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Resultados del Análisis de los plagios

40.4% TRABAJO DE PROFUNDIZACION 2017 KAREN LABORAL.docx

Fecha: 2020-04-09 18:09 COT

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CONTRATO DE PRESTACIÓN DE SERVICIOS VS GARANTÍAS LABORALES

DE MUJERES EN ESTADO DE EMBARAZO

LÍNEA JURISPRUDENCIAL.

AUTOR

KAREN VIVIANA BERMÚDEZ GUTIÉRREZ

CÓDIGO: 1255112

CORPORACIÓN UNIVERSITARIA REPUBLICANA

FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLÍTICAS

ESPECIALIZACIÓN EN DERECHO LABORAL Y SEGURIDAD SOCIAL

BOGOTÁ D.C.

2017
1

CONTRATO DE PRESTACIÓN DE SERVICIOS VS GARANTÍAS LABORALES DE

MUJERES EN ESTADO DE EMBARAZO

LÍNEA JURISPRUDENCIAL.

AUTOR

KAREN VIVIANA BERMÚDEZ GUTIÉRREZ

CÓDIGO: 1255112

CORPORACIÓN UNIVERSITARIA REPUBLICANA

FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLÍTICAS

ESPECIALIZACIÓN EN DERECHO LABORAL Y SEGURIDAD SOCIAL

BOGOTÁ D.C.

2017
2

Tabla de contenidos

Pág.

• Introducción..............................................................................................................................3

• Pregunta problematizadora............................................................................................................4

• Objetivos...................................................................................................................................5

• Objetivo general......................................................................................................5

• Objetivos específicos................................................................................................6
[0]
• Hipótesis...................................................................................................................................6
[6]
• Capítulo I Derechos fundamentales comprometidos en el estado de embarazo de una mujer.6

• Frente al caso de la relación laboral.............................................................................6

• Capitulo II Línea Jurisprudencial.................................................................................................6


[0]
• Análisis jurisprudencial............................................................................................7
[1]
• Capitulo III Consideraciones desde el problema jurídico planteado..........................................26

• Capitulo IV Precedente judicial para los casos en concreto de las mujeres en estado de gravidez

27

• Conclusión.........................................................................................................................28

• Bibliografía.......................................................................................................................31

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Introducción
3

De la Asamblea Nacional Constituyente de 1991, la cual tuvo como resultado la carta fundamental

que actualmente rige nuestro Estado, surgen en Colombia no solo un conjunto de derechos de distinta

naturaleza, sino también una variedad de mecanismos procesales destinados a efectivizar y materializar las

prerrogativas allí plasmadas. Es así como se implantan en el ordenamiento jurídico interno una serie de

garantías fundamentales, amparadas de una protección reforzada, y que se acompañan de una herramienta

esencial, dirigida única y exclusivamente a su auxilio, en aquellos eventos en que se encuentren

amenazadas o vulneradas.

[15]
Por dichas razones y gracias al avance jurisprudencial dimanado de las providencias

emitidas por la guardiana de la integridad y supremacía de la Constitución, se logró discernir la no

taxatividad de dichos derechos fundamentales, lo que conllevó a la ineludible y propicia conclusión de la

introducción de otra gama de derechos que también ostentarían ésta categoría especialísima, entre éstos el

derecho de la estabilidad laboral reforzada para caso qe atiende a las mujeres es estado de embarazo, y que

por ende da paso airoso para ser protegidos.

En esta medida, empieza a configurarse una estrecha relación entre los derechos fundamentales,

su herramienta de protección y el juez encargado de conocer, tramitar y resolver las controversias

sometidas a su juicio, que van de la mano para hacer efectivos realmente los postulados que fueron

acogidos en el año 1991, y que se recogieron en el articulado allí plasmado.

De estas consideraciones y dela relevante misión que se le endilga al juez constitucional al

conocer de dichos litigios, se derivan una serie de exigencias que por vía jurisprudencial han
4

sido impuestas a través del tiempo a los juzgadores, todo con el fin de permear el sistema jurídico

colombiano con un garantismo encaminado a cumplir los axiomas imperantes.

[1]
Es así como de las manifestaciones precedentemente expuestas se desprende que el

objetivo principal del presente trabajo, se enfoca en examinar el grado de protección que el estado

colombiano ofrece a las mujeres en estado de preñez, teniendo en cuenta la naturaleza que a éste le fue

impuesta, junto con la orientación para hacerlo efectivo y el rol de tan alto calibre que le fue asignado a los

jueces colombianos para proteger estos derechos fundamentales derivados de este estado en la mujer y del

sujeto que está por nacer, para dirimir las controversias que se susciten con base en la presunta vulneración

o amenaza que acarrea la contratación por prestación de servicios como mecanismo fraudulento.

[15]
Particularmente en la investigación de campo se estudiará y analizará la línea

jurisprudencial a lo que nos atiende al alcance o grado de protección para las mujeres en estado de preñez.

[9]
Pregunta Problematizadora

¿En el estado social de derecho colombiano se garantiza la protección a la estabilidad

reforzada de las mujeres en estado de gestación que se encuentren vinculadas mediante contratos
[1]
de prestación de servicios? Este tiene una fuerte relación a lo que respecta de la protección y

garantías para las trabajadoras en estado de embarazo, ya que al tratarse de relaciones labores tiene una

estrecha conexión en el derecho laboral colombiano, por medio del cual se entra a escudriñar en esta

especialidad de Derecho Laboral.

[27]
5

Objetivos

Objetivo General

Establecer el grado de protección que el estado colombiano ofrece a las mujeres es estado

de gravidez.

[1]
Objetivos Específicos

• Señalar la principal jurisprudencia que ha sido emitida por la Honorable Corte Constitucional

colombiana, en relación con la protección de los derechos fundamentales de las mujeres

en estado de gravidez.
[1]
• Estudiar el precedente judicial respecto de jurisprudencia antes indicada.

• Analizar la aplicación de la jurisprudencia respecto a los casos en concreto de las madres

en estado de embarazo contratadas mediante prestación de servicios.

[16]
Hipótesis

En el entendido que para nadie es un secreto la informalidad laboral que se presenta en el estado

colombiano, y las practicas torticeras utilizadas no solo por los empleadores particulares sino también por

la administración pública al disfrazar verdaderas relaciones laborales mediante el mal utilizado y

denominado contrato de prestación de servicios esto genera un óbice en realidad para que se garantice una

verdadera protección a la maternidad con todas


[6]
las connotaciones que esto implica; y de igual manera en el evento en que exista verdaderamente

un vínculo de carácter civil con una mujer en estado de embarazo, como el estado colombiano no ha

definido como deberá certificar condiciones mínimas y el amparo especial que promulga
[7]
la Constitución de las mujeres en estado de gravidez.
6

Capítulo I

Derechos fundamentales comprometidos en el estado de embarazo de una mujer

[7]
Frente al caso de la relación laboral.

El derecho a la estabilidad laboral reforzada, el derecho a las prestaciones sociales derivadas del

contrato de trabajo asociadas a la maternidad (licencia de maternidad, permisos


[7]
de lactancia) y el derecho al mínimo vital; ii) frente al caso de la permanencia en el sistema de
[7]
seguridad social, puede llegar a vulnerar: el derecho a la vida y a la salud de la mujer durante y

después del embarazo, así como la protección del nasciturs y el derecho a la vida y a la salud
[7]
del recién nacido; y iii) frente al caso del proceso biológico y psicológico del embarazo, los

derechos al libre desarrollo de la personalidad, a la no discriminación y a la mate1 rnidad.

Capitulo II Línea

Jurisprudencial

Pregunta Generador Posición más


Posición menos
garantista (protección en
garantista. (cuando se acud al
contrato de naturaleza
contrato realidad, para otorgar

el amparo)

1
T-961 de 2002
7

eminentemente civil de

prestación de servicios)

En el estado socia

de derecho colombiano s • T - 069/2010 • SU 049/2017

garantiza la protección a l

estabilidad reforzada de l • T - 635/2009 • C – 005/2017

mujeres que en estado d


• SU 070/2013
gestación se encuentren • T - 621/2009

vinculadas mediante
• T-987/2008
contratos de prestación d • T 1201/2001

servicios?
• T – 687/2008

• T.- 529/2004

• T – 335/2004

Análisis Jurisprudencial.

Sentencia arquimédica.

Sentencia No SU – 049 de 2017

MAGISTRADO PONENTE:

MARÍA VICTORIA CALLE CORREA.


8

Es asi como la Honorable corte a indicado en la sentencia SU 049 DE 2017 lo siguiente:

[29]
“DERECHO A LA ESTABILIDAD OCUPACIONAL REFORZADA-No se

circunscribe a quienes han sido calificados con pérdida de capacidad laboral moderada, severa o profunda

La jurisprudencia constitucional ha amparado el derecho a la estabilidad ocupacional reforzada de

quienes han sido desvinculados sin autorización de la oficina del Trabajo, aun cuando no presenten una

situación de pérdida de capacidad laboral moderada, severa o profunda, ni cuenten con certificación que

acredite el porcentaje en que han perdido su fuerza laboral, si se evidencia una situación de salud que les

impida o dificulte sustancialmente el desempeño de sus labores en condiciones regulares.

[29]
DERECHO A LA ESTABILIDAD OCUPACIONAL REFORZADA-Alcance

El derecho fundamental a la estabilidad ocupacional reforzada tiene arraigo constitucional directo

y aplica a quienes estén en condiciones de debilidad manifiesta, incluso


[14]
si no cuentan con una calificación de pérdida de capacidad laboral moderada, severa o profunda.

DERECHO A LA ESTABILIDAD OCUPACIONAL REFORZADA EN LOS

CONTRATOS DE PRESTACIÓN DE SERVICIOS, Y LA APLICACIÓN DE LAS

PRESTACIONES DE LA LEY 361 DE 1991-Interpretación constitucional

Todas las Salas de Revisión han afirmado que se tiene derecho al pago de la indemnización de 180

días de salario, contemplada en el artículo 26 de la Ley 361 de 1997, o la han ordenado directamente, cuando

la relación es de trabajo dependiente y se vulnera el derecho


[1]
a la estabilidad laboral reforzada. Esta protección no aplica únicamente a las relaciones laborales
9

de carácter dependiente, sino que se extiende a los contratos de prestación de servicios

independientes.

[14]
UNIFICACIÓN DE JURISPRUDENCIA EN MATERIA DE DERECHO A LA

ESTABILIDAD OCUPACIONAL REFORZADA DE PERSONAS EN SITUACIÓN DE

DISCAPACIDAD FÍSICA, SENSORIAL Y PSÍQUICA

El derecho fundamental a la estabilidad ocupacional reforzada es una garantía de la cual son titulares

las personas que tengan una afectación en su salud que les impida o dificulte sustancialmente el desempeño

de sus labores en las condiciones regulares, con independencia


[10]
de si tienen una calificación de pérdida de capacidad laboral moderada, severa o profunda. La

estabilidad ocupacional reforzada es aplicable a las relaciones originadas en contratos de prestación de

servicios, aun cuando no envuelvan relaciones laborales (subordinadas) en la


[10]
realidad. La violación a la estabilidad ocupacional reforzada debe dar lugar a una indemnización

de 180 días, según lo previsto en el artículo 26 de la Ley 361 de 1997, interpretado conforme a la

Constitución, incluso en el contexto de una relación contractual de prestación de servicios, cuyo

contratista sea una persona que no tenga calificación de pérdida de capacidad laboral moderada,

severa o profunda.

[29]
DERECHO A LA ESTABILIDAD OCUPACIONAL REFORZADA-Orden a compañía

renovar el contrato de prestación de servicios con el accionante, cancelar las remuneraciones que se

dejaron de pagar y la indemnización equivalente a 180 días de honorarios

Pese a que el actor era titular del derecho fundamental a la estabilidad ocupacional reforzada, se

le dio por terminado el vínculo contractual sin autorización de la oficina del


10

[1]
Trabajo y sin justa causa probada” (Corte Suprema de Justicia, Relatoría, SU - 049 de 2017)

Recuperado de http://www.corteconstitucional.gov.co/relatoria/2017/SU-049-17.htm.

Sentencia No C – 005 de 2017

MAGISTRADO PONENTE:

LUIS ERNESTO VARGAS SILVA.

La Honorable Corte Constitucional, en estudio de la evolución y reconocimiento de garantías

constitucionales como la que pesa sobre el trabajador y su núcleo familiar tuve un pronunciamiento muy

interesante respecto del hombre varón que se encuentra en una situación


[15]
de estabilidad reforzada la cual denominó “ESTABILIDAD LABORAL REFORZADA A

PAREJA DE MUJER EMBARAZADA O LACTANTE NO TRABAJADORA” (Corte

Suprema de Justicia, Relatoría, C - 005 de 2017) Recuperado de


[6]
http://www.corteconstitucional.gov.co/relatoria/2017/c-005-17.htm.

Debe tenerse en cuanta que, en la mayoría de los casos, el hombre cabeza de todo un

núcleo familiar al no contar con medios de subsistencia para abastecer sus necesidades básicas, al encontrar

que es de público conocimiento que su esposase está en de embarazo le es mínimamente posible acceder a

un empleo y esperar el transcurso de un proceso ordinario laboral en única, primera o segunda

instancia implicaría que para dicha data ya se habrían transgredidos derechos fundamentales.

[6]
En efecto, al encontrarse en riesgo los derechos fundamentales de tres sujetos de derecho,

como lo son, (i) la pareja como mujer gestante y sujeto de especial protección según lo
11

consagrado en el artículo 43 de la Constitución Política, (ii) un hijo (nasciturus) protegido

internacionalmente a partir del artículo 4 de la Convención Americana sobre Derecho Humanos (Pacto de

San José de Costa Rica de 1969) y el artículo 44 de la Constitución Política especialmente por el derecho a la

vida que le asiste, y (iii) los derechos fundamentales al trabajo, mínimo vital y móvil y la dignidad humana,

es del resorte del juez constitucional la solución de estos conflictos, es entonces como por medio de la

sentencia C- 005 de 2017 ha indicado lo siguiente:

[6]
“5.4.5. Finalmente, en cuanto al derecho a la igualdad, en el marco de las relaciones

familiares, esta corporación ha destacado que el artículo 42 de la Constitución Política de 1991 reconoce la

igualdad de derechos entre los integrantes de la familia y de la pareja, mientras que


[6]
el artículo 43 consagra la igualdad de derechos entre la mujer y el hombre. De otro lado, el

artículo 42 confiere a la pareja la libertad de decidir el número de hijos que quieran tener, pero también le

impone a la misma el deber de sostener y educar a sus hijos mientras sean menores
[6]
de edad o impedidos.

Asimismo, en el derecho internacional, instrumentos como la Convención sobre la eliminación de

todas las formas de discriminación contra la mujer, consagran el deber de los Estados de asegurar una

igualdad real entre los miembros de la pareja que conforma el


[6]
matrimonio o la unión de hecho. Por su parte, el Pacto de Derechos Civiles y Políticos dispone

que los Estados Partes se “comprometen


[ a garantizar a hombres y mujeres la igualdad en el goce
[6]
de todos los derechos civiles y políticos”. También la Convención Americana de Derechos

Humanos, determina que “los Estados


[ Partes en el presente Pacto tomarán las medidas

apropiadas para asegurar la igualdad de derechos y de responsabilidades de ambos esposos en


[6]
cuanto al matrimonio, durante el matrimonio y en caso de disolución del mismo.
12

Así, el régimen constitucional colombiano garantiza la igualdad entre los miembros de


[6]
la pareja y respecto de sus deberes y obligaciones como padres. Los instrumentos diseñados por

la ley para que los progenitores cumplan su función de garantizar los derechos de sus hijos, la patria

potestad y los deberes que se derivan de la relación paterno-filial, se dirigen a realizar el interés superior

del niño y a asegurar su desarrollo integral y armónico.

[6]
5.5. Las anteriores referencias normativas y jurisprudenciales permiten advertir una

creciente tendencia en la normatividad internacional y en la jurisprudencia, a articular progresivamente

medidas para conciliar el trabajo y la vida familiar, en el entendido de que estas representan un factor clave

para asegurar la igualdad de oportunidades en el trabajo, así como para alcanzar una distribución más

justa entre hombres y mujeres de sus responsabilidades


[0]
familiares, contribuyendo a hacer compatible el trabajo con el cuidado de la familia. (..)”

(Negrilla y subrayas fuera del texto original). (Corte Suprema de Justicia, Relatoría, C - 005 de
[15]
2017) Recuperado de http://www.corteconstitucional.gov.co/relatoria/2017/c-005-17.htm.pdf

En primer lugar, de lo anterior se denota que, siendo esta sentencia emitida por la Corte

Constitucional en ejercicio de las facultades consagradas en el artículo 241 de la norma superior para el

control abstracto de las leyes, tiene efectos erga omnes, es decir de obligatorio cumplimiento y

observancia por parte de cualquier autoridad, e inclusive por los particulares, lo

que la constituye como un precedente judicial obligatorio, más no vinculante, prohibiendo apartarse

de ella, aun de manera motivada, pues su ignorancia implicaría eventualmente


[1]
consecuencias de naturaleza disciplinaria e inclusive penal; máxime cuando de derechos
[6]
fundamentales se trata.
13

A lo anterior debe agregarse, que si se revisan los hechos en que se apoya esta acción, así como los

medios de prueba incorporados, se advierte con facilidad que no se le está dando aplicabilidad al precedente

judicial, como lo es la sentencia C-005/17, por medio de la cual garantiza una especial protección

constitucional, por tratarse de derechos de la familia y del que está por nacer, así como la estabilidad laboral

reforzada a la pareja y/o padre de la mujer que se encuentra en estado de gravidez.

[11]
Nótese como la mencionada providencia consagra en la ratio decidendi que da lugar a la

parte resolutiva de la sentencia, lo siguiente:

“En
[ consecuencia, para remediar la inconstitucionalidad advertida la Corte declarará la

exequibilidad condicionada del numeral primero del artículo 239 del Código Sustantivo del Trabajo y del

numeral primero del artículo 240 del mismo estatuto, en el entendido que la prohibición de despido y

la exigencia de permiso para llevarlo a cabo, se extienden al(la) trabajador(a) que tenga la condición de

cónyuge, compañero permanente o pareja de la mujer en período de embarazo o lactancia, que sea

beneficiaria de aquel(la).” (Corte Suprema de

Justicia, Relatoría, C - 005 de 2017) Recuperado de


[6]
http://www.corteconstitucional.gov.co/relatoria/2017/c-005-17.htm.pdf

En esa medida, el contenido del inciso 2 del artículo 239 del Código Sustantivo del
[1]
Trabajo (1957) el cual indica que “2. Se presume que el despido se ha efectuado por motivo de

embarazo o lactancia, cuando ha tenido lugar dentro del período del embarazo o dentro de los tres meses

posteriores al parto, y sin la autorización de las autoridades de que trata el artículo


[0]
siguiente.”(p. 508), se debe tener que existe una presunción legal en favor de la parte accionante

respecto a que se deduce que el despido fue realizado en virtud del estado de gravidez de mi
14

pareja, pues debe considerarse en ese punto que la sentencia C-005 de 2017 no consagra ninguna excepción a

la regla jurisprudencial de prohibición de despido y exigencia del permiso ante el ministerio del trabajo,

como la de la notificación del estado de embarazo, la cual, a pesar de que le fue comunicada a los

supervisores y representantes del empleador a las voces de los artículos 32 y siguientes del Código

Sustantivo del Trabajo:

“Son representantes del patrono y como tales lo obligan frente a sus trabajadores además de

quienes tienen ese carácter según la ley, la convención o el reglamento de trabajo, las siguientes personas:

a) Las que ejerzan funciones de dirección o administración, tales como directores, gerentes,

administradores, síndicos o liquidadores, mayordomos y capitanes de barco, y quienes ejercitan actos de

representación con la aquiescencia expresa o tácita del patrono;

[9]
b) Los intermediarios.” código sustantivo del trabajo (1957) (p. 298).

Sentencia No SU - 070 de 2013

MAGISTRADO PONENTE:

ALEXEI JULIO ESTRADA.

La Honorable Corte Constitucional, a sabiendas de los múltiples y diferentes pronunciamientos que

se habían emitido en materia de despido de mujer en estado de gravidez, por medio de la providencia en

comento analiza 33 casos de mujeres embarazadas, con diferentes modalidades contractuales para

determinar el alcance de la protección constitucional


[0]
a la maternidad y a la lactancia; así la cosas teniendo en cuenta que el asunto que nos ocupa se

acoto única y exclusivamente al evento en que una mujer de especial protección por ser gestante
15

se encuentre vinculada mediante contrato de prestación de servicios el cual es de índole civil, por medio

de la providencia se unifica y se determina la aplicación de los derechos de la mujer embarazada y como se

da su protección por vía de tutela, por lo cual me permito señalar la ratio

decidendi de la sentencia de la referencia:

[14]
“MUJER EMBARAZADA EN CONTRATO DE PRESTACIÓN DE SERVICIOS

En el supuesto de vinculación de la mujer gestante o lactante mediante contrato de prestación de

servicios, el juez de tutela deberá analizar las circunstancias fácticas que

rodean cada caso, para determinar si bajo dicha figura contractual no se está ocultando la
[1]
existencia de una auténtica relación laboral. Si bien la acción de tutela no es el mecanismo
[0]
judicial idóneo para declarar la configuración de un “contrato realidad”, pues “existen las

vías procesales ordinarias laborales o las contenciosas administrativas, a través de las cuales
[0] [0]
[se] puede buscar el reconocimiento de una vinculación laboral”, en los casos donde se

encuentre en inminente riesgo de afectación el mínimo vital de la accionante u otro derecho


[0]
constitucional fundamental, este estudio deberá ser realizado por el juez de tutela. En el caso

de contratos de prestación de servicios celebrados por el Estado con personas naturales, debe
[0]
advertirse que éste únicamente opera cuando “para el cumplimiento de los fines estatales la

entidad contratante no cuente con el personal de planta que garantice el conocimiento

profesional, técnico o científico que se requiere o los conocimientos especializados que se


[0]
demanden”. Por esta razón, la jurisprudencia de esta Corporación ha determinado que si en

el contrato de prestación de servicios, privado o estatal, se llegare a demostrar la existencia


[0]
de una relación laboral, “ello conllevaría a su desnaturalización y a la vulneración del
[0] [0]
derecho al trabajo reconocido en el preámbulo; a los artículos 1, 2 y 25 de la Carta; además

a los principios de la primacía de la realidad sobre las formas en las relaciones de trabajo, al
16

de la irrenunciabilidad de los beneficios mínimos establecidos en normas laborales y al de


[0]
la estabilidad en el empleo.” Con todo, en el supuesto en que la trabajadora gestante o

lactante haya estado vinculada mediante un contrato de prestación de servicios y logre

demostrarse la existencia de un contrato realidad, la Sala ha dispuesto que se deberán aplicar las reglas

propuestas para los contratos a término fijo, en razón a que dentro las característica del contrato de

prestación de servicios, según lo ha entendido esta Corporación, se encuentran que se trata de un

contrato temporal, cuya duración es por un tiempo limitado,

que es además el indispensable para ejecutar el objeto contractual convenido.” (Corte

Suprema de Justicia, Relatoría, SU - 070 de 2013) Recuperado de


[16]
http://www.corteconstitucional.gov.co/RELATORIA/2013/SU070-13.htm

Sentencia No. T – 335 de 2004

MAGISTRADO PONENTE:

CLARA INÉS VARGAS HERNÁNDEZ.

Por medio de este pronunciamiento la Honorable Corte Constitucional ratifica que en el evento de

encontrar demostrado un contrato de trabajo con sus elementos integrantes como lo son la prestación

personal de servicio, la remuneración y preponderantemente la subordinación disfrazado mediante la figura

de prestación de servicios, presumirá que los ingresos recibidos tienen carácter de salario lo que constituye

una fuente de ingresos indispensable para el sustento


[80]
de la madre gestante y el menor; así mismo la corte precisa que en el ámbito Civil la Corte no

podría pronunciarse de fondo por no tener competencia, de esta manera la ratio decidendi la señalo de la

siguiente manera:
17

[89]
“En el caso concreto de contratos de prestación de servicios, esta Corporación ha

señalado que el juez constitucional no es la autoridad judicial competente para dirimir los
[89]
conflictos que surgen cuando dejan de cancelarse los honorarios. Tal situación

desnaturalizaría la acción de tutela, pues esta ha sido diseñada como un mecanismo para proteger los

derechos fundamentales y no para reemplazar las vías ordinarias previstas en el ordenamiento.”

“La
[ Sala constata que en el presente caso debe presumirse la existencia de un contrato
[76]
realidad entre la accionante y la demandada. En efecto, el demandado señala que la

accionante cumplía una jornada laboral de seis horas, las cuales sumadas a las planillas de turnos que

fueron anexadas, permiten inferir una relación de subordinación, por lo cual se concluye que los valores

que esta última adeuda son de carácter salarial.” (Corte Suprema de

Justicia, Relatoría, T - 335 de 2004) Recuperado de

http://www.corteconstitucional.gov.co/relatoria/2004/T-335-04.htm

Sentencia No. T-1201 de 2001

MAGISTRADO PONENTE:

MANUEL JOSÉ CEPEDA ESPINOSA.

Nicho citacional, tal providencia constituye la sentencia más citada dentro de nuestra construcción

jurisprudencial teniendo en cuenta además de su relevancia la remisión expresa realizada por las

sentencias SU– 070/2013. T – 621/2009. T – 635/2009. T – 987/2008. T –


[8]
529/2004.
18

La acción de tutela primigenia la cual es objeto de revisión la impetra una mujer que de profesión es

contadora publica y presta sus servicios Hospital San Martín de Sardinata, bajo órdenes de prestación de

servicios, el Tribunal de Cierre señala la protección especial que otorga la Constitución Política de 1991 a

la mujeres en estado de embarazo, y de manera relevante y en nuestra consideración verdaderamente

trascendental sobrepone la garantías mínimas ofrecidas por el estado, por encima de las relaciones

jurídicas que se presentan entre las partes, la ratio decidendi quedo determinada de la siguiente manera:

[41]
“No escapa a la Corte que existe una controversia respecto del tipo de relación –
[41]
laboral o de prestación de servicios- entre la actora y el demandado. Esa controversia, que

puede tramitarse ante la jurisdicción laboral, no es óbice para desconocer los derechos

constitucionales de la mujer embarazada que son de mayor entidad y peso constitucional, y cuyo

reconocimiento depende de la situación real en que se encuentre la trabajadora porque la Carta no

protege formalmente los derechos, sino que garantiza su goce efectivo (artículo

2 C. P.)” (Corte Suprema de Justicia, Relatoría, T - 1201 de 2001) Recuperado de

http://www.corteconstitucional.gov.co/relatoria/2001/T-1201-01.htm

Sentencia No T – 635 de 2009

MAGISTRADO PONENTE:
[0]
MAURICIO GONZÁLEZ CUERVO.

En la presente providencia la Honorable Corte en sala de revisión estudia 9 casos, de mujeres que en

estado de embarazo fueron desvinculadas de sus diferentes formas de trabajar;


[0]
vínculos eminentemente de carácter laboral, mediante cooperativas, empresas de servicios
19

temporales y en particular para el tema que aquí nos ocupa mediante contratos de prestación de servicios

(casos No 5 y 9), aplicando para los asuntos particulares el principio de primacía de la realidad, ratificándose

en la aplicación de la estabilidad de la madre gestante inclusive en los contratos de índole civil, por lo cual

indico la ratio decidendi así:

[3] [3]
“Para estos eventos la Corte ha desarrollado dos doctrinas. La primera corresponde a

determinar si la relación civil existente entre las partes del contrato de prestación de servicios, puede

asimilarse a una relación laboral en virtud del principio de la primacía de la realidad


[3]
sobre las formalidades en las relaciones de trabajo. Lo anterior se verifica con el

cumplimiento de los siguientes tres requisitos que ha determinado la jurisprudencia de esta


[3]
Corporación: “(i) el trabajador desempeña una actividad por sí mismo (actividad personal),

(ii) la cual realiza de manera subordinada o dependiente del empleador, lo que se refleja en el

cumplimiento de órdenes impartidas por éste, relativas al modo, tiempo o cantidad de


[3]
trabajo y (iii) recibe un salario como retribución del servicio prestado. Una vez se demuestre

la existencia de un vínculo de carácter laboral, se debe evaluar en cada caso si procede la

protección a la estabilidad laboral reforzada de la mujer embarazada” (Corte Suprema de

Justicia, Relatoría, T - 635 de 2009) Recuperado de


[3]
http://www.corteconstitucional.gov.co/relatoria/2009/T-635-09.htm

Por otro lado, la Corte ha establecido que tratándose de mujeres embarazadas que mantienen

una relación civil en contratos de prestación de servicios, se debe aplicar el


[3]
principio de estabilidad laboral reforzada y ordenar la renovación de tal contrato. Así lo ha

desarrollado la jurisprudencia:
[3]
“Tal estabilidad se predica también para los contratos de prestación de servicios, en

los cuales a pesar de conocerse que su naturaleza no genera una relación laboral de
20

subordinación, se debe aplicar el criterio establecido por la jurisprudencia mediante el cual

se ha dicho para los contratos a término fijo que el solo vencimiento del plazo o del objeto
[3]
pactado, no basta para no renovar un contrato de una mujer embarazada. Lo anterior, teniendo

en cuenta los principios de estabilidad laboral y primacía de la realidad sobre las formalidades
[3]
establecidas por las partes del contrato laboral; tal figura se aplica siempre que al momento

de la finalización del plazo inicialmente pactado subsistan la materia de trabajo y las causas

que los originaron y el trabajador haya cumplido efectivamente sus obligaciones, a éste se le deberá

garantizar su renovación” ” (Corte Suprema de Justicia, Relatoría, T - 635 de 2009) Recuperado de

http://www.corteconstitucional.gov.co/relatoria/2009/T-635-09.htm

Sentencia No T – 987 de 2008

MAGISTRADO PONENTE:
[16]
SIMÓN RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ.

En esta sentencia señala la Honorable Corte Constitucional que las prerrogativas fe carácter

fundamental ofrecidas a la mujer en condición de embarazo no dependen del tipo de relación contractual

por lo cual indica en la ratio decidendi lo siguiente:

[3]
“La mujer embarazada o en periodo de lactancia cuenta con una protección reforzada,

independientemente del tipo de contrato de trabajo que haya suscrito con su empleador, por tales razones,

para que se pueda terminar el vínculo laboral con una mujer en tal condición,

deberán cumplirse los presupuestos establecidos por la jurisprudencia de esta Corporación.


[3]
Tal estabilidad se predica también para los contratos de prestación de servicios, en

los cuales a pesar de conocerse que su naturaleza no genera una relación laboral de subordinación, se

debe aplicar el criterio establecido por la jurisprudencia mediante el cual


21

se ha dicho para los contratos a término fijo que el solo vencimiento del plazo o del objeto

pactado, no basta para no renovar un contrato de una mujer embarazada. Lo anterior, teniendo en cuenta

los principios de estabilidad laboral y primacía de la realidad sobre las formalidades establecidas por las

partes del contrato laboral; tal figura se aplica siempre que al momento

de la finalización del plazo inicialmente pactado subsistan la materia de trabajo y las causas

que los originaron y el trabajador haya cumplido efectivamente sus obligaciones, a éste se le
[3]
deberá garantizar su renovación.

Si tal estabilidad opera para todos los trabajadores, con mayor razón se presenta para

la protección de las mujeres en estado de embarazo sin importar la clase de contrato que hayan

suscrito, ya que durante este especial periodo se requiere del empleador una mayor

asistencia y respeto a su condición, casos en los que opera la presunción de despido por

discriminación en razón del embarazo, debiendo el empleador asumir la carga de la prueba

que apoye el factor objetivo que le permita efectuar el despido legalmente” (Corte Suprema

de Justicia, Relatoría, T - 635 de 2008) Recuperado de

http://www.corteconstitucional.gov.co/relatoria/2008/T-987-08.htm

Sentencia No. T- 687 de 2008.

MAGISTRADO PONENTE:

JAIME CÓRDOBA TRIVIÑO

Se hace menester señalar que el pronunciamiento de la Honorable Corte Constitucional es

totalmente garantista frente a la protección de la mujer en gestación o en lactancia manifestando de

manera clara e inequívoca que de presentarse una relación de carácter civil le


22

compete al juez de tutela determinar si hay alguna similitud con una relación laboral para poder dar

aplicación al principio de la estabilidad laboral reforzada, la ratio decidendi de la sentencia señala:

[20]
“La Corte ha amparado el derecho a la estabilidad laboral de las trabajadoras
[19]
embarazadas con independencia del vínculo laboral o civil bajo el cual están contratadas. En el

evento, que la relación sea de carácter civil corresponde al juez constitucional determinar si la misma se

puede asimilar a un vínculo laboral en virtud del principio de la primacía de la realidad sobre las

formalidades en las relaciones de trabajo, verificando el cumplimiento de los siguientes


[12]
tres requisitos: (i) el trabajador desempeña una actividad por sí mismo (actividad personal), (ii)

la cual realiza de manera subordinada o dependiente del empleador, lo que se refleja en el cumplimiento

de órdenes impartidas por éste, relativas al modo, tiempo o cantidad de trabajo y

(iii) recibe un salario como retribución del servicio prestado (Art. 23 del CST)” (Corte Suprema

de Justicia, Relatoría, T - 687 de 2008) Recuperado de

http://www.corteconstitucional.gov.co/relatoria/2008/T-687-08.htm

Sentencia No. T - 621 de 2009.

MAGISTRADO PONENTE:
[33]
NILSON PINILLA PINILLA.

En esta sentencia señala la Honorable Corte Constitucional se ratifica en cuanto manifiesta que, sin

importar el tipo de vínculo celebrado entre las partes, se le debe garantizar a la madre gestante estabilidad

en sus labores, evitando cualquier tipo de conculcación en sus derechos fundamentales, de esta manera

citamos la ratio decidendi en cuestión:


23

[36]
“La jurisprudencia de esta corporación ha afirmado que el principio de estabilidad

laboral se predica de todos los contratos, sin importar su clase y sin interesar que el vinculador sea

público o privado, pues lo que la Constitución busca es asegurarle al dependiente que su vínculo no se

rompa de manera abrupta y, por tanto, su sustento y el de su familia no se vean

comprometidos por una decisión arbitraria.


[36]
Por consiguiente, independientemente de la relación contractual que exista, la Corte

ha concedido el amparo a la maternidad sin detenerse en discusiones sobre la relación que en dichos

contratos pudiese concurrir para el reconocimiento de prestaciones sociales y salarios

dejados de percibir, circunstancias que pueden ventilarse en la jurisdicción laboral, lo cual no es óbice

para amparar los derechos constitucionales de la mujer embarazada y de su hijo que

está por nacer, pues son de mayor entidad y peso constitucional, garantizando la renovación de

los contratos y continuidad en las labores” (Corte Suprema de Justicia, Relatoría, T - 621 de
[0]
2009) Recuperado de http://www.corteconstitucional.gov.co/relatoria/2009/T-621-09.htm

Sentencia No T - 529 de 2004.

MAGISTRADO PONENTE:
[0]
MARCO GERARDO MONROY CABRA.

En el pronunciamiento analizado la tutela objeto de revisión de la Honorable Corte Constitucional la

interpuso una mujer en estado de embarazo quien prestaba sus servicios a una
[75]
Entidad Educativa, bajo órdenes de prestación de servicios; si bien es cierto el Juez de segunda

Instancia que conoce de la impugnación da aplicación del contrato realidad bajo el mandato de

optimización de la prevalencia de la realidad sobre la formas y concede el amparo, en sede de


24

revisión el cuerpo colegiado no se manifiesta frente al tipo de vinculación frente a la estabilidad reforzada que

le asiste a las mujeres gestante y en su lugar efectúa una serie de consideraciones frente al alcance de la

protección a la maternidad y la lactancia, por lo cual consideramos que la ratio decidendi es la siguiente:

[72]
“En desarrollo del Estado Social de Derecho, la Constitución ha reconocido que la

mujer en estado de embarazo y en periodo de lactancia, por su especial situación de vulnerabilidad, es

acreedora de una particular protección por parte del Estado y de la sociedad, como manifestación del

derecho que tienen las mujeres a la igualdad, a no ser discriminadas


[72]
por encontrarse en estado de gravidez (artículos 13, 43 y 53 de la C.P.), y al libre desarrollo

de su personalidad, así como de la especial protección que debe brindar el Estado a la vida y a la mujer

como “gestadora de vida”, de la prevalencia


[ de los derechos de los niños y del

reconocimiento de la importancia de la familia como núcleo esencial de la sociedad.

[72]
El privar a la madre que acaba de dar a luz de su trabajo, cuando éste constituye su

principal fuente de recursos para garantizar su subsistencia digna y la de su hijo recién nacido,

a claras luces constituye un perjuicio irremediable que el juez de tutela está llamado a evitar

mediante la concesión del amparo, más cuando el obligar a la madre a acudir a las vías ordinarias para lograr

la protección de sus derechos fundamentales al mínimo vital y a no ser discriminada

por el hecho de la maternidad, lo que haría sería prolongar injustificadamente en el tiempo la vulneración

de aquellos derechos, agravando aún más la precaria situación de la mujer y el

menor.” (Corte Suprema de Justicia, Relatoría, T - 529 de 2004) Recuperado de

http://www.corteconstitucional.gov.co/relatoria/2004/T-529-04.htm

Sentencia No T - 069 de 2010.


25

MAGISTRADO PONENTE:

JORGE IGNACIO PRETELT CHALJUB.

La ratio decidendi es la siguiente:

[12]
“El fuero de maternidad de naturaleza constitucional, debe garantizarse en cualquier tipo
[12]
de relación laboral. En consecuencia, sin importar si es un contrato laboral o uno de prestación

de servicios, o si el servicio se presta por intermedio de una cooperativa de trabajo asociado e

incluso en el evento de presentarse sustitución patronal, siempre será obligatorio para el empleador no

desvincular a la mujer que se encuentre en estado de embarazo o en periodo de

lactancia.” (Corte Suprema de Justicia, Relatoría, T - 069 de 2010) Recuperado de

http://www.corteconstitucional.gov.co/relatoria/2010/T-069-10.htm

Sentencia No T - 621 de 2009.

MAGISTRADO PONENTE:
[36]
NILSON PINILLA PINILLA.

La ratio decidendi es la siguiente:

“La jurisprudencia de esta corporación ha afirmado que el principio de estabilidad

laboral se predica de todos los contratos, sin importar su clase y sin interesar que el vinculador sea

público o privado, pues lo que la Constitución busca es asegurarle al dependiente que su vínculo no se

rompa de manera abrupta y por tanto, su sustento y el de su familia no se vean comprometidos por una

decisión arbitraria.
26

Este tipo de protección, bajo circunstancias especiales se mantiene no sólo en contratos

cuyo término es indefinido, sino también en aquellos con duración determinada, tales como los

de término fijo, en los cuales pese a preverse un límite cierto que disminuye el alcance de la estabilidad

del vinculado, se debe aplicar el criterio de la Corte en el sentido de que el solo

vencimiento del plazo inicialmente pactado no basta para legitimar la decisión del contratante

de no renovar el contrato, con fundamento en los principios de estabilidad y primacía de la realidad sobre

las formalidades establecidas por los sujetos de la relación laboral..” (Corte

Suprema de Justicia, Relatoría, T - 621 de 2009) Recuperado de


[6]
http://www.corteconstitucional.gov.co/relatoria/2009/T-621-09.htm

Capitulo III

Consideraciones desde el Problema Jurídico Planteado

Siendo una sentencia de unificación la 049 de 2017, por medio de la providencia en cita

la Honorable Corte expone las distintas posiciones asumidas precedentemente en cuanto al problema

bajo estudio, si bien es cierto el tribunal de cierre con un espíritu tuitivo prescribe que un juez de tutela

podría determinar la existencia de un contrato realidad, esto sin dejar de lado que tal declaración está bajo

la exclusiva competencia del Juez Natural para conocer de la controversia es decir un Juez Laboral, de

comprobar que existen más derechos comprometidos deberá conceder el amparo deprecado y aplicar el

principio de primacía de la realidad sobre las


[0]
formas; no es menos cierto que el Honorable Cuerpo Colegiado no logra dilucidar qué

mecanismos de protección y en realidad que garantías podrían dársele a una mujer embarazada que en

verdad sostenga un contrato de prestación de servicios, esto por cuanto tal y como se señala a lo largo de

las diferentes providencias la naturaleza de la protección constitucional a la maternidad y a la lactancia en

una obligación estatal y opera bajo el principio de solidaridad, en


27

donde se dejan las garantías mínimas que ofrece la Carta Política a personas en condiciones de
[0]
indefensión; luego entonces en nuestra consideración mediante la providencia precitada la corte
[1]
limita el amparo a la existencia de una relación laboral sea diáfana o no; endureciendo el

principio de la estabilidad laboral reforzada.

[0]
Ahora bien, de la relación jurídica que pueda tener una mujer en estado de embarazo, se

deben de garantizar las contingencias que en esta se puedan presentar esto es que, debe realizarse los

correspondientes aportes al sistema de seguridad social integral en salud para garantizar el bienestar de la

madre y del que está por nacer, a razón de lo anterior es así como se determina la:

[6]
“prestación de los servicios de salud

Para la prestación de los servicios de salud a los afiliados al Sistema General de Riesgos Laborales, las

entidades Administradoras de Riesgos Laborales deberán suscribir los convenios


[37]
correspondientes con las entidades promotoras de salud” (Isaza, 2016, p. 579)

Capitulo IV

Precedente Judicial para los casos en concreto de las mujeres en estado de gravidez

En primer lugar, de lo anterior se denota que, siendo estas sentencias emitida por la Corte

Constitucional en ejercicio de las facultades consagradas en el artículo 241 de la norma superior para el

control abstracto de las leyes, tiene efectos erga omnes, es decir de obligatorio cumplimiento y

observancia por parte de cualquier autoridad, e inclusive por los particulares, lo que la constituye como un

precedente judicial obligatorio, más no vinculante, prohibiendo a los Jueces de la Republica apartarse de

ella, aun de manera motivada, pues su ignorancia implicaría


28

eventualmente consecuencias de naturaleza disciplinaria e inclusive penal; máxime cuando de derechos

fundamentales se trata.

Es
[ así, como la reiterada jurisprudencia Constitucional, constituye por sí mismo un

plazo razonable y éste para el caso en concreto se encuentra extendido en el tiempo, considerando la

lesión a los derechos fundamentales de los sujetos de especial protección constitucional como lo son las

mujeres en estado de embarazo y el sujeto que está por nacer, conforme a lo anterior, quinche ha

indicado que:

[6]
“…el deber de acatar los mandamientos superiores y legales, incorpora de suyo, el

mandato imperativo de asumir como reglas formales de derecho las decisiones que unifiquen la

jurisprudencia y/o hacen tránsito a cosa juzgada constitucional, en tanto la ratio decidendi de esas

sentencias contienen las subreglas que, mediante la armonización concreta de las distintas fuentes

del derecho, dirimen los conflictos sometidos al


[6]
conocimiento de las autoridades judiciales y administrativas” (Quinche, 2014, p. 25)

Por lo tanto, son de obligatorio cumplimiento para la defensa y garantía de los derechos

fundamentales de estos sujetos de especial protección constitucional.

Conclusión

De todo lo anterior se puede deslumbrar, que de las garantías que se han venido desarrollando en

atención al estado de gravidez que presenta una mujer, debe ante todo ser respetado el precedente

judicial ya que Aguilar (2012) mencionó que “En otras palabras, le aplicación del precedente judicial

deberá ser como una antorcha que de manera simultánea


29

ofrezca luz y proporcione calor.” (p. 154). Para que alumbre los pasajes oscuros que hay en el derecho

respecto de estos temas.

[16]
Ahora bien, de la protección internacional del control de convencionalidad que ratificóCommented [UdW1] :
[ 6]

Colombia respecto de la protección de las trabajadores en estado de embarazo se ha dicho que:

“La Corte es consiente (de) que los jueces y tribunales internos están sujetos al imperio de la ley y

, por ello, están obligados cuando un Estado ha ratificado un tratado internacional como la Convención

Americana, sus jueces, como parte del aparato del Estado, también están sometidos a ella, lo que les

obliga a velar porque los efectos de las disposiciones de la Convención no se vean mermadas por la

aplicación de leyes contrarias a u objeto y fin, que desde un inicio carecen de objetos jurídicos”

(Quinche, 2015, p. 31)

Es entonces como los Jueces de la República en nuestro derecho interno no pueden desconocer

los tratados ratificados por nuestro estado colombiano usó las normas del derecho internacional público

para efectuar el control de convencionalidad sobre los casos en concreto y ius cogens para hacer real y

efectivo el reconocimiento de los mismos.

Ligado a lo anterior se determina que todo gira alrededor de nuestros derechos

constitucionales de reconocimiento fundamental es así como

[3]
“los principios son hoy el componente central de las soluciones de los casos en derecho

constitucional y otras especialidades, así en todos los casos en que se encuentra involucradas
[24]
normas de derecho fundamental, por ser ellas mismas, principios. Más aun, el poder y la

importancia de los principios esta hoy tan extendida que la comprensión y aplicación de derecho interno y

del derecho internacional, esta mediada por la aplicación de principios aceptados por la comunidad

internacional.” (Quinche, 2015, p. 42).


30

Por tratarse de sujetos de especial protección constitucional a los cuales se le deben garantizar la

protección de derechos fundamentales de primera generación y más para el sujeto que está por nacer.

[6]
En sentido amplio se analiza que debe ser llamado a prosperar la protección de estos

derechos, toda vez que al ser violados, también se vulneran derechos fundamentales, tales como, estabilidad

laboral reforzada, el debido proceso, el trabajo, la vida digna, al mínimo vital, de los niños niñas y

adolescentes y conexos, por lo que se denota, que al realizar la vinculación mediante un contrato de

prestación de servicios el principio a la seguridad jurídica y legitima confianza son fuertemente

trasgredidos, pues, en el entendido en que, para poder así expedir un fallo que favorezca el estado actual de

desempleo y de agobio ante la falta de dinero en un hogar de una mejer en estado de embarazo, y más aún

cuando los supuestos contratantes conocen del

estado de embarazo decidan no amparar los derechos fundamentales a la que es acreedora la

mujer por su estado de gestación, y más si éste es un hecho notorio, por lo tanto no se le puede

desconocer su condición y estado, ya que es una persona gestadora de vida y ante todo se debe de garantizar

el derecho a la vida.

[16]
31

Bibliografía

[1]
Constitución Política de Colombia (1991) Bogotá D.C.: Legis Editores S.A.

Código sustantivo del trabajo (1957) Bogotá D.C.: Legis Editores S.A.

[1]
Aguilar, K. (2012) El precedente judicial. Pereira: Universidad Libre de Colombia.

Quinche, M. (2014) El control de convencionalidad. Bogotá D.C.: Editorial Temis S.A.

Quinche, M. (2014) El precedente judicial y sus reglas. Bogotá D.C.: Legis Editores S.A.

Quinche, M. (2015) Derecho constitucional colombiano. Bogotá D.C.: Editorial Temis S.A.

Isaza, G. (2016) Derecho laboral aplicado. Bogotá D.C.: Leyer Editores.

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