo identifica de plano essa classe de credores, os extra-concursais. So aquelas despesas referente administrao, ao desenvolvimento da prpria falncia: preciso de dinheiro para remover os bens de um depsito para outro, preciso de dinheiro para pagar um honorrio qualquer. Essas quantias so as chamadas extra-concursais. A lei anterior no as previa, mas elas j existiam na prtica. Na lei anterior, teoricamente, no poderia liberar nenhum valor antes do efetivo pagamento dos credores. Mas como fazer a falncia prosseguir sem liberar nenhum numerrio antes do pagamento efetivo dos credores? No tinha como. E a Nova Lei de Falncias fez somente contemplar os extra-concursais que j existiam sob a gide da Lei de Falncias/45. Mas ser que isso verdade? Ser que a quantia vai sair antes do pagamento o Quadro Geral de Credores para os extra-concursais? Ser que no existe ningum antes que vai fazer com que o cofre seja esvaziado? Quem pode fazer com que o cofre seja esvaziado antes do pagamento dos credores e do pagamento dos extra-concursais? O pedido de restituio. Ento, antes mesmo do pagamento dos credores e dos extra-concursais voc tem que atender aos pedidos de restituio. Aquela Antecipao do Contrato de Cmbio, ou ento alguma outra arrecadao de dinheiro, ou ento quando o bem j foi alienado. Nestas hipteses voc buscar a restituio. Mas ser que verdade? Ser que no existe outro algum que ser responsvel pelo esvaziamento do cofre antes do pagamento das classes dos credores, dos extra-concursais e dos pedidos de restituio? H sim um item que pode fazer com que o cofre se esvazie e isso est no art. 151. O art. 151 vai dizer que, imediatamente, havendo dinheiro, dever ser pago os trabalhadores, referentes aos trs ltimos salrios, totalizando-se at cinco salrios-mnimos. Ento, no montante de at cinco salrios-mnimos os credores trabalhadores devem ser satisfeitos at os trs meses anteriores. cinco salrios-mnimos no por ms, mas pelo total. Essa medida veio para atender aqueles trabalhadores que tenham necessidades preementes. Mas uma vez taxaram, tabelaram, impuseram um socialismo na Nova Lei de Falncias. O trabalhador tem que pagar contas, tem que viver tambm. Pergunta de aluno: inaudvel Mas isso a vai ser qualificado como dbito alimentar, e dbito alimentar no est sujeito a Quadro Geral de Credores. uma exceo universalidade do juzo falimentar. Antes estava no art. 23, pargrafo nico, Lei de Falncias/45 e hoje no est explicitado, mas se chega a isso com base no art. 5, Constituio Federal, do preceito constitucional de que o dbito alimentar deve receber um tratamento diferenciado. E como ele sempre recebeu um tratamento diferenciado, isso no poderia mudar com a Nova Lei de Falncias [vedao do retrocesso]. Montado o Quadro Geral de Credores, no resta mais nada a no ser vender, liquidar, para tentar pagar. o chamado momento de liquidao. Veja que agora assim: momento de liquidao, j que no h mais fase de liquidao. Na lei anterior ns tnhamos trs fases e a terceira fase era a fase de liquidao. Hoje ns temos um momento de liquidao. Muito embora estejamos falando dele assim, ao final do estudo de falncias, ele no acontece no final. Ele j estava acontecendo, na ordem cronolgica, logo aps a sentena de falncia. Ele j vinha acontecendo. Enquanto isso tudo que a gente vinha falando [pedido de restituio, efeitos quanto aos contratos...] estava ocorrendo, tambm estava ocorrendo o momento de liquidao,j que ele era imediato sentena de falncia. Todo o raciocnio do momento de falncia se encontrar no art. 75, Nova Lei de Falncias, porque o art. 95 que trata da funo social. Ento, toda vez que voc for alienar voc vai buscar a melhor alternativa para buscar a funo social da empresa. Ns falamos l trs na arrecadao. E ns vimos que na arrecadao voc no vai encontrar, cada dia mais isso vai acontecer, voc no vai encontrar bens palpveis, bens mveis, bens imveis. A cada dia que passa o bem mvel se torna obsoleto. Bem imvel nem se fala. Ningum enterra mais dinheiro em imvel. Nem mesmo a pessoa natural est se valendo mais disso. Algumas pessoas naturais esto se valendo de mecanismos os quais elas investem o dinheiro em um imvel e ao final de dois anos, 100% de rentabilidade. Vrios condomnios da Barra da Tijuca, muito em breve ela [Barra da Tijuca] no ter nem sada e nem entrada, estar tudo congestionado, vai ser o caos, s o Pennsula Green tem 60 prdios, e o projeto original era de 105, e acabou de ser aprovado mais um projeto com dez prdios em frente ao Rio Centro, do autdromo. O que importa que quem est comprando um imvel l hoje, tem que vender o seu e comprar o imvel l. Hoje aquilo vale cem mil reais. Mas daqui a pouco vai valer duzentos e dez mil. E vende. Quem comprou apartamento no Novo Mundo j ganhou 150%. um investimento que tanto pessoa fsica quanto pessoa jurdica se vale. Pessoa jurdica compra o que?
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Imvel nenhum: ela aluga. Quando ela compra parcelado, assim que ela paga a parcela, ela se insere no ativo, e sobre o ativo incide imposto de renda. Olha o dinheiro estagnado! Quando ela aluga a parcela no integra o ativo e no incide imposto de renda. Alm do mais, locao deduz do imposto de renda como despesa operacional. E se ela no quer mais o prdio, porque ele est velho, ela rescinde e contrato e diz: toma essa coisa velha de volta porque essa porcaria sua. E a aluga um prdio mais novo. E assim vai. Muito em breve, hoje j esta ficando assim, no momento da arrecadao no se encontra nada. Mas o que se vai arrecadar a unidade produtiva, o estabelecimento, o foco irradiador de riquezas. E isso que voc deve buscar: o foco irradiador de riquezas porque ele que vai gerar as riquezas. E como que eu vou fazer isso? Voc vai arrecadar e imediatamente vai buscar a alienao. O destino dos bens ser, a regra vem no art. 139, a alienao ser imediata. S que ainda h a possibilidade, na prpria lei, no s da alienao imediata, mas tambm, voc pode combinar com o art. 113 porque no art. 113 voc vai encontrar a alienao antecipada dos bens. Alienao antecipada dos bens seria um disparate voc pensar na frieza do papel porque se alienao, pelo art. 139, alienao imediata no h que se falar em alienao antecipada. Mas alienao antecipada est prevista sim porque existem hipteses em que a atividade no pode esperar, so bens perecveis ou de difcil armazenagem, e tambm quando, art. 75, a funo social assim indicar. Por exemplo, falncia de qualquer sociedade que explora atividade intelectual, ensino, por exemplo, um dos exemplos mais marcantes a meu ver, tem que haver arrecadao e alienao imediata porque se no houver alienao imediata tudo cai por terra. Em um local em que se tem mil alunos por dia, se o pessoal comear a saber que houve falncia ou recuperao, as pessoas vo se questionar se o curso vai chegar ao fim e vo preferir se transferir no meio do ano letivo. Portanto, a interpretao que j existia da alienao antecipada j prevista no art. 73 da lei anterior aqui tambm permanecer: vender antecipadamente tudo. Arrecadou, vende imediatamente. A regra essa. Pergunta de aluno: inaudvel No continuao do negcio. O que voc deve fazer se tiver que arrecadar uma instituio de ensino? Voc deve fazer a arrecadao e promover desde j a continuao do negcio. No pode lacrar o estabelecimento. A atividade deve continuar. Voc vai chegar no local, se identificar como o administrador e informar que o trabalho continua todo igual, trazendo desde logo a autorizao para a continuao do negcio. O que se vai arrecadar a estrutura: vai apurar quantos alunos existem, quanto eles pagam, quanto os professores recebem, tudo direitinho, se o prdio alugado ou no. Arrecadao o inventrio da situao no dia seguinte, tudo continua; as aulas, etc. E vai buscar a alienao dos bens de que forma? Respeitando o art. 142: leilo, proposta, em regra mas eu posso me valer de qualquer outra tcnica porque no art. 142 eu vou ter uma remio do art. 144 e 145 porque o art. 142 traz as regras estanques para a alienao, a forma de alienao. Mas os art.s 144 e 145 mostram que qualquer outra forma possvel. E a? Como que eu vou vender? Eu vou buscar no mercado pessoas que atuem com isso, na mesma rea e oferece a instituio. V quem quer comprar o interessado deposita o valor vai ter a Assemblia Geral e os credores sero consultados, concordando os credores com o valor, ele ser depositado na conta da massa falida e o comprador leva o estabelecimento. O estabelecimento no estava falido. Da a importncia de se fixar bem os conceitos. A empresa no vai falncia: empresa atividade. Quem est falida a sociedade empresria e ela continuar falida. O valor que foi depositado transferir apenas a titularidade do estabelecimento era a sucesso trabalhista e fiscal, que agora no existe mais. Pergunta de aluno: inaudvel No, no isso. A sua premissa est errada. Olha s: Ensino Total Ltda; pessoa jurdica de direito privado que tem toda a sua rbita de atividade. Aqui ns temos Centro de Ensino Ltda. outra pessoa completamente diferente. O que feito o seguinte: toda a unidade produtiva ser alienada do Ensino Total ltda para o Centro de Ensino Ltda. Agora tudo dela [Centro de Ensino Ltda]. Ela depositou a quantia e parte do patrimnio da falida se transferiu. Sumiu para ela. Essa aqui [Centro de Ensino Ltda] recebeu tudo limpinho. O credor tributrio, trabalhista e tal fica aqui [Ensino Total Ltda]. Isso nunca acontecia antes porque a lei no permitia. Sempre havia a sucesso. Agora no h sucesso fiscal nem trabalhista. O estabelecimento alienado, voc esvazia o ativo praticamente e aqui entra uma quantia. Zerando todo o patrimnio, vendendo tudo e estando pronto o quadro Geral de Credores, vamos comear a pagar. Pergunta de aluno: inaudvel. O ttulo do estabelecimento continua. A gente tem que analisar o ttulo que estava sendo utilizado e o ttulo do estabelecimento. Normalmente eu quero o ttulo do estabelecimento. Imagine que esse abra um curso, qualquer, e esse aqui tinha quatro filiais, digo, quatro estabelecimentos, quatro locais com sala de aula: um no Centro, um em Niteri, um na Barra, sei l. Esse aqui, que tem o ttulo do estabelecimento, esse aqui tem quatro. Ele pode unificar tudo, botar esse ttulo em todos ou ento ficar com os dois, no tem problema nenhum. Ele adquiriu o ttulo do estabelecimento. Agora o nome empresarial continuou l. Pergunta de aluno: inaudvel Continuao do negcio. Os alunos continuam pagando mensalidade, continuam tendo aula, tudo normal. E voc vai entregar tudo l para quem adquirir o estabelecimento. Essa a nica sada para a atividade.
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Vejamos o que acontece por a, com o plano de recuperao da VARIG. Ela tem uma unidade produtiva boa. Tanto que ela consegue demonstrar, como nos ltimos tempos, que ela consegue ser superavitria. Identificada ms a ms. Mas quando vem a carga, a doena antiga dela, a que ela puxa a perna, a que ela fica doente. Agora se voc botar o tumor para trs e entregar a parte boa para frente de modo que esse tumor no sofra tanto, ento esse a um plano de recuperao. Ela tem contratos de leasing, tem passagens vendidas, ela mostra. Ela j tem trs mil e quinhentas passagens vendidas para o exterior, outras em andamento, tem vrios vos marcados, a ponte area superavitria. Ento voc v que a unidade produtiva boa. Mas o que est para trs podre. E o que ela vai fazer? Tem que vender a unidade produtiva para algum, e esse algum vai ter que pagar e com esse dinheiro pagar os credores de alguma forma. Os credores vo sofrer? Claro. Em insolvncia os credores sempre sofrem, mas de modo que o sofrimento seja um tanto amainado. Pergunta de aluno: inaudvel Os vnculos contratuais, a prpria lei preceitua, extinguem-se os contratos e aqui so contratos novos. Assina de novo. Pergunta de aluno: inaudvel Contrato de locao. Quando se vende o estabelecimento, voc tem que observar a regra geral, j que a Nova Lei de Falncias no cuidou desse assunto especificadamente. Ento, Novo Cdigo Civil, art. 1148 vai dizer sobre trespasse. Ah, mas locao no Cdigo Civil excepciona o que a lei de locao trata. T certo, mas a Lei de Locaes no trata s do trespasse. Se ela no trata? E se ela no trata, tem que buscar no Novo Cdigo Civil e o que o Novo Cdigo Civil fala? Hoje, diferente do que tratava a jurisprudncia, trespasse : tem locao em andamento? Tem. Ento haver uma clusula de ouro [?] que voc ter de negociar. Se a clusula disser que o trespasse acarretar na resciso do contrato de locao ento o contrato de locao estar rescindido. Ento voc ter que negociar com o locador. Ao passo eu se o contrato no contiver essa clusula, haver a sucesso. o que o art. 1148, Novo Cdigo Civil, diz: salvo disposio em contrrio, os contratos sero cedidos. Pergunta de aluno: inaudvel H muita. D margem a muita fraude porque voc esvazia tudo numa s tacada. Pergunta de aluno: inaudvel A prpria cuida desses casos mais simples no art. 141, 1, em que ela diz: Art. 141. Na alienao conjunta ou separada de ativos, inclusive da empresa ou de suas filiais, promovida sob qualquer das modalidades de que trata esse artigo: I todos os credores, observada a ordem de preferncia definida no art. 83 desta Lei, sub-rogam-se no produto da realizao do ativo; II o objeto da alienao estar livre de qualquer nus e no haver sucesso do arrematante nas obrigaes do devedor, inclusive as de natureza tributria, as derivadas da legislao do trabalho e as decorrentes de acidente do trabalho. 1. O disposto no inciso II do caput deste artigo no se aplica quando o arrematante for: Iscio da sociedade falida, ou sociedade controlada pelo falido; IIII parente, na linha reta ou colateral at o 4 grau, consangneo ou afim, do falido ou de scio da sociedade falida; ou IIIIdentificado como agente do falido com o objetivo de fraudar a sucesso. Ento ela j alcana. S que voc vai fazer o seguinte: no vai aparecer com sua carinha aqui. Vai se valer da interposta pessoa ou vai ter um controle indireto sobre a pessoa jurdica onde ningum vai te achar. claro que se o controle [da pessoa jurdica] for direto, tem como achar. Mas se o controle for indireto, a fica muito mais difcil. Voc tem que ter em mente que essa alienao, qualquer ato deliberado aqui na falncia, ele est submetido ao crivo dos credores. Atravs da Assemblia Geral de Credores e do Comit de Credores isso tudo aqui pode ser vetado. E mais, se isso aqui acontecer, qualquer ato praticado num plano de recuperao no est submetido a ao revocatria posteriormente. Se voc vislumbrar o que diz o art. 132, se voc vislumbrar que o ato foi evidentemente fraudulento, no art. 131, mas praticado com base no plano de recuperao extra-judicial, ainda que se tenha esvaziado tudo, no cabe ao revocatria. Ento o controle dos credores aqui deve ser, realmente incisivo. Deve ser voraz porque depois de ter sido alienado, a j era. No tem mais sada. No tem mais alternativa. Pergunta de aluno: inaudvel A voc vai ter que cuidar da interpretao da clusula sempre com vistas funo social prevista no art. 75. porque voc tem hipteses, como a do Copacabana Palace, como uma instituio de ensino h quarenta anos naquele local, o local aquele, o prdio aquele, sair dali j era, no tem como. Ento a clusula tem que ser interpretada luz da funo social, como est sendo agora a questo do leasing e do plano de recuperao. Falaremos dela acho que na prxima aula. Notadamente o leasing de aeronaves. A foi encomendado o art. 199, pargrafo nico para dizer que o leasing no vale para aeronave. Mas a liminar foi concedida para que no
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retomassem a aeronave, a deciso est correta porque uma interpretao conforme a funo social. essa a discusso que vem sendo travada e vai ter que analisar: bom, tem uma clusula que no sucede. Ah, mas essencial para o negcio, para que ingressem seis milhes de reais e para que ns possamos pagar a todos e minorar a todos esses tipos de efeitos, preciso que haja esse tipo de interpretao.
7 aula - 30 de junho de 2005 Ns temos, at o final do nosso mdulo, quatro aulas. Contando essa, mais trs. As trs aulas seguintes so mais que suficientes para tratarmos da recuperao. Hoje ns vamos tratar, a pedido de muitos, das questes que ficaram pendentes, as questes de prova do nosso material, que j caram sobre falncia. At mesmo porque sobre recuperao judicial ns no temos nenhuma questo de prova para tratar porque ainda no caiu recuperao judicial em praticamente nenhum concurso. Ento vamos tratar [das questes de prova] e depois falaremos sobre recuperao. Talvez em duas aulas ns consigamos falar de toda a recuperao. Ela envolve muitos aspectos negociais, muitos aspectos econmicos, h muita coisa a ser dita, a ser explorada, mas no tecnicamente. A recuperao vai buscar vrias questes econmicas, financeiras... Vrias pessoas, por exemplo, ficaram o dia inteiro ontem em So Paulo s tratando de recuperao. Mas como? claro: um auditor da Price, um outro especialista em reestruturao de empresa, outro explicando como se daro as negociaes, isto , questes extra-jurdicas que no nos interessaro muito. Em sendo assim, acho que na ltima aula poderemos falar um pouco sobre liquidao judicial e extra-judicial, especialmente de instituies financeira, corretoras de valores, interveno, RAET, que uma matria que , volta e meia, perguntada. Vamos tratar primeiramente a das questes. Uma do Ministrio Pblico, pergunta de prova especfica: pode o menor de vinte e um anos, excluda a hiptese de emancipao civil, exercer, independentemente, atos de comrcio e submeter-se falncia? Hoje, amoldando a redao, falaramos em ato de empresa. Toda questo tem uma camuflagem e voc tem que tirar dela essa camuflagem, o que ela est escondendo. Essa questo qual de um menor poder praticar atos de empresa antes dos dezoito anos. Ento voc j abre a questo dizendo: um menor, entre dezesseis e dezoito anos pode praticar ato de empresa? E abrindo a questo voc j est olhando, voc tem que colocar na sua prova, ao lado, uns tpicos que voc tem que falar. L a questo uma vez. Parou: l a questo uma segunda vez, v os tpicos, coloca uns artigos de lei ao lado e s depois que vai passar para o papel. Isso requer treinamento porque isso tudo tem que ser feito em 15 minutos. No d tempo de revisar, de escrever de novo, de passar a limpo. No d tempo. Menor entre dezesseis e dezoito anos. O primeiro tpico esse. O segundo tpico: capacidade para ser empresrio. A voc lembra: Ih! Tem um negcio no Novo Cdigo Civil que fala de capacidade para ser empresrio! E capacidade para ser empresrio est por ali, pega o Novo Cdigo Civil no colo, abre, procura e coloca na prova. E ali voc vai achar no artigo 972, NCC, que a capacidade para ser empresrio a mesma da capacidade civil. E quem diz que tem capacidade civil o prprio Cdigo Civil, l no incio, no art. 5. Pois bem. Vendo isso aqui voc chega concluso que quem tem entre 16 e 18 anos poder estar emancipado em razo de qu? Quando a pergunta exclui a hiptese de emancipao, est excluindo a emancipao voluntria, por vontade dos pais. H uma hiptese de emancipao, tanto no CC/16 quanto no CC/02, para que esse menor possa ser considerado capaz, qual? Ento: estabelecimento com economia prpria. aquela definio do Direito Civil daquele que se estabelece com economia prpria. Pois bem, em razo disso voc teria capacidade, o problema qual , para o Direito Comercial e hoje para o Direito Empresarial? Lei de Falncias. A Lei de Falncias anterior, o Decreto-Lei 7661/45, dizia no art. 3 que s o maior de 18 anos poderia ir falncia? Por causa do crime. Em razo da prtica de crime falimentar. Isso era dessa forma. Com o NCC alguma coisa mudou? No. Com o NCC nada mudou, continua tudo igual porque tudo que era continua a ser antes do art. 5 e do art. 972, o tratamento era o mesmo porque o art. 9 [Cdigo Civil/16] era igual. E o art. 1, Cdigo Comercial, dizia que podia ser comerciante quem tivesse capacidade. Ento no mudou absolutamente nada. Mas alguma coisa mudou. O que mudou? No com o NCC, mas com a Nova Lei de Falncias. A Lei 11.101/05, quando foi tratar da legitimidade passiva ela trata no art. 1, em que se exige, para ter legitimidade passiva na falncia, que seja empresrio ou sociedade empresria. Acabou a histria dos 18 anos. Ningum fala mais em 18 anos de idade. Ento agora este menor entre 16 e 18 anos poder se submeter falncia? Ou at mesmo a recuperao judicial? Pode. Pode, sem problema nenhum. E a questo do crime, como fica? Ele se submeter ao Estatuto da Criana e do Adolescente, ou seja, praticar ato infracional anlogo a crime.
CEPAD 2005 Nova Lei de Falncias Mrcio Guimares Pergunta de aluno: mas para se submeter recuperao no tem que exercer o comrcio h pelo menos dois anos? Tem. Pergunta de aluno: ento ele [o menor entre 16 e 18 anos] poderia falir mas no se recuperar? Porque ele j alcanaria os 18 anos e antes dos 18 ele no teria essa possibilidade. verdade.
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Ento crime ele [menor entre 16 e 18 anos] no vai praticar. Mas poder praticar ato infracional anlogo a crime. Ele vai se submeter ao Estatuto da Criana e do Adolescente. Abrindo isso tudo voc ganharia todos os pontos da questo. Essa questo pode ser perguntada de vrias formas. J caiu na prova da magistratura: Paulo Werner recebeu de herana uma quantia e monta uma oficina mecnica. Pode Paulo Werner ser considerado empresrio regular? a mesma questo. O ponto foi falncia. O sujeito queria perguntar isso e ele vai perguntar s que sob forma de falncia. Redigir a parte mais fcil da prova. E no provo a redao telegrfica. A gente tem mania de escrever com efeito, todavia, nesse sentido, a jurisprudncia ptria se encaminha. Isso redao para prova especfica e no para o provo. No provo tem que economizar espao, seno no d mesmo. Nada de colocar: nos termos do artigo .... coloca o artigo entre parnteses. Em regra examinador no admite que passe da ltima linha. Ento comece a escrever mais esquerda e termine um pouquinho mais direita. A outra questo envolve ttulo que voc pode instruir requerimento de falncia: no contrato de abertura de crdito vinculado a contrato de conta-corrente subscrito por duas testemunhas pode instruir requerimento de falncia? E a nota promissria a ele vinculado? Leu duas vezes: contrato de abertura de crdito vinculado a conta corrente. Que contrato esse? o famoso cheque especial. Para instruir requerimento de falncia, voc precisa ter em mos um ttulo executivo. E um ttulo, para ser ttulo executivo, precisa, nos moldes do art. 586, CPC, ser certo, lquido e exigvel. Muito embora a lei diga ttulo lquido, certo e exigvel os processualistas falam que a orem certa certo, lquido e exigvel, mas no o ttulo que deve ter esses atributos, mas a obrigao porque: certeza quanto existncia da obrigao: depois a liquidez, o objeto da obrigao; e por ltimo a exigibilidade, so os chamados: na debeatur, quantum debeatur e quid debeatur. E o contrato de cheque especial ostenta essas caractersticas? Falta o qu? A liquidez. E voc sabe que tem que falar o que a? Por que falta liquidez? Falta o valor porque voc tem que verificar o extrato. E quem disse que falta liquidez? O Superior Tribunal de Justia, na smula 233. E l na smula 233 do seu cdigo voc j tem marcada a smula 247 que o que vai dizer que a cobrana se dar via processo de conhecimento pelo rito monitrio. E voc tambm tem a remio smula 258, STJ, no sentido de que a nota promissria vinculada ao contrato de cheque especial ilquida. Ento voc resolveu tudo com base nas smulas. Mas voc no acabou a questo, e a questo nova pode vir sob esse aspecto, voc tem que falar que para substituir esse problema aqui hoje existe a cdula de crdito bancrio. Voc sabe que ela surgiu com a Medida Provisria 1925/99, logo aps o enunciado 233 ter sido elaborado, e que hoje ela j est disposta na lei n 10.931/04. E se a questo vier hoje sob a gide da cdula de crdito bancrio? A liquidez da cdula de crdito bancrio se comprova com a planilha, do extrato. Se voc tiver uma cdula de crdito bancrio e com ela a planilha, ela ostenta a necessria liquidez ou no? Como voc sabe se um determinado papel ttulo executivo ou no? A lei o que vai dizer o que e o que no ttulo executivo. A lei resolveu que nota promissria ttulo. Se a lei decidir que ttulo emitido pelo CEPAD ttulo executivo ento ttulo emitido pelo CEPAD ttulo executivo. A ao na S.A., quando o sujeito subscreve as aes e no as integraliza, voc junta o certificado mais o aviso de chamada para o sujeito integralizar. Se ele no vier, isso se torna ttulo executivo. Por qu? Porque a lei diz que . S que a Lei 10.931/04, desde quando ainda era Medida Provisria diz que isso ttulo executivo, ento cdula de crdito bancrio ttulo executivo. E pode instruir requerimento de falncia. E a Nota Promissria vinculada? H algum problema em vincularmos Nota Promissria a algum contrato? O Superior Tribunal de Justia diz que a vinculao de Nota Promissria a contrato vlida. Tanto que no enunciado 258 diz que nota vinculada a contrato de abertura de crdito em conta-corrente no tem liquidez. Porque o contrato no tem liquidez? O STJ deu nfase vinculao. Admitiu a vinculao. Ento aqui est o pano de fundo. Agora s redigir. Pergunta de aluno: ento uma Nota Promissria vinculada tem idoneidade para instruir requerimento de falncia? Se vinculada a contrato antigo, no, porque o contrato antigo no tinha liquidez. Os Tribunais assim decidiam. Jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia. Mas hoje, uma nota [promissria] vinculada a um contrato tem validade? Sim. Pergunta de aluno: no entendi A Nota Promissria vinculada a contrato tem validade essa vinculao? Tem. Se ela era vinculada a um contrato de abertura de crdito em contrato de conta-corrente e esse contrato no tinha liquidez. o que diz o enunciado 253. Pergunta de aluno: mas isso pode [nota promissria em branco], no pode? Pode, desde que sm. 287, STJ, boa-f. Se voc v que esse ttulo aqui no pode alcanar liquidez porque os tribunais disseram que no pode, como que o banco pode preench-la unilateralmente [de boa-f] e
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conferi-la liquidez? Como pode lanar um valor e dizer que a nota autnoma? uma construo jurisprudencial, conforme smula 258, STJ. Pergunta de aluno: ento quer dizer que com Nota Promissria eu posso instruir requerimento de falncia, mas, se ela estiver atrelada a contrato de cheque especial, ela se torna ilquida e no pode instruir o requerimento de falncia, conforme smula 278, Superior Tribunal de Justia? Exatamente. Gente, o que a gente est fazendo aqui encaminhar a resposta, ao mximo. Isso concurso. Nem eu, se fosse fazer uma prova de Direito Empresarial, teria a pretenso de gabaritar. Prova prova. H vrios fatores. O que a gente coloca aqui prximo, prximo da questo cheia. por isso que a mdia do primeiro colocado no concurso 62. E o ltimo colocado tem mdia 50,5. tem que acertar metade e um pouquinho mais. No para se desesperar. Vamos ento a outra questo. E sobre ela falaremos um pouco mais rpido porque dela j falamos. Pergunta de aluno: nesse ttulo novo, cdula de crdito bancrio, ele pode ter garantia? E ele pode incidir sobre outro contrato, tipo alienao fiduciria em garantia? Sim. Ele pode ter garantia, inclusive garantia real. E pode ser vinculado a outro contrato que no abertura de crdito em conta-corrente. E para piorar, podem perguntar assim: cdula de crdito bancrio com garantia real pode instruir requerimento de falncia? Voc, para requerer a falncia, tem que demonstrar interesse de agir. Quando voc requer a falncia de algum, voc tem que afirmar que aquela pessoa est presumidamente insolvente. Como voc mostra que a pessoa est presumidamente insolvente? Mostrando que ela no pagou aquele ttulo. Ora, mas se aquele ttulo que voc est levando ao Judicirio para dizer que aquela pessoa est presumidamente insolvente tem lastro, tem garantia, voc tem como receber e falta interesse de agir. Ento s poder haver requerimento de falncia com base em ttulo com garantia real se a garantia for insuficiente por qualquer razo ou, em tese, se voc renunciar garantia. E essa a realidade: ningum renuncia a garantia na prtica. Vai renunciar para virar credor quirografrio? E como seria essa renncia? O STJ j firmou posicionamento de que a renncia tcita tem que estar prevista em lei e isso l no Direito das Obrigaes: se voc no fizer isso em tantos dias, entende-se como renncia. Fora isso, renncia tem que ser expressa. E por que algumas pessoas renunciavam garantia para requerer a falncia? Porque quer cobrar e receber logo. s para fins de cobrana. Se eu tenho um ttulo de dez mil reais, que um ttulo pequeno para quem tem um volume grande de negcio, ele tem um volume grande de negcio, ele no vai discutir a garantia por causa de dez mil reais. O volume dele de setenta milhes de reais. O que ele faz? Ele resolve apontar a espada afiada da falncia contra o pescoo do devedor, s que h o bice da garantia do crdito, falta interesse de agir. Mas ele pode renunciar expressamente e requerer a falncia. A questo que ns j tratamos a das duplicatas: duplicata vencida, protestada e no paga, referente a prestao de leasing. Podem requerer a falncia? Como voc vai abrir essa questo? Para requerer a falncia com base na impontualidade, e vai demonstrando conhecimento, a pessoa vai precisar de ttulo executivo que esteja protestado. Por qu? Na lei anterior a exigncia do ttulo estava no art. 1 e o do protesto estava no art. 10. A NLF mais tcnica nesse sentido porque ela une as exigncias num s artigo, o art. 94, I. E o art. 94, I, vai logo dizer que exige o ttulo e ele tem que estar protestado. Muito bem: voc j abriu a questo no prisma da falncia. E agora voc vai dizer se a duplicata que voc tem ttulo executivo. E ? , sim: art. 585, I, CPC. E ela pode instruir requerimento de falncia? Pode. Ela est protestada? Est. Ento o problema vai surgir no terceiro item: leasing. Qual a natureza jurdica do leasing? Um contrato complexo. No contrato de locao! Aqui comea o erro e comea a perder ponto. Mas se colocar: leasing, cujas parcelas tm natureza de locao, a j acertou. Como o leasing um contrato complexo, a vem o link para a duplicata. As prestao do contrato de leasing tem natureza de locao. O STJ admite no admite duplicata para lastrear locao porque a duplicata um ttulo causal, tem causa debendi especificada em lei para a sua emisso, quais sejam, compra-e-venda e prestao de servio, isto , locao no est aqui contemplada, logo locao no pode render ensejo emisso de duplicata. Ento essa duplicata no pode instruir requerimento de falncia. Mas h algum jeito de essa resposta ser positiva [essa duplicata sacada com base em prestao de leasing com natureza de locao]? Sim. Se essa duplicata tiver circulado surge a autonomia. E como que o portador da duplicata vai saber que ela baseada em prestao de leasing? Surgindo a autonomia, o ttulo vai se desvincular da causa debendi, salvo se constar do ttulo que ela est atrelada a determinada causa. H outra forma da resposta ser positiva: se voc disser que as duplicatas estiverem representando no as prestaes de natureza locatcia, mas representando o VRG. VRG diludo no contrato. Pode? Sim. Se a duplicata estiver representando o VRG, a causa debendi compatvel. Ou ainda se voc baseasse numa idia que est vencida: VRG diludo descaracteriza leasing, e caracteriza compra-e-venda a prazo. E a as prestaes no tero natureza locatcia, mas de compra-e-venda e a a duplicata idnea para requerer a falncia.
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Eu estou mostrando para vocs essa questo porque ela foi formulada pelo examinador pensando s na primeira resposta. Essas respostas que vocs elaboraram aqui surpreenderam ele porque ele nem tinha pensado nelas. A vantagem era que o examinador era o Paulo Penalva Santos, que entende da matria, e quando ele leu essas respostas, e eu at tinha comentado com ele que um aluno meu tinha respondido que o VRG diludo descaracterizaria o leasing e ele confirmou que tinha dado o ponto integral. E ele nem tinha pensado nisso quando formulou a questo. s vezes o aluno pensa demais. Mas se ele pensar pelo caminho certo, t valendo. A ltima questo da primeira leva foi do penltimo concurso e a j um fato, uma historinha. E quando assim, voc tem que entender o fato. Deixa de lado o batalho jurdico. Sociedade de fomento mercantil requer a falncia do faturizado com base em nota promissria formalmente vlida, vencida e levada a protesto, dada como garantia da solvncia dos ttulos negociados, que no ostentavam vcio de origem. Recebendo os autos para vistas antes da citao do requerido, como se posicionaria o Ministrio Pblico? O faturizador a sociedade de factoring. Faturizado quem entrega os ttulos. O faturizado no emite ttulos. Ele os transfere. Como a operao de factoring? Pensem assim: quando voc vai loja e emite aqueles dez chequinhos para frente, se voc for l no dia seguinte e levar o dinheiro os cheques j no esto mais l. Esta tudo na factoring. O faturizador paga loja certa quantia, com desgio. o chamado endosso sem garantia. Ento o que aconteceu? Ela [faturizado] endossou os cheques ao faturizador. O faturizador est pedindo a falncia do faturizado com base em nota promissria vencida, protestada e no paga dada como garantia da solvncia do faturizado pelos ttulos negociados, que no ostentavam vcio de origem. Na hora que o faturizado foi entregar os ttulos, o faturizador exigiu a promissria, j que o faturizador no pode cobrar os ttulos diretamente do faturizado [porque o endosso sem garantia]. Certamente o que aconteceu foi que o faturizado no conseguiu receber aquele ttulo, pegou a promissria e veio cobrar o seu prejuzo. A, antes de citado o requerido, os autos vo ao Ministrio Pblico para opinar. Com certeza o examinador atribuiu ponto a esse filigrana da questo: como, antes da citao, os autos vo ao Ministrio Pblico? Os autos no podem ser remetidos ao Ministrio Pblico antes da citao do requerido: artigo 83, CPC. Agora, o batalho jurdico entra em cena, porque j entendidos os fatos. Os autos no deveriam ser remetidos ao Ministrio Pblico. E quanto ao ponto modal da questo: a nota promissria aqui no autnoma? No. Ela est vinculada ao contrato de factoring. E o contrato de factoring na sua essncia a no garantia pelo pagamento porque aqui estamos diante de endosso sem garantia, no pode a nota promissria estar vinculada a algo que, na sua essncia, no est atrelado a garantia. Ela est viciada. A questo era essa. Ela est atrelada a reao jurdica adjacente, h vcio na sua emisso. Essa questo poderia ser mais difcil: o faturizador endossou a nota promissria a D e D quem est pedindo a falncia do faturizado. Autonomia salvo exceo pessoal: seja na relao inicial ou em relao de permeio. Pode circular. Quando no circula, no h que se falar em autonomia, mas as relaes pessoais, seja a inicial, seja as de permeio, elas admitem exceo pessoal. Neste caso, quem requer a falncia do faturizado e o faturizado no tem relao pessoal. Mas o que poderia ser alegado pelo faturizado nesse requerimento de falncia? A nica coisa que ele pode alegar m-f, e m-f s se mede no caso concreto. Verificar se h alguma meno da vinculao ao contrato de factoring na nota promissria, se h vinculao entre o faturizador endossante de quem requer a falncia, se eles fazem parte do mesmo grupo societrio, se eles so parentes. Pergunta de aluno: e isso caracteriza m-f? Poderia comear a pensar em m-f. Pergunta de aluno: e quem apreciaria essa alegao? O prprio juzo falimentar, em embargos do executado, que processo de natureza cognitiva. E na primeira fase da falncia, h uma flagrante natureza cognitiva: voc pode produzir qualquer tipo de prova. Pode at ter audincia se for o caso. Pergunta de aluno: e se o endossatrio fosse habilitar esse ttulo na falncia do faturizado? Primeiro, o administrador canalizou na habilitao e esse credor diverge e o administrador mantm: no, voc no credor. A ele vai se habilitar. E nessa habilitao que haver a cognio: audincia, percia e tudo o mais ser tratado ali. E a que tem que ter o maior cuidado. Tem gente que diz que faturizador no pode pedir a falncia de faturizado. E a traou uma regra. E no bem isso. O que se diz que com base nesse ttulo, vinculado relao de factoring, o faturizador no poder requerer a falncia do faturizado. Como o faturizador pode requerer a falncia ao faturizado? Com base em outra relao que eles tenham que no seja essa especificao. Neste caso, que a grande maioria dos casos, a falncia no poder ser postulada. S que voc no pode generalizar. NOTA: Waldrio Bulgarelli, entre outros, de forma minoritria, ao argumento de que o factoring um contrato atpico, afirma que no necessariamente via endosso sem garantia que os ttulos se transferem ao faturizador. A clusula referente garantia deve ser estipulada de comum acordo entre as partes. Se houver garantia, tal nota promissria seria idnea a instruir requerimento de falncia do faturizado pelo faturizador.
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Pergunta de aluno: inaudvel Igualzinho. endosso normal. O endosso sem garantia um endosso normal, no se transforma em cesso civil de crdito. Tem todas as caractersticas cambirias. No confundam endosso sem garantia com endosso pstumo ou tardio. O que cesso civil clusula no ordem. Quando h transferncia com clusula no ordem o ttulo se transfere normalmente, s que essa transferncia ser a ttulo de cesso. Vamos a uma outra questo. Ela est superada, mas vou mostrar para vocs como se pode dar um floreio enorme a uma questo muito simples. Uma execuo proposta por A contra B. B foi citado na execuo. No pagou nem nomeou bens penhora. A ento requer a falncia de B (art. 2, Lei de Falncias/45, art. 94, II, NLF). Requer B o depsito elisivo da quantia. possvel? O depsito elisivo sempre em dinheiro, englobando o principal, juros, correo monetria, honorrios advocatcios, custas processuais. Estava no enunciado 129, STJ e agora est no art. 98, pargrafo nico, NLF. Muito embora essa falncia seja com base em ato de falncia. A jurisprudncia admitia depsito elisivo nesse caso, e agora isso est na NLF. Outra questo interessante caiu no provo da magistratura. Depois de decretada a falncia contra sociedade comercial, possvel prosseguir execuo cambial proposta contra a mesma e seus scios avalistas. Fato: falncia decretada. Existia uma execuo cambial, que uma ao em que se busca a satisfao de uma obrigao cambiria: s que existem scios avalistas. E esta execuo foi movida em face da sociedade e dos avalistas. Quando h falncia, qual o efeito sobre as aes em curso? Se a ao for de execuo, deve-se suspender porque se h execuo porque o exeqente credor e credor se submete ao juzo universal e ao princpio da par conditio creditorum. Ento deve se habilitar na falncia por isso a execuo se suspende. J, e a se voc quiser, voc pode traar a exceo: a execuo fiscal no se suspende com o advento da quebra at a realizao da hasta. Realizada a hasta, o produto se encaminha para o juzo falimentar e o Fisco deve se apresentar. No diga se habilitar, na forma dos arts. 186 e 187, CTN. Essa interpretao foi dada pela Corte Especial do STJ. A execuo suspende. E as aes de conhecimento? Elas no se suspendem, sem excees. Mas importante mencionar que elas continuam a tramitar no juzo de origem. Enquanto ao de conhecimento, o juzo universal no exerce vis attrativa. Somente as aes de conhecimento intentadas aps a quebra tero como juzo natural o falimentar: art. 6, 1. Visto isso ento, voc vai concluir que a ao cambial ter seguimento em relao aos scios avalistas, no em razo de eles serem scios, mas pelo fato de serem avalistas. O aval autnomo. Eles devero adimplir a obrigao e depois comunicar que o credor, na hiptese de ele tambm ter se habilitado, j foi satisfeito. Os scios avalistas, que pagaram, tero direito de se ressarcir do avalizado, agora falido, via habilitao na falncia. Qual a natureza do crdito deles? Lembre-se que na Nova Lei de Falncias, quando dito do scio credor, o scio credor credor subordinado, est l embaixo, no art. 83. Toda vez que o scio for credor da massa falida, ele estar abaixo do quirografrio. Ele receber por ltimo. Penltima prova especfica: decretada a falncia de uma sociedade limitada, requer o INSS a habilitao de crdito comprovadamente descontado dos empregados e no recolhido Previdncia Social. Para tanto, junta cpia autenticada de certides dbito de dvida ativa. Concomitantemente, fazendo uso das certides originais, promove o INSS execuo contra o scio gerente e os demais scios da falida pelo fato de no possuir esta valores ou bens suficientes para o pagamento do dbito previdencirio. Defendem-se os scios alegando tratar-se de dbitos da falida e no seus, conforme se constata das CDAs. Essa complexa. Voc tem a dois itens que foram camuflados, duas situaes bem prticas, que acontecem todos os dias. Houve a falncia de uma sociedade. O INSS se habilita como credor porque quantias comprovadamente descontadas dos empregados no foram repassadas. O INSS promove habilitao do seu crdito. O segundo ponto: o INSS executa os scios, concomitantemente. Uma questo extensa. O primeiro ponto a enfrentar que o INSS no deveria promover a habilitao mas a restituio do crdito, j que comprovadamente descontado do empregado. O segundo ponto: a legitimidade dos scios. Na verdade, o devedor a sociedade falida e h que se considerar a personalidade jurdica. a sociedade quem deve, no os scios. O Fisco argumenta insuficincia patrimonial. Como a sociedade no tem patrimnio, quem deve pagar o scio ou scios. Insuficincia patrimonial causa para alcance dos scios. Voc pode dizer: depende da sociedade. Se se tratasse de sociedade em nome coletivo, em comandita simples, poderamos dizer que o(s) scio(s) teria(m) de pagar. Mas aqui trata-se de uma ltda., logo no se pode alcanar os scios. No Brasil, suficincia patrimonial no causa de desconsiderao porque adotamos a Teoria Maior. Mas aqui no se trata de desconsiderao. Quando o Fisco alcana o scio, ns estamos falando de artigo 135, CTN: responsabilidade tributria do administrador e dos scios. E neste caso eles podem ser alcanados ou no? Como est dito que est comprovado que foi feito o desconto e que no houve o repasse, est configurada no s a responsabilidade como tambm o crime fiscal de apropriao indbita. Ento neste caso aplica-se o art. 135 porque houve crime fiscal de apropriao indbita. Se houve esse crime fiscal voc tem que alcanar os prprios scios. Na ltda, o auto de infrao alcana todos os scios da ltda porque so poucos scios e normalmente todos eles tm cincia e, na medida do possvel so condutores. claro que se voc identifica que um determinado scio meramente investidor, scio participativo, que ele no contribuiu para o ato, que ele no participou, a, claro, ele no ser alcanado. S deve ser alcanado aquele que efetivamente contribuiu para a prtica do ato de alguma forma.
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Pergunta de aluno: e caso seja desrespeitado um parcelamento? Saiu, acho que ontem, no Valor Econmico uma matria dizendo isso e o que est sendo debatido a pela Schincariol, essas operaes porque voc tem o abrandamento dos ilcitos fiscais. Praticamente ningum condenado, no nem mesmo denunciado porque o sujeito vai e paga o tributo, satisfaz a obrigao tributria. E como ele no tem o dinheiro, ele obtm um parcelamento. E obtendo o parcelamento ele no pagou mas a obrigao est suspensa, parceladamente, e a o sujeito tem que ser solto, como o cara da Schincariol est sendo solto, e os demais esto sendo soltos. Todas elas agem assim, so devedoras tributrias por substituio, obtm parcelamento. Est sendo visto a no pas, um grande momento em que esto jogando para o povo, o clamor popular, o que um absurdo. Voc no pode deflagrar uma ao assim, e tirar fotos da pessoa de cueca, acordando, mandado judicial no d autorizao para isso no. D autorizao para ir l e prender. E at usar fora, se necessrio, se for o caso. Mas no d autorizao para algemar o cara e colocar ele de frente para ser fotografado. Isso abuso. Antigamente, quando o Ministrio Pblico Federal fazia isso, todo mundo descia a lenha. Agora com a Polcia Federal tem uma galera aplaudindo, achando o mximo. E no . Eles entram na sua casa, fazem isso e depois pedem desculpas. E a sua imagem foi por gua abaixo. Capa de jornal, voc de ceroulas de bolinha azul. O resto da vida voc ser o cueco azul. Nunca mais vo deixar de pensar isso. Pergunta de aluno: mas se h parcelamento, o IINSS no pode requerer falncia? Mas aqui nesse caso, o INSS no requereu a falncia. Ela j estava decretada. Pergunta de aluno: ele [INSS] teve que requerer a desconsiderao da personalidade para atingir a pessoa dos scios? No. Aqui no caso de desconsiderao. Aqui responsabilidade tributria. O estudo da desconsiderao est avanando muito para chegarmos a concluso que a desconsiderao excepcionalssima porque voc tem instrumentos que tero a mesma conseqncia da desconsiderao. Por exemplo, art. 135, CTN. Isso no desconsiderao, apesar de colocar a mo no bolso do scio. Mas no desconsiderao e tem um instrumento de responsabilidade tributria. A responsabilidade do administrador: arts. 1.015 e 1.016, NCC. Bota a mo no bolso do sujeito sem ser desconsiderao, art. 158, Lei 6404/76: responsabilidade do administrador e do diretor. Bota a mo no bolso do sujeito e tambm no desconsiderao. Ento a desconsiderao vem sendo interpretada hoje como a exceo da exceo. Pergunta de aluno: o INSS pode promover execuo fiscal contra o scio s com base nas CDAs da sociedade? Sim. o que ele faz. Pergunta de aluno: sem estar [a CDA] no nome do scio? Logo no captulo da inicial ele explica porqu est fazendo isso; com base no art. 135, CTN. o mesmo que aconteceu durante muito tempo com a desconsiderao, e que foi muito debatido. Eu tenho um ttulo cujo devedor Motores Avanados Ltda. Eu ingresso em juzo e o ru no Motores Avanados Ltda, mas os scios. E sempre houve discusso no STJ sobre o que se chama de desconsiderao direta e a incidental. Desconsiderao direta: como que eu vou desconsiderar se o contrato no traduz nenhuma relao direta com a pessoa dos scios? Eu precisaria, defendiam alguns, de um processo prprio s para a desconsiderao, para s depois, ento, com a sentena, a sim eu processa-los. Mas isso foi afastado. O STJ afastou logo dizendo que basta que isso fosse analisado em um captulo da sentena. E isso sempre alegado em defesa como falta de legitimidade passiva. E no momento de sanear o processo, que seria o momento do art. 331, CPC, l na audincia preliminar, nesse momento voc deveria falar da legitimidade passiva. Mas uma das hipteses famosas em que a preliminar somente ser analisada quando da anlise do mrito. No vai falar que a preliminar se confunde com o mrito, no. Se preliminar se confundisse com mrito seria mrito, e no preliminar. A hiptese de anlise junto com o mrito. Isso porque voc s vai excluir um [o scio] se for condenar o outro [a sociedade]. No pode ser antes sob pena de estar quase pr-julgando a demanda. Ento na prpria inicial da execuo fiscal voc vai explicar isso. E no s isso como incidental tambm. Voc pode descobrir isso no curso da execuo fiscal. Ele [INSS] executa a sociedade e no meio da execuo ele verifica que houve condenao [por crime tributrio] na esfera federal e a, incidentalmente, pede a desconsiderao. Isso tambm possvel. Pergunta de aluno: numa execuo comum no fiscal a desconsiderao pode ser incidental? Perfeitamente. Hoje, tranqilamente. Essa questo est bastante sedimentada no Supremo Tribunal de Justia. Eu escrevi um artigo s desconsiderao [est no livro da EMERJ] e est num site no sei qual. Pode ser o jus navigandi, no site da Amperj tambm tem. um artigo sobre desconsiderao em que eu coloquei vrios julgados do STJ mostrando que ele admite tranqilamente, desde que respeitando o contraditrio. Qual a classificao dos debenturista no Quadro Geral de Credores? Depende da espcie de debnture. Quantas so as espcies de debnture? Vamos l na Lei 6404 acha o art. 58: debnture com garantia real, debnture com garantia flutuante, debnture sem garantia, debnture subordinada. Ento debnture com garantia real: credor com garantia real; debnture com garantia flutuante,
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credor com privilgio geral, conforme artigo 58, 1; debnture sem garantia, credor quirografrio; debnture subordinada, credor subquirografrio. Pronto. Est resolvido o problema. Foi outra questo campe em branco. Faclima de ser corrigida. Questo da magistratura: quem pode ser sujeito ativo na ao revocatria? Questo faclima. Estava na lei: quem era o sndico, nos trinta primeiros dias; depois o sndico e o credor, concomitantemente, nos onze meses seguintes. Hoje, so trs anos. Quem tem legitimidade o administrador, os credores e o Ministrio Pblico, art. 132. E se no propuser dentro do perodo legal? Decai do direito? Decai. H decadncia do direito de propor a ao revocatria. H uma questo interessante: na LF/45, a ao revocatria deveria ser proposta em um ano a contar de quando a falncia deveria ser terminada, que era o segundo relatrio do sndico. O segundo relatrio era a parte final da segunda fase, sendo que na terceira fase amos s pagar. O sndico s vezes, deliberadamente, no confeccionava o segundo relatrio. E no confeccionando o segundo relatrio quando comeava a correr o prazo de um ano? E esse foi um enfrentamento incisivo do STJ. Se for por desdia, se o momento prprio para o segundo relatrio foi aquele e no foi elaborado o segundo relatrio, ali se inicia o prazo de um ano. E a decadncia haveria. Ento: era para elaborar o segundo relatrio e no elaborou? Ento comea a contar o prazo mesmo assim, hoje isso est superado porque o termo inicial, conforme o art. 132, NLF, a sentena de quebra. Por ltimo, questo do ltimo provo: admissvel habilitao de crdito na falncia representada por duplicatas protestadas sem aceite e sem comprovante de entrega de mercadoria? Habilitar pode porque para habilitar no precisa de ttulo executivo. O que no pode requerer falncia. Porque para requerer a falncia precisa de ttulo executivo. Na habilitao no porque na habilitao voc pode comprovar e demonstrar o seu crdito. Falamos disso na ltima aula. Pergunta de aluno: fiquei com uma dvida de uma questo que voc j respondeu. a da ltima especfica do Ministrio Pblico da incorporao imobiliria. Voc respondeu com base na smula 307, STJ. Virada da Fita ... na aula voc at respondeu com base na smula 307, STJ, e como voc no leu o enunciado, eu at achei que voc tava falando sobre outra coisa. Mas quando eu ouvi a fita, eu fiquei confusa. Olha, deve ter ficado alguma coisa truncada. Aquela questo era o seguinte. Era o caso ENCOL. Pergunta de aluno: inaudvel: tem outra coisa tambm. A gente foi ver depois da prova que nos artigos sobre patrimnio de afetao, s que o patrimnio de afetao tem que ser expressamente constitudo no memorial de incorporao e isso tambm no teve na questo. E o Penalva Santos, no livro de obrigaes e contratos dele, ele responde com base no art. 43 da Lei de Incorporaes, que a maioria dos scios pode pedir o prosseguimento e foi isso que aconteceu com a ENCOL. S que eu no entendi, porque eu respondi com base nesse dispositivo e tirei zero na questo. Ento eu no sei qual a resposta. A resposta do examinador essa. Aquele ali o caso da ENCOL, aquilo ali foi feito na marra, porque no existia a Lei 10.941/04. Foi vendido e no foi legal. As pessoas tomaram o empreendimento e construram. A veio a Medida Provisria 2222/02, que modificou a tal Lei 4591/64 criando o chamado patrimnio de afetao, mas para frente e a Lei 10941 vem e diz que o patrimnio de afetao ser criado e disposto no memorial de construo, levado a registro de imveis. No toda e qualquer incorporao que acarretar patrimnio de afetao. E ali voc tinha tambm que falar do art. 43 e da continuidade do contrato. Analisar a viabilidade. Tinha que tratar da afetao e da questo referente ao crdito, se era quirografrio ou no. Pergunta de aluno: inaudvel: que na Lei de Incorporaes, no art. 43, 1 ou 2, diz que se a maioria dos scios no puder continuar, eles vo ser classificados como credores privilegiados. E esse dispositivo sempre existiu, desde o Caio Mrio. Enfim, eu respondi com base nesse artigo. . Mas a resposta era essa, era a resposta do examinador. Ele queria que respondesse com base no patrimnio de afetao e falasse sobre essa evoluo. Pergunta de aluno: inaudvel: mesmo que ele no tivesse mencionado isso expressamente na questo? voc tinha que ventilar essa possibilidade.
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CEPAD 2005 Nova Lei de Falncias Mrcio Guimares 8 aula - 07 de julho de 2005
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Recuperao Judicial Ns, at aqui, falamos sobre falncia, sistema de falncia. importante a gente ressaltar que a lei, quando comeamos a tratar da lei, ns vimos que ela comea com disposies preliminares. Depois, disposies comuns recuperao judicial e falncia. Ento, muita coisa que a gente falou aqui, sobre as disposies comuns. Claro: disposies comuns valem tanto para a falncia quanto para a recuperao judicial. Se voc for folheando, voc vai ver que falamos sobre o juzo de atrao, a fora atrativa, ns falamos sobre a verificao e habilitao de crditos, vimos como isso se dava e isso tambm tem cabimento para a recuperao, falamos sobre administrador judicial, Comit de Credores, toda a estrutura da Assemblia Geral de Credores. Tudo isso a cabe tanto para falncia quanto para recuperao. Ento vamos caminhar para o art. 47 porque o art. 47, sim, vai abrir a recuperao judicial. Recuperao judicial o outro lado, o material ainda no chegou da grfica. Eu mandei ontem; hoje tarde ele deve estar chegando. A recuperao, voltando um pouco ao incio da nossa conversa, quando voc for falar de recuperao, voc sempre ter em mente, voc sempre deve carregar uma viso econmica, uma viso financeira e viso social. Lembrem l do incio quando eu disse que a pessoa que est indo mal das pernas, se essa pessoa for cara ao Estado ela poder se valer de dois mecanismos. Ter sua disposio o sistema de insolvncia empresarial. Insolvncia Empresarial esta pessoa estar insolvente, no estar bem. Ento ela poder: fim de linha para voc. Ponto final. Acabou com voc. Falncia, ou ento, reerguimento, recuperao. Na lei anterior tambm era assim, s que o mecanismo era a concordata. E por que a concordata no serviu para nada? Por que h bem pouco tempo a concordata no se prestava a nada? Essa uma pergunta quase que obrigatria em uma prova oral. Hoje tem a recuperao. No h mais a concordata. Por que a concordata no permaneceu? Por que surgiu a recuperao? A recuperao para melhor, ela vai recuperar efetivamente. Por que a concordata no recuperava? Se voc tivesse lido sobre concordata, a parte introdutria da concordata ia se manter igualzinho a isso aqui [a recuperao]. Voc s trocaria concordatrio e em concordata para em recuperao e devedor. A idia toda a mesma. O remdio, o antdoto, que no estava bom. Por que no estava bom? Por que no se prestava a recuperar? Ns vimos as classes de credores. Em ltimo lugar vinham os subordinados. Em penltimo, os quirografrios. A concordata alcanava, pelo art. 147, apenas os quirografrios. Ento era o seguinte: imaginem algum com fome, com sede, com frio, doente, cado ao cho. A voc diz: eu vou te ajudar a sair dessa. A voc paga um cafezinho puro para ela. No nem pingado, no nem com leite. Um cafezinho puro vai ajudar essa pessoa? Assim era a concordata. Voc tinha o credor fiscal em cima de voc. O credor trabalhista, o credor com garantia real, o com privilgio geral, o com privilgio especial. Todo o mundo. A tinha unzinho, o quirografrio, o ltimo, e para ele voc dizia: deixa esse comigo. E o resto? Ah, o resto contigo. Ou seja, voc deixava todos os outros credores livres para o massacre. Todos os outros credores podiam partir para cima do devedor. Portanto, meus amigos, a concordata, por s alcanar os quirografrios, no servia para mais nada. Apenas o quirografrio no adianta. A recuperao vem de que forma? Para alcanar todos os credores. Se voc est com fome, com frio, com sede, doente, ento eu tenho que te dar comida, agasalho, bebida e remdio. A recuperao alcana todos os credores e visa a sua reestruturao. No deixemos de lado a idia de que todos sofrem. Na recuperao e na falncia ns estamos dentro do sistema de insolvncia empresarial, ento todos vo sofrer. O devedor, os credores, a coletividade. Todos vo sofrer. S que a idia : sofrer o mnimo possvel e alcanar o maior nvel de xito possvel em razo da funo social da empresa. Vamos ao art. 47: A recuperao judicial tem como objetivo viabilizar a superao da situao de crise econmico-financeira do devedor, a fim de permitir a manuteno da fonte produtora, do emprego dos trabalhadores e dos interesses dos credores, promovendo, assim, a preservao da empresa, sua funo social e o estmulo atividade econmica. Aqui est o dispositivo norteador da recuperao. Faam remisso ao art. 75 porque o art. 75 l no caput referente falncia que traduzir a mesma idia. O objetivo ento esse: funo social da empresa, no deixar os credores sofrerem muito, no deixar a coletividade sofrer. Quanto a isso no muda nada em relao falncia, a mesma idia. Voc s tem que ter como norte o art. 47. Quais sero os requisitos da recuperao? Primeiro: requisito subjetivo: quem pode se valer da recuperao? Voltamos ao que, quanto falncia, j havamos falado: art. 1, Nova Lei de Falncias. Ento no art. 48, quando se afirma quem pode requerer a recuperao o devedor, voc puxa uma seta para o art. 1 porque o art. 1 quem vai dizer quem vai poder pugnar pela recuperao: empresrio e sociedade empresria. Tem que ser empresrio ou sociedade empresria. Neste ponto, a mesma coisa, igualzinho, no muda nada em relao falncia. Ento aqui, se o sujeito quiser, e cair o ponto: recuperao judicial, ele quer perguntar Novo Cdigo Civil e teoria da empresa, ele pode. Aqui ele pode perguntar o que ele quiser. E pergunta se sociedade de arquitetos pode requerer recuperao. A sociedade de mdicos, a cooperativa. Tudo aquilo que a gente sabe sobre teoria da empresa pode aqui ser perguntado. S que a diferena em relao falncia qual ser? Na falncia, voc tem que ser empresrio ou sociedade empresria. E na recuperao tambm. Qual a diferena? H um requisito a mais na recuperao alm do
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tempo da atividade? O mais importante, e desde o sistema anterior isso sempre foi muito marcante, a regularidade. A sociedade empresria e o empresrio [individual] irregulares podem ir a falncia sim, mas no podem se valer de recuperao. Isso est disposto no art. 48 quando diz regularmente. E a no art. 48 quando diz regularmente, voc vai puxar uma sete e vai colocar art. 51, V, NLF. Porque o art. 51, sobre os requisitos da petio inicial, quem vai dizer que a certido de regularidade do devedor dever ser juntada com a inicial do requerimento de recuperao. Pode, e esse o assunto do momento, o Banco Santos pugnar por recuperao judicial? Instituio financeira, consrcio, previdncia complementar, plano de sade, seguradoras, todas aquelas que tm mecanismo prprio de liquidao em regime especial poderiam [postular recuperao]? Vamos ao art. 2. O art. 2, II, diz que no. Mas voc tem que ir ao art. 197, em que h a ressalva: enquanto no houver lei especfica, esta lei aplica-se subsidiariamente a todas essas pessoas de que acabamos de falar. Ento a discusso que temos de enfrentar : como compatibilizar o art. 2, II, com o art. 197 (que voc j fez a remio). aplicvel a lei [Nova Lei de Falncias] ou no. Vamos primeiro em relao falncia, que parece mais clara a questo. Ns sabemos que o Banco Santos est em liquidao extra-judicial. L na liquidao extra-judicial, na Lei 6024/74, no curso da liquidao, existe um momento em que o liquidante, nomeado pelo Banco Central, ele obrigado a pedir a auto-falncia da instituio liquidanda, quando o ativo no fizer frente a cinqenta por cento do passivo quirografrio. Ento, se voc se deparar com um passivo quirografrio e o ativo no faz frente a cinqenta por cento, aqui o liquidante obrigado pela Lei 6024/74, art.21, a pedir a auto-falncia da instituio. Estar ele impedido de requerer a autofalncia com base no artigo 2 ou no? Isso me pareceu, e estou trazendo aqui uma questo que j passamos porque isso est ganhando uma proporo enorme. As pessoas, s vezes, vo sem qualquer tipo de ressalva ouvir algo. Voc sempre vai l, com uma postura de ouvir, mas sempre com o p no cho. Eu j tenho uma bagagem jurdica. Eu j posso interpretar isso. Eu cheguei em um evento em So Paulo e estavam catequizados de que o Banco Santos no poderia pedir a auto-falncia porque o art. 2 veda. Ora, e me parece exatamente o contrrio. Me parece que a lei se aplica j que o art. 197 diz que enquanto no houver lei especial para o artigo 2, II, para essas pessoas, aplicar-se- a falncia. O que o legislador pretendeu aqui foi se for uma falncia ou uma recuperao de uma dessas pessoas aqui, eu elaborarei uma lei especial para elas porque elas so diferentes. H mecanismos diferenciados. Mas h vozes muito altas que dizem que no tem aplicabilidade. Claro que tudo tem uma razo de ser, um contedo por trs. H algumas pessoas que assim esto dizendo, so os advogados do Banco Santos, so pessoas interessadas, ligadas prpria questo. E que tambm so professores conhecidos. E a acabam disseminando essa idia. Mas me parece isso aqui de uma clareza solar. claro que voc vai poder aplicar. Mas e a recuperao? No, porque a falncia uma questo mais simples. Aqui no meio [o liquidante nomeado pelo BACEN] vai ter que pedir. E o plano de recuperao possvel? Pode, por exemplo, o liquidante do Banco Santos apresentar um plano de recuperao ao invs de requerer a falncia? Manifestao de aluno: se o BACEN autorizar, eu no vejo problema ... Mas o Banco Central pode autorizar sem previso n Lei 6024/74? Aplicando a Lei 11.101/05 subsidiariamente? A questo : o art. 21, ele fecha e diz: s poder haver falncia, e s pode requerer falncia, ou ele abre a possibilidade de voc apresentar um plano de recuperao? Dentro de toda a tica, de todo o novo sistema de insolvncia empresarial, ns estamos falando de algum que muito importante para a economia. Ns estamos falando de algum que responsvel pelo desenvolvimento do pas. Hoje o que gera a economia so as instituies financeiras. So elas as gestoras, o dinheiro est l. Elas so as responsveis diretas. Ns estamos vendo agora a at pelas eleies dos candidatos. At os candidatos so eleitos em razo delas. Ento elas tm um poder, uma influncia, muito maior. E uma realidade. Est na hora de agente parar com a hipocrisia, eu sempre falei, quanto custa ser vereador? R$ 600 mil. E deputado estadual? R$ 1.500.000,00. E deputado federal? R$ 2 milhes. Custa. Nem adianta tentar por menos. No se amole porque voc no ser eleito. E depois como que voc vai prestar contas para o promotor eleitoral? A prestao de contas de um vereador de R$ 30mil. O resto ele arrecadou na campanha. A propaganda de um deputado estadual custa no mximo R$ 200 mil, R$150 mil declarados. E quanto custa o menino de rua, para panfletar? Ele cobra R$ 30,00 por dia. Quantos tem na rua, panfletando, por dia? Ento, uma realidade. E diante de toda essa realidade ns sabemos que aqui est o desenvolvimento, a mola propulsora do desenvolvimento econmico, como que eu vou dizer que no cabe recuperao? Ah, porque a Lei 6024 fecha na falncia. A Lei 6024 no parece fechar na falncia porque ela no fecha na falncia. Ela s diz: nesse momento, se esse for o fato, o liquidante dever requerer a falncia. Da mesma forma que no dia-a-dia, se eu estiver devendo mais que 40 salrios-mnimos, eu devo pedir a minha auto-falncia. Agora isso no quer dizer que eu estou impedido de recuperao, ao invs da falncia. Nesse momento, ento, ou at mesmo antes, poder o liquidante intentar um plano de recuperao. A grande verdade que isso vai acontecer porque existe um rgo regulador que vai autorizar todos os atos do liquidante e dificilmente um plano de recuperao ser apresentado por uma instituio financeira. Muito difcil de acontecer porque, primeiro, o BACEN sabe, e o prprio banco que estiver em liquidao sabe: se o Banco Santos abrir as portas hoje ningum pisa l dentro, ningum faz mais nada com ele, ento vai ser uma questo quase impossvel de acontecer. Mas nada impede que se chegue o Ita, o Bradesco e diga: Banco Santos, vem c. Voc tem uma carteira de clientes. Me interessa essa carteira. Voc tem agncias. Me interessam essas agncias. Voc tem uns emprstimos em andamento que me interessam. Vamos elaborar um
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plano de recuperao? Eu entro com tanto, voc paga o que deve, alguns vo sofrer, todo mundo sofre, eu assumo isso, levo adiante, voc est construindo quatro prdios, eu construo esses prdios pela Bradesco Imobiliria, seja l o que for, e toco para frente. E isso no est dentro do objetivo da lei? Ento como que eu vou dizer que a lei veda isso? Ento toda a interpretao deve ser no sentido do interesse social, funo social da empresa. Pode a instituio fim se valer do plano de recuperao judicial? Poderia, por essa razo. O que vai derrubar tudo o que falamos o art. 198. O art. 198 vai ruir todo o nosso raciocnio. O que diz o art. 198? OS devedores proibidos de requerer concordata nos termos da legislao especfica em vigor na data da publicao desta Lei ficam proibidos de requerer recuperao judicial ou extrajudicial nos termos desta Lei. O art. 198 ps por terra tudo o que ns dizamos. O art. 198 diz que aqueles que no podiam pedir concordata no podem pedir recuperao. E a estavam todas essas pessoas, como as instituies financeiras, companhias seguradoras, de previdncia privada e tantas outras. Ora, ento por que voc falou aquilo tudo? S para confundir a gente? No, eu falei porque tudo o que eu falei j estava sendo ventilado e seria levado ao conhecimento do Judicirio para a Transbrasil. A Transbrasil no pode, como nenhuma companhia area podia, pedir concordata. E j se estava desenvolvendo um estudo aprofundado, sob o ponto de vista constitucional, desta vedao do Cdigo Brasileiro de Aeronutica. Ento j estava sendo levantada a inconstitucionalidade desse dispositivo com base no princpio da funo social da empresa, que no se coadunava com aquele dispositivo. E aqui a mesma idia se ventilada no art. 198. Por que o artigo 198 vai vedar a recuperao por determinadas atividades? Ora, imaginem atividades que esto intimamente atreladas ao dia-a-dia da gente? Seguros. Seguro de vida. Banco. O dinheiro esta no banco, se o banco fechar, j era. Plano de Sade, etc. so coisas ligadas a todas as pessoas. Como voc vai dizer que no haver possibilidade de recuperao? O art. 198 diz que no haver possibilidade de recuperao. E essa talvez tenha sido a base desse artigo que voc leu. Ento o art. 198 veda a recuperao para as pessoas do art. 2. E no art. 2 voc j tem a remio ao art. 197 e ao art. 198. O art. 198 veda [a recuperao] e o que voc vai fazer suscitar a inconstitucionalidade do dispositivo. Como a Varig se valeu do plano de recuperao se a Transbrasil, tambm companhia area no pde? U, a Transbrasil no pde, a Varig tambm no poderia. Ns temos o chamado artigo Varig. O artigo-Varig o art. 199. Temos o artigo-Encol, que ns j vimos... esse [o artigo 199] o artigo-Varig. Ele surgiu para a Varig. O lobby, todo o trabalho foi feito no final da tramitao do projeto de lei para que as companhias. Areas pudessem se valer da recuperao. E a Varig, ento, pelo art. 199, companhia area, esse aqui o prprio Cdigo de Aeronutica, Lei 7565/86, a Varig, ento, pde se valer da recuperao, j foi seguida agora pela Vasp. A Vasp tambm j pediu a sua recuperao em So Paulo. Pergunta de aluno: e a Parmalat? A Parmalat tambm. A Parmalat daqui est bem. A Parmalat do Brasil passou por um momento de crise que j foi estancado de forma bastante eficaz e aqui ela adotou uma estratgia empresarial que a seguinte: ela comeou a comprar todas as grandes produtoras de laticnios, ento ela controla a Batavo, a Leco, vrias produtoras de iogurte, queijo, aquela coisa toda. Todas saudveis. As que esto abaixo dela esto extremamente saudveis. E ela, Parmalat, estava mal porque a italiana estava mal. E o que eles fizeram? Estancaram o problema l imediatamente. E hoje , at, o que a nova era talvez, quem sabe um dia, ns consigamos isso: voc tem um problema? Tenho. Chegou, est aqui o problema. boa-f objetiva. Voc desviou dinheiro? Desviou, quanto foi? R$ 46 milhes. Voc tem R$ 46 milhes para devolver, mais o prejuzo, que totaliza R$ 60 milhes? Tenho. Ento, devolve os R$ 60 milhes, eu coloco seu nome no Cartrio de Interdies e Tutelas, voc nunca mais vai poder administrar nada e acabou o processo para voc. Est bom assim? Foi assim o acordo que fizeram com um executivo americano com o Ministrio Pblico de l. Os promotores de Nova York fizeram esse acordo com ele. E est bom para todos: para a empresa, para o executivo, para a sociedade. Fica timo. O que adianta colocar o Nicolau na cadeia? Ele fica l velho e doente. E no adianta nada. Ele no devolveu o dinheiro. Aqui, no, aqui a gente fica querendo prender esse tipo de gente. No tem como. Na Parmalat italiana foi isso que aconteceu: estancou o problema, prendeu todo mundo, eles esto devolvendo o dinheiro, fazendo acordo. E ela est se recuperando. O que foi feito na Parmalat em so Paulo, a recuperao dela l foi uma loucura, foi um absurdo jurdico. Um credor entrou com uma cautelar de arresto em face da Parmalat. E a cautelar de arresto, todos ns sabemos, tem lugar quando o devedor est dissipando seus bens e o Judicirio os bloqueia todos; a cautelar de seqestro visa bem determinado porque esse o bem que tem que ser entregue. Pois bem, o credor de So Paulo disse ao Judicirio que o devedor Parmalat estava se livrando dos bens e que esses bens tinham de ser arrestados. O Judicirio de so Paulo defere a liminar, afasta o administrador, nomeia um administrador, instaura o concurso universal de credores. Ele misturou a lei que estava por vir ainda com a falncia, numa salada que no teve tamanho. Resultado: o que foi feito l e por que demorou a ser resolvido? Porque no poderia uma deciso dessa repercusso no mundo ser modificada imediatamente, at mesmo sob o ponto de vista prtico, foi coerente. Tem certas horas que voc tem de agir com equidade. Vamos ver, o Tribunal no podia, e o Tribunal j revogou aquela deciso dizendo que era uma sandice total, no tinha razo nenhuma de ser e mal ou bem ela [a Parmalat] acabou se reerguendo em razo disso. Tem que, ento, requisito subjetivo, ser empresrio ou sociedade empresria, tem que ser regular, e essa a a questo do artigo 2 com o art. 197, que a questo que est a na ordem do dia. Muita gente est se debatendo por causa disso.
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Pergunta de aluno: s discutir a constitucionalidade do art. 198, NLF; no para discutir a constitucionalidade das leis que proibiam a concordata, no? . Via reflexa voc vai alcan-las. Mas a questo via art. 198, Nova Lei de Falncias, e conseqentemente voc vai discutir a constitucionalidade das leis especiais que vedam a concordata. Voc impede que a pessoa se recupere, e isso ofende a funo social da empresa. Por que voc vai matar algo que pode se recuperar. Voc no pode presumir que sempre impossvel a recuperao. Pode ser vivel, pode ser possvel. Pergunta de aluno: a Transbrasil, porque era maior, no vai se recuperar? A Transbrasil est preparando um plano de recuperao e vai apresentar tambm. A Vasp pediu, mas a gente sabe que ali muito difcil. A situao dela mais complicada. Requisitos objetivos para a recuperao. Eles esto dispostos no art. 48, Nova Lei de Falncias. Pergunta de aluno: uma questo de direito intertemporal. Admitindo-se que as empresas possam obter o benefcio da recuperao, mesmo as que j estavam com a liquidao em curso, ela [a recuperao] possvel? Ou a interveno ou liquidao extra-judicial? Voc vai aplicar o art. 192 que diz que a Nova Lei de Falncias no se aplica s falncias e concordatas em curso. Se voc seguir a linha de que o art. 198 inconstitucional e a instituio financeira poderia se valer da recuperao, no estar na restrio do art. 192, porque interveno no nem falncia nem concordata, a voc poderia. Mas primeiro teria que percorrer o caminho pela possibilidade. Requisitos objetivos. Art. 48. A primeira coisa que voc deve falar no art. 48 que na lei anterior recuperao era um ato de falncia. Hoje toda a recuperao que aqui est era absolutamente obstada pela LF/45 porque o Decreto Lei 4661/45, em seu artigo 2 dizia que convocar credores para propor remisso, dilao ou extino de crdito era um ato de falncia. Ento o cerne da recuperao buscar uma forma diferenciada de pagamento, e isso era considerado ato de falncia. Voc poderia falir. Toda a Lei, inclusive a exposio de motivos da Nova Lei de Falncias, abre assim, a primeira coisa que temos que fazer vedar, afastar, melhor dizendo, afastar o ato de falncia de convocar credores propondo a dilao, remisso ou extino dos crditos. Outro item que deve ser falado antes mesmo de ser abordado o art. 48 que o protesto no impede a recuperao porque o art. 158, IV, LF/45 dizia que quem tivesse ttulo protestado no poderia pugnar por concordata. Hoje, na Nova Lei de Falncias, voc ter apenas no art. 51, VIII, voc ter a indicao que na sua inicial dever ser apresentada a sua relao de ttulos protestados. Isso apenas para verificarmos qual a real situao financeira. Ento, esses dois itens, desde j, devem ser ressaltados porque so bastante diferenciados do sistema anterior. O art. 48, em alguns meios, traduz uma regrinha que bem parecida com os requisitos da concordata da lei anterior. O primeiro, que ns j vimos, que o requerente deve ser empresrio ou sociedade empresria regular, h mais de dois anos. Na LF/45, a mesma regra existia para os dois anos. E a a discusso surgida era: eu exero minha atividade regularmente h um ano e onze meses. Posso pugnar por recuperao? Na lei anterior poderia pugnar por concordata se eu exercesse a atividade por um ano e onze meses. Ou no: s com dois anos e um dia? Na LF/45, e eu sempre quando falava de falncias na lei anterior, sempre disse o seguinte e aqui tambm ter cabimento. Algo que ns aprendemos desde a faculdade, o Judicirio no legisla, no sistema de insolvncia o Judicirio no legisla. Isso mentira. No sistema de insolvncia o Judicirio legisla. E todo o mundo concorda. J vimos um exemplo que muito marcante: prazo para o depsito elisivo. Na lei anterior, era de 24 horas, na NLF de dez dias. verdade? No. Ento ele [o Judicirio] acabou de legislar e todo mundo concordou. E todo mundo diz: se ele pedir a guia com 30 dias voc no vai deferir? Claro que vai. E se ele pagar, acabou. Ningum vai dizer: No! No vou deferir. Voc vai falir. Vamos botar todo mundo na rua. Que se ferre! Claro que no. Aqui a mesma coisa. Esses dois anos daqui no so novidade. Esse prazo no novo. Quem vier com um ano e onze meses demonstrando que tem condio de se reerguer, que tem condies de pagar o que deve, ora, ser deferido, sim, o plano de recuperao. E isso no coisa nova. Seno daqui a pouco vai vir algum proclamando a novidade dos dois anos. Novidade s se for para quem no lei o Decreto Lei 7661/45! Ento h uma certa maleabilidade. Tudo que diz respeito a prazo tem uma certa maleabilidade, uma flexibilidade por causa da funo social da empresa. Ultrapassando isso, o sujeito ter de apresentar, cumulativamente. Eu no sei se vocs fazem isso, mas na minha lei sempre que tem um cumulativamente tem um +. Na hora da prova, so s 15 minutos para resolver cada questo do provo, ento isso aqui salva, com isso aqui voc no escorrega de jeito nenhum. Viu o +, cumulativamente. No erra mais: no ser falido, se o foi, ter suas dvidas declaradas extintas por sentena transitada em julgado as responsabilidades da decorrentes. Isso aqui mostra que falncia no causa de dissoluo da sociedade. Ao contrrio do que diz o art. 1044, Novo Cdigo Civil, vai dizer que: A sociedade se dissolve de pleno direito por qualquer das causas enumeradas no art. 1.033 e, se empresria, tambm pela declarao da falncia. A NLF ao dizer: ou se o foi ... est dizendo que possvel algum ter falido e continuar vivo e continuar exercendo a sua atividade. Como que a gente interpreta o art. 1044, NCC, se sabemos que a falncia no causa de extino da personalidade jurdica? Voc tem a dissoluo lato sensu, que todo o procedimento que acarreta a morte, a
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extino. O primeiro ato da dissoluo a deliberao de encerrar a atividade. O segundo ato liquidar. O terceiro ato, extinguir. Ento: deliberar pela morte, liquidar e extinguir. O que o art. 1044, NCC, est querendo dizer que as duas primeiras etapas estaro supridas pela falncia: a deliberao por encerrar, a sentena decreta a falncia j ter esse condo. Liquidar. Ora, todo o processo de falncia visa a liquidao. Ora, a terceira etapa, a extino, ou seja, ir Junta dizer: olha, to lavrando a certido de bito, que vai depender da manifestao do devedor, outrora falido, ou do empresrio ou da sociedade empresria porque nem mais devedor ele ou ela mais. Perceberam mais uma vez como a falncia no causa de extino da personalidade, apesar de o art. 1044 assim estipular. Pode at colocar uma remio aquela remio ns sabemos, no ser falido, e fazer uma remio ao art. 1044, NCC. Cada um tem seu mtodo de remio. Essa remio para dizer que no aplicvel, no est correto. A fica a seu critrio: ou voc coloca aspas, ou pe uma nuvenzinha, sei l. Voc tem que lembrar que falncia no causa de extino da personalidade jurdica. Nmero dois: no ter, h menos de 5 anos obtido concesso de recuperao judicial. Igualzinho concordata, anteriormente art. 140. Por qu? Para evitar que voc v l, pague metade do que deva e fique livre. E se prevalece disso. E daqui a um ano vem ele de novo. O prazo ento de cinco anos. O inciso II avanou muito quando disse obtido. De obtido voc puxa uma seta para o art. 58 ou 63. E ai, entre (), voc coloca art. 52, 4. Remio conta a histria para voc. E qual a histria dessa remio? a discusso antiga do Superior Tribunal de Justia que l na concordata j havia sido resolvida e aqui na recuperao tambm vai surgir. Qual? Eu, no dia 10 de janeiro de 2000, eu peo, eu ingresso com o pedido de recuperao. Ns vamos ver todo o procedimento um pouco complexo, vamos abrir um item s para procedimento, mas pedida a recuperao, feita uma anlise prvia dos requisitos e a deferido o processamento. Ento voc tem primeiro uma deciso de processamento. Voc processa. Isso foi, imaginemos, em 10 de fevereiro de 2000, um ms. Deferido o processamento, ns temos voc tem 60 dias para apresentar o plano. o momento em que a Varig est. J lhe foi deferido o processamento e em 60 dias ela tem que apresentar o plano de recuperao. Aqui poder ou no haver Assemblia Geral de Credores. Os credores podem no pedir a convocao da Assemblia Geral. Vamos imaginar que foi deferida e os credores aprovaram o Plano. E a sim vem a remio ao art. 58 porque quando ela concedida. apenas aqui em que h a concesso da recuperao. o art. 58. Concedida a recuperao ela ser cumprida, ou melhor, ela ter incio. Mas ter incio o qu? No sei. A gente vai chegar no Plano e tudo o que voc imaginar pode caber dentro do Plano. Tudo, mesmo! Pagamento com desconto, venda do estabelecimento, usufruto da empresa, assuno da administrao pelos empregados, ciso, fuso, incorporao ... Tudo o que voc imaginar. O que importa que o plano comear a ser cumprido e ao final do Plano, ao final do prazo fixado para cumprimento do plano, haver ento, e a estar a outra remio entre (), art. 63 porque a sentena que julga cumprida, a sentena de cumprimento da recuperao. Sentena de cumprimento. E eu coloquei entre () o art. 52, 4, que diz O devedor no poder desistir do pedido de recuperao judicial aps o deferimento de seu processamento, salvo se obtiver aprovao da desistncia na assemblia geral de credores. Ento a partir do processamento, desistncia. Mas por que o sujeito vai pedir e depois desistir? Estrategicamente, no mbito empresarial isso vai acontecer bastante porque quando voc ingressa com o pedido de recuperao voc j ingressa com o fato e isso abala. E possvel que as pessoas te procurem e digam que o devedor se precipitou, que no h necessidade de pedir recuperao. Agora que o credor est manso que a hora de resolver o problema. que s vezes so 3 ou 4 credores que esto aborrecendo a vida do devedor e no cedem por nada. S que eles sabem que h um credor que uma bomba, e que no h como saldar esse passivo de jeito nenhum. Esse credor o Fisco. O sujeito pede a recuperao, e ns vamos ver que o Fisco no est automaticamente submetido a ela, o devedor pede a recuperao e os credores vm sua procura. Eles sabem que vo se arrebentar porque o devedor no vai conseguir se recuperar porque o Fisco no vai querer parcelar e o devedor vai falncia. E com a falncia esses credores chatos vo se ferrar e no vo receber nada. Ento eles [os credores chatos] se propem a conversar e negociar. Isso vai acontecer muito. Desistir do pedido de concordata j acontecia muito. Alis j caiu na prova do Ministrio Pblico. A discusso era: cabvel desistncia do pedido de concordata? A jurisprudncia j tinha chancelado a possibilidade e a lei dizia que podia desistir at o processamento sem a manifestao de ningum. E aps o processamento, a voc precisa da manifestao dos credores. Nada mais faz do que contemplar o que o STJ sempre disse. O professor Rubens Requio j comeava a defender isso doutrinariamente e o STJ depois seguiu. E o que o STJ passou a dizer? Pode haver desistncia da concordata sempre, desde que os credores fossem ouvidos. Agora mudou. A NLF no se contenta com a oitiva dos credores. Ela quer a aquiescncia. Se os credores anurem, pode haver desistncia. Caso contrrio, no. Por qu? Porque o cerne da lei toma que est com vocs. O problema est a. Eu, Poder Pblico, vou ficar aqui s monitorando, s vendo se est tudo bem. Vocs que vo resolver o problema de vocs. Ento eles [credores] tm uma ingerncia maior. E onde essa questo toda chega? Quando que conta o prazo de cinco anos? O termo inicial o obtido. Vocs sublinharam. a mesma coisa da lei anterior. Quando da concordata a discusso tambm existia. Quando que conta o prazo? Obtido o que? O processamento? No. a concesso? Pode parecer que sim, mas e se eu desistir aps a concesso? Pedi a recuperao. Foi deferido o processamento, foi aprovado o meu plano. Comecei a cumpri-lo e de repente eu apresento a desistncia e a Assemblia Geral de Credores concorda. Homologada a desistncia. Um belo dia, dia 10 de janeiro de 2004, eu ingresso com um novo pedido de recuperao. Pode? Se eu contar daqui [10 de janeiro de 2000, pedido de recuperao], no d cinco anos. Se contar daqui [10 de fevereiro de
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2004, data do deferimento de processamento da recuperao], muito menos. Obviamente, aqui no d para obter cinco anos de lugar nenhum. Posso ou no [em 10 de janeiro de 2004 requerer a recuperao]? O STJ sempre disse que a ratio legis, a mens legis do termo obtido impedir que voc se beneficie duas vezes em menos de cinco anos. E para que voc se beneficie efetivamente necessrio que voc tome o remdio todo. como se no primeiro dia voc tomasse um laxante. No segundo dia, voc tomasse uma anestesia para colocar um tubo para o exame. A voc vai para a sala de procedimento. L eles te do algo para voc inalar e voc comea a ver tudo redondo. Ora, se ele comear a colocar o tubo e parar, houve o procedimento? No. Pode fazer amanh? No. Se voc fizer o mesmo procedimento dois dias seguidos vai machucar tudo, no pode. No, mas ele no enfiou o tubo no. Teve que parar tudo porque acabou a luz, ou teve um problema qualquer. Amanh ele pode tomar o laxante e tomar a anestesia de novo? Nesse caso pode. Ento, o que se quer dizer o seguinte: o benefcio s existe se ele cumpre todo o procedimento, quando ele tomou o remdio todo. essa a razo de ser da lei. Se ele desistir antes, se ele no obteve benfico, no h que se falar em incio da contagem do prazo de cinco anos. Isso foi muito debatido quando das ticas Ponto de Vista, tica do Povo. Pediu concordata preventiva, no cumpriu, quebrou, falncia. E a no curso da falncia, como antes podia e hoje no pode, pediram concordata suspensiva. E a como o prazo de cinco anos estava como requisito de prazo geral para a concordata, voc ia olhar que havia menos de cinco anos entre a concordata preventiva e a concordata suspensiva. E foi negado o pedido de concordata suspensiva em primeiro grau por causa disso. E o STJ reformou a deciso porque o STJ disse o seguinte: l, quando ele pediu a preventiva, ele no obteve o benefcio. Ele foi falncia. Ento agora ele pode pedir a suspensiva sem problema algum porque ele no se beneficiou. Esse exemplo das ticas do Povo no vai se repetir porque no cabe recuperao no curso da falncia. Ou recuperao ou falncia. Se falncia, j era. Foi para o buraco e no tem mais jeito. No cabe mais recuperao no meio como cabia concordata. Ento vocs vejam como um nico inciso pode gerar uma baita controvrsia. E essa uma boa perguntinha muito boa.. Pergunta de aluno: se a Assemblia de Credores negar o pedido de recuperao, ele vai ter que esperar outros cinco anos tambm ou no? Se a Assemblia negar a desistncia, a recuperao continua. Veja: a Assemblia s vai se manifestar se ela suscitar a sua instalao [rectius, se os credores suscitarem sua instalao] ou se o Juzo da recuperao entender que hiptese de instalao. Em todos os casos, a manifestao ou ser requerida pela Assemblia ou o Juzo a determinar. No tenha dvida: a Varig ter Assemblia Geral de Credores. Pergunta de aluno: e se a Assemblia Geral de Credores no aceitar o plano de recuperao? A falncia direta. S h uma hiptese em que o pedido de recuperao indeferido e a falncia no decretada sem ser caso de desistncia de recuperao: se o devedor no for empresrio ou sociedade empresria. Se esse for o motivo da denegao da recuperao, o requerente no pode se valer do benefcio por falta de legitimidade. Como que voc vai decretar a falncia de quem no empresrio (seja pessoa jurdica ou pessoa natural). Essa pergunta boa! Mas isso pode acontecer virada da fita Voc compra um plano, e ele falou com toda a razo, com toda a experincia que ele tem sobre a matria: essa lei foi feita uma lei para as Parmalats, para as Varigs do nosso pas. uma lei que no foi feita para o povo, para a realidade brasileira. Por isso que tem que ter um passivo e um ativo de lastro. Mas claro que voc ver a utilizao da recuperao para qualquer um o que a pessoa vai fazer? Ela vai comprar um plano de recuperao. J tem escritrios de contabilidade com planos de recuperao com menu. Voc compra um plano de recuperao, desse tamanho, por R$ 1.000,00. E voc est dentro daquele plano. Um plano que vem com argumentos econmicos e financeiros, s voc mudar um nomezinho, inserir a sua atividade e isso vai acarretar na suspenso do requerimento, na anlise dos requisitos, na anlise pela Assemblia Geral de Credores, voc ganha quase 6 meses nisso e l na frente descobre-se que o que voc quis foi ganhar tempo porque voc no nem sociedade empresria nem empresrio. No esqueam de um outro fator: hoje em dia se ganha dinheiro com o servio. E quando o prestador de servio tiver uma caracterstica intelectual que no foi absorvida pelo elemento de empresa, ele poder movimentar uma quantia enorme e no se submeter a esse sistema. Est vendo como pode acontecer [de algum querer despender uma quantia enorme para postular a recuperao sem ser empresrio]? Pergunta de aluno: qual o interesse de uma pessoa em postergar a deciso? Ela ainda no quer enfrentar esse ponto. Postergar uma estratgia dela para negociar com os outros no mercado
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Essa discusso sobre os 5 anos j existia, e como vocs esto vendo, vai continuar. Vocs agora com essas remisses, vocs lendo cada uma delas vocs vo lembrar direitinho na hora da prova do que a gente falou, inclusive a dos (), sobre a desistncia ou no. Pergunta de aluno: o pedido de recuperao uma ao, no ? , tem a natureza jurdica de ao. Pergunta de aluno: essas condies no deveriam ser analisadas inicialmente pelo Juiz para deferir ou indeferir o processamento? Um dos primeiros itens a serem enfrentados se o sujeito ou no empresrio [legitimidade ativa]. E como voc analise se o sujeito ou no empresrio? Com o contrato social. E definitiva essa anlise? Se o sujeito faz constar no contrato social que ele compra e vende mercadorias ele empresrio? A resposta : parece que sim. Todos os indcios apontam para o sim porque o registro ao contrato no nosso pas tem a caracterstica constitutiva da personalidade jurdica: art. 45 e 985, NCC. Agora, para fins de classificao, para saber se ela ou no sociedade empresria, a clusula contratual tem natureza declaratria. Ento possvel que aquela pessoa, no requerimento, ela apresente que o contrato est na Junta Comercial e que l esteja toda a sua atividade indicada. S que no curso do processo pode ocorrer que as pessoas demonstrem que ela esteja no lugar errado. Ela um dia j fez isso, mas hoje ela no o faz mais. Hoje o objeto dela no ato de empresa; ela deveria constar no Registro Civil de Pessoas Jurdicas. Ento ela no poderia estar sujeita ao sistema de insolvncia empresarial. Alm desses requisitos, certamente voc vai observar os requisitos da petio inicial, art. 282, CPC. O inciso III vai dizer: no ter obtido a menos de 8 anos concesso de recuperao com base em plano especial da Seo V deste Captulo. Essa Seo V a recuperao para M.E e E.P.P: micro empresa e empresa de pequeno porte: art. 70. Pode at fazer essa remiozinha para no perder tempo. Tempo na hora da prova s o que falta. E algum vai se valer disso? No, porque igualzinho concordata. Pergunta de aluno: ento a no seria cumulativo. Seria uma ou outra, conforme seja M.E. ou E.P.P. E a ele fala cumulativamente. Na verdade o que voc tem que apresentar uma certido negativa. Nesse ponto, seria mais tcnica essa anlise. Quarto [requisito]: no ter sido condenado, ou, no ter sido como administrador ou como scio controlador pessoa condenada em um dos crimes previstos nesta lei. Esse inciso sempre foi muito guerreado na concordata e est repetido aqui de forma mais violenta. Porque aqui diz que voc no pode ter sido condenado por nenhum dos crimes previstos nesta lei. Ora, a gente s vai imaginar que o devedor s pode ter sido condenado por um crime previsto nesta lei quando j passou pela falncia, uma hiptese, e a foi a prpria sociedade que praticou um ilcito penal. A 2 hiptese, quando a pessoa, na qualidade de administrador, diretor, no pode ter sido condenado por um desses crimes. E a 3 hiptese, na qualidade de scio controlador. Visualizem, meus amigos. Ns temos 18 mil funcionrios. o caso da Varig. Cada pessoa economicamente ativa no Brasil tem 3 dependentes, em mdia. Ento voc multiplica isso por 4 para voc saber efetivamente o nmero de pessoas que efetivamente dependem dessa companhia. Voc tem um nmero de credores ao longo do pas que se movimentam em razo disso. Se, por uma razo qualquer, a Varig contratar um diretor, e normalmente o diretor da S.A. externo, ele contratado, e a Varig contrata um diretor que tenha sofrido uma condenao anterior pela prtica de um crime desses. Esses 18 mil funcionrios esto ferrados, os credores esto ferrados, toda a companhia est impedida de postular a recuperao. Visualizaram isso? Pior ainda: eu adquiro o controle de uma grande companhia. No sou nem administrador nem diretor, sou controlador. Tenho muito dinheiro, vou l e adquiro o controle. Agora teve a oferta pblica da Renner S/A, a JCPenny que era a controladora, com 98%, colocou todas as suas aes no mercado. A um cara cheio da grana compra o controle. Lojas Renner, um mundaru de empregados, um mundaru de credores. Se eu, novo controlador, por acaso tiver sido condenado alguma vez por um crime dessa lei, est todo mundo ferrado. Ora, possvel isso? Voc no pode imaginar isso, mas o que est escrito. A primeira ressalva imediata e que no vai suscitar controvrsia nenhuma : se voc tiver sido condenado e j estiver reabilitado, e aquela reabilitao penal do Cdigo Penal, esse dispositivo no tem aplicabilidade. Isso no se discute. Eu no posso taxar uma pessoa o resto da vida porque ela sofreu uma condenao. A reabilitao penal j afasta esse dispositivo. Faam a remio, art. 94, Cdigo Penal. A segunda ressalva refere-se ao preceito constitucional de que a pena no passar da pessoa do condenado. A pena sempre adstrita pessoa do condenado. Eu no posso penalizar todos os credores, todos os funcionrios nem a prpria companhia porque o diretor ou o controlador eventualmente cometeu um crime. Ento haveria uma vedao: art. 5, XLV, Constituio Federal [1 parte]. E nesse ponto seria inconstitucional, como j era suscitado em relao concordata. Pergunta inaudvel: essa inconstitucionalidade seria s em relao ao administrador e ao controlador, n? Em relao sociedade em si. Voc tambm no poderia levantar essa tese? Olha s: e os credores? A recuperao no vista como um benefcio para a sociedade, para o empresrio. A recuperao vista como destinada para a sociedade coletividade. Eu vou condenar a sociedade-coletividade porque aquela pessoa jurdica praticou no passado um crime contbil, por exemplo? Parece que no. Parece que voc no pode obter
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esse alcance. Aqui, alguns deslizes so cometidos na Lei, e esse um deles, quando voc acaba trazendo aquela marca de que seria um benefcio para o empresrio enquanto na verdade o benefcio para a coletividade. Ento se a pessoa natural empresria ou se a pessoa jurdica empresria cometeu um deslize, isso quer dizer que todos sero penalizados? Que ela no pode se reerguer, mesmo que ela tenha condies de faz-lo? Porque ela foi condenada vai todo mundo para a rua? falncia, desgraa total? No, voc no pode alcanar essa viso. Outra questo interessante: pode o credor requerer a recuperao do devedor? No, no pode. Existem sistemas em que isso possvel. O prprio Ministrio Pblico, o Estado, o prprio Judicirio pode decretar de ofcio a recuperao. Pode determinar o seguinte. Voc est sujeito agora recuperao. Os credores me trouxeram um Plano de Reestruturao para voc. No pode. A Nova Lei de Falncia no admite. O art. 48 diz que o devedor. No mximo o art. 48, pargrafo nico diz que os herdeiros, pessoas que ali estiverem, o cnjuge sobrevivente, claro que na hiptese do empresrio individual, apenas eles. Os credores, no. Acho at que a evoluo natural ser nesse sentido, de que os credores, um dia, possam pugnar pela recuperao do devedor. Eles afirmaro que a atividade desenvolvida tem funo social extremamente relevante e ns temos um plano para reergue-la. E a o Judicirio, ou a pedido dos devedores, ou de ofcio, poder alcanar em desiderato. Mas algo ainda remoto. Outro item que no est aqui e que suscita uma das maiores discusses atualmente foi dito pelo professor Jorge Lobo, com sapincia e experincia que lhe so peculiares, que 50 milhes seria o razovel, uma pessoa que tenha um passivo de 50 milhes. Se eu ostentar um passivo inferior a 40 salrios mnimos eu posso requerer a minha recuperao? 40 salrios. Todos j se lembram que isso est na falncia, art. 94 I; voc pode requerer a falncia se o sujeito estiver devendo mais de 40 salrios mnimos. Ora, se ele no esta devendo 40 salrios mnimos ele no presumidamente insolvente no Brasil. Pelo menos isso que est prevalecendo de acordo com o texto da Nova Lei de Falncias. S quem deve mais de 40 salrios mnimos que presumidamente insolvente. Quem deve menos, no. A outra possibilidade seria a da prtica de atos estranhos, atos de falncia. Aqui, quando voc vai pugnar pela recuperao, voc poder pugnar pela recuperao se o seu montante for inferior a 40 salrios mnimos? Numa cidade do interior do Estado do Rio de Janeiro, se voc pegar, por exemplo, So Fidlis, voc vai ver uma fbrica. Vamos pegar uma cidade que todo mundo conhece, vamos pegar Mangaratiba. Tirando a rede hoteleira vocs saem que o Mediterranee fica em Mangaratiba e um dos grandes responsveis pelo recolhimento de ISS, ele que praticamente movimenta a cidade, a cidade tem fluxo econmico em que: padaria da esquina, leiteiro, jornaleiro, aquele restaurantezinho, mais nada. Agora naquela cidadezinha l, se a padaria estiver devendo R$ 8.900,00 ela no vai ter direito a recuperao? Gente, muito srio, se a padaria fechar, no vai ter pozinho nem leite de manh. Vai ter que ir at Angra comprar pozinho! Se voc for olhar o Brasil amide, ser que quem deve menos de 40 salrios mnimos no tem direito a recuperao? Pergunta inaudvel: mas e a lei determina valor para a recuperao? Na parte de recuperao, no. Mas no sistema de insolvncia empresarial a questo essa: o sistema de insolvncia empresarial est pautado nos 40 salrios mnimos ou no? Ento fica no ar. No tem opinio prevalente. Os autores ainda esto recalcitrantes em opinar, no h enfrentamento, mas nos eventos, nas palestras, muito tem sido suscitado. Comentrio de aluno: at porque se o legislador quisesse um piso ele teria fixado um valor para a recuperao como ele estabeleceu para a falncia. , esse um argumento. Um outro argumento o sistema de insolvncia empresarial hoje , pra voc ser presumidamente insolvente, para voc estar em dificuldade, voc precisa dever mais de 40 salrios mnimos. Ento para pedir recuperao voc tambm dever apresentar-se como devedor de 40 salrios mnimos. Comentrio: , e se voc postular recuperao com menos de 40 salrios mnimos, se ela for negada, haver uma falncia com passivo inferior a 40 salrios mnimos. Comentrio: s que na falncia voc pode ter um litisconsrcio para juntar os credores, e no pedido de recuperao, no. Mas esse item que ela suscitou interessante porque, por via reflexa, voc pode ter a falncia de algum por menos de 40 salrios mnimos. Mas a voc poderia argumentar: 40 salrios mnimos para algum pedir. E neste caso ningum pediu. Houve convolao da recuperao em falncia. um outro item. uma regra especial para a recuperao. Pergunta inaudvel: esse limite de 40 salrios mnimos para o requerimento de falncia no tem como razo de ser evitar ter a falncia como ao de cobrana? . O objetivo esse. Pergunta inaudvel: j que a limitao essa, no haveria sentido nessa limitao. Ento vocs esto mostrando que o raciocnio jurdico est aflorando porque vocs esto expondo tudo que os doutos falam.
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A tendncia que a recuperao possa ser requerida por quem deva menos de 40 salrios mnimos porque: 1) na falncia voc tem apenas o pedido por terceiro limitado em 40 salrios mnimos. U, pode decretar falncia por menos de 40 salrios mnimos? Pode, por ato de falncia. Mas pela impontualidade? Tambm pode, quando voc requerer a auto-falncia. Para auto-falncia no existe o requisito dos 40 salrios mnimos. Para a recuperao o sistema distinto, o sistema mostra uma viso econmico-financeira e da vem a razo da cidade de Mangaratiba, porque l se voc deve R$ 8.500,00 voc deve muito e seria razovel a sua recuperao e mais, a falncia como forma de convolao da recuperao ela vem excepcionalmente no sistema da recuperao, e no no sistema da falncia. Encerrando tudo com o objetivo da limitao dos 40 salrios mnimos, embora eu no concorde com a limitao, evitar que a falncia seja utilizada como forma de cobrana. E em recuperao isso no tem aplicabilidade alguma. Vamos tratar agora da abrangncia da recuperao judicial. Vai ter concurso para procurador do Tribunal de Contas do Estado, 3 vagas. Algum tem que passar, n. O Tribunal de Contas do Estado pediu para o Ministrio Pblico Estadual organizar o concurso. A banca ser a por ns indicada, o concurso vai ser feito por ns, as perguntas sero fechadas conosco, exatamente para no pensarem que como so 3 vagas sero uma para o filho, uma para o sobrinho e outra para o afilhado. Vais ser um concurso com pouca divulgao. No deve cair nem penal nem processo penal. Pergunta de aluno: dentre os requisitos objetivos, como fica a questo da quitao fiscal? Vamos ver agora na abrangncia porque quitao fiscal no para o pedido. Os requisitos objetivos so para requerer a recuperao. E aqui no se fala em quitao fiscal. Como no incio ns conversamos, a grande razo, a razo principal para a concordata ter ido para o ralo o fato de a concordata s abranger o credor quirografrio. Ela se prestou, bem verdade, num momento da nossa histria a salvar muita gente, quando a inflao era galopante e no havia correo monetria. E depois veio at uma leizinha, que era muito discutida, sobre a correo monetria na concordata. Quando eu tinha 80% de inflao ao ms, se eu conseguisse ficar um ms em concordata, eu ganhava um desconto de 80%. Olha que espetculo!!! Ela s se prestou nesse perodo. E quando houve alterao na LF/45, incluindo correo monetria na concordata, a sumiu a concordata. Numa vara empresarial havia umas 4 concordatas. Concordata era uma coisa que ningum via, at mesmo os advogados experientes, quando um cliente o procurava querendo concordata, ele dizia eu no pego, eu no fao isso por isso, isso e isso. O Sr. est me procurando para se reerguer, no isso? E eu serei responsvel pela sua falncia. O pedido de concordata era formulado e normalmente ele voltava com a decretao da falncia. Eu vou dar um exemplo para vocs. Eu no sei qual a estratgia utilizada porque alguma estratgia deve ter havido. Lembra aquele colrio que estava cegando as pessoas? A indstria farmacutica que fabricava o colrio pediu concordata. Por qu? Dizendo que precisava se reerguer porque o produto estava cegando as pessoas. Ele era uma boa pessoa, um comerciante honesto... Precisava do auxlio estatal. Eu no sei quem pensou isso ou se fez isso propositalmente. No tenha dvidas. Ele voltou com uma sentena de falncia o que, alis, aqui na prpria lei de falncias, atualmente, eu lembro que at o promotor da 1 curadoria de falncia me procurou dizendo: Mrcio, ser que d? Esse cara est cegando as pessoas e est pedindo concordata. Lembre da regra n 1 que voc aprendeu na faculdade; concordata para comerciante honesto. Sai por a. para o comerciante honesto. Est na primeira pgina de qualquer livro sobre concordata. Saiu por a e decretou-se a falncia. E hoje, pelo art. 47, fica bem claro: voc no tem direito recuperao nenhuma. No me venha cegar as pessoas e pedir recuperao porque voc no vai obter. A Nova Lei de Falncias, na abrangncia, faz o qu? Ela vem alcanar todos os credores. A idia essa. Acontece que ns sabemos que quando falamos em credores, ns falamos da paridade entre credores, par conditio creditorum. No h aqui concurso universal, no isso. Aqui voc no tem, como na falncia, que pagar primeiro a um determinado grupo, ou outro e outro. Aqui voc pode dispor no seu Plano, e todos, concordando com isso, como o pagamento ser feito, o quantum do desconto concedido a um ou a outro. A lei se preocupou com algumas pessoas que realmente demandam a sua tutela. O primeiro deles foi o trabalhista. O credor trabalhista alcanado pela recuperao? , sim, s que a lei faz duas ressalvas em relao ao credor trabalhista. A primeira o art. 54: o trabalhista dever ser pago em primeira, no mximo. O Planos que ns vimos aqui tm .prazo para cumprimento? Voc apresenta um Plano sem prazo para cumprimento? Voc apresenta com prazo. Mas qual prazo? O que estiver decidido no Plano. Cuidado, o prazo no de 2 anos. 2 anos o alcance, a abrangncia. Eu vou alcanar os credores que eu estiver atendendo em at 2 anos para frente. Se eu tiver hoje um crdito existente mas cujo vencimento s em 2007, eu posso arrolar esse crdito no meu plano dizendo: t vendo esse crdito que vence s em 2007, ento, vencimento antecipado, eu vou te pagar em 8 parcelas a partir de 2007. O Plano pode ter 20 anos? Sim. 30, 40,. 100 anos? Poder pode, s que no bojo do Plano voc vai ter que justificar o prazo por voc apresentado. No existe prazo, isso uma coisa que quando voc l d para confundir. Cuidado. O prazo no de 2 anos para o Plano. Voc estaria taxando o mximo. E tem atividades que demandam 5, 10 anos para a recuperao. 2 anos a abrangncia, at onde eu posso alcanar. Se o crdito vai vencer em 2008 ou 2010, a eu no posso arrol-lo no Plano de Recuperao. Mas um prazo eu tenho! Eu tenho de pagar o trabalhador em 1 ano. Se o meu Plano de 10 anos, no importa, eu tenho que pagar o trabalhador em 1 ano. E mais, tenho que pagar, como diz o art 54, pargrafo nico, tenho que pagar 5 salrios mnimos em 30 dias para os crditos vencidos 3 meses para trs. Ento no ms em que eu requeri a recuperao, todos os funcionrios a que eu estiver devendo os 3 ltimos meses, para cada um eu tenho que pagar 5 salrios mnimos, no prazo de 30 dias para os crditos vencidos 3 meses para trs. Ento no ms em que requeri a recuperao,
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todos os funcionrios a que eu estiver devendo os 3 ltimos meses, para cada um eu tenho que pagar 5 salrios mnimos, no prazo de 30 dias, 5 salrios mnimos por pessoa. No 5 salrios para todos os empregados, seno fica invivel essa norma. Seria uma maldade esculhambar com o trabalhador. E olha que tem gente falando que os 5 salrios mnimos seria para a classe de trabalhador... Perguntado uma vez na EMERJ ao professor lvaro Mayrink isso pacfico? E ele respondeu pacfico s o oceano. Isso Direito. No tem nada pacfico. Ainda mais porque as editoras hoje no tm mais Conselho Editorial. cada lixo, cada porcaria que voc v. E o pior de tudo sou eu, que tenho que ler. Sai uma publicao nova sobre a Nova Lei de Falncias mandam para eu ler. Sou eu quem atura essas desgraas. E o aluno, pelo menos, tem a indicao do professor. Mas o concursando tem que ler livro de examinador. Concursando tambm sofre porque pode ler um idiota que pea o que est no livro dele. Ento a 1 mitigao em relao ao credor trabalhista, que deve ser pago em ate 1 ano com essa ressalva; Aqui quando falamos em todos os credores, tambm teremos as ressalvas feita por ocasio da falncia referente aos credores extra-concursais. Os credores extra-concursais esto dispostos no art. 67. Uma questo que surge e no nova, j existia na concordata: pedido de recuperao. Eu continuo aberto, funcionando, como est a Varig, voando, pagando credores. A partir de agora [com o pedido de recuperao], como fica a minha vida? A concordata, dizia o art, 147, alcana todos os credores do concordatrio. E a pela redao fria, literal, voc poderia chegar concluso de que todos so todos, isto , anteriores e posteriores. Mas o prprio professor Rubens Requio j havia dirimido a questo: que posteriores? ora, eu estava em concordata, e assim era chamada a forma de pagamento, era 50% vista. Ento agora o carinha que me fornece um copinho dgua, ele me fornece 100 copinhos, R$ 1,00 cada um. E, amigo, como eu estou em concordata, eu s vou te pagar R$ 50,00, t? Com certeza ele vai .achar que voc est louco. J bebeu a essa hora da manh. Ento ele no vai te fornecer mais nada. Ou ento s se for a dinheiro de contado vista, em R$. aqui a mesma idia persiste com a recuperao. O problema surge no art. 67, pargrafo nico. O caput fala do extra-concursal. O pargrafo nico fala: Os crditos quirografrios sujeitos recuperao judicial pertencentes a fornecedores de bens ou servios que continuarem a prov-los normalmente aps o pedido de recuperao judicial tero privilgio geral de recebimento em caso de decretao de falncia, no limite do valor dos bens ou servios fornecidos durante o perodo da recuperao. Aqui se voc no conhecer o sistema anterior, a doutrina anterior, o que foi decidido anteriormente, um terico simplesmente pode falar: o sujeito vai continuar fornecendo e ser classificado como credor com privilgio geral. Espere a hora dele de receber. Mas isso impossvel de acontecer por uma questo de ordem prtica: ningum mais vai fornecer. Ento quando voc fornece no curso da recuperao voc vai receber direitinho como voc cobrou. O credor posterior recuperao no est submetido recuperao. A nica coisa que a Lei est fazendo criar um incentivo a voc para que voc no pare de fornecer. Qual o medo de quem fornece? Voc sabe que ela tem que te pagar o valor que voc forneceu, no tem essa histria de Plano de Recuperao para voc. Mas o seu receio que a falncia seja decretada. Ento o que a lei est fazendo criar um privilgio: ela est dizendo: fornecedor fique tranqilo porque se houver falncia, voc ser um credor com privilgio. Isso nada, tambm. abaixo do Fisco. No adianta nada, mas a idia essa, a ratio legis essa: fornea durante a recuperao. Voc consegue imaginar o medo que d para quem fornece a comida do avio, sabendo que o crdito vence em 30 dias e que o Plano s ser apresentado em 60 dias? E j se passaram uns 20. Imagina quando j tiverem passado 40 dias e ele emitir fatura para 30 dias. O risco existe. Ele poder tentar burlar alguma garantia e caber companhia demonstrar que ela tem como se recuperar. Ento, tal qual era na concordata, apenas os credores anteriores ao pedido de recuperao estaro sujeitos ao Plano. Alis, esses credores posteriores podero, inclusive, requerer a falncia da sociedade empresrio ou do empresrio que estiver em recuperao. Pergunta de aluno: havendo a decretao de falncia e esse fornecedor que j estava fornecendo e no recebeu, no seria mais justo coloc-lo como credor da massa? No existe mais credor da massa. Mas o que voc est falando seria conferir a ele o tratamento de extraconcursal. A sim, seria mais razovel, mas a Lei assim no facilita.
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Na ltima aula comeamos a falar sobre a recuperao judicial. Vamos terminar de falar sobre a recuperao judicial hoje porque ela a recuperao de maior relevncia, de maior abrangncia, a recuperao que efetivamente vai existir. A recuperao extra-judicial, ou at mesmo a judicial pra as micro-empresas e empresas de pequeno porte, ela ser excepcionalssima. Na ltima aula, ento, ns falamos da recuperao, falamos sobre o pedido de recuperao, daqueles que estavam submetidos recuperao, a sua abrangncia, trabalhistas, credores e ficou faltando falarmos da Fazenda Pblica. Falamos de algumas hipteses, os requisitos, todo o andamento do procedimento, do requerimento, do despacho de processamento, deciso homologatria da recuperao. Como fica a Fazenda Pblica? Voc apresenta o Plano de Recuperao e a Fazenda Pblica ser abrangida ou no? Esse foi um dispositivo que deu muita confuso. Por qu? O atual art. 57, ele tinha o n 55, depois passou para 56 e hoje ele o art. 57, esse artigo dizia que em 5 dias, aprovado o plano, o devedor deveria juntas as CNDs, isto , Certides Negativas de Dbitos Municipal, Estadual e Federal. A CND aquela certido que mostra que voc no deve coisa nenhuma Fazenda, ao Fisco. Esse artigo, na forma em que estava redigida, com um prazo de 5 dias, esse dispositivo colocava em xeque todo o instituto da recuperao porque claro e evidente que algum que estivesse em dificuldade financeira, econmicas, claro que essa pessoa no teria CND. E no teria como ela, em 5 dias, providenciar isso. No s porque ela seria devedora certamente da Fazenda, como tambm pelo fato de ela no ter condies de juntar em 5 dias, por exemplo, o INSS est em greve. E s vezes voc no pode imaginar o que isso representa de prejuzo, no s l para o segurado da Previdncia Social, claro, mas para a prpria economia. Por exemplo, hoje, quando voc vai prestar servios para algum pela primeira vez, essa pessoa exige de voc CND federal, pede a voc a chamada GEVIP, que nada mais do que a certido negativa do INSS. Hoje voc no tem h mais de um ms ou quase dois. O INSS no emite uma certido. E o que acontece: voc no recebe. Tem alguns projetos nossos de aulas, palestras, que foram ministradas via pessoa jurdica, via o prprio CEPAD, que eu no recebo. H 8 meses j eu no recebo porque a primeira vez que eu prestei o servio para determinada pessoa e o que ela exigiu, como sempre exige? O CND do INSS e cad a CND do INSS? J se passam 2 meses e eu s vou receber quando o INSS der a graa de resolver essa greve ou quando algum, emergencialmente, voltar a trabalhar e emitir a certido. Est tudo pago, tudo quitado e voc no recebe. Vocs imaginem se ficasse aqui estipulado o prazo de 5 dias? Isso no existe mais no art. 57. No existe mais o prazo de 5 dias aprovado o plano, pelo art. 57 voc ter de juntar a CND. Isso quer dizer o qu? O Fisco no estar contemplado no seu plano, mas voc deve demonstrar ao Judicirio que voc est buscando soluo ao problema fiscal. Qual ser o prazo para a juntada da CND? No ser mais de 5 dias! No h determinao de prazo na lei. Fica a critrio do caso especfico a fixao. Voc sempre se basear no razovel, em como esto as coisas, como est a tramitao na Fazenda. E a, voc diz: Judicirio, em 30 dias, ou em 20 dias, eu juntarei a CND ou documento especfico de parcelamento do dbito. Se no juntar a CND no prazo? A falncia dever ser decretada. Pergunta de aluno: mas e se a repartio entrar em greve? Bom, se a repartio entrar em greve, a razovel que a deciso seja alterada porque ela tem uma natureza extremamente com aquela idia rebus sic standibus, ela modificvel, ela vai se amoldar situao especfica e a aumenta-se o prazo ou ento fixa-se o prazo at o INSS voltar, ou at quando isso for possvel ou ento, via Judicirio, expede-se um ofcio ao INSS para que o INSS diga se est tudo pago ou no, e a fica tudo resolvido. Embora voc [como pessoa] no consiga entrar l, porque as portas esto fechadas, o ofcio eles recebem, e depois encaminham a resposta para c. Esse o alcance da Fazenda, de forma reflexa. Mas como fica no Plano, por exemplo, a Varig agora, em que ela tem 3 grandes credores: BR Distribuidora, INFRAERO, Governo Federal, notadamente, Fazenda Nacional e INSS. Quando voc for elaborar o Plano de Recuperao da Varig, voc vai querer, claramente, que quer pagar os tributos desta ou daquela maneira. Pode fazer isso? No seu Plano voc pode impor Fazenda o recebimento dessa ou daquela maneira? No pode. Isso, a imposio Fazenda, estava prevista no curso do Projeto de Lei. Em boa hora foi corrigido o curso do Projeto de Lei quando foi dito assim: Pera, como a gente vai mexer com o Fisco? Como a gente vai meter o dedo em questo tributria, se s a Lei Complementar pode faz-lo?. Ento a Lei Complementar n. 118/05 modificou o Cdigo Tributrio Nacional, criando o art. 191-A, CTN. Portanto, onde est escrito o art. 57, NLF, faa uma remio ao art. 191-A, CTN. Faam remio tambm ao art. 68 (NLF). E a voc vai encontrar, no art. 68, a indicao que o parcelamento da sua dvida fiscal deve ser alcanado com o ente tributante especfico? Apenas aqueles j existentes. Existe, hoje, um mecanismo de parcelamento fiscal de dbito para quem estiver em recuperao judicial? No, no existe. Hoje voc tem que torcer para qu? Estou precisando de uma recuperao judicial; estou devendo o tributo tal. Est aberto o prazo para o REFIS? Posso refinanciar? Posso me valer daquelas parcelas? Posso! Mas o REFIS que existe por a financia em 48 meses. Mas 48 meses no d nem para o incio. O meu Plano de Recuperao de 6 anos. Eu preciso de 6 anos. No, mas hoje o REFIS existente de 48 meses. Ou voc se submete ao REFIS de 48 meses ou um abrao, no tem jeito. H um PL, o PL 245/04. esse PL o que vai criar um mecanismo de parcelamento de dbito fiscal para aqueles que estiverem em Recuperao Judicial. Da a preocupao enorme da Varig, porque ela tem uma dvida enorme com o ente tributante federal. E ela tem um crdito enorme tambm, mas que ainda no est transitado em julgado, em relao ao ente tributante
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federal, uma questo l do STJ referente a aumento, diferenciao de tarifa, tributos incidentes, questes a que ela teria direito devoluo de uma quantia muito grande. Ela est buscando reunies com o governo federal para buscar uma compensao. Mas a gente sabe quo difcil compensar um tributo. quase impossvel. A no ser um caso de lei especfica. Vamos ver. Pode ser que haja uma lei a toque de caixa, ou at mesmo uma MP que determine a compensao dessa quantia. Mas a submisso da Fazenda no imediata, como ocorre com os demais credores. Se voc credor quirografrio, eu digo: no meu Plano voc vai receber 70% apenas, em 6 anos, aprovado o Plano, ele vai receber s 70%, e em 6 anos. E acabou. J a Fazenda, no. Ela no se submeter ao Plano. De outro lado, a Fazenda no vota na Assemblia Geral de Credores. Fazenda no vota. Fazenda no comparece Assemblia Geral de Credores. Entretanto, tomem muito cuidado e vocs vero isso, a Fazenda j est se preparando para isso, as Procuradorias de Fazenda sempre deixaram as falncias de lado, nunca ligou, no existe um Procurador da Fazenda para falncia, eles j esto se preparando, se especializando na matria porque quando da alienao do estabelecimento, de toda a unidade produtiva, no h sucesso fiscal. Ento ela [a Fazenda] vai funcionar na falncia, vai estar ali presente para, apesar de no votar na Assemblia Geral de Credores, tentar de alguma forma, judicialmente, impedir a alienao de determinado estabelecimento em que vise o prejuzo. Ento esse o alcance em relao Fazenda. Avalistas e fiadores do devedor. Qual o alcance da recuperao em relao ao avalista? Por exemplo: A emite uma nota promissria em favor de B. X avalista. B est executando A e X. A apresenta Plano de Recuperao Judicial, dizendo assim: todos os credores quirografrios recebero 50% do valor vista. Pagarei a todos eles vista. B j est executando A e X. E ns sabemos que com o Pedido de Recuperao h a suspenso de todas as execues. Est l, como falamos l na falncia e tambm vale para c [para a Recuperao Judicial], no art. 6. o art. 6, NLF, quem determinar a suspenso de todas as aes, execues, a prescrio por 180 dias, nos termos do art. 6, 4. Esta execuo em curso promovida por B em face de A e de X, sendo que X avalista de A. Se A apresenta Plano de Recuperao, h incidncia do art. 6, 4, NLF, suspenso por 180 dias. Qual ser o destino dessa execuo em tramitao na 22 Vara Cvel, por exemplo? O que acontece? Suspende a execuo em face de A, que est em recuperao, e prossegue a execuo em face de X, avalista. Pergunta de aluno: a execuo em relao a X no tem que esperar o desfecho da Recuperao? Quem disse que ele vai receber [que A vai conseguir se recuperar?]. Ele [A] pediu [a recuperao]. Ele pede, so analisados os requisitos mnimos, deferido o processamento, prazo para juntar o plano, junta o Plano; tem a Assemblia Geral de Credores para analisar o Plano. E s l na frente, quando homologado o Plano que ele [B] vai receber eventualmente [porque pode ser que ele no receba por determinao do Plano ou porque houve a decretao de falncia]. Voc na execuo no pode ficar esperando isso daqui [resoluo sobre a recuperao]. Vai continuar a execuo em face do avalista porque o aval autnomo. E isso nem precisava estar disposto no art. 49, 1, vai dizer exatamente que o avalista e o fiador no esto sujeitos ao sistema, isto , conservam-se os direitos e os privilgios contra os co-obrigados, fiadores e obrigados de regresso. Ento coobrigados, co-devedor, ns sabemos que no Direito Cambirio co-obrigados e co-devedores so os endossantes e avalistas. Em relao ao avalista no tem problema nenhum. Ele tambm faz aluso aqui ao fiador. os credores do devedor conservam seus direitos e privilgios contra os co-obrigados, fiadores e obrigados de regresso [art. 49, 1, NLF]. Aqui em relao ao fiador houve modificao. Na lei anterior, no DL 7661/45, o art. 148 dizia que a concordata no alcanava os co-obrigados e os fiadores. Em relao ao co-obrigado, ao avalista, permanece a mesma idia. avalista, co-obrigado, obviamente no precisava estar na lei: se voc avalista, voc autnomo [a sua obrigao era autnoma], se voc endossante, a sua obrigao tambm era autnoma, tambm no precisava estar na lei. Mas e em relao aos fiadores? L na concordata, quando voc dizia o seguinte: ela no alcana o fiador, a disposio era excepcional porque, vamos imaginar a mesma idia, s que ao invs de nota promissria, ns temos um contrato de locao: A, locatrio; B, locador, X, fiador. B pode cobrar diretamente de X, o fiador? Voc vai ter que analisar o benefcio de ordem e a lei diz que h o benefcio de ordem: 1 voc tem que cobrar do afianado. O fiador pode dizer: primeiro cobre dele, depois cobre de mim. S que no existe nenhum contrato que no traga renncia ao benefcio de ordem. Em todo contrato o fiador renuncia ao benefcio de ordem. Ento B [normalmente] vai cobrar de X, fiador, sem problemas. Ora, uma das diferenas principais da fiana para o aval, e a pergunta clssica se o ponto for aval: diferenas entre aval e fiana, porque atravs dessas diferenas voc caminha por todo o direito cambirio. E uma das diferenas mais marcantes a da acessoriedade [da fiana] e da autonomia [do aval]. O aval autnomo. O avalista devedor autnomo. Ele deve porque deve e ponto final. Ele devedor. J o fiado ele deve de forma acessria, a obrigao dele acessria. Isso quer dizer que ele s deve o que o afianado estiver devendo. Ento se ele [afianado] no deve nada, eu [fiador] tambm no devo nada. Se ele, por exemplo, no deve a taxa extraordinria de modificao do elevador do prdio, eu tambm no devo. Aqui, na concordata, anteriormente, o que acontecia? Quando o art. 148 dizia que a concordata no alcanava o fiador, o que l poderia ser interpretado? A acessoriedade estaria excepcionada porque em relao ao fiador eu poderia cobrar tudo, todo o valor, e no s aquela quantia chamada de moeda da concordata. Isso era assim. Agora na NLF, ns temos a disposio do art. 49, 1, os credores do devedor conservam direitos e privilgios contra co-obrigados, fiadores e obrigados de regresso. Conservam os direitos, no est dito aqui que o fiador no est submetido recuperao. No est dizendo que o credor do fiador est excepcionado, mas todos conservam. Ento se eu
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tinha um crdito de que X o fiador, hoje, neste quadro aqui em que A, afianado, apresenta um Plano de pagamento de 50% vista, o B [credor de A] pode cobrar quanto de X, fiador? Hoje, 50%. Hoje, se for fiador, s pode cobrar 50% porque a acessoriedade permanece. E se X fosse avalista? B poderia lhe cobrar quanto? 100% porque a obrigao autnoma, e no acessria. Ento, aqui, no art. 49, 1, voc pode colocar diferente de art. 148, DL 7661/45. [ 148, LF/45] E por ltimo, no que tange abrangncia, j falamos bastante sobre isso, sobre o leasing, a alienao fiduciria em garantia e ACC Antecipao de Contrato de Cmbio. Leasing, Alienao Fiduciria em Garantia (AFG) e Antecipao de Contrato de Cmbio (ACC). Esses credores no estaro submetidos ao Plano De Recuperao. Por qu? O credor decorrente de leasing e o credor fiducirio, eles no estaro submetidos recuperao, como tambm no esto submetidos falncia por uma razo muito simples: porque a Lei diz no. Antigamente a Lei no dizia, no, mas agora a lei diz. A lei mudou? No, a Lei no mudou nada. E por que eles no esto submetidos? Porque eles so os proprietrios dos bens. Se o credor fiducirio, o bem dele, o bem no pode ser arrecadado nem vendido porque no pertencia nem ao falido nem massa. Ento eles nunca estiveram submetidos. Agora eles no estaro explicitamente submetidos. o que dizem os artigos 49, 3 e o art. 49, 4, que faz aluso ao art. 86, II. Muito bem. Vamos analisar um caso especfico. Apresentado o Plano de Recuperao de uma companhia area. Sabemos que, pelo art. 6, que com a apresentao do Plano, todas as aes e execues, estaro suspensas por 180 dias. A companhia area deixa de pagar a parcela de leasing da aeronave. Pode o credor operador de leasing retomar a aeronave? H, no final da lei, um artigo, o art. 199, pargrafo nico, que diz: Na recuperao judicial e na falncia das sociedades de que trata o caput deste artigo, em nenhuma hiptese ficar suspenso o exerccio de direitos derivados de contrato de arrendamento mercantil de aeronaves e de suas partes. Vocs sabem que o art. 199, caput, o artigo Varig. E o que o art. 199, pargrafo nico, o artigo credores de leasing, da Varig. A quantia mensal mais pesada em companhia area a prestao de leasing. Ou seja, em nenhuma hiptese, o credor de leasing pode retomar a aeronave porque seno a companhia area no se recupera. Saibam vocs que a meta de qualquer companhia area pagar a prestao do leasing. tudo leasing: da aeronave manuteno. A pedrada mensal no salrio de funcionrios, a prestao de leasing. Mas est escrito isso aqui: Na recuperao judicial e na falncia das sociedades de que trata o caput deste artigo, em nenhuma hiptese ficar suspenso o exerccio de direitos derivados de contrato de arrendamento mercantil de aeronaves e de suas partes. Eu sei que est escrito, mas no est certo. E tanto no est certo que j foi concedida liminar em ao cautelar no Plano de Recuperao da Varig impedindo os credores de leasing da reintegrao de posse das aeronaves. Ela no est pagando as parcelas, tem parcelas de leasing atrasadas e a Justia j disse que no pode buscar as aeronaves, e a reintegrao de posse no leasing a medida judicial correta. Mas isso Brasil, isso baguna!!. No, isso no Brasil nem isso baguna. Juiz de Nova York tambm j deferiu provimento judicial impedindo que a GE [General Eletric], que a proprietria das turbinas, ela [Varig] tem uma parcela de dvida grande com a GE, l, a GE, no estado de NY, pediu que quando qualquer aeronave da Varig pousasse no territrio americano a GE iria bloquear para tirar a turbina porque ela a proprietria da turbina e no estava sendo feito o pagamento das turbinas. O Juzo de NY pediu ao Brasil, Varig, que demonstrasse o fluxo financeiro de todas as suas lojas. Ento todas as lojas da Varig no Brasil tiveram que levantar o seu fluxo financeiro e saber quando de dinheiro elas geravam, porque todos dizem que ela est no azul, e est mesmo,. O problema o para trs, o passivo que est acumulado. Foi feito esse levantamento, foi traduzido, foi encaminhado para o Juzo de NY e o Juzo de NY j deferiu provimento jurisdicional: se a Varig pousar aqui, e ela pousa todo dia, ningum pode tomar dela avio, reintegrar na posse, arrestar, seja l o nome que voc quiser dar. Ela pode transitar aqui sem problema nenhum. E a ontem noite, na turma de psgraduao do IBMEC, o pessoal se insurgiu: um absurdo! Como que pode?. Comecem a ver, em matria de insolvncia empresarial, e no novo isso, o Judicirio legisla e todo mundo aceita. Quem que vai dizer aqui que essa deciso est errada? No est errada. Se no, no tem como ela se recuperar! Como que voc vai deixar uma companhia se recuperar se voc tirar os avies dela? Impossvel! melhor decretar a falncia. Com a Pan Am aconteceu isso: tomaram as aeronaves. E ela no se recuperou. No tem como. E eu dou vrios exemplos. Ns j falamos do depsito elisivo. Qual era o prazo para a realizao do depsito elisivo na lei anterior? 24 horas. No isso? No, no isso. Nem hoje, que o prazo de 10 dias, assim. Est na lei, mas no assim. Na lei anterior, e ns j falamos isso, se voc chegasse 3 semanas depois falando: Dr. Juiz, eu quero depositar, me d a guia. Trouxe uma mala de dinheiro porque mala de dinheiro est na moda para o sr. ver. Moo, sai daqui com essa mala, seno vo achar que tem alguma coisa estranha aqui. Hoje em dia ningum deve andar com dinheiro para no ter problemas. Toma a guia. Vejam a mala de dinheiro no era para o juiz da falncia, era s para mostrar que ia fazer o depsito elisivo, que tinha dinheiro para pagar. Sinceramente, o juiz no vai decretar a falncia, mandar despedir funcionrio, parar com arrecadao de tributo s porque no se respeitou o prazo de 24 horas! Hoje o prazo de 10 dias, se algum chegar com 40 dias dizendo que tem dinheiro para pagar, voc acha que algum vai indeferir a guia? Tambm no! Ento vocs vem que o prazo de 24 horas ou de 10 dias continua letra morta. No jornal Valor Econmico de anteontem tinha um falencista, porque agora tem um monte de falencistas de planto, inclusive uns que eu j convidei vrias vezes para falar em eventos e eles recusaram afirmando que s falavam sobre [Direito] Societrio e agora so falencistas desde criancinhas. Pois bem, esse falencista dizia que a lei anterior era um absurdo, porque s dava um prazo de 24 horas para o depsito elisivo, e que esse prazo era risvel, um absurdo, tecendo maiores comentrios. E agora, a lei era muito
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melhor porque a lei fixa um prazo de 10 dias para a realizao do depsito elisivo. Eu paro e penso: de que planeta esse sujeito veio? Em qual juzo ele litiga? Eu tenho certeza que ele nunca tocou em algum processo de falncia porque o prazo no esse. Portanto, acostumemos com o Judicirio praticamente legislando em matria falimentar, como nesse caso. E ningum vai modificar essa deciso, ao que tudo indica. Ento o alcance em relao ao leasing, notadamente da companhia area, est um tanto mitigado. Vamos acompanhar a evoluo jurisprudencial. Com certeza essa questo vai chegar ao Superior Tribunal de Justia porque o credor de leasing no abre mo, ele um credor ferrenho, ento essa questo, muito em breve, chegar ao STJ. Pergunta de aluno: no leasing normal, sem ser o da aeronave, o art. 49, 3 diz que eles no podem retirar os bens essenciais ao estabelecimento. Por que 180 dias? E agora ns vamos tratar exatamente do procedimento. Aqui voc tem o pedido de recuperao. Esse pedido de recuperao pode se dar de forma voluntria, eu vou l e digo: no estamos bem, vamos buscar uma recuperao, como tem acontecido por a com algumas sociedades, a Parmalat tambm, j se valeu desse pedido voluntrio, a Vasp tambm j se valeu desse pedido voluntrio. A segunda possibilidade desse pedido de recuperao ser levado ao Judicirio , ns j vimos, em defesa no pedido de falncia. Requerida a falncia, ns j vimos, art. 96, VII, voc vai ver que a falncia no ser decretada mediante apresentao de pedido de recuperao. Basta apresentao de pedido: quero a recuperao. Ento, o pedido de recuperao pode se dar de forma voluntria ou em defesa do pedido de falncia. Este pedido [apresentado como defesa do requerimento de falncia ou voluntariamente], ele vai obedecer ao disposto no art. 51. na anlise do art. 51, vocs vero que a petio ser instruda com: I mostrar a realidade financeira econmica. Estou mal porque eu devo tanto ao fisco, tanto a fulano, tanto a beltrano. Mas eu tenho viabilidade econmica; a minha situao econmica boa porque eu vendo tanto por dia, contabilmente eu estou no azul h tantos meses, eu tenho tantos funcionrios, todos com salrio em dia. No inciso I, exige-se o retrato da atividade. O inciso II ser a demonstrao contbil comprobatria do afirmado no inciso I. Inciso III: relao de credores; IV relao de empregados, V certido de regularidade. Ns j falamos sobre isso aqui, quando voc demonstra que no basta ser empresrio ou sociedade empresria, tem que ser regular, ao contrrio da falncia, para voc falir voc no precisa ostentar regularidade, na recuperao, sim, ento tem que mostrar l, na Junta, o seu registro; inciso VI relao dos bens particulares dos scios controladores e administradores; VII estar atualizado; VIII certides de protesto, IX relao das aes judiciais. Vejam. Todos os incisos aqui, eu fiz questo de passar rapidamente com vocs uma a um, nenhum deles est dizendo a forma como voc vai se recuperar. Ento aqui quando voc diz ao Judicirio que h uma fumaa, uma possibilidade, por alto, requisitos mnimos de anlise de que tem condio [de se recuperar]. Esse pedido de recuperao apresentado j tem como conseqncia, l do art. 6, onde est escrito deferimento do processamento puxem uma seta para o art, 52. Aqui houve deferimento do processamento? No! Ento houve suspenso na forma do art. 6? No, no houve ainda suspenso de nada. Ora, quando haver esse processamento? Vamos ver j. Eu quero tratar de um item aqui, que o art. 51, VI, em que diz que j ali, no pedido de recuperao, no s os administradores, que nas S.A. so os diretores, e nas limitadas o administrador, no s esses como tambm os acionistas e scios controladores devero apresentar a sua relao particular de bens. Por que eu quero suscitar esse item aqui? Porque principalmente a advocacia especializada est muito reticente sobre a aplicabilidade desse inciso VI, dizendo que ele seria descabido, feriria a CR no que tange ao princpio da razoabilidade, notadamente aqui violando o preceito do sigilo fiscal, do sigilo referente a suas informaes, aos seus bens, ao seu patrimnio. No Plano de Recuperao da Varig, os bens apresentados foram os seguintes: um apartamento na Delfim Moreira, uma Cherokee ano tal, sem placa, um imvel situado em Angra dos Reis, tudo assim. Ningum sabe onde na Delfim Moreira o apartamento, ningum sabe onde o bem de Angra. Isso aqui assim porque, a primeiro momento, parece uma violncia se exigir dos diretores e dos controladores, principalmente, que eles abram todo o seu patrimnio em um processo e tornem isso pblico. Num primeiro momento parece desarrazoado, ora, quem est em recuperao? ele? No, a companhia, a sociedade, o devedor empresrio ou sociedade empresria. Se o devedor empresrio [pessoa natural] a at poderia ser razovel, mas quando o devedor sociedade empresria, a me parece um tanto descabido. Acontece que ns estamos passando por um momento que me parece decisivo, crucial, um mecanismo referente boa-f objetiva, a viso dos tribunais em relao a isso, deixando de lado os eventuais excessos. Nos estamos vendo uma pliade de hipteses que se resumem num ponto s: batom, para no ser indelicado, no colarinho. Tira a camisa, coloca aqui. Qual a explicao? Tem explicao? Tem defesa para tudo. Mas, c para ns, tem coisa que no tem jeito. Boa-f objetiva. Voc no tem nada, o seu IR [imposto de renda] est como isento. Se voc anda de helicptero, alguma coisa est errada. A segunda maior frota de helicptero do mundo est em So Paulo. S perde para a Califrnia. Gente, So Paulo o caos. De carro ao d para andar. Se voc for um cliente importante, eles mandam te buscar de helicptero no prprio aeroporto. A corrida do txi-areo l bem mais barata do que aqui. Tem corrida l de R$ 500,00. caro. claro que caro, mas tambm no to caro assim se voc for pensar. Um cliente igual ao seu chegou no escritrio de advocacia voc para R$500,00. Um piloto para lev-lo do aeroporto ao seu escritrio de advocacia est de graa, ainda mais se for menos de R$ 1.000,00 a corrida. Est barato dentro do mecanismo.
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Ento, ns estamos passando pelo momento crucial da boa-f objetiva, do que e do que no . Ento se a pessoa est se valendo, no Judicirio, de um remdio, de um mecanismo como esse aqui, um sistema que altamente benfico para ele, para solucionar a crise da empresa, a funo social da empresa, ele deve vestir a camisa, ele deve mostrar, sim, quais os seus bens, inclusive os scios controladores porque ele tem uma vinculao notria e imediata com a atividade. Ns vimos ontem o presidente da World Com, e eu acho que nem precisa tanto, ser condenado a 25 anos de cadeia, para esse sujeito, no serve para nada. Ele no perigoso. Para que vai tranc-lo? Tem que deix-lo pobre. Pobre, arrancar tudo o que tem e dos prximos. Se o filho trabalha com ele, tira tudo dele; se a filha trabalha com ele, tira tudo dela tambm. O sobrinho tambm? Deixa ele pobre, tambm. Todos aqueles que roubaram junto, indiretamente, deixa pobre. Para ele foi um duro golpe. Mas o que eles buscam l, e isso muito interessante, eu participei de um seminrio recentemente, o tema gerado em relao a isso. Quando voc o diretor ou o administrador de uma instituio agora e v o sujeito trancafiado por 25 anos e voc tem 30 anos, voc pensa: Puxa, eu tenho 30 anos, eu? Passar 25 anos l? No! No tem condio! Eu no vou roubar. Eu no vou fraudar balano nenhum. Isso eu no vou fazer mesmo! Porque eu devo ficar trancado ou eu vou ficar pobre. O Brasil est passando por um momento de boa-f objetiva. Pelo menos num primeiro ponto, eu estou ressalvando aqui eventuais excessos. Vamos ver como o Judicirio vai reagir, como a jurisprudncia vai reagir em relao a isso. Dentro dessa linha, me parece extremamente razovel o art. 51, VI, em que os controladores, os administradores devam, sim, tenham, sim, que mostrar os bens existentes, a sua relao de bens. As pessoas tm que entender que isso aqui no significa apenas o seguinte: eu vou comprar essa garrafa por 5, vender por 10, e os outros 5 eu ponho no bolso. As pessoas precisam entender que quem lida com essas atividades uma mola, responsvel pela economia. Ora, quando voc vai ser servidor pblico no tem que entregar todo ano Corregedoria a sua declarao de IR? Inclusive l no treinamento dos promotores novos, a eles est sendo dito que eles escolheram uma atividade que traz um nus muito grande para eles. Nem sempre as pessoas percebem. As pessoas querem passar em concurso para ganhar subsdio, ter 13, duas frias... Agora, eles tm que pensar que no podem freqentar rave, no pode sair em escola de samba, no seu prdio, quando voc sai, tem algum comentando: olha o promotor saindo l. O sujeito vai incorporar uma funo pblica cujo nus pesado. Aquele que desempenha uma funo de direo, de gesto empresarial tem que ter noo de que ele responsvel, sim, pelo desenvolvimento econmico da nao. no sentido dessa responsabilidade que surge esse inciso VI. Eu estou dando bastante nfase nisso porque vocs vo ver j j o STF tendo que tratar dessa matria porque os administradores e os scios controladores no querem mostrar, porque eles no tero nada. O controlador, o administrador de uma companhia, a cada dia que passa, eles no tm nada. O IR deles, inclusive, de isento. Ele no ganha nem R$ 12.000,00 por ano. Porque o dinheiro est todo em off-shores, em tradings, em mecanismos pulverizados e que ningum mais encontra os bens deles. E por isso que ele no quer mostrar. Eu falei isso em uma associao comercial, j. Sejamos bem realistas. A questo essa. E disseram eles, e eu at concordo: a gente tem que esconder os bens porque a Justia do Trabalho pratica verdadeiros absurdos. Ela sai bloqueando tudo o que v pela frente para pagar o que o trabalhador l diz que entende cabvel. E ns tambm sabemos que tem iniciais, e o professor de Direito do Trabalho Paulo Renato Fernandes ele guarda uma, inclusive com a homologao do acordo, homologaram um acordo em que o sujeito trabalhava 32 horas por dia. E sabe por que homologam acordos? Face a violncia que , o empregador pergunta: quanto ? R$ 2.000,00 se eu te der R$ 1.000,00 fecha agora? Fecho. Ento, toma. Homologado o acordo, no necessariamente foi feita Justia. E por causa de decises e acordos. Assim que os diretores e controladores no tm nada em nome deles. Para evitar bloqueios de conta, etc. Podem anotar, esse inciso aqui [art. 51, VI] vai gerar muita discusso. Ainda no processamento, ns temos que analisar o art. 66. faam remio ao art. 51. O art. 66 ter incidncia agora: Aps a distribuio do pedido de recuperao judicial, o devedor no poder alienar ou onerar bens ou direitos de seu ativo permanente, salvo evidente utilidade reconhecida pelo juiz, depois de ouvido o Comit, com exceo daqueles previamente relacionados no plano de recuperao judicial. A partir do pedido, no pode ser vendido nenhum bem que faa parte do ativo permanente. O que a voc deve pensar e no dia-a-dia analisar? Quando do pedido de processamento os bens do ativo permanente no podem ser alienados. Contabilmente, hoje, os bens que fazem parte do ativo permanente so diminutos. A rubrica ativo permanente a cada dia que passa menor, mais diminuta porque o que era ativo permanente era galpo, imvel, estoque, lojas, mobilirio, maquinrio. Algum hoje tem imvel? No. Algum tem mobilirio? No. Algum tem computador? No. E trabalha como? tudo leasing. Nada disso integra o ativo permanente. Portanto logo aqui, quando houver o pedido com base no poder geral de cautela, faam remio ao dispositivo do CPC [art. 798, CPC], dever o Juiz despachar, logo no incio: ficar, desde logo, impedido [cautelarmente] de vender tais e tais bens. O Juiz sabe quais so os bens porque, pelo art. 51, ele pintar o balano, e, com base no balano do que existe, dever analisar bens que, mesmo no integrando o ativo permanente, no devero ser vendidos [cautelarmente], como por exemplo, a marca, ou qualquer outro item que no esteja escriturado. Aqueles que estiverem sendo adquiridos via leasing, esses mesmo e que no podero ser vendidos, at porque pertencentes ao operador de leasing e no porque [o devedor] est em recuperao. O pedido apresentado passa o pente fino nesses requisitos. Passado o pente fino nesses requisitos, vamos ao prximo passo, que o art. 52, o processamento. deciso ou despacho?
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No art. 52 voc vai encontrar a disposio de que, estando em termos a relao do art. 51, o Juiz deferir o processamento da recuperao judicial e no mesmo ato ele nomeia o administrador, ordena a suspenso das aes e execues, determina ao devedor, ou seja, at os verbos, a forma verbal utilizada denota deciso. Mas importante que lembremos da concordata porque na concordata o mecanismo era parecido. Voc impetrava a concordata, era l o pedido de recuperao, fazendo a analogia. Analisados os requisitos mnimos, como fizemos aqui na recuperao, havia o processamento, o Juiz despachava o processamento e l se voc for ver na concordata, l pelo art. 150, 151, l vai ser dito o seguinte: com o processamento da concordata, o J ento ordenar, far: e copia o que est aqui. L ele nomeava comissrio, aqui, nomeia o administrador: l ele determinava a suspenso das aes e das execues, aqui, igualzinho. Est bem repetido. E o que isso importa? Importa em saber: cabe ou no recurso desse ato? Se for despacho, no cabe [recurso]; se for deciso, cabe. O STJ, depois de muito e muito julgar a questo, sumulou a matria no enunciado 264, dizendo que o despacho de processamento da concordata no desafia recurso. O STJ dizia, para a concordata, que o despacho de processamento da concordata no desafiava recurso. No tenham dvidas de que o problema ser trazido agora para a recuperao. Teremos de saber aqui se deciso ou despacho. Sempre me pareceu l ser deciso, e me parece aqui tambm ser deciso, portanto, recorrvel nas duas hipteses. Mas por que vai permanecer o problema? Por que l [na concordata] um dos argumentos para inadmitir o recurso era que a lei no traz previso por recurso do processamento. L no havia previso e aqui tambm no h previso. Eu trago para vocs um exemplo concreto. O administrador da Varig foi nomeado aqui, um escritrio de advocacia. Foi fixado ao administrador, ns sabemos que poder ser fixado de zero a 5%, ou do passivo existente, ou do montante que for alcanado com a alienao dos bens. Ento o administrador receber at 5% do passivo existente ou ento do montante alcanado com a alienao de todos os bens. Foi fixado o montante de 0,2% para o administrador. Essa foi a remunerao fixada para o administrador. O passivo, por alto, da Varig de R$ 6 bilhes. Quanto a remunerao do administrador? R$ 12 milhes. Mas Mrcio, voc tem que considerar que ele quem vai trabalhar, ele quem vai tomar conta da Varig. ele quem vai gerir, ele quem vai tomar conta de tudo.... No, no . No confunda administrador judicial na falncia com administrador judicial na recuperao. No a mesma coisa. completamente diferente. Na falncia, o administrador judicial administra, na recuperao judicial, o administrador, pode parecer anttese, mas no , ele no administra. Quem administra no curso da recuperao so os prprios administradores, os diretores da companhia. nomeado para tanto, mas diretor, o Conselho de Diretores est l, esto todos l. So eles quem trabalham, eles so quem tocam o trabalho. Na falncia, no. Na falncia o administrador judicial quem toca, ele quem faz tudo. O administrador judicial na recuperao no administra. E no est errado afirmar isso. Ele apenas o fiscal do juzo. Enquanto todo mundo administra ele vai l, s vezes, v as contas, o dia-a-dia, leva informaes ao juzo. A funo dele essa. E a no cabe recurso? Para vocs terem uma idia, toda a Diretoria da Varig, todos os diretores da Varig ganham, por ano, R$ 6 milhes. Todos os diretores reunidos, somando-se o salrio de todos eles, por ano, ganham R$ 6 milhes. No cada um deles, por ano, no. Numa recuperao dessas que no vai durar mais de 2 anos, porque s tem uma sada: ou vende tudo para algum e resolve, ou vai quebrar. No pode algum receber R$ 12 milhes porque seno est esvaziando a viola. Tem que ganhar, sim. E eu sou um dos maiores defensores de que o Judicirio no pode ficar com essa histria: eu, Juiz, fiz concurso, ganho tanto por ano. Azar o seu que fez concurso! Ou ento, voc Juiz, que bom! Sorte a sua. Voc optou por uma vida, ento a sua vida retilnea, o que lhe d uns bnus e alguns nus. Um deles esse: no h possibilidade de aumentos, no h bonificao no final do ano, como numa companhia tem. Se voc Diretor Jurdico de uma companhia, no final do ano voc tem abono, de R$ 180, 200 mil para voc e voc nem imaginava. S porque voc obteve xito aquele processo tal. Se voc Promotor ou Juiz, se voc consegue xito num processo de R$ 42 milhes, no final do ms o seu salrio vem l, igualzinho. No final do ano tem 13 e s. No me venha com essa histria de que o Juiz estudou muito e s ganha x por ano. Azar o seu! Igual desembargador que entrou pelo quinto constitucional: pela advocacia eu ganhava muito mais. Ento volta, meu amigo, volta. Por que voc no volta? No tem problema nenhum. s ir ao Presidente do Tribunal e pedir exonerao. Ele defere na hora. Est cheio de gente querendo ocupar a sua vaga. Eu acho, sinceramente, que tem que ganhar bem, s tem que ser razovel e R$ 12 milhes, a meu ver, desarrazoado. E tem recurso? No, no tem recurso. E qual foi a estratgia para no suscitar essa questo agora? Embargos de Declarao para que fosse explicitado, a deciso foi omissa nesse ponto, quais os critrios utilizados para se chegar a essa cifra de R$ 12 milhes. Quantas horas de trabalho ele dedicar para esse processo. E em Embargos de Declarao no h discusso sobre esse ponto se h ou no cabimento de recurso. Voc suscita. Pode ser que atravs dos Embargos j haja o recuo. Se no houver, ns teremos, novamente, a questo levada ao Judicirio. Porque todos ns, inclusive do Ministrio Pblico, embargamos de declarao. E se no houver recuo ou se for rejeitado (no, no cabem Embargos de Declarao), a ento haver recurso para o TJ, e a ser suscitada a questo, muito em breve. O recurso ser para atacar aqui esse item decisrio, claro que decisrio porque fixa a remunerao do administrador no despacho de processamento da recuperao. Mas no tudo igual?. tudo igual em termos. Eu aprendi quando passei pelo nascimento do CC, no tinha, obviamente, muita maturidade para perceber isso, muita experincia, e o professor Capanema disse: Mrcio, voc e o Marco Aurlio so felizardos porque vocs esto passando por uma era, na idade de vocs, que daqui a 20 anos s vocs tero. Vocs viram o CC nascer, vocs viram agora a NLF nascer. E muitas coisas vocs aprendero. Uma delas: estava escrito na lei anterior e repetida na lei posterior igualzinho, repetido, recortacola, completamente diferente. U, professor Capanema, no entendi. Se tem um dispositivo na lei anterior, voc recorta e cola na lei posterior e esse dispositivo completamente diferente? E agora eu comeo a perceber
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isso porque esse dispositivo ele estava l cheio de lodo, cheio de teia de aranha, como aqui o 264 acabou suscitando. Tinha concordata no pas? No tinha. No tinha o clamor, as pessoas que escreviam estavam l. Ningum ia ler. Ningum ia mais estudar aquela matria. Agora, repetido aqui, hora de repensarmos numa nova realidade, num novo contexto. E esse dispositivo aqui pode receber uma interpretao completamente distinta. Vamos ver aqui o que acontece no que tange a esse recurso [se ser, ou no, admissvel recurso contra a deciso de processamento da recuperao, que corresponde ao despacho, conforme interpretao do STJ, de processamento da concordata]. Deferido o processamento, longe ainda estaremos de se falar em recuperao. Deferido o processamento, comea a correr o prazo de 60 dias, improrrogveis, e isso aqui foi objeto de muita discusso no Congresso Nacional. J na tramitao se falou, em uma poca, em prorrogar-se por uma nica vez, j chegou a se falar no curso do processo, em aumento do prazo, mas foi fechada a questo em que 60 dias voc dever apresentar o Plano de Recuperao. O art. 53 no deixa dvidas: [prazo] improrrogvel de 60 dias. Comea a correr o prazo. Ningum est ainda em recuperao judicial, e neste momento aqui que a corrida contra o tempo ser deflagrada. E nesse momento, expirados quase 30 dias para a Varig, os outros 30 dias esto fluindo para a apresentao do Plano. Ao final dos 60 dias voc dever apresentar o Plano de Recuperao Judicial. Pergunta: se o Juiz indefere de plano o pedido de Recuperao. A vai ser o qu? Uma sentena? A ser uma sentena s que sem resoluo do mrito, por falta das condies especiais da ao, que so essas aqui [do art. 51, NLF]. Agora, se o Juiz afirmar que voc tem legitimidade ativa, por exemplo, mas ele acha que a contabilidade no est correta e por isso voc no tem direito recuperao, a com resoluo do mrito. A voc pode recorrer e o Tribunal pode reformar, no pode conceder a recuperao, mas sim determina o processamento. A volta ao 1 grau e a volta a correr o prazo de 60 dias para a apresentao do Plano. 60 dias para a juntada do Plano. Improrrogveis. O que vir a ser o Plano de Recuperao Judicial? Art. 50. Tudo que voc quiser mais um pouco. Tudo o que voc imaginar pode ser objeto do Plano de Recuperao Judicial. Voc vai olhando aqui. Prazo e condies especiais. Esse o n 1, o campeo. Normalmente os planos de recuperao se valero desse aqui: prazo e condies de pagamento especiais. Ciso, incorporao, fuso. Mudana do controle societrio. Substituio do administrador. Aumento do capital social. Alienao, que o trespasse, do estabelecimento. Reduo salarial. E a, meus amigos, tudo o que voc imaginar aqui pode dar margem recuperao. Quando voc, no inciso VII, fala em trespasse ou arrendamento do estabelecimento, pode fazer uma remio ao art. 141, em que no haver nem sucesso fiscal, nem trabalhista. S para voc lembrar daquela questo. Outro item que voc deve lembrar que uma vez aprovado e homologado o Plano, o que for aprovado no Plano no poder ser objeto de ao revocatria. Ento no art. 50, faa uma remio ao art. 131. O Plano de Recuperao levar em considerao a situao econmico-financeira de cada devedor. O Plano vir enorme com argumentos econmicos, financeiros e contbeis. E a est o grande desafio para a advocacia, o Judicirio e o Ministrio Pblico. Porque nenhum dos trs entende de economia, finanas ou contabilidade. Por mais que voc tenha noo, voc no economista, voc no contador. Por mais que tenhamos cursos de noes de contabilidade, por mais que voc saiba ler um balano, o Plano vai dizer se h possibilidade ou no de recuperao de acordo com normas econmicas e de mercado. E como voc no est no mercado, lgico que voc no sabe se bom ou no . E por isso que a lei, sabiamente, e essa a nova filosofia, deixou a deciso ao alvedrio daqueles que sero alcanados pelo Plano, os credores. Apresentado o Plano em 60 dias, se no apresentar o plano, decreta-se a falncia. Concordata estava na lei? Estava. Prazo para cumprimento da concordata estava na lei. E se descumprisse a concordata, qual era a conseqncia? Falncia. Encol usou concordata. Ela no cumpriu a concordata. Quanto tempo depois de no cumprida a concordata foi decretada a falncia? Um ano e meio depois. Um ano e meio aps o prazo que ela tinha para cumprir a concordata. A sim foi decretada a falncia. Casas Pernambucanas, mesma coisa, Irmos Lundgren Tecidos S.A . No cumpriu a concordata, tinha que decretar a falncia. Decretou? No. Quanto tempo depois? Um ano e meio. Mesbla. Dois anos do no cumprimento. Ento a preocupao muito grande hoje qual ? Se o legislador hoje disse que o prazo de 60 dias de 60 dias. Porque vai chegar no dia marcado, ou 100 dias ou 200 dias com aquela conversa: j vou juntar, est quase pronto, olha, eu tenho 18 mil funcionrios, olha eu tenho tantos vos por dia, se o sr. decretar a falncia o sr. Arruna, o sr. acaba com tudo. Porque o professor Paes de Almeida disse certa vez que o Judicirio fica refm de alguns argumentos scio-econmicos mas diz se no apresentar o plano, falncia. Apresentado o plano, o prximo passo ser certamente Assemblia Geral de Credores. obrigatria a realizao de Assemblia Geral de Credores? No, a realizao de Assemblia Geral de Credores no obrigatria. Art. 56: Havendo objeo de qualquer credor ao plano de recuperao judicial, convocar a assemblia geral de credores para deliberar sobre o plano de recuperao. Chegamos na Assemblia Geral de Credores e voc ver no art. 56, 1, o que muita gente est se confundindo nessa questo de prazo. A data para a realizao da Assemblia no exceder 150 dias a contar de quando? Do processamento! S que vocs vero que na verdade voc tem da deciso de processamento para a apresentao do Plano 60 dias, ento no so 150 dias, j comeou de 90 dias. Depois, 30 dias, pelo art. 55, para a impugnao do Plano. Ento, menos 30, j cai para 60 dias. Voc tem 15 dias da objeo para o edital de convocao da Assemblia. Ento j cai para 45 dias. Ou seja, o prazo para a realizao da Assemblia de 45
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dias. No de 150 dias. 150 dias contado daqui [do processamento]. A desconta os 60 dias [para a apresentao do Plano]. A menos que apresente [o Plano] antes [dos 60 dias]. Mas normalmente no vai apresentar no prazo, vai apresentar depois, com 80, at 100 dias. No tenham dvidas. E vai fazer o que? Decretar a falncia como a lei diz? A lei diz, mas voc vai decretar? Mais uma vez: o Judicirio legislando em matria falimentar. Eu j estou dizendo que ele vai legislar. A lei confere um prazo de 60 dias. Se ele s apresentar com 80 dias, algum vai decretar a falncia? No. Vai ler o plano, vai analisar o seu Plano, vai acat-lo e o prazo ainda ser menor. 150 menos 60. 90 dias. Tem 30 dias para objeo dos credores. Cai para 60. 15 dias da objeo para o edital da Assemblia Geral de Credores cai para 45 dias. Ento, a partir dos 60 dias [do prazo para apresentao do Plano de Recuperao Judicial], o prazo para a realizao da Assemblia ser rpido. No esqueam que os 180 dias para a suspenso das aes e execues comeou a correr daqui, do processamento. Ento, se no resolver em 180 dias j era, naturalmente. Se o sujeito demorar, apresentar o plano com 90 dias, 100 dias, ele vai ter problemas relativos realizao da Assemblia. Vai realizar quando se o sujeito apresentar no 110 dia e o Plano admitido. 30 dias para impugnar. 140 dias: 15 dias o edital, extrapolou por 155 dias. E a? Posso j prever: no vai acontecer nada. O prazo ser esse. No foi culpa de ningum. Funo social da empresa. Ningum vai decretar a falncia desse sujeito. Ele extrapola, apresenta [o Plano] depois e eventualmente a Assemblia poder, inclusive, ser realizada aps os 150 dias. Mas se demorar demais, a realidade , se ultrapassar o 100, o 80 dia, no vai adiantar de nada porque todo mundo vai partir para cima dele. Estava todo mundo preso, agarrado, seguro, porque ningum podia cobrar dele. Ele est h 6 meses sem pagar ningum. Ento vai todo mundo partir para cima dele. Ento o prazo de 150 dias para a realizao da Assemblia no assim como parece. O que a Assemblia Geral de Credores far? Vamos voltar para o art. 35, I. O art. 35 vai dispor sobre as matrias a serem deliberadas pela Assemblia na recuperao aprovar, rejeitar ou modificar o Plano apresentado pelo devedor. Aprovou o Plano, tudo bem. A no tem problema. Quer modificar o Plano. A Assemblia Geral de Credores quer modificar o Plano. A ela parece que ele razovel, parece que voc devedor realmente tem condies de se recuperar, mas ela acha que a forma de recuperao deveria ser distinta. Pode a Assemblia modificar o Plano? S se o devedor concordar: art. 56, 3. Ento l no art. 35, I, a, onde est modificao, vocs faam remio do art. 56, 3. E se houver rejeio do Plano? Os credores, em assemblia, dizem assim: rejeitamos o Plano. Ns no concordamos com esse Plano A, art. 56, 4, falncia. Mas antes do art. 56, 4, antes da falncia, importante que vocs vejam o quorum diferenciado disposto no art. 58, 1. Ento onde est l o art. 56, 4, vocs puxem uma seta combinando com o art. 58, 1 porque de acordo com o qurum mitigado como est aqui poder sim o Judicirio dispor que o Plano ser aprovado mesmo sem a aprovao tranqila da Assemblia. Mas e se esse quorum aqui no for alcanado? Pode o Judicirio, mediante a rejeio dos credores, determinar a recuperao? No, no pode. No h possibilidade de o Judicirio deferir a recuperao porque o dispositivo legal claro nesse sentido. Alguns que querem ser mais realistas s vezes extrapolam a funo de realizar a Justia e querem sim ser justiceiros, esses, sim, dizem que sim, que faro, que eles vo aprovar o Plano mesmo que haja reprovao da Assemblia. E s podero fazer numa hiptese quando voc vislumbrar que h fraude a voc desqualifica aquela deciso porque ela est eivada de fraude. Como que os credores vo fraudar? s vezes numa situao bastante comum, e na prtica j est acontecendo e j h gente se preparando para isso, j falei isso aqui algumas vezes, a dos 2 anos? No de l, como parece. Isso muito foi discutido na tramitao do PL, se deveria haver ou no fixao de prazo. Acertadamente chegaram a concluso de que no deveria ser fixado um prazo para a recuperao na lei. O prazo estar definido no Plano de Recuperao. Pode ser de 20 anos? Pode. 10 anos? Pode. Desde que se fundamente o tamanho do prazo no Plano de Recuperao os credores analisando e dizendo ser razovel o prazo e deliberem a aprovao, ento o prazo de cumprimento do Plano ser o de 10 ou de 20 anos. O que h relativo a histria dos 2 anos o seguinte: primeiro ns j falamos no 1 ano, n? No art. 61, e vocs j tm a remio ao art. 54. Se no tem faz do art. 61 para o art. 54 e do art. 54 para o art. 61, porque o art. 54 que fala que os crditos trabalhistas e de acidentes de trabalho devem ser pagos em at 1 ano, o art. 61, quando fala em 2 anos, ele quer dizer que no momento em que voc for elaborar o seu Plano, voc poder contemplar apenas aqueles credores cujos crditos se venam em at l. Ento, estamos em 2005, eu tenho uma dvida existente, mas cuja exigibilidade s se dar em 2006. Posso contempl-la no meu Plano? Posso. E os j vencidos tambm, claro. E os vincendos (dvidas existentes, mas no exigveis)? At 2 anos. Se eu tiver um depsito que s vence em 2009, 2010, eu no posso contempl-la no meu Plano. Isso no quer dizer que eu tenho que me recuperar em 2 anos no. Eu posso me recuperar at em 10! Mas em 10 quem? Os meus credores submetidos ao meu Plano de Recuperao. U, e em 2009 eu ainda estarei em recuperao? Estarei. E aquele meu credor cujo valor vence em 2009, o que eu tenho que fazer? Pagar. Tem que pagar. Ento pode ser requerida a falncia de quem est em recuperao judicial? Sim, desde que por credor no alcanado pelo Plano. E a os credores no alcanados pelo Plano e os posteriores ao Plano, como tambm j analisamos [so legitimados a requerer falncia]. Porque se eu disser que quem est em recuperao e vai pagar aos credores s 70%, se ele for comprar um produto e disser que s vai pagar 70%, isso no vai dar certo porque o sujeito no vai querer vender. Ento os credores posteriores esto livres e podem requerer a falncia. Todos os credores no alcanados pelo Plano podem. Pergunta de aluno: o artigo fala se vence em at 2 anos depois da concesso da recuperao judicial, ou seja, o devedor quando foi elaborar o Plano dele, ele vai contar esses prazos?
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Quando ele for elaborar o Plano ele j pensa: 60 mais 30 mais 15. agora, como que ele vai saber de um l na frente? Pergunta de aluno: e detalhe, e se o juiz resolver legislar? E esse prazo extrapolar, o credor que no for abrangido pelo Plano e se sentir prejudicado? a partir da concesso e ele no estaria anotado? Pergunta de aluno: . E como o juiz legislou, ele estaria dentro do prazo de 2 anos da concesso da recuperao [que no teria ocorrido dentro do prazo previsto pela lei]? Esse um problema da maior gravidade no s quando o juiz legisla, mas quanto tambm h uma greve, demorou a despachar... s vezes por causa de 7 dias, 3, 2 dias voc pode ter um credor de R$ 42 milhes que seja vital para a sua recuperao ou no e por ele, ele estar ou no submetido recuperao. E a, qual ser a interpretao? Fica completamente no ar. Pergunta de aluno: o que o credor pode fazer? O credor vai afirmar no estar alcanado pela recuperao. O que me parece que vai acontecer que o Plano de Recuperao no me parece com a concordata, que tinha ima moeda esttica. Na concordata a questo se resolvia de maneira fcil porque ela tinha moeda esttica: 50% vista, 60% em 6 vezes, 90% em 12 vezes e assim ia. O Plano aqui contempla o que voc imaginar. Esse credor no est contemplado, contando o prazo que a lei fixa. Se demoraram a despachar, a outra questo. Pergunta de aluno: todos os credores que no foram contemplados no Plano mais tarde querem requerer a falncia, a situao desses credores que deliberaram pela aprovao do Plano, que participaram da assemblia, eles tero que se habilitar perante a massa falida? Eles automaticamente j esto no Quadro Geral de Credores. Pergunta de aluno: Mas eles no ficaro prejudicados? Eles tiveram o crdito de alguma forma alterado e mesmo assim eles entraro na massa. . Isso j era assim. Na concordata, mas o que voc vai fazer: voc est em recuperao, a ele resolveu ir para trs e voc vai dar uma blindagem a ele dizendo que ele infalvel? No curso do Plano? Comea com o seguinte problema: voc vai fornecer para ele se voc no puder requerer a falncia? Seno se arruna ele de qualquer jeito. A espada da falncia fica sobre a cabea de todo empresrio e sociedade empresria ao longo de toda a sua vida. Quando a espada est comeando a enterrar eu tiro um pouco e digo: vou fazer um curativo, vai melhorar, mas eu no posso tirar a espada daqui no, ela tem que ficar. Lembra daquele requisito de que ns falamos, dos 5 ou 8 anos? Ento, depois dessa voc tem que esperar 5 ou 8 anos, conforme o caso, para poder ter outro curativo. Recuperao judicial da M.E. [micro empresa] e da E.P.P. [empresa de pequeno porte], porque a partir do plano tudo igual: apresenta o Plano, homologa o Plano, cumpre o Plano, sentena de cumprimento, no tem mistrio. igual concordata. A corre o prazo de novo para poder pugnar por outra recuperao. como era na concordata. importante que vocs vejam isso aqui porque ningum mais estudava a concordata porque ela no existia. A homologao da recuperao, vocs vem, quase no final. As bombas, os problemas surgem antes da homologao do Plano. Homologado o Plano, as coisas fluem. Se no cumpriu o Plano, falncia. Se cumpriu, homologa o cumprimento e ponto final. No tem maiores dificuldades. Pergunta de aluno: se o pedido de recuperao apresentado como defesa de um requerimento de falncia, isso no obsta posteriores requerimentos, n? Olha s, quando a recuperao veiculada como defesa num requerimento de falncia, o deferimento de processamento da recuperao suspende aquela falncia. Mas nada obsta que os credores no contemplados no Plano de Recuperao [incidental] formulem os prprios requerimentos de falncia. a mesma situao de voc ter 4 requerimentos de falncia que foram distribudos por 4 varas diferentes. E no h litispendncia: so 4 credores diferentes e 4 causas de pedir distintas. So lides diferentes. Tambm no h conexo nem causa de reunio. A preocupao que esses 4 juzos se comunicaro: um mandar ofcio para o outro para quem decretar a falncia primeiro avisar aos demais. Porque a sim h o juzo universal e a fora de atrao, e no porque haja uma regra processual prpria, especfica. A aqueles credores que no foram o primeiro a obter a falncia, exatamente por ser credor e possuir ttulo executivo, ter de se habilitar no juzo falimentar. A recuperao judicial da M.E. e da E.P.P. uma das coisas mais tristes na NLF porque ela no serve de nada. E exatamente no nosso pas que mais de 92% das sociedades so E.P.P ou M.E., e aqui o legislador fez logo no primeiro item? Alcana apenas os credores quirografrios. Acabou. S o quirografrio. E todos os outros? E todos aqueles, eu sempre uso uma metfora, j falamos algumas vezes, voc tem um cercado grande onde esto l presos touros bravos, gado forte, bonito, cavalos fortes que no esto domados, chucros e tambm bezerrinhos magros, doentes, ali no canto, mancando. Quem so esses grandes e fortes? Os credores trabalhista, fiscal, credor com garantia real. E aquele bezerrinho fraco, doente, cansado, com sete e mancando quem ? O
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credor quirografrio. E a voc diz: olha, eu vou te ajudar, ta? Eu abro a porteira e deixo os brabos sarem e seguro o bezerrinho magro. Que ajuda essa? Voc me arrebentou. A recuperao judicial da M.E e da E.P.P isso a, a antiga concordata na abrangncia. No serve para nada porque ningum vai se recuperar com o credor quirografrio. Ento voc tem a disposio: os crditos no contemplados no Plano no podem se habilitar. Ento na M.E. e na E.P.P eu vou escolher os credores. Se eu no escolher tal ou qual credor, aquele credor no poder se habilitar na recuperao, no Quadro de Credores. O que parece um tanto quanto desarrazoado. o art. 70, 2. Diz mais, diz que a primeira parcela deve ser paga em 180 dias. Em que forma? Igual, mensal e sucessivas, em 36 vezes, corrigidas com juros de tanto. Igualzinho concordata. A concordata fixava a moeda, qual a forma de pagamento. Ora, voc est estagnado, s vezes o sujeito precisa de mais de 180 dias, s vezes ele precisa de 200 dias, 8 meses para se recuperar, para se reerguer, porque, sei l, vai ter a festa anual da cidade, a quermesse em que ele ganha mais dinheiro e essa quermesse s vai acontecer daqui a 200 dias e ele s tem condies de ganhar dinheiro l. Ou ento vai ter um evento na cidade, o Marina Boat Show onde ele podia ganhar dinheiro e se reerguer por conta disso. Ento h inmeros fatores aqui que esto sendo desprezados. No h Assemblia Geral de Credores. Joga-se por terra o que h de mais importante na recuperao, qual seja, os credores. Ser posto no colo dos credores a soluo dos seus problemas e aqui no h Assemblia Geral de Credores, art. 72. E da mesma forma: se os credores oferecerem alguma forma de objees, falncia, (art. 72 pargrafo nico), a falncia incidir imediatamente, no h possibilidade de voc argumentar ou analisar mais. Portanto, coloque isso num segundo plano, isso no vai acontecer, recuperao de M.E. e de E.P.P. no vai acontecer que quando a M.E. ou E.P.P. pretender a recuperao ela vai se valer da judicial normal. Ela no vai se valer do mecanismo prprio que foi criado para ela. E claro que voc no vai interpretar que no pode. No h aqui nenhuma restrio a que ela possa se valer do mais. A idia era que isso aqui fosse o melhor para ela, s que quem escreveu no criou nada de bom para ela, criou s desgraa, ento ela pode se valer, sim, do que bom para ela. Pergunta de aluno: para ela isso financeiramente invivel, n? A recuperao . Veja que talvez a preparao, a realizao de um Plano talvez seja invivel. Mas voc tem que ver que tem muitas M.E.s e E.P.P.s, por exemplo, para ser classificada como M.E. por ter faturamento bruto anual de at R$ 400 mil. E.P.P. R$ 1 milho e 200 mil por ano. No Brasil coisa bea. Ela pode chegar com um Plano de Recuperao enxuto, sendo que a dvida toda de R$ 100 mil. No nem to alta, mas acaba com ele. Era um negcio que era do av e ele quer se recuperar. O contador vai l e faz o Plano dele e diz como vai pagar, quanto e em quanto tempo se livra disso. No ser uma recuperao que d ibope, nem haver administrador para ela. Pergunta de aluno: ele pega um contador que prepara uma planilha e se o contador der um vacilo decretada a falncia? . Esse o risco. Mas se for enxuto, uns 6 credores s, pega uma atividade mediana, consulta um advogado, a at d. Eu concordo que a lei foi feita para as grandes [sociedades empresrias], mas a mdia [empresa], a pequena [empresa] nunca, mas a mdia empresa conseguir se valer. Ser que por voc apresentar o pedido de recuperao voc tem que ter um passivo superior a 40 salrios mnimos? Essa uma questo interessante... No, cada vez mais eu me conveno que no. No precisa apresentar um passivo superior a 40 salrios mnimos porque funo social de acordo com a sua comunidade. Falamos aqui at de Mangaratiba, no foi? Se voc negar isso, numa cidade como Mangaratiba, capaz de o sujeito ficar sem po ou sem leite. Ento isso. Na prxima e ltima aula ns falaremos da recuperao extra-judicial.
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O art. 192, 5, vai dizer que o Juiz poder autorizar a locao ou o arrendamento de bens imveis a fim de evitar a sua deteriorao. Os resultados revertero em favor da massa. Isso aqui, o 5, surge nas disposies transitrias quando ns suscitarmos a discusso, falncia em curso, j decretada com a NLF, qual ser a incidncia? A NLF incidir ou no? O art. 192 diz que em regra, est l no caput, a nova lei no se aplica. Em regra, a lei nova no se aplica. Excepcionalmente, ele vai dizer que quem estiver em concordata poder pugnar pela Recuperao Judicial. Essa a primeira exceo, logo no 2. A segunda exceo est no 4, quando diz que a lei se aplica s falncias decretadas em sua vigncia, resultantes da convolao [de falncia] em concordata, ou resultantes de pedidos de falncia anteriores. Ns vamos ter que trabalhar sempre com esses dois dispositivos, alm da aplicao imediata referente alienao dos bens. A lei entrando em vigor e havendo bens na massa falida, vamos alien-los imediatamente. Quem no tem um 5 depois dem uma olhada. Achem o 5 e coloquem na sua lei. s uma medida para evitar a deteriorao dos bens. Isso, ao meu ver, no nem necessrio, mas est aqui explicitado, no era necessrio um dispositivo de lei para tanto porque se o 1 j diz que a lei se aplica alienao dos bens, isso quer dizer o qu? Que a nova lei se aplica em tudo que diz respeito a bens da massa, ao alcance dos bens da massa, tutela dos bens da massa. Ora, se voc precisar alugar, como est dizendo aqui, dar em arrendamento alguns bens, nada impede, ento, que voc o faa. Essa a uma ressalva que a gente tem que notar. Resta-nos falar agora sobre a Recuperao Extrajudicial e como havia dito a vocs, ns vamos tratar hoje da Liquidao Extrajudicial, regime excepcional que um ilustre desconhecido para a maioria das pessoas, mas que, a cada dia mais, mais comum no dia-a-dia. E o que mais perguntado em concurso porque a realidade traduz a necessidade de cada um. Se a realidade a liquidao de instituio financeira, interveno, como ns vimos em passado recente, uma onda enorme de intervenes e agora algumas pontuais, como o Banco Santos, alguns planos de sade volta e meia sofrem interveno, alguns planos de previdncia privada, previdncia complementar tambm sofrem interveno. Isso ento importante que ns saibamos, principalmente se voc for fazer a prova para o MP e at mesmo para a Magistratura, porque a Magistratura tambm teve que se deparar com isso. E com uma grande dificuldade: para liquidao no h livro. muito difcil voc encontrar livro sobre liquidao. Tem meia dzia de livros, s a cada dia que passa isso vai melhorando, mas vamos dissecar essa questo. Pois bem Recuperao Extrajudicial. Ns falamos, at ento, sobre recuperao judicial e vimos que ela, sim, tem por objetivo reerguer, recuperar, soerguer, fazer com que aquela pessoa que est em dificuldades possa voltar a exercer a sua atividade, o seu fim econmico, a sua funo social. Para tanto ela se vale de um mecanismo em que todos os credores estaro submetidos exceo, com a ressalva do credor trabalhista, porque o credor trabalhista est alcanado pela recuperao, mas a ressalva de que, so duas: primeira: o credor trabalhista recebe em at um ano, ele no pode receber em mais de um ano, no Plano de Recuperao; segunda: os trs ltimos meses de salrios atrasados at cinco salrios-mnimos, como ns vimos, eles devem ser pagos imediatamente, to logo haja caixa suficiente para o adimplemento. A outra ressalva na Recuperao Judicial o Fisco. No quer dizer que ele no esteja submetido. Mas quer dizer que como ele o Fisco, o credor fiscal, o credor tributrio, ele, para se submeter a um Plano qualquer, seja de desconto, seja de parcelamento, ele precisa de Lei Complementar para tanto. Ento o CTN diz que voc tem que torcer para que algum REFIS esteja em andamento e que voc possa se cadastrar nesse REFIS. Fora isso voc no poder fazer com que o Fisco receba de forma diferenciada. E, alm disso, ns vimos tambm que existe um Projeto de Lei, em regime de urgncia, est clere a sua tramitao, em que esse PL visa exatamente criar uma Lei somente para parcelamento de dbitos fiscais [para empresrios individuais ou sociedades em recuperao]. Mas o que importa nessa viso na recuperao judicial, deixando de lado a questo de que ela cara, de que ela no vai acontecer no interior, ela dificilmente ser vislumbrada, deixando isso de lado, ela alcana, sim, toda a seara de problemas daquela sociedade empresria ou daquele empresrio [individual]. Ela alcana. E a recuperao chamada de Recuperao Extrajudicial, em um primeiro momento, houve uma discusso durante a tramitao do PL, se realmente ela era vivel, razovel. Por que uma recuperao extrajudicial? Ora, quem quer uma recuperao que judicialmente se recupere. Por que uma Recuperao Extrajudicial? Decidiu-se, ento, que era boa, sim, a Recuperao Extrajudicial at sob o ponto de vista dos economistas, sob o aspecto, sob a anlise dos economistas porque, isso um ponto importante e ns temos que ter essa noo, os economistas dizem umas coisas que voc olha e diz mas isso juridicamente no tem nada a ver, mas hoje o campo jurdico e a realidade jurdica tm que estar atrelados realidade econmica e realidade financeira. Dizem eles o seguinte: numa mesa de negociaes, voc quando tem um instrumento legal para impor outra pessoa fazer ou deixar a sua postura. Isso a gente pode entender, filosoficamente, o que hoje est acontecendo. Hoje, quando estvamos ali conversando sobre a CPI, ontem todos foram suscitados, eu no tenho dvida alguma, que todos foram suscitados pelas suas esposas pelos seus maridos, pelos seus pais e pelos seus filhos: por que no prendem esse sujeito? O que habeas corpus? Como que pode algum mentir deslavadamente? E a Lei algo que sempre leva o cidado que no letrado juridicamente a um temor law is the law, no Direito norte-americano e todo mundo pensa nisso. Ento quando tem a lei, facilita muito. E por que eu estou dizendo isso? Porque seno voc no vai entender nada de Recuperao Extrajudicial. Para que serve
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isso? Para nada! Voc vai ver Recuperao, e aqui ns vamos ver at de uma forma um tanto rpida, voc vai ver que isso no vai acontecer porque o fundamento dela econmico, a idia dela econmica. O curso que eu coordeno na FGV, o outro coordenador o professor Alosio Pessoa de Arajo, o economista que mais escreveu at hoje no Brasil e o professor de alguns correspondentes estrangeiros: Harvard, Ohio e Sorbonne. Por qu? Porque ns dois vamos traar a, s vezes quando ele me liga, a gente fica uma hora e meia no telefone falando porque fico eu tentando tirar dele a Economia e ele, tentando tirar de mim o Direito. Essa a viso da NLF. Como isso? Vocs vo entender. Recuperao Extrajudicial para comear, est errado o nome. Tecnicamente o nome est errado. Mas economicamente est certo o nome. Por que juridicamente est tecnicamente errado o nome? Se ela extrajudicial, ela no vai ao Judicirio, n? Esta a base, n? No, no . Toda a Recuperao Extrajudicial demanda homologao judicial. Ela s tem validade se for levada ao Judicirio. Vocs vem isso l a partir do art. 161, que o dispositivo que trata da homologao, quando l no art. 162 e 165: Art. 162 o devedor poder requerer a homologao do Plano, juntando a justificativa, documento que contenha termos e condies. O Art. 165 tambm far meno Recuperao Extrajudicial homologada: O plano s surte efeitos aps a homologao judicial. Ora, ento o que esse negcio de extrajudicial, mas que no extrajudicial nada, judicial? um mecanismo bastante restrito em que voc coloca mesa quando vai realizar algum tipo de negociao. Colocando esse Plano Mesa, o credor normalmente fica mais forte e o devedor tambm. U? De que forma? Ou os dois ficam mais fracos, isto , os dois ficam mais tranqilos e falam de igual para igual. Eu digo: olha, vamos negociar?, vamos. Todo mundo fica de peito cheio, o credor fica de peito cheio, s que eu tambm venho com o peito cheio porque eu digo assim: olha, se voc no negociar, eu vou te submeter a um mecanismo, eu vou pegar a adeso de alguns credores, vou submeter essa adeso, esse documento judicialmente e voc estar obrigado a cumprir. A, o credor fica daquele jeito: Opa! Esse negcio de judicialmente, no. Economicamente as pessoas tm pavor do Judicirio e no para menos porque o Judicirio Brasileiro deixa muito a desejar. O nosso vizinho So Paulo o maior exemplo disso: demora quatro anos para distribuir um recurso... Ningum pode acreditar em um Judicirio que demora quatro anos para distribuir um recurso. um a realidade fria e crua. Um economista no pode acreditar num troo desses! Economia, Finanas, o seguinte: o problema surgiu ontem, 20:30 hs. At s 22:30, 23:00, a gente fica falando num conference call da casa de cada um e hoje s 07:00 tem reunio para que quando os funcionrios chegarem s 09:00 j estar resolvido o problema. Imaginem: o problema surgiu ontem noite. Voc levou ao Planto Judicirio? No, levar ao Planto Judicirio no serve para esse tipo de problema... A voc vai esperar o frum abrir s 11 h, para pedir distribuio por planilha, ficar l, perder o seu almoo e o dia todo. s 13 h, com muito custo, voc consegue chegar ao gabinete de algum. A comea a segunda leva: cad o algum? Ah, esta chegando..., Ah, j chegou, mas foi direito para a sesso Mas onde? Cata ele no elevador, antes de entrar na sesso, porque se entrou na sesso j era, ele s vai sair s 18 h! Ningum pode imaginar, economicamente, que uma situao dessas ser resolvida. Ento eles fogem do Judicirio. Com isso aqui [Recuperao Extrajudicial] eles vo conseguir. E a Recuperao ser Extrajudicial? No. Por que eles vo conseguir? Eles vo conseguir um acordo; um acordo que no ser levado homologao judicial. Por qu? um pressuposto bsico! Quando voc faz um acordo, para voc dar fora executiva a esse acordo basta voc ter duas testemunhas. Muito simples! Para que ento eu vou me valer do art. 161 6: sentena de homologao do Plano ttulo executivo judicial, nos termos da Lei n 5869/73, ou CPC? Para que se eu alcano a mesma coisa se voc assinar aqui comigo junto com dois funcionrios da Secretaria? para vocs entenderem e terem a idia. Algum vai pergunta para que isso serve, e voc no vai ter a mnima idia. Voc no vai ver Recuperao Extrajudicial em juzo. Isso aqui no vai acontecer na prtica por causa desses argumentos. Se voc for querer alcanar o devedor de forma mais incisiva, voc vai se valer da Recuperao Judicial; em que voc apresenta um Plano e ele [credor] estar submetido a esse Plano. E a vir a Assemblia Geral, e na Assemblia Geral ele dever se submeter se os outros l concordarem. Em primeiro lugar, quais os credores submetidos ao Plano de Recuperao? Apenas aqueles que o devedor elencar. Ento ele [devedor] vai escolher cada um mais algum outro? No. Os demais esto livres: podem pedir a falncia, podem executar, podem buscar o que bem entenderem. Pergunta de aluno: essa sentena de homologao da Recuperao Extrajudicial, se ela for descumprida, com base nela se pode requerer a falncia? Pode. Pega essa sentena, protesta essa sentena e pede a falncia. Art. 94, I. Mas tem que protestar essa sentena. O ttulo executivo tem um valor fixo. Credores selecionados pelo devedor. O devedor indica alguns credores e esses credores, ento, so chamados em juzo. Eles sero chamados em juzo para saber se eles se submetem ou no. Os demais credores esto livres para executar, para pedir a falncia, para agir da forma como bem entenderem. Mas h credores que jamais podero ser alcanados pela Recuperao Extrajudicial. E so aqueles mesmos que esto sempre de fora: aqueles credores decorrentes de ACC (adiantamento de contrato de cmbio), arrendamento mercantil (que o leasing) e o credor fiducirio (de alienao fiduciria em garantia). Quem mais est de fora por disposio expressa da lei? Fisco e credores trabalhistas. E mais: credores com garantia real esto alcanados pela Recuperao Extrajudicial? Se eles forem arrolados pelo devedor, a supresso da garantia
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real somente ter eficcia com a anuncia dos credores com garantia real. S se os credores com garantia real anurem, seno eles no sero alcanados pela Recuperao Extrajudicial? Se eles forem arrolados pelo devedor, a supresso da garantia real somente ter eficcia com a anuncia dos credores com garantia real. S se os credores com garantia real anurem, seno eles no sero alcanados. Arrolados os credores, se eles concordarem, muito bem, muito simples: ser homologado o plano, publicado o edital para conhecimento, alguns podem impugnar. Homologado o Plano, se alguns credores resistirem, o que vai acontecer? Voc vai analisar o quorum de resistncia e de adeso. Se voc obtiver 3/5 (trs quintos) dos credores aderindo ao Plano, o Plano est homologado. O restante estar submetido sem a prpria aquiescncia. Pergunta de aluno: esses 3/5 (trs quintos) do valor do crdito? , do valor do crdito, no por cabea, no. Homologado o Plano, publica-se o edital e comea-se a cumprir o Plano. Diferena para a Recuperao Judicial: se no for homologado o Plano, se o Plano no tiver a adeso dos credores, a conseqncia no a decretao da falncia. Na Recuperao Extrajudicial, a no aprovao do Plano no acarreta na falncia, ao contrrio do que ocorre na Recuperao Judicial. E faz o qu? Nada. Volta para casa do jeito que estava antes, ou seja, voc l todos os dispositivos aqui, alguns requisitos obviamente, voc tem que ser empresrio ou sociedade empresria, vai ter que juntar o balano contbil mostrando quem voc e quem voc no , mostrando a sua realidade econmica, se voc tem viabilidade ou no, mas ao final de ler tudo voc vai chegar concesso de que isso tudo serve juridicamente para nada. Juridicamente no haver esse plano. S sob o ponto de vista econmico que ele ter validade, eficcia e eficincia. No veremos isso. Recuperao Extrajudicial no chegar ao Judicirio. O professor Luis Fernando Valente Paiva escreveu um artigo no Valor Econmico dizendo o seguinte: como que eu posso, eu estou devendo a um monte de gente. Eu elejo alguns. Para que eles estejam submetidos ao Plano. Um deles no concorda, mas ele obteve 3/5 (trs quintos) dos outros, que concordaram. Aquele que no anuiu com o Plano vai fazer o qu? Vai requerer a falncia. Como? Vai adquirir algum crdito no mercado (daqueles que no foram alcanados pelo Plano de Recuperao Extrajudicial), se bobear pagando at mais do que o valor daquele crdito. E de posse desse crdito, protesta o ttulo e requer a falncia. E a o devedor vai falir. Se o devedor requer a Recuperao Extrajudicial e algum dos credores alcanados discordar, ele vai falir. Submeter um credor ao plano de Recuperao Extrajudicial a contra-gosto despertar a ira dele. Ele vai fazer de todo para que o devedor venha a falir. Ento, a Recuperao Extrajudicial serve para alcanar apenas aqueles que o devedor tem certeza que no vo se opor. Serve para os credores prximos, que tenham uma tradio de mais de 20 anos de negcios. A, o apelo ser outro: olha, meus amigos. Eu estou na pior. Voc tem um crdito de R$ 3 milhes e ele, um de R$ 4 milhes. Eu quero pagar a todo mundo, no quero deixar ningum na pior. Mas a gente tem que negociar. Vamos ver como que d para pagar. A, ele coloca o Plano de Recuperao Extrajudicial na mesa, mostra as armas que existem, negociam, dilatam prazo, alteram a taxa de juros, no impede ou suspende o fornecimento... E no final, quando perguntarem quem e quando esse Plano de Recuperao Extrajudicial ser levado ao Judicirio, o advogado que estiver assistindo s partes esclarecer sobre a desnecessidade, falar em economizar as despesas processuais, assinam o acordo com duas testemunhas e estar selado o acordo, que no ser levado ao Judicirio por essas razes. E dificilmente Recuperao Extrajudicial ser perguntada em prova porque o tema est bastante prejudicado. Pergunta de aluno: uma vez que foi celebrado o acordo com esses credores, um acordo acordo, o art. 61, 5, diz que uma vez distribudo o pedido, os credores no podero desistir da adeso ao Plano. Se foi feito s um acordo [extrajudicial], eles podem desistir. Se foi feito o acordo, no, porque ele j firmou. Acordo acordo. Nem nisso seria vantagem. Se voc assinou um contrato comigo de novao de dvida, assinou est assinado. No tem mais como desistir. S se voc alegar algum vcio da vontade [para anular ou rescindir o contrato]. Assinou, pronto, a obrigao est firmada. Antes de passar para os regimes excepcionais (RAET, liquidao e interveno), eu queria falar um pouco para vocs sobre as disposies penais da lei, a partir do art. 168. Sobre os tipos penais eu no vou falar muita coisa, at porque essa no a minha especialidade, mas vamos tratar de alguns itens pelo que eu tenho falado com outros professores, j falei com o Mendelssohn, que j estudou a matria, j falei com o professor Anco Mrcio Vale, que est escrevendo sobre o tema, fez um estudo profundo, inclusive, comparando-o com outros sistemas, como o alemo, que parecido. O art. 168 traduz, nos seus pargrafos, uma impreciso tcnica. A tcnica legislativa aqui imprecisa porque trata, nada mais, nada menos, do estelionato falimentar. Isso aqui, na verdade, o estelionato falimentar: Praticar, antes ou depois da sentena que decretar a falncia, conceder a recuperao judicial ou homologar a recuperao extrajudicial, ato fraudulento de que resulte ou possa resultar prejuzo aos credores, co o fim de obter ou assegurar vantagem indevida para si ou para outrem.. Por que os professores que tratam da matria falam que h aqui uma impreciso tcnica? Primeiro: no final, quando se diz: com o fim de obter ou assegurar vantagem indevida, para si ou para outrem, h dolo de perigo concreto (fim de). Tem que buscar a vantagem, que no precisa ser material. J no 1 todas as
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hipteses so de perigo abstrato. Ento, todos dizem que isso aqui deveria ser uma conduta autnoma [o 1 deveria ser um artigo autnomo], deveria ser um tipo especial mas no, uma causa de aumento de pena, e no tipo autnomo. Voc tem aqui uma qualificadora, h aumento da pena de 1/6 at 1/3. Nota da transcritora em Direito Penal, causa de aumento de pena no se confunde com qualificadora. A circunstncia ser qualificadora se a sua caracterizao importar nova escala penal. Ao revs, se a escala penal permanece ntegra mas especificado um quantum de acrscimo na reprimenda, caracterizada estar uma causa de aumento de pena. Ento, as situaes descritas no art. 168, 1, so, em verdade, causas de aumento de pena. Uma vantagem, um avano da NLF o seguinte: o crdito falimentar, antes, ele era prprio, isto , s o falido podia pratic-lo. E isso era uma dificuldade porque o falido dificilmente pratica o crime de per si. s vezes, ele tem o auxlio do contador, s vezes ele tem algum auxiliando, um funcionrio, um empregado. Aqui o legislador no fecha mais. Ele no diz: o falido praticar ou deixar de praticar. No. Ele abre. H a possibilidade de todas as pessoas que estiverem envolvidas possam ser sujeito ativo do crime. O 3, traduzindo a chamada teoria monista ou unitria, que a regra, a teoria mais aceita, afirma que nas mesmas penas incorrem contadores, tcnicos, auditores e outros profissionais que de qualquer maneira concorrem para a conduta criminosa. Alm dessa peculiaridade suscitada pelos especialistas na matria, ns temos um tipo penal novo, que o do art. 169, que trata da violao do sigilo empresarial. um novo tipo penal. E um outro tipo de que j falamos no curso das nossas conversas o tipo do art. 178, que no vai tratar de nenhuma novidade. Na verdade, de uma omisso que ele cuida: da no entrega dos livros e documentos obrigatrios, mas que agora tm a reduo de pena. A pena ser reduzida. E esse aqui o tipo responsvel, sem sombra de dvida, por 99% das denncias existentes. Hoje as denncias existentes em falncia esto aqui: falta de entrega de livros. Se voc no entregar os livros como que se vai identificar os crimes do art. 168? Que so todos os crimes de fraude contbil? Ora, para eu saber se houve fraude contbil, se houve algum desvio, alguma maquiagem, eu preciso dos livros. Cad os livros? Os livros sumiram. Se eu desapareo com os livros, o que muito comum, eu incido no art. 178, no incido na pena, como est aqui, de 3 a 6 anos do art. 168, que pode ser aumentada em at 1/3 isto , pode chegar a 9 anos, eu deixo de pegar at 9 anos de pena, sumo com os livros e incorro no nico crime apenado com deteno na NLF, de 1 ano a 2 anos, ou seja, ainda cabe transao penal. No h mais a figura da suspenso condicional do processo [exatamente porque a transao excluir a ao penal e no haver processo a ser suspenso]. Surge desde j a questo referente abolitio criminis. No tecnicamente uma abolitio criminis porque tecnicamente no deixa de ser crime, mas sim um abrandamento da pena. Se h um abrandamento da pena, qual o caminho a ser seguido? Claro que essa Lei vai retroagir. Se h um abrandamento de direito material, retroage. Crimes praticados antes da NLF, hoje, quando voc for analisar e denunciar, a nova lei incide porque a pena menor. S que surge um problema processual que no tem soluo ainda. Cada um est seguindo um caminho na prtica. Aqueles processos que voc j denunciou mas ainda no props a suspenso condicional do processo. Porque antes isso crime [o crime de no entregar os livros] dava margem suspenso condicional do processo. Primeiro se denunciava e depois l na frente, se abria a possibilidade da suspenso condicional do processo, o chamado sursis processual. Na verdade, as condies so as mesmas da transao penal. Vamos aplicar a transao penal? Vamos voltar? No houve suspenso condicional do processo sendo aplicada. Denunciou. Sursis processual no foi aplicado. Agora vem a NLF e diz que a pena de 1 ano. S que para o processo eu vou aplicar a transao penal ou no? Mesmo naquelas hipteses em que j h denncia recebida? A a questo fica no ar porque aqui voc tem direito material com repercusso l na seara processual penal. Tenho para mim, de longe, eu no sou especialista na matria, que apesar de a questo ser de direito material e ter repercusso na seara processual e em processo [a novatio legis] incide imediatamente sempre, e deve sempre o que representar maior benefcio para o ru. A transao penal o que representa o maior benefcio ao ru, porque nela no h processo porque no houve denncia. Se h transao, a denncia sequer ser oferecida ou recebida, no se instaurando qualquer processo penal. E se o ru descumprir a transao haver oferecimento da denncia e a sim ser instaurada a ao penal. Ento aqui seria o caso de se promover a transao penal. Nota da transcritora o que fazer em caso de descumprimento de transao penal tema controvertido em processo penal. Prevalece, todavia, o entendimento de que os termos da transao devem ser executados (via execuo especfica, seja de obrigao de fazer, obrigao de dar, obrigao de pagar), no sendo cabvel a promoo da ao penal. Os promotores de massa falida no municpio do Rio de Janeiro, em sua maioria, no tm seguido este caminho. Eles tm dito o seguinte; se j h denncia, como que eu posso agora, com a NLF, aplicar transao penal? H uma impossibilidade. Vou fazer o qu? Revogar o oferecimento da denncia? Promover uma rescisria da deciso de denncia? J houve trnsito em julgado [rectiu, precluso consumativa] a denncia j foi oferecida e at recebida... Como que eu vou agora aplicar um regime que anterior [ao oferecimento da denncia]? H uma incompatibilidade processual sobre a questo, uma incompatibilidade de ritos. E quanto aos autores? Bom, at
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ento os autores no enfrentam a questo. Eles ainda no tratam de questes mais aprofundadas. Eles falam assim: agora o novo crime admite transao, aquela da lei n 9099/95, porque a pena de 1 ano de deteno. S falam isso. Pergunta de aluno: qual o tipo de ao penal? Ao penal pblica de iniciativa incondicionada. Voc tem aluso aqui no art. 184. Admite-se tambm ao penal privada subsidiria da pblica que tambm comumente ocorre. Outra questo referente ao art. 178. Gente, basicamente o art. 178 que vocs vo enfrentar. Tem um promotor de falncias l mais antigo do que eu, ele est l na Vara de Falncia h 7 anos, e ele disse que em 7 anos ele s denunciou 3 vezes por crime que no sejam falta de entrega de livros. Por qu? Porque no h apurao. A gente no tem investigao. Vocs sabem que apenas 1% dos homicdios praticados no Rio de Janeiro vo a Jri. Ento, de cada 100 que matam, 99 tm desconto. ... a gente no tem apurao de crime de homicdio. Para esses crimes aqui da legislao de falncia nem se fala. Hoje mesmo vai haver uma reunio com o Secretrio de Segurana exatamente para criar um setor da Polcia para investigar esse tipo de crime porque a gente vai ver agora que o MP quem requisita a instaurao de inqurito por crimes falimentares Polcia. ele quem vai promover a investigao conjuntamente com a Polcia. Ento para que possamos alcanar a outras questes [diga-se: elucidar outros crimes falimentares, que no o do art. 178]. Um outro ponto aqui do art. 178 transao penal. Voc recebeu os autos e viu l que hiptese desse crime. Transao. Vou denunciar ou no vou denunciar? Vou deixar para vocs irem l na Lei 9099 e discutirem, se voc oferece a denncia e antes do recebimento dela voc oferece a transao ou se voc oferece a transao e s no caso de ela no ser aceita que voc denuncia. O sistema para ser uma audincia s. Aqui, o que importa : voc vai oferecer a transao penal onde: na Vara Criminal ou no Juizado Especial Criminal? Se for no interior d no mesmo porque o sujeito faz os dois: o juiz criminal juiz do Jri, juiz do JECRIM, ele faz de tudo. H previso no art. 185 da aplicao do rito do art. 531 a 540, CPP, que seria l o rito sumrio do CPP. E a voc dir o seguinte: Juizado Especial Criminal no admite rito especial. E se no admite rito especial, seria a Vara Criminal e no o Juizado o juzo competente. Acontece que os arts. 531/540, CPP, esto revogados. Esses ritos esto revogados. E a fica no ar: ora est revogado. E h previso de rito especial para crime falimentar e a demandaria competncia da Vara Criminal ou no, caberia JECRIM. Aqui na Comarca da Capital, as curadorias de massas falidas, ns no temos cincia, ningum ainda denunciou crime pela NLF. E ns, que somos 8 e nos falamos muito, temos um frum de debate na internet, ns, os 8, e a tendncia que seja a Vara Criminal porque acham que aqui na falncia h um sistema especial. Mas eu no sei se essa a idia, no, porque l nos Juizados h a transao penal e aqui no h rito especial algum. O rito especial a que se fez aluso no mais existe. Ento no sei o que vai prevalecer e haver muita confuso. Se esse crime aqui j no dava em nada, por causa da transao penal, com essa confuso toda, a que no vai dar em nada mesmo porque ele vai prescrever pela pena ideal. E no vem com essa que [a prescrio pela pena ideal] ilegal. Ela ocorre todos os dias. Para que mover toda a mquina judiciria se vai prescrever? O promotor concorda e o Juiz homologa, julga extinto em razo da prescrio. Isso um ponto que fica no ar. Eu nem posso dizer qual o posicionamento dominante porque no tem nada sobre isso, ainda. Mas eu quero deixar isso pelo menos registrado nas anotaes de vocs para que vocs possam acompanhar a evoluo e ver como que vai ficar essa questo. Outra discusso importante antes da discusso sobre sistema processual penal, o art. 180, que diz claramente que a sentena condio objetiva de punibilidade das infraes penais descritas nesta lei. Ento aquela discusso antiga fica resolvida. O rt. 182 cuida de prescrio. A prescrio dos crimes falimentares obedecia a regra do 2 + 2. era o entendimento do STF no enunciado de smula 147: a prescrio era de 2 anos e o termo inicial era o momento em que a falncia deveria estar encerrada. E a falncia deveria estar encerrada em 2 anos, utopicamente assim disposto na LF/45. O STF disps, ento, que se a falncia deveria estar encerrada em 2 anos, a partir da comearia a correr o prazo, porque findos os 2 anos a falncia deveria estar encerrada. E a corriam mais 2 anos, que era o prazo prescricional. Ento a gente sempre tinha o cuidado de, na capa do inqurito, de pilot vermelho colocar: DATA DA DECRETAO DA FALNCIA: porque olhando aquilo ali voc sabia que tinha que denunciar em menos de 2 anos. Denunciava e depois contava mais 2 anos para a implementao da prescrio ento antes desses 2 anos tem que haver a condenao Agora, com a NLF, isso fica claro no art. 182, dizendo que a prescrio, l nos termos do CP, corre do dia da decretao da falncia, da concesso da Recuperao ou da homologao do Plano da Recuperao ExtraJudicial. Ento da decretao da falncia ou da deciso de homologao da Recuperao, seja judicial, seja extrajudicial. Acaba tambm com esse problema anterior. Como que vai funcionar a questo processual penal, pelo menos rapidamente, o procedimento? Decretada a falncia, o administrador enviar a voc o relatrio disposto no art. 22, III, e. Ento, decretada a falncia, o administrador elaborar um relatrio. Esse relatrio no novo. Esse relatrio j era elaborado pelo sndico no sistema anterior. Esse relatrio encaminhado ao Ministrio Pblico. O MP diante desse relatrio, l no art. 187. O MP recebe esse relatrio e avalia se h indcios da prtica de crime falimentar. Verificando que h indcios de prtica de crime falimentar, ele passar a uma outra etapa: se h elementos suficientes para denunciar? Se h elementos, denuncia direta. No tendo, requisita a instaurao de inqurito policial. Se for no interior, no vai ter qualquer problema porque vai ser aquela nica delegacia do interior. Se for
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na capital, hoje ns estamos sem base.Vai requisitar pra quem? Eu j estive na ADEPOL (?) ministrando uma palestra sobre essas questes e foi exatamente para ser suscitado esse problema da requisio de inqurito policial para investigao de crditos falimentares e l firmaram-se duas idias: a primeira a criao de uma delegacia especializada para isso, o que me parece desnecessrio porque no h esse volume. Vai criar uma delegacia que no vai servir para nada. Vai ter um delegado e dois agentes. Ela no vai funcionar. Como ela no ter movimento ningum vai querer instal-la. A outra idia, a qual ns estamos em tratativa, entre a Procuradoria Geral e o Secretrio de Segurana para definir o quanto antes atravs de uma Resoluo, Defraudaes. A Delegacia de Defraudaes, inclusive com o Delegado Titular de l. Ns j conversamos e ele acha razovel, interessante, inclusive iam ser deslocados peritos do ICCE [Instituto de Criminalstica Carlos Eboli] para l, que se especializariam e seriam treinados em crime falimentar s para essa questo. Ento, na capital seria a DEFRA (Delegacia de Defraudaes). Acompanhem isso. Muito em breve vocs tero notcia de uma resoluo que ser publicada informando que a requisio de instaurao de inqurito para apurar crime falimentar ser DEFRA. E a o promotor de massas falidas funcionar como uma mini Central de Inquritos porque o inqurito correr Delegacia Curadoria de Massas, como ocorre entre a Delegacia Central de Inquritos, com os inquritos em geral. E no interior haver uma peculiaridade. No interior h 2 promotores: o criminal e o cvel. E quem lidar com a delegacia ser o promotor cvel porque ele quem tem atribuio em matria falimentar. De acordo com o CPP, o promotor de falncias quem tem atribuio para matria criminal. Corre entre Delegacia e Curadoria de Massas at o dia em que voc verifica que foi caso de denunciar. A voc denuncia [e ela passar a ser atribuio do promotor criminal]. Ou ento que voc verificar que o caso de arquivar, que no se confirmou a idia de possibilidade/probabilidade, razoabilidade mnima para a deflagrao da ao penal, a chamada justa causa. Se no h justa causa, arquiva. E o arquivamento segue o mesmo esquema. Cabe aplicao do art. 28, CPP? Cabe. E a o PGJ vai decidir se h ou no justa causa; se for determinada a propositura da ao penal, outro promotor ser, como longa manus, indicado para faz-lo. Isso importante. No Rio de Janeiro um perigoso raciocnio estava sendo desenvolvido pela Assessoria de Assuntos Institucionais da Procuradoria Geral de Justia. Acontecia o seguinte: voc requeria o arquivamento, o Juiz aplicava, analogicamente, o art. 28, CPP. Remessa Procuradoria Geral de Justia, Assessoria de Assuntos Institucionais, que dizia: olha, voc vai denunciar sim, mas isso no viola a sua independncia funcional porque eu estou fixando a sua atribuio. Ento caso de fixao de atribuio, e no de violao de independncia funcional. Isso me parecia um perigoso mecanismo. Isso aconteceu comigo e eu sofri uma representao na Corregedoria porque eles disseram que eu tinha que fazer, apesar de eu j ter dito que no ia fazer. Eles diziam estar fixando a minha atribuio e determinando que eu faa. E eu digo: no, no fao. Eu sofri essa representao do PGJ anterior. E eu acho isso um absurdo, uma violncia independncia funcional. O PGJ atual j corrigiu isso de novo. Se o promotor disse que no vai fazer porque ele j analisou isso. Independncia funcional. Tem que designar outro para funcionar. Virada de Fita Pergunta de aluno: inaudvel. A no. No o promotor designado quem est denunciando. Ele est atuando como longa manus. Ele est apenas assinado. A questo assim resolvida doutrinariamente. E se ele no fizer ele ser punido. Aqui ele no tem direito sua prpria opinio. Ele no exerce juzo de delibao. Esse juzo de delibao no compete mais a ele. A sim trata-se de hierarquia. O PGJ te convoca, como se convocasse para represent-lo numa determinada reunio. Cabe a voc obedecer. Isso no significa que voc tenha que concordar com o que est sendo dito l. Cabe a voc ir l e dizer que o PGJ mandou voc dizer. Mas no voc quem est dizendo, mas o PGJ. Voc s o instrumento. Vai denunciar. Vai denunciar onde? Na lei anterior, podia-se denunciar ou na Vara Empresarial ou na Vara Criminal. Cabia tanto numa quanto na outra. Cabia nas duas, mas no Rio de Janeiro, 100% das denncias eram oferecidas na Vara Empresarial. Por qu? Porque a denncia estava aqui com voc, sendo que foi o cartrio da Vara Empresarial que abriu vistas para voc, porque o inqurito corria em juzo, era um Inqurito Judicial, uma das anomalias, um dos resqucios do antigo sistema processual penal em que o Juiz presidia o inqurito. Na verdade, at para que no houvesse qualquer tipo de discusso, ele [o Juiz] no exercia a presidncia. Ele no dizia o que devia ser feito, ele mandava ao MP, at mesmo para no quebrar o princpio da inrcia. Como que o Juiz vai dizer o que vai ser feito ou no durante a investigao? Esse no o nosso sistema, que o princpio acusatrio. Se eu der para voc o processo e voc for denunciar na Vara Criminal eu vou ter que ir l, tirar cpias, extrair peas, formar a denncia, tirar uma cpia da denncia, mandar algum ir l no PROGER, ir na distribuio, protocolar ... Ora, muito mais fcil juntar a denncia no processo e dizer: denunciei em anexo. E na cota de denncia requerer a extrao de peas tais e quais, e cpia de folhas tais e tais, e o cartrio da Vara Empresarial quem vai formar o instrumento. O juzo da Vara Empresarial, a lei anterior admitia, recebia a denncia e encaminhava livre distribuio a uma das varas criminais. Era uma anomalia. Anomalia esta que s vezes gerava alguns tipos de problemas, como por exemplo, a Vara Empresarial recebia uma denncia que, por erro material, foi deflagrada. E a? Na Vara Criminal agora, que no foi o juzo que recebeu a denncia, como que o Juiz Criminal vai adotar qualquer tipo de postura quanto a uma deciso proferida pela Vara Empresarial? Habeas corpus. Em processo penal assim, quando alguma coisa est errada, habeas corpus soluciona tudo. Aqui um
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pode impetrar o HC, at mesmo o promotor da Vara Empresarial pode trancar a ao penal via HC, porque est errado o recebimento. Agora, na NLF, no art. 183, a denncia ser oferecida ao Juzo Criminal da jurisdio onde tenha sido decretada a falncia. No Rio de Janeiro, em razo do CODJERJ, o juzo criminal com competncia para processar e julgar os crimes falimentares o Cdigo de Organizao e Diviso Judiciria local que confere a competncia para os crimes falimentares. E me parece muito mais razovel porque o juzo falimentar quem conhece bem as questes falimentares. O juzo criminal no domina bem a matria falimentar. Como ele vai julgar bem um crime falimentar, afeto matria falimentar, sem dominar muito bem o assunto? muito mais difcil, e a gente v isso na prtica. L [no Estado de So Paulo] a eficincia est muito mais presente em razo disso. Com a NLF, a denncia s ser ofertada na Vara Criminal. No pode mais ser oferecida denncia em Vara Empresarial. Problema aqui ainda: a falncia j estava decretada quando do advento da NLF. A falncia est correndo. O inqurito judicial est correndo. No momento em que o inqurito judicial de encaminhado a voc, voc abre e v que est na hora de denunciar, hoje mesmo, 21 de julho de 2005. Onde denunciar? Ns sabemos que pelo art. 192, essa lei no se aplica s falncias e concordatas ajuizadas anteriormente ao incio de sua vigncia e sero concludos nos termos do DL 7661/45. E a voc vai dizer: processo penal, Mrcio, e as leis de processo se aplicam imediatamente. Mas h a ressalva expressa no art. 192. Na comarca da capital, as denncias tm sido ofertadas na Vara Empresarial. E essas denncias tm sido recebidas e encaminhadas Vara Criminal. Ento s para os novos pedidos de falncia que ns temos adotado o sistema novo para o que j estava em curso, no. Outra questo peculiar do Rio de Janeiro, que o TJ ainda no firmou posicionamento. Falncia decretada no RJ [frum central] mas o local [principal estabelecimento], Campo Grande. O juzo cvel de Campo Grande processa e julga falncia, concordata e recuperao? No! Na nossa Organizao e Diviso Judiciria os fruns regionais no processam nem julgam falncia. Os fruns regionais do Mier, Campo Grande, Barra, Madureira etc., no possuem varas cveis com competncia falimentar. Ento, se o estabelecimento for no Mier, na Barra, em Campo Grande, a falncia ser processada e julgada no frum central. Ateno! Essa regra s vale para frum regional! Caxias no frum regional. outra comarca que no a da Capital. Se for outra comarca a sim se processa l. Problema existente: falncia decretada na comarca da capital, portanto, frum central, mas a sede era em Campo Grande. A denncia aqui na Vara Empresarial. O encaminhamento a uma das varas criminais do frum central. O que alguns juzes criminais faziam era declinar para a Vara Criminal de Campo Grande, dizendo que a competncia criminal era de l loci comissi delicti, o local do delito. E a ns comeamos a dizer: j era. A promotoria de falncia do MP uma das promotorias mais eclticas porque voc lida com a vara empresarial, todas as varas criminais porque a denncia vai a livre distribuio -, todas as varas cveis porque se tiver qualquer processo que interesse a uma massa sua voc fala como custos legis, delegacia voc fala com delegacia tambm ento agora j era, vamos ter que sair daqui para fazer audincia em tudo quanto regional com competncia criminal. A NLF vem e resolve o problema: compete ao juzo criminal da jurisdio onde tenha sido decretada a falncia. Ento resolveu voc verificar que a jurisdio criminal de onde se decretou a falncia, no frum central, tambm fica no frum central. Pergunta de aluno: o advogado do requerente, no concordando com o promotor em no denunciar, se ele quiser representar, qual o momento e qual o juzo? Ele pode representar? No perante juzo, mas internamente no prprio MP, ao Conselho Superior do MP. Vamos tratar, ento, dos regimes especiais a que algumas pessoas esto submetidas. Liquidao Extrajudicial apenas uma das pontas. E a gente sempre fala de Liquidao Extrajudicial e a nessas anotaes eu sempre abro por Liquidao Extrajudicial, pelo que todo mundo chama mas, na verdade, tudo vem de qu? Esta parte introdutria mostra apenas as leis, a interveno do Estado-Juiz na economia e a os trs regimes. A base qual ? Existem pessoas, e a voltando primeira aula de falncia, eu dizia: se cada um de ns estiver devendo, o problema de cada um de ns. Mas se for uma sociedade empresria, algum que represente algo para a economia, o Estado tem interesse em monitorar e cuidar de voc. E agora tem um prximo passo: se voc, alm de representar muito para a economia, se voc algum que pode abalar intensamente o mercado com a sua sada, com o fechamento das suas portas, a a questo fica mais intensa ainda. Quem so esses? Os bancos, os planos de sade, os planos de previdncia suplementar, as seguradoras, as corretoras de valores, cooperativas de crdito, isto , hipteses em que se voc fechar as portas, j era. Ns vimos recentemente na Argentina um panelcio quando os bancos fecharam as portas. Quando o Banco Econmico fechou, houve depredamento de agncias. A razo muito simples: o sujeito vendo o imvel para comprar outro e quando vai comprar o outro o banco fechou. E a ele vai ficar no meio da rua, ou pior, vai morar de favor na casa da sogra. De qualquer forma, o banco no pode fechar as portas. Seno todo o mundo fica na pior. A mesma coisa com plano de sade. Se o sujeito est sendo operado, ou no ps-operatrio, e o Plano fale, como que fica? Morre? So questes muito intensas, que merecem um tratamento mais especial ainda. E quais so esses trs regimes? RAET Regime de Administrao Temporria -, a Interveno e a Liquidao Extrajudicial.
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Um, necessariamente, sucede o outro? No. So trs remdios, em ordem crescente, esta a intensidade da medicao. O primeiro medicamento mais brando; o segundo, mais intenso; o terceiro, muito mais intenso ainda. RAET foi utilizado, por exemplo, no PROER (?) dos bancos. Tecnicamente, foi perfeito. Internamente, materialmente, eu no sei. No sei se deram dinheiro a mais, se teve gente que ganhou dinheiro, se teve gente que se deu bem. O PROER foi importante para fazer frente aos depsitos dos correntistas, para que eles pudessem sacar o dinheiro e no abalar demais a economia, para que os correntistas no sofressem mais, e depois, tocar adiante o restante. Voc utiliza o RAET para arrumar a casa. Depois, ou decreta a liquidao ou devolve. O Banco Santos passou primeiro pela interveno, mais branda, para tomar p da situao, e agora j passou para a Liquidao. Nada impede que ele se submeta falncia. Quando uma instituio financeira se submete falncia? Banco pode falir? Sim. Banco pode falir. Banco pode falir diretamente, por exemplo, voc tem um ttulo protestado e com ele voc pode requerer a falncia do banco? Hoje no. Mas sempre pde. Mas por que, se sempre pde, eu nunca vi? Por uma razo muito simples: para voc poder requerer a falncia, voc tem que protestar. O art. 29, da Lei n. 9.492/97, a Lei de Protestos, diz que o cartrio de protestos enviar diariamente uma listagem de devedores a rgos de proteo ao crdito e quando se tratava de banco, obviamente, o cartrio enviava a lista tambm ao Banco Central e o BACEN j partia imediatamente para cima do sujeito e resolvia o problema sem precisar chegar falncia. Ou o banco pagava, ou o BACEN decretava o RAET, ou a Interveno, ou a Liquidao. S que hoje voc, categoricamente, vai afirmar que banco mo pode ter um pedido de falncia formulado contra ele por causa do art. 2, II, NLF. Agora, no curso da Liquidao Extrajudicial o banco poder ir falncia quando o ativo dele no fizer frente nem a 50% do passivo quirografrio dele. Esse o requisito para dizer que ele est muito mal, mal demais e que no tem mais jeito. Ento o liquidante judicial, nomeado pelo Banco Central, pedir ao BACEN autorizao para requerer a autofalncia. Est surgindo uma discusso v, vazia. claro que a NLF vai incidir por causa do art. 197, que excepciona a vedao do art. 2 enquanto no houver lei especfica, a falncia aquelas instituies submeter-se- ao regime da NLF. Como funciona uma Liquidao Extrajudicial? O presidente do BACEN, atravs de um Decreto PRESI, ou seja, um Decreto da Presidncia do Banco Central, decreta a liquidao e nomeia um liquidante, que ter super poderes. O liquidante, alm de ser o administrador, o juiz e o promotor. Ele tudo isso. Enquanto na falncia o administrador est submetido fiscalizao do Ministrio Pblico, do juzo e dos prprios credores, alm da sua prpria administrao [que tambm uma forma de fiscalizao], ento seriam quatro [controles], na Liquidao Extrajudicial, no. No h transparncia: os credores no tm acesso documentao, o MP no participa da liquidao e o Judicirio muito menos. O liquidante, ento, tem super poderes. Ele vai desenvolver a liquidao de forma analgica falncia, conforme o art. 34, da Lei n. 6.024/74. Quando a Liquidao Extrajudicial instaurada, instaura-se inqurito junto ao BACEN [art. 41, Lei n. 6.024/74]. Esse inqurito serve para apurar as responsabilidades dos ex-administradores. Esse inqurito corre no Banco Central e, ao final, encaminhado ao Ministrio Pblico Estadual e ao Ministrio Pblico Federal. Isso foi muito perguntado na ltima prova oral e ningum soube responder: por que aos dois MPs? Porque a parte criminal toda de competncia da Justia Federal. Ento quem vai denunciar e perseguir a punio para aqueles crimes o Ministrio Pblico Federal. E o que o Ministrio Pblico Estadual tem a ver com isso tudo? Ele destinatrio porque o alcance dos ex-administradores ser promovido pelo Ministrio Pblico Estadual. No Rio de Janeiro [capital, provavelmente] h uma nica promotoria de liquidaes extrajudiciais. Ento ela a destinatria dos inquritos. Recebendo o inqurito, sob pena de responsabilidade pessoal do promotor (essa uma das pouqussimas leis que pautam a responsabilidade pessoal do promotor de justia), em oito dias deve ser ajuizada uma cautelar de arresto, e no de seqestro [art. 45, Lei n. 6.024/74], porque l no inqurito estaro arrolados os bens declarados pelos ex-administradores e os bens que o BACEN conseguiu alcanar. Agora, em juzo, com a cautelar de arresto para arrestar todos os bens dos administradores, agora, em juzo, voc vai conseguir quebrar o sigilo com as declaraes de Imposto de Renda, com a remessa da D.O.I. (Declarao de Operao Imobiliria). Como a D.O.I. representa quebra de sigilo, o seu requerimento Receita Federal tem que ser via judicial, e pode ser pedida aqui nessa cautelar de arresto. De posse da D.O.I., expede-se ofcios aos cartrios certos. Ento, essa cautelar de arresto deve ser ajuizada em oito dias, sob pena de responsabilidade pessoal do promotor. Como uma cautelar [preparatria], em 30 dias deve se ajuizada a ao principal, que ser uma Ao de Responsabilidade. Quando cumprida a cautelar, com todos os bens arrestados, h 30 dias para a ao principal, a ao de responsabilidade. A primeira questo tormentosa e que hoje j est tranqila, mas que durante muito tempo foi perguntada a seguinte: processo civil; falta de interesse de agir. O MP teria interesse de agir para a propositura da ao cautelar de arresto? Essa tese foi ventilada na Liquidao Extrajudicial do Banco Nacional por dois grandes advogados: Arnoldo Wald e Srgio Bermudes. No h interesse de agir porque os bens, quando o BACEN decretando a interveno e a liquidao, eles j esto todos alcanados. Ento no h interesse de agir nessa cautelar de arresto porque no h outros bens a alcanar. Essa tese restou vencida pelo Ministrio Pblico Estadual do Rio de Janeiro, com o Mendelssohn, e depois eu levei a tese adiante, e ns firmamos a jurisprudncia no STJ. O STJ confirmou a existncia de interesse de agir em razo da jurisdicionalizao da questo, ou seja, os bens estavam arrestados por conseqncia de uma deciso administrativa e adora o tema est jurisdicionalizado. O segundo e mais importante argumento: l, os bens alcanados so desconhecidos [porque o inqurito sigiloso
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no BACEN e ningum tem acesso a qualquer informao]. S aqui [judicialmente] que os bens arrestados e alcanados sero efetivamente conhecidos e identificar-se-o quais os bens de efetiva propriedade daquelas pessoas. Por exemplo, Banco Santos. A casa do Edmar Cid Ferreira (?) dele? No. No papel aquela casa pertence a quatro off shores, mas dele ou no ? dele. Mas voc no alcana, na prtica, voc nunca vai saber se realmente dele ou no porque na verdade voc no tem como saber se ele acionista ou no daquelas quatro off shores, porque [aes de off shores] so ttulos ao portador. Esse o planejamento fiscal mais comum. Ele o proprietrio da casa ou no ? Ele no posou para a revista Veja, Caras, sei l, iluminando, da sacada da casa dele, o letreiro do Banco Santos via controle remoto? O Banco Central, quando decretou a Interveno do Banco Santos, no pde arrestar aquela casa porque ela no pertencia a Edmar Cid Ferreira. Mas o Ministrio Pblico Estadual de So Paulo j obteve o arresto daquela casa em razo do princpio da boa-f objetiva. A casa dele, mas ele se utiliza de quatro off shores para esconder o dinheiro. E essa a nova era. Eu quero ver como as cortes superiores, STJ e STF, vo se posicionar em relao a isso. Est a a boa-f objetiva que tanto o professor Capanema tanto falava no incio [da vigncia] do NCC, que seria o Cdigo da eticidade, da socialidade, da visibilidade.Porque todas essas operaes realizadas, tirando-se, claros, os excessos, esto pautadas na boaf objetiva. E o que boa-f objetiva? Se voc vende algo que vale R$ 30 mil, a nota fiscal no pode ser de R$ 3 mil. Legalmente, no h nada de errado em eu vender essa garrafinha dgua, que vale R$ 1,50, por R$ 80,00. Mas a boa-f objetiva denota que se essa garrafinha vale R$ 1,50, eu no paguei por ela R$ 0,01. Essa a nova era. Vamos ver como a jurisprudncia dos tribunais superiores se comportam. Ento, est aqui o arresto, h interesse de agir, sim, a jurisdicionalizao vai alcanar os bens efetivamente. Pergunta de aluno: Poderia se pedir a desconsiderao da personalidade jurdica nesse caso? Nada impede. Pergunta de aluno: inaudvel nesse caso [referente s off shores] realmente no pode. Mas em outros casos no h o menor problema porque quem se vai alcanar so as pessoas dos scios. Ento, aqui, se voc detectar ma fraude perpetrada por um scio que no administrador, pela desconsiderao voc poder alcan-los. Cumprido o arresto, vem a ao de responsabilidade em 30 dias, que uma ao simples, curta, pequena, de duas pginas: Proponho a ao de responsabilidade em face de fulano porque: n 1) foi decretada a Liquidao Extrajudicial pelo Decreto Presi do BACEN n tal; n 2) o inqurito n tal, anexo; n 3) a cautelar aqui apensada; n 4) ele(s) tem que pagar: os Administradores tem responsabilidade objetiva pelo passivo a descoberto quando da liquidao. Assim, se a decretao da Liquidao Extrajudicial hoje, e hoje h um passivo a descoberto de R$ 4 milhes, todos os administradores tero os bens arrestados para cobrir esse passivo. responsabilidade objetiva. No Rio de Janeiro, o leading case foi julgado pelo Desembargador Laerson Mauro. Depois o STJ firmou esse entendimento sobre a objetividade da responsabilidade pelo passivo a descoberto. E no toa que hoje qualquer presidente de banco, de instituio financeira, de instituio de previdncia privada s aceita o cargo se for feito um seguro para ele. E a seguradora vai fiscalizar os atos cometidos para avaliar o risco. Em 1997, o passivo a descoberto do banco Veja era de R$ 7,5 milhes. Proposta a cautelar de arresto e cumprida, foi proposta a ao de responsabilidade. O tempo passa e em 2003 a ao de responsabilidade, que se presta para realizar uma percia para saber qual o passivo a descoberto no momento da decretao Liquidao Extrajudicial. Os rus concordam. E requerem ao perito que esclarea o atual passivo a descoberto, o que deferido em amor ampla defesa. E o perito indica um supervit de R$ 150 mil, porque os ttulos das dvidas pblicas, que todo banco tem, vo se vencendo. E se a ao de responsabilidade demorar muito, o ativo ser superior ao passivo. E o que fazer? Extino do processo por perda superveniente do objeto. E no tenham dvidas que ns entraremos na era de aes milionrias de responsabilidade em face do Banco Central na Justia Federal, porque o ato do BACEN de competncia da Justia Federal. Eles argumentaro que o ato do BACEN era desnecessrio: pagou-se a todo mundo e ainda sobrou dinheiro para partilhar entre os scios. Eu no estou defendendo, no estou dizendo que est certo no. L atrs, a sade financeira era extremamente debilitada, no podia o BACEN deix-lo operando. No podia esperar esse tempo todo. Ao de responsabilidade em curso e a falncia decretada. Quem o legitimado para permanecer como autor? O MP perde a legitimidade e o administrador, antigo sndico, assume a titularidade ativa, a legitimidade ativa. Pergunta de aluno: inaudvel. J era. a Vara Empresarial. Ela j era a competente. A Vara Empresarial, o promotor de liquidaes extrajudiciais j trabalhava l. Agora, continua na Vara Empresarial, s que o administrador da falncia que vai cuidar disso. Gente, isso tudo s para a Liquidao Extrajudicial. Nada disso acontece na interveno ou no RAET. H uma Liquidao Extrajudicial em que o sujeito administrador e tem todos os bens bloqueados, arrestados? Essa questo foi levada ao STJ e j foi perguntada na prova do MP. A primeira questo essa: pode esse sujeito ser executado? Porque um dos efeitos da decretao da Liquidao Extrajudicial e a suspenso das execues. Se voc credor de l [da instituio liquidanda], l que voc tem que se habilitar. A execuo pode
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acontecer porque a dvida da pessoa do administrador, e no da instituio em Liquidao Extrajudicial. E o carro do administrador pode ir hasta pblica? Porque o carro est arrestado... Depois de muita discusso, definiu-se que pode. O STJ entendeu que o bem pode ser penhorado e levado hasta pblica. A Liquidao Extrajudicial tem por objetivo a no dilapidao do patrimnio para no fazer frente aos credores da instituio financeira. Mas isso no quer dizer que a Liquidao Extrajudicial v embaraar o direito dos credores particulares do administrador. Esses credores particulares no tm nada a ver com isso [com a Liquidao Extrajudicial]. Claro e obviamente que o administrador no pode estar fraudando. Seno, faclimo: antevendo a Liquidao Extrajudicial, o administrador emite um monte de nota promissria e quando sair a Liquidao Extrajudicial, eles combinam de todos executarem e livrarem os bens do administrador do alcance da Liquidao Extrajudicial e fica tudo bem: ele continua a fruir dos bens que agora esto em nome de terceiros. No isso. A ltima questo de que eu quero falar a seguinte: decretada a Liquidao Extrajudicial o dinheiro est em conta corrente. O dinheiro est retido. O titular dessa conta pode manejar pedido de restituio em face do banco? No. O STJ j firmou entendimento desde 2003, pelo Ministro Jos Delgado o dinheiro que est no banco no do titular daquela conta-corrente. No contrato de depsito bancrio, a pessoa transfere ao banco a propriedade do dinheiro, que passa a ter sobre ele total disponibilidade. mtuo, contrato de emprstimo. O sujeito empresta o dinheiro ao banco. um depsito imprprio, irregular. Essa posio do STJ importa em um problema muito srio. Se as pessoas descobrirem isso aqui elas nunca mais colocam dinheiro em banco. Se o banco quebra, o dinheiro no seu; voc mero credor do banco e vai receber como credor quirografrio. Pergunta de aluno: E se for o contrrio? E se a sua conta estiver negativa? A o banco se cobra, via rito monitrio. O problema o seguinte: se as pessoas descobrirem essa orientao do STJ, elas nunca mais guardaro dinheiro em banco. Vo investir em aes, em fundos com propriedade fiduciria. Pergunta de aluno: E se a conta for conta-salrio? A mesma coisa. S que d para argumentar que verba alimentar, essencial sobrevivncia e tal. O que estiver l, perdeu. Mas vai poder suscitar essa discusso e pedir um alvar judicial para sacar o salrio todo ms.

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