PODER JUDICIÁRIO

TRIBUNAL DE JUSTIÇA DO ESTADO DE SÃO PAULO

Registro: 2022.0000525102

ACÓRDÃO

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Agravo de Instrumento nº 2002130-

60.2022.8.26.0000, da Comarca de Guarulhos, em que é agravante MUNICÍPIO DE
GUARULHOS, é agravado NESBER COMPANHIA INDUSTRIAL.

ACORDAM, em sessão permanente e virtual da 14ª Câmara de Direito Público do

Tribunal de Justiça de São Paulo, proferir a seguinte decisão: Negaram provimento ao recurso. V.
U., de conformidade com o voto do relator, que integra este acórdão.

O julgamento teve a participação dos Desembargadores OCTAVIO MACHADO DE

BARROS (Presidente), REZENDE SILVEIRA E GERALDO XAVIER.

São Paulo, 7 de julho de 2022.

OCTAVIO MACHADO DE BARROS

Relator(a)
Assinatura Eletrônica

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Voto 27.320
Agravo de Instrumento nº 2002130-60.2022.8.26.0000
Agravante: Prefeitura Municipal de Guarulhos
Agravada: Nesber Companhia Industrial

AGRAVO DE INSTRUMENTO Execução Fiscal IPTU

Exercícios de 2000, 2001, 2002, 2003 e 2006 - Exceção
prévia de executividade acolhida em parte Nulidade dos
lançamentos - Lei Municipal nº 5.753/2001, artigo 7º,
declarado inconstitucional pelo Órgão Especial do TJSP, em
relação à progressividade das alíquotas - Imóvel industrial
Princípio da publicidade - Inobservância - Falta de
publicação da Planta Genérica de Valores Imposto devido
somente com base na lei municipal anterior - nº 2.210/77 -
HONORÁRIOS ADVOCATÍCIOS Condenação que só é
possível em caso de acolhimento da objeção prévia de
 executividade com extinção da execução - Decisão mantida
Recurso desprovido.

Agravo de Instrumento interposto contra decisão

que em execução fiscal1 por dívida de IPTU de 2000, 2001, 2002, 2003 e 2006,
reconheceu a prescrição parcial dos créditos tributários e reconheceu a nulidade
do lançamento em relação ao exercício de 2006, por inconstitucionalidade da
progressividade, determinando recalculo do imposto pela alíquota mínima e
condenando a municipalidade ao pagamento de honorários advocatícios sobre o
valor do crédito extinto, nos percentuais mínimos para as faixas previstas no art.
85, §§3º e 5º, do CPC. A agravante alega que a inconstitucionalidade da
progressividade instituída pela Lei Municipal 5753/01 restringe-se a imóveis
residenciais e que, como houve rejeição de parte da objeção oposta, a executada
deve ser condenada ao pagamento de honorários sucumbenciais, daí propugnando
pela reforma da decisão. Recurso processado no efeito

1
Valor da causa em setembro 2010: R$ 51.935,95
Agravo de Instrumento nº 2002130-60.2022.8.26.0000 -Voto nº 27320 2

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devolutivo e respondido pela parte agravada.

Relatado.

No tocante à progressividade do IPTU, instituído no

Município de Guarulhos, o Órgão Especial desta Corte declarou inconstitucional a
Lei Municipal nº 5.753/2001, assim pontificando:
Incidente de Inconstitucionalidade de Lei
- Artigo 7°, da Lei Municipal de Guarulhos nº
5.753, de 26 de dezembro de 2001, que deu nova
redação ao artigo 15, do Código Tributário local,
instituindo alíquotas progressivas do Imposto
Predial e Territorial Urbano com base no fato de
ser ou não o imóvel residencial atendido por coleta
de lixo e/ou iluminação pública A
progressividade instituída pela Emenda
Constitucional 29/2000 é a chamada
 progressividade extra-fiscal, e nada tem a ver com a capacidade
contributiva das pessoas, mas sim é
estabelecida pelo Plano Diretor, conforme a
localização e o uso do imóvel - Ao dispor
distintamente o legislador guarulhense, eis que
graduando as alíquotas do Imposto Predial e
Territorial Urbano também com consideração a
serviços postos à disposição do contribuinte, e que
já são remunerados, quer por meio de taxa, quer
por contribuição para custeio de serviço de
iluminação pública, assim feriu a ordem constitucional
estabelecida pela Emenda já citada -
Incidente julgado procedente. (Incidente de
Inconstitucionalidade n° 185.741 0/2, da Comarca
de Guarulhos Rel. Des. MARCOS CESAR).

Portanto, deve ser afastada a aplicação do artigo 15,

do Código Tributário do Município de Guarulhos, com a nova redação dada pelo
artigo 7º, da Lei Municipal nº 5.753/2001, que fixou alíquotas

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diferenciadas, na medida em que forem sendo implantados os melhoramentos

especificados em lei, como a coleta de lixo e a limpeza pública, cuja
progressividade tributária sobre imóveis de uso residencial, inclusive para lotes
vagos2, em que também foi adotado o mesmo critério fiscal, já considerado
inconstitucional, uma vez que para imóveis comerciais e industriais a Lei
Municipal nº 5.753/2001 adotou alíquotas progressivas, atreladas exclusivamente
às finalidades que especifica, consoante disposto no artigo 156, parágrafo
primeiro, incisos I e II, da Constituição Federal, com redação dada pela Emenda
Constitucional n. 29/2000.

Portanto, deve ser afastada a aplicação do artigo

15, do Código Tributário do Município de Guarulhos, com a
nova redação dada pelo artigo 7º, da Lei Municipal nº
 5.753/2001, que fixou alíquotas diferenciadas, na medida em que forem
sendo implantados os melhoramentos
especificados em lei, como a coleta de lixo e a limpeza
pública, cuja progressividade tributária sobre imóveis de uso
residencial, inclusive para lotes vagos3, em que também foi
adotado o mesmo critério fiscal, já considerado
inconstitucional, uma vez que para imóveis comerciais e
industriais a Lei Municipal nº 5.753/2001 adotou alíquotas
progressivas, atreladas exclusivamente às finalidades que
especifica, consoante disposto no artigo 156, parágrafo
primeiro, incisos I e II, da Constituição Federal, com redação dada pela
Emenda Constitucional n. 29/2000.

2
VI - 3,5% (três e meio por cento) para imóvel não edificado, situado em local que contar com todos os melhoramentos
mencionados no art. 9º, qualquer que seja o valor venal; (Redação dada pela Lei nº 5753/2001) VII - imóvel não edificado
situado em local que contar com 4 (quatro) dos melhoramentos mencionados no art. 9º, a razão de: (Redação dada pela Lei
nº 5753/2001) VII - imóvel não edificado situado em local que contar com até quatro dos melhoramentos mencionados
no artigo 9º, a razão de: (Redação dada pela Lei nº 6092/2005) a) 1,5% (um e meio por cento) para valor venal até 10.000
UFG; (Redação dada pela Lei nº 5753/2001) b) 2,0% (dois por cento) para a parcela do valor venal que exceder a 10.000
UFG e até 50.000 UFG; e (Redação dada pela Lei nº 5753/2001) c) 3,0% (três por cento) para a parcela do valor venal que
exceder a 50.000 UFG. (Redação dada pela Lei nº 5753/2001)

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Embora a Municipalidade insista afirmar existir uma

única alíquota de 3,5%, verifica-se que apesar da revogação do dispositivo que
tratava dos melhoramentos urbanos, os incisos VI e VII, do art. 15, do Código
Tributário Municipal, mantiveram a sistemática de alíquotas diferenciadas para
imóveis não edificados a depender do número de melhoramentos existentes:
Art. 15 - O imposto será calculado com base no valor venal
do imóvel, na forma a seguir especificada:
(...)
VI - 3,5% (três e meio por cento) para imóvel não edificado,
situado em local que contar com todos os melhoramentos
mencionados no art. 9º, qualquer que seja o valor venal;
VII - imóvel não edificado situado em local que contar com 4 (quatro) dos
melhoramentos mencionados no art. 9º, a razão
de:
a) 1,5% (um e meio por cento) para valor venal até 10.000
UFG;
b) 2,0% (dois por cento) para a parcela do valor venal que
exceder a 10.000 UFG e até 50.000 UFG;
 c) 3,0% (três por cento) para a parcela do valor venal que
exceder a 50.000 UFG.

E, conquanto considerada a natureza industrial

do imóvel tributado, o IPTU de Guarulhos, fundado na Lei nº 5.753/01,
também se ressente da publicação conjunta e integrativa da Planta Genérica
de Valores (Anexo I), omissão que afronta o artigo 97, do Código Tributário
Nacional e o artigo 1º, da LINDB, pois a simples afixação da PGV nos quadros
de aviso, em próprios municipais, não supre a publicação oficial que deve integrar
o ato normativo. Com efeito, o artigo 37, da Constituição Federal exige que a
Administração Pública cumpra, de forma legal e efetiva, o princípio da
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publicidade para que todos os contribuintes tenham ciência dos exatos valores
lançados para recolhimento do tributo, como já decidiu o Superior Tribunal de
Justiça:
PROCESSUAL CIVIL E TRIBUTÁRIO.
IPTU. PLANTA GENÉRICA DE VALORES.
PUBLICAÇÃO OFICIAL. NECESSIDADE.
AGRAVO REGIMENTAL. INOVAÇÃO. NÃO
CABIMENTO. 1. É incabível a inovação na
argumentação lançada no Agravo Regimental. 2. A
Planta Genérica de Valores, por conter dados
indispensáveis à apuração da base de cálculo do
IPTU, deve ser objeto de publicação oficial. A mera
afixação da Planta de Valores no átrio da
Prefeitura não supre a mencionada exigência.
Precedentes do STJ. 3. Agravo Regimental não
provido (AgRg nos EDcl no REsp 952.132/RS, Rel.
Ministro HERMAN BENJAMIN, SEGUNDA TURMA, julgado
em 22/09/2009).

Como também já decidiu esta Col. 14ª Câmara de

Direito Público:
 APELAÇÃO CÍVEL Ação Anulatória de
Lançamentos Fiscais IPTU dos exercícios de 2007
a 2011 Cobrança do imposto atinente aos
exercícios de 2007 a 2010 Inobservância do
princípio da publicidade, no que se refere ao Anexo
I da Lei Municipal nº 5.753/01 Ineficácia da lei
Aplicação da Lei Municipal nº 2.210/77, pela
alíquota mínima Cobrança do tributo referente ao
exercício de 2011 Lei nº 6.793/10 Manutenção,
em seu art. 26, do sistema de alíquotas previsto no
art. 15 da Lei nº 2.210/77, com a redação dada pela
Lei Municipal nº 5.753/01 Publicação válida do
quanto determinado para o IPTU incidente sobre
imóvel de uso comercial/industrial
Constitucionalidade da progressividade, em relação

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ao valor venal do bem Procedência parcial da

ação Maior sucumbência da Municipalidade
Recurso da autora parcialmente provido (Rel. Desª
SILVANA MALANDRINO MOLLO; Comarca
Guarulhos; julg. em 10/11/2016).

Em suma, o fato daquela lei municipal ter sido

publicada, ainda que parcialmente, compromete os limites objetivos da obrigação
tributária e atenta contra os princípios constitucionais da legalidade, da segurança
jurídica, da publicidade e certeza do direito. Em consequência e por interpretação
analógica, adota-se a solução preconizada pelo Supremo Tribunal Federal, no sentido
de que o reconhecimento da inconstitucionalidade da progressividade do IPTU não
afasta a cobrança total do tributo, que deverá ser realizada pela forma menos gravosa
prevista em lei, uma vez que se trata de inconstitucionalidade parcial que atinge
apenas a parte incompatível com o texto constitucional e permite seu pagamento com
base na alíquota mínima (Ag.Reg. no RE nº 378221/RS- Relator Min. Ricardo
Lewandowski, J. 25/08/2009, p. 18/09/2009), de maneira a prevalecer a obrigação
tributária instituída pela Lei Municipal anterior nº 2.210/77, com aplicação da alíquota
mínima.

No mais, o recurso também não merece provimento,

pois prevalece o princípio da causalidade em relação à vencida no incidente de
prévia executividade, pois aquele que deu causa à propositura da demanda ou à
instauração de incidente processual dever responder pelas despesas daí
decorrentes (“Código de Processo Civil Comentado e legislação extravagante”,
Nelson Nery Junior e Rosa Maria Andrade Nery, 10ª Ed. RT, pag. 222). E, mesmo
que parcial, a
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extinção da execução enseja condenação nos honorários advocatícios. Com efeito,

o entendimento firmado pelo Superior Tribunal de Justiça é no sentido de que a
condenação ao pagamento de honorários advocatícios só é possível se houver
acolhimento da exceção prévia de executividade com extinção da execução, ainda
que parcialmente, como se colhe:
EMBARGOS DE DIVERGÊNCIA. DIREITO
PROCESSUAL CIVIL. EXCEÇÃO DE PRÉ
EXECUTIVIDADE JULGADA IMPROCEDENTE.
HONORÁRIOS ADVOCATÍCIOS. INCABIMENTO. 1. Não é
cabível a condenação em honorários advocatícios em exceção de pré-
executividade julgada improcedente.
2.Precedentes. 3. Embargos de divergência conhecidos e
rejeitados (EREsp 1.048.043 - SP, Relator Ministro
HAMILTON CARVALHIDO, j. 17/06/2009).

TRIBUTÁRIO E PROCESSUAL CIVIL. AGRAVO

REGIMENTAL NO RECURSO ESPECIAL. VIOLAÇÃO DO ART. 535 DO
CPC. NÃO OCORRÊNCIA. EXCEÇÃO DE
PRÉ-EXECUTIVIDADE. ACOLHIMENTO PARCIAL.
CABIMENTO DE HONORÁRIOS ADVOCATÍCIOS.
PRECEDENTES. 1. A Fazenda Nacional insurge-se contra a
condenação em honorários advocatícios no caso em tela,
tendo em vista o acolhimento parcial de exceção de pré
executividade para suspender a exigibilidade de alguns
títulos constantes na CDA, ante o recurso administrativo
pendente de julgamento. 2. Quanto ao art. 535 do CPC, o
STJ tem jurisprudência no sentido de que não há
contrariedade ao citado dispositivo legal, tampouco se nega
prestação jurisdicional, o acórdão que, mesmo sem ter
 examinado individualmente cada um dos argumentos
trazidos pelo vencido, adota fundamentação suficiente para
decidir de modo integral a controvérsia, conforme ocorreu
no acórdão em exame, não se podendo cogitar sua nulidade.
3. O Tribunal de origem, nos autos de exceção de pré
executividade, ao dar parcial provimento ao recurso da
autora, fê-lo para suspender a exigibilidade de alguns títulos
constantes na CDA (fl. 66). 4. O acolhimento do incidente de
exceção de pré-executividade, mesmo que resulte apenas na
extinção parcial da execução fiscal, dá ensejo à condenação
na verba honorária proporcional à parte excluída do feito
executivo (AgRg no REsp 1.085.980/SC, Rel. Ministro Mauro

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Campbell Marques, Segunda Turma, DJe 06/08/2009). 5.

Agravo regimental não provido. (AgRg no REsp
1.143.559/RS, Rel. Ministro Benedito Gonçalves, Primeira
Turma, DJe 14/12/2010 - grifado).

AGRAVO REGIMENTAL NO AGRAVO EM

RECURSO ESPECIAL. PROCESSUAL CIVIL.
SUCUMBÊNCIA. PRINCÍPIO DA CAUSALIDADE.
AGRAVO REGIMENTAL DESPROVIDO. 1. "Se o réu,
somente após a movimentação do Judiciário, pratica ato
consubstanciado no atendimento do pleito contido na ação,
reconhece o pedido, devendo arcar com os ônus de
sucumbência, ante o princípio da causalidade e o que dispõe
o art. 26 do CPC. (AgRg no Ag 732.830/RS, Rel. Min.
CARLOS FERNANDO MATHIAS, DJe de 9/2/2009).

E, no mesmo sentido, este Tribunal em diversas

oportunidades: Apelação 0007717-07.2014.8.26.0541, Rel. Des. SILVA RUSSO, j.
19/07/2016; Apelação 0012230-95.2012.8.26.0053, Rel. Des. MÔNICA SERRANO,
j. 30/03/2016; e Apelação 0006611-88.2014.8.26.0224, Rel. Des. HENRIQUE
HARRIS JÚNIOR, j. 12/03/2015.
Daí porque, nega-se provimento ao recurso.

OCTAVIO MACHADO DE BARROS

Relator
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